福建省漳州市龙文区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0603民初560号 原告：陈开元，男，1965年5月7日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。 委托诉讼代理人：李木钦，福建律睿律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：苏志梅，福建律睿律师事务所执业律师。 被告：郭明瑞，男，1968年5月4日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。 被告：漳州市龙文区秋能茶叶店，住所地福建省漳州市龙文区朝阳镇石井村，统一社会信用代码92350603MA2YGW3B5J。 经营者：郭秋能，男，1977年3月23日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。 被告：郭秋能，男，1977年3月23日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。 被告：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨北路**，统一社会信用代码91350200854993528E。 负责人：施培德，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：郑琮南，福建九鼎律师事务所执业律师。 原告陈开元与被告郭明瑞、漳州市龙文区秋能茶叶店（以下简称“秋能茶叶店”）、郭秋能、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（以下简称“中保厦门市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈开元的委托诉讼代理人苏志梅，被告郭明瑞，被告秋能茶叶店的经营者郭秋能，被告郭秋能，被告中保厦门市分公司的委托诉讼代理人郑琮南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈开元向本院提出诉讼请求：1、判令郭明瑞、秋能茶叶店、郭秋能、中保厦门市分公司赔偿陈开元因交通事故造成的损失暂计106783.43元；出院后护理费、误工费、残疾赔偿金、取内固定物费用、精神损害抚慰金等损失等鉴定后予以确定。2、本案诉讼费用由郭明瑞、秋能茶叶店、郭秋能、中保厦门市分公司承担。诉讼过程中，陈开元变更第1项诉讼请求为：判令郭明瑞、秋能茶叶店、郭秋能、中保厦门市分公司共同赔偿人身损害赔偿金430791.69元。事实和理由：2019年6月11日17时许，郭明瑞驾驶闽Ｅ×××××号车行驶至龙文区，碰撞陈开元驾驶的二轮摩托车，造成陈开元受伤及两车局部受损的交通事故。经漳州市公安局交通警察支队龙文大队认定，郭明瑞负事故全部责任，陈开元无责任。事故发生后，陈开元被送往中国人民解放军第九○九医院住院治疗37天。出院诊断为：1、左股骨远端粉碎性骨折；2、左胫腓骨上段粉碎性骨折；3、左足第3、4跖骨骨折；4、右腓骨下段骨折；5、右足第1趾远节趾骨骨折等。出院医嘱：1、术后3个月禁止患肢负重，期间注意患肢功能锻炼；2、术后半年、1年来院复查，1年后视骨折愈合情况取出内固定物（费用约1.5万元人民币，供参考）；3、适当加强营养，促进骨折愈合及病情恢复等。陈开元因此次交通事故造成的损失有：1、医疗费用：83990.47元；2、营养费：12598.57元（医疗费的15%）；3、住院伙食补助费：740元（37天×20元／天）；4、误工费：85545.05元（365天×234.37元／天）；5、护理费：21913.6元（37天×234.37元／天＋113天×234.37元／天×50%）；6、残疾赔偿金：191604元（45620元／年×20年×21%）；7、交通费：1000元；8、精神损害抚慰金：1.5万元；9、取内固定物费用：1.5万元；10、鉴定费：3400元。本案中，郭明瑞作为实际侵权人，秋能茶叶店作为车主，应承担赔偿责任。郭明瑞受郭秋能雇佣，在履行职务行为时发生交通事故造成陈开元受伤，郭秋能作为雇主应依法承担责任。肇事车辆闽Ｅ×××××号车向中保厦门市分公司投保交强险及商业险，事故发生在保险期限内，中保厦门市分公司应当在保险限额内承担赔偿责任。 中保厦门市分公司辩称，1、医疗费中包含餐费34.8元，且与住院伙食补助费重复主张。陈开元在住院期间65.35小时在ICU病房，无需家属护理。根据用药清单记载非医保费用为12216.13元。2、住院伙食补助费没有异议。3、营养费过高，不超过4500元为宜。4、后续治疗费应待实际发生后另行主张，若在本案中处理，应不超过1万元为宜。5、误工费：明显偏长，根据伤情，以不超过180天为宜。陈开元未提供误工损失的相关证据，主张按每天234.37元计算，缺乏事实依据，应按照陈开元实际收入情况来计算损失。6、护理费：护理时间应扣除在ICU病房的2.7天，其主张护理费每天234.37元缺乏依据，陈开元未提供护理人员误工损失的相关证据，应按护理人员平均每天164元计算。7、残疾赔偿金：九级伤残明显不合理，根据陈开元受伤情况，应为十级伤残比较合理。8、交通费：陈开元未提交正式发票，即使酌情赔偿，应为370元为宜。9、精神损害抚慰金：明显过高，应不超过5000元为宜。10、鉴定费：不属于保险赔偿范围。11、根据保险合同约定，诉讼费不属于保险赔偿范围。 郭明瑞辩称，无异议，由保险公司负责赔偿。 秋能茶叶店辩称，无异议，由保险公司负责赔偿。 郭秋能辩称，无异议，由保险公司负责赔偿。郭秋能个人垫付5000元，应返还。 本院经审理认定事实如下： 2019年6月11日17时许，郭明瑞驾驶闽Ｅ×××××号车，沿北环城路芗城往龙文方向行驶至龙文区，右转弯进入九龙大道过程中，对路段情况观察不周，碰撞直行的陈开元驾驶的二轮摩托车，造成陈开元受伤及两车局部受损的道路交通事故。2019年6月15日，漳州市公安局交通警察支队龙文大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定：郭明瑞负事故全部责任，陈开元无责任。 事故发生后，陈开元被送往中国人民解放军联勤保障部队第九○九医院（以下简称“第九○九医院”）住院治疗，至2019年7月18日出院，共住院37天，花费医疗费78424.88元（其中包括伙食费34.8元，重症监护65.35小时计470.52元）。出院诊断：“1、左股骨远端粉碎性骨折；2、左胫腓骨上段粉碎性骨折；3、左足第3、4跖骨骨折；4、右腓骨下段骨折；5、右足第1趾远节趾骨骨折；6、全身多处软组织挫擦伤；7、2型糖尿病；8、左腓总神经损伤”。出院医嘱：“1．术后3个月禁止患肢负重，期间注意患肢功能锻炼，3个月后来院复查，视情况决定进一步治疗计划；2．术后半年、1年来院复查，1年后视骨折愈合情况取出内固定物（费用约壹万伍仟圆元人民币，供参考）；3．若左下肢皮肤结痂脱落后软组织缺损，予返院行植皮或皮瓣转移手术治疗；4．继续观察左足感觉及运动情况，视情况考虑是否需返院行左踝关节融合手术治疗；5．适当加强营养，促进骨折愈合及病情恢复；6．内分泌科门诊随诊；7．不适门诊随诊。”2019年7月23日、2019年8月2日、2019年8月18日、2019年9月5日、2019年10月23日、2019年10月29日、2019年12月5日、2020年1月24日、2020年3月28日、2020年3月31日、2020年6月11日、2020年6月12日，陈开元在第九○九医院门诊治疗，分别花费医疗费250.78元、532.28元、448.07元、452.65元、552.9元、380.46元、396.11元、347.74元、1308元、186.6元、688元、22元。 诉讼过程中，陈开元申请对其伤残等级、出院后护理期限及护理依赖程度、误工期限、取内固定装置费用进行鉴定。本院依法委托福建闽南司法鉴定中心对上述事项进行司法鉴定。福建闽南司法鉴定中心于2020年7月8日出具闽南司鉴［2020］临鉴字第721号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．被鉴定人陈开元的损伤及后遗症评定为一处九级伤残，一处十级伤残。2．被鉴定人陈开元出院后护理期限以113日为宜，误工期限以受伤后365日为宜；被鉴定人出院后护理期限内需要他人予以部分护理，但达不到长期护理依赖。3、被鉴定人陈开元后续取两处内固定物的医疗费用约需人民币壹万伍仟元（￥15000）。陈开元为该鉴定向福建闽南司法鉴定中心支付鉴定费3400元。 事故发生后，郭秋能向陈开元垫付5000元。庭审中，陈开元确认：对于郭秋能垫付的款项，扣除其应承担的部分后若有剩余，同意返还。 闽Ｅ×××××号重型自卸货车行驶证上登记的所有人为秋能茶叶店。郭明瑞持有准驾车型为Ｂ2的机动车驾驶证。郭明瑞、郭秋能一致确认：郭明瑞系郭秋能雇员，发生本案交通事故时郭明瑞是在履行职务行为。闽Ｅ×××××号重型自卸货车已向中保厦门市分公司投保交强险和商业第三者责任保险，其中交强险的死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元；商业第三者责任保险的保险金额／责任限额为150万元；事故发生时在保险期限内。 2020年7月15日，漳州市龙文区景山街道梧桥社区居民委员会出具《证明》，内容为：“兹有陈开元，性别：男，（身份证号码……）家庭住址：……，系我梧桥社区居民委员会居民。” 《机动车交通事故责任强制保险条款》关于责任免除的第十条载明：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：……（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”《机动车综合商业保险条款》第二章机动车第三者责任保险中关于责任免除的第二十六条载明：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分；（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费；……” 上述事实，有当事人庭审陈述及陈开元、秋能茶叶店、郭秋能、中保厦门市分公司提交的如下证据予以证实：陈开元提交的《道路交通事故认定书（简易程序）》，郭明瑞的机动车驾驶证复印件、闽Ｅ×××××号车行驶证复印件，机动车交通事故责任强制保险单复印件，第九○九医院的门诊病历、诊断证明书、出院通知书、出院记录、门诊收费票据、住院收费票据、住院收费清单、门诊收费清单，《司法鉴定意见书》及鉴定费发票，漳州市龙文区景山街道梧桥社区居民委员会《证明》；中保厦门市分公司提交的保险条款（部分）、机动车保险报案记录（代抄单）；秋能茶叶店与郭秋能提交的医院预交金凭据。以上证据经庭审举证、质证，本院对上述证据的真实性及来源的合法性予以确认。中保厦门市分公司对《司法鉴定意见书》的鉴定结论有异议，但其放弃通知鉴定人出庭的权利，经审查，该司法鉴定，鉴定人具备相关鉴定资格、鉴定程序合法，本院对该《司法鉴定意见书》予以采信。 本院认为，本案系因交通事故引发的损害赔偿纠纷，系侵权之诉，赔偿权利人有权要求赔偿义务人按其过失大小承担相应的赔偿责任。本次交通事故经漳州市公安局交通警察支队龙文大队作出道路交通事故认定书，认定郭明瑞在本事故中负全部责任，陈开元无责任。该责任认定符合法律规定，本院将作为赔偿义务人承担赔偿责任的依据予以确认。因闽Ｅ×××××号车辆向中保厦门市分公司投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险,故中保厦门市分公司应当依照法律的规定或者合同的约定，在保险责任范围内直接向陈开元予以赔偿。仍有不足的，由侵权人予以赔偿。因郭秋能确认郭明瑞系其雇员，且事故发生在郭明瑞提供劳务期间，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”则郭秋能应当承担侵权责任。就陈开元主张的各项损失，本院审查认定如下：1、医疗费：陈开元住院的费用中包含伙食费34.8元，与住院伙食补助费重复主张，该34.8元应予扣除；陈开元的医疗费应为83955.67元。2、营养费：参照出院医嘱，酌定为8395.57元（83955.67元×10%）。3、陈开元主张的住院伙食补助费740元（37天×20元／天），郭明瑞、秋能茶叶店、郭秋能、中保厦门市分公司均无异议，予以支持。4、误工费：参照鉴定意见，陈开元的误工费为81814元（81814元／年÷365天×365天）。5、护理费：中保厦门市分公司主张陈开元在住院期间65.35小时在ＩＣＵ病房，无需家属护理。医院收费清单中确有重症监护费用470.52元（65.35小时），但该65.35小时重症监护费用产生所在的科室为骨五科治疗病区，该病区与ＩＣＵ属不同病区，中保厦门市分公司未提供证据证明该期间病患住于ＩＣＵ治疗，仅以“重症监护”费用名称主张病患住于ＩＣＵ治疗，属其单方推定，缺乏事实依据。故中保厦门市分公司主张该65.35小时无需家属护理，缺乏依据，不予采纳。则参照鉴定意见，本院确认陈开元的护理费为20957.83元［（81814元／年÷365天×37天）＋（81814元／年÷365天×113天×50%）］。6、残疾赔偿金：参照鉴定意见，陈开元主张的残疾赔偿金191604元（45620元／年×20年×21%），符合法律规定，予以支持。7、交通费：交通费系必要支出，酌定370元。8、精神损害抚慰金：依侵权人承担责任的经济能力、当地平均生活水平以及侵权行为所造成的后果等因素酌情确定为11000元。9、取内固定物费用即后续治疗费：参照鉴定意见，陈开元主张的后续治疗费1.5万元，予以支持。上述1-9项损失金额共计413837.07元。诉讼中的鉴定费属诉讼费用，不计入上述损失。鉴于机动车交通事故责任强制保险中的死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，故中保厦门市分公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿陈开元12万元。陈开元超过机动车交通事故责任强制保险范围的损失，由中保厦门市分公司根据保险合同的约定，在商业第三者责任保险范围内赔偿陈开元293837.07元。 综上，陈开元请求中保厦门市分公司、郭秋能赔偿相应损失有事实和法律依据，本院予以支持，具体数额以本院确定为准。郭明瑞系郭秋能雇员，且事故发生在郭明瑞提供劳务期间，应由郭秋能承担侵权责任，陈开元主张郭明瑞承担赔偿责任没有法律依据，不予支持。秋能茶叶店将车辆交给具有驾驶资质的郭明瑞使用，在使用过程中发生交通事故，秋能茶叶店在此过程中没有过错，不需承担赔偿责任。陈开元主张秋能茶叶店承担赔偿责任缺乏依据，不予支持。中保厦门市分公司辩称医疗费应扣除非医保费用12216.13元，缺乏依据，本院不予采纳。关于郭秋能垫付的5000元，陈开元同意在扣除郭秋能应承担的部分后返还余款，因此为减少讼累，可在本案一并处理。陈开元应将5000元返还给郭秋能。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司应于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿陈开元12万元； 二、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任保险范围内赔偿陈开元293837.07元； 三、陈开元应于本判决生效之日起十五日内返还郭秋能5000元； 四、驳回陈开元的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7761.88元，减半收取计3880.94元，由陈开元负担127.16元，郭秋能负担3753.78元。鉴定费3400元，由陈开元负担133.81元，郭秋能负担3266.19元；该鉴定费陈开元已先行垫付，郭秋能应于本判决生效之日起十五日内将该3266.19元支付给陈开元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  薛萌 二〇二〇年十月九日 书记员  林颖 附执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。