河南省商丘市睢阳区人民法院行 政 判 决 书(2020)豫1403行初52号原告：商丘市恒尔机械设备科技有限公司，住所地商丘市。法定代表人：江**职务：经理。委托代理人李政达，河南梁园律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：商丘市市场监督管理局，住所地商丘市睢阳区。法定代表人：戚征伦，职务：局长。出庭负责人：孟庆玲，职务：副局长。委托代理人：张红岩，该局工作人员。代理权限：特别授权。委托代理人：刘愚，河南华豫律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告商丘市恒尔机械设备科技有限公司请求依法撤销商丘市市场监督管理局作出的商市监工商处字【2019】16号行政处罚决定书一案，本院于2020年7月4日立案受理后，依法向被告送达了起诉书副本及应诉通知书、举证通知书，并依法组成合议庭，于2020年9月16号公开开庭审理了本案。原告商丘市恒尔机械设备科技有限公司法定代表人江**、委托代理人李政达、被告商丘市市场监督管理局出庭负责人孟庆玲、委托代理人张红岩、刘愚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案被诉行政行为是，2019年9月29日被告商丘市市场监督管理局对原告商丘市恒尔机械设备科技有限公司作出的商市监工商处字【2019】16号行政处罚决定书，处罚结果：1、责令停止发布广告并在相应范围内消除影响；2、罚款20万元。原告商丘市恒尔机械设备科技有限公司诉称，2019年9月29日被告向原告作出商市监工商处字【2019】16号行政处罚决定书，责令原告停止发布广告并在相应的范围内消除影响，对原告罚款20万元。原告认为被告认定事实错误，适用法律错误。原告的行为不构成虚假宣传，原告公司系合法经营的正规公司，在阿里巴巴销售平台网上宣传，系正当销售行为。广告费用由缴款票据能够证实，即便原告公司行为构成虚假宣传，被告的处罚也不符合相关法律规定，处罚金额应当是广告费用的3倍以上5倍以下，被告适用广告费用无法计算的相关条款适用法律错误。故诉求：1、依法撤销商丘市市场监督管理局作出的商市监工商处字（2019）16号行政处罚决定书；2、本案诉讼费用由被告承担。原告商丘市恒尔机械设备科技有限公司提交了以下证据：2015年4月16日发票一张，证明2015年在阿里巴巴平台宣传费用是3,520元，2018年7月27日发票一张，原告在阿里巴巴平台宣传费用是6,688元。证明目的：原告在阿里巴巴上面广告费用每年在增加，原告所交的宣传费用清楚，不存在无法认定。根据河南省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则及指导标准的规定，广告费用不足10万元的属情节较轻，处广告费用三倍的罚款。哪怕根据2018年的广告费用也不足10万元，不能按照被告所认为的处罚标准予以处罚，被告属于适用法律错误。商丘市市场监督管理局辩称：被告作出的行政处罚程序合法，事实认定清楚，适用法律正确，请求人民法院依法驳回原告的诉请。被告商丘市市场监督管理局在法定的期限内提交了以下证据：1、12315消费举报单、商丘市工商行政管理局案件来源登记表各一份。2、商丘市工商行政管理局立案登记表一份、执法证三份；3、商丘市恒尔机械设备科技有限公司营业执照、法定代表人身份证复印件各一份；4、商丘市恒尔机械设备科技有限公司被委托人的身份证复印件、委托书及补充调查询问笔录各一份；5、（2018）豫商阳证内民字第2850号公证书一份、询问笔录一份、阿里巴巴网上销售平台发布的广告内容截图件一份、询问通知书一份、沧州沧狮磨桨机械有限公司出具的图片的文字说明的证明复印件一份；6、商丘市市场监督管理局案件终结调查报告一份、商丘市市场监督管理局行政案件审批表五份、商丘市市场监督管理局案件审核表二份、商丘市市场监督管理局案件负责人集体讨论笔录两份；7、商丘市市场监督管理局行政处罚听证告知书（商市监工商听告字【2019】示03号）一份、听证申请书一份、商丘市市场监督管理局听证笔录一份、商丘市市场监督管理局听证报告一份、商丘市工商行政管理局行政处理决定审批表一份、商丘市市场监督管理局行政处罚决定书（商市监工商罚字【2019】16号）一份、商丘市市场监督管理局送达回证一份，送达地址确认书一份；8、商丘市市场监督管理局机构代码证一份；9、行政处罚依据：（1）《中华人民共和国广告法》；(2)河南省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则和执行标准。经庭审质证，原告商丘市恒尔机械设备科技有限公司对被告提交的证据质证意见为：对证据真实性无异议，证明目的有异议，被告提供的证据未能证明原告广告的虚假，并且通过被告的证据恰恰能够证明被告适用法律错误，被告已经查明了原告在网络平台上每年交的是广告费用，而被告在适用法律上又认为是无法计算广告费用，因此被告的行政行为事实不清，适用法律错误。被告对原告提交的证据质证意见为，第一份证据真实性没有异议，但是对它的证明目的有异议，这份发票上写的很清晰是软件技术服务费，无法证明交的费用是广告费用；第二份证据仍然是信息技术软件服务费，通过这两份证据均不能够证明原告向阿里巴巴所交的广告费具体数额。通过这两份证据恰恰能够证明原告发布虚假广告时间之长，长达四年，情节严重，同时原告提出的这两份证据也恰恰印证了我们的处罚依据法律是正确的。这两份证据达不到原告的证明目的。经审理查明，原告商丘市恒尔机械设备有限公司于2011年3月7日注册成立，并办理营业执照。后原告有偿登录使用阿里巴巴（中国）网络技术有限公司批发网电商平台，对其产品进行推广销售，2015年4月16日原告向阿里巴巴（中国）网络技术有限公司交纳软件技术服务费3,520元，2018年7月27日原告向阿里巴巴（中国）网络技术有限公司交纳信息技术服务、软件服务费6,688元。2018年12月20日商丘市市场监督管理局开发区分局接举报称，原告商丘市恒尔机械设备科技有限公司在阿里巴巴开设的店铺，商家在广告中说“豆浆浓度和出浆率比普通豆浆机高30%”，违反广告法第二十八条，后被告立案调查。2018年12月25日被告申请商丘市睢阳区公证处办理保全证据公证，公证处出具公证书并进行现场操作截图，该公司在阿里巴巴销售平台网上查看网页右上方显示有“商丘市恒尔机械设备科技有限公司”字样；并有“豆制品加工设备-HED-4型热卖新款电加热全自动微压现磨大容量商用豆浆机-尽在阿里巴巴”“用细节赢得更多青睐；01浆渣自动过滤分离；豆浆浓度和出浆率比普通浆高出30%以上”“浆渣分离装置将豆浆进行分离”等用语。被告经调查、初审、听证后，认为原告在阿里巴巴批发网网上销售产品，使用上述广告用语，不能提供证据证实“豆浆浓度和出浆率比普通浆高出30%以上”，无法单独计算其广告费用，遂于2019年9月29日作出商市监工商处字（2019）16号行政处罚决定书，处罚如下：1、责令停止发布广告并在相应范围内消除影响；2、罚款20万元。原告不服，向本院提起行政诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国广告法》第六条规定，商丘市市场监督管理局主管本行政区域内的广告监督管理工作，具有作出本案行政处罚决定的职权。本案涉及的阿里巴巴网络技术有限公司（阿里巴巴集团或阿里巴巴）批发网是国内企业贸易电子商务平台，需交纳信息技术服务、软件服务费，属有偿使用，阿里巴巴不仅是一个提供商品交易的平台，还起推广、宣传作用，其业务不仅有电子商务、蚂蚁金融等服务，也有广告服务。本案原告在阿里巴巴电商平台其企业网页中，使用了没有证据证明的广告用语“豆浆浓度和出浆率比普通浆高出30%以上”，也属于是对其企业产品的推广、宣传。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第八条“经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。…”，以及《中华人民共和国广告法》第四条“广告不得含有虚假或者引人误解的内容，不得欺骗、误导消费者”、《中华人民共和国广告法》第二十八条第三款“广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的，构成虚假广告。广告有下列情形之一的，为虚假广告：…（三）使用虚构、伪造、或者无法验证的科研成果、统计资料、评查结果、文摘、引用语等信息作证明材料的；…”，原告在其企业网页中对其产品推广、宣传中使用虚假广告用语，构成虚假广告。原告使用阿里巴巴电商平台对其产品进行宣传，其向阿里巴巴网络技术有限公司交纳了信息技术服务、软件服务费用，《中华人民共和国广告法》第五十五条规定“违反本法规定，发布虚假广告的，由市场监督管理部门责令停止发布广告，责令广告主在相应范围内消除影响，处广告费用三倍以上五倍以下的罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处二十万元以上一百万元以下的罚款…”，被告认为原告在网络平台上销售产品，无法单独计算其广告费用，属于认定事实错误，原告向阿里巴巴公司交纳的信息技术服务、软件服务费用已经涵盖了其在网页上的推广、宣传全部费用，并有证据证实其交纳的费用金额，不应当认定为广告费无法计算。故被告作出的行政处罚决定程序合法，但认定事实、适用法律错误，原告诉求本院予以支持。故根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第二款之规定，判决如下：撤销被告商丘市市场监督管理局于2019年9月29日对原告商丘市恒尔机械设备科技有限公司作出的商市监工商处字【2019】16号行政处罚决定书。案件受理费50元，由被告商丘市市场监督管理局负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  聂齐玉审 判 员  李 萍人民陪审员  王桂芝二〇二〇年十月二十二日书 记 员  王兰芹