河南省洛阳市瀍河回族区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0304民初1055号原告：孙刚，男，汉族，1961年5月10日生，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：丁丹丹，河南洛城律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：吴延鹏，河南洛城律师事务所实习律师，一般代理。被告：于帅仓，男，汉族，1966年6月3日生，住河南省宜阳县。委托诉讼代理人：张晓峰，河南都典律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：田剑，河南都典律师事务所实习律师，一般代理。被告：巴玉龙，男，回族，1986年8月26日生，住河南省洛阳市瀍河回族区。被告：冯正国，男，汉族，1977年6月16日生，住河南省伊川县。原告孙刚与被告于帅仓、巴玉龙、冯正国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙刚及其委托诉讼代理人丁丹丹、吴延鹏，被告于帅仓及其委托诉讼代理人张晓峰、田剑，被告冯正国到庭参加诉讼，被告巴玉龙经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告孙刚向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告共同赔偿原告医疗费34731.83元、住院伙食补助费3150元、营养费3150元、误工费64310.47元、护理费8159.13元、伤残赔偿金68401.94元、精神损失费5000元、交通费1260元、鉴定费700元，共计188863.37元；2、本案的诉讼费及其相关费用由三被告承担。事实与理由：2019年4月17日原告在被告于帅仓、冯正国承建的位于洛阳市××区××东沟被告巴玉龙家住宅项目工地工作时受伤，原告受伤后被原告家属送往河南省洛阳正骨医院进行救治。2019年4月18日被告与原告签订一张收条，该收条明显已经显失公平，原告多次找到被告协商赔偿一事，被告对原告不管不问，经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所依法作出《司法鉴定意见书》，原告为十级伤残。原告为了维护自己的合法权益，依法诉至人民法院。被告于帅仓辩称，一、原告作为完全民事行为能力人，应当对于自身的安全防护负责，在其受伤事件中应当负主要责任。二、在本案中，巴玉龙与于帅仓之间形成的是承揽关系，于帅仓与冯正国之间形成的也是承揽关系，冯正国与孙刚、冯某等干粉刷工作的工人之间系雇佣关系，于帅仓与孙刚之间并无直接关系，因此，于帅仓对于孙刚受伤最多承担选任过失的次要责任。三、原告孙刚主张的多项赔偿数额没有证据支持，且主张过高，请法院酌情考虑。结合庭审中原告提供的证据及法律的相关规定，原告所主张的医疗费、误工费、伤残赔偿金等赔偿项目缺少必要证据支持，且不符合法律规定，另外，营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金主张过高，请求法院对不合理不合法的部分予以驳回。四、鉴于于帅仓在本案中最多存在选任过失的责任，其责任承担比例较小，且已经赔偿给孙刚的一万元与其应当承担的数额差距较小，不存在显失公平情形，因此，于帅仓不应再承担任何赔偿责任。根据诚实信用原则并综合考虑于帅仓应当承担的赔偿责任，代理人认为于帅仓已经赔付的一万元与其应当承担的赔偿数额差距较小，不存在显失公平的情形，因此，于帅仓不应再承担任何赔偿责任。被告冯正国辩称，我是干活的，我不是老板，我不承担责任。原告不是我叫他去干活的，我叫冯某去干活，冯某是原告妻哥，冯某让他去的，本身民房没有安全措施，安全问题要自己注意，原告代理人事情经过没有说清楚。事情经过由证人说，我不发言。被告巴玉龙未到庭，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，证人冯某出庭作证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认以下事实：被告巴玉龙家位于洛阳市××区××东沟，其住宅粉刷项目交给于帅仓承揽，于帅仓又将此具体粉刷工程交由冯正国完成，冯正国雇佣孙刚等人进行粉刷工作。原告孙刚于2019年4月17日在工作时不慎受伤，当天被送往河南省洛阳正骨医院进行救治，被诊断为右肩胛骨骨折，右肩袖损伤，住院治疗30天。2019年7月1日去正骨医院复诊，诊断为右肩峰、右肩胛骨骨折术后，右肩袖损伤术后，右肩关节感染，住院治疗33天。2019年8月24日又去东都医院进行门诊治疗，诊断为右肩肱骨上段骨髓炎。原告受伤后，被告于帅仓（甲方）向原告支付壹万元整，2019年4月18日原告出具收条一张，内容为：“今收到甲方壹万元整，以后再出现任何情况与甲方无关。本收条一式两份，甲方一份，乙方一份，签字（按指印）后生效。本收条具有法律效益。特此证明。”收条下方有甲方于帅仓和乙方孙刚签字捺印。2020年6月18日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：孙刚因故右肩胛骨骨折、右肩袖损伤、愈后遗留：肩关节功能丧失32.4%。依照《人体损伤致残程度分级（5.10.6.11）条款之规定，评定为十级伤残。现因治疗费用与赔偿问题，原告与被告于帅仓、冯正国、巴玉龙发生争议。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的活动。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。巴玉龙作为定作人将粉刷工程交给于帅仓承揽，于帅仓又将该工程交由冯正国完成，冯正国自行组织人员进行施工。巴玉龙作为定作人对选任于帅仓并无明显过错，不承担责任。于帅仓在承包工程后将粉刷工程交由冯正国承揽，在选任冯正国作为直接施工人时未查明其是否具备相关资质，选任时具有一定过失，应承担本案事故30%的责任。冯正国承揽该工程后，雇佣孙刚、冯某等人进行施工。孙刚为冯正国提供劳务获取劳动报酬，且提供劳务的工作场所、工作时间均需听从冯正国的安排，冯正国与孙刚之间的关系应认定为雇主与雇员的关系，作为雇主的冯正国在孙刚从事雇佣活动时负有保证安全注意和劳动保护的职责和义务，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，冯正国应承担本案事故40%的责任。造成原告孙刚受伤的原因之一是原告没有按照操作规程去进行施工，没有安全防护措施，且原告不具备相关的资质，亦未在采取相关安全措施的情况下作业，对本次事故的发生承担30%的责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”孙刚第一次治伤的费用，于帅仓虽然作了部分赔偿，但根据全面赔偿的原则，由于施工跌落导致的伤害再次住院治疗而延续的相关费用，理应由赔偿义务人作出赔付。之前达成的一次性赔偿后互不相涉协议，对于孙刚显然有失公平，受害人孙刚可以重新要求赔偿义务人承担后续责任。孙刚本案赔偿清单如下：一、医疗费：原告主张金额为34731.83元，根据原告提供证据显示实际发生医疗费34031.83元，本院支持34031.83元实际发生金额。二、住院伙食补助费：住院63天×50元=3150元，于法有据，本院予以支持。三、营养费：原告主张住院63天×50元=3150元过高，本院酌定营养费按照每天20元计算，应为63天×20元=1260元。四、误工费：原告主张按照建筑行业年平均工资计算，150.61元/天×427天=64310.47元，时间明显过长，金额明显过高，实际误工时间应按照住院时间和出院后医嘱休息时间计算。原告出院医嘱休息时间为3个月，结合二次住院治疗情况，本院酌定误工天数为两次住院期间（2019年4月17日至2019年8月3日，计108天）及第二次住院后三个月（90天）合计为198天。孙刚未提供其长期从事城镇建筑行业相关证据，其为农村户口，因此误工费应按照河南省农林牧渔业在岗职工上一年度平均工资（47272元/年）计算。误工费为25643.44元（47272元÷365天×198天）。五、护理费：原告主张129.51元/天×63天=8159.13元计算错误。2019年居民服务、修理和其他服务业平均工资为46858元，因此护理费应为8087.82元（46858元÷365天×63天）。六、伤残赔偿金：68401.94元（34200.97元×20年×0.1），于法有据，本院予以支持。七、精神损失费：5000元，于法有据，本院予以支持。八、交通费：1260元（20元/天×住院63天），于法有据，本院予以支持。九、鉴定费：700元，于法有据，本院予以支持。以上共计：147535.03元。故被告冯正国应当承担的赔偿金额为147535.03元×40%=59014.01元，被告于帅仓应当承担的赔偿金额为147535.03元×30%=44260.51元，除去之前垫付的1万元，还应赔付34260.51元，孙刚本人承担147535.03元×30%=44260.51元。被告巴玉龙不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、被告冯正国于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙刚人民币59014.01元；二、被告于帅仓于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙刚人民币34260.51元；三、驳回原告孙刚的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取共计722元，由原告孙刚负担216.6元，被告于帅仓负担216.6元、冯正国负担288.8元。于本判决生效之日起七日内转账至本院（户名：洛阳市瀍河回族区人民法院，账号：17×××59,开户行：工行瀍支）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准）,负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院执行局报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  孔佩佩二〇二〇年十月十六日法官助理何晨杰书记员韩彩虹