贵州省毕节市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)黔05刑终87号原公诉机关贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）石永海，男，汉族，1985年10月15日出生，初中文化，个体工商户，户籍所在地湖北省恩施土家族苗族自治州巴东县，案发前租住贵州省威宁彝族回族苗族自治县（以下简称“威宁自治县”）五里岗街道办事处大数据中心对面搬迁房。曾因犯拒不支付劳动报酬罪，于2015年5月15日被湖北省恩施市人民法院判处有期徒刑六个月，2015年7月23日刑满释放。现因本案于2018年11月16日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于威宁县看守所。指定辩护人张桢耀，贵州尚恩律师事务所律师。贵州省威宁自治县人民法院审理贵州省威宁自治县人民检察院指控原审被告人石永海犯诈骗罪一案，于2019年12月25日作出（2019）黔0526刑初254号刑事判决。原审被告人石永海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。贵州省毕节市人民检察院指派检察员石帮成出庭履行职务，上诉人石永海及其辩护人张桢耀到庭参加诉讼。现已审理终结。原审审理查明：2016年5月，被告人石永海与其妻胡绍慈在贵州省六盘水市注册成立贵州七彩居装饰工程有限公司（公司注册地六盘水市钟山区凉都大道，以下简称“七彩居装饰公司”），被告人石永海系法人代表，主要承接房屋装饰装修工程业务。2017年8月，石永海到威宁自治县租住琅玉酒店对面江彦岗的房屋，并以七彩居装饰公司的名义，招募员工，承接房屋装修工程。2018年4月30日，七彩居装饰公司与刘某签订合同，约定该公司装修刘某位于威宁奥体花园的房屋，合同总价款12.6万元，完工期是2018年8月1日。石永海采用部分履行合同的方式，先后多次收取了刘某10.6万元装修款。至2018年9月15日石永海潜逃也未完工，已完工资金62000元。2018年6月6日，七彩居装饰公司与饶应奎签订合同，约定由该公司装修饶应奎位于威宁县对面的一栋酒店，合同总价款48万元，完工期限为2018年9月10日。石永海采用部分履行合同的方式，先后收取了饶应奎装修款30万元，已完工资金170000元。2018年6月7日，七彩居装饰公司与孔令贤签订合同，约定由该公司装修孔令贤位于威宁县后面的一套安置房屋，合同总价6.6万元，完工期限是2018年9月8日，石永海先后收取了孔令贤的装修款5.6万元，已完工资金15660元。2018年6月9日，七彩居装饰公司与孔某签订合同，约定该公司装修孔某位于威宁正在县房屋，合同约定总价款13.5万元，完工期限是2018年9月11日。进场装修后，石永海采用部分履行合同的方式先后收取了孔某装修款13.6万元，已完工资金71500元。2018年6月15日，七彩居装饰公司与曾乾飞（谭湘琴）签订合同，约定由该公司装修曾乾飞位于威宁县房屋，合同总价款8.5万元，完工期限是2018年9月17日。石永海采取部分履行的方式先后收取了曾乾飞的6.42万元装修款，已完工装修资金1.5万元。2018年6月29日，七彩居装饰公司与臧丽签订合同，约定由该公司装修臧丽位于威宁自治县聚源豪城的房屋，合同总价款8.38万元，完工期限为2018年9月30日。石永海采取部分履行的方式先后收取了臧丽装修款3万元，臧丽自述已完工1万元。2018年7月27日，七彩居装饰公司与陈武良签订合同，约定由该公司装修陈武良位于威宁县房屋，合同总价款11万元，完工期2018年10月27日。石永海采取部分履行的方式先后收取了曾乾飞的5.5万元装修款，已完工的装修资金为6000元。2018年8月15日，七彩居装饰公司与代恩俊（管义）签订合同，约定由该公司装修代恩俊和管义位于威宁县会展中心和风世纪三楼房屋，合同价款22.5万元，完工期限是2018年9月25日石。石永海采用部分履行合同先后收取代恩俊装修款共计十万元，已完工的装修资金为三万元。被告人石永海在部分履行与上述刘某等人的装修合同过程中，所使用的原材料价款大部分未支付。其中，向陈大权购买原材料价款9100元，未支付4400元；向赵德爱购买原材料款价19000元，未支付；向管庆文购买原材料价款7575元，未支付；向于军波购买原材料价款100000元，未支付34000元。拖欠材料款共计64975元。经威宁自治县公安局委托，贵州德华联合会计师事务所对七彩居装饰公司财务状况等事项审核鉴定，审核鉴定情况报告如下：七彩居装饰公司2018年4月至2018年8月财务收支情况，截止2018年8月22日，七彩居装饰公司尚有银行存款余额431812.33元；刘某等七户（不含臧丽）报案人认可七彩居装饰公司已完工的装修资金为370160元，差额447040元；至石永海逃匿日，七彩居装饰公司拖欠管庆文等人材料款共计64975元；七彩居装饰公司拖欠姚世寿等9名公司员工工资共计9.24万元；七彩居装饰公司拖欠赵义等劳务人员工资18.6794万元。再查明，2015年5月15日，被告人石永海因犯拒不支付劳动报酬罪，被湖北省恩施市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。2015年7月23日刑满释放。原审根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人石永海犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元；二、责令被告人石永海退赔被害人刘某装修款人民币四万四千元、绕应奎人民币十三万元、孔令贤人民币四万零三百四十元、孔某人民币六万四千五百元、曾乾飞人民币四万九千二百元、臧丽人民币二万元、陈武良人民币四万九千元、代恩俊人民币七万元；三、责令被告人石永海退赔被害人陈大权材料款四千四百元、赵德爱材料款一万九千元、管庆文材料款七千五百七十五元、于军波材料款三万四千元。宣判后，上诉人石永海不服向本院上诉称：贵阳德华联合会计事务所审核鉴定资料不完整，无法准确认定公司财物状况及经营成果，一审认定的诈骗金额不准确；责令退赔金额多于被害人陈述的金额；不是故意骗取他人财物，系过失犯罪，故不够累犯。其辩护人提出如下辩护意见：上诉人只认可诈骗金额309731元，达不到数额特别巨大情节，请依法核实；上诉人因管理公司不善导致资金短缺，表示愿意退赔、缴纳罚金，请求酌情对其从轻处罚。经审理查明，一审判决认定石永海在没有履行合同的能力下与被害人绕应奎等八人签订《房屋装修合同》并收取装修款、以赊欠的方式获取供应商的原材料后潜逃，骗取财物共计人民币532015元的犯罪事实清楚。有被告人供述，证人证言，被害人陈述，房屋装修合同，评估报告及鉴定意见等证据证实。上列证据经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人石永海及其辩护人没有提交新的证据，本院对一审判决认定事实和所列证据予以确认。对于上诉人石永海所提“贵阳德华联合会计事务所审核鉴定资料不完整，无法准确认定公司财物状况及经营成果，一审认定的诈骗金额不准确”及辩护人所提“上诉人只认可诈骗金额309731元，达不到数额特别巨大情节，请依法核实”的辩解和辩护意见，经查，本案涉及财物收支、工程造价等专业会计知识，为准确、科学鉴定涉案金额，公安机关依法委托有资质的机构进行了会计审核鉴定，且依法告知被告人、被害人鉴定结论，程序合法，对贵阳德华联合会计事务所作出的审核鉴定结论应当采用，故对上述上诉理由及辩护意见不予采纳。对于上诉人所提“责令退赔金额多于被害人陈述的金额”的上诉理由，经查，一审判决责令退赔被害人的金额系根据会计审核鉴定结论计算的被告人诈骗所得金额，而各被害人对被诈骗金额的陈述系估算，无相应专业知识为基础，与实际有出入在所难免，其中也不乏被害人对被诈骗金额估算高于鉴定结论的的情形，如被害人孔某陈述被诈骗八万元左右，而根据会计审核鉴定为六万四千五百元，故责令退赔的金额应以会计审核鉴定结论计算，一审认定并无不当，该上诉理由不能成立。对于上诉人所提“不是故意骗取他人财物，系过失犯罪，故不构成累犯”的上诉理由，经查，合同诈骗罪系故意犯罪，本案中，上诉人石永海无能力履行合同仍与他人签订合同，收取合同款和赊购材料后潜逃，系明显的故意，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于辩护人所提“上诉人因管理公司不善导致资金短缺，表示愿意退赔、缴纳罚金，请求酌情对其从轻处罚”的辩护意见，经查，上诉人因管理公司不善导致资金短缺不是其实施犯罪的理由，且被告人退赔、缴纳罚金是其应当承担的刑事责任，以此对其从轻处罚于法无据，对该辩护意见不予采纳。本院认为，上诉人石永海无履行合同能力仍与多人签订合同，在收取合同款、赊购材料后潜逃，诈骗金额达532015元，该行为构成合同诈骗罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。上诉人石永海所提上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄 梅审 判 员  谢 建审 判 员  张 腾二〇二〇年十月三十日法官助理  张 泽书 记 员  彭子健