广东省深圳市福田区人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤0304民特1658号申请人：国民信托有限公司，住所北京市东城区。法定代表人：肖鹰。委托诉讼代理人：傅维壮，北京市尚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴亚辉，北京市尚公律师事务所律师。被申请人：长城影视文化企业集团有限公司，住所浙江省杭州市。法定代表人：赵光华。委托诉讼代理人：王杭挺，北京康达（杭州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹口，北京康达（杭州）律师事务所律师。上列申请人国民信托有限公司与被申请人长城影视文化企业集团有限公司申请实现担保物权一案，本院受理后依法适用特别程序进行了审查。现已审查终结。申请人称：2017年11月9日，申请人与被申请人签订《股票收益权转让及回购协议》（编号：NT托字17-017-057-02号），约定申请人以设立的“国民信托·华富64号单一资金信托”资金购买被申请人依法持有的长城影视股份有限公司（股票代码002071）1500万股股票收益权，转让总价款为不超过8946万元（本裁定书币种均为人民币），最终以本信托项下所有委托人实际交付的信托资金金额为准。协议还约定，预期回购日为自转让价款支付日满12个月之对应日，被申请人付清该期应付的回购价款。回购价款由回购基础款及回购溢价两部分组成。回购基础款为申请人按照协议第2条规定向被申请人支付的全部标的收益权转让价款总额。回购溢价率为7.14%/年，由被申请人按自然季度支付，核算日为每自然季度末月21日及预期回购日。协议第12.2条约定，若被申请人未按本协议约定同申请人支付回购价款的，则被申请人应每日按照逾期金额的0.1%向申请人支付违约金，违约金不足以弥补申请人损失的，被申请人还应赔偿给申请人造成的全部经济损失，包括直接经济损失和间接经济损失。前述协议于2017年11月13日经北京市方圆公证处公证并赋予强制执行力，公证书编号为：（2017）京方圆内经证字第69221号。2017年11月9日，为保障上述债务履行，申请人与被申请人签订《股票质押合同》（编号：NT托字17-017-057-03号），约定，被申请人以其持有的长城影视股份有限公司（股票代码002071）的1500万股无限售流通股股票和该股票项下全部财产权利以及其对长城影视股份有限公司享有的对应的所有者权益设定质押。前述合同于2017年11月13日经北京市方圆公证处公证并赋予强制执行力，公证书编号为：（2017）京方圆内经证字第69222号。2017年11月14日，中国证券登记结算有限公司出具《证券质押登记证明》，为上述质押物办理了质押登记，质押登记编号：450000001804。2017年11月15日，申请人向被申请人支付了转让价款8946万元。2018年6月26日，被申请人作为出质人又将其持有的600万股（股票代码002071）无限售流通股股票补充质押给申请人，双方签订了《股票质押合同》（编号NT托字17-017-057-07）。2018年6月27日，中国证券登记结算有限公司出具了《证券质押登记证明》，为上述质押物办理了质押登记。2018年7月11日，被申请人又将其持有的60万股（股票代码002071）无限售流通股股票补充质押给申请人，双方签订了《股票质押合同》（编号NT托字17-017-057-08）。2018年7月12日，中国证券登记结算有限公司再次出具了《证券质押登记证明》，为上述质押物办理了质押登记。但上述两份《股票质押合同》均未办理强制执行公证。2018年11月15日，《股票收益权转让及回购协议》到期后，被申请人未按照协议约定支付全部回购价款回购标的受益权，出质人亦未承担相应的担保责任，已构成违约。申请人为维护自身合法权益，依据北京市方圆公证处之前出具的两份公证书申请出具执行证书。北京方圆公证处于2019年11月8日出具了编号为（2019）京方圆执字第00319号《执行证书》，申请人已向杭州市中级人民法院申请强制执行，但尚未执行回任何资产，为此，申请人已支付了执行公证费123920元以及律师费10万元。后续补充质押的660万股（股票代码002071）无限售流通股股票因未向北京方圆公证处申请公证，《执行证书》亦未确认申请人有权申请法院对该补充质押660万股股票以折价或以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿。因此，申请人向本院提出申请：1、请求裁定依法拍卖、变卖被申请人质押给申请人的长城影视股份有限公司660万股股票（股票代码002071），申请人就拍卖或变卖所得价款在被申请人担保的范围内优先受偿【其中，回购基础款6646万元；回购溢价7869196.3元[自2018年9月21日（含）暂计算至2020年5月10日（不含），自2020年5月10日起仍按照合同约定来计收回购溢价]；违约金35954860元[自2018年11月16日（含）暂计算至2020年5月10日（不含），自2020年5月10日起仍按照合同约定来计收违约金]；执行公证费123920元；以及律师费10万元】；以上费用合计110507976.3元；2、本案申请费用由被申请人承担。被申请人称：1、鉴于杭州市中级人法院就同一主债权项下质押的1500万股正在执行拍卖中，故本案项下被担保主债权金额处于不确定状态，相应的优先受偿数额范围无法确定，请驳回申请人的申请。2、退一步讲，若法庭支持申请人的申请，但因本案合同项下约定的违约金计算标准过高，请求法院予以适当减少，请求法院最低情况下酌情以年利率12.88%作为本案违约金计算标准。本院经审查查明，申请人的陈述与本院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，申请人（乙方）与被申请人（甲方）于2017年11月9日签署的《股票收益权转让及回购协议》第5.5“偿付顺序”约定，除非乙方另行指定，甲方向乙方支付的本协议项下的所有款项应按以下顺序（同一顺序按照各项金额比例）进行偿付：1、因甲方或担保方违反本协议及本协议项下的交易文件项下的义务，乙方为维护其合法权益而支付的合理成本费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；2、因甲方违反本协议约定而应支付的违约金、损害赔偿金；3、应付而未付的回购溢价、资金占用成本；4、应付而未付的回购基础款。申请人（甲方、质权人）与被申请人（乙方、出质人、债务人）于2018年6月签署两份《股票质押合同》（合同编号：NT托字17-017-057-07、NT托字17-017-057-08）。第2.1条约定，质押股票为乙方合法持有并享有处分权的长城影视股份有限公司（以下简称“目标公司”）股票及派生权益，乙方为目标公司的合法股东，共计持有目标公司183097482股的股票，乙方以其持有目标公司（股票代码002071）600万股、60万股无限售流通股股票（以下简称“质押股票”）和该股票项下全部财产权利以及乙方对目标公司享有的对应的所有者权益设定质押，为债务人在编号NT托字17-017-057-02号《股票收益权转让及回购协议》（即主合同）下的全部债务提供质押担保。第3条“担保范围”均约定，本合同项下质押股票的担保范围包括：3.1对《主债权合同》项下债务人应向甲方支付的回购基础款、回购溢价和债务人根据主合同应承担的费用承担担保责任。其中，回购基础款金额预计为8946万元，具体遵照主合同的约定。3.2对因债务人不履行或不完全履行主合同项下的债务及／或因乙方不履行或不完全履行本合同项下的义务时应向甲方承担的违约金承担担保责任。3.3对因债务人不履行或不完全履行主合同项下的义务及／或因乙方不履行或不完全履行本合同项下的义务而给甲方造成的全部损失（包括直接损失和间接损失）所应向甲方承担的损害赔偿金承担担保责任。3.4债务人不履行或不完全履行主合同项下的债务及／或因乙方不履行或不完全履行本合同项下的义务时，对甲方为实现主合同项下的债权及／或本合同项下的质权而支出的费用（包括但不限于诉讼费用、仲裁费用、公证费、送达费、资产处置费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖费等）承担担保责任。3.5质物保管费、以及乙方应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）。3.6其他按照主合同债务人应支付的款项。第4.1条均约定，乙方对本合同第3条所述被担保债务的担保期间为自本合同生效之日起至所有被担保债务履行完毕之日止。第11.1条第（1）项均约定，债务人不履行主合同项下到期债务或不履行按约定提前到期的债务，或违反主合同的相关约定，则甲方有权依据国家相关法律法规规定处分质押股票，亦有权与乙方协议以质押股票折价，也可以就拍卖、变卖该质押股票所得的价款优先受偿。申请人主张2017年12月20日至2018年11月14日被申请人共向申请人支付回购基础款2300万元及回购溢价款5751190.67元，提交了5份《收款回单》。《收款回单》载明，被申请人于2017年12月30日支付638744.4元（回单备注摘要“股票质押回购利息款”）、于2018年3月16日支付1596861元（回单备注摘要“股票质押回购利息款”）、于2018年6月19日支付1632346.8元（回单备注摘要“利息”）、于2018年9月20日支付1632346.8元（回单备注摘要“股票质押回购利息款”）、于2018年11月14日支付23250891.67元。被申请人对上述5份《收款回单》的真实性、合法性均无异议。2018年11月8日，北京市方圆公证处以本案申请人为申请执行人、被申请人为被申请执行人出具《执行证书》[（2019）京方圆执字第00319号]，查明“申请执行人称……截至2018年9月21日，被申请执行人一直按协议约定履行，协议于2018年11月15日到期，被申请执行人应向申请执行人支付回购基础款8946万元、回购溢价975859.5元，但仅支付回购基础款2300万元及对应的回购溢价250891.67元。被申请执行人未按协议约定支付全部回购价款回购标的的受益权，根据协议约定，申请执行人认为被申请执行人已构成违约”；认为“申请执行人主张的债权债务关系真实、合法、明确……出具本执行证书：一、被执行人：长城影视文化企业集团有限公司；二、执行标的：1、回购基础款6646万元；2、自2018年9月21日（含）起至清偿之日止的回购溢价款（计算公式：回购基础款余额6646万元×年化回购溢价率7.14%×回购基础款使用天数／360）；3、自2018年11月16日（含）起至清偿之日止的违约金（计算公式：逾期的回购基础款余额6646万元×0.1%×逾期天数）；4、公证费123920元；5、律师费10万元。上述执行标的中第2、3项合计的金额不超过以未偿还回购基础款为基数按照年利率24%计算得出的数额。三、被执行人可供执行的财产：其中被执行人质押给申请执行人的长城影视股份有限公司1500万股股票（股票代码002071），申请执行人有权依法律规定以该质押物的折价或者以拍卖、变卖该质押物的价款优先受偿。”申请人就（2019）京方圆执字第00319号执行证书向浙江省杭州市中级人民法院申请强制执行，该院于2020年2月24日立案执行，案号为（2020）浙01执109号；该院于同月27日出具执行裁定书，裁定“一、查封、冻结、扣押、扣留、划拨、提取被执行人长城影视文化企业集团有限公司款项66818004元及债务利息或相应价值的其他财产。二、现金不能履行部分，拍卖、变卖被执行人长城影视文化企业集团有限公司名下相应价值的财产以清偿债务。”申请人称，该案尚未执行到任何资产。申请人主张为实现债权支出公证费123920元，提交了2张北京市方圆公证处于2019年11月12日出具的《北京增值税普通发票》（No56892235、56892234），载明申请人支付公证费23920元、10万元，合计123920元。申请人主张为实现债权支出律师费10万元，提交了申请人与北京市尚公律师事务所、恒丰银行股份有限公司签署的《委托代理协议》及北京市尚公律师事务所于2019年9月26日出具的《北京增值税普通发票》（No19934130）。该发票载明，申请人支付律师服务费10万元。申请人提交的《请求数额计算表》载明，1、回购基础款为6646万元；2、回购溢价为7869196.3元(6646万元×7.14%×2018年9月21日至2020年5月30日共597天/360天)；3、违约金为35954860元（6646万元×0.1%×2018年11月16日至2020年5月10日共541天）；4、执行公证费123920元；5、律师费为10万元。以上各项合计110507976.30元。被申请人对上述《请求数额计算表》中违约金部分有异议，对其他数额无异议。被申请人提交的《2020年5月20日全国银行间同业拆借中心受权公布贷款市场报价利率（LPR）公告》载明，2020年5月20日贷款市场报价利率（LPR）为：1年期LPR为3.85%。本院认为，申请人与被申请人签订《股票收益权转让及回购协议》《股票质押合同》，双方意思表示真实，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。根据双方的约定，被申请人以其持有的600万股和60万股长城影视股份有限公司股票分别为申请人设定质押，担保涉案《股票收益权转让及回购协议》项下被申请人未支付的回购基础款、回购溢价款和其他费用，并已办理质押登记。《股票收益权转让及回购协议》到期后，被申请人未按合同约定支付全部回购基础款、回购溢价款等，已构成违约。根据涉案2份《股票质押合同》第11.1条的约定，申请人有权拍卖、变卖质押股票所得的价款优先受偿。本案申请人行使质权的条件已成就。故，申请人申请处置质押物660万股长城影视股票以优先受偿其债权的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于申请人可优先受偿的主债权范围。1、回购基础款6646万元（8946万元-2300万元）。2、关于回购溢价款。被申请人已付清2018年9月20日之前的回购溢价款以及2018年9月21日至2018年11月15日期间2300万元回购基础款对应的回购溢价款250891.67元，即被申请人自2018年9月21日起未支付回购基础款6646万元的回购溢价款，故申请人请求被申请人自2018年9月21日起以6646万元为基数按回购溢价年利率7.14%计算回购溢价款至付清款之日止，本院予以支持。3、关于违约金。申请人请求违约金计收标准为每日0.1%（年利率36.5%），被申请人亦抗辩该违约金计算标准过高。经查，已生效的（2019）京方圆执字第00319号《执行证书》载明，回购溢价款和违约金合计的金额不超过以未偿还回购基础款为基数按照年利率24%计算得出的数额。因回购溢价率为年利率7.14%，则违约金的年利率应以年利率16.86%为限。本院酌定，被申请人自2018年11月16日起以6646万元为基数按年利率16.86%的标准支付违约金至付清款之日止。申请人主张超出部分，本院不予支持。4、公证费123920元、律师费10万元，有合同及事实依据，本院予以支持。被申请人提出异议称，杭州市中级人法院就同一主债权项下质押的1500万股正在执行拍卖中，故本案项下被担保主债权金额处于不确定状态。本案主债权金额已在（2019）京方圆执字第00319号《执行证书》中确认，申请人亦已申请强制执行，申请人称（2020）浙01执109号案尚未执行到被申请人任何财产。据此，本院确认申请人在本案及（2020）浙01执109号案中执行所得款项应以本裁定确认的申请人债权总额为限。综上，依照《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十六条第一款、第二百二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百七十二条第（一）项之规定，裁定如下：一、准许拍卖、变卖被申请人长城影视文化企业集团有限公司持有的长城影视股份有限公司（证券代码：002071）660万股。申请人国民信托有限公司在回购基础款6646万元、回购溢价款（自2018年9月21日起，以6646万元为基数，按回购溢价年利率7.14%计算至付清款之日止）、违约金（自2018年11月16日起，以6646万元为基数，按年利率16.86%的标准计算至付清款之日止）、律师费10万元、执行公证费123920元范围内优先受偿【申请人在本案及（2020）浙01执109号案中执行所得款项应以本裁定确认的申请人债权总额为限】；二、驳回申请人国民信托有限公司的其他申请。本案申请费297169.94元，（申请人已预交），由申请人负担52026元，被申请人负担245143.94元。如被申请人不服本裁定，应当在收到本裁定书之日起十五日内，向本院提出异议。如申请人不服本裁定，可另行诉讼。审 判 长  吴品芬人民陪审员  王红华人民陪审员  肖晓璐二〇二〇年十月二十三日书 记 员  刘 婧