河南省南召县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1321民初1771号原告：李天跃，男，生于1972年6月6日，汉族，住河南省南召县。委托诉讼代理人：陈翘楚，河南豫宛律师事务所律师。被告：郝洪恒，男，生于1975年11月19日，满族，住河南省南召县。被告：南召县兴澳石料厂。统一社会信用代码：91411321MA3XAQF11G（1-1）。住所地：南召县四棵树乡圪塔坡村。负责人：胡立银,男，生于1987年6月15日，汉族，住河南省南召县，系该厂投资人。委托诉讼代理人：李永乐，河南豫宛律师事务所律师。被告：朱兴龙，男，生于1968年3月29日，汉族，住河南省南召县。原告李天跃与被告郝洪恒、南召县兴澳石料厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，追加朱兴龙为共同被告参加诉讼，后依法适用普通程序，于2020年9月27日公开开庭进行了审理。原告李天跃及其委托诉讼代理人陈翘楚，被告南召县兴澳石料厂负责人胡立银及其委托诉讼代理人李永乐到庭参加了诉讼，被告郝洪恒、被告朱兴龙经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、继续治疗费用、交通费共计190679.65元；本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告李天跃跟随被告郝洪恒于2019年10月28日在南召县被告胡立银经营的石料厂工作，在石料厂搭建敞篷的过程当中被该厂航吊机挤伤右小腿，后被送往医院治疗，经南阳市文和骨科医院诊断为右胫腓骨开放性粉碎性骨折。事后，原告多次找二被告协商解决此事未果。被告郝洪恒辩称:原告是答辩人喊去干活的，是在答辩人与胡立银商量改棚事宜时，厂内航吊的轮子挤伤原告右腿，答辩人认为原告受伤是兴澳石料厂开航吊人的责任。被告南召县兴澳石料厂辩称：被告郝洪恒与答辩人之间是加工承揽关系。被告郝洪恒在选任上存在重大过失，应承担相应的民事责任。答辩人因厂房加盖钢瓦棚，将此工作交付给经常包工的郝洪恒，由郝洪恒负责选任盖棚工人，答辩人按照盖棚工人人数统一将劳务费交给郝洪恒。胡立银与李天跃素不相识，郝洪恒对李天跃直接管理，对其分配工作任务。故郝洪恒与答辩人之间是加工承揽关系。被告郝洪恒明知原告李天跃腿部存在残疾的情况下，仍然使用，存在重大过失。答辩人与朱兴龙之间系雇主雇员关系。朱兴龙存在重大过错，应承担相应的赔偿责任。此次事故的发生主要是由于被告朱兴龙不按照厂负责人胡立银在指示停止航吊工作造成的，胡立银在施工人到达现场后明确指示所有工人停止航吊的工作，但朱兴龙违背指示，造成原告李天跃受伤，存在重大过错，应承担主要责任。原告李天跃自身存在重大过错，可以减少侵权人的责任。原告李天跃在此次事故之前，腿部受过严重烧伤，留下残疾，其本身就不具备从事具有危险性的盖棚工作，作为一个完全民事行为能力人，同时作为提供劳务者，首先应当斟酌是否有能力完成工作。对所从事的工作应具有高度重视义务，甚至应该拒绝。而本案中，原告李天跃没有尽到高度重视义务，甚至违反负责人胡立银在进场时三令五申的强调“航吊轨道上严禁站人”，原告李天跃多次在庭审中陈述，其看到吊车在轨道上缓慢的过来，可是挪不动脚步，那么作为正常人，是完全可以避免该次事故的。原告违反安全施工规定，且其自身原因不具备工作能力等存在重大过错，对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任。答辩人在工人进场之后交代被告朱兴龙停止工作，并告知在场的所有人“航吊轨道上严禁站人”，尽到了相应的责任，故不应承担或少量承担责任。事故发生后，被告胡立银积极为原告李天跃的治疗筹集医药费73700元。其中，通过郝洪恒给李天跃共计52700元，去医院代缴的医药费有21000元。胡立银垫付的超出自己承担范围之外的部分，被告要求原告李天跃予以返还。综上，请求法庭根据本案事故的原因，过错大小承担，造成损失后果的原因比例确定原、被告承担相应的民事责任。被告朱兴龙辩称：答辩人是给胡立银打工的，胡立银是答辩人老板，应由胡立银代为承担；同时原告活已经干完了，在那儿被挤伤原告自己也有责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对本案事实，本院认定如下：原告早前懂些电焊焊接知识，略有焊接技能，从事过电焊焊接作业。被告郝洪恒置办有电焊机、切焊机等机器设备，长年承揽电焊焊接活计。之前原告与被告郝洪恒二人认识，原告曾跟郝洪恒一起干过焊接厂棚活计。被告南召县兴澳石料厂系投资人胡立银独资成立，位于南召县××村，从事石料的加工、销售经营。2019年10月南召县兴澳石料厂为使环保达标准备安装建设钢结构棚，厂投资人胡立银与被告郝洪恒联系，商定由石料厂购置钢棚材料，郝洪恒带焊接工具设备和人工来焊接作业，完工后报酬由胡立银对准郝洪恒结算支付。此后被告郝洪恒把上述所揽的活计告知了原告，通知原告去位于南召县××村的兴澳石料厂从事焊接厂棚劳务，约定对原告按大工一天240元计付酬劳。2019年10月27日被告郝洪恒带电焊机、切割机等焊接工具到被告兴澳石料厂内，组织带领原告及郝洪平开始进行环保厂棚焊接施工作业。2019年10月28日下午，按照与被告郝洪恒的分工，原告在石料厂航吊轨道末端进行焊接作业时，被石料厂工人朱兴龙操作的航吊轮子挤伤右腿，事故发生后，原告因伤情严重，被送往南阳文和骨科医院诊疗，入院诊断为：1、右胫腓骨开放性粉碎性骨折；2、右小腿皮肤剥脱伴血管、神经、肌腱伤；3、右踝部瘢痕挛缩。入院治疗至2020年3月6日出院，支付住院医疗费141194.45元及其他治疗费4910.2元。出院医嘱为：1、禁止主、被动吸烟；2、院外隔日行针道消毒，预防针道感染及换药，至创面愈合；3、院外在医师指导下行患肢适当功能锻炼，预防关节僵硬、肌腱粘连及再次断裂，内固定松动及断裂等；4、视胫骨骨搬移愈合情况，决定下一步治疗方案（骨不愈合需植骨治疗）；5、每月复查X线，视复查复查结果决定下一步治疗方案；6、视皮肤感觉恢复情况决定下一步治疗方案；7、加强营养、每2周复诊一次，不适随诊。原告住院期间，由其家属陪护。被告南召县兴澳石料厂投资人胡立银三次为原告共向医院预付住院治疗费21000元，通过被告郝洪恒支付原告治疗费用共计52700元。出院后，原告支付诊查等治疗费共计1415元。为原告赔偿事宜，协商未果，双方产生纠纷，原告向本院起诉。诉讼中，依原告申请，本院于2020年7月委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对其伤后的伤残情况进行评定。后因鉴定条件不具备，被退回。另查明，2019年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为46858元/年；2019年度河南省农、林、牧、渔业职工平均工资为47272元/年。本院认为：公民享有健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。本案被告郝洪恒承接了被告南召县兴澳石料厂环保厂棚的焊接劳务，为完成此项承揽业务，又使用有一定焊接技能的原告提供劳务，而获取劳动报酬，属于接受劳务一方；被告南召县兴澳石料厂作为郝洪恒劳务成果的接受方，与被告郝洪恒均有保障安全生产的注意义务；由于被告石料厂员工朱兴龙操作疏忽大意，致使运行的航吊挤伤正在从事焊接劳务的原告，是造成原告伤害的直接原因，具有重大过失，应承担主要民事责任；但因其是在从事雇佣活动中致人损害，其雇主南召县兴澳石料厂应承担相应赔偿责任；被告郝洪恒在指派原告进行焊接作业时没有尽到必要的安全保障义务，对本案原告损害事故发生存有相应过失，应承担相应的赔偿责任；同时原告作为成年人对自身本案损害发生亦具有过错,依法可以减轻侵权人的责任。因此被告应当根据各自的过错承担相应的侵权责任。原告的诉请被告对其本案受伤损失承担责任，于法有据，本院予以支持。本案原告的损失如下：1、医疗费147519.65（141194.45元＋4910.2元+1415）；2、误工费，原告伤后住院130天，原告诉请的15730元（130天×121元/天）予以计赔；3、护理费，原告住院130天，原告诉请的15730元（130天×121元/天）予以计赔；4、营养费，住院130天，原告诉请的2600元（130天×20元/天）予以计赔；5、住院伙食补助费，住院130天，原告诉请的6500元（50元/天×130天）予以计赔；6、交通费,原告伤后在南阳市住院治疗，结合原告的伤情及治疗情况，其请求的交通费损失2600元（130天×20元/天）予以计赔。以上1-6项损失共计190679.65元。综合考虑本案当事人及案情实际，本院确定被告南召县兴澳石料厂、朱兴龙作为侵权人连带赔偿原告60%的损失责任即114407.8元，扣除被告南召县兴澳石料厂已付的73700元，再付原告40707.8元；由被告郝洪恒作为接受劳务一方承担原告损失30%的赔偿责任，即赔付原告57203.8元；其余10%损失由原告自负。因被告郝洪恒、朱兴龙未到庭，本案调解不成。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南召县兴澳石料厂与被告朱兴龙连带赔偿原告李天跃医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费损失共计人民币114407.8元。扣除被告南召县兴澳石料厂已付的73700元，再赔付原告40707.8元；自本判决生效之日起十日内履行完毕。二、被告郝洪恒赔偿原告李天跃医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费损失共计人民币57203.8元；自本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4114元，原告负担296元，被告南召县兴澳石料厂与被告朱兴龙负担2588元，被告郝洪恒负担1230元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉书状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  李 豹人民陪审员  靳晓强人民陪审员  田春阳二〇二〇年十月三十一日书 记 员  陈润生