上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初21495号原告：李连庆，男，1958年6月2日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：周舟，上海市嘉华律师事务所律师。委托诉讼代理人：戎斌，上海市嘉华律师事务所律师。被告：上海郅卓建筑装潢工程有限公司，注册地上海市嘉定区。法定代表人：姚学锋，总经理。委托诉讼代理人：李方方，女。被告：天安财产保险股份有限公司福州中心支公司，营业场所福建省福州市。主要负责人：赖士乐，总经理。委托诉讼代理人：曹斌杰，男。原告李连庆与被告彭波、上海郅卓建筑装潢工程有限公司(以下简称郅卓建筑工程公司)、天安财产保险股份有限公司(以下简称天安产险公司)、天安财产保险股份有限公司福州中心支公司(以下简称天安产险福州支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月24日进行了证据交换。原告李连庆申请撤回对被告彭波、天安产险公司的起诉，本院经审查于法无悖，口头裁定予以准许。被告天安产险福州支公司申请对原告李连庆的伤残程度进行重新鉴定，本院经审查予以驳回，并于2020年10月21日公开开庭进行了审理。原告李连庆的委托诉讼代理人周舟和戎斌、被告郅卓建筑工程公司的委托诉讼代理人李方方、被告天安产险福州支公司的委托诉讼代理人曹斌杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。【李连庆诉称】交通事故基本事实时间2019年11月27日17时55分许地点上海市徐汇区龙吴路出华泾路北约20米事故当事方彭波由南向北驾驶号牌沪DGXX**星马牌重型特殊结构货车(以下简称肇事货车)李连庆同向骑行号牌沪AJXX**铃木牌摩托车赔偿义务人郅卓建筑工程公司彭波的用人单位及肇事货车所有人天安产险福州支公司承保肇事货车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)和150万元含不计免赔商业第三者责任保险(以下简称商业三者险)交警部门责任认定彭波因变道碰撞前车承担全部责任，李连庆无责任鉴定机构鉴定意见伤残程度李连庆肋骨骨折并畸形愈合、骨盆骨折并畸形愈合，构成XXX伤残三期期限休息240日、营养和护理各120日李连庆向本院提出诉讼请求：郅卓建筑工程公司赔偿李连庆下列损失合计569,882.38元，天安产险福州支公司在保险范围内承担先行赔偿责任。具体赔偿项目金额计算方式/计算依据残疾赔偿金291,515.40元以2019年度上海市城镇居民人均可支配收入73,615元计算18年、22%系数精神损害抚慰金11,000元在交强险范围内优先赔偿误工费40,000元按每月5,000元的标准计算8个月护理费29,301元住院期间凭据支出护工费9,860元(计65日)+女儿护理致误工损失15,041元+其余55日按每日80元的标准计算交通费422元凭据主张，为就诊、鉴定代步支出残疾辅助器具费1,140元凭据主张，为购买胸腹带等辅助器具医疗费1175,008.58元凭据主张，已扣除住院伙食费住院伙食补助费1,300元按每日20元的标准计算65日营养费3,600元按每日30元的标准计算120日物损费2,870元手机损失870元+车辆修理费2,000元伤残鉴定费3,350元凭据主张，为确定伤残等级和三期住院日用品费375.40元凭据主张，为住院时购买尿壶、尿垫律师代理费10,000元凭据主张，为本案诉讼聘请律师【郅卓建筑工程公司、天安产险福州支公司辩称】关于李连庆诉称郅卓建筑工程公司天安产险福州支公司交通事故基本事实无异议交警部门责任认定肇事货车投保情况鉴定机构鉴定意见同保险公司意见因肋骨内固定在位，不存在畸形愈合的情形，且鉴定系由李连庆个人委托，不符合相关规定，故申请重新鉴定具体赔偿责任承担彭波系履行职务行为时发生本起事故，郅卓建筑工程公司同意承担李连庆超出保险范围之外的合理损失同意对李连庆合理损失在保险限额范围内承担赔偿责任为李连庆垫付费用医疗费50,000元无关于李连庆主张具体赔偿项目的意见残疾赔偿金均应属于保险范围计算标准无异议精神损害抚慰金误工费根据银行明细反映劳务报酬发放情况，仅认可按照每月3,000元的标准计算8个月护理费凭据认可住院期间共67日的护工费9,860元，其余53日按照每日40元的标准计算交通费酌情认可300元残疾辅助器具费无异议医疗费金额无异议，请求按照10%的比例扣除其中非医保部分住院伙食补助费计算标准无异议营养费物损费摩托车经定损认可2,000元，手机损失无依据，不予认可伤残鉴定费金额无异议，但非保险范围住院日用品费请求依法判决非保险范围律师代理费酌情认可4,000元【本院认定事实】交通事故基本事实同李连庆诉称交警部门责任认定诊疗情况治疗经过李连庆伤后即经救护车送至上海市第六人民医院(以下简称市六医院)急诊检查，诊断为车祸伤，告病危，予以对症抢救，次日起转为住院治疗，接受肋骨骨折切开复位内固定术，诊断右侧肋骨多处骨折、多发骨盆骨折等，后遵医嘱转至上海一康康复医院继续住院康复治疗，出院后至市六医院骨科和胸外科、复旦大学附属华东医院门诊复查共三次医疗支出医疗费175,008.58元(已扣除分币误差-0.05元及市六医院住院伙食费65.60元，其中郅卓建筑工程公司已为李连庆垫付50,000元)、辅助器具费1,140元(胸腹带、呼吸管路套装等)、住院日用品费375.40元(床垫、尿壶、纸尿裤等)、护工陪护费9,860元(共计65.5日)及出租车费若干鉴定经过鉴定机构上海润家生物医药科技有限公司(本院指定)鉴定意见李连庆右侧第3-11肋骨骨折，遗留第3、4、6、7、11肋骨畸形愈合，构成XXX伤残；左髋臼、耻骨上下支及左骶髂关节骨折，遗留骨盆畸形愈合，构成XXX伤残；伤后可酌情予以休息180日、营养90日、护理90日；后期遵医嘱取肋骨骨折内固定，可酌情予以休息60日、营养30日、护理30日鉴定费用伤残鉴定费3,350元(2020年7月21日支付)户籍年龄李连庆系上海市非农业家庭户口，本案定残时已满62周岁工作收入李连庆系上海市退休职工；上海豪运清洁服务有限公司向本院出具证明，称李连庆于2019年10月9日入职该公司综合管理办公室，每月工资5,000元，因遭遇本起交通事故无法继续正常工作；李连庆账号尾号为8642的上海银行账户显示2019年11月至12月间除退休费外，每月下旬另有一笔摘要为“工资”的收入3,000元，2020年度则未再见有相同摘要的收入中国福利会国际和平妇幼保健院向本院出具证明，称李妍珺为其父李连庆受伤于2019年12月请假护理，故被扣发当月收入15,041元包括：工资400元、加班费500元、奖金14,141元；李妍珺账号尾号为7593的中国工商银行账户显示2019年12月、2020年1月工资性收入较之上一年度同期金额未见减少物损情况2019年11月29日，李连庆为手机维修支出870元；同年12月12日，李连庆为受损摩托车按定损价支出修理费2,000元诉讼支出2020年4月9日，李连庆为本案诉讼聘请律师支出10,000元【本院认为】李连庆主张的赔偿主体、顺序及项目均于法无悖，本院予以采纳。因天安产险福州支公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，而伤残鉴定费系保险公司的法定承担费用，故结合辩称意见和保险限额，天安产险福州支公司应在保险范围内对李连庆主张除住院日用品费和律师代理费以外的损失承担先行赔偿责任。住院日用品费和律师代理费系间接损失，不属于保险范围，依法应由机动车肇事方彭波的用人单位即郅卓建筑工程公司承担替代赔偿责任。天安产险福州支公司对李连庆的伤残鉴定意见所持异议中，有关委托鉴定主体方面，意见明显与事实相悖；有关遗留损伤程度方面，缺乏事实依据，且不符合申请重新鉴定的条件；另经本院向上海市高级人民法院法医室征询，鉴定意见中仅有“右侧第11肋骨畸形愈合”一处可能存有争议，且并不影响肋骨骨折致XXX伤残的认定；故本院不予采纳重鉴申请。赔偿项目认定意见确认标准相应保险范围残疾赔偿金当事人意见达成一致291,515.40元交强险：11万，商业三者险：232,297.40元精神损害抚慰金11,000元误工费事故确已影响退休后额外劳务收入，但保险公司辩称标准合理24,000元护理费护工陪护费照准，另按80元/日计算其余54.5日；女儿误工损失已超出合理护理人数范畴，且扣发金额不合常理，不予支持14,220元交通费考虑伤后就医、鉴定及家属探视并无不当422元残疾辅助器具费当事人意见达成一致1,140元医疗费凭据确认与伤情相关175,008.58元交强险：1万，商业三者险：169,908.58元住院伙食补助费当事人意见达成一致1,300元营养费3,600元物损费车辆修理费照准；手机损坏具体程度不明但考虑事故冲击力及修理时间，酌情支持2,500元交强险：2000元，商业三者险：500元伤残鉴定费凭据确认属起诉时为确定诉请的必要支出3,350元商业三者险住院日用品费凭据确认均尚属必要375.40元非保险范围律师代理费综合事故责任、标的金额、案件争议程度以及律师行业收费标准等因素，酌情支持5,000元综上所述，天安产险福州支公司应在交强险范围内赔偿李连庆损失122,000元(含精神损害抚慰金11,000元)，在商业三者险范围内赔偿李连庆损失406,055.98元(含伤残鉴定费3,350元)，合计承担528,055.98元。郅卓建筑工程公司应赔偿李连庆损失5,375.40元，折抵郅卓建筑工程公司已垫付医疗费50,000元，李连庆尚须返还郅卓建筑工程公司44,624.60元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定，判决如下：一、天安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿李连庆损失528,055.98元；二、李连庆于本判决生效之日起十日内返还上海郅卓建筑装潢工程有限公司44,624.60元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,998.82元，减半收取计4,499.41元(李连庆已预交4,760元)，由李连庆负担223.67元，上海郅卓建筑装潢工程有限公司负担4,275.74元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 汪 健二〇二〇年十月二十六日书记员 吴妙琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……三、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。六、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。……