终稿广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初7715、7963号7715号案原告、7963号案被告：肖启光，男，1977年8月12日出生，汉族，住佛山市南海区。委托诉讼代理人：唐美珍，广东木棉律师事务所律师。7715号案被告、7963号案原告：广州市森戈装饰设计有限公司，住所地：广州市荔湾区西塱东西路工业****自编之一。法定代表人：胡虎，总经理。委托诉讼代理人：陈凯佳，广东威法律师事务所律师。肖启光与广州市森戈装饰设计有限公司（以下简称森戈公司）劳动争议纠纷两案，本院立案后，适用简易程序公开开庭审理。肖启光及其委托诉讼代理人唐美珍，森戈公司委托诉讼代理人陈凯佳到庭参加诉讼。两案现已审理终结。肖启光在7715号案中向本院提出诉讼请求：1.判令森戈公司支付肖启光2018年4月1日至2020年3月31日期间加班工资47396.02元（其中工作日延时加班费为17806.82元；周六日加班费22916.41元；节假日加班费6672.81元）；2.判令由森戈公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：肖启光于2014年3月10日入职森戈公司，任职生产管理岗位，后因森戈公司无法向肖启光提供必要的劳动条件，没有足额发放工资，也没有为肖启光缴纳社会保险等因素，肖启光依法提起劳动仲裁。仲裁委作出如下裁决：1.肖启光与森戈公司劳动关系于2020年4月10日解除；2.肖启光与森戈公司自2014年3月10日至2020年4月10日存在劳动关系；3.森戈公司应一次性支付肖启光2020年2月1日至3月31日期间工资差额11918元；4.森戈公司向肖启光支付解除合同的经济补偿金47382.66元；5.驳回其他申请请求。仲裁委对肖启光主张加班费予以驳回没有事实和法律依据，仲裁委认定肖启光工作时间为每日11小时，每周6日与事实严重不符。肖启光对员工手册并不确认，该手册与肖启光入职时阅读的员工手册不一致，且员工手册记录的工作时间是针对部分员工，并非所有员工的工时制度。肖启光对劳动合同不确认，劳动合同无明确约定具体工作时间，且劳动合同约定不定时工作制未经劳动行政部门的批准，森戈公司不得擅自施行不定时工时制。从森戈公司仲裁递交《考勤记录》也可看出肖启光并非每天都上班11小时，恰好证明肖启光的加班时间是不固定。另结合森戈公司仲裁提交的证据《工资表》《考勤记录》、钉钉截图、森戈公司答辩状第二页第8行、肖启光递交的新证据也能说明肖启光正常工作时间是每天8.5小时，超出部分为加班时间，加班时间每月累计，可用于抵扣请假，直到离职时才进行折算结算。仲裁委认定森戈公司发放的工资包含加班费与事实严重不符。根据森戈公司仲裁提交的《工资表》，《工资表》里的实际上班小时是按照每天上班8.5小时，周六日实行大小周休息计算得出，证明了《工资表》支付的工资为正常工作时间的工资（8.5小时），并不包含加班工资。就加班的小时数，从钉钉截图也可以得知，肖启光曾多次对森戈公司提出异议，双方多次就加班小时数进行沟通，也反映了肖启光确实存在加班的事实，肖启光也曾就加班时间与森戈公司进行确认。森戈公司答辩：一、肖启光主张申请支付加班工资与事实不符，公司已经提交了肖启光签名的员工手册，肖启光每日工作时间为11个小时，员工手册及合同均明确公司可根据需要调整肖启光的具体时间且肖启光应当配合，公司对肖启光实行相对固定的考勤。二、肖启光任职管理经营岗，考虑到该岗位工作内容相对灵活，肖启光本人对所属部门管理的需求，经协商，公司与肖启光进一步确定在规定的11小时工作时间基础上对肖启光每日超过工作时间2.5小时的出勤进行预留，即用于调休，抵扣请假等计薪安排。对于上述安排肖启光没有提出过异议。三、肖启光作为部门负责人，是公司老员工，其对部门员工、岗位、平时工作11小时是非常清楚的，且对于具体的生产工人超出11小时才额外发放加班费的情况也是清楚的，其本人一直没有提出过异议。综合上述三点，公司对肖启光实行的计薪相关安排均在充分考虑公司自身系生产型企业的基础上并考虑不同员工特点安排的，是企业发挥用工自主权的体现。结合肖启光不低的工资水平，公司实施上述制度，未侵犯劳动者权利。综上，公司不存在拖欠加班费的情形。森戈公司在7963号案中向本院提出诉讼请求：1.判决森戈公司无需支付肖启光2020年2月1日至3月31日工资差额11918元；2.判决森戈公司无需支付肖启光经济补偿金47382.66元；3.判决肖启光承担本案的诉讼费用。事实与理由：森戈公司与肖启光劳动争议一案，已经广州市荔湾区劳动仲裁委员会审理查明并作出穗荔劳人仲案字[2020]689号《仲裁裁决书》。森戈公司对荔湾区仲裁委上述裁决不服，具体理由为：一、肖启光主张森戈公司应支付其2020年2月1日至2020年2月29日期间工资5338元、2020年3月1日至2020年3月31日期间工资7000元，无任何事实及法律依据。1.原森戈公司已足额支付肖启光2020年2月份工资。2.因肖启光在2020年4月10日直接发函解除与森戈公司的劳动关系，之后一直拒绝前来办理离职手续，故一直未能清楚核算2020年3月份工资。经森戈公司核算，2020年3月工资5649.72元。二、肖启光主张森戈公司应支付其经济补偿金47382.66元，无任何事实及法律依据。1.森戈公司有为肖启光购买社保，且森戈公司并未明确依据劳动合同法第38条所规定的“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”这一法定事由提出解除，故肖启光笼统以“已违反《劳动合同法》相关规定”为由解除与森戈公司的劳动关系，系适用法律错误。结合该解除不具有事实依据，森戈公司依法无需支付肖启光补偿金。2.森戈公司安排肖启光停工时已经与其协商一致，且并未据此扣发肖启光工资，考虑到疫情期间企业灵活实现用工自主权具有一定现实合理性的情况，肖启光在未先与森戈公司妥善沟通解决的情况下，直接以“未能为本人提供劳动保护及劳动条件”为由解除与森戈公司的劳动关系，不具有事实依据，不应予以支持。肖启光答辩：我方不同意森戈公司的诉请，理由：一、劳动者是依据劳动法第38条行使单方解除权，用人单位存在该条款规定的情形时，劳动者具有单方解除权。森戈公司违反第三款规定，在没有与劳动者协商一致情况下，克扣了2020年2月、3月工资，存在不发工资的违法行为。二、从我方提交的社保历史缴费表证明，森戈公司存在未依法为劳动者购买社保的情形。三、依据森戈公司停工通知，劳动者可以证明用人单位未按劳动合同约定提供劳动条件的情形。上述三种情形，劳动者均可以行使单方解除权，符合劳动法的相关规定，用人单位应当支付经济补偿金。关于工资差额，用人单位扣发工资未经过劳动者同意，也未与劳动者协商，属违法扣发行为，应当足额向劳动者足额发放涉案差额部分。经审理查明，肖启光于2014年3月10日入职森戈公司，双方签订了书面劳动合同。森戈公司每月通过银行转账方式向肖启光发放工资。2019年5月至2020年1月期间森戈公司为肖启光缴纳了社会保险。2020年3月23日，森戈公司向全体员工发出《上班时间调整通知》，载明：由于疫情严重，公司单量断档，遇到前所未有的生存危机，无奈采取临时政策；从3月23日开始上班时间调整，各部门采取轮流休假，工资将会根据实际出勤作出相应调整；公司待疫情过后，恢复正常上班时间。2020年3月27日，森戈公司发出《森戈停工通知》，载明：肖启光等人停工时间从3月28日至4月26日；在停工期间，员工有其他安排，可以通知行政部办理离职手续。2020年4月10日，肖启光向森戈公司发出《劳动者解除劳动合同通知书》，内容如下：森戈公司未足额支付肖启光2020年2月份工资及2018年至2020年加班工资，且未为肖启光缴纳2014年3月至2019年4月社会保险费；目前公司又让肖启光停工，未能为其提供劳动保护及劳动条件；鉴于森戈公司已违反《劳动合同法》相关规定，肖启光单方提出解除与森戈公司的劳动关系。森戈公司于次日收到前述通知书。至发出前述解除劳动合同通知书时，森戈公司向肖启光支付了2月份工资1312元，而未支付3月份工资。2020年4月20日，肖启光与案外人肖兢、李桂英三人向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。肖启光提出的请求：1.确认肖启光与森戈公司自2014年3月10日至2020年4月10日期间存在劳动关系，确认双方劳动合同关系已于2020年4月10日解除；2.森戈公司支付2020年2月1日至2020年3月31日期间的工资12338元及拖欠公司经济补偿金3084.5元；3.森戈公司支付2018年4月1日至2020年3月31日期间加班费95961.9元（其中延长工作时间加班费35536.18元、休息日加班费50063.54元、法定节假日加班费10362.18元）；4.森戈公司支付经济补偿金47382.66元。2020年7月3日，该仲裁委员会作出穗荔劳人仲案〔2020〕689-691号仲裁裁决书，裁决：1.确认肖启光与森戈公司之间的劳动合同关系已于2020年4月10日解除；2.确认肖启光与森戈公司自2014年3月10日至2020年4月10日期间存在劳动关系；3.森戈公司一次性支付肖启光2020年2月1日至3月31日的工资差额11918元；4.森戈公司一次性支付肖启光解除劳动合同的经济补偿金47382.66元。肖启光与森戈公司均不服前述仲裁裁决，分别向本院起诉。诉讼中，肖启光为证明其工作时间为8.5小时，大小周工作制及存在加班的事实，向本院提交其工资表、节假日加班通知钉钉截图、财务行政主管熊文群钉钉截图、行政钟丽丽钉钉截图等证据材料。其中工资表显示2018年1月至2020年4月，基本工资为6000元；工资表中的加班费均显示为零。森戈公司对前述证据的真实性予以确认，但其认为超过8.5小时的劳动时间用于肖启光调休、抵扣请假之用，肖启光是清楚的。森戈公司为证明其与肖启光之间劳动约定情况及肖启光在职时森戈公司实行的上班制度，向本院提交了双方2017年《劳动合同》以及《员工手册》，其中《员工手册》在“考勤制度”部分规定：由于工厂的经营性质，员工每月休息4天；工厂工作时间一般为上午8:00至12:00时，下午13:30至18:00，晚上18:30到21:00，因季节变化或其他原因需要调整工作时间，由行政部另行通知。肖启光对《劳动合同》上其签名的真实性确认，但认为其与公司签订的合同约定的基本工资是6000元，该劳动合同第3至7页是替换过的；对《员工手册》不予确认。森戈公司还提交了钉钉截图，拟证明肖启光知悉公司考勤及计薪制度。该钉钉截图显示公司于2019年5月6日向肖启光发出考勤统计表，并告知肖启光4月份一共加班38.5小时，肖启光回复“好的，谢谢！”；公司于2020年3月5日向肖启光发出加班及调休统计表，并告知肖启光还有加班时间共148小时，肖启光回复“好的，谢谢！”。对该证据，肖启光确认其真实性，但认为该统计表示森戈公司单方制作的，没有经过劳动者核实，印证了公司确实存在加班事实，未与劳动者结算。此外，森戈公司还提交了肖启光考勤记录、工资表、月度绩效考核表等证据，用于支持其主张。另查，2020年1月26日，因新型冠状××疫情，国务院办公厅发出通知，延长2020年春节假期至2月2日，2月3日起正常上班。庭审中，关于2020年2月1日至3月31日期间的工资如何确定问题。森戈公司陈述，2020年2月份根据肖启光应上班天数、每天应工作时间、时薪、实际上班时间、当月绩效工资等计算，其实发工资为1312元；3月份工资应发6070元，实发5650元。肖启光认为，停工期间基本工资也应当发放；主张2月份基本工资每月6070元，3月份基本工资6070元，减去用人单位2月份3月份实际支付差额，扣减社保个人应缴部分；因为疫情期间，所以绩效工资也没有计算。本院认为，肖启光与森戈公司对肖启光劳动关系期间及解除时间均无异议，故本院依法予以确认，并认定双方在2014年3月10日至2020年4月10日期间的劳动关系依法成立。在劳动关系存续期间双方的合法劳动权益均应平等受到法律保护。关于肖启光2020年2月1日至3月31日工资差额问题。前述期间肖启光未能正常复工是因新冠疫情爆发后国家延长春节假期以及森戈公司因疫情调整生产导致，并非肖启光本人责任。在疫情后第一个工资支付周期，森戈公司应当按照约定足额向肖启光支付工资，故森戈公司庭审中主张的2020年2月份工资计算方式，缺乏依据，本院不予采纳。结合森戈公司已付的2月份工资和其所明确的3月份工资情况，经计算森戈公司应向肖启光补发的2020年2月1日至3月31日工资差额应为10454.11元，因此森戈公司主张无需支付工资差额，难以成立，本院不予支持。关于2018年4月1日至2020年3月31日期间加班费问题。森戈公司所提交的《员工手册》规定了员工每月休息天数为4天，虽然肖启光对此提出异议，但其并无充分证据予以反驳，而且从当事人所提交的考勤记录看，其内容相对规律地显示肖启光每周休息一日。此外，结合钉钉截图等证据中当事人关于加班时间统计的沟通意见，肖启光关于其周末按照单双休交替休息的意见，依据并不充分，本院不予以采信。依案件证据以及当事人陈述，可以确认2018年4月1日至2020年3月31日期间存在肖启光加班的事实。虽然森戈公司主张肖启光加班时间用于调休，但其并没有证据证实肖启光离职时，肖启光所累积的加班时间已全部用于调休。森戈公司主张以肖启光加班时间抵扣其疫情期间未复工时间，缺乏依据，本院不予确认。结合当事人对加班时间的统计、考勤记录、工资情况，经计算森戈公司应向肖启光支付2018年4月1日至2020年3月31日期间的加班费共计16540.77元。肖启光关于森戈公司需向其支付加班费的主张成立，但金额超出，本院予以调整。关于解除劳动关系经济补偿金问题。一方面森戈公司在2014年2月至9月期间未给肖启光缴纳社会保险费，违反了法律规定。另一方面，在2020年2月至3月期间，据森戈公司的陈述疫情爆发给其生产造成影响，但森戈公司并没有证据显示其对肖启光的停工、复工进行合理安排；且在因森戈公司原因导致肖启光未能复工的情况下，森戈公司未及时足额发放工资，明显不当。基于前述原因，肖启光提出解除劳动关系符合法律规定，其要求森戈公司支付解除劳动关系的经济补偿金47382.66元，可予支持。森戈公司有关其无需支付肖启光经济补偿金的主张，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认肖启光与广州市森戈装饰设计有限公司之间的劳动合同关系于2020年4月10日解除；二、确认肖启光与广州市森戈装饰设计有限公司自2014年3月10日至2020年4月10日期间存在劳动关系；三、自本判决发生法律效力之日起三日内，广州市森戈装饰设计有限公司向肖启光支付2020年2月1日至2020年3月31日的工资差额10454.11元；四、自本判决发生法律效力之日起三日内，广州市森戈装饰设计有限公司向肖启光支付2018年4月1日至2020年3月31日期间的加班费16540.77元；五、自本判决发生法律效力之日起三日内，广州市森戈装饰设计有限公司向肖启光支付解除劳动合同经济补偿金47382.66元；六、驳回肖启光的其它诉讼请求；七、驳回广州市森戈装饰设计有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共20元，由广州市森戈装饰设计有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  杨仁义二〇二〇年十月十五日书记员  管军军黄辉燕