甘肃省西和县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)甘1225刑初8号 公诉机关甘肃省西和县人民检察院。 被告人张某。住甘肃省礼县。2015年1月6日因犯贩卖毒品罪被北京市东城区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元。2019年9月20日因涉嫌贩卖毒品罪被西和县公安局刑事拘留，2019年10月18日被西和县公安局执行逮捕，现羁押于西和县看守所。 辩护人朱某，甘肃仇池律师事务所律师，西和县法律援助中心指派。 被告人席某，汉族。现住甘肃省西和县。2000年9月14日因犯贩卖毒品罪被甘肃省天水市秦城区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金5000元。2005年9月15日服刑期满被释放。2019年9月20日因涉嫌贩卖毒品罪被西和县公安局刑事拘留，2019年10月18日被西和县公安局执行逮捕，现羁押于西和县看守所。 辩护人王某1，甘肃仇池律师事务所律师，西和县法律援助中心指派。 被告人刘某，男，初中文化。住西和县。2019年9月20日因涉嫌贩卖毒品罪被西和县公安局刑事拘留，2019年10月18日被西和县公安局执行逮捕，现羁押于西和县看守所。 辩护人李某，甘肃仇池律师事务所律师,西和县法律援助中心指派。 西和县人民检察院以西检院一部刑诉〔2019〕48号起诉书指控被告人张某、席某、刘某犯贩卖毒品罪，于2019年12月20日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭于2020年8月4日公开开庭进行了审理，西和县人民检察院指派检察员宋某、王某2出庭支持公诉，被告人席某及其辩护人王某1、被告人张某及其辩护人朱某、被告人刘某及其辩护人李某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2019年9月19日，被告人席某电话联系被告人张某约定次日在西和县长道镇高渭村大桥附近进行毒品交易。9月20日早晨，席某向刘某出售海洛因八小包，刘某返回住处后吸食了其中的一小包。当日11时许，席某伙同被告人刘某乘坐车牌号为×××的出租车前往交易地点。到达目的地后，席某指使刘某上山躲避，后其在桥头以北的小房子里从张某处购得16000元的毒品海洛因约20克，并在张某离开后，指示刘某携带交易到的毒品海洛因。交易完成后席某与刘某乘车返回西和县城时被西和县公安局民警依法查获。并当场查获刘某扔进草丛里的毒品海洛因一包，净重21.184克，在其身上查获席某在当日早晨交易给其的海洛因七小包，净重0.288克。后西和县公安局民警在长道镇高渭村四社抓获犯罪嫌疑人张某，现场查获毒资16000余元。经陇南市公安司法鉴定中心进行成份检验鉴定，查获的21.472克毒品可疑物均含有毒品海洛因成份。 被告人席某、张某、刘某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，要求依法追究三被告人的刑事责任。被告人席某系毒品再犯、在审查起诉阶段认罪态度一般，建议判处被告人席某九年以上十一年以下有期徒刑，并处罚金；被告人张某自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪事实没有异议，建议判处被告人张某九年以上十一年以下有期徒刑，并处罚金；被告人刘某系从犯、在审查起诉阶段认罪态度一般，建议判处被告人刘某四年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。证据有物证、书证、证人证言、被告人供述、现场勘验笔录、鉴定意见、视听资料等证据在卷相互印证。 被告人席某对指控的犯罪事实有意见，辩称2019年9月20日早上她给刘某的八小包毒品不属于贩卖，是自己让给刘某尝试吸食的；张某给的毒品是样品，给了157张一百元面额的人民币，6张50元面额的人民币；交易是张某主动联系她的，她没有联系过张某；辩称自己就是个吸毒者，张某的毒品价格便宜，买来只是为了自己吸食，并不是用来贩卖，应认定为非法持有。 辩护人的辩护意见是对公诉机关指控席某贩卖毒品罪的罪名没有异议，但仅有2019年9月20日早上的行为构成贩卖毒品罪；2019年9月20日早上席某贩卖给刘某的毒品行为，被告人席某的贩毒重量仅仅为0.288克；对于2019年9月20日中午席某与刘某一起前往长道购买毒品的事实，当时交易完成后席某发现有人盯梢，便将毒品丢弃在草丛里，没有持有毒品，也无再次出售获利的行为，因此不构成非法持有毒品罪。其次席某并未将这些毒品流入社会，即使认定其有贩卖毒品的嫌疑，也属主动放弃犯罪，构成贩卖毒品的未遂，应当比照贩卖毒品的既遂犯从轻处罚；四是席某悔罪态度诚恳，望从轻、减轻处罚。 被告人张某对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 辩护人的辩护意见是对张某贩卖毒品的行为不持异议，但是毒品的数量应该是20克；张某当庭自愿认罪，悔罪表现积极，涉案的毒品没有流入社会，社会危害性小，且主动交代犯罪事实，没有避重就轻，望从轻减轻处罚。 被告人刘某对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪，其辩称当天早上的8小包毒品是席某送给他吸食的，并非贩卖给他的，交易毒品的事情他不知情，当时是席某向他示意让他将草丛里的东西拿上，但他不知道那是毒品。 辩护人的意见一是刘某的行为不构成贩卖毒品罪，而应该认定为非法持有毒品罪，刘某是吸毒人员，购买毒品是为了自己吸食，并且他没有贩卖毒品的前科，并不是贩卖毒品的人员；二是刘某在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应从轻减轻处罚。 经审理查明：2019年9月19日，被告人席某电话联系被告人张某,二人约定次日在西和县长道镇高渭村大桥附近进行毒品交易。9月20日早晨，席某向刘某出售海洛因八小包，刘某返回住处后吸食了其中的一小包。当日11时许，席某伙同被告人刘某乘坐车牌号为×××的出租车前往交易地点。到达目的地后，席某指使刘某上山躲避，后其在桥头以北的小房子里从张某处购得16000元的毒品海洛因约20克，并在张某离开后，指示刘某携带交易购买到的毒品海洛因。交易完成后席某与刘某乘车返回西和县城时被西和县公安局民警依法查获。并当场查获刘某扔进草丛里的毒品海洛因一包，净重21.184克，在其身上查获席某在当日早晨交易给其的海洛因七小包，净重0.288克。后西和县公安局民警在长道镇高渭村四社抓获犯罪嫌疑人张某，现场查获毒资16000余元。经陇南市公安司法鉴定中心进行成分检验鉴定，查获的21.472克毒品可疑物均含有毒品海洛因成分。 上述事实有公诉机关出示的物证毒品海洛因一大包（透明塑料纸包装）、毒品海洛因7小包（黑色塑料纸包装）、黑色鼠标型电子秤1部、壹角纸币66张；书证西和县公安局受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、逮捕证、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、被告人三面照、户籍证明3份、抓获经过、提取笔录、扣押笔录、封存笔录、辨认笔录2份及照片、罚没收据1份、通话记录1份、行政处罚决定书1份；证人王某3的证言；被告人席某的供述、被告人张某的供述、被告人刘某的供述；现场勘验笔录及照片；鉴定意见；视听资料等证据在卷相互印证。 以上公诉机关提交的证据经控辩双方举证、质证，合议庭评议后认为，证据来源合法，反映内容客观真实，能够相互印证，合议庭予以确认和采信。 本院认为，被告人张某违反国家毒品管理法规，向吸毒人员席某贩卖毒品海洛因21.184克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人席某违反国家毒品管理法规，向被告人刘某贩卖八小包毒品海洛因0.288克，其行为已构成贩卖毒品罪。西和县人民检察院指控被告人张某、席某犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人席某违反国家毒品管理法规，事先联系好交易地点向被告人张某购买毒品海洛因21.184克后非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人刘某明知被告人席某购买毒品仍陪同其一起前往交易地点，并受其指使协助席某购买毒品并为其携带毒品，在乘车返回途中被公安机关依法查获，其行为亦构成非法持有毒品罪。西和县人民检察院指控被告人席某、刘某的犯罪事实清楚，但因二被告人均为吸毒人员且无证据证实被告人购买的毒品将用于贩卖，故指控其犯贩卖毒品罪的罪名不能成立。被告人张某当庭自愿认罪，依法从轻处罚；被告人系毒品再犯，依法从重处罚；被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚；被告人贩卖的毒品被公安机关及时查获未流入社会，酌定从轻处罚。被告人席某系毒品再犯，依法从重处罚；被告人当庭自愿认罪，从轻处罚。 被告人席某、刘某结伙购买并持有毒品属共同犯罪，共同犯罪中，被告人席某联系卖家、确定交易地点购买毒品后指使被告人刘某携带并一同乘车返回途中被依法查获，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应对其共同参与的全部犯罪承担责任；被告人刘某陪同席某购买并携带毒品，起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人席某当庭自愿认罪，从轻处罚；被告人系毒品再犯，从重处罚；被告人刘某系从犯，从轻处罚；被告人当庭自愿认罪，从轻处罚。 被告人张某的辩护人关于被告人张某贩卖毒品的数量是20克的辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳；关于被告人当庭自愿认罪，悔罪表现积极，毒品没有流入社会，社会危害性小，且主动交代犯罪事实，没有避重就轻，望从轻减轻处罚的辩护意见，与本院审理查明的事实部分相符，部分符合法律规定，部分予以采纳。 被告人席某辩称2019年9月20日早上给被告人刘某的0.288克毒品是她送给刘某吸食的，并非贩卖，与本院审理查明的事实不符，不予采纳。被告人席某的辩护人关于对席某贩卖毒品罪的罪名没有异议，但仅有2019年9月20日早上的行为构成贩卖毒品罪，其重量仅仅为0.288克的辩护意见，与本院审理查明的事实相符，符合法律规定，予以采纳；关于2019年9月20日中午席某与刘某一起前往长道购买毒品的事实，当时交易完成后席某发现有人盯梢，便将毒品丢弃在草丛里，没有持有毒品，也无再次出售获利的行为，因此不构成非法持有毒品罪，其次席某并未将这些毒品流入社会，即使认定其有贩卖毒品的嫌疑，也只能说明是席某主动放弃犯罪，构成贩卖毒品的未遂，应当比较贩卖毒品的既遂犯从轻处罚，且席某悔罪态度诚恳，望从轻减轻处罚的辩护意见，与本院审理查明的事实部分相符，部分符合法律规定，部分予以采纳。被告人刘某的辩护人关于刘某的行为不构成贩卖毒品罪，而应该认定为非法持有毒品罪，刘某是吸毒人员，购买毒品是为了自己吸食，并且他没有贩卖毒品的前科，并不是贩卖毒品人员，且刘某在共同犯罪中起次要作用，属于从犯，应从轻减轻处罚的辩护意见，与本院审理查明的事实相符，符合法律规定，予以采纳。看守所关于被告人张某、席某、刘某羁押期间遵守监规、服从监管、表现好，建议从轻处罚的意见符合法律规定，予以采纳。本案经合议庭按照量刑规范化的规定评议，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、三百四十八条、三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年三个月，并处罚金20000元; （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2030年12月19日止；依法扣押的张某人民币111.60元，折抵罚金后剩余罚金19888.40元在本判决生效后二十日内缴纳。） 二、被告人席某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金6000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金8000元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2022年9月19日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人刘某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2020年11月19日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 四、作案工具蓝色OPPO手机1部、VIVO手机1部、OPPOA57T粉色手机1部、OPPOA5手机1部，英衡电子秤1台、鼠标型黑色电子秤1台，犯罪所得16000元依法没收，由保管单位上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省陇南市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 黄海林 审 判 员 赵解成 审 判 员 成 鹏 二〇二〇年十月二十九日 法官助理 吕英英 书 记 员 王**明