河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1302民初4695号原告：陈磊，男，1982年7月17日出生，回族，住河南省南阳市邓州市。委托代理人：王永，河南博音律师事务所律师，代理权限特别授权。委托代理人：马简（实习），河南博音律师事务所律师，代理权限一般代理。被告：顾长春，男，1982年9月4日出生，汉族，住江苏省盐城市东台市。被告：张大亮，男，1989年1月10日出生，住江苏省南京市江宁区。二被告共同委托代理人：王海超，河南新律律师事务所律师，代理权限特别授权。原告陈磊与被告顾长春、张大亮合同纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法向原、被告送达了开庭的各项手续，本案适用简易程序于2020年9月17日公开开庭，原告陈磊及陈磊的委托代理人王永、马简（实习），被告顾长春、张大亮的委托代理人王海超到庭参加诉讼，本案现已审理终结。陈磊向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告顾长春、张大亮按照协议约定向原告支付3.5万元，并支付自2020年5月17日起的资金占用利息170元，（按照年利率6%暂计算至起诉之日），其余部分继续计算至款项实际清偿完毕之日至。2、诉讼费338元、律师费5,000元由被告承担。事实与理由：2019年2月28日，原告陈磊与被告顾长春、被告张大亮签订股东合作协议书，共同投资设立南京龙晟房地产营销策划有限公司，公司主要经营房产销售策划项目，成立后先后运作了邓州不夜城项目和邳州乐游场项目。其中原告陈磊具体负责的邓州不夜城项目有盈利，但项目款项一直被拖欠。2019年，因邓州兰德置业有限公司拖欠不夜城项目佣金及溢价等诉至法院，后经南阳市中级人民法院出具（2020）豫13民终1730号民事调解书，由邓州兰德置业有限公司向南京龙晟房地产营销策划有限公司支付佣金和溢价收益295,000元，并已在调解协议签订时即2020年5月14日当场履行完毕。调解协议签订当日，原被告三方签订了《关于终止与南京龙晟房地产营销策划有限公司合作的协议书》，约定处理当前公司债权债务问题，并就上述调解书款项，达成分配方案，具体分配方案为：和解协议签订后2日内原告陈磊获得35,000元，被告张大亮获得5,000元，剩余260,000元及法院退还诉讼费归被告顾长春所有。但协议达成后，案件调解款项实际由被告顾长春和张大亮控制，经多次协调沟通无果，原告陈磊直到起诉之日仍未收到协议约定的分配款项35,000元。因三方协议约定，如发生纠纷，任何一方有权向协议签订地南阳市宛城区人民法院提起诉讼，现原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告顾长春、张大亮辩称，1、顾长春、陈磊、张大亮三方在签订《关于终止与南京龙昇房地产营销策划有限公司合作的协议书》时，被答辩人陈磊存在欺诈行为，该协议书应当予以撤销。《民法总则》第148条规定，一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。与邓州兰德置业有限公司的居间合作业务一直都是被答辩人陈磊在负责，答辩人根本参与不进去。2、三方签订的协议书在前，南阳市中级人民法院出具的（2020）豫13民终1730号民事调解书在后。在签订三方协议书时，陈磊给答辩人说居间费用就是30万。但是调解书出具后，调解书上的开具增值税专用发票金额高达55万。后经过询问陈磊及本案律师的调查，才发现与邓州兰德置业公司的佣金共计是591,087元，包括之前第一笔佣金91,087元（该笔费用陈磊当时给公司说只有41,087元，公司收到了41,087元并开局的相应金额的增值税专票，剩余5万元公司根本不知道）、陈磊私自要求兰德公司支付的20万元及南阳市中级人民法院出具调解书的29.5万元。被答辩人对陈磊私自收取的25万元佣金根本不知情。因此，在签订三方协议时陈磊隐瞒了其私自收取的25万元佣金，导致被答辩人在被欺诈的情况下签订了本协议，该协议应当予以撤销。综上，请求人民法院驳回被答辩人的诉讼请求。原告为支持其请求向本院提交以下证据：第一组原告身份证复印件一份，用于证明原告的身份信息。第二组股东合作协议一份，用于证明张大亮、陈磊、顾长春签署股东合作协议，陈磊在南京龙昇房地产营销策划有限公司有股份。第三组股东转让协议及调解书，用于证明南京龙昇房地产营销策划有限公司与邓州兰德置业有限公司居间合同达成调解，根据约定该案件签订和解协议2日内顾长春转给陈磊35,000元后陈磊不再具有股东资格。第四组，聊天截图，用于证明被告顾长春同意张大亮替顾长春在合作协议上签字。第五组，聊天截图，用于证明陈磊已将邓州市人民法院的判决发至陈磊、张大亮、顾长春的微信群，三人均知道该判决，聊天截图的第四页2020年5月13日张大亮也说开55万的票，因此对于发票，三人也是知情的。被告顾长春、张大亮质证意见：第一组无异议。第二组无异议。但合作协议是说明三方属于公司股东及执行董事及监事，陈磊担任公司监事，负责部分公司事务，在公司任职期间，利用自身便利条件，将邓州兰德置业有限公司支付的25万元佣金据为己有，其行为可能涉及职务犯罪。第三组真实性无异议，证明方向有异议，该调解书明确显示邓州兰德置业有限公司支付南京龙昇房地产营销策划有限公司佣金和溢价收益29.5万元但是开的增值税专用发票金额为55万元，并且一、二审诉讼费用共计12,143元是由南京龙昇房地产营销策划有限公司负担，但是合作协议上约定的和解款项是30万元，而且诉讼费退费款项是应当归属于顾长春，协议书的签订时间在先，调解书出具的时间在后，由此说明三方在签订协议书时，陈磊隐瞒了之前已经收取25万元佣金的事实、南阳市中级人民法院、南阳市邓州人民法院的诉讼一直是陈磊进行负责，二被告没有参与相应的庭审。第四组真实性无异议。证明方向无异议，从聊天记录可以看出，南京龙昇房地产营销策划有限公司收取29.5万元的佣金费用需要交纳3万多的税费。第五组真实性无异议，原告提供的纸质聊天记录没有连续性，我方不予认可。虽然知道55万的票，但是聊天记录显示2020年5月12日张大亮问陈磊一张票开55万？2020年5月13日张大亮又再次问陈磊，后面也是问号，陈磊均没有对55万增值税发票的构成作出解释，可以看出被告对之前原告私自收取的25万元佣金不知情。判决书发到群里并不能证明二被告对判决书的全部内容得到了解，根据一般人的习惯只看结果，不会从头到尾一下看完。被告顾长春、张大亮向本院提交以下证据：第一组、河南省南阳市中级人民法院（2020）豫13民终1730号民事调解书。用于证明：1、邓州兰德公司支付龙昇公司佣金和溢价款29.5万元，龙昇公司向兰德公司开具增值税专用发票数额55万元。第二组、河南省邓州市人民法院（2019）豫1381民初7530号民事判决书。用于证明：证明陈磊作为一审案件龙昇的代理人认可之前兰德公司支付佣金91,087元，佣金20万元。但是龙昇公司只收到了41,087元，也开具了41,087元的增值税专用发票。第三组、江苏省增值税专用发票。用于证明：证明龙昇公司开具55万元增值税专用发票的事实。原告陈磊的质证意见：第一到三组真实性均无异议，这些证据三方都是知情的，并不能证明陈磊存在欺诈，挪用公司资金，且这三组证据的款项与本案无关。原告是根据股东转账协议来主张35,000元。被告提供的邓州人民法院判决书上显示委托代理人陈磊，马龙参与诉讼，是得到公司授权的，因此公司的法定代表人也是知情的。结合原、被告诉辩意见以及举证、质证情况，本院认定以下事实，2019年2月28日，原告陈磊与被告顾长春、被告张大亮签订股东合作协议书共同投资设立南京龙晟房地产营销策划有限公司，公司主要经营房产销售策划项目，成立后先后运作了邓州不夜城项目和邳州乐游场项目。协议书约定张大亮占股39%、陈磊占股38%、顾长春占股23%，利润和亏损、三方按照股份比例分享和承担。2019年，因邓州兰德置业有限公司拖欠不夜城项目佣金及溢价等诉至邓州市人民法院。2020年5月14日南阳市中级人民法院组织调解前，原、被告三方签订了《关于终止与南京龙晟房地产营销策划有限公司合作的协议书》，约定处理当前公司债权债务问题，并就上述调解书款项，约定分配方案，张大亮获得5,000元，陈磊获得35,000元，顾长春获得260,000元以及因调解案件退还的诉讼费，陈磊及张大亮的40,000元收益由顾长春转入陈磊及张大亮各自的账户。当日，南阳市中级人民法院出具（2020）豫13民终1730号民事调解书，确认邓州兰德置业有限公司再向向南京龙昇房地产营销策划有限公司支付佣金和溢价收益295,000元，南京龙昇房地产营销策划有限公司向邓州兰德置业有限公司开具并交付550,000元发票，案件一审受理费7,871.5元，二审受理费8,543元减半收取4,271.5元由南京龙昇房地产营销策划有限公司负担。并已在调解协议签订时即2020年5月14日当场履行完毕。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原、被告签订的《关于终止与南京龙晟房地产营销策划有限公司合作的协议书》不违反法律的强制性规定，不违反公序良俗，应为有效合同。该合同对于南京龙昇房地产营销策划有限公司诉邓州兰德置业有限公司案件中获取的利益进行了约定，应当按照协议约定履行，对于合同约定分配的数额与调解书之间差距的5,000元，由于在《关于终止与南京龙晟房地产营销策划有限公司合作的协议书》并未进行约定，因此应当按照股东合作协议书对于损失的约定按照股份比例进行承担，原告应当减少1,900元收益。原告提交的原、被告之间微信聊天记录中明确有上传案件的处理经过，被告关于原告存在欺诈的抗辩缺乏依据，本院不予采信。关于南京龙晟房地产营销策划有限公司经营过程中产生的税费缴纳问题并非本案的审查范围，当事人可另案处理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第五十四条的规定，判决如下：一、本判决生效后十日内被告顾长春向原告陈磊支付33,100元。二、驳回原告陈磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费338.0元，被告顾长春负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判员 王 峰二〇二〇年十月九日书记员 宋宗凯