山东省潍坊市坊子区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0704民初2211号 原告：朱**龙，男，1979年10月19日出生，汉族，住云南省文山壮族苗族自治州广南县。 委托诉讼代理人：付科明，潍坊坊子奉天法律服务所法律工作者。 被告：山东鼎梁消防科技有限公司，住所地：潍坊市坊子区九龙街办前车留庄村以东。 法定代表人：程素云，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郝同龙，山东泛海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘雨辰，山东泛海律师事务所律师。 被告原告朱**龙与被告山东鼎梁消防科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱**龙及其委托诉讼代理人付科明、被告山东鼎梁消防科技有限公司的委托诉讼代理人郝同龙、潘雨辰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱**龙向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告签订的劳动合同；2.判决被告向原告支付拖欠工资17152元（拖欠工资为：2019年12月份工资4548元、2020年1月份工资1812元、2020年3月份工资2792元、2020年4月份工资6000元、2020年5月份工资2000元）；3.判决被告向原告支付2015年至2019年的经济补偿金29284元；4.判决被告为原告补缴2015年11月至2020年4月的社会保险费；5.本案诉讼费由被告承担。本案诉讼过程中，原告变更第3项诉讼请求为：要求被告支付经济补偿金37894.5元。事实和理由：2015年11月，原告经被告录用，进入被告山东鼎梁消防科技有限公司上班。双方约定朱**龙工作内容为铸造操作，正常班为夜班。2019年7月，因公司改造一车间设备，原告就被调到新车间工作，上班制度为两班制（分白班、夜班）。原告于2015年11月进入公司工作后，被告一直未按照《劳动合同法》规定，与原告订立书面劳动合同。直到2018年11月26日，被告才与原告订立了书面劳动合同。虽然原、被告双方在2015年11月就建立了劳动关系，但被告至今都未为原告缴纳社会保险费。并且自2019年11月后，被告就开始以各种理由拖欠原告工资。原告无奈，多次找到被告要求支付拖欠工资。但被告态度冷漠，以原告为了治疗妻子在该公司受的工伤曾向其借款，自己已不再拖欠原告工资为由，拒不支付原告工资。而实际情况是，原告妻子是在被告公司受到的工伤，被告本就应该出钱治疗。被告向原告给付的工伤医疗款，不应扣减原告的工资，更不应看作为借款。因被告拒不支付拖欠的工资，原告无奈向潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会申请裁决。2020年6月22日，潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会作出坊劳人仲案字[2020]第99号《裁决书》。原告认为潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会认定的事实错误，适用法律错误，裁决结果显失公平。理由如下：一、被告未为原告缴纳社会保险费用、未按时向原告支付劳动报酬，按照《劳动合同法》的规定，被告应向原告支付拖欠工资及支付经济补偿金。首先，2015年11月，原、被告就已建立了劳动关系。原告也已按劳动合同约定工作内容，向被告提供劳动。被告本应按照约定，按时向原告支付劳动报酬。但是2019年12月开始，被告就无故拖欠原告5个月工资。当原告找到被告要求支付自己应得的劳动报酬时，被告反而态度恶劣，称原告为了妻子朱**龙受的工伤，向被告借过26000元，自己已不再拖欠原告工资。事实上，原告妻子朱**龙本身就是被告职工，所受的伤害也属于工伤，被告本应就职工受的工伤承担责任。况且原告没有向被告借款。该笔款项是被告主动向被告妻子支付的部分医疗费。因此，两者根本不能混为一谈。被告应向原告支付拖欠的5个月工资。其次，在劳动仲裁中，仲裁委虽认定被告拖欠原告工资的事实，但在认定时不仅漏计算4月份工资，还将被告拖欠工资的行为定为不可抗力。这种认定是错误的，从被告一直主张拖欠工资的观点看，被告是一直在狡辩，根本不承认自己拖欠原告工资的事实。主观上，被告就是故意拖欠原告工资，拒不支付。加之根据《中华人民共和国劳动合同法》第17条规定，劳动合同应当具备劳动报酬等条款。按照一般人的理解，约定劳动报酬条款时，双方应该将劳动报酬的支付方式、时间约定其中。但原、被告订立的劳动合同，并未对工资支付时间作出约定。显然被告的行为进一步说明了从一开始就在利用自己的优势地位，来规避以后的责任风险。退一步讲，双方即使未约定劳动报酬支付时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第50条及《工资支付暂行规定》，工资应当以货币形式按月支付给劳动者。这就是说，工资至少应当每月支付一次。即使在疫情期间，被告都应发放基本工资，保障原告生活。而不是一味否认，拒不支付劳动报酬。最后，因被告在原告工作近6年时间里，从未为原告缴纳社会保险，更是拖欠原告工资拒不支付。由于被告公司用工不规范及不诚信的行为，原告向被告提出解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条“（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，原告可以单方解除劳动合同。基于此规定，原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第46条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，要求被告支付经济补偿金于法有据。并且从原告提供的在职证明可以看出，原、被告于2015年11月就已建立了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定，原告的经济补偿金从2015年11月开始计算。二、补缴社会保险费属于仲裁、法院受案范围，原告的诉请应得到法院支持。被告应依法为原告缴纳社会保险未缴纳的行为，违反了法律强制性规定。根据《劳动争议调解仲裁法》第2条、第5条的规定，补缴社会保险应当属于仲裁委及法院的受案范围。 山东鼎梁消防科技有限公司辩称，一、被告同意解除双方的劳动关系，是基于原告已经长时间未到单位上班，违反单位规章制度而解除。二、原告主张拖欠的工资数额不符。原告诉称被告拖欠其2019年12月、2020年1月、3月、4月和5月的工资数额与被告给其核算的实际应发工资不符。原告在坊劳人仲字[2020]第99号裁决中对被告所提供工资表中2019年12月、2020年1月、3月数额是予以认可的，只是对2020年4月和5月的工资双方有争议，应当以我方所提供的工资表明细进行认定。三、被告非故意拖欠原告的工资，系其向被告借款以工资进行抵扣，原告应当继续偿还余款。在原告妻子朱**龙诉被告的劳动争议案件中自认本案原告借款事实存在，借款数额是26000元，借款日期2019年8月27日、9月17日。以上事实发生于被告未支付原告工资之前几个月，被告有理由可以据此以被答辩人的工资进行抵顶，并不违反法律规定。所以被告非故意拖欠工资，没有过错。且该借款数额已经超过原告实际所欠工资数额，余款原告应当继续偿还。四、原告要求被告支付经济补偿金，没有事实和法律依据。根据劳动合同法相关规定，解除劳动合同经济补偿金的请求能否成立取决于两个方面：一是劳动关系有无解除；二是何种原因解除。本案中被告仅在仲裁申请书中提出了解除劳动合同的意思表示，在仲裁程序启动之前双方均没有作出解除劳动合同的法律行为，自然不能产生解除劳动合同的法律后果。原告从来没有事先通知我方要求解除劳动合同，通过仲裁机构和法院送达的在仲裁申请书、起诉状中载明解除劳动合同的意思表示，显然不是《劳动合同法》认可的形式，自然不能产生预期的结果。而无论是仲裁还是诉讼，只能是对申请人基于提出申请前已经发生了的法律事实所能形成的权利义务作出裁判，而不能基于事后发生的法律事实进行裁判。且单位已经通知缴纳社会保险，是原告主动放弃缴纳，非因我方过错造成的。《劳动法》规定了用人单位和劳动者必须依法参加社会保险缴纳社会保险费，可见这是双方的义务。原告放弃缴纳保险是其主观意愿，不能事后再基于此原因再要求经济补偿金，否则与立法规定的精神相悖。五、原告要求被告为其缴纳社会保险的请求不属于人民法院的受案范围，应当驳回。 本院经审理认定事实如下：2015年11月，朱**龙到山东鼎梁消防科技有限公司从事铸造操作工作。山东鼎梁消防科技有限公司未为朱**龙缴纳社会保险。2018年11月26日，山东鼎梁消防科技有限公司（甲方）与朱**龙（乙方）签订书面劳动合同。双方约定：第一条：本合同期限类型为固定期限合同。本合同生效日期2018年11月26日，终止日期2020年11月26日……。第十三条：经双方协商，乙方自愿选择以下第2种方式办理。1.……；2.甲方将应为乙方缴纳的社会保险费计入乙方劳动报酬中，由乙方自行办理社会保险。 2020年4月24日，朱**龙向潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.解除山东鼎梁消防科技有限公司与朱**龙之间的劳动合同关系。2.山东鼎梁消防科技有限公司向朱**龙支付2015年2019年的经济补偿金29284元。3.山东鼎梁消防科技有限公司为朱**龙补缴2015年11月至2020年4月社会保险费。4.山东鼎梁消防科技有限公司向朱**龙支付2019年12月份工资4548元、2020年1月份工资1812元、2020年3月份工资2792元、2020年4月份工资6000元、2020年5月份工资2000元，总计17152元。2020年6月22日，潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会作出坊劳人仲案字［2020］第99号仲裁裁决，裁决：一、确认朱**龙与山东鼎梁消防科技有限公司自2020年5月10日解除劳动合同。二、自裁决书生效之日起十五日内，山东鼎梁消防科技有限公司一次性支付朱**龙2019年12月、2020年1月、3月至5月工资12167元。三、驳回朱**龙其他仲裁请求。 另查明，因朱**龙的妻子王孝柱于2019年8月23日在山东鼎梁消防科技有限公司工作时受伤需治疗。2019年8月27日，朱**龙以“王孝柱个人借款”名义，向山东鼎梁消防科技有限公司出具借款单，借款6000元；2019的9月17日，朱**龙向山东鼎梁消防科技有限公司出具证明单，内容为：事由：今领走王孝柱八九医院住院押金条，费用挂个人借款。人民币：20000元。2019年12月至2020年5月，山东鼎梁消防科技有限公司以抵扣朱**龙借款为由未向朱**龙发放工资。其中2019年12月山东鼎梁消防科技有限公司扣发朱**龙工资4548元，2020年1月扣发朱**龙工资1574元；2020年3月扣发朱**龙工资2752元。庭审中山东鼎梁消防科技有限公司提供工资表显示：2020年4月朱**龙工作21天，应发放朱**龙工资2557元；2020年5月朱**龙工作7天，应发放朱**龙工资736元。朱**龙对2020年4月工作21天，5月份工作7天无异议，但主张2020年4月应发放工资6000元，2020年5月应发放工资2000元，但对工资差额部分未提供证据证明自己的主张。 本院认为，本案当事人争议的焦点为：一、被告山东鼎梁消防科技有限公司是否应支付原告朱**龙2019年12月至2020年5月的工资；二、被告山东鼎梁消防科技有限公司是否应支付原告朱**龙经济补偿金；三、当事人关于补缴社会保险纠纷是否属于人民法院受理案件范围。 关于第一个焦点问题。原、被告均同意自2020年5月10日起解除双方的劳动合同，本院依法予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。庭审中原告认可向被告借款26000元用于妻子治疗费用的事实，但该款是否应以全部扣发原告工资的形式进行抵扣，双方当事人并未达成一致，其与劳动报酬不属同一法律关系。因2020年12月、2019年1月、2019年3月至5月期间原告已向被告提供了劳动，被告应当及时足额向原告支付在此期间的工资，分别为2019年12月4548元、2020年1月1574元、2020年3月2752元、2020年4月2557元、2020年5月736元，共计12167元。至于原告朱**龙主张工资高于该12167元的差额部分，因其未提供证据证明自己的主张，本院对其主张不予采信。 关于第二个焦点问题。原、被告签订的劳动合同第十三条约定：“经双方协商，乙方自愿选择以下第2种方式办理。2.甲方将应为乙方缴纳的社会费计入乙方劳动报酬中，由乙方自行办理社会保险。”被告在庭审中提供的与原告朱**龙的录音中，原告朱**龙亦认可自愿放弃要求被告缴纳社会保险的事实。缴纳社会保险是用人单位和劳动者共同的法定义务，双方均不得以任何形式逃避。社会保险的强制性决定双方不能自行以合同约定的形式确定是否参加社会保险。因此原、被告在劳动合同中约定被告将应为原告缴纳的社会费计入原告劳动报酬中，由原告自行缴纳社会保险的内容，因违反法律的强制性规定而无效。原、被告作为签订劳动合同的双方均有过错，应当各自承担相应的法律后果。原告以被告未为其缴纳社会保险为由，要求被告支付经济补偿金，因原告自身存在过错，本院对其该项诉讼请求依法不予支持。另外原告主张被告存在拖欠其工资的情形，应当支付经济补偿金。本院认为，被告确曾向原告借款。被告未发放原告2019年12月至2020年5月期间的工资，目的是用该款抵扣原告的借款，被告并不存在拖欠原告工资的故意。因此对原告以被告拖欠工资为由，要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，本院亦不予支持。 关于第三个焦点问题。原告要求被告补缴社会保险的诉讼请求，不属于人民法院受理的劳动争议案件的范围，原告应向相关部门申请处理。依据《中华人民共和国社会保险法》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、自2020年5月10日起，原告朱**龙与被告山东鼎梁消防科技有限公司解除劳动合同； 二、被告山东鼎梁消防科技有限公司支付原告朱**龙2019年12月的工资4548元、2020年1月的工资1574元、2020年3月的工资2752元、2020年4月的工资2557元、2020年5月的工资736元，共计12167元，于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告朱**龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东鼎梁消防科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 员  田 静 二〇二〇年十月十九日 法官助理  齐国强 书 记 员  臧日霞