成都市成华区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0108刑初108号 公诉机关成都市成华区人民检察院。 被告人马思聪，男，1987年5月6日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：四川省夹江县。2014年8月28日因犯贩卖毒品罪被成都市金牛区人民法院判处有期徒刑九个月；2016年3月4日因犯贩卖毒品罪被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑八个月；2017年4月6日因犯贩卖毒品罪被成都市青羊区人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2018年6月7日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年9月30日被成都市公安局成华区分局刑事拘留，经成都市成华区人民检察院批准，于2019年10月31日由成都市公安局成华区分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 指定辩护人杨杰,四川仁见律师事务所律师。 成都市成华区人民检察院以成华检二部刑诉［2020］62号起诉书指控被告人马思聪犯非法持有毒品罪，于2020年1月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2020年3月24日、2020年7月7日、2020年8月18日、2020年10月19日公开开庭审理本案。成都市成华区人民检察院先后指派检察员李利亚、王敏眉以及检察官助理魏庆涛出庭支持公诉，被告人马思聪及指定辩护人杨杰到庭参加诉讼，侦查人员周波，鉴定人员廖某，证人郭某、周某、江某、杜某先后出庭作证。在审理过程中，成都市成华区人民检察院建议补充侦查，本院延期审理两次。本案现已审理终结。 成都市成华区人民检察院指控，2019年9月29日11时，被告人马思聪在其母亲租住的成都市成华区“恒大豪庭”3栋1406号房间内被公安机关民警挡获。民警在该住屋进门右边靠墙沙发上查获一个红色长方形铁皮盒，盒内发现两袋装有白色晶体的塑料袋（较小一袋白色晶体净重43.98克，经鉴定：含有甲基苯丙胺成分；较大一袋白色晶体净重63.51克，经鉴定：未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮常见毒品成分）和8个空的透明塑料袋，在客厅中央白色小圆桌上查获带有粉色吸管，内有少量透明液体的塑料瓶（经鉴定：瓶内液体检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）。 公诉机关认为，被告人马思聪明知是冰毒而持有，数量43.98克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人马思聪系累犯、毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，应当从重处罚。被告人马思聪存在容留他人吸毒的行为，社会危害性大。 被告人马思聪对挡获经过及公安机关从其住处查获、扣押白色晶体的基本事实无异议，辩称查获物质是辅料，不含毒品成分，侦查机关取样后未封存，不排除检材受污染的可能性，证据收集程序违法，认为其不构成非法持有毒品罪。 辩护人对挡获经过及公安机关查获、扣押白色晶体的基本事实无异议，但对公诉机关指控犯罪事实和罪名不予认可，理由在于：1.疑似毒品物质由他人交付被告人马思聪，被告人马思聪并未打开、吸食、使用，不排除存在认知错误；2.见证人未参与封存、取样过程，且检材和剩余毒品封存无被告人、见证人的签字，不排除检材受到污染的可能性，本案鉴定报告不应采信，请求按有利于被告人原则处理。 针对控辩双方无争议的事实，有公诉机关当庭出示的受案登记表、立案决定书、到案经过、现场挡获情况说明，被告人马思聪的户籍证明、辨认说明、刑事判决书、刑满释放证明书，现场检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，现场指认笔录，现场检测报告书，证人苏某、付某、宋某的证言及辨认，证人侯某、辜某的证言，接受证据材料清单、房屋租赁合同，被告人马思聪的相应供述证实。被告人马思聪及其辩护人对该部分证据没有异议，前述证据来源合法、客观真实并与本案有关联，本院予以采信。 控辩双方对于涉案白色晶体物质是否为毒品存在较大争议。公诉机关为支持其指控，当庭出示以下证据： 1.被告人马思聪的庭前供述及同步录音录像，主要供述：公安民警查获两袋白色晶体，小的一袋是毒品冰毒，大的一袋是薄荷。冰毒是军哥在9月29日凌晨1时许通过闪送送来的，送之前军哥告知要放一袋冰毒在其家中。 2.证人苏某的证言，主要陈述：公安民警在马思聪家查获红色长方形铁皮盒，盒内装有两袋白色晶体和八个空的透明塑料袋，将装有白色晶体的塑料袋当着马思聪的面封存后带回派出所。马思聪对民警说一袋是冰毒，另外一袋是薄荷。 3.侦查人员周波的当庭证言，主要内容为：2019年9月29日称量时见证人郭某离开过。检材和剩余毒品的封存是在称量后将胶带撕开对折粘合，遂交到派出所保管室，没有在封口处签字。同年10月8日由杜峰等人提取检材移送鉴定，同年10月22日剩余毒品由保管人员移送涉案财物保管中心。 4.证人郭某（见证人）的当庭证言，主要内容为：其见证周波和杜峰对马思聪处查获的白色晶体进行称量，称量后离开，关于取样、封存的具体情况记不清了。 5.证人周某（保管人员）的当庭证言，主要内容为：其和江某负责派出所涉案财物的临时保管。2019年9月30日接收周波、杜峰移交的马思聪案涉案物品。两大袋白色晶体用物证袋装好，应该是封了的，交接后放入专门的保险柜，钥匙由其保管。国庆节后杜峰取走两小袋大约1克的白色晶体，外包装什么样子记不清了。同年10月22日其和江某将剩下的两大袋白色晶体送到保管中心，都是单独封装的。 6.证人江某（保管人员）的当庭证言，主要内容为：其和周某负责派出所涉案财物的保管，每个物品出入需要二人在场。马思聪案入库应该是周某经手放在保险柜，10月22日其和周某将两袋疑似毒品物质移交保管中心，此前是用封装袋密封。 7.证人杜某（送检人员）的当庭证言，主要内容为：其和杜峰于2019年10月一同送检毒品，从保管中心提取检材，检材透明封装袋是封口了的，封装袋上有马思聪签名，提取后装在档案袋里，档案袋没有封口，鉴定人员当面取样，剩余毒品由鉴定人员收走。 8.鉴定人廖某的当庭证言，主要内容为：其与刘毅在2019年10月8日接受涉案检材，送检人员是个胖子和周波。检材最外层物证袋有办案机关签章，物证袋正面有两名侦查人员签字，封口处有一个手印但不能确定是谁的，物证袋和检材之间还有一个小袋子，但具体样子、是否封存记不清了（后又称没有小袋子），其当面取样后将剩余检材退回。 9.首次称量笔录、提取笔录（均为2019年9月29日制作）、检验报告，主要内容为公安民警对涉案白色晶体物质称量、第一次取样以及送交鉴定的过程。其中：称量笔录仅记载称量过程，未实际记载取样经过；提取笔录记载对白色晶体状物质和吸毒水壶内透明液体的取样过程，无封装内容；经成都市公安局物证鉴定所检验，送检白色晶体1号检材检出甲基苯丙胺成分，白色晶体2号检材未检出常见毒品成分，透明液体3号检材检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。 10.双桥子派出所涉案财物保管室入库台账、出库台账，成都市公安局成华区分局集中保管中心批量入库物品清单，主要内容：首次提取的检材及剩余白色晶体物质于2019年9月30日交双桥子派出所涉案财物保管室临时保管，检材于2019年10月9日送检，剩余白色晶体物质于2019年10月22日送交成都市公安局成华区分局集中保管中心保管。 11.调用报告、照片，主要内容为：存于成华区分局集中保管中心的剩余白色晶体物质两袋使用物证袋封装并贴封，物证袋均有记号笔标注编号、克数，未见封装签名及日期。 12.第二次称量笔录、取样笔录（均为2020年9月29日制作）、司法鉴定意见书、情况说明、同步视频及截图，主要内容：2020年9月29日在见证人的见证下，公安民警提取剩余白色晶体状物质抽样，经送四川鼎诚司法鉴定中心鉴定，1号检材（小袋白色晶体）检出甲基苯丙胺成分，2号检材（大袋白色晶体）未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。 以上证据经举证质证，被告人对其庭前供述真实性提出异议；被告人、辩护人对出庭人员证言真实性提出异议，理由为证言之间存在差异且无法还原毒品首次称量、取样、封存、送检过程；被告人、辩护人对其他证据合法性不予认可，认为不能证明对白色晶体进行封存，不排除受污染的可能性，相应证据应予排除。 本院经审查认为，一、侦查人员依法讯问被告人马思聪并制作笔录、同步录音录像，且与在案其他证据印证，被告人马思聪庭审翻供无合理解释，本院对其庭前供述予以采信。二、2019年9月29日取样检材及剩余毒品的称量、取样程序确有见证人未全程在场、笔录记载有误等瑕疵，但被告人马思聪全程参与称量、取样，当场无异议且在笔录上签字确认。2019年9月29日取样检材及剩余毒品确有无法反映现场封装、未在指定位置签名和签署封装日期等瑕疵，经要求公安机关补正，民警周波、江某、周某出庭陈述毒品保管情况并提供相应入库台账、批量入库物品清单，反映前述检材及剩余毒品由办案民警及时呈交派出所保管室临时保管，剩余毒品由保管人员移交成都市公安局成华区分局集中保管中心统一管理；经核实调用照片，剩余毒品的外包装贴封、编号、标注完好，能够确认系由公安机关妥善保管；侦查人员依照法定程序对剩余毒品进行提取、抽样、送检，由具有鉴定资质的四川鼎诚司法鉴定中心经合法程序作出鉴定意见，鉴定意见与被告人马思聪庭前稳定供认小袋白色晶体物质系冰毒、大袋白色晶体物质不是毒品的内容一致。故根据《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三条“毒品的提取、扣押、称量、取样、送检程序存在瑕疵，可能严重影响司法公正的，人民检察院、人民法院应当要求公安机关予以补正或者作出合理解释。经公安机关补正或者作出合理解释的，可以采用相关证据…”之规定，前述证据虽存在一定瑕疵，但经公安机关补正，不属于应当排除的证据，本院予以采信。三、关于2019年10月14日成都市公安局物证鉴定所出具的检验报告，因出庭人员对首次送检检材的封装特征、移交鉴定过程陈述存在矛盾，导致送检检材的来源、与扣押毒品的同一性存疑，本院对相应证据不予采信。 本院根据上述采信证据，查明以下案件事实： 2019年9月29日11时许，成都市公安局成华区分局双桥子派出所民警接群众匿名举报后至被告人马思聪居住的成都市成华区3栋1406号房间挡获被告人马思聪及吸毒人员苏某。民警在该房间客厅右侧靠墙沙发上查获一个红色长方形铁皮盒，盒内装有一袋塑料袋封装的白色晶体状物质43.98克、一袋塑料袋封装的白色晶体状物质63.51克和八个透明塑料封口袋，在客厅中央圆桌上查获一个自制吸毒水壶。经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定，塑料袋封装的43.98克白色晶体状物质含有甲基苯丙胺成分。 另查明，经现场检测，被告人马思聪尿液样本呈冰毒、海洛因、K粉阳性。公安机关从被告人马思聪处还查获金色苹果10手机一部、绿色苹果11手机一部。前述查获物品由公安机关予以扣押。 本院认为，被告人马思聪违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。成都市成华区人民检察院起诉指控被告人马思聪所犯罪行成立，罪名正确，本院予以支持。被告人马思聪实施非法持有毒品的行为，依法应当给予经济处罚。被告人马思聪曾因犯贩卖毒品罪被判刑，此次又犯非法持有毒品罪；曾被判处有期徒刑以上刑罚，在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，依法应从重处罚。本院综合被告人的犯罪情节、社会危害性、认罪悔罪态度等综合予以量刑。 关于被告人马思聪及辩护人所提涉案白色晶体物质不是毒品，检材因未封存可能受到污染，鉴定报告不应采信的辩解、辩护意见。结合前文分析，本院不予采纳。 关于被告人马思聪的辩护人所提被告人马思聪可能存在认知错误的辩解、辩护意见。经查，被告人马思聪系吸毒人员且有多次毒品犯罪前科，对于毒品具有较高程度认知，其庭前稳定供述他人交付保管冰毒的过程，能够证实被告人马思聪主观上明知是毒品，结合被告人马思聪保管持有毒品的客观事实，并不存在其主观认知错误的情形。辩护人所提相应辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。 扣押在案的甲基苯丙胺依法应予没收，其他物品由扣押机关依法处置。 综上，为了维护国家对毒品的管理制度，保护公民的生命健康权利，维护社会治安秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第六十五条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人马思聪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月30日起至2022年6月29日止。所处罚金，限被告人于本判决生效后五日内向本院缴纳，逾期则强制缴纳。） 二、扣押于成都市公安局成华区分局的甲基苯丙胺予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  刘 韵 人民陪审员  张林芳 人民陪审员  叶小蓉 二〇二〇年十月二十日 书 记 员  杨颖竹 《中华人民共和国刑法》相关条文： 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。