山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终5350号上诉人(原审原告)：曲洪磊，男，1978年10月25日出生，汉族，住龙口市。被上诉人（原审被告）：龙口市黄城种子站。住所地：龙口市黄城西大街北首。经营者：赵佩研。委托诉讼代理人：赵平经，系赵佩研丈夫。委托诉讼代理人：吕怀军，山东启卓律师事务所律师。上诉人曲洪磊因与被上诉人龙口市黄城种子站产品销售者责任纠纷一案，不服山东省烟台市龙口市人民法院（2019）鲁0681民初6799号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人曲洪磊上诉请求：1、撤销原判，发回重审或改判。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清。1、经过咨询种子厂家，厂家明确告知强春白菜品种适合春秋季节种植，不适合夏季生长，强春白菜春天需要保护地育苗一个月，一个月后移栽到大地，生长期大约需50天左右，全程生长期80多天，3月29号育苗，后期生长期正值6月份夏季高温季节，所以这20亩白菜后期发病与厂家所说完全吻合；2、菜农孟斌于2019年4月29日从原告处拿强春白菜苗1500棵回家种植，6月上旬移栽的白菜也全部是黑点、烂棵，这充分证明该强春白菜品种不适合种植；3、强春白菜山东省代理商夏经理也明确告知强春品种耐低温，不适高温，不能在3月底种植。以上证明黄城种子站在3月推荐给上诉人种植的强春白菜不适合此季节种植，最后造成的20亩地白菜绝产，理应由黄城种子站承担全部责任，并赔偿原告全部损失。被上诉人龙口市黄城种子站辩称，1、依据谁主张谁举证的原则，上诉人上诉的事实及理由并未提供确凿充分的证据，特别是上诉人所谓的证人均未按规定申请作证，因此，上诉人所提供的证据不应作为定案依据。2、上诉人白菜的损失原因至今未提供任何证据，且白菜在从种子到成品管理、种植是由上诉人自由掌控，其白菜造成的损失是否由其管理不当或者自然的天气问题造成的均未证实其原因，因此，对于上诉人的损失，被上诉人依法不应该承担。3、涉案上诉人所购买的种子并非是被上诉人所推荐的，而是上诉人自行选定的。综上，被上诉人认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。应驳回上诉。原审原告曲洪磊向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告损失10000元；2、本案诉讼费用、评估费用由被告承担。诉讼中，原告增加诉讼请求，请求法院判令被告赔偿原告损失234000元。关于原告增加诉讼请求部分，原告在法院限定的期限内，未能向法院补交诉讼费，故对增加诉讼请求部分，法院不予审议。事实和理由：2019年3月下旬，原告到被告处购买品名为“十年”的白菜种子用于种植，被告强烈推荐原告购买“强春”的种子，称“强春”比“十年”口感好、品质好，抗病力和耐热力都比“十年”强，原告即购买500元“强春”白菜种子。经过育苗后，原告种植20亩地白菜。2019年6月份，原告发现20亩白菜外表看似正常，但里面全部长满黑点，并出现烂棵，原告即咨询相关技术人员，得知出现上述问题的原因是该季节不适合种植“强春”白菜。因原告与案外人签订了白菜《购销合同》，约定供应300000斤白菜，现白菜出现问题，导致原告无法出售白菜，给原告造成了数十万的损失。原告与被告协商赔偿问题无果，原告诉至法院。原审被告龙口市黄城种子站一审辩称：原告诉状所称不是事实，原告主张被告强烈推荐“强春”不属实。原告主张白菜出现黑点并烂根，被告不予认可。对原告主张其与农产品公司签订的购销合同被告不知情，且对其真实性不予认可。原告主张其同意退还500元种子款，按照举证责任，原告应提供证据加以支持。原告于2019年6月11日到龙口市农业局质检科举报被告销售的种子存在问题，后农业局质检科的相关人员到现场进行勘验，并进行相关调查取证，确定原告所购买的白菜种子进货手续合法，包装标签符合法律规定，且白菜出现病害问题并非种子造成，基于此，被告认为在原告未提供证据证明其存在损失及损失形成的原因的相关证据情况下，结合农业局质检科的鉴定结论，依法应驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法向法院提交证据，一审法院组织双方当事人进行证据交换和质证。原告向法院提交证据：证据一、龙口市骏达农业种植专业合作社企业信息表、原告与该合作社于2019年1月1日签订的《租赁合同》、马强的收条，证明该合作社的法定代表人系马强，证明原告为种植白菜租赁该合作社20亩土地，租期自2019年1月1日至2019年6月30日，年租金12000元，证明租金已交付合作社法定代表人马强；证据二、原告与青岛思家农产品有限公司于2019年1月29日签订的《购销合同》以及该公司出具的证明一份，证明原告租赁土地后，该公司向原告订购300000斤白菜，收购时间为2019年6月下旬，收购价格按批发价随行就市，证明原告种植的白菜全部出现黑点烂棵，不符合收购标准，未收购；证据三、龙口市骏达农业种植专业合作社于2019年7月5日出具的证明一份，证明原告租赁20亩土地，种植的白菜，满地废菜，全是黑点，全部没有收获；证据四、照片两张，证明原告种植白菜黑点烂棵；证据五、被告企业信息表，证明被告系个体工商户，被告主体适格；证据六、原告与被告经营者的丈夫赵平经微信截图、通话录音以及菜地录像光盘一份，证明原告在2019年3月底到被告处购买“十年”白菜种子，被告强力推荐“强春”白菜种子，后原告购买“强春”种子，并支付500元，证明被告自认“强春”种子是春播种子，没想到能犯病，证明原告要买的是耐高温品种，而被告却为原告推荐了不耐高温的“强春”种子，证明被告认可原告种植的白菜犯病，被告愿意退还500元种子款，证明原告因种植了被告推荐的种子，导致20亩白菜全部黑点、烂棵，颗粒未收，损失惨重；证据七、原告与“强春”种子公司的代理商“夏经理”的录音，证明涉案20亩白菜出现黑点的唯一原因是“强春”种子不应在3月底育苗种植，黑点就是后期高温造成，证明2019年3月底原告购买时，被告推荐购买的种子错误，不应推荐原告购买种植“强春”种子，因被告的推荐错误给原告造成20亩白菜颗粒无收，该损失被告应承担。被告对原告提交的证据质证：对证据一工商查询真实性无异议，对租赁合同及收条被告无法确认其真实性，原告租赁龙口市骏达农业种植专业合作社土地，租赁费收取人应是龙口市骏达农业种植专业合作社，而非个人收款，这种行为不符合财务制度；对证据二真实性有异议，该合同明显是先盖章，后添加，同时被告无法确认该合同的真实性，且经被告查询，青岛思家农产品有限公司的法定代表人是杨德娟，其以单位出具的证明不符合单位出具证明的形式要件，该证据不应作为定案依据；对证据三无经办人的签字确认，不符合单位出具证明的形式要件，同时该证据的证明内容不予认可；对证据四不予认可，无法证明与本案的关联性；对证据五真实性无异议；对证据六微信聊天真实性无异议，3月28日买过种子属实，但被告无法确定原告白菜的损失是因种植被告所售的种子造成的，即原告无证据证明已将从被告处所购的种子全部种植，并造成损害，录音系偷录，不清晰，且书面材料不全，该录音也无法证实原告的主张，无法证明购买种子的时间、无法证明被告强烈推荐的事实、无法证明原告从被告处购买种子种植在其租赁地内以及从被告处所购种子出现质量问题等，录音中，被告仅对原告购买种子给予肯定答复，其他均无明确答复，该录音只能证明原告购买被告种子，不能证明原告的其他主张，被告方至今无任何人到原告处进行现场勘验，对原告主张的白菜出现黑点、烂棵，被告不清楚；对证据七真实性不予认可，依照法律规定，该证据属于证人证言，证人不出庭不能证明其证明的事实。被告未提交证据。一审法院认定事实如下：2019年3月下旬，原告在被告处买“强春”白菜种子，总价值500元，并于2019年3月底育苗种植。2019年6月份，原告发现种植的白菜全部长满黑点，并出现烂棵。原告主张因被告推荐的白菜种子不适宜当时季节种植，故被告应承担其全部损失，包括种子损失、租赁土地损失、可得利益损失，双方协商未果，原告诉至法院。一审法院认为：本案的焦点问题是原告的损失是不是被告造成的。原告主张其全部损失应由被告赔偿，因被告推荐的白菜种子不适宜当时气候种植，被告对此表示不予认可。原告要求被告对其损失进行赔偿，其首先应提供证据证明其损失的造成与原告存在因果关系，经原告申请要求对1、涉案“强春”白菜种子是否适合在2019年3月底育苗，育苗后大地种植；2、对涉案20亩白菜全部出现黑点、烂棵与“强春”白菜种子在2019年3月底育苗、育苗后种植是否形成因果关系进行鉴定，但经法院技术室协商，未找到对该鉴定事项予以鉴定的鉴定机构，故原告种植白菜出现问题的因果关系亦就无法认定，原告亦无法律依据要求被告进行赔偿，故原告请求法院判令被告赔偿损失10000元，法院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审法院于2020年5月14日判决：驳回原告曲洪磊的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。本院二审中,上诉人曲洪磊提交另一个白菜地也出现问题的视频一份，以证明被上诉人推荐的白菜种子不适合这个季节种植，这个品种适合低温种植，不适合高温种植。被上诉人质称：1、从该视频中无法证明视频当中的大白菜所用的种子就是从被上诉人处购买的种子。2、对于视频拍摄的地点、时间，被上诉人无法确定，因此该组证据即使不属于新证据，也不能作为定案依据。上诉人提交2020年6月份其与广东省良种引进服务公司程姓经理通话整理记录一份，以证明白菜种子不适合高温生长。被上诉人质称：根据上诉人当庭的陈述，该证据在一审期间上诉人巳经取得了而未向一审法院提供，因此该证据同样与视频证据一样不属于新证据，且该两组证据与本案缺乏必要的关联性，最后关于录音证据应属于证人证言范畴，按照证人证言的法律规定，证人程经理应该出庭接受双方当事人的质询，否则，该证据也不能作为定案依据。本院审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案双方争执的焦点问题是:上诉人曲洪磊的损失是否应由被上诉人龙口市黄城种子站负责赔偿。上诉人主张其在被上诉人处购买了被上诉人推荐的“强春”白菜种子不适宜当时季节种植造成相关损失应由被上诉人承担其全部损失，对此，未能提供充分的证据证实涉案白菜种子是被上诉人推荐的，即使是被上诉人推荐，而上诉人作为买受人有权自主判断选择自己需要的种子品种，亦应对购买的白菜种子说明书尽到合理注意义务，故此，在购买白菜种子的交易环节，上诉人因自身存在过错，应该承担相应的后果。同时，从目前证据看，亦不足以证明其损失是由被上诉人造成。一审判决对上诉人的请求，不予支持，并无不当。上诉人曲洪磊的上诉主张，缺乏充分证据和依据，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人曲洪磊负担。本判决为终审判决。审判长  王天松审判员  杨忠霞审判员  尹鹏亮二〇二〇年十月十日书记员  肖 婷