湖北省武汉市黄陂区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0116民初3938号原告：陈耀武，男，1982年11月23日出生，汉族，住武汉市黄陂区，委托诉讼代理人：李正霞，湖北尊而光（汉阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈培培，湖北尊而光律师事务所律师。被告：段萌，女，1988年9月16日出生，汉族，住武汉市黄陂区，委托诉讼代理人：李飞金，湖北忠三律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛春晖，湖北忠三律师事务所律师。原告陈耀武与被告段萌合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告陈耀武及其委托诉讼代理人李正霞、沈培培，被告段萌的委托诉讼代理人李飞金、毛春晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈耀武向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即返还原告投资款66.2万元，并支付资金占用期间的利息（自起诉之日以66.2万元为基数、按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告原系朋友关系。2017年3月初，被告找到原告协商投资其控股的武汉卓凡医院有限公司（以下简称卓凡公司），随后两人协商由原告以出资装修款的方式投资。原告遂找到李飞装修卓凡公司的1-5楼经营场地及外墙部分。2017年4月1日至2018年7月2日，原告先后通过现金支取、转账等方式向李飞支付63万元的装修款。其间原告多次找到被告要求签订投资协议，并且办理工商变更登记等手续，被告均以各种理由推脱；原告随后又多次要求查询公司的账目信息，均被被告拒绝。原告及其委托的人员自2020年6月起多次要求查询公司的账目，被告均拒绝，并且直接告知原告公司亏损，要求原告承担亏损的责任。原告认为，虽然原告与被告在当初口头协商原告以出资装修款的方式投资被告控股的卓凡公司，但实际上双方并未达成真正意义上的投资入股协议，原告也并未获得股东资格，被告实际以融资的方式让原告出资，故原告有权要求返还投资款。原告陈耀武针对其诉讼主张，向本院提交了以下证据：证据一、银行流水、农业银行取款回单、付款委托书2份。证明：原告通过银行取款、委托他人付款等方式向段萌支付装修款合计66.2万元。证据二、证人李飞证言、收款、银行流水。证明：原告找李飞装修卓凡医院，李飞实际收到了63万元的装修款。证据三、授权委托书、证人闻某证言。证明：原告委托其员工闻某向被告段萌送装修款34.2万元。证据四、股份代持协议书、委托书。证明：陈谢平有权代理原告向被告段萌主张返还装修款。证据五、录音光盘。证明：被告认可原告支付装修款的事实，但是在金额上故意想让装修老板李飞作假。证据六、派出所询问笔录。证明：1、以上事实均有原、被告及证人的询问笔录予以确认。2、被告认可原告投资66.2万元。3、被告对原告投资后未让原告履行股东权利予以认可。4、被告虚假陈述公司亏损等事实，前后陈述矛盾。证据七、卓凡公司工商信息、内档。证明：截止到起诉时，被告依然没有履行义务，导致原、被告口头协议的目的不能实现。被告段萌辩称，一、陈耀武与段萌实际是约定共同出资成立一家美容医疗公司，而并非陈耀武所述的武汉卓凡医院有限公司。2016年初，段萌与其父亲共同出资成立武汉卓凡医院有限公司，租赁的经营场所为双凤大道797号1、2楼及地下室，主要经营口腔医疗，对外挂牌为“卓凡口腔”。2017年，因“卓凡口腔”盈利情况良好，聚集了一定的人气和知名度，段萌拟另外再成立一家美容医疗公司，但因资金不足，遂与陈耀武达成合意，并约定双方各自分别出资100万元，在上述口腔门诊部的楼上（即双凤大道797号3-5楼）成立一家美容医疗公司，对外挂牌为“卓凡医疗美容”。遂段萌与该房产的所有权人签订了关于双凤大道797号3-5楼的租赁协议，陈耀武与段萌分别找人对3-5楼进行了装修并采购了美容医疗仪器、设备，招聘了相关人员，并于2017年9月对外营业。二、陈耀武与段萌是合作关系，双方应共同承担经营风险共负盈亏，陈耀武所出的资金已用于“卓凡医疗美容”的装修和经营，陈耀武无权要求段萌返还。“卓凡医疗美容”的实际经营期间为2017年7月至2019年6月，累计盈收为-1648963，因亏损较大，“卓凡医疗美容”于2019年7月处于停业状态。陈耀武投入的资金，已按照双方最初的约定用于“卓凡医疗美容”装修和经营，对于经营中的亏损，应当由双方共同承担，陈耀武无权要求段萌退还其全部出资。三、陈耀武实际仅出资30万元，并未全面履行出资义务，因其逃避出资义务，导致公司迟迟无法完成工商注册登记手续。陈耀武实际是出资不到位，段萌多次要求其将出资补齐，并完成工商注册手续，但陈耀武因缺乏资金，屡屡推脱，导致双方无法签订出资协议，而“卓凡医疗美容”亦迟迟未能完成注册登记，所以陈耀武所述其未获得股东资格，系其本人的过错造成的，陈耀武不能以其违约而要求段萌退还出资。另外，陈耀武从未向段萌提出查账的要求，段萌本人完全同意陈耀武对“卓凡医疗美容”的账目进行核查。综上，请求驳回陈耀武的全部诉讼请求。被告段萌针对其诉讼主张，向本院提交了以下证据：证据一、业主涂崇良与段守育（段萌父亲、卓凡公司的股东）于2015年4月18日签订的商铺租赁合同、权属证书及门面照片。证明：1、卓凡公司在2017年之前就已成立，并以“卓凡口腔”的牌照对外经营口腔医疗，租赁的位置为双凤大道797号1、2号楼及地下室。2、卓凡公司的盈利情况良好，已具备一定知名度，并不缺乏资金经营，原告所称的投资卓凡公司的情形并不成立。证据二、涂崇良与段萌于2017年3月1日签订的商铺租赁合同及门面照片。证明：1、“卓凡医疗美容”在2017年后成立，租赁的位置为双凤大道797号3-5楼。2、“卓凡医疗美容”的成立时间与原告投资的时间一致，证明双方系达成合意，出资成立“卓凡医疗美容”。证据三、3-5楼租赁费用支付凭证。证据四、“卓凡医疗美容”工资表。证据五、“卓凡医疗美容”员工工牌。证据六、“卓凡医疗美容”员工工资支付凭证。证据七、“卓凡医疗美容”费用明细表。证据八、“卓凡医疗美容”设备、装修、广告的费用凭证。证据九、“卓凡医疗美容”采购的设备、仪器和药品的照片。以上证据证明：1、“卓凡医疗美容”经营期间，共计产生员工工资610450元，租金18万元，装修、设备、仪器、广告等费用1386824元，共计2177274元。2、段萌已将原告的出资投入“卓凡医疗美容”的经营，双方系合作关系，应当共同承担经营风险，原告无权要求段萌退还其出资款。3、原告出资未到位，存在违约情形，因其逃避履行出资义务，导致公司迟迟未完成工商注册，致使其未获得股东资格，无权要求段萌退还出资款。经审理查明，2017年3月，陈耀武与段萌协商共同投资经营“武汉卓凡医疗美容有限公司”问题，商定由陈耀武以出资装修“武汉卓凡医疗美容有限公司”的经营场地的方式投资，双方没有签订书面协议。陈耀武遂找李飞完成相关装修工程。2017年4月2日，陈耀武向段萌交付现金20万元；2017年4月12日，陈耀武通过闻某（陈耀武另经营的武汉鑫耀光电力有限公司的员工）向段萌交付现金10万元；2017年10月6日，陈耀武通过闻某的建设银行卡向段萌转账付款4.2万元；2018年2月13日，陈耀武通过武汉鑫耀光电力有限公司的农业银行账户向段萌转账付款10万元；2018年7月2日，陈耀武通过武汉鑫耀光电力有限公司的农业银行账户向李飞转账付款22万元。以上共计66.2万元。2020年7月6日、7日，陈耀武、段萌双方因投资经营问题发生纠纷而向公安机关报警。陈耀武2020年7月6日在黄陂区公安分局环城派出所陈述称：“2017年3月左右，卓凡公司要扩大经营，公司法人段萌找到我，告诉我公司前景很好，问我愿不愿意加入一起搞。我觉得牙科医院经营的前景很好就同意了。我们协商以装修的形式入股，我拉上妹妹陈谢平一起投资，我俩一起负责装修卓凡公司一楼二楼部分，三××××五楼全部及部分外墙面的装修。我负责与段萌对接打款。分5次打款给段萌及装修公司的老板李飞，共计转账支付70万元左右。等到2017年8月左右卓凡公司装修完毕后，就开始恢复营业，但是从2017年8月至今未给予过我任何形式的分红，也没有跟我签订关于入股方面的合同，我也从来没有享受任何股东方面的权益，现在段萌到处宣传卓凡公司现在是亏损，说我和妹妹陈谢平亏损不认账，我们就要求对账，段萌拒绝对账并要求带上律师一起才能对账，现在段萌不承认我及妹妹的股东身份。”段萌2020年7月7日在黄陂区公安分局环城派出所陈述称：“2017年4月份，我在潘家田双凤大道797号的一、二楼开的卓凡公司，后来想从事医疗美容，就把这栋楼的三、四、五楼也给租下来了，叫武汉卓凡医疗美容有限公司，我就拉我的朋友陈耀武投资我的武汉医疗美容，投资60万左右，按实际总额的多少来占股，没有签合同，是我和陈耀武双方口头协议的，这60多万一部分是现金形式给的，一部分是通过转账给我的，其中的22万元装修款是给的装修人员李飞。大概到了七八月份，装修完了，我的武汉卓凡医疗美容有限公司就开始运营了，我就开始负责整个美容医疗的经营，他只是偶（尔）过来看一下，这两三年期间也没有怎么分红，一直在亏损。2020年7月5日，陈耀武的妹妹陈谢平来我们公司说她也在里面投资，是和她哥哥一起投资的，我不认她，就没有给她看账本，说要她哥来我才给他看，于是后来就给我把一楼的门锁了，后来我就报警了。”“（陈耀武）转账给我建行14.2万，给了我30万元现金，我还在其中的一个20万的小票上面签了字，还有就是他直接给装修的李飞22万的装修费用。”李飞2020年7月6日在黄陂区公安分局环城派出所陈述称：“2017年4月的时候，陈耀武找到我让我去装修卓凡口腔医院，让我直接去和段萌对接，我与段萌商议好装修细节以后就开工了，装修的费用我去找段萌要，段萌就要我与陈耀武联系，陈耀武将钱给段萌，段萌再把钱给我，装修的范围是卓凡口腔医院3、4、5楼室内的全部范围，及1、2楼部分范围的改造，加上顶层和医院后门外墙的改造翻新及门口台阶处的装修，整个工期用了4个多月，段萌共计支付给我装修款41万元，还有22万元的尾款拖了快一年都没有给我，我就去找陈耀武要，陈耀武将这笔22万元的尾款转给了我，我写了张收条给陈耀武。”另查明，武汉卓凡医院有限公司2016年1月29日注册成立，为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为段萌，公司股东为段萌、段守育。武汉卓凡医疗美容有限公司没有注册成立。黄陂卓美医疗美容门诊部没有注册成立。本院认为，合同的成立应以签订合同的双方就合同的主要条款达成一致的真实意思表示为前提。本案中，陈耀武与段萌协商共同投资经营问题，但未签订书面协议。现双方不能就到底是投资经营卓凡公司还是“卓凡医疗美容”形成一致意见，即双方并未对投资协议内容达成一致，亦未就分红事项达成一致，且陈耀武既不是卓凡公司的股东，也不是“卓凡医疗美容”的股东，故陈耀武与段萌并未就投资协议的主要条款达成一致的意思表示，案涉投资协议并未成立。合同不成立的，因合同取得的财产应当返还。段萌也确认陈耀武已经支付投资款66.2万元。故段萌应向陈耀武返还投资款66.2万元，并按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准支付自起诉之日2020年8月4日至付清之日止的利息。对原告的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二条、第十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告段萌于本判决生效后五日内向原告陈耀武返还投资款66.2万元，并支付资金占用期间利息（以66.2万元为基数，自起诉之日2020年8月4日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算至付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10420元，由被告段萌负担。如不服本判决，可以在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  郑建华二〇二〇年十月十四日书记员  刘 畅