鞍山市千山区人民法院行 政 判 决 书（2020）辽0311行初146号原告海城市张家汽车销售服务有限公司，住所地：海城市响堂管理区荒岭委485-S1。清算组负责人李学刚，系辽宁科融律师事务所律师。委托代理人张某某，男，1960年5月16日出生，汉族，住海城市。特别授权代理。被告海城市市场监督管理局，所在地：海城市兴海管理区亮甲街**。法定代表人赵刚，系该局局长。委托工作人员张某甲，系该局工作人员。特别授权代理。委托诉讼代理人戚峰，系辽宁海清律师事务所律师。普通授权代理。原告海城市张家汽车销售服务有限公司（以下简称：张家汽车销售公司）诉被告海城市市场监督管理局（以下简称：市场监督管理局）行政登记行为违法一案，本院于2019年6月25日受理后，于2019年12月17日作出（2019）辽0311行初192号行政判决书，原告张家汽车销售公司提出上诉，鞍山市中级人民法院于2020年7月16日作出（2020）辽03行终126号行政裁定书，撤销一审判决，发回本院重新审理。本院于2020年8月17日立案后，依法另行组成合议庭，于2020年9月1日公开开庭进行了审理。原告张家汽车销售公司委托诉讼代理人张某某，被告市场监督管理局委托工作人员张某甲、委托诉讼代理人戚峰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张家汽车销售公司提出诉讼请求，依法撤销海城市市场监督管理局登记的海城市张家汽车销售服务有限公司营业执照210381009157964号中的(小轿车除外)登记。事实与理由：海城市人民法院于2015年7月5日作出行政判决书。（2015）海行初字第46号：撤销被告海城市工商行政管理局于2013年3月29日对第三人海城市鑫海汽车销售服务有限公司作出的辽鞍海工商核通内字（2013）第1300050371号核准变更登记。鞍山市中级人民法院于2015年11月3日作出行政判决书（2015）鞍行终字第00127号：驳回上诉，维持原判。而海城市工商行政管理局(海城市市场监督管理局)至今没有撤销该登记。其行政行为违法。海城市张家汽车销售服务有限公司在海城市工商行政管理局注册登记时，将(小轿车除外)登记在营业范围上是滥用职权、乱作为行为。在海城市张家汽车销售公司办理营业执照登记时间前后有二十二家同样的公司，他们为什么没有附条件说明的“小轿车除外”，而海城市张家汽车销售公司就有“小轿车除外”的附带说明，证明被告的行政行为是违法的。原告海城市张家汽车销售服务有限公司在举证期限内提交了以下证据：证据1、汽车品牌经营授权书合作协议，证明我公司与汽车制造厂有法律的文书，可以经营小汽车的事实；证据2、国家工商总局（2000）108号文件，证明在文件发布时期已经获得国家工商总局的备案；证据3、15家公司设立核准登记书，证明同类汽车销售公司的登记情况；证据4、变更登记核准通知书，证明原告申请变更登记。被告海城市市场监督管理局辩称：2010年3月8日张某某到我局申请办理海城市张家汽车销售公司业务，在申请书中的经营范围为“销售各种汽车（小轿车除外）”同时在其公司的公司章程第五条中也明确标注了公司经营范围经营各种汽车销售（小轿车除外），我局依照原告方的申请进行了审查，并下发了营业执照，营业执照当中的营业范围按照原告的申请及章程的登记，标注为销售汽车（小轿车除外），2014年工商总局下发了工商市字（2014）145号公告，公告第二条明确了从2014年8月20日起停止对汽车供应商的备案接收工作，并对之后从事汽车销售的经销商经营范围统一登记为汽车销售，对于前期的营业执照范围已有登记的可以申请变更登记为汽车销售。张家汽车销售公司是在该公告下发前办理的营业执照，公告下发后，直至本次诉讼也未向我局申请变更登记为汽车销售，且该公司已进入清算阶段，不可以进行经营活动，所以我局不能在原告方未申请的情况下对其经营范围予以变更，原告方认为我局应依职权对其营业执照进行变更没有法律依据，应依法予以驳回。被告海城市市场监督管理局在举证期限内提交了如下法律依据及证据：法律依据、《汽车品牌销售管理实施办法》第9条、第10条、第13条，证明只有经过工商总局备案公布后，才可以在地方工商局登记时将小轿车除外去掉。证据1、企业机读档案登记材料，证明从2007年开始到2012年期间所有汽车销售都带有“小轿车除外”的说明，2014年公告之后区域内有12家企业未进行主动变更；证据2、2014年工商总局的（2014）145号公告，证明从2014年8月20日起，申请人可将经营范围统一变更为汽车销售，但该变更必须依当事人申请才能实现；证据3、原告在初始登记时的档案材料，证明“小轿车除外”是依据法律法规的规定即实施办法的颁布实施才进行重新备案，同时也证明了是原告方登记时的自认方式。张家汽车销售公司对市场监督管理局提供的法律依据不予认可，认为该法律适用错误；对证据1的真实性无异议，但认为区域内12家企业登记情况反映出市场监督管理局并没有执行文件规定；对证据2的真实性无异议，但对证明目的不予认可，张家汽车销售公司已向市场监督管理局申请，但市场监督管理局不予办理；对证据3的真实性不予认可，相关申请表上不是由他们家汽车销售公司原法定代表人张某某所签。市场监督管理局对张家汽车销售公司提供的证据1、证据2、证据3的真实性无异议，但对证明目的不予认可；对证据4的真实性无异议，但陈述了张家汽车销售公司关于销售项目变更并未向市场监督管理局主动提出申请。经审理查明：张家汽车销售公司于2010年3月8日向工商行政管理局即现在的市场监督管理局提交公司设立登记申请书，申请的许可经营项目为“销售各种汽车（小轿车除外）”，营业期限4年。2010年3月18日海城市工商行政管理局为其颁发了营业执照，登记经营范围为“销售汽车（小轿车除外）”，营业期限至2014年3月18日。在2010年以后，海城市存在多家汽车销售公司进行注册登记，该些登记中经营范围亦均有注明“小汽车除外或是不包含小轿车及九座以下乘用车”等。现张家汽车销售公司原法定代表人张某某诉讼意见，市场监督管理局在为其办理汽车销售登记时不应限定“小汽车除外”，应撤销该项登记。另查，2014年5月20日，海城市人民法院作出（2014）海法民清（算）字第1-2号决定书，指定由辽宁科融律师事务所、张家汽车销售公司股东张某某、张婧共同组成清算组进行清算，现该清算案尚未审结。再查，海城市人民法院作出的（2015）海行初字第46号行政判决书，判决结果为：撤销被告海城市工商行政管理局于2013年3月29日对第三人海城市鑫海汽车销售服务有限公司作出的辽鞍海工商核通内字（2013）第1300050371号核准变更登记；驳回原告海城市张家汽车销售服务有限公司的赔偿请求。上述情况系原告在本诉中亦有体现，经本院释明后，原告己撤回该诉请。再查，海城市工商行政管理局己经经过机构改革职权己合并至海城市市场监督管理局。本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条规定的，设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记：（一）本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司；（二）国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。前款规定的具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。但是，其中的股份有限公司由设区的市（地区）工商行政管理局负责登记。市场监督管理局对辖区内的公司登记，具有法定的职权。本案的争议焦点是：被告在为原告工商登记时在经营范围里附带说明“小轿车除外”是否违法？根据《中华人民共和国行政许可法》第二条规定的，本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。具体到本案，市场监督管理局依据张家汽车销售公司的申请“销售各种汽车（小轿车除外）”，为其办理登记，符合法律规定。《汽车销售管理实施办法》第九条规定了汽车品牌经销商应当符合的条件，但并没有具体规定关于汽车销售范围的登记。2014年7月31日，国家工商行政管理总局公布了《关于停止实施汽车总经销商和汽车品牌授权经销商备案工作的公告》，该公告第二条规定了“停止实施备案工作后，从事汽车品牌销售的汽车经销商（含总经销商）按照工商登记管理相关规定办理，其营业执照经营范围统一登记为汽车销售”。从公告实施后，市场监督管理局根据工商总局公布的备案名单文件，已将营业执照经营范围登记为“XX品牌汽车销售”的汽车经销商和汽车品牌授权经销商，可以申请变更登记为“汽车销售”。该公告中明确规定了“对于前营业执照范围已有登记的，可以申请变更登记为汽车销售”，这个变更程序是依当事人的主动申请才能实现的，并非市场监督管理局应主动履行的法定职责，本案中，张家汽车销售公司未向被告主动申请变更登记，审理中亦未出示该证据。故对于张家汽车销售公司要求撤销海城市市场监督管理局登记的海城市张家汽车销售服务有限公司营业执照210381009157964号中的(小轿车除外)登记的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回海城市张家汽车销售服务有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由海城市张家汽车销售服务有限公司承担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  滕启刚人民陪审员  徐云飚人民陪审员  张艳娜二〇二〇年十月二十一日法官助理傅兴书记员项彤