四川省乐山市市中区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1102刑初139号 公诉机关乐山市市中区人民检察院。 被告人李新林，绰号李老七，男，1965年4月23日出生于四川省乐山市市中区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省乐山市市中区，现住四川省乐山市市中区。1983年因犯赌博罪被本院判处有期徒刑二年；1990年因犯流氓罪被本院判处有期徒刑五年；2000年因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年；2005年因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑七年；2013年4月因吸食毒品被乐山市公安局强制戒毒二年；2013年8月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七个月；2016年2月5日被乐山市公安局强制戒毒二年；2016年10月25日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2017年10月24日刑满释放；2019年7月31日因吸食毒品被乐山市公安局五通桥区分局强制戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪于2018年11月14日被该局采取监视居住。2019年1月31日被五通桥区人检察批准逮捕，在追逃中被抓获后由乐山市公安局五通桥区分局于2019年7月31日被宣布逮捕，同日变更为监视居住。2019年12月13日，被乐山市五通桥区人民检察院决定监视居住，2020年3月25日被本院决定监视居住。2020年9月28日被本院决定取保候审。现在乐山市康复救治中心治疗。 辩护人徐曦，乐山市法律援助中心指派律师。 乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑诉【2020】123号起诉书指控被告人李新林犯贩卖毒品罪，于2020年3月24日向本院提起公诉，本院于同日以简易程序立案，后依法变更为普通程序审理。同年9月18日乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑变诉【2020】11号变更起诉决定书指控被告人李新林犯贩卖毒品、非法持有毒品罪，向本院变更起诉。同年5月13日、10月29日本院两次通过远程方式公开开庭审理了本案。乐山市市中区人民检察院指派检察员刘红菊出庭支持公诉，被告人李新林及其辩护人徐曦到庭参加诉讼。审理期间因本案案情复杂，本院报乐山市中级人民法院延长审限三个月。本案现已审理终结。 乐山市市中区人民检察院指控，2018年8月起，被告人李新林雇用马文庆（已判）在乐山市市中区马湖桥100号9栋3单元1楼3号长期照顾其母亲。2018年11月的一天，吸毒人员张某在该处阳台处喊“拿东西”，李新林即让马文庆帮忙将一包黑色塑料袋包裹的海洛因从阳台递出，并收取人民币50元，几天之后张某再次在该处购买海洛因时，李新林再次让马文庆将一包海洛因从阳台递出。 2018年11月13日李新林在回其家楼梯口被抓获，从其身上搜出一包用塑料薄膜包装的疑似毒品海洛因，净重17.27克。从其家中搜出疑似毒品海洛因，净重1.8克；疑似美沙酮液体总净重为1945.76克。经鉴定：送检材均检出海洛因成份，送检液体均检出美沙酮成份。 针对上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人李新林明知是毒品而贩卖给他人，毒品含海洛因成份净重19.07克，美沙酮液体净重为1945.76克。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人李新林辩称：1.自己没有贩卖毒品不构成贩卖毒品罪，其持有的17.27克毒品应属于非法持有毒品罪。2.公安机关在对其讯问时有诱供行为。 被告人李新林辩护人提出了被告人李新林认罪态度好，应对被告人李新林从轻处罚的辩护意见。 经审理查明，2018年8月起，被告人李新林雇用马文庆（已判）在乐山市市中区马湖桥100号9栋3单元1楼3号照顾其母亲。2018年11月的一天，吸毒人员张某在该处阳台处喊“拿东西”，马文庆遂帮被告人李新林将一包黑色塑料袋包裹的海洛因从阳台递出，并收取人民币50元，几天之后张某再次在该处购买海洛因时，马文庆再次帮被告人李新林将一包海洛因从阳台递出。 2018年11月14日凌晨李新林在回其家楼梯口被民抓获，从其身上搜出一包用塑料薄膜包装的疑似毒品海洛因，净重17.27克。从其家中搜出疑似毒品海洛因，净重1.8克；疑似美沙酮液体总净重为1945.76克。经鉴定，上述疑似固体均检出海洛因成份，疑似液体均检出美沙酮成份。 上述事实，有公诉机关当庭出示、宣读，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实： 1.受案表、指定管辖决定书、立案决定书，证实被告人李新林贩卖毒品一案。于2018年11月14日由乐山市公安局五通桥区分局受案、立案。 2.监视居住决定书、逮捕证，证实办案单位对被告人李新林采取强制措施的情况。 3.归案情况说明，证实被告人李新林于2018年11月14日0时许，在其住所外楼梯间被民警抓获。 4.到案经过、暂不收押通知书，证实被告人李新林在被办案单位采取强制措施后未到案，后于2019年7月30日在其住所被再次挡获，但未被乐山市五通桥区看守所收押。 5.犯罪嫌疑人基本情况、李新林户籍信息表，证实李新林的基本身份情况。 6.扣押决定书、扣押清单，证实扣押被告人李新林手机、毒品、电子称等物品。 7.被告人李新林手机通话清单，证实案发前被告人李新林与毒品上家的通话情况。 8.鉴定文书、鉴定意见通知书，证实对扣押在案的毒品鉴定出海洛因、美沙酮成分，并将上述材料通知书被告人李新林。 9.刑事判决书、释放证明、强制隔离戒毒决定书、收治回执，证实被告人李新林具有违法犯罪前科，且系累犯。同时证实同案参与人马文庆因帮助李新林贩卖毒品受到刑事处罚的情况。 10.视频资料制作说明，证实对公安机关对被告人李新林的讯问视频未作删减。 11.情况说明，证实办案单位对李新林住所进行搜查时无法找到证人，故对搜查和提取过程进行了同步录音录像。因搜查时设备故障，视频无声音。 12.病人一般情况，证实被告人李新林在乐山市市中区药物维持治疗门诊部最后一次服药日期为2014年8月6日。 13.证人张某（吸毒人员）的证言及辨认笔录证实，2018年11月2日张某到车子镇找一个摩的师傅问其是否知晓何处在卖毒品。该师傅遂把其送到大田一小区，并敲开一绰号为“老七儿”的房门。该住户开门后，张某称需购买五十元的海洛因，屋里一个女的（马文庆）遂从沙发上的一个盒子里拿出一大包海洛因进行称量后，卖给张某并收取其五十元和一元针管费。“老七儿”当时在沙发上睡觉，没有和张某交流。马文庆告知张某，以后如买海洛因，只需在阳台外喊一声“拿东西”就行了。2018年11月9日张某两次骑电动车到“老七儿”家阳台外购毒，马文庆拿了一包海洛因和针管给张某，张某给了其五十一块钱。次日，上午和下午张某两次到阳台外喊马文庆“拿东西”。张某上午买了五十元的海洛因是黑色薄膜包装的，下午买的六十元的是红色薄膜包装的。此外，张某还于2018年11月11日去“老七儿”家阳台买了五十元的黑色塑料薄膜包装的海洛因。 经辨认，张某辨认出“老七儿”就是李新林。马文庆就是在“老七儿”家中向其贩卖毒品的女子。 14.同案人马文庆的供述及辩认笔录证实，马文庆受李新林雇佣于2018年8月份左右到李新林家照顾其瘫痪母亲，并住在李新林家。在马文庆住家三个月期间，马文庆看到李新林从外面拿海洛因回家后，用电子秤称好分量并将其倒在塑料薄膜上面，再用打火机烧一下把塑料薄封成小包，后李新林再把包装好的海洛因全部放在客厅里的一个黑色纸盒里。有人来买，李新林就从纸盒里拿出来卖。封装海洛因的塑料袋有黑色、红色、白色三种颜色，其中黑色装的海洛因卖50元一包、红色的卖60元一包、白色的卖100元一包。马文庆帮李新林卖过两次毒品给购毒者，通过李新林家的阳台上递给购毒者，有一次收了50元钱，另一次好象没收钱，收了钱后马文庆就把钱拿给李新林了。李林新除了卖海洛因外，没有卖其他东西。马文庆也在李新林处买海洛因，有时拿了钱，有时在工钱中扣除。经辨认，马文庆辨认出李新林。 15.被告人李新林供述证实，公安机关在李新林居住的房子里搜到的毒品有15包，采用三种颜色的塑料薄膜包装。其中黑色重0.07克，卖50元一包，红色重0.09克，卖70元一包，白色重0.12克，卖80至100元钱一包。李新林是在家里的茶几上用电子称分的，有时喊帮其照顾母亲的马文庆帮分一下。具体分装流程为，把称好的海洛因放在相应颜色的薄膜中间，把周围裹起来用打火机烤一下密封。然后再将分好包装好的海洛因放在客厅沙发的黑色合子里面。李新林如不在家，马文应可以把盒子里的毒品拿出来买并收钱。具体卖给谁了李新林不清楚，但卖了多少包都要告诉李新林。马文庆也吸食海洛因，都是李新林拿给她吸食的，毒资有些时候从马文庆工资里扣，有时是送马文庆吸。公安机关从李新林上衣外套搜出的17克海洛因，是以每克380元的价格从白莉娜处购买的，购买时只支付了3900元给白莉娜，余下的钱赊账。从李新林家冰箱搜出的1945克美沙酮是李新林之前去防疫站喝的时候，偷偷藏起来的。 16.提取笔录，证实民警被告人李新林人身进行搜查，并从李新林外套左侧内兜查获用塑料包装袋包装的疑似毒品海洛因一包。李新林自称为海洛因，约重15克。 17.搜查证、搜查笔录,证实民警对被告人李新林位于乐山市市中区住宅进行搜查，搜到本案涉案毒品疑似物及电子称、塑料袋等作案工具。 18.扣押决定书，证实民警扣押从被告人李新林身上及住处搜出的毒品可疑物、移动电话及电子称、橡胶塑料制品等作案工具。 19.称量笔录，证实从被告人李新林身上及住处搜到的毒品可疑物经称量的过程及毒品可疑物重量。 20.现场勘验笔录、现场方位示意图、平面图及现场照片证实，案发现场的情况。 21.抓获视频、称量、搜查视频、讯问视频证实被告人李新林被抓获及讯问和称量毒品的情况。 一、关于被告人李新林称其在侦查阶段的供述系不属实的辩解意见。 经查，被告人李新林共在侦查阶段作了五次供述，其中第一次、二次供述系在被办案单位抓获后作出的，从同步录音录像可以看出，在该两次讯问中，被告人李新林精神明显不振，回答办案人员提问时，含糊不清，属于毒瘾发作下且不能控制自己意志下作出的供述，故从有利于被告人的角度出发，本院对该两次供述予以排除。但被告人李新林的第三次供述，系在监视居住期间在其居住地的肖坝派出所作出，此时，其人身并未被完全限制，从同步录音录像中可以看出，被告人李新林在接受讯问时，表述自然，自愿供述、办案人员也无威胁逼供行为。其第四次供述与第三次供述的内容基本一致，足以印证第三、四供述的稳定性、一致性。据此，本院对被告人李新林作出的第一、二次供述不予采纳，对第三、四次供述予以采纳。 二、关于被告人李新林称其没有贩卖毒品海洛因，其只构成非法持有毒品海洛因的辩解意见。 经查，同案参与人马文庆证实，马文庆在被告人李新林家当保姆，同时帮李新林贩卖海洛因。李新林用于贩卖的海洛因，系李新林用三种颜色的塑料袋进行分装后放在客厅的纸盒子里的。证人张某证实，张某在摩的师傅的带领下，到李新林家购买海洛因，李新林在沙发上睡觉，马文庆从沙发的盒子里拿出海洛因卖给张某，后张某多次在李新林家阳台处购买黑色、红色薄膜包装的海洛因。被告人李新林的第三、四次供述证实，李新林用于贩卖的海洛因用三种颜色的塑料薄膜包装好后，放在在客厅沙发的黑色盒子里面，有人购买就由马文庆贩卖并收钱。提取笔录、称量笔录证实从李新林身上及家中搜查出的毒品海洛因净重19.07克。上述证据相互印证，足以形成证据锁链，证实被告人李新林贩卖毒品海洛因的事实。同时依照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（简称《纪要》）规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故从被告人李新林身边及住所搜出的19.07克海洛因，均应计入其贩卖的毒品数量。故本院对被告人李新林的辩解意见不予以采纳。 三、关于被告人李新林称其没有非法持有美沙酮的辩解意见。 经查，被告人李新林的供述证实，办案单位从其家中冰箱搜查出的1945.76克美沙酮，是其在防疫站喝美沙酮治疗时，藏在瓶子里带走并积累起来的。同案参与人马文庆证实，李林新除了卖海洛因外，没有卖其他东西。搜查笔录、称量笔录、鉴定意见，证实从李新林住所冰箱搜出了美沙酮且李新林在搜查笔录上签字。上述证据足以证实，从李新林住所搜出的美沙酮系其持有，但因在案证据不能证明其用于贩卖，故不能将上述美沙酮计入被告人李新林贩卖的数量，而应当作为非法持有毒品罪定罪处罚。故本院对被告人李新的上述辩解意见不予以采纳。 综上事实和理由，本院认为，被告人李新林违反国家毒品管理制度，贩卖毒品海洛因19.07克，非法持有毒品美沙酮液体1945.76克，其行为已构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人李新林曾犯判处有期徒刑刑罚之罪，刑满释放后五年内再犯判处有期徒刑以上罚之罪，系累犯，应对其依法从重处罚。对于扣押在案的毒资、作案工具手机及违禁品等由扣押机关予以没收。综上，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质及认罪、悔罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百四十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下： 一、被告人李新林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。） （罚金在判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的强制缴纳。） 二、扣押在案的违禁品、作案工具电子秤、手机两部、塑料薄膜、其他塑料制品、自制弹药由扣押机关依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  章祈伦 人民陪审员  杨仪强 人民陪审员  邹代华 二〇二〇年十月二十九日 书 记 员  黄 斗 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。