中华人民共和国 山东省滨州市滨城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1602民初3970号 原告：孙娜，女，1981年11月5日出生，汉族，住山东省滨州市滨城区。 委托诉讼代理人：谢印华，山东黄河律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李楠，山东黄河律师事务所律师。 被告：滨州市大饭店集团有限公司，住所地山东省滨州市渤海十八路**，统一社会信用代码9137160266930644XW。 法定代表人：陈茂林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：石秀健，北京市京大（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苗士平，北京市京大（济南）律师事务所实习律师。 原告孙娜与被告滨州市大饭店集团有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙娜的委托诉讼代理人谢印华、被告滨州市大饭店集团有限公司的委托诉讼代理人石秀健、苗士平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙娜向本院提出诉讼请求：1.判决解除原被告之间的劳动关系；2.判决被告支付原告2020年2月份工资差额11702.05元；3.判决被告支付原告经济补偿金115371.45元；4.判决被告支付原告入职以来累计的加班工资、未休年假工资，合计241150.1元。案件审理中，原告孙娜增加一项诉讼请求：判决被告参照离职前12个月平均工资支付原告2020年3月份、4月份工资。事实和理由：原告孙娜自2011年4月份入职被告滨州市大饭店集团有限公司，先后任游泳馆经理、高尔夫会所经理、营销部副经理、营销部经理、营销部总监职务，自2015年11月份从事营销部总监至今。原告自入职以来，法定节假日及周末多次加班；被申请人未依法给申请人缴纳社会保险、未足额发放工资。孙娜不服滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会作出的滨区劳人仲案[2020]第119号仲裁裁决书，特向滨州市滨城区人民法院提起民事诉讼，望判如所诉。 被告滨州市大饭店集团有限公司辩称，原告孙娜系自动离职，与被告的劳动关系早已经解除。原告的其他各项诉讼请求均没有事实与法律依据，请求人民法院依法驳回原告的各项诉求。原告孙娜自2020年1月18日请假之后没有上班，未提供任何劳动，被告在2020年3月7日发放的2月份工资是疫情期间按照山东省人力资源和社会保障厅规定支付的生活费。疫情期间，原告孙娜在被告不知情的情况下入职滨州市佰盛国际酒店管理有限公司，存在双重劳动关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的劳动争议仲裁裁决书、送达证明、劳动合同、滨州大饭店任命通知、滨州大饭店请假条、微信聊天记录、开除公告、银行个人活期账户交易明细、职工社会保险参保缴费情况、滨州市医疗保险个人缴费历史清单等证据，本院认定事实如下： 一、原告孙娜与被告滨州市大饭店集团有限公司之间劳动合同的履行情况。 原告孙娜自2011年4月入职被告滨州市大饭店集团有限公司处，先后任游泳馆主管、高尔夫会所销售经理及副经理、营销部副经理、营销部经理职务，自2015年11月份起任营销部总监职务。 资源发［2019］2号文件《滨州大饭店2019年度任命通知》，内容为：“依据饭店组织架构及绩效文件的调整，2019年度管理人员做出如下任命：一、总监级任命：。2、任命孙娜女士为滨州大饭店营销部总监；3、任命陈涛先生为滨州大饭店运营部总监；。6、任命裴冉女士为滨州大饭店人力资源部总监；。注：以上职务聘期为一年，聘任期满劳务关系续存，聘期职务视考评情况另行任命。”。2019年7月21日，滨州市大饭店集团有限公司（甲方） 2019年7月21日，滨州市大饭店集团有限公司（甲方）与孙娜（乙方）签订《劳动合同》一份，约定合同期限为2019年7月21日起至2021年7月20日止，工作岗位为管理，工作地点滨州大饭店。合同第三条约定：“甲方按工作标准经考核、考评确认乙方不胜任本岗位（工种）工作，可以调换乙方的岗位（工种）工作。本合同履行期间生产经营发生变化，经双方协商一致，也可以变更乙方的岗位（工种）工作。”合同第十九条对工资及支付方式的约定为：“乙方在法定工作时间内为甲方提供正常劳动，甲方应当按月以货币形式支付乙方工资。工资不低于1730元，其中试用期工资为1730元。” 2020年1月9日，原告孙娜向被告请休假14天，休假期限为2020年1月22日至2月4日，包含年假8天、公休4天、补休2天，被告总经理韩涛在请假条上签字。 力资源发［2020］1号文件《滨州大饭店2020年度任命通知》，内容为：“依据饭店组织架构及绩效文件的调整，2020年度管理人员做出如下任命：一、总监级任命：。2、任命孙娜女士为滨州大饭店运营总监；。6、任命裴冉女士为滨州大饭店人力资源部总监；。注：以上职务聘期为三年，聘任期满劳务关系续存，聘期职务视考评情况另行任命。二、经理级免除、任命：。免除孟令山宴会部经理职务。任命孟令山为营销部经理”。2020年1月18日，原告孙娜向被告请休病假3天，休假 2020年1月18日，原告孙娜向被告请休病假3天，休假期限为2020年1月19日至2020年1月21日，备注为因身体原因特申请休病假，被告人力资源经理裴冉、总经理韩涛在请假条上签字。 根据国务院办公厅《关于延长2020年春节假期的通知》规定，决定延长2020年春节假期至2月2日，2月3日起正常上班，但被告滨州市大饭店集团有限公司因受新冠××疫情防控影响，于2020年3月12日餐饮全面复工。 2020年3月5日8时16分，被告人力资源部总监裴冉通过微信通知原告孙娜：“娜姐，让我通知你和孟令山今天交接工作。”3月6日17时20分，微信通知原告“孙娜你好：经滨州市大饭店集团有限公司领导决定，免去您运营总监职务，停职待岗，待岗期间执行滨州市最低生活保障工作标准。次决定自通知之日生效，公司文件随同下发。特此通知。滨州市大饭店集团有限公司2020年3月6日”。 2020年3月10日，原告孙娜与被告总经理韩涛的微信聊天记录内容为：孙娜“韩总，为啥挂我电话？我来上班了，得有个人来给我个说法吧？凭什么调我岗？又凭什么给我免职？自始至终我都不同意，你们没有任何人跟我沟通，没有任何人告诉我我犯了什么错，你们连基本的尊重都没有，这个事我一定要讨个公道！”韩涛“我在济南，下午晚回去。单位工作安排是员工手册之一。”孙娜“好，那我等着，员工手册我从来没见到过，到时候还麻烦培训一下。” 2020年3月11日，孙娜与裴冉的微信聊天记录内容为：孙娜“裴总，韩总上午说我属于停职待岗的员工，不能天天来上班，我是一直不用来了，还是你们把班给我排好，请给予明确答复。”裴冉“疫情影响，饭店依据经营情况陆续安排员工到岗，到岗时间会分别通知每位员工，您这几天先在家休息，需要到店时提前通知您。”孙娜“好的”。2020年4月1日，孙娜与裴冉的微信聊天记录内容为：裴冉“孙娜你好：现店内陆续复工，请你2020年4月3日回店与营销部经理做工作交接，以便后续工作的安排。滨州市大饭店集团有限公司2020年4月1日”。孙娜“我本人已经明确过表示不同意无故调岗，至于免职更是无稽之谈。希望贵公司遵守法律法规，及时纠正错误行为。” 2020年4月8日的15时21分、22分，原告孙娜分别向裴冉、韩涛发送微信通知，内容为“滨州大饭店：本人孙娜，现正式通知贵公司：因你公司未经本人同意，无故非法调岗、免职；未足额发放本人工资，且未依法缴纳社保。自2020年4月8日起，本院书面通知与你单位解除劳动合同，并保留进一步采取法律手段维护本人合法权益的权利。特此告知。” 原告孙娜在仲裁及本案审理中，均主张被告存在恶意调岗，变相解除劳动合同。被告认为公司根据工作的需要可以对员工进行相应的工作安排和岗位调整，并主张原告孙娜系自动离职，但被告未提供有效证据予以证明。 二、原告孙娜的工资发放情况。 2019年2月份至2020年1月份，原告孙娜的工资分别为11664.34元、23706.51元（9863.31元+13843.20元）、17994.24元、11139.11元、12150.69元、12095.33元、8465.7元、12754.36元、9930.02元、9994.30元、9994.30元、10257.19元，上述月份的月平均工资为12512.17元。 被告滨州市大饭店集团有限公司于2020年3月7日给孙娜发放工资150元，3月19日发放工资977元。 2020年5月20日，案外人滨州市佰盛国际酒店管理有限公司给原告孙娜支付工资及退休金8220.40元。 三、原告孙娜的社会保险参保缴费情况。 滨州市大饭店集团有限公司作为孙娜的用人单位，参保险种为企业养老、医疗、失业、工伤保险。 养老保险于2012年11月缴纳至2020年4月，共缴费4年7个月，共中断2年11个月。历年缴费情况为：2012年月基数1680元，缴费2个月；2013年月基数2030元，缴费9个月；2016年月基数2670元，缴费4个月；2017年月基数5000元，缴费12个月；2018年月基数5000元，缴费12个月；2019年月基数6000元，缴费12个月；2020年月基数6000元，缴费4个月。 原告孙娜的滨州市医疗保险个人缴费于2012年11月至2020年1月，共缴费52个月，2013年10月至2016年8月中断35个月。 本案庭审中，被告滨州市大饭店集团有限公司主张于2020年8月4日为原告孙娜补缴了2013年至2016年度的基本医疗保险，8月5日补缴了基本养老保险，原告孙娜予以认可。 四、孙娜与滨州市大饭店集团有限公司之间劳动争议仲裁情况。 孙娜以滨州市大饭店集团有限公司为被申请人，向滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，申请事项为：1.裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2.裁决被申请人支付申请人2020年2月份工资差额12859.99元；3.裁决被申请人支付申请人经济补偿金124532.93元；4.裁决被申请人支付申请人入职以来累计的加班工资、未休年假工资，合计241150.1元。仲裁申请书落款时间为2020年4月1日，滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月14日受理立案。 2020年6月9日，滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会作出滨区劳人仲案字〔2020〕第119号仲裁裁决书，裁决：“一、本委确认双方于2020年4月8日解除劳动关系；二、被申请人于裁决生效之日支付被申请人工资10558.98元；三、驳回申请人其他仲裁请求。” 滨州市大饭店集团有限公司于2020年6月15日作出《员工孙娜开除公告》，内容为：“原营销部总监孙娜自2020年1月18日至今违反职业操守拒不交接工作，不办理离手续，拒不搬离营销部总监办公区域，给酒店客户及员工造成严重不良影响，对此，经公司研究决定予以开除。特此公告。” 孙娜不服仲裁裁决书，向本院提起本案诉讼。 本院认为，本案的争议焦点为：被告滨州市大饭店集团有限公司应向原告孙娜支付2020年2月份工资的数额、原被告之间的劳动合同是否解除、被告是否应向原告孙娜支付经济补偿金、被告是否应向原告孙娜支付加班工资、应休未休年休假工资。 就争议焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原劳动部《工资支付暂行规定》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。参照《劳动和社会保障部办公厅关于妥善处理劳动关系有关问题的通知》第二条关于“用人单位正常生产经营的，必须按时支付劳动者工资。用人单位停工停产期间，按《工资支付暂行规定》支付劳动者工资或生活费。停工停产在一个工资支付周期内的，应按劳动合同规定的标准支付工资。停工停产超过一个工资支付周期的，劳动者提供了正常劳动，支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；劳动者没有提供正常劳动，用人单位应当向劳动者支付生活费。生活费标准按照各省、自治区、直辖市规定的办法执行”的规定，在新型冠状病毒感染的××疫情防控期间，被告因疫情防控而停工，导致劳动者不能提供正常劳动，被告应当在一个工资支付周期即劳动合同约定的一个月内，按照劳动合同约定的标准支付劳动者工资。就原被告争议的2020年2月份的工资数额，因原被告于2019年7月21日签订的书面劳动合同仅约定“工资不低于1730元”，故应当按照孙娜在2019年2月份至2020年1月份实际发放的月平均工资12512.17元予以计算。 就争议焦点二，原告孙娜自2015年11月份起即任被告的营销部总监职务，在2019年3月4日，被告又以任命通知的形式确认原告孙娜的营销部总监职务，职务聘期为一年，2019年7月21日，原被告签订的书面劳动合同中对劳动合同的期限和岗位亦进行了约定，上述任命、书面劳动合同是原被告对劳动者劳动岗位的约定，属于劳动法的调整范围。用人单位有权自主决定内部管理人员的聘任和解聘，但是聘任和解聘应视为对劳动者工作岗位的约定、调整和变更，用人单位应当在不违法劳动法律、法规及劳动合同约定的前提下，行使对劳动者工作岗位调整、变更的管理权。《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款规定，订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，被告滨州市大饭店集团有限公司作为用人单位，在原告孙娜的任职聘期尚未到期的情况下，未与孙娜协商一致，于2020年1月17日将孙娜的工作岗位由营销部总监调整为运营部总监，并在孙娜未实际从事运营部总监岗位的情况下，又于2020年3月6日免去孙娜的职务，要求孙娜停职待岗、待岗期间执行滨州市最低生活保障工作标准。被告的上述行为，不仅违反了与原告孙娜的合同约定，亦违反了法律的强制性规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，原告孙娜有权解除劳动合同，故本院对原告孙娜于2020年4月8日已与被告解除劳动合同的事实予以确认。 被告主张对原告孙娜进行的工作安排和岗位调整是根据公司工作的需要，但被告未提交有效证据予以证明，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”被告应承担举证不能的不利后果。 ：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二项：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：。（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；”的规定，对原告要求解除与被告的劳动合同关系并要求被告支付经济补偿金的请求，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，被告应向原告支付的经济补偿金为112609.53元（12512.17元×9年）。就争议焦点四原告主张加班费的诉讼请求，根据《最高人民法 就争议焦点四原告主张加班费的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，原告未就己方加班事实进行举证，应承担举证不能之责任，对原告要求被告支付加班费的诉讼请求，本院不予支持。 就原告主张应休未休年休假工资的诉讼请求，因被告提交证据中的请假条显示原告已休年假和补假，能够证明原告的年休假已休，故对原告的该项诉讼请求，不予支持。 就原告孙娜所增加的诉讼请求事项：要求被告支付2020年3月、4月份工资，属独立的劳动争议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，原告孙娜可向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款、第四十条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告滨州市大饭店集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙娜2020年2月份工资差额11385.17元； 二、被告滨州市大饭店集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙娜经济补偿金112609.53元； 三、驳回原告孙娜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告滨州市大饭店集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审 判 员  魏涛 二〇二〇年十月十日 法官助理  李婷婷 书 记 员  张乔娜