广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初9009号原告：唐新平，男，汉族，1973年11月01日出生，户籍地址甘肃省陇南市武都区。委托代理人：张桂雄，光明区法律援助中心指派广东启通律师事务所律师。被告：深圳市福星中通快递有限公司，住所地深圳市光明新区公明街道上村莲塘工业城美宝工业区**，统一社会信用代码91440300067952225F。法定代表人：颜锦潮。委托代理人：陈树文，广东华商律师事务所律师。委托代理人：杨硕，广东华商律师事务所实习律师。上列当事人劳动争议一案，本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。本案相关情况一、仲裁请求：1、被告支付原告2019年5月1日至2019年5月27日正常工作时间工资4500元、违法解除劳动关系赔偿金22500元、未购买社会保险14880元和失业赔偿13500元。二、裁决结果：1、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金22500元和失业保险3520元；2、驳回原告的其他仲裁请求。其后，深圳市中级人民法院做出民事裁定书，裁定撤销了仲裁结果。该裁定书记载的主要内容为：原、被告双方均确认原告2019年5月28日起未继续上班，仅是对于解除劳动关系的原因说法不一致。原告仲裁时主张被告2019年5月27日违法解除劳动关系，被告主张原告属于旷工，达到三天之后，按原告自动离职处理。仲裁解决却以被告提交的用于证明原告旷工三天后作离职处理的公告，认定双方劳动关系解除的时间为2019年6月3日，明显超出了原告主张的离职时间。并且加入原告确实存在自行不去上班的行为，实际上是以自身行为表示离职，无论用人单位是否做出按自动离职处理，均不影响该行为的后果，而仲裁裁决以劳动者旷工并非用人单位合法解除劳动关系的法定情形，认定被告对原告离职后做出按自动离职处理违法，属于适用法律不当，应当予以撤销。三、诉讼请求：1、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金22500元和失业保险3520元；2、被告承担诉讼费用。四、入职时间：2016年11月23日。五、劳动关系终止时间：2019年5月28日。六、离职前月平均工资：4800元/月。七、关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。同时《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。从上述法律规定可以看出，用人单位仅对其解雇决定的合理性、合法性依据或者事由承担举证责任，而劳动者应对用人单位曾做出解雇决定或者视为做出解雇行为承担举证责任。本案中，原告未就被告存在违法解雇的事实提供有效证据，其应承担举证不能的法律后果，因此原告关于违法解除劳动关系赔偿金的主张，于法无据，本院不予支持。但是，原、被告双方均未就劳动关系终止的原因提供有效证据，即原告不能证明是被告违法解除，被告也不能证明原告是自行离职，因此本院视为由作为用人单位的被告提出，经原、被告双方协商一致解除劳动关系。结合原告的工作年限，被告应当支付原告解除劳动关系经济补偿金14400元（4800元/月×3个月）。八、关于失业保险损失的问题。根据《广东省失业保险条例》第十五条的规定，业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经办理失业登记，并有求职要求的。再根据《广东省失业保险条例》第十六条规定的内容，用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的属于非因本人意愿中断就业包括下列情形。本案中，原、被告双方劳动关系的解除属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定的类型，因此原告符合非因本人意愿中断就业的情形，应当享受失业保险金的权利。根据《广东省失业保险条例》第四十二条规定的内容，用人单位存在未参加失业保险的行为时，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任。本案中，被告存在未给原告参加失业保险的事实，致使原告不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，因此被告依法承担赔偿责任。再根据《广东省失业保险条例》第十九条的规定，失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准。失业保险金标准不得低于当地城市居民最低生活保障标准。该条例第十七条还规定，失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。本案中，结合原告在被告处提供劳务的时间，按照上述条例的规定以及深圳市最低工资标准，被告应当支付原告失业保险金3520元（2200元/月×80%×2个月）。判决结果综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《广东省失业保险条例》第十五条、第十六条、第十七条、第十九条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告深圳市福星中通快递有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告唐新平解除劳动关系经济补偿金14400元；二、被告深圳市福星中通快递有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告唐新平失业保险金3520元；三、驳回原告唐新平的其他诉讼请求。以上判项如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判员 谌    平二〇二〇年十月二十六日书记员 王东东（兼）书记员 赵    畅附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。