贵州省都匀市人民法院刑 事 判 决 书(2020)黔2701刑初69号公诉机关贵州省都匀市人民检察院。被告人张婷，女，1979年11月2日出生于贵州省都匀市，公民身份号码，汉族，专科文化程度，原系都匀市某某房地产开发有限责任公司罗甸某某商城项目部负责人、出纳。户籍所在地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市，住都匀市剑江北路**附**。因涉嫌犯职务侵占罪，2018年9月25日被都匀市公安局刑事拘留，同年11月1日被取保候审。经本院决定，于2020年7月15日被执行逮捕。现羁押于黔南州女子看守所。委托辩护人张伟，男，1982年12月25日生，公民身份号码，系贵阳银行股份有限公司黔南分行职员，住，住贵州省都匀市云鼎居**团****张婷胞弟。贵州省都匀市人民检察院以匀检公诉刑诉〔2020〕238号起诉书指控被告人张婷犯职务侵占罪，于2020年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省都匀市人民检察院检察员孙荣出庭支持公诉，被告人张婷及其辩护人张伟到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省都匀市人民检察院指控，被告人张婷系都匀某某房地产开发有限公司（以下简称都匀某某公司）的员工,于2011年任都匀某某公司罗甸某某项目部的财务人员,2012年至2018年任罗甸项目部的出纳负责人,出纳和销售主管。张婷在任职期间，利用职务便利，侵占公司资金，用于个人消费以及归还个人债务，经审计,侵占公司资金总计2,321，018.50元。侵占的2,321，018.50元资金，其中有2016年4月至2017年12月期间，张婷多次以提取现金方式侵占都匀某某公司罗甸某某项目部税款1118639元。2016年1月21日、2016年2月4日通过将公司资金转入个人账户侵占都匀某某公司罗甸某某项目部的门面销售款450,000.00元。侵占都匀某某公司罗甸某某项目部的某某路2-1号商铺的出租租金128,522.00元。通过截留和支付颜某楠、沈某兰返租款侵占都匀某某公司罗甸某某项目部业主门面托管租金180,971.00元。通过冒领业主装修返还款、门面介绍费侵占都匀某某公司罗甸某某项目部资金442,886.00元。事发后，张婷于2018年6月12日至2018年8月2日偿还侵占都匀某某公司罗甸某某项目部的资金780,000.00元。针对上述指控，公诉机关向本院提供了书证、证人证言、鉴定意见及通知书、辨认笔录及图片、被告人供述与辩解等相关证据材料，认为被告人张婷的行为已构成职务侵占罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，对其定罪处刑，书面建议对其判处有期徒刑七年至十年。因张婷当庭翻供不认罪，公诉机关当庭变更量刑建议为十至十三年。被告人张婷庭前对起诉书指控的罪名及事实无异议，请求从轻处罚。当庭否认自己的犯罪事实，坚称自己的行为不构成犯罪，辩称与公司董事长张某雁有私人关系，使用上述资金的行为经过张某雁许可，是张某雁个人的钱。辩护人张伟认为公诉机关指控张婷犯职务侵占罪证据不足，被告人张婷不构成犯罪。1、张婷确系都匀某某公司的员工，但其2011年在公司罗甸项目部是销售主管，2013年底才接任该项目部的出纳，并非起诉书2011年就担任财务人员，2012年至2018年担任罗甸项目部的负责人、出纳和销售主管。公诉机关指控张婷在任职期间，利用职务之便侵占公司资金，用于个人消费及归还个人债务不符合实际情况。2、被告人张婷自幼父母离异，母亲与姐弟二人一起，生活不易。1998年，张婷因工作认识张某雁，因张某雁的各种物质引诱和帮助，二人发展成情人关系。张某雁多次允诺张婷的个人债务、学习瑜伽的各种费用均由其承担，并称罗甸项目的资金都是他个人所有。基于此，张婷截留相关涉案款项用于自己的学习培训支出。被告人张婷没有非法占有的故意，截取的款项系基于情人关系存续期间的合理费用支出，且其并没有代为保管他人财物的动机及目的，故张婷不构成职务侵占罪。3、相关证人证言可以相互印证，张婷所谓侵占资金及用途均经过张某雁授权公司会计打入被告人张婷对公个人账户。综上，认为被告人张婷对涉案款项的截留，系情人关系期间产生的合理费用支出，仅受良心及道德的谴责，不受我国相关法律调整。即使张某雁要索债，亦归民法调整，不应该受刑法制裁。公诉机关指控被告人张婷用侵占的资金偿还个人债务，于法无据。辩护人同时又提出被告人张婷系初犯，且有部分退赃情节，请求法庭给其悔过自新的机会。经审理查明，都匀某某公司是2001年3月5日注册成立的有限责任公司。都匀市某某公司罗甸某某商城项目部系该公司的分公司。被告人张婷系都匀某某公司的员工。2011年11月左右，都匀某某公司委派张婷到罗甸县某某商城项目担任销售工作。2012年4月30日，都匀某某公司与张婷签订了内部承包销售合同,合同约定张婷负责销售罗甸某某广场A区剩余住宅、B区商铺,张婷可以在销售每一起房产中获得销售总额2%至4%的提成。合同签订后,张婷全权负责销售某某公司在罗甸某某商场项目的销售,2013年至2018年4月在该公司某某商城项目部任出纳兼销售总管。张婷在罗甸某某商城项目部任职期间，利用职务便利，侵占公司资金，用于个人消费以及归还个人债务。具体为：2016年4月至2017年12月期间，张婷多次以提取现金方式侵占某某公司罗甸某某项目部税款1118639元；2016年1月21日、2016年2月4日直接将公司资金转入个人账户，侵占某某公司罗甸某某项目部的门面销售款450000.00元；侵占某某公司罗甸某某项目部某某路2-1号商铺租金128522.00元；通过截留和支付颜某楠、沈某兰返租款的方式侵占某某公司罗甸某某项目部业主门面托管租金180971.00元；通过冒领业主装修返还款、门面介绍费的方式，侵占某某公司罗甸某某项目部资金442886.00元。经鉴定，被告人张婷侵占的都匀某某公司罗甸某某项目部的资金2231018.50元。案发后，被告人张婷于2018年6月12日至2018年8月2日退赔了780000.00元，尚余1541018.50元未退赔。另查明，被告人张婷在2020年7月15日被逮捕之前，因本案于2018年9月25日至同年11月1日被刑事拘留37天，该羁押期限依法折抵刑期。上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：一、书证1、受案登记表、立案决定书及传唤证、拘留证、释放通知书、取保候审决定书证实：案件来源以及被告人被采取强制措施的情况。公安机关于2018年7月5日立案侦查。2、抓获经过证实：2018年9月25日上午，都匀市公安局民警在被告人张婷家中将其抓获。3、户籍证明证实：张婷出生于1979年11月2日，案发时具有完全刑事责任能力。4、报案材料证实：都匀市某某房地产开发有限责任公司提交控告张婷、樊某海涉嫌职务侵占公司资金3243644.59元的书面材料。5、授权委托书证实：都匀某某房地产开发有限责任公司委托公司员工潘某丽、李某代理授权相关事宜。6、接受证据材料清单潘某丽提交：张婷冒用业主装修返款及介绍费68页、张婷侵占房款及现金余额明细证据材料31页、张婷侵占房款及现余额明细证据材料10页、张婷侵占罗甸县某某路2-1号商铺租金证据材料53页、张婷侵占某某公司租金明细证据材料32页、张婷侵占其他资金明细证据材料21页、张婷借款及销售代理收支明细73页、张婷销售情况说明及明细合同19份清单及说明4页、张婷侵占房款及现金余额明细证据材料31页、罗甸某某项目部2016年1月至今纳税情况4页、张婷工资表等任职证明42页系全部复印件。2019年3月25日由罗某提交的罗某银行流水凭证10页。2019年3月7日由潘某丽提交的张某雁账户尾号为3949银行卡的流水（从2016年1月至2017年12月31日），某某公司华阳二期账户尾号为8919银行卡流水（2017年1月1日至2018年3月31日）。2018年7月18日由马某仁提交的张婷伪造合同3张、李某与某某公司签订真实房屋租赁合同3张、马某仁支付租金凭证2张。2018年7月18日提交的商铺转账16000元，3000和28500元的租金收据。2019年8月18日由王某修提交的商铺委托经营管理合同3页、授权委托书1页、借记卡账号历史明细清单4页、商品房买卖合同5页。2019年8月18日由苏某慧提交的一份借记卡账户历史明细清单19页、商品房买卖合同5页。2019年8月18日由田某兰提交的商铺委托经营管理合同3页、授权委托书1页、借记卡账户历史明细清单16页、身份证1页、商品房买卖合同5页。2019年8月18日由颜某提交的商铺委托经营管理合同3页、授权委托书1页、借记卡账户历史明细清单2页、身份证1页、商品房买卖合同5页。2019年8月21日由罗某2提交的一份商铺委托经营管理合同6页、委托授权书2页、银行流水5页、商品房买卖合同12页。2018年8月18日由贺某燕提交的商铺经营管理合同3页、授权委托书1页、借记卡账户历史明细清单30页、商品房买卖合同23页。2018年10月11日由樊某海提交的还款说明及还款凭证8页、罗甸县都匀某某房地产开发有限责任公司罗甸某某商铺项目部开发项目专项维修资金缴存清单21页、何某翰收条1页、绕某丽、陈某云收条1页。2018年6月27日被告人张婷提交都匀某某花园员工工资情况16页、罗甸某某商城项目员工工资及提成情况44页罗甸某某商场项目部销售统计表16页、罗甸某某广场A、B区内部承包经营销策划合同3页、某某花园承包协议1页。7、张婷侵占某某公司税收明细证实：2016年4月20日李某英代李某军支付418,481.50元。2016年11月30日贵州某某新能源电动车科技有限公司（代某某总公司支付41，300.00元。2017年2月20日某某总公司支付59,000.00元。2017年2月21日罗某（代某某总公司支付）20,000.00元。2017年4月19日罗某（代某某总公司支付）39,858.00元。2017年5月19日王某（代某某总公司支付）60,000.00元和5月22日20,000.00元。2017年6月15日林某生（代李某英支付）50,000.00元。2017年7月18日都匀某某公司某某花园二期项目（代某某总公司支付）80,000.00元。2017年9月30日贵州某某商贸有限责任公司（代李某英支付）270，000.00元。2017年12月18日都匀某某公司某某二期项目（代某某总公司支付）60,000.00元，以上被张婷收取的税收费共计1，118,639.50元。8、调取证据通知书证实：2018年7月19日，都匀某某房地产开发有限责任公司罗甸县某某商城项目部2016年1月至今无缴税记录，收共计23,225.72元未交。2019年2月11日都匀某某房地产开发有限责任公司的营业执照及工商登记证明等相关资质。2019年8月19日都匀某某房地产开发有限责任公司罗甸某某商场项目部在工商的注册登记情况。2018年8月8日张婷、樊某海在贵阳市内所有不动产登记情况及2018年8月2日前的所有不动产信息及不动产交易信息。公安机关依法对被告人张婷名下银行账号的银行开户信息，银行交易流水及对手信息、现金支票取款记录进行调查提取的情况。9、都匀某某公司向都匀市公安局提交相关材料证实：张婷私自以都匀某某房地产开发公司罗甸某某商城项目部的名义（加盖公章）将公司在罗甸县某某路**商铺一间出租给李某等人，私自收取的门面租金均未进入公司的账号。张婷、樊某海二人伪造了一份假合同从承租人李某手中把原签订的合同换走。10、张婷侵占某某公司租金明细证实：都匀某某房地产提供2016年12月23日至2018年3月28日期间的转账及流水张婷截留租金共计180,971.00元。11、张婷冒领业主装修返款及介绍费证实：都匀某某房地产公司提供2013年5月12日至2015年10月14日期间共有16笔金额，共计492,886.00元。12、张婷侵占房款及现金余额明细证实：2016年1月21日至2017年1月期间有3笔巨额共计895,661.09元。13、樊某海提供张婷偿还侵占金额及其他未报账的相关证件等证实：2018年10月9日提交张婷的还款说明，还款共计780000元。14、营业执照及公司登记证实：都匀某某房地产开发有限责任公司于2001年3月5日，经营期限为长期。15、任命书及企业信息查询单证实：2011年3月10日，经公司股东会议决定，任命张某雁同志为都匀某某房地产开发有限责任公司罗甸某某商城项目部负责人，张某雁同志全权处理罗甸项目部所有工作。16、张婷工资发放情况证实：都匀某某房地产公司提供2012年4月至2018年3月期间张婷的发放工资明细。17、都匀某某房地产开发有限责任公司罗甸某某商城项目部2016年1月至今纳税情况证实：2016年1月至2016年6月纳税共计23,225.72元。18、张婷出售商品房买卖合同证实：张婷出售商品房买卖合同共计19份。19、张婷向某某公司借款及销售代理收支明细证实：2018年9月25日在张婷对照借款及销售代理收支的明细无异议销售所得提成共计2044000元。20、张婷的贵州省农村信用社账户流水对账单证实：2001年1月1日至2016年11月18日期间对都匀市某某房地产开发有限责任公司罗甸某某商场项目部账户为：流水及对账。二、辨认笔录证实：李某辨认出王某2系2014年9月4日与其签订房屋租赁合同的人。马某仁辨认出樊某海。三、司法鉴定意见书{2020}002号、委托书及意见通知书证实：1、张婷在2016年4月至2017年12月期间陆续提取现金的方式侵占某某公司罗甸某某项目部税款1,118,639.50元：张婷在2016年1月21日、2016年2月4日通过将公司资金转入个人账户的方式侵占某某公司罗甸某某项目部的门面销售款450,000.00元：张婷侵占某某公司罗甸某某项目部的某某路2-1号商铺的出租租金为128,522.00元，张婷通过截留和以支付付颜某楠、沈某兰的返租款名义侵占某某公司罗甸某某项目部业主门面托管租金180,971.00元，张婷通过冒领业主装修返还款、门面介绍费的方式侵占某某公司罗甸某某项目部资金共442,886.00元，综上所述，张婷侵占某某公司罗甸某某项目部资金总计2,321，018.50元。2、张婷于2018年6月12日至2018年8月2日期间偿还侵占的某某公司罗甸某某项目部的资金2,231.018.50元中的780,000.00元，剩余侵占资金1,541,018.50元。2020年2月24日收到鉴定意见通知书，对于审计鉴定金额，被告人及被害单位均无异议。四、被告人张婷的供述与辩解2011年11月开始在都匀某某房地产开发有限公司罗甸某某商城项目部任销售，2013年至2018年4月我在某某商城项目部任出纳兼销售总管。2013年至2017年分别在罗甸县、都匀市侵占揶用了某某公司大概200000元人民币左右的样子，具体记不清楚了。我之前向公安提供过一份关于某某公司与我签订的公司内部承包协议，按照协议，按照合同，我应该获得37282887元的提成，已经提供相应的销售清单及统计表。根据与跟某某公司签订的《罗甸某某广场A、B区内部承包营销策划合同》，A区5单元门面不属于合同规定内提成，共计销售额8640021元以及A区1至4单元的门面及商场共计销售额16239521元，不属于我的提成范围内。但A区5单元的购房合同虽然是在2012年4月30日之前签订的，但后面的业务都是我在策划管理，包括银行按揭、签订购房合同、交房等等的业务都是我们在办理，所以我认为这个提成应该是属于我的。上述门面的提成应该是销售额的4％，从我之前提供的3728288.7元销售提成中减去995181.68元，我应该得到的提成2733107.02元。按照合同规定，除了支付给贵阳某某策划顾问有限公司106万元，我实际应该领取1673107.02元。按照合同，某某公司每月向自己支付2万元的管理费，包括申请的借款等款项，共向某某公司申请支取2044000元。按照合同的规定，已经拿到了销售提成。自2016年4月26日至2017年12月18日某某公司用于打入到罗甸某某项目部用于缴纳税款的资金13笔共计118639.5元，被我以现金支票的方式陆陆续提走用于偿还自己都匀市伯爵的购房贷款、装修以及日常消费还有偿还给他人债务，提走的时间记不清楚了。2016年年初的时候，当时罗甸税务局的工作人员向某某商城催缴税款，因为我们的账上已经没有钱支付税款，我当时就和李某平商量，向公司申请打款用于缴税，李某平就和某某公司、都匀市某某超市对接税款，我负责写申请让某某公司打款。2016年4月26日至2017年12月18日间，某某超市和某某公司陆续打款到罗甸某某商城项目部的对公账户上，这段时间罗甸税务局没有催缴税了，我就动了歪念，把这118639.5元通过现金支票的方式取出来占为己用。1118639.5元侵占用于日常消费的凭据我无法提供，购房贷款我可以提供偿还凭据，购房贷款我是通过现金直接打给工商银行，我还给我丈夫的哥哥樊某松15万元，之前我购买伯爵的房子是向樊某松借的钱，还有其他的债务差不多30多万，因为借钱太多，所以记得不是很清楚。大概在2014年7、8月份的时候，因为某某商城某某路2-1号商铺一直没有卖出去，我们挂了一个招租告示，之后项目部的销售经理王某2接到一个叫李某的电话，说想租某某路2-1号商铺，并且王某2和李某谈好了租金，签好合同，我们当时给李某免租3个月，从2015年1月份开始收租金之后就一直由王某2从李某那里收取租金。2017年1月开始李某把商铺转给了一个叫马某仁的男子，那个时候销售工作结束了，王某2就没在某某商城项目部上班，我让丈夫樊某海收取马某仁租金。王某2收取了李某2年租金及押金共计62280元，樊某海收取马某仁的2年租金共计71242元，以上合计133522元。这些租金王某2和樊某海收取的是现金，收取的133522元都交给了我，他们一直以为我收到租金交给某某公司，实际上是被我占用了。直到2018年4月份某某公司开始对罗甸某某商城项目查账，我怕问题被查出来，就把这事告诉了樊某海，我拟定了一份假合同，上面虚报了租房价格，让樊某海去找到马某仁，给了马某仁5000元钱让他把原来的租赁合同交还给我们，我让樊某海把我拟定的假合同交给了马某仁。我伪造的合同租金是虚假的.伪造合同上面的租金是三年45000元钱，之前的合同是第一年28500元，每年租金按照8％上涨。我是怕租金金额太大被查出来,所以虚构了这份合同。我收取的133522元租金用于：第一年收取的租金及押金31500元我以工资发给王某2了，剩下的102022元我都拿去消费了，我这里有王某2的收据，但是消费的钱我没有凭据，王某2与樊某海不知道这133522元租金是被我侵占的，樊某海是因为某某公司查账的时候才告诉他，王某2也不知道我发给他的31500元是我私自收取的租金。2013年7月至2015年10月期间，向某某公司申请16笔关于业主装修返款及介绍费共计492886元。《张婷冒领业主装修返款及介绍费》这份材料，其中姚某、申某军、罗某云、赵某英、孟某吉、谢某风、徐某全、岑某英、班某会的装修返款是我让王某2冒用业主的名字在领条上签名后，到某某商城项目部会计罗某3处领取的钱，共计390000元，剩下的孟某吉的3笔门面介绍费其中2015年5月21日的1万元是孟某吉本人到我们项目部到会计罗某3那里取走的，2014年6月23日的8千元钱与2013年12月12日是我到罗某3那里提走了共计2万元交给王某2，让王某2支付给孟某吉，王某2之后拿回来2张签有孟某吉名字的领条。谭某军的2万元装修返款我也是把钱交给王某2后，由王某2交回给会计一张签有谭某军姓名的领条，我印象中谭某军到我们公司领过钱，马某继的2万元装修返款是交给马某继的岳父或者马某继，这个钱也是业主到罗某3处提走的。杨某及陶某英32886元的装修返款是按照购房款的5％返利，杨某和陶某英应该是得到这个钱的，因为当时以购房款5％返利的情况是公开的，杨某和陶某英是当时返房款5％的业主，当时这个活动还是某某公司老板张某雁提出来的。我自己认可的侵占金额为390000元(叁拾玖万圆整)，姚某、申某军、罗某云、赵某英、孟某吉、谢某凤、徐某全、岑某英、班某的装修返款领条上的签名是王某2签的，我和王某2商量用冒用业主的名字在领条上签字，可以在会计罗某3处领取装修返款，这部分业主是不知道有装修返款的优惠活动的，所以我们就起了贪念，冒用业主的姓名侵占了这390000元钱，当时钱是怎么分的我想不起来了。因为都是以现金形式提出来，我拿给王某2钱也没有留底。2013年7月至2015年10月期间我冒领业主装修返款后得到的钱，一部分给了王某2，因为当时是我刚刚到下面开展工作，所以没有那么多钱付给招聘进来的销售人员提成，也有一部分拿去付给这些销售人员当提成了，还有用于自己的日常消费。怎么用的记不清楚了，我自己得多少也不清楚了，关于我聘请的销售人员包括王某2，我都有工资单。（冒用业主的姓名领取装修返款去支付提成）是因为我当时领的提成不够支付销售提成和王某2的工资。颜某楠是我的表弟媳，沈某兰是我舅妈，在2012年之前，我欠颜某楠与沈某兰共计40万元人民币，2012年的时候张某雁让我到罗甸去管理某某商城项目，我和张某雁达成口头承诺，张某雁帮我偿还40万元给颜某楠与沈某兰，但是我到到罗甸以后，张某雁没有再帮我偿还欠款，但是他口头承诺让我从公司的账户上取钱偿还给颜某楠与沈某兰，所以我才用她们的名字冒领租金并且用于还给了颜某楠与沈某兰，我每个月支付给颜某楠与沈某兰每人3000元，2018年2月7日，那一笔35000元钱其中8800元用于支付某某公司罗甸某某商城项目办公室的租金及相关物业费等杂费共计1万元左右。除去这些钱和张某雁答应帮我还的钱，我自己侵占了约116000元。我算了一下，我共计侵占的金额应该是1758161.5元。我自己没有仔细统计过，因为当时某某公司根本没有人监管罗甸某某项目商城，所以我一开始是侥幸心理，后面发现没人管，我自己就更放纵了，自己也不知道自己拿了多少钱，以为以后即便核对账目，我也可以补上这个窟窿，但是算下来现在才知道有170多万，我已经偿还了78万给某某公司了，我可以提供凭证，现在按照我认可的侵占金额应该还有978161.5元.我侵占的1758161.5元钱都用在于个人还债及个人消费，我去年去广州消费比较多，还债我多数是现金，没有凭证。我现在没有能力偿还，但是我可以找亲戚朋友凑，尽我最大努力偿还这笔钱。（检察阶段）我是2012年到2017年侵占公司的资金170多万元，2012年我担任都匀市某某房地产开发公司罗甸某某商城项目部销售人员，2015年担任出纳，2016年担任会计，这个职位是叠加。我认可2016年4月侵占70,556395万元2016年11月30日新能源电动车科技有限公司的4,13万，2014年9月至2018年1月商铺租金13,3522万，2013年5月至2015年10月装修返款49,2886万，以及2016年1月21日客户房款25万，2016年2月4日客户房款20万，总计182.5万。至于2016年12月至2018年3月的18，0971万是我与张某雁有口头协议，他同意以这样的方式来还我的借款（30）万，作为交易条件我才去罗甸那地方上班的，另外项目部后来应交未交的现金44,5661万，我有疑议，应该是两个客户的20万以及25万会在里面了，没有扣除或者重复计算，等我回去慢慢对账都在公司。我侵占的钱都用于旅游和日常开支了，我不打麻将不买奢饰品，不买车，房子是结婚前买的，我已经还了78万，与被害人还在沟通谅解一事，我将尽力全部偿还被害人。当庭翻供。认为自己动用公司的资金均系张某雁同意和授权，涉案款项系自己与公司法人张某雁的个人关系的私人债务。故自己不构成犯罪。五、证人证言1、潘某丽证言自2012年4月30日起至2015年12月31日止,某某项目共销售出84958977.80元，其中经张婷销售的部分为66301244.8元,没有经过张婷的手由公司直接销售的部分为18327733元。按照合同约定,住宅部分,住宅部分按照销售额的2%计算提成20205215元,商铺部分按照销售额的4%计算是46096029.8元,总计应该提成2247945.49元。但是按照合约第五条要减去某某公司在支付给贵阳某某策划顾问有限公司终止合同的违约费用106万以及第五条第三款某某公司支付给张婷的管理费与借款共计2109000元,张婷倒欠公司921054.51元。按照某某公司与张婷、廖某签订的合约,张婷应该提成2988454.78元,减去按照合约第五条减去某某公司在支付给贵阳某某策划顾问有限公司终止合同的违约费用106万以及第五条第三款某某公司支付给张婷的管理费与借款共计2109000元,结算下来张婷欠公司180545.22元。按照合同约定，张婷应上交所有的销售回款，由某某公司核算后,将其销售房款的提成通过公司账户发放给张婷，但是张婷私自扣下某某公司与张婷共同销售出去的部分房款，在没有某某公司任何相关负责人的同意下以借款的方式从公司的对公账户提走超过其本人应得的销售提成,除去上述所说的张婷私自提走的销售提成以外，张婷还利用自己是某某公司某某项目出纳的身份,将某某超市、某某公司打入到某某公司某某项目对公账户用于缴纳各项税款金额共计1118639.5元以现金支取的方式取出后占为己有;张婷利用职务之便向公司冒领收取装修返修款、门面介绍费492886元后占为己有;张婷还截留及伪造发放某某项目返还门面租金180971元;张婷个人将某某项目销售回款通过对公账户取445661.09元后占为己用;张婷及其丈夫樊某海将某某项目未出售门面私自出租给他人并将租金133522元占为己有;张婷将某某项目部的13个门面出售给陈某,张婷从售房款中截留25万元直接打入她自己的账户;张婷在没有通过公司的允许下私自将罗甸农村信用社在某某项目部的购房款20万转入到自己的私人账户上。以上合计张婷侵占公司资金2821679.59元。2、罗某证言详细陈述了自己用某某公司对公账户转账到被告人张婷私人工行账户、9个业主私人账户的时间和具体的金额。9个业主分别是罗某2、田某兰、贺某燕、苏某慧、颜某、王某皇、罗某顶、颜某楠、沈某兰。可以提供当时以自己的账户汇款给这9个业主以及张婷私人账户的银行交易流水。没有见过这9个业主物购房合同，这些款项转款的程序很简单,就是张总同意我就转出去。因公事转款给某某商城项目部或张婷,都是张某雁授意我款项该怎么转就怎么转,我也没有多问。当时公司的账户有被冻结的,所以自己建行账户号为的账户有时候公司就拿来公用,也没有多想。3、罗某3证言2011年4月至2015年11月期间,我在某某公司罗甸项目部任会计，当时某某公司罗甸项目部的法人是张某雁,一开始实际管理人是石某高,之后是陈某。2012年的10月还是11月开始,张婷就成为某某公司罗甸项目部的负责人了，一开始张婷只是销售人员的时候我和张婷是同事关系,之后张婷成为某某公司罗甸项目部的负责人的时候，张婷就是我的领导了。在陈某是某某公司罗甸项目部的负责人的时候,张婷主要负责的是就是销售,当时张婷和某某公司签订了一份内部销售承包协议,到2012年年底陈某走了以后,张婷就负责某某公司罗甸项目部的管理、销售同时张婷还是项目部的出纳,直到我离开某某公司张婷都还是这个职务。张婷成为我们公司项目部负责人的时候,项目部负责人是张婷,销售总管是张婷,工程部经理是李某平,会计是我,出纳是张婷。我们三个人都属于某某公司,其余的王作人员按照张婷和某某公司签订的内部承包协议,都是张婷自己招募的员工,工资也从张婷的销售提成中出,张婷招聘的也都是销售人员,其中王某2是张婷招聘来的销售经理。款项的流程分两种情况,一种是张婷到银行开据现金支票交给我,然后我在现金支票上盖上项目部的财务章,张婷盖项目部法人章,之后张婷会交回一张有业主签字的领条给我做账;另一种是张婷直接给我一张领条做账,因为项目部的钱在张婷那里,所以业主领现金的这种情况不经过我的。现金支票是张婷交给我让我盖章的,领条也是张婷交给我的,我从未见过业主。4、王某2证言2012年至2016年初,我在某某公司罗甸项目部任销售经理,当时是陈某介绍我到某某公司罗甸项目部工作没有相关任职文件，在张婷任某某公司罗甸项目部负责人期间,是由张婷给我发工资。2013年夏天的时候,大概是4、5月份的时候,张婷单独和我说公司已经没有钱了,关于业主装修返款活动的钱只是走一下账,不能发到客户手里。当时某某公司罗甸项目部在2012年至2013年期间欠我的工作共计110000元钱,到了2013年年底左右的时候,当时张婷说公司一直欠我的工资,现在有点钱先补给我,让我努力工作,以后给我发探亲费什么的,就通过银行转款给我10万元钱,张婷让我冒签把岑某英、罗某云、徐某全、谭某军、谢某凤、马某继、申某军那张没有日期的领条的名字,其中我在冒签马某继的名字的时候,张婷给了我2万元钱说是补给我的工资,赵某英是当时我觉得老是我签不太合适,我就给张婷说怎么老是我签,张婷对我说那就随便找个置业顾问签,我当时就让公司的置业顾问签的,姚某我实在不记得是不是我本人签的了,班某会和孟某吉我没有印象了,他们两个人我的签字经我本人辨认应该不是我签的。情况就是这样的。5、李某平我在某某公司罗甸项目部工作是从2011年10月至2015年8月,我主要负责某某公司罗甸项目部的现场施工,我是现场施工的总工程师。之后我就到某某公司都匀这边来上班,但是工资还是由某某公司罗甸项目部发放,到2016年年底我的工资才由都匀某某公司给我发放。直到2018年6月份的时候我就没有在某某公司工作了，当时罗某3就在某某公司罗甸项目部任会计,直到2015年10月的样子,罗某3离开某某公司,罗某3走之后,张婷就一人身兼出纳、会计和负责销售了。2016年4月26日至2017年12月18日期间在我离开某某公司罗甸项目部之前,张婷就跟我提过关于某某公司罗甸项目部在罗甸欠税的事情,当时我知道罗甸某某超市还有未支付给某某公司的税款,我和罗甸税务局协调过这个事情,也跟张某雁汇报过这个事情,之后我和张某雁一起到某某超市找到他们的老板李某英谈,李某英同意支付他欠的税款,但是当时李某英没有钱,由他的堂弟李某军支付,之后就支付到了某某公司罗甸项目部的对公账户上,但是具体打款的情况我不清楚,之后的情况我就不清楚了。在某某公司罗甸项目部的工资是通过张婷银行转账的方式发给我的,发到我的工行卡尾号为2184的卡上,在2016年年底的样子就不发了,转由某某公司发给我工资,我每个月实际收到的工资是5000元。6、马某生证言2017年1月份与樊某海签订过一份关于都匀某某房地产开发有限责任公司罗甸某某商城项目部出租人民广场某某路2-1号商铺的合同。2015年底,经同学介绍，从当时商铺的租赁人李某处转包得门面。李某告诉我这个门面是某某公司某某项目部的,并把之前的租赁合同及付房租的收据一并交给了我,我到了2017年1月份的时候,樊某海打电话给我,让我到他们公司办公室去交门面的租金。当时我就到了樊某海的办公室,我和樊某海签订了一份2017年的门面租赁合同,我交了2017年的一部分租金,一共是20000元钱,当时2017年的租金是33200元,樊某海说如果不交齐租金,就不再把门面租给我了,隔了几天,我就东拼西凑了13242租金到樊某海的办公室把钱交给他了,到了2018年1月份的时候,我又到樊某海的办公室去签订了一份2018年的门面租赁合同,我也是先交了20000元钱,隔了几天到了2018年1月20日,我又通过微信转账交了16000元的租金给樊某海。到了2018年4月20日,樊某海打电话给我让我到他办公室有事谈,我当时就去了他的办公室,他给我说房租让我少算一些,但是合同要重新签订,我当时觉得房租能少就少,就答应了樊某海,当时樊某海就退了5000元钱给我,并把樊某海与我2017年、2018年签订的两份租赁合同收走了,并拿出一份虚构的合同给我,让我签字并给我了一份。2017年的20000以及13242元我都是通过现金支付给樊某海的,2018年第一次的20000元我是通过现金的方式交的,第二次的16000元我是通过微信转账给樊某海的。2017年第一次我交20000元现金的时候,我问樊某海要收据,樊某海说交齐一年的再给我开,省得麻烦,2017年第二次我交13242元现金的时候,樊某海说回都匀某某总公司以后通过公司把收据打好给我邮寄过来,2018年第一次我交20000元现金的时候,樊某海也是说等交齐一年的租金再给我开收据,但是所有我交的现金樊某海都一直没有给我收据。门面也一直没有出现什么问题,所以我之后也没有追要收据,现在我有的交款凭证只有2018年1月20日我通过微信转账给樊某海的截图。樊某海退给我5000元钱给我一份虚构的合同,这份虚构的合同上面写的是2016年1月5日至2019年1月5日一共三年的租金45000元钱,和我与李某支付的租金完全不相符,李某之前按照合同一共支付了2015年、2016年的租金以及押金共什62280元,我支付了2017年、2018年租全共计69242元。我们合计一共支付了131522元。我和李某签订租赁合同及交房租，李某在2016年1月份到某某公司某2家园售楼部交租金的时候我和他一起去过,当时李某交了8000元现金给樊某海,但具体是不是交钱给樊某海本人我不清楚,我是站在售楼部门口等李某,我没有进去，当时樊某海给我5000元钱并拿一份和我签订的假合同给我的时候,樊某海就把之前和我签订的两份合同收走了。樊某海是现金的方式，同换取我两份真实租赁合同时,当时在樊某海给我换合同的时候,我印象中有一个女的在场,大概30岁到40岁的样子。7、李某证言2014年的时候想在罗甸县做广告生意，就在当地找门面,我找门面的时候就看到某2家园处有门面在招租,当时有广告贴在门面的墙上的,我就拨打了联系电话,当时接电话的就是王某2，我跟她商量见面谈,当时约到了某某公司罗甸项目部售楼部谈了一下,又到门面来看了下,我觉得都还不错,就先交了3000元钱的定金,之后就在某某公司罗甸项目部售楼部签订了房屋租赁合同,这个门面的位置就是合同上所写的人民广场某某路2-1号商铺,签订合同的日期是在2014年9月2日,当天我按照合同约定的租金交齐了28500元,第二年的租金我好像是分了两次交纳,但是两次具体交纳的金额我记不得了,只知道总数是30780元,这两年的租金我都是通过现金交给了王某2,每次交纳租金都有收据,收据我都留在罗甸马某仁那里了。我在2016年8月份左右的时候就把广告公司交给马某仁做了,我就离开罗甸县回到毕节工作了。8、林某生证言2016年4月26日李某军代某某家支付了418481.5元给某某商城到对公账户,这个款项实际上是因为当时我们公司买了某某商城的商铺,后面罗甸县房价普遍上涨,我们公司和某某公司商议后同意补一些税款给某某公司,才有的这一笔打款;2017年6月15日，我用自己的账户给龙兴商场对公账户汇款5万以及2017年9月30日某某家对公账户给某某商城汇款27万是用于备案的税金。;'>李某英是某某超市法人，是李某英的堂哥,当时是我们公司老板委托李某军给某某商城打款的。9、孟某吉证言2014年在罗甸县某某公司售楼部购买的门面，门面具体位置在罗甸县人民广场A-9号。购买门面的时候销售人员没有承诺给我优惠5万元，我一共给某2家园销售人员推荐了4个人，没有得到任何好处费及介绍费。2014年6月25日所签的领条5万元、2014年6月23日的8千、2013年12月12日的12000元都不是我自己签字的，只有2015年5月21日这张领条是我签字的，但是后面的10000元金额不是我所写的，所有支票头也不是我本人写的，当时销售人员的确承诺过给我介绍费，算是奖励我介绍客户来购买门面，但是从来也没有拿钱给我。这张领条是姓王的销售人员给我说她们工资低，我写了这张领条她可以拿提成，我也可以拿到介绍费，但是她没有说介绍费是多少，后我才写的领条，但是领条上的10000元不是我所写的，之后这个姓王的销售人员好像来我门面送一套童装给我的孩子，至此之外，我没有得到某某公司任何好处。10、姚某证言2014年5月27日在罗甸县某某公司售楼部购买的门面,门面的具体地址在罗甸县。我当时是向一位年龄40多岁姓王的女性购买的商铺,当时签合同的时候也是跟她签订的,只是签字她用的是都匀市某某房地产开发有限责任公司合同专用章盖的,还有张某雁的印章盖在合同上的，我根本不知道有5万元装修返款的优惠，领条和名字不是我签字的，我不认识张婷，我在购买房子一直都是和一个姓王的女士购买的。10、岑某英证言2012年在罗甸县某某公司售楼部购买的门面,门面的具体地址在罗甸县。住房是2。住房是2013年也在买门面那个位置，住房的地址是人民广场v>我购买房子的时候和谁购买记不清楚了,只记得买商铺时是一个女的销售人员,买住房的也是一个女的销售人员,某某公司没有承诺给我5万元的装修款，领条和名字都不是我签字的。以及在购房期间是和谁我也记不到了。12、王某修证言购买的门面在罗甸县人民广场,编号为XXX,购买时间是2013年10月10日。按照托管合同约定,委托期限到2019年10月31日,在2014年3月至2016年3月期间的租金,在我购买门面的时候就返还6万元。2016年3月至2019年10月每个月返还租金给我,合同上约定是每两年按照比例递增,但实际上某某公司罗甸项目部每年都是按照一个价格给我返还租金一个月1619元，2016年12月至2018年3月期间一共收到了13个月的租金共计21047元。2017年2月、5月及2018年3月没有收到租金，我收租账号为,转款给我的账户有很多、有支付宝转的,有张婷的账户转的,也有现存的,我可以提供银行流水及购买、托管商铺的相关材料，和我签订商铺委托合同是罗甸县项目部经理张婷，但是签字盖章的名字是张某雁。13、苏某慧证言我购买的门面在罗甸县人民广场,编号xxx,购买时间是2013年10月9日,按照托管合同约定,委托期限到2019年10月31日。2013年10月至2015年9月期间的租金,购买门面的时候就返还8万元钱。2015年10月至2019年10月每个月返还租金给我,合同上约定每两年按照比例递增,但实际上某某公司罗甸项目部每年都按照一个价格给我返还一个月租金1166元。2016年12月至2018年3月期间一共收到了13个月的租金15158元。2017年2月、5月及2018年3月没有收到租金，收租账号为,转款给我的账户很多、有支付宝转的,有张婷账户转的,也有现存的,我可以提供银行流水及购买、托管商铺的相关材料，和我签订商铺委托合同是罗甸县项目部经理张婷，但是签字盖章的名字的张某雁。商铺委托合同我一直没有去某某公司罗甸项目部拿，我去拿的时候关门了。14、田某兰证言我购买的门面在罗甸县人民广场,编号xxx,购买时间2014年2月22日。按照托管合同约定,委托期限到2019年10月31日,在2014年4月至2016年3月期间的租金,在我购买门面的时候就返还给我了,一共是8万元钱,2016年4月至2019年10月每个月返还租金给我,合同上约定每两年按照比例递增,但某某公司罗甸项目部每年都按一个价格给我返还一个月租金2092元。2017年2月、5月,2018年3月这三个月我没有收到过租金,期间我每个月收到2092元钱,一共收到了13个月的租金共计27196元，收租账号为,转款给我的账户有很多、有支付宝转的,有张婷的账户转的,也有现存的,我可以提供银行流水，我可以提供收取租金的银行流水和购买、托管商铺的相关合同。15、颜某证言我购买的门面在罗甸县人民广场,编号xxx，购买时间2014年2月28日。按照托管合同约定,委托期限到2019年10月31日。2014年2月至2016年2月期间的租金,在我购买门面的时候返还给我10万元钱,2016年4月至2019年10月每个月返还租金给我,合同上约定是每两年按照比例递增,但是实际上某某公司罗甸项目部每年都是按照一个价格给我返还一个月租金2694元。2017年2月、5月,2018年3月这三个月我没有收到过租金,这期间我每个月收到2694元钱,一共收到了13个月的租金共计35022元，收租账号为,转款给我的账户有很多、有支付宝转的,有张婷的账户转的,也有现存的,我可以提供银行流水及购买、托管商铺的相关材料，和我签订商铺购买是张婷。16、罗某2证言我购买的门面在罗甸县人民广场,编号为xxx、xxx两个门面,购买时间是2014年5月7日。按照托管合同约定,委托期限到2019年10月31日,在2014年5月至2016年4月期间的租金,在我购买门面的时候就抵消门面款还给我4万多元,2015年5月至2019年10月是每个月返还租金给我,合同上约定是每两年按照比例递增,但实际上某某公司罗甸项目部每年都是按照一个价格给我返还租金，一个门面的租金是1842元一个月,两个门面一共3684元一个月。2017年2月、5月,2018年3月这三个月没有收到租金,除了这三个月期间我每个月都收到3684元钱,2016年12月至2018年3月期间一共收到13个月的租金共计47892元，收租账户是:,转款给我的账户有很多,有支付宝转的,有张婷的账户转的,也有现存的,我可以提供银行流水及购买、托管商铺的相关材料，和我签订商铺购买是张婷。17、贺某燕证言我购买的门面在罗甸县人民广场,编号为xxx,购买时间是2013年10月9日。按照托管合同约定,委托期限到2019年10月31日,在2013年10月至2015年9月期间的租金,在我购买门面的时候就返还给我7万多元。2015年10月至2019年10月每个月返还租金给我,合同上约定是每两年按照比例递增,但是实际上某某公司罗甸项目部每年都是按照一个价格给我返还一个月租金2032元。2017年2月、5月,2018年3月这三个月我没有收到过租金,除了这三个月这期间我每个月收到2032元钱,2016年12月至2018年3月期间一共收到了13个月的租金共计26416元，收租账户为：,转款给我的账户有很多、有支付宝转的,有张婷的账户转的,也有现存的,我可以提供银行流水及购买、托管商铺的相关材料，和我签订商铺委托合同是罗甸县项目部经理张婷，但是签字盖章的名字的张某雁。18、王某皇证言我购买的门面在罗甸县人民广场,编号为xxx。购买时间是2014年3月1日。按照托管合同约定,委托期限到2019年10月31日,在2014年3月至2016年3月期间的租金,在我购买门面的时候就返还给我8万元。2016年3月至2019年10月每个月返还租金给我,合同上约定是每两年按照比例递增,但是实际上某某公司罗甸项目部每年都是按照一个价格给我返还每个月租金2001元。2017年2月、5月,2018年3月这三个月我没有收到过租金,这期间我每个月收到2001元钱,一共收到了13个月的租金共计26013元，收租账号为：转款给我的账户有很多、有支付宝转的,有张婷的账户转的,也有现存的，我可以提供银行流水及购买、托管商铺的相关材料，和我签订商铺购买是张婷。19、樊某海证言与张婷是于2018年5月份离婚。2013年12月5日至2016年的时候我在某某商城工作,什么时候结束某某商城项目部的工作我忘记了，当时我是公司的驾驶员。2017年年初的时候张婷让自己代收某某公司某某商城项且部某某路2-1号商铺的租金的陈述与马某仁等承租人陈述基本一致，但陈述这些钱都交了张婷，且不清楚张婷侵占公司财产的情况。20、张某雁证言张婷是2009年左右到某某公司上班,到2011年公司委派张婷到罗甸县先到某某公司在罗甸县的某某商城项目任出纳。到了2012年4月30日我以公司的名义与张婷签订了一份某某公司内部承包销售合同,合同约定张婷负责销售罗甸某某广场A区剩余住宅、B区商铺,张婷可以在销售房产中每一间商铺获得商铺销售总额4%的提成,每一间民用住宅销售总额2%的提成,合同签订后,张婷就全权负责销售某某公司在罗甸某某商场项目的销售,当时她担任销售总管兼出纳,但是除开销售合同所得销售提成外,张婷通过转账、提取某某公司打到某某公司某某项目部对公账户的公款共计3408733.76元。公司在张婷任罗甸某某项目部总管时的账目复印件我全部整理出来,包括每一笔资金的申请及支取凭证，公司作了一个内部审计报告。罗某3是某某公司罗甸某某项目部的会计,假账是由张婷做好让罗某3盖章并入账,这件事情罗某3自己也承认了,当时张婷给了罗某35万元钱,罗某3把5万元退给了公司,并写了相关说明,可以提供。上列证据来源合法，内容真实且能互相印证，能证明被告人张婷的犯罪事实，具有证明力，本院予以确认。本院认为，被告人张婷身为公司的人员，利用职务上的便利，侵占公司财物共计人民币2231018.50元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予处罚。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。量刑建议适当，本院予以采纳。针对被告人张婷及其辩护人所提其不构成职务侵占罪，本案属于私人债务受民事法律关系调整的意见，经查，在案证据显示，被告人张婷系都匀某某有限责任公司职员，其在该公司罗甸项目部任职期间，利用职务之便，采用多种方式，多次侵占都匀某某公司的资金，并非该公司任意股东或法定代表人的私人财产，其所述私人关系与本案无关联作用。被告人及辩护人上述意见与本案客观事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人张婷多次实施职务侵占，案发后虽有部分退赃,但无悔罪表现，酌情从重处罚。据此，根据被告人张婷本次犯罪的事实、性质、情节和对社会造成危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第二条第一款、第十一条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告人张婷犯职务侵占罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产二十万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月15日起至2030年6月7日止。）二、责令被告人张婷继续退赔被害单位都匀某某房地产开发有限公司人民币1541018.50元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邱 飞审 判 员  柳家才人民陪审员  韦国仕二〇二〇年十月十五日书 记 员  陈逸君