山东省济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初2310号原告：高新开发区蔡景龙医疗美容门诊部，住所地济南高新区**地**楼****，统一社会信用代码92370100MA3MU14556。经营者：蔡景龙，男，1965年9月21日出生，汉族，住济南市市中区。委托诉讼代理人：厉辉，北京大成（济南）律师事务所律师。被告：山东省装饰集团有限公司，住所地济，住所地济南市历下区朝山街**楼信用代码91370000163044083C。法定代表人：王海涛，总经理。委托诉讼代理人：谢汝俏，山东国曜律师事务所律师。第三人：高泽平，男，1967年11月29日出生，汉族，住济南市历城区。原告高新开发区蔡景龙医疗美容门诊部（以下简称蔡景龙美容门诊部）与被告山东省装饰集团有限公司（以下简称山东省装集团）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案，因高泽平与本案具有利害关系，本院依法追加高泽平为本案第三人，后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡景龙美容门诊部的经营者蔡景龙及其委托诉讼代理人厉辉，被告山东省装集团的委托诉讼代理人谢汝俏，第三人高泽平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡景龙美容门诊部向本院提出诉讼请求：1.依法判令山东省装集团继续履行《建筑装饰工程施工合同》及《装修备忘录》约定的义务，完成装修工程并验收合格；2.山东省装集团赔偿蔡景龙美容门诊部自2018年2月11日至起诉时止的超期赔偿金610万元及至验收合格时止的超期赔偿金；3.山东省装集团承担行政罚款2万元、委托消防施工工程款13万元；4.山东省装集团承担本案的诉讼费、保全费、保全担保费。事实与理由：蔡景龙美容门诊部是蔡景龙作为经营者开办的个体工商户，2018年3月22日依法领取了《营业执照》。为筹建蔡景龙美容门诊部，2017年11月蔡景龙委托刘芳与山东省装集团签订了《建筑装饰工程施工合同》，约定山东省装集团承包蔡景龙美容门诊部的装饰装修工程，承包方式为包工包料，工程自2017年11月7日开工，2018年1月22日竣工，工程质量为合格，合同价款为固定价格175万元，并约定了工程款的支付时间。合同同时附具了施工图、材料清单及装修特别约定。合同签订以后，蔡景龙分别于2017年11月3日、12月27日向山东省装集团支付工程款1312500元，但山东省装集团未在合同约定的竣工时间内完工。2018年1月18日，蔡景龙与山东省装集团签订了《理想家园2号楼一层和三层装修备忘录》，将工期延长至2018年2月10日，同时约定超过该日期不能如期通过验收，蔡景龙美容门诊部有权收取山东省装集团的超期赔偿金，标准是每拖延1天费用1万元。但截至2018年2月10日，山东省装集团仍未完成施工，且工程存在诸多质量问题，蔡景龙美容门诊部多次催促山东省装集团尽快完工并修缮。2018年6月19日，双方在《蔡景龙医疗美容门诊部各区域装修存在问题汇总》签字确认尚未完成的工程及存在的问题。2018年7月7日山东省装集团向蔡景龙美容门诊部出具《承诺书》，承诺工程完成时间，但该工程至今仍未完工。山东省装集团严重拖延工期已构成违约，为避免损失的进一步扩大，尽快通过消防验收，2019年3月26日，蔡景龙美容门诊部向山东省装集团发函告知，将委托第三方对未完工程进行施工，相关费用由山东省装集团承担，山东省装集团未予回复。2019年3月29日，蔡景龙美容门诊部委托山东合田电力消防工程有限公司济南分公司对属于被告应该完成的合同内的消防工程进行施工及消防工程验收，支出费用13万元，该费用应由山东省装集团承担。蔡景龙美容门诊部认为，双方签订的装修合同及装修备忘录是真实意思表示，合法有效，山东省装集团应当依据装修合同及装修备忘录的约定履行义务，故蔡景龙美容门诊部要求山东省装集团继续履行合同。同时山东省装集团未完全履行合同及装修备忘录约定的义务，构成违约，至起诉时(2019年10月14日)超期时间高达610天，应当按约定承担违约责任。根据装修备忘录第15条第4款约定，超期赔偿金为610万元。蔡景龙美容门诊部为维护自身合法权益，诉至法院，望判如所请。山东省装集团辩称，蔡景龙美容门诊部未将装修款支付给山东省装集团，山东省装集团亦未对蔡景龙美容门诊部所述的工程进行施工，且装饰装修合同仅涉及室内的装修，并不涉及消防验收，故蔡景龙美容门诊部的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回其全部诉讼请求。高泽平述称，该项目与山东省装集团无关，是其个人施工的。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月15日，蔡景龙委托刘芳代为办理蔡景龙美容门诊部的装修合同签约等相关工作事项。2017年11月1日，刘芳代理蔡景龙美容门诊部（发包方、甲方）与山东省装集团（承包方、乙方）签订《建筑装饰工程施工合同》一份，主要约定：一、工程概况：工程名称：蔡景龙美容门诊部；工程地点：理想家园2号楼1层3层；承包范围：室内外工程；承包方式：包工包料；工期：本工程自2017年11月7日开工，于2018年1月22日竣工；工程质量：合格；合同价款：175万元。二、甲方工作：开工前三天向乙方提供经确认的施工图纸或作法说明，并向乙方进行现场交底；指派刘芳为甲方驻工地代表，负责合同履行。三、乙方工作：参加甲方组织的施工图纸或作法说明的现场交底，拟定施工方案和进度计划，交甲方审定；指派胡丽平为乙方驻地工地代表，负责合同履行。四、关于工期的约定：甲方要求比合同约定的工期提前竣工时，应征得乙方同意，并支付乙方因赶工采取的措施费用；因甲方未按约定完成工作，影响工期，工期顺延；因乙方责任，不能按期开工或中途无故停工，影响工期，工期不顺延。五、关于工程质量及验收的约定：本工程质量应达到国家质量评定合格标准。甲方要求部分或全部工程项目达到优良标准时，应向乙方支付由此增加的费用。六、关于工程价款及结算的约定：该工程款结算以乙方提供单位账户为准。双方商定本合同价款采用固定价格。本合同生效后，甲方分四次支付工程款，分别为签订合同后支付40%即20万元；施工到50天支付35%即61.25万元；交工支付20%即35万元；质保金5%质保期两年8.75万元。刘芳在甲方代理人处签名，山东省装集团在乙方处加盖单位公章，高泽平在乙方代理人处签名。合同中载明了山东省装集团的中信银行账户。同日，刘芳代理蔡景龙美容门诊部（甲方）与山东省装集团（乙方）签订《理想家园2号楼一层和三层装修特别约定》，对电梯、大厅、强电、上下水、消防、消防、吊顶等具体事项进行了约定。同时，双方特别强调以下内容：一、乙方按照甲方认可的平面图及效果图里面所包含的装修安装内容进行装修，除空调新风、手术室净化设备、床及办公家具之外的，都包含在装修报价之内，不限于上述内容；二、装修及相关费用总额包干；三、乙方负责全部图纸设计和施工，图纸盖单位：山东省装集团，并保证各种手续的合法性和规范性；四、整个工期为75天，在工程期间内临时增项乙方不能因为没有施工图或装修材料不到位等原因拖延工期，确保按期完成，无需甲方增款；五、乙方给甲方提供装饰用材料物品清单和进货凭证，甲方有权随时进行考察考证；六、整个施工工程中，如发生任何不可预见事故，如工人意外、违规罚款等，均由乙方承担全部责任，与甲方无关；七、本特别约定及报价清单是本合同的条款内容，具备同等法律效力。合同签订后，高泽平带领工人进行了装修施工。2018年1月18日，蔡景龙（甲方）与高泽平（乙方）签订《理想家园2号楼一层和三层装修备忘录》。双方再次对电梯、大厅装修等事项进行了明确。其中，特别强调以下内容：第3条约定：乙方负责全部图纸设计和施工，给甲方提供符合实际情况的各种图纸并盖章。图纸盖章单位：山东省装集团，提供山东省装集团资质复印件和项目授权书，提供并保证各种手续的合法性和规范性，并且给甲方和有关单位留存备查。第4条约定：原定整个合同工期为75天，自签订合同之日起到2018年1月22日，现根据情况延期，最晚于2018年2月10日前乙方按照合同及此装修备忘录要求完成施工并交付甲方及第三方验收，达到合格标准。在工程期间内乙方不能因为这样或那样的原因拖延工期，确保按期完成，无需甲方增款。验收不合格，乙方予以免费改造，直到合格为止，超过2018年2月10日不能如期通过验收，甲方有权收取乙方的超期赔偿金，标准是：每拖延1天甲方收取乙方费用1万元，甲方从乙方工程款中扣除。2018年1月15日，北京蔡景龙医学研究工作室有限公司山东分公司注册成立，系自然人独资的有限责任分公司，负责人为蔡景龙，营业场所位于济南高新区。2018年3月22日，蔡景龙美容门诊部注册成立，系个体工商户，经营者为蔡景龙，经营场所位于济南高新区**地**。2017年11月3日，蔡景龙向高泽平个人账户转账支付70万元；2017年12月26日，蔡景龙向高泽平个人账户转账支付10万元；2017年12月27日，蔡景龙向高泽平个人账户转账支付512500元。2018年4月2日，高泽平出具《收款收据》一份，载明：“本人代表乙方山东省装集团收取甲方蔡景龙工程款项共壹佰叁拾壹万贰仟伍佰元整（小写1312500元整），蔡景龙自2017年11月3日到2017年12月27日分三次转账到我个人账户，以此证明。附转账凭证”。2018年6月19日，蔡景龙美容门诊部与高泽平就涉案工程各区域装修存在的问题汇总并进行了确认。2018年7月7日，高泽平出具《承诺书》一份，载明：“1.装饰未完工项目2.消防及放射科手续以上两项，于2018年7月13日前完成。3.安装电梯：下周开工（开工到完工15天）4.无瓷砖通道：下周拆除并安装。承诺人：高泽平”。2018年6月11日，因北京蔡景龙医学研究工作室有限公司山东分公司占用疏散通道，违法行为影响面积890平方米，济南市公安消防支队高新技术产业开发区大队对其作出济公消高（消）行罚决字〔2018〕0060号行政处罚决定书，给予北京蔡景龙医学研究工作室有限公司山东分公司罚款贰万元整的处罚。2019年3月26日，北京蔡景龙医学研究工作室有限公司山东分公司、蔡景龙美容门诊部向山东省装集团发送《告知函》一份，主要载明：山东省装集团承担蔡景龙美容门诊部建筑工程施工事宜，根据合同约定，山东省装集团应于2018年1月22日竣工，并经验收合格。截至目前，该工程尚有许多装修项目及手续没有按照合同约定完成，更未经过验收，导致蔡景龙美容门诊部不能按期正常经营，山东省装集团的违约行为造成巨大的经济损失。为避免损失进一步扩大，蔡景龙美容门诊部对山东省装集团未完成的施工项目委托第三人进行施工，所需费用由山东省装集团承担。2019年3月29日，北京蔡景龙医学研究工作室有限公司山东分公司就涉案消防安装工程与山东合田电力消防工程有限公司济南分公司就消防安装工程签订《建设工程施工合同》一份，蔡景龙美容门诊部主张为此支付施工费13万元。另查明，蔡景龙美容门诊部在本案中明确不要求高泽平个人承担责任。诉讼中，高泽平提交照片一宗，证明蔡景龙美容门诊部在2018年2月份开始宣传，5月份就已经开始营业。蔡景龙美容门诊部对照片的真实性无异议，但对证明内容有异议。其主张涉案工程消防验收之后才进行了小规模的使用。高泽平就北京蔡景龙医学研究工作室有限公司山东分公司装饰装修工程提交2018年5月25日《工程竣工验收报告》一份，其中载明吊顶工程质量、饰面砖工程质量、门窗工程质量均符合要求及设计规范；本工程安装部分（水、电、消防管送喷淋、报警器等）弱电安装均按要求施工，达到要求。本装饰工程经建设单位设计施工多方努力和配合下已完成施工合同所需内容，经检验认为本工程已达到竣工要求。由于中央空调、手术室主要部分是甲方自行采购的，供货期拖延，工程交工日期顺延。各种自检合格。北京蔡景龙医学研究工作室有限公司山东分公司加盖公章并载明通过验收。蔡景龙美容门诊部对该份证据的真实性、合法性均不予认可。其认为高泽平伪造、变造了该份竣工验收报告，系虚假证据。山东省装集团对该证据的真实性及证明目的均无异议，认为该证据能够证明涉案工程是高泽平个人行为，与山东省装集团无关。对于各方当事人争议的焦点问题，本院分析并认定如下：一、高泽平与山东省装集团之间是何种关系，是否构成职务行为。蔡景龙美容门诊部主张，高泽平以山东省装集团代理人的身份与蔡景龙美容门诊部签订合同、特别约定、材料清单，涉案《建筑装饰工程施工合同》亦是与山东省装集团签订，并加盖了山东省装集团的单位印章，足以证明高泽平是山东省装集团的代理人，不认可高泽平与山东省装集团之间存在挂靠关系，其与山东省装集团存在装饰装修合同关系。山东省装集团、高泽平均主张高泽平并非山东省装集团的员工，亦均不认可双方之间存在挂靠关系，双方一致认可涉案装饰装修工程系高泽平个人的施工行为。本院认为，首先，涉案合同虽为蔡景龙美容门诊部与山东省装集团签订，但该工程系高泽平实际施工，蔡景龙美容门诊部亦未按合同约定向山东省装集团账户付款，而是直接将款项支付给高泽平。其次，现无证据证实高泽平系山东省装集团的员工，高泽平亦未向蔡景龙美容门诊部提供过山东省装集团的相应授权，在施工工程中蔡景龙美容门诊部均系与高泽平直接沟通联系；且蔡景龙美容门诊部在其提交的2018年3月12日的录音证据中，其工作人员黄燕琼称对高泽平与山东省装集团之间存在挂靠关系是知情的。最后，高泽平并非山东省装集团员工，但其在涉案合同山东省装集团代理人处签字，在施工过程中向蔡景龙美容门诊部提供了加盖山东省装集团印章的施工图纸，并与蔡景龙约定向其提供山东省装集团资质复印件和项目授权书，均符合挂靠的表现形式。综合上述情况，本院认定涉案装修工程系高泽平借用山东省装集团资质和名义进行了合同的签订与实际履行，故对蔡景龙美容门诊部的主张以及高泽平与山东省装集团的该项抗辩，本院均不予采纳；对高泽平与山东省装集团之间系挂靠关系，本院予以认定。二、《建筑装饰工程施工合同》的效力问题。本案中，高泽平系借用山东省装集团的名义和资质与蔡景龙美容门诊部签订涉案合同并进行实际施工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”，故涉案《建筑装饰工程施工合同》的签订，违反了法律、法规的强制性规定，属于无效合同。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律效力”，因涉案《建筑装饰工程施工合同》为无效合同，高泽平系涉案工程的实际施工人，工程的施工与维修均应由高泽平实际履行，但蔡景龙美容门诊部在庭审中明确不要求高泽平承担责任，故蔡景龙美容门诊部要求山东省装集团继续履行《建筑装饰工程施工合同》及《装修备忘录》约定的义务，完成装修工程并验收合格的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于蔡景龙美容门诊部要求山东省装集团赔偿其自2018年2月11日至起诉时止的超期赔偿金610万元及至验收合格时止的超期赔偿金的诉讼请求，因涉案《建筑装饰工程施工合同》为无效合同，蔡景龙美容门诊部亦未提交有效证据证实其实际损失情况，且装修备忘录系高泽平与蔡景龙签订，现其要求山东省装集团承担支付超期赔偿金，证据不足，于法无据，故本院不予支持。关于蔡景龙美容门诊部要求山东省装集团承担行政罚款2万元及其委托消防施工工程款13万元的诉讼请求，本院认为，该罚款系行政部门向北京蔡景龙医学研究工作室有限公司山东分公司作出，并非蔡景龙美容门诊部，无法确定为蔡景龙美容门诊部的损失，且其亦未提交证据证实该处罚行为系因山东省装集团所引起，故对该项诉讼请求，本院不予支持。关于蔡景龙美容门诊部要求山东省装集团支付其消防施工工程款13万元的诉讼请求，因其在诉讼中并未提交证据原件，且山东省装集团不予认可，故本院对该证据不予采纳；且即便其委托其他公司进行消防施工并支付相应价款，因其与高泽平之间并未进行最终结算，且其所付款项亦未超出合同约定价款，亦不必然导致其存在相应损失，故对其该项诉讼请求，证据不足，于法无据，本院不予支持。关于蔡景龙美容门诊部要求山东省装集团支付保全保险服务费1980元的诉讼请求，因本案中并未确定山东省装集团承担给付义务，故对蔡景龙美容门诊部的该项诉讼请求，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告高新开发区蔡景龙医疗美容门诊部的全部诉讼请求。案件受理费减半收取27775元，财产保全费5000元，由原告高新开发区蔡景龙医疗美容门诊部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  王卉二〇二〇年十月十四日法官助理崔来运书记员韩菁