贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终6935号上诉人（原审被告）：大方盛泽宇房地产开发有限责任公司，住所地：贵州省毕节市大方县红旗街道办事处利民路****，组织机构代码：91520521MA6HW1YC5Y。法定代表人：刘兴林，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：卢龙金，男，1964年12月23日出生，汉族，浙江省东阳市人。被上诉人（原审原告）：毕节市聚鑫节能建材有限责任公司，住，住所地：贵州省毕节市金海湖新区梨树镇甘河村**织机构代码：915205000993545297。法定代表人：赵高永，公司董事长。上诉人大方盛泽宇房地产开发有限责任公司（以下简称盛泽宇公司）因与被上诉人毕节市聚鑫节能建材有限责任公司（以下简称聚鑫公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2020）黔0521民初2558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。盛泽宇公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：双方签订的购销合同第八条约定：“结算与付款：……2、结算周期：每月3号对账上月总发货方量及金额，对账完成后，甲方在次月30号前支付乙方相应的发票金额的货款；3、发票类型：增值税专用发票……”根据前述约定，上诉人向被上诉人支付货款的前提是被上诉人向上诉人开具了双方结算货款金额相对应的足额增值税专用发票，这属于被上诉人的先合同履行义务。被上诉人在一审中不仅未提供证据证明其已向上诉人开具了双方结算货款金额相对应的足额增值税专用发票，且原审也未予查明。在被上诉人未向上诉人开具足额增值税专用发票之前，上诉人有权拒绝向其支付货款。被上诉人聚鑫公司辩称，请求维持原判，由上诉人归还我的货款。聚鑫公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告余下货款399298.40元，并以此金额参照中国人民银行同类人民币贷款基准利率的3倍/日计算违约金，违约金计算至货款支付完毕之日止。2.判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年9月12日原告聚鑫公司与被告盛泽宇公司签订《蒸压加气混凝土砌块产品购销合同》，由原告向被告开发的大方金阳光城市花园项目提供蒸压加气混凝土砌块，截止2020年1月5日，原告向被告提供蒸压加气混凝土砌块共计2805.564m3，总货款为561112.80元，其间，被告盛泽宇公司支付了161814.40元，剩余货款399298.40元未支付。2020年4月30日，被告盛泽宇公司向原告聚鑫公司支付货款100000.00元，余款299298.40元未付。一审法院认为，原告聚鑫公司与被告盛泽宇公司签订《蒸压加气混凝土砌块产品购销合同》，双方就合同单价、产品质量、交货条款、付款方式及违约责任等进行了约定，《蒸压加气混凝土砌块产品购销合同》签订后，原告按照合同约定向被告交付了货物，被告盛泽宇公司支付了货款261814.40元，余款299298.40元尚未支付。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百五十九条：“买受人应当按照约定的数额支付价款”之规定，被告应向原告支付剩余货款。故对原告聚鑫公司要求被告盛泽宇公司支付货款的诉讼请求，予以支持，金额为299298.40元。关于原告请求被告支付违约金的问题，《蒸压加气混凝土砌块产品购销合同》签订后，原告已按约定向被告履行了交付货物的相关义务，而被告未按约定向原告支付足额货款，该行为已构成违约，且双方所签订的《蒸压加气混凝土砌块产品购销合同》中约定以支付违约金的方式来承担违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，被告盛泽宇公司应向原告聚鑫公司支付相应的违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为‘过分高于造成的损失’”之规定，庭审中被告要求将违约金调整为按中国人民银行同类人民币贷款基准利率的1倍/日计算，经一审法院组织协调，原告不同意被告请求。结合本案实际，被告逾期支付货款的行为在客观上占用了原告资金，故原告因被告的违约行为所造成的实际损失应认定为被告未向原告支付货款的资金占用利息为宜，即被告未支付原告的货款299298.40元的资金占用期间利息。《蒸压加气混凝土砌块产品购销合同》中“甲方未按合同约定支付乙方货款的，乙方有权停止发货，并按未付货款总金额的银行同期贷款利息的3倍/日向乙方支付违约金……”的约定，明显超出了“过分高于造成的损失”的规定，故对被告请求对违约金进行调减的诉讼主张，予以支持。关于违约金的计算，因被告构成违约，应以未支付款项299298.40元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准向原告支付相应利息。被告盛泽宇公司最后一次向原告聚鑫公司支付货款时间为2020年4月30日，违约金的起算时间为2020年5月1日。因此，被告应以299298.40元为基数，向原告支付自2020年5月1日起至实际履行之日止按同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算的利息。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决：一、被告大方盛泽宇房地产开发有限责任公司从本判决生效之日起十五日内向原告毕节市聚鑫节能建材有限责任公司支付剩余货款299298.40元；二、被告大方盛泽宇房地产开发有限责任公司以299298.40元基数，向原告毕节市聚鑫节能建材有限责任公司支付自2020年5月1日起至实际履行之日止按同期全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算的利息。案件受理费7290.00元，减半收取3645.00元，由被告大方盛泽宇房地产开发有限责任公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。经本院二审询问，双方当事人均如下事实：聚鑫公司已按照合同约定向盛泽宇公司出具了442538.40元增值税专用发票。盛泽宇公司称，我们之所以没有按照约定将被上诉人已开具增值税专用发票所对应的款项支付给被上诉人，是因为我们双方约定我方在6月15日前支付给被上诉人，但被上诉人在6月15日之前就向法院提起诉讼了。聚鑫公司称，因我们按照约定向上诉人开具增值税专用发票后，上诉人没有按照约定及时给我们转款，且上诉人后来还在其他地方进货，所以我们就没有敢继续向上诉人开具发票。对当事人无争议的事实，本院予以确认。二审审理查明的其余事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人二审诉辩意见，本案二审争议的焦点是：盛泽宇公司能否向聚鑫公司主张先履行抗辩权。经查，聚鑫公司向盛泽宇公司提供蒸压加气混凝土砌块共计2805.564m3，总货款为561112.80元，聚鑫公司已向盛泽宇公司出具了442538.40元增值税专用发票。盛泽宇公司共计向聚鑫公司支付了261814.40元，余款299298.40元未付。现盛泽宇公司以聚鑫公司未按合同约定足额出具增值税专用发票为由，主张行使先履行抗辩权，拒绝支付货款。本院认为，上诉人的该上诉理由不能成立，理由如下：第一、先履行抗辩权是基于同一双务合同产生的对等给付。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”交付标的物并转移所有权是出卖人最基本的主要的给付义务，是买受人的主要合同权利，支付价款是买受人的主要义务，卖方交付货物与买方支付价款是对价关系。出卖人向买受人出具增值税专用发票属于合同附随义务，开具增值税专用发票与支付价款并不构成对等给付义务。为此，上诉人以被上诉人未开具增值税专用发票为由拒绝支付货款的理由不能成立。第二、根据《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”先履行抗辩权，本质上是对先期违约的抗辩。先期违约是指一方当事人首先违约，是另一方不履行合同的原因。本案中，上诉人在被上诉人已实际为其开具了442538.40元增值税专用发票后，共向被上诉人支付了261814.40元。上诉人在其未按合同约定根据增值税专用发票金额向被上诉人支付货款的情形下，其关于先履行抗辩权的主张不能成立。综上所述，大方盛泽宇房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7290元，由上诉人大方盛泽宇房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 艳审 判 员  李中付审 判 员  郭友浪二〇二〇年十月二十一日法官助理  王 跃书 记 员  陈 鑫