广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初40445号原告：廖文福，男，1980年7月26日出生，汉族，住广东省化州市。被告：中国移动通信集团广东有限公司广州分公司，住所地广东省广州市天河区。负责人：葛磊，总经理。委托诉讼代理人：李华，广东天穗律师事务所律师。被告：广东盖威电信科技有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：王彬。原告廖文福与被告中国移动通信集团广东有限公司广州分公司（以下简称“中国移动广州分公司”）、广东盖威电信科技有限公司（以下简称“广东盖威公司”）执行异议之诉一案，本院于2019年10月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告廖文福、被告中国移动广州分公司的委托诉讼代理人李华到庭参加诉讼。被告广东盖威公司经本院公告送达开庭传票，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖文福向本院提出诉讼请求：1.判令不得追加原告为（2019）粤0106执2297号案的被执行人；2.判令原告不对（2017）粤0106民初23260号民事判决书确定的被告广东盖威公司的债务在10万元的范围内承担连带责任。事实和理由：在被告广东盖威公司的工商登记材料中，工商局公示的各个股东认缴时间是截止到2055年12月31日。按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，公司无财产可供执行时，公司股东认缴出资未到期的，不应当追加股东在未缴纳出资范围内对公司未清偿债务承担清偿责任。理由如下：一、认缴出资的制度旨在激发股东创业，促使公司自由化方面起到了积极作用，不可避免的对债权人保护减少了，认缴出资制度作为一种制度创新，是公司法的明文规定的法律制度，而加速认缴资本到期无疑是对认缴制度的突破，且这种突破实质上是加重了股东个人的责任，在法律无明确规定的情况下，不宜对相关条款做扩大解释。二、股东认缴的金额、期限都在工商局明确登记，作为一种公示文件，被告中国移动广州分公司应当知道这一事实，在交易过程中对此风险也应予以预见，故以保护债权人预期利益为由来论证加速认缴资本到期的正当性，理由明显不足。三、本案中，双方服务合同纠纷发生的时间是2016年3月，此时被告广东盖威公司是个人独资企业，法人兼唯一的股东是王彬，注册资本是1000万，实缴时间是2055年12月31日。所有这些工商信息，在双方合作之初，被申诉人完全清楚，理应为此承担相应的风险，被告广东盖威公司变更为有限责任公司是2017年8月15日，纠纷已经发生一年多，被告中国移动广州分公司在没有任何公示和警示的情况下，把风险转嫁给被告广东盖威公司之后的股东作为债务人执行，无法律依据。现被告广东盖威公司已进行变更，本人已不再是股东，证明原法人及股东承认债务应该由债务产生时的法人及股东承担，请法官明察。综上所述，被告中国移动广州分公司想以诉讼方式通过突破认缴制度来判定股东出资责任加速到期，进而让认缴未到期的股东承担补充责任，法律依据不足，请驳回被告中国移动广州分公司的无理要求。被告中国移动广州分公司辩称：一、（2019）粤0106执异753号执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确，裁定适当，原告应对被告广东盖威公司在（2017）粤0106民初23260号民事判决书中所被确定的债务在10万元范围内承担连带清偿责任。理由如下：依生效的（2017）粤0106民初23260号民事判决书，被告广东盖威公司应向被告中国移动广州分公司偿付服务费3173221元及违约金。被告中国移动广州分公司于2019年1月向法院申请执行（案号：（2019）粤0106执2297号），天河区法院经查明被告广东盖威公司无可供执行的财产且无履行能力，于2019年12月作出执行裁定，终结此次执行。因此，对于（2017）粤0106民初23260号民事判决中所确定的债务，被告广东盖威公司已无偿付能力。但根据被告广东盖威公司公司章程显示，原告为该公司主要股东之一，2017年8月公司注册资本由1000万元变更为3000万元时，其所认缴出资额为15万元，认缴出资时间为2017年8月15日，但原告至今未能提供证据证明其已履行出资义务。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”另外，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十三条的规定，被告广东盖威公司经执行程序已被查明无偿付能力，故作为未履行出资义务的股东，原告应按公司章程对公司债务在其认缴出资范围内承担连带清偿责任。鉴于公司另一股东钟声在将5万元股份转让给原告前即未实际缴纳出资（该5万元包含在原告认缴出资的15万元范围内），该部分应由钟声承担从原告责任中予以减除，因此，原告应对其认缴却未实际出资的10万元范围内承担连带清偿责任。二、原告应按公司章程规定的认缴出资时间履行出资义务。因原告至今未实际缴付出资，原告应就被告广东盖威公司对被告中国移动广州分公司所负债务承担连带责任。被告广东盖威公司的注册资金3000万元记载于公司章程，具有对外性和公开性，是该公司对外交易的基础。被告中国移动广州分公司出于信赖与其交易，被告广东盖威公司就应当以其注册资金额对外承担责任，而不仅仅是以各个股东的实际出资额为限对外承担责任，此为公司注册资本的公示公信力的体现。因此，由于原告未按公司章程规定的认缴出资时间履行出资义务，原告应当在其未实际出资的范围内对被告广东盖威公司所欠付被告中国移动广州分公司的款项承担连带责任。被告广东盖威公司未答辩。经审理查明：被告广东盖威公司于2014年8月20日成立。2016年12月6日，股东由“王彬”变更为“钟声”；2017年9月11日，公司企业类型由“有限责任公司（自然人独资）”变更为“有限责任公司（自然人投资或控股）”，资金数额由“1000万元”变更为“3000万元”，股东由“钟声”变更为“陈超、韩冠军、廖文福、王彬、王洪涛、郑少鹏、钟声”。2017年8月15日，被告广东盖威公司召开股东会决议，同意钟声将占有公司注册资本21.5%的股权共215万元出资额转让给王彬，同意钟声将占公司注册资本0.5%的股权共5万元出资额转让给原告等；同意公司注册资本由1000万元变更为3000万元。变更后各股东的出资情况为：钟声认缴出资1995万元，在2018年8月31日前缴足；王彬认缴出资645万元，在2018年8月31日前缴足；廖文福认缴出资15万元，在2018年8月31日前缴足等。钟声在全体股东签署处签名确认，王彬、廖文福等在新增股东签署处签名确认，被告广东盖威公司在空白处加盖公章。同日，上述股东签字确认的公司章程亦载明了上述股东出资金额、认缴时间，其中钟声股份比例为66.5%，原告为0.5%，并载明出资认缴方式为货币，公司向股东签发出资证明书并置备股东名册（另行出具）等内容。国家企业信用信息公示系统显示，被告广东盖威公司2017年度报告显示上述股东的认缴出资时间为2017年8月15日，认缴出资方式为货币，实缴出资为0元，实缴出资时间为2055年12月31日。另查，被告中国移动广州分公司与被告广东盖威公司因2015年12月3日签订的《中国移动流量红包集团批量采购框架合同》发生纠纷，本院于2018年9月17日作出的（2017）粤0106民初23260号民事判决，判决广东盖威公司应向中国移动广州分公司偿付3173221元及违约金。该判决发生法律效力后，因广东盖威公司没有履行判决确定的义务，中国移动广州分公司向本院申请强制执行，本院于2019年1月29日以（2019）粤0106执2297号案立案执行。在执行过程中，本院未发现被告广东盖威公司有可供执行的财产，且广东盖威公司尚在经营中。中国移动广州分公司遂向本院申请追加钟声、郑少鹏、廖文福等股东为该案被执行人，本院于2019年9月29日作出（2019）粤0106执异753号执行裁定，裁定追加钟声、郑少鹏、廖文福等人为（2019）粤0106执2297号案的被执行人，对（2017）粤0106民初23260号民事判决确定广东盖威公司的债务分别在2330万元、100万元、10万元……范围内承担连带清偿责任。原告主张工商登记各股东认缴时间是截止到2055年12月31日，尚未到认缴出资时间，遂成诉。庭审中，原告表示其并未向钟声支付过股权转让款，钟声的股权系无偿转让给原告的。公司注册资本从1000万元变更为3000万元时，原告亦无缴纳相应的增资费用。本院认为：根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。本案中，被告广东盖威公司的股东会决议明确载明原告认缴出资15万元，在2018年8月31日前缴足，因此被告广东盖威公司的股东应当在2018年8月31日前足额缴纳认缴出资额。故原告主张尚未到认缴出资时间缺乏事实依据，本院对于原告的上述主张不予采信。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。因原告提交的证据不足以证实其已实际出资的事实，故被告广东盖威公司的债权人被告中国移动广州分公司在（2019）粤0106执异753号案中申请追加原告在其认缴出资10万元的范围内对被告广东盖威公司的债务承担连带清偿责任，合法有据。综上，原告的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持，依法予以驳回。被告广东盖威公司经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告廖文福的全部诉讼请求。案件受理费100元，由原告廖文福负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  林 吉人民陪审员  马穗华人民陪审员  梁细女二〇二〇年十月二十二日法官助理王茹书记员余颖蓉