内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终3449号上诉人（原审原告）张义，男，1947年1月10日出生，汉族，农民，住赤峰市。委托诉讼代理人章赛兵，内蒙古盛兴律师事务所律师。委托诉讼代理人王文华，内蒙古盛兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赤峰市喀喇沁旗牛家营子镇土城子村民委员会，住所地赤峰市喀喇沁旗牛家营子镇土城子村。法定代表人李万文，村主任。原审第三人张富，男，1955年10月22日出生，汉族，农民，住赤峰市。委托诉讼代理人刘学民，内蒙古信华律师事务所律师。委托诉讼代理人王某，女，汉族，农民，1954年5月29日出生。上诉人张义因与被上诉人内蒙古自治区赤峰市××旗民委员会、原审第三人张富土地承包经营权纠纷一案，不服内蒙古自治区喀喇沁旗人民法院（2020）内0428民初1203号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。张义上诉请求：请求撤销原判，依法改判。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定上诉人与被上诉人未签订土地承包合同事实不清和适用法律错误。一、张维刚与张义之间的土地承包经营权转让合同经村委会调解达成并经村委会同意，合同成立生效并有效。上诉人系牛营子镇土城子村**村民，由于兄弟张富对父亲张维刚（已故）不尽赡养义务，发生争议。经父亲张维刚同意，2006年11月2日，经牛营子镇土城子村民委员会下属的人民调解委员会调解，达成调解协议，协议第一条约定“张维刚所占的土地款和余下土地，归老大张义经营（大四解地、房身地、小地），以后老人所发生的一切（生病、死亡）由张义负责。”此后，上诉人张义对其父亲张维刚进行了赡养，并承担了老人所有生老病死发生的一切费用。自2006年11月2日后，国家针对涉案土地承包经营户的所有粮食补贴款及相关补助也变更下发到张义名下，并由张义领取。至今，被上诉人村民委员会出具的证明还有征地补偿费发放表都证实上诉人张义与父亲张维刚之间涉案土地承包经营权转让合同。二、张义基于涉案土地的土地承包经营权转让合同取得涉案争议地块承包经营权，土地承包经营权未变更登记不影响土地承包经营权的取得。农村土地承包经营权的转让是农村土地承包经营权流转的一种重要形式，它是指承包者将剩余期限内的使用权一次性转让给新承包者的一种法律行为。农村土地承包法第三十二条规定，通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。其中，采取转让方式流转的，在土地承包经营权转让后，承包方与发包方就该承包地上的承包关系以及相应的权利义务也随之终止，原承包方即丧失了承包期内的土地承包经营权。本案中，土城子村民委员会在涉案《协议书》上盖章同意，可视为发包方认可该转让行为并同意与张义确立新的承包关系，2019年12月份发包方出具的《证明》也证明了同样的事实成立。因此，根据本案事实，张义由此合法取得了涉案土地的土地承包经营权。未进行变更登记，不影响受让方取得土地承包经营权。根据物权法第一百二十七条规定，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。也即土地承包经营权作为一项不动产物权，并未采用登记生效主义，因此是否登记，并不影响该物权变动。根据物权法第一百二十九条规定，土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。土地承包经营权变动，登记并非效力性要件，而仅为对抗要件，故涉案土地承包经营权未变更登记至张义名下也不影响张义依法取得涉案土地承包经营权。综上，请求人民法院依法确认上诉人享有土地承包经营权，以维护原告的合法权益。被上诉人赤峰市喀喇沁旗牛家营子镇土城子村村民委员会答辩服判。原审第三人张富答辩服判。张义向一审法院起诉请求：1、判令确认张义对牛家营子镇土城子村20组原张维刚承包户承包的大四解地、房身地、小地享有承包经营权；2、由赤峰市喀喇沁旗牛家营子镇土城子村村民委员会承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实如下：张义与第三人张富系兄弟关系，二人父亲张维刚于2013年10月20日去世，母亲宋雅珍于1998年农历腊月去世，二人父母生前在第二轮土地承包时做为独立的个体承包农户与被告土城子村委会签订土地承包合同，并取得土地承包经营权证。2006年，赤峰市民用飞机场建设征占张维刚部分土地，其征占补偿款由第三人张富支取，同年8月22日，张维刚起诉本案第三人张富及案外人王某（张富的妻子）要求返还土地征占补偿费及要求返还张维刚、宋雅珍二人的承包地，经法院调解达成如下协议：一、张富、王某给付张维刚土地补偿费15000元，张富、王某于2007年将耕种张维刚的土地归还张维刚并返还土地承包合同书。2006年11月2日，因张维刚赡养一事，张义与第三人张富经牛营子镇土城子村人民调解委员会调解达成协议：“张维刚所占的土地款和余下的土地归张义所经营（大四解地、房身地、小地），以后张维刚所发生的一切（生病、死亡）由张义负责。”2019年7月22日，赤峰市军民合用机场改扩建项目征地，征用“房身地”土地，其中征占张维刚户内承包地补偿款及小组余头地中关于张维刚户内的征占补偿款因张义与张富有争议未予发放。一审法院认为，张义与第三人张富在其父亲张维刚在世时达成的赡养协议中约定的是张维刚的土地归张义经营，并不是将张维刚土地承包经营权流转给张义。农村土地承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。涉案土地系张义父母在世时作为一个独立的农户与土城子村委会签订的农村土地承包合同，现张维刚承包户内成员均已去世，其合同终止。综上所述，张义并未与土城子村委会签订土地承包合同，张维刚农户也并未将土地承包经营权流转给张义，张义要求确认张维刚户内土地承包经营权归其所有的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第十五条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：驳回张义的诉讼请求。案件受理费200元，减半收取100元（张义已预交），由张义负担。二审期间，双方均未向本院提供新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，农村土地承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。涉案土地系张义父母在世时作为一个独立的农户即以张维刚为户主与土城子村委会签订的农村土地承包合同，现张维刚承包户内成员均已去世，因张义并未重新与发包方签订合同，故其不享有对涉案争议土地的承包经营权，张维刚承包户户内土地的承包经营权仍应属于张维刚承包户，故在此情况下一审法院驳回张义要求法院确认张义对牛家营子镇土城子村20组原张维刚承包户承包的大四解地、房身地、小地享有承包经营权的诉讼请求，本院认为并无不当。但因张义与第三人张富在其父亲张维刚在世时经牛营子镇土城子村人民调解委员会调解达成的赡养协议中明确约定了张维刚承包户内的土地归张义经营，虽然并不是将张维刚承包户内的土地承包经营权流转给张义，但已经明确张维刚承包户承包的土地由张义经营且该协议村委会亦知情，亦是经过村委会调解的，故张义依据该协议可以对张维刚承包户承包的大四解地、房身地、小地享有经营权，可以继续经营使用。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人承担。本判决为终审判决。审判长 孟凡林审判员 鹿春林审判员 苏力德 二〇二〇年十月二十日法官助理 赵妍婷书记员 吴 桐