广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1972刑初2392号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人明鹏飞，男，1989年2月6日出生，汉族，湖北省阳新县人，初中文化，无业，住阳新县********。公民身份号码：420************732。曾因犯抢劫罪于2010年3月11日被广东省中山市第一人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年1月22日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2013年3月12日被广东省中山市第一人民法院判处有期徒刑四年六个月，2016年9月13日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年3月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人唐利红，广东中建合展律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检二部刑诉〔2020〕Z2387号起诉书指控被告人明鹏飞犯贩卖毒品罪，于2020年7月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年8月24日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员曾淑华出庭支持公诉，被告人明鹏飞及指定辩护人唐利红到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人明鹏飞与吸毒人员刘礼家(另案处理)因同在东莞市强制隔离戒毒所戒毒而认识。2020年3月期间，明鹏飞多次贩卖冰毒甲基苯丙胺给刘礼家，具体如下：1.3月23日,刘礼家向明鹏飞购买三小包冰毒，并通过微信转账1800元给刘礼家，后明鹏飞在东莞市**********天福便利店旁边的路边将三小包冰毒交给刘。2.3月25日,刘礼家向明鹏飞购买三小包冰毒，并通过微信转账1500元给刘礼家，后明鹏飞在东莞市**********天福便利店旁边的路边将三小包冰毒交给刘,同时将一颗麻古赠送给刘。3.3月27日,刘礼家向明鹏飞购买三小包冰毒，并通过微信转账1500元给刘礼家，后明鹏飞在东莞市**********天福便利店旁边的路边将三小包冰毒交给刘。2020年3月30日，民警在日常巡逻中抓获明鹏飞，并在其住所查获手机三部,毒品若干及电子秤、勺子等作案工具。经鉴定，在明鹏飞住处所查获的毒品均检测出甲基苯丙胺成分。公诉机关并提交了相关证据，据此认为被告人明鹏飞无视国法，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。在法庭上，被告人明鹏飞表示认罪，但对指控其贩卖毒品三次有异议，辩称其只在2020年3月23日贩卖过一次冰毒给刘礼家。指定辩护人提出如下辩护意见：1、公诉机关指控被告人向刘礼家贩卖三次毒品证据不足，刘的证言是孤证，无其他证据相互印证；2、被告人仅贩卖了一次毒品，其法定刑是三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。经审理查明，被告人明鹏飞与吸毒人员刘礼家(另案处理)因同在东莞市强制隔离戒毒所戒毒而认识。2020年3月23日,刘礼家向明鹏飞购买三小包甲基苯丙胺（冰毒），并通过微信转账1800元给刘礼家，后明鹏飞在东莞市**********天福便利店旁边的路边将三小包甲基苯丙胺交给刘。以上事实，被告人明鹏飞在开庭审理时没有异议，且有经当庭举证质证的证人申志鹏、刘礼家、谭献清的证言，到案经过，户籍材料及前科材料，称量笔录，扣押决定书、扣押清单，提取笔录，现场检测报告书，微信交易记录，银行交易流水，现场勘验材料，鉴定意见，被告人明鹏飞的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。关于被告人明鹏飞贩卖毒品的次数问题。经查，1、被告人明鹏飞在侦查、审查起诉阶段均否认贩卖毒品，但在庭审时对公诉机关指控其于2020年3月23日贩卖1800元甲基苯丙胺给刘礼家没有异议，同时供述称其与刘礼家之间的其他转账系刘归还之前的借款及玩游戏和打麻将的费用；2、证人刘礼家在第1份笔录中未陈述向明鹏飞购买毒品的情况，在第2、3份笔录中陈述共向明鹏飞购买了四次冰毒，具体时间为2020年3月20日、22日、24日、27日，每次交易的金额为500元或600元，交易地点为明鹏飞的出租屋内或附近巷子里。在第4、5份笔录中陈述共向明鹏飞购买三次冰毒，具体时间是2020年3月23日、25日、27日，交易金额分别为1800元、1500元、1500元，交货地点均在大岭山拥军路的天福便利店旁边，没有在出租屋内交易过。同时证实其曾在2020年1、2月份玩游戏时向明鹏飞借过钱，明有时直接帮其游戏账号充值，有些是通过微信转账给他。另外他与明鹏飞在2020年3月份的多次其他转账是明借用其微信二维码收款后其转回给明的费用。3、微信转账记录证实2020年3月8日至案发时间段，被告人明鹏飞与刘礼家间有十多次的转账记录，金额从100元至1800元不等。综上，考虑吸毒人员刘礼家关于毒品交易的时间、地点和金额的陈述前后不一致，且刘礼家亦确认双方之间除了毒资之外还有其他经济往来，被告人的辩解具有一定的可能性，本案虽有转账记录附卷为证，但没有微信聊天记录等其他相关证据予以佐证，无法排除其他合理怀疑，现有证据不足以证实被告人明鹏飞在2020年3月25日、27日贩卖毒品给刘礼家。对被告人的当庭辩解及指定辩护人的辩护意见予以采纳。本院认为，被告人明鹏飞贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人明鹏飞犯贩卖毒品罪，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持，但指控其还在2020年3月25日、27日贩卖毒品，证据不充分，本院不予认定。关于本案的量刑问题。根据法律规定，本案的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人明鹏飞有两次故意犯罪前科，系累犯，且属于毒品再犯，依法应从重处罚；鉴于被告人明鹏飞当庭表示认罪，酌情对其从轻处罚。公诉机关建议判处被告人三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金，与本案事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人明鹏飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年3月30日起至2022年3月29日止，罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、随案移送的手机三部、电子秤一个，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梅 晶人民陪审员  黄国文人民陪审员  陆海文二〇二〇年十月二十九日书 记 员  钟占芳伍星河（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。