福建省厦门市翔安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0213民初1553号 原告：姚宏，男，1973年11月12日出生，汉族，住福建省厦门市翔安区。 被告：谭顺华，男，1972年1月29日出生，汉族，住重庆市永川区。 原告姚宏与被告谭顺华建设工程施工合同纠纷一案,姚宏于2020年6月2日向本院递交起诉状，经本院诉前调解未果，本院于2020年6月22日立案受理。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告姚宏到庭参加诉讼。被告谭顺华经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。庭后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》及《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》的规定，依法转为适用普通程序独任制审理。本案现已审理终结。 姚宏向本院提出诉讼请求：一、判令解除姚宏与谭顺华于2018年10月14日签订的工程建设合同；二、判令谭顺华因此项目未完工向姚宏返还工程款15万元；三、判令因谭顺华施工安排时未按合同约定施工，导致第4层(126平）被城管拆除；姚宏向谭顺华一次性索赔损失15万元、挑高隔层时将框架结构改为混合结构导致姚宏一层(112平)后续无法装修成店面出租经营，向姚宏支付损失5万元；四、判令谭顺华向姚宏支付因2020年春节前未能完成施工项目违约金2万元；五、判令谭顺华向姚宏支付自项目动工至2020年6月1日累积停工93天，造成租房收入损失约3万元；六、本案诉讼费由谭顺华承担。事实与理由：2018年10月14日，姚宏与谭顺华签订《工程建设合同》，姚宏将名下宅基地新建住宅公寓以包工包料的方式交与谭顺华施工。在姚宏没有延误支付工程款的情况下，谭顺华因个人原因没有资金支付工人工钱及购买原材料导致目前项目处于停工状态，按合同约定，因谭顺华原因致使合同无法履行的，姚宏有权解除合同并追偿损失；施工期间，谭顺华在施工挑高一层地面时未按合同约定高于马路平面70CM作相应填土处理，被城管认定为二层（挑高5米算2层），导致后续建筑到第三层倒板时被城管拆除；姚宏发现未填土时有告知谭顺华，谭顺华回答城管认定为二层时再来填：施工期间，谭顺华在施工一层挑高隔层时未接合同该建筑为整体框架结构的约定，在施工时改为混合结构导致姚宏后续无法改成店面经营；2019年11月22日，施工期间，谭顺华因拖欠施工工人工钱及安排不力导致项目多次停工，为保证施工进度，姚宏于2019年11月22日与谭顺华协商；姚宏于2019年12月5日前再行支付谭顺华10万元，谭顺华承诺于2020年春节前完成所有贴砖、楼梯、阳台栏杆、门窗、化粪池、通水电、通网络；姚宏于2019年11月23日及2019年12月2日分别各支付5万元，姚宏按说明约定完成支付，结果谭顺华于2020年春节前未能完成承诺施工内容；2020年春节前停工粗略统计：施工期间一层挑高订模板没人施工至少7天、四层被拆后模版没有及时清理导致泥水无法作业至少20天、门未到位导致泥水无法施工至少7天、未支付泥水工工钱泥水停工累积至少8天，2020春节前累积停工至少达62天；2020年春节后因非冠疫情影响，泥水工小梁于2020年3月25日恢复施工，后因其奶奶办丧于2020年4月9日停工，2020年4月19号回来施工。2020年4月25日因没有向谭顺华处拿到工钱停工；再拿到谭顺华让姚宏支付的1万元后于4月26日恢复施工，后泥水工小梁又于5月11日因未能拿到工钱再次停工；自2020年5月11日停工以来，姚宏多次尝试通过电话及微信与谭顺华沟通，谭顺华一直不接电话不回微信；租房收入损失说明：因姚宏此自建项目非自用，拟作出租用途，按目前此幢建筑使用面积出租以12万元/年计算，每天约320元；为此，特依法提起诉讼请求如上，望贵院予以支持。 谭顺华参加了诉前调查，但在案件正式立案后，经本院传票传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交任何答辩意见。 谭顺华在诉前调查阶段辩称：对姚宏的六个诉讼请求均不同意，请求予以驳回。原始合同中有约定施工期限。第一，姚宏请求谭顺华赔偿第四层的相应损失共计150000元只是估值，并非实际价值；第二，农村房屋建设就只能三层，第四层本身就是超建，故第四层被强制拆除的相应责任应由姚宏自行承担；第三，合同工期双方是有约定的，工程延期是城管强制拆除导致的，并非谭顺华自身的原因；第四，姚宏没有按照合同约定按期支付工程款项，导致谭顺华无法及时采购工程用料，拖延工程期限。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人陈述在案的诉前调查笔录、庭审笔录及当事人提供的《工程建设合同》、《说明》、通话录音、项目资金支付凭证等证据，本院认定如下事实： 2018年10月14日，姚宏与谭顺华签订一份《工程建设合同》，约定姚宏将位于翔安区××街道××北里××号的自家宅房发包予谭顺华承建。双方约定该工程属包工包料，拎包入住工程，每层面积约120平方米（按实际面积结算）。建筑格局：沉台梁下降70ＣＭ，一层地面高于马路平面70ＣＭ，一层挑高4.5米，封顶后一层下挖140ＣＭ做防水隔二层，顶层设小二房带一厅一卫带露台，其余2-4层均为公寓单间，具体施工尺寸参见图纸。工程总费用按板面平方计：1520元／平方。关于付款方式，双方约定：1、基础工程完成且经验收合格后甲方（即姚宏，以下相同）支付100000元；2、框架每一层倒完水泥支付该层材料费用430元／平方米，砌砖完工后支付总工程30%工程款，外墙贴砖完工后支付总工程10%工程款，瓷砖贴完支付总工程20%工程款。3、工程完工并经甲方验收合格后，支付总工程90%工程款，余留10%作为维修保证金，一年后若没有出现质量问题，甲方立即付清。在保修期内如出现渗水等问题，乙方（即谭顺华）负责保修并承担相应费用。七、如因城管造成的损失由甲方承担，……九、……因乙方原因有其它致使合同无法履行情形或延期竣工达到90天的，甲方有权解除合同，并要求乙方赔偿因包括且不限于违约金、律师费及其他一切损失。2019年11月22日，双方签订一份《说明》，约定“承包方春节前需完成部分：所有贴砖、杆栏、楼梯、门窗、通水电、网络、化粪池、下个月5号前业主需向承包方支付10万元，承包方若无法完成扣工程款2万元。”后双方因合同履行产生纠纷，姚宏即向本院提起诉讼，请求判如所诉。 另查明：姚宏的住宅建设用地批准书为：XG（2017）04XXXX2号，乡村建设规划许可证：乡字第35021XXXXX5032号，总用地面积：90㎡，占地面积90㎡，总建筑面积270㎡，建筑高度10.5米，建筑层数三层。 本院认为，（一）当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。姚宏在建设住宅过程中，经政府批准建设的总建筑面积为270㎡，建筑高度10.5米，建筑层数三层，但姚宏在与谭顺华签订《工程建设合同》中约定的每层建筑面积为120㎡左右，一层挑高4.5米后并实际建设为隔二层，即总建筑层数实际建为四层，突破了政府的行政许可，导致在案涉住宅建设过程中被城管部门强制执法拆除违法建设的部分。同时，根据双方在《工程建设合同》中已经明确因城管造成的损失由姚宏承担。因此，对于姚宏主张谭顺华赔偿其因第四层被城管拆除导致的损失15万元的诉请，本院依法不予支持。（二）当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。姚宏主张因项目未完工，谭顺华应返还其工程款15万元，但其并未举证证明其已经超出工程进度及合同约定向谭顺华多支付了工程款15万元，故对于姚宏的该项诉讼请求，因证据不足，本院依法不予支持；姚宏主张因谭顺华在建设挑高隔层时将框架结构改为混合结构导致其第一层后续无法装修成店面出租经营，应当赔偿其损失5万元，以及因累计停工93天，造成租房收入损失约3万元；因姚宏并未举证证明谭顺华将挑高隔层建为混合结构的证据，同时第一层作为店面出租以及公寓单间出租系住宅完工后利用房屋的行为，在诉讼时尚未发生，故姚宏主张谭顺华赔偿店面出租的损失5万元及租房收入损失3万元均缺乏依据，本院不予支持。（三）至于姚宏主张谭顺华支付因2020年春节前未能完成施工项目违约金2万元，因双方在2019年11月22日《说明》中已经书面明确约定，谭顺华未能在2020年春节前完成相应的建设及装修项目，应当扣工程款2万元，因此，该2万元可在后续结算时从谭顺华应取得的工程款中扣除，而不宜作为违约金判由谭顺华直接支付给姚宏。（四）因谭顺华未能按照约定期限完成施工项目，姚宏主张解除与谭顺华之间的《工程建设合同》，符合法律规定，本院依法予以支持。合同解除后，双方应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务，并根据合同约定和有关法律规定做好结算等合同善后工作。谭顺华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利，本院根据庭审查明的事实，依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除姚宏与谭顺华于2018年10月14日签订的《工程建设合同》； 二、驳回姚宏的其它诉讼请求。 案件受理费7300元，由姚宏负担7200元，由谭顺华负担100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 （蔡景贤） 二〇二〇年十月二十二日 法官 助理 （易之凯） 代书记员（ 郭兰 英） 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。