陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书  （2020）陕01民终12220号 上诉人（原审被告、反诉原告）周咸印，男，1973年10月19日出生，汉族，住安徽省苏州市砀山县。委托代理人李振东，陕西智朴律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）李月莲，女，1956年8月14日出生，汉族，住陕西省西安市碑林区。委托代理人胡媛，上海邦信阳中建中汇（西安）律师事务所律师。委托代理人黄可欣，上海邦信阳中建中汇（西安）律师事务所实习律师。上诉人周咸印因与被上诉人李月莲买卖合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初18492号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审法院查明：李月莲、周咸印经人介绍相识。口头约定由李月莲向周咸印提供热镀锌管。2014年7月20日和2014年8月2日，周咸印分两次从李月莲经营的建材供应站提方管货物价值457184元。2015年11月25日，周咸印向李月莲出具欠条一份，载明：今欠李月莲热镀锌管材料款21.7万元整。备注：由于正安装的F区1#-2#两幢楼总造价预计80万元工程款，未接材料质量问题，须等我方完整交付甲方竣工验收后付之。并注明两幢楼以外质量问题与李月莲无关。2017年11月22日，周咸印再次在欠条上签字，并备注“问题未解决”。后李月莲以周咸印未付清货款为由诉至法院，请求判令：1.周咸印支付材料款21.7万元及自2015年11月25日后的资金占用费。2.诉讼费由周咸印承担。周咸印辩称：其不同意李月莲的诉请，请求驳回。其购买李月莲的方管材料用于制作安装承包的汇林华城E、F区楼房外墙的空调护栏，需要有较强的防水性能，因此双方约定使用正规厂家的热镀锌管。但是李月莲所供第二批材料用的是冷镀锌管，并且以次充好，不是正规厂家出品，导致其不能顺利施工。该产品安装后，下雨生锈，被甲方责令返工。其只能将护栏拆卸进行二次切割、除锈、打磨、喷塑，并再次运回工地安装。其与李月莲协商，解决质量问题后，才能结清货款。因此在欠条上备注有“材料质量问题”。直到李月莲起诉之日，质量问题也没有解决。因此结清货款的条件没有成就，李月莲的诉请无事实依据，并提起反诉，请求判令：1.李月莲赔偿因质量问题导致发包方迟延付款造成的利息损失6万元。2.李月莲赔偿因质量问题返工损失17.6万元。3.诉讼费由李月莲承担。李月莲针对周咸印的反诉辩称：发包方与周咸印属于建设工程施工合同，发包方的付款节点应当依据双方签订的建设工程施工合同履行。周咸印称发包方迟延付款迟达两年，超过返工的合理时间，是发包方的责任，与其无关。其供货时已将厂家附随的质保单提交给周咸印，并且周咸印称用于前进花园小区F小区1、2号楼的护栏货物系其所供缺乏证据证明，事实上其在供货后对所供货物用于何处并不知晓，退一步讲，即使该货物用于1、2号楼的空调护栏，周咸印是否进行过二次拆卸更换及安装，无从知晓。涉案方管无严格的质保期要求，行业管理是以建设方检测合格为准，在周咸印给建设方报备该材料时其已提供了产品合格质量证书，并且建设方会对材料进行封存及采样检测，合格后方可施工，也就是说在周咸印着手施工时所用的其提供的材料一定经过验收合格，并且根据谁主张谁举证的证据规则，周咸印所谓的其提供的产品以次充好不是正规厂家出品及下雨后生锈没有证据支持，请求驳回周咸印的反诉请求。原审中，周咸印申请对西安市未央区XX路XX小区XX区XX#、2#楼室外空调护栏钢材含有非热镀锌管材料进行司法鉴定。2020年6月5日西安市中级人民法院司法技术室因未能找到相关鉴定机构，致鉴定工作无法完成，将鉴定资料退回。庭审中，周咸印认可前进花园小区F区1#、2#楼已交付甲方验收通过并且交付业主居住使用。原审法院认为：李月莲、周咸印虽未签订买卖合同，但李月莲向周咸印供应热镀锌管，双方形成事实上的买卖合同关系。根据周咸印出具的欠条，其对欠款数额予以认定。对李月莲主张周咸印支付材料款21.7万元的诉请，依法予以支持。因欠条上并未约定给付货款的时间，且李月莲无法证明该工程实际竣工验收日期，故对李月莲主张2015年11月25日后的资金占用费的诉请，不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。周咸印以李月莲提供的材料存在质量问题为由要求李月莲承担利息及损失，但未提交证据证明该热镀锌管存在质量问题的证据，且该材料亦经验收并使用，故对周咸印的反诉请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、周咸印于判决生效之日起二十日内支付李月莲货款21.7万元。二、驳回李月莲其他诉讼请求。三、驳回周咸印的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4555元（李月莲已预交），由周咸印承担并于判决上述时间一并给付李月莲；反诉案件受理费2420元（周咸印已预交），现由周咸印自行承担。宣判后，周咸印不服原审判决，向本院提起上诉称：原审事实认定不清。其有充分证据证明李月莲的供货存在质量问题。涉案货物热镀锌管本身就是防水材料，不会生锈，只要生锈，就能证明材料不合格。李月莲已当庭承认材料生锈并支付了4万元除锈费用。由此可见，材料生锈责任在于李月莲。欠条中应为“……工程款，未接，材料质量问题”，但原审法院篡改为“未接材料质量问题”，案外人张某某在欠条中注明“两幢楼房以外质量问题与李月莲无关”，原审将张某某注明的事实抹去，这句话的意思正常理解应当是张某某注明F区1#、2#楼的质量问题与李月莲有关。热镀锌管的鉴定非常普通常见，西安市中级人民法院找不到相关的鉴定机构，原审法院就应当继续找。欠条上已注明材料存在质量问题，故对于没有质量问题的举证就是李月莲的责任，原审应当责任李月莲举证。请求：撤销原判第一项，改判驳回李月莲要求支付21.7万元货款的请求；撤销原判第三项，改判李月莲支付其利息损失6万元、返工损失17.6万元；由李月莲承担诉讼费用。李月莲辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。经审理查明：原审查明的事实属实。本院认为：李月莲与周咸印之间存在买卖合同关系，2014年7月20日、8月2日李月莲履行完供货义务后，周咸印于2015年11月25日向李月莲出具了欠款21.7万元的欠条，该欠条应视为双方之间的结算凭证。李月莲现持欠条要求周咸印支付下欠货款，周咸印则以李月莲所供货物存在质量问题为由拒付欠款并要求赔偿损失；根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”之规定，周咸印应承担相应的举证责任。欠条上虽注明“材料质量问题”的字样，但以此认定已达到拒付全部货款的程度，证据上并不充分；现亦无法通过司法鉴定程序认定货物存在质量问题，综合考虑上述情况，应由周咸印承担举证不能的不利后果。周咸印现以货物存在质量问题为由提出抗辩，并要求李月莲赔偿其利息损失6万元、返工损失17.6万元，证据不足，本院不予支持。周咸印应向李月莲支付下欠的货款21.7万元。综上，周咸印的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审认定事实清楚，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4555元（周咸印预交），由上诉人周咸印负担。本判决为终审判决。  审 判 长  杜 红 莉审 判 员  宋   亮审 判 员  王   珂 二○二○年十月二十三日 法 官 助 理      马 维 杰书 记 员  吕   露 1