新疆维吾尔自治区察布查尔锡伯自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4022民初345号 原告（反诉被告）：新疆智信安装集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）长春北路**御园印象小区第******。法定代表人：方华超，该公司总经理。委托诉讼代理人：马明，男，该公司职工。委托诉讼代理人：郭富强，新疆怀泽律师事务所律师。被告（反诉原告）：伊犁万业房地产置业有限公司，住所地新疆，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州察布查尔锡伯自治县盐城大道**锡广源清林园**楼**>法定代表人：郭新华，该公司总经理。委托诉讼代理人：李刚，男，该公司职工。委托诉讼代理人：梁莹，新疆瑞保律师事务所律师。原告新疆智信安装集团有限公司（以下简称智信安装公司）与被告伊犁万业房地产置业有限公司（以下简称万业房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月9日公开开庭进行了审理。原告智信安装公司及其委托诉讼代理人马明、郭富强，被告万业房地产公司委托诉讼代理人李刚、梁莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1.请求解除原、被告双方签订的“消防工程施工合同”，支付已完成工程量的工程款80万元（含增加的工程量）及利息（自2019年1月15日起按年利率6%计算至付清之日）；2.请求判决被告支付延误工期期间的损失（由于被告设计变更造成工期拖延，需要评估）；3.被告赔偿原告履行原合同可得利益损失（需要评估）。事实和理由：原、被告双方于2018年5月30日签订“消防工程施工合同”，合同约定工程价款为58万元，工期自2018年5月30日至7月30日，在合同履行过程中，由于被告工程设计变更，发生工程变更及工期推延，造成原告停工、窝工损失，同时按合同约定，应当支付工程款，为维护我公司合法权益，向法院提起诉讼，请求依法判决。我公司对被告的反诉建议驳回被告反诉请求，根据双方的实际履行情况，被告方对其分包项目进行了实质性的变更设计，而且变更设计过程是在原告施工过程中发生的，相应的后果是边设计边施工，所以造成双方的工程期限无限期延长，被告应当对该后果按照合同约定承担停工、窝工、复工的损失，而不是由原告给被告赔偿。双方在合同没有解除的情况下，被告方擅自将剩余工程分包给第三方完成属于违约行为，应当承担违约责任，故被告的反诉请求不能成立。被告万业房地产公司（反诉原告）辩称，签订合同属实，原告要求我公司支付工程款的前提条件是原告依据合同全面履行了义务，将合格的消防工程交付于被告，且根据合同约定是原告施工完成后我公司开始付款，可以确定该工程在签订合同是属于原告全额垫资的工程，原告因资金困难进行小部分工作后自行停工，经我公司多次要求后仍不复工，我公司无奈采取工程量公证保全后自行完成剩余大部分工程。原告支付工程款和利息的请求毫无依据，我公司不能认可，因原告停工行为致使我公司开发的项目迟迟不能交工，给我公司造成了重大损失，故提起反诉，要求原告赔偿违约责任，如果按照合同约定，原告承担的违约金将达到100多万元，但考虑到实际情况及原告目前的负担能力我公司要求承担违约金10万元。如果在施工过程中发生设计变更，会产生相应后果是增加工程价款顺延工期，对合同本身履行不产生影响，因此即便设计变更也只是顺延工期或增加价款，并不能成为原告停工的理由，原告所称的设计变更问题是否有相关的设计变更记录或者会议纪要提供证明，我公司为督促原告尽快复工提前支付了5万元工程款，原告收到此款项仍不复工，现要求原告返还5万元工程款并承担违约金10万元，综上应驳回原告的诉讼请求，支持我公司的反诉请求。原告对其主张及反诉请求提供以下证据：1.出示2018年5月30日双方签订的“消防工程施工合同书”，用于证明工程施工期限自2018年5月30日至2018年7月30日，共计60日，工期可以相应顺延的两种情况，第一种是被告计划变更或重大设计变更，第二种是被告不能按期提供施工图的等，原定的合同总价款是58万元，合同第六条约定到2019年1月15日被告应当支付工程价款的95%，第十条第二款证明由于被告方原因导致延期开工或中途停工的被告方应当补偿原告因停工后所产生的损失，并且如果需要原告后续进厂施工还需承担后续进厂费用，第三款证明被告未按合同支付款项的每延误一次按约定的违约金支付。被告对该证据无异议，原告所说的合同工期为60天，原告逾期完工，应向被告支付违约金。该工程并未发生设计变更，原告所称设计变更要提交监理单位提供的变更记录或相关会议纪要予以证实。合同约定施工完毕后被告开始支付工程款，原告未完成相关项目，不应支付任何工程款。本院经质证、认证，对该证据真实性予以确认。2.出示2018年10月15日由监理方与原告、被告三方共同签订的经济签证单，用于证明监理方（伊犁××工程建设监理有限公司本县公司），2018年11月15日三方共同确认被告承包给原告的工程因为图纸出现变更，变更的原因是签订合同时的电子版图纸与现场蓝图不符，所以对工程进行变更和增加共5项，说明由于被告对于工程施工的前期准备工作不足，不足的原因是因为现场施工情况与设计图纸有变化，工期已经从原定的2018年7月30日延长至2018年10月15日，最终的时间由于变更还不确定。被告对此证据不认可，认为三方均无盖章，经济签证单也不是原告停工的理由，经济签证应该是被告主要负责人确认盖章才能有效。本院经质证、认证，对该证据结合其他的证据予以确认。3.出示2019年3月31日监理与原告、被告方三方签订的工程经济签订单，用于证明对提交的上一份证据经济签证单5处变更部分施工完毕，对于相应用料和人工部分双方进行结算，共同签字确认，被告签字是顾某，说明到2019年3月31日双方也仅仅对到目前为止工程的变更和增量部分进行了确认，说明工程延期是由于被告方实际变更造成的。被告对该证据不认可，没有三方盖章确认，顾莹是我公司一般员工，经济签证的内容缺乏依据，应该有设计院出设计变更通知单后在进行经济签证。本院经质证、认证，对该证据结合其他的证据予以确认。4.出示2018年6月28日被告盖章以及工作人员焦某签字确认的工期延误证明，用于证明同意原告方向本院提交的第一份经济签证单造成的工期延误。被告认为公章是公司的，主要是为了让原告尽快复工，并不是说明图纸变更事由，该证明是工期顺延15天，但原告一直到2019年仍未复工。本院经质证、认证，对该证据真实性予以确认。5.出示2019年3月31日由监理与原告、被告三方签订和确认的工程经济签订单，用于证明在施工过程中被告对于另外五处进行变更，原告进行施工，三方进行核算确认，说明在施工过程中被告又对工程进行了工程设计变更，工期相应顺延，被告方签字的是顾某，同时签字时她的身份是被告方方负责人。被告对该证据不认可，没有盖章，认为顾某是一般员工。本院经质证、认证，对该证据真实性予以确认。本院经质证、认证，对该证据结合其他的证据予以确认。6.伊犁州法院（2020）新40民终1080号民事裁定书，用以证明向本案这种办结的工程双方约定的计价方式，对已完工部分进行工程价款的评估过程应当按照已完工部分在工程价款的百分比，再以工程总价确定已完工部分的工程价款。被告对该证据真实性无异议，但认为与本案无关，无法证实原告所要证实的问题。被告万业房地产公司对其辩解及反诉提供以下证据：1.出示“消防施工合同”、支付5万元工程款回单、2019年9月11日公证书，对原告所施工的工程量予以证据保全，用于证明双方约定的付款方式是原告全额垫资，被告已向原告提前支付了5万元工程款，原告停工后一直不复工，为减少损失对原告所做工程量证据保全后自行完工。原告对签订合同、支付5万元工程款真实性认可，但对证明问题不认可，合同对于合同范围以内的工程以及工期内的付款双方约定是全额垫资，合同以外的增量和变更部分双方对于付款并没有约定，对5万元的支付，双方在实际履行过程中对付款条件方向变更。对公证书不认可，原告没有参与，被告单方参与，向公证处说明的工程现状不具有客观性，公证处依据不客观的资料做的公证不具有客观性，对公证书证明问题不认可。本院经质证、认证，对双方签订的合同、支付5万元工程款真实性予以确认。2.出示2018年5月10日单位实体项目预算表，用于证明预算中施工的内容原告都没有完成。原告认为该证据属实，该证据与本案没有关系，签订时间是2018年5月30日，不能说明预算表与施工内容是相符的。本院经质证、认证，对该证据真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：原、被告于2018年5月30日签订了消防工程施工合同，合同约定工程价款为58万元，工期自2018年5月30日至7月30日。在合同履行过程中，被告对工程图纸进行了变更，并于2018年6月28日给原告出具工期顺延15的证明，后双方在施工过程中发生纠纷，该工程停工。2019年9月11日被告申请察布查尔县公证处对原告施工的工程部分进行证据保全，后被告将原告施工未完工的部分交由他人施工完成。庭审期间，原告对已施工部分工程造价（含拆除）、三次变更设计后的施工增量价款及停工损失申请工程造价鉴定。新疆中天工程项目管理有限公司于2020年7月10日向原、被告双方送达工程造价鉴定报告征求意见稿，原告、被告对征求意见稿均提出异议，2020年9月10新疆中天工程项目管理有限公司对双方提出的异议问题进行了回复，新疆中天工程项目管理有限公司出具核定工程总造价为135290.03元的鉴定意见，原告对鉴定有异议认可，认为委托事项没有完整的进行评估，其中包括经济签证部分、停工、窝工的损失、工程的逾期利润，这三部分都申请了进行评估，但是该评估报告未进行评估。采用的评估方法错误，本工程的定价方式是固定价方式，合同约定的工程总价款是58万元，工程未完工的部分应按已经完工的部分占总工程量的比例确定工程价款，而不是推翻合同按照造价的方法重新进行造价，对于该问题已提供新证据证明该评估方式错误。确定的工程量不正确，用工的单价也不符合市场价，两次工程签证用的用工时长是425天，但是该评估报告计算的用工时间仅519天，远低于实际的用工时间，实际用工时间是正常的用工市场加上经济签证的用工时长，价评估报告是每天80元计算，而实际是每天几百元以上。报告中多数材料的引用错误，第二页依据的材料是伊宁市人民材料鉴定委托函，本案与伊宁市法院鉴定没有关系，第三页建工程造价报告新20**新40**委鉴3号，该报告在报告中的引用和参考没有见到，鉴定的参与人金某工作证有效期至2019年12月31日已超期，负责制作报告的人的工作证超期制作报告不符合法律规定。被告对该鉴定真实性、合法性无异议，委托事项评估完成准确，证实原告只完成了工程量的一小部分，根据双方签订的合同，被告不应该向原告支付任何款项。本院认为，本案原、被告签订消防工程施工合同，后原、被告双方均按合同约定履行了部分义务，该合同系双方真实意思表示，合法有效，现双方对该合同均同意解除，本院予以解除。对原告主张的工程款，新疆中天工程项目管理有限公司出具核定工程总造价为135290.03元，对该鉴定意见原告有异议，但原告无证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备鉴定资质、鉴定程序违反、鉴定结论明显依据不足，经质证认定，该鉴定意见无不能作为证据使用的其他情形，故该鉴定意见可以作为认定案件事实的证据，本院对该鉴定结果予以采用，对原告提出重新鉴定的意见不予支持。该鉴定意见涉案工程总造价为135290.03元，扣除被告已支付的50000元，被告尚欠原告工程款85290.03元，被告应当支付。对于利息，本案原告只施工了部分工程，双方对利息并无具体约定，故对原告主张的利息，本院不予支持。至于被告提出的反诉，在庭审中，原、被告均未已向本院提交对方违约的相关证据，故对被告要求返还给付的50000工程款及要求原告承担违约金的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）新疆智信安装集团有限公司与被告（反诉原告）伊犁万业房地产置业有限公司于2018年5月30日签订的消防工程施工合同；二、被告（反诉原告）伊犁万业房地产置业有限公司于本判决生效后三十内支付原告（反诉被告）新疆智信安装集团有限公司工程款85290.03元；三、驳回原告（反诉被告）新疆智信安装集团有限公司的其他诉讼请求;四、驳回被告（反诉原告）伊犁万业房地产置业有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11 800元，减半收取计5900元，由原告新疆智信安装集团有限公司承担4900元，被告伊犁万业房地产置业有限公司负担1000元；案件反诉受理费3300元，减半收取计1650元，由被告伊犁万业房地产置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审  判  员   苏慧珍二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 一 日书  记  员   郭雅丽