山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁13民终4409号 上诉人（原审原告）：庄菊花,女,1964年4月3日出生,汉族,住山东省临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：乔子瑞，山东铭信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：周某,女,1990年1月18日生，汉族,住山东省临沂市河**。 委托诉讼代理人：李欣，临沂银城法律服务所法律工作者。 原审被告：陈某，男，1964年9月10日生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 上诉人庄菊花因与被上诉人周某、原审被告陈某赠与合同纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院（2020）鲁1302民初2683号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人庄菊花及委托诉讼代理人乔子瑞，被上诉人周某委托诉讼代理人李欣，原审被告陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庄菊花上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判被上诉人周某返还原审被告陈某在婚姻存续期间赠与的包括涉案查封房屋、车辆在内的全部财产、现金给上诉人或发回重审；2.诉讼费用由被上诉人周某承担。事实和理由：一审法院没有查清事实。一、一审法院没有查清被上诉人周某所购房屋、车辆实际出资来源，致裁判数额错误。被上诉人自己没有大额收入来源，但在2016年、2017年先后购买了涉案房屋、车辆，另结合购买时间与相关银行转账、刷卡明细，系陈某实际出资。二、陈某支取给周某130000元系赠与。被上诉人所谓声明内容得不到法律的支持，其只是获得陈某同情进而取得钱款的手段，结合相关款项的支取时间，可以看出该笔款项已由被上诉人获取，应予返还。三、一审法院没有认定周某在与陈某保持不正当关系期间持有陈某相关银行卡消费或支取的款项应为赠与。四、一审法院没有查明被上诉人山东农村商业银行6223××××1495账户实际由陈某转入的资金，请求二审法院查明并认定。 周某辩称，一审法院认定事实清楚，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。 陈某述称，没有意见。 庄菊花向一审法院起诉请求：1、请求法院依法确认被告陈某赠与行为无效,判令被告周某返还原告由陈某向周某赠与的房屋、车辆、现金等共计200万元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年陈某与周某认识并产生同居关系。同年，周某购买了临沂市兰山区××庄××号楼××单元××室房××，2017年又购买了车牌号为鲁Ｑ7××××马自达轿车一辆。2016年至2020年期间，陈某通过微信向周某转款337766元，通过银行账户向周某转款141600元。 2020年2月19日，陈某的妻子庄菊花诉至一审法院，主张陈某给周某买房子（包括装修与家具）花费387000元，买第一辆ＱＱ车辆花费8万元，买第二辆马自达车花费23万元；2016年9月份给周某款项13万元；另外，又给周某其他费用1173000元（包括给周某租赁门头及进货花费38万元），要求确认赠与行为无效，周某返还赠与的房产、车辆及其款项折合现金200万元。庭审中，除能查明的陈某通过微信向周某转款337766元、通过银行账户向周某转款141600元外，庄菊花对其主张的其他款项均未提交足够的证据予以证明。对于上述款项，周某主张均用于了其与陈某两人的共同消费，庄菊花与陈某不予认可，周某亦未提交证据证实。 另查，诉讼中，2020年3月31日庄菊花与陈某至周某家中取走首饰、15万余元定期存折及购房发票，还取走现金54500元，周某报警，临沂市公安局兰山路派出所予以出警。 一审法院认为，被告陈某在与原告庄菊花婚姻存续期间，与被告周某发展为不正当男女朋友关系，且通过微信或银行向被告周某转入大额现金，其行为损害了原告庄菊花的财产共有权，且违反公序良俗，应为无效行为。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。根据上述规定，被告周某取得的财产应当予以返还。关于返还数额，现已查明被告陈某通过微信向周某转款337766元、通过银行账户向周某转款141600元，共计479366元，被告虽主张该款项已由其与被告陈某共同消费，但未提交证据证实，法院不予采信。该数额扣除原告已取走的现金54500元，剩余款项424866元，被告应予返还。对于原告主张的其他款项，因无充分证据证实，法院不予支持，原告可待补充证据后另行主张。对于被告主张的关于首饰、存折及购房发票等问题，原告在本案中未提起诉讼，法院不予处理，原告可另行主张。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告周某于本判决生效后十日内向原告庄菊花返还被告陈某在婚姻存续期间赠与的款项共计424866元。二、驳回原告庄菊花的其他诉讼请求。案件受理费22800元，减半收取11400元，由被告负担2400元，由原告负担9000元。 二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 庄菊花提供如下证据： 第一组证据第一部分鲁Ｑ7××××马自达牌轿车购置的资金支出证据：一、鲁Ｑ7××××马自达牌轿车购车发票，证明周某于2017年4月19日购买。二、山东农村商业银行双岭支行银联消费流水明细，证明鲁Ｑ7××××马自达牌车辆的两笔支出指向的商户名称为临沂市金九路马自达4Ｓ店。三、陈某账号6223××××0617农村商业银行卡交易明细打印单，证明2017年4月19日显示ｐｏｓ消费149505元。2017年4月20日ｐｏｓ消费14102.56元，两项合计支出163607.56元。以上证明马自达牌小型轿车购买的日期与交易明细支出的数额相对应。 第一组证据第二部分ｐｏｌｏ轿车一辆购买票据及相关交易明细：一、陈某农行华星支行账号6228××××9011交易明细单。二、账号6228××××9011交易明细对账单。三、山东远通汽车贸易集团结算中心对外收款通知单。四、陈某农行华星支行账号6228××××9011交易明细打印截图。五、机动车销售统一发票。证明周某购买上述车辆时，陈某消费支出数额为65000元。 第二组证据陈某存入周某兰山农村商业银行前十分理处账户6223××××1495业务存款凭证，证明陈某存款260900元。 第三组山东兰山农村商业银行股份有限公司双岭支行陈某卡号6223××××0617周某个人业务取款凭证复印件，证明周某取款29400元。 第四组证据声明130000元。一、声明一份。二、山东临沂兰山农村商业银行股份有限公司双岭支行陈某账户9001××××9542交易明细。三、陈某农行账户6228××××2975交易明细，证明2016年9月19日取款59000元，2016年9月16日取款65000元，合计124000元。 第五组证据工商行金雀山支行陈某账户6212××××3882支付明细，合计308365.9元。 第六组证据山东临沂兰山农村商业银行股份有限公司双岭支行陈某账户9001××××9542交易明细，合计665209元。 第七组证据2020年2月3日陈某与周某微信语音聊天（部分）录音文字整理，并提交光盘一张。证明周某自认陈某交往期间没有工作，也没有收入来源。 庄菊花另书面申请调取周某在农商行与农行两个开户行的现金存入交易明细以及2020年5月7日周某在派出所自述手写的收到陈某的收款明细（大概100000元）。 周某质证称，第一组证据第一部分真实性无异议，但该车系周某个人购买并登记在名下，该车辆的实际使用人和受益人均系周某。周某合法拥有该车辆。第一组证据第二部分，ｐｏｌｏ车和周某无关联性，该车系之前周某个人所有，且现在早已变卖,不复存在。第二组证据，上诉人一审已提交过，一审法院认定141600元。对于多出的119300元，该组明细中对方账户不明，没有显示周某，与周某无关联性，周某不予认可。第三组证据，系复印件，不能作为证据使用，周某不予认可。第四组证据，系复印件，同一审意见。第五、六组证据，系个人行为，与本案无关。第七组证据，真实性无异议，但无法证实陈某赠与给周某的数额。 对于庄菊花提供的第二组证据中的五张业务存款凭证复印件和第三组证据业务取款凭证复印件，经庄菊花申请，本院出具调查令，兰山农村商业银行盖章予以确认。 对上述争议的事实和证据，本院认定如下：第一组证据中第一部分，周某对真实性无异议，本院予以确认，该部分证据结合庄菊花一审中提供的录音材料，之间相互印证，可以证明鲁Ｑ7××××马自达牌轿车购置时，陈某通过银行转账支付163607.56元；第二部分，除交易明细打印截图外均为书证原件，而交易明细打印截图载明的交易时间与陈某的银行交易明细中的交易时间一致，其真实性本院予以确认，本部分证据可以证明ｐｏｌｏ轿车购置时，陈某通过银行转账支付65000元。第二组证据均为书证原件，其真实性本院予以确认，可以证明陈某向周某个人银行账户存款260900元，周某质证称庄菊花一审中提供过，一审法院已作出认定，与事实不符，本院不予采纳。第三组证据，兰山农村商业银行已盖章予以确认，其真实性本院予以确认，可以证明周某从陈某银行账户取款29400元。第四组证据，与陈某一审中陈述一次性取款不符，且不能证明取款交付给周某，对庄菊花的证明目的，本院不予采纳。第五、六组证据，一审中已提交，本院不作为二审新证据使用。第七组证据，周某对其真实性无异议，本院予以确认。对于庄菊花申请调取周某银行账户交易明细，首先周某受陈某赠与的财产数额属于庄菊花举证证明责任范围，其次庄菊花无证据证明除本案涉及事实外存在其他关联，因此该申请不属于本院法律规定的调取范围，依法不予准许。对于庄菊花申请调取周某在派出所手写收到陈某的款项明细，因庄菊花未提供该证据存在的初步证据，不符合法院调取的法定条件，本院依法不予准许。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点：周某向庄菊花返还受陈某赠与财产的范围和数额。 一、关于涉案房屋问题。涉案房屋为周某以个人名义购买、付款、贷款、还款，即使其中存在陈某的出资，也不构成陈某对周某房屋的赠与，陈某有证据的出资应列入现金赠与处理，庄菊花要求返还房屋，本院不予采纳。二、关于涉案车辆问题。根据庄菊花二审中提供的证据，涉案鲁Ｑ7××××马自达牌轿车、ｐｏｌｏ轿车均系陈某出资购置，应为车辆的赠与，鲁Ｑ7××××马自达牌轿车登记在周某名下，可折价返还现金，考虑该车的购置价格、使用年限，本院酌情确定返还80000元。ｐｏｌｏ轿车，庄菊花不能证明仍为周某占有，其要求返还，本院不予支持。三、关于现金赠与部分。庄菊花一审中提供的微信转账、银行交易明细等证据，一审法院已查明陈某向周某转账479366元，对于庄菊花主张的其他部分，其没有提供证据证明，本院不予采纳。庄菊花二审中提供的新证据证明陈某向周某个人银行账户存款260900元，周某从陈某银行账户取款29400元，合计290300元，属于赠与的范围。庄菊花主张周某支付给其父母130000元系陈某出资，无充分证据证明，本院不予采纳。四、关于返还数额问题。陈某赠与周某财产范围为：80000元＋424866元＋290300元＝795166元，因陈某与周某同居期间需要消费，而周某无收入来源，考虑同居期限、消费水平等因素，本院酌情确定共同消费支出为140000元，该数额应从赠与总额中扣除，周某应返还庄菊花795166-140000元＝655166元。 综上所述，鉴于庄菊花二审中提供的新证据，其部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下： 一、撤销临沂市兰山区人民法院（2020）鲁1302民初2683号民事判决第二项。 二、变更临沂市兰山区人民法院（2020）鲁1302民初2683号民事判决第一项为被上诉人周某于本判决送达后十日内向上诉人庄菊花返还原审被告陈某在婚姻存续期间赠与的款项共计655166元。 三、驳回上诉人庄菊花的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费22800元，减半收取11400元，由上诉人庄菊花负担7666元，被上诉人周某负担3734元。二审案件受理费22800元，由上诉人庄菊花负担15331元，被上诉人周某负担7469元。 本判决为终审判决。 审 判 长 万法宝 审 判 员 田开玉 审 判 员 姚玉蕊 法官助理 葛志龙 二〇二〇年十月十二日 书 记 员 王馨月