河南省舞阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1121刑初119号公诉机关舞阳县人民检察院。被告人汪宏涛，男，1971年3月5日出生，汉族，初中文化，农民，舞阳县政协委员，户籍所在地河南省漯河市舞阳县，住河南省舞阳县。曾因盗窃被舞阳县公安局行政拘留三日，并处罚款500元。现因涉嫌非法经营，于2019年3月5日被舞阳县公安局刑事拘留；因涉嫌非法经营犯罪，于2019年3月29日被舞阳县公安局取保候审。辩护人彭飞，河南长风律师事务所律师。舞阳县人民检察院以漯舞检二部刑诉（2020）93号起诉书指控被告人汪宏涛犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舞阳县人民检察院指派检察员魏剑林、张保安出庭支持公诉。被告人汪宏涛及其辩护人彭飞到庭参加诉讼。现已审理终结。舞阳县人民检察院指控，2019年3月份，被告人汪宏涛在明知周佳飞（已判刑）租赁房屋用于制作假烟的情况下，将自己家位于河南省舞阳县吴城镇汪庄村北地的彩钢瓦房租于周佳飞。2019年3月4日舞阳县公安局、舞阳县烟草局联合执法现场查获仿YJ14卷烟机1台、仿YJ23接嘴机1台、红旗渠烟支14.4万支、双喜烟支13.2万支、黄山烟支12万支、黄果树烟支6万支、牡丹烟支7.2万支、南京烟支1.2万支、黄鹤楼烟支1.2万支、滤嘴棒25.5万支、烟丝720公斤。经鉴定，涉案卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。涉案物品共价值690,992.345元。为证明上述事实，公诉机关提供了同案犯周佳飞、李平安、陈小会、徐秀珍的供述及辩解；证人证言；视听资料；现场勘验笔录；鉴定意见和书证等证据。公诉机关认为，被告人汪宏涛违反国家烟草专卖管理法律规定，为非法生产烟草专卖品提供场地，涉案卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，全部涉案物品价值690,992.345元。扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人汪宏涛到案后能如实供述自己的罪行，系坦白。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请依法判处。被告人汪宏涛对指控的罪名和犯罪事实没有异议。其辩护人提出，一、对被告人的行为构成非法经营罪有异议，被告人应认定为生产、销售伪劣产品罪。周佳飞等人生产制造的香烟经鉴定为伪劣卷烟，周佳飞等人只是伪劣卷烟的生产者，客观方面违反了国家产品质量监督管理法规，故意在产品中掺杂、掺假，而非未经许可经营香烟，扰乱市场秩序、情节严重。二、被告人事前不明知周佳飞租用房屋是为了制作假烟，知道后，出于自身及家人安全的考虑没有立即举报周佳飞制造假烟的违法行为，客观上对周佳飞生产假烟行为提供了帮助。三、被告人具有以下法定和酌定的从、减轻情节：1、被告人在共同犯罪中作用很轻，系从犯。2、被告人汪宏涛有重大立功情形，其提供重要线索并主动带领公安机关将周佳飞等人全部抓获。3、被告人没有社会危害性，其不仅是政协委员，还是村里土地承包大户、帮贫典范，在疫情期间积极向县里捐献了四万斤大葱，获得群众好评。4、被告人积极履行罚金、退还赃款。综上，请求依法对被告人适用缓刑。经审理查明，2019年3月份，被告人汪宏涛在明知周佳飞（已判刑）租赁房屋用于制作假烟的情况下，仍将自己家位于河南省舞阳县吴城镇汪庄村北地的彩钢瓦房继续租于周佳飞。2019年3月4日舞阳县公安局、舞阳县烟草局联合执法现场查获仿YJ14卷烟机1台、仿YJ23接嘴机1台、红旗渠烟支14.4万支、双喜烟支13.2万支、黄山烟支12万支、黄果树烟支6万支、牡丹烟支7.2万支、南京烟支1.2万支、黄鹤楼烟支1.2万支、滤嘴棒25.5万支、烟丝720公斤。经鉴定，涉案卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。涉案物品共价值690,992.345元。期间，被告人汪宏涛收取租金2,000元，在本案审理过程中已全部退赃。另查明，被告人汪宏涛犯罪时已达刑事责任年龄。2010年2月8日因盗窃被舞阳县公安局行政拘留三日，并处罚款500元。归案后汪宏涛如实供述了其犯罪事实。在审查起诉阶段被告人汪宏涛签署了认罪认罚具结书。再查明，其辩护人在庭审过程中提交舞阳县吴城镇汪庄村民委员会证明及舞阳县慈善总会捐赠证书一份，证明被告人汪宏涛平时表现情况及在疫情期间主动向政府捐献大葱三万五千斤的事实。被告人汪宏涛提供重要线索并主动带领公安机关将周佳飞等人全部抓获，系一般立功。公诉机关对此无异议。上述事实，被告人汪宏涛在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人汪宏涛供述与辩解，同案犯周佳飞、李平安、陈小会、徐秀珍供述，证人韩某、宋某、汪某、张某1、陈某、李某1、屈某、李某2、张某2、赵某、崔某、梅某、杨某、张某3、李某3证言，被告人汪宏涛户籍证明、前科证明、行政处罚决定书、非党员情况证明，现场勘验笔录，辨认笔录，案件移送函材料，鉴别检验报告，价格证明，告知笔录，案件侦破经过、被告人汪宏涛立功表现情况说明，抓获情况说明，光盘制作说明，刑事判决书，补充侦查报告书等证据证实，且经法庭举证、质证，事实清楚、证据确实充分，予以确认。本院认为，被告人汪宏涛在明知周佳飞（已判刑）租赁房屋用于制作假烟的情况下，仍将自己家位于河南省舞阳县吴城镇汪庄村北地的彩钢瓦房继续租于周佳飞。涉案卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，全部涉案物品价值690,992.345元。扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，舞阳县人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。被告人为他人非法经营行为提供帮助，在共同犯罪中系从犯，依法对其减轻处罚。被告人汪宏涛提供重要线索，帮助侦查机关抓捕其他同案犯，构成一般立功，依法减轻处罚。被告人汪宏涛归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法对其从轻处罚。被告人自愿适用认罪悔罪从宽制度，依法对其从宽处罚。被告人愿意积极主动缴纳罚金并退赃，本院依法酌定从轻处罚。关于辩护人提出的应以生产、销售伪劣产品罪定罪的辩护意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条：“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚”。第六条：“明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件……，应当按照共犯追究刑事责任”。因被告人汪宏涛为犯罪提供经营场所，依照上述解释规定，应当按照共犯追究其刑事责任，因此对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。对其他从减轻处罚的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。综上，根据被告人汪宏涛犯罪的事实、性质、情节、在共同犯罪中的作用以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条，最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条第二款、第五条、第六条之规定，判决如下：一、被告人汪宏涛犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币10,000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已向本院缴纳，由本院依法上缴国库）；二、被告人汪宏涛的退赃款2,000元，已缴纳至舞阳县人民法院，由本院依法上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  张浩洁审 判 员  殷 丹人民陪审员  胡星星二〇二〇年十月三十日书 记 员  闫阳婕