广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）桂0107行初80号 原告南宁武鸣活力保健食品有限公司，住所地南宁市武鸣区城厢镇新兴路新兴一小区**。 法定代表人陶晓丹，董事。 委托代理人杨涛，广西天狮灵动律师事务所律师。 委托代理人金颖昕，广西天狮灵动律师事务所实习律师。 被告南宁市武鸣区市场监督管理局，，住所地南宁市武鸣区红岭大道** 负责人李永胜，副局长。 委托代理人李全斌、黄焱宁，该局工作人员。 原告南宁武鸣活力保健食品有限公司（以下简称武鸣活力保健食品公司）不服被告南宁市武鸣区市场监督管理局（以下简称武鸣区市场监管局）食品行政处罚一案，于2020年4月15日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，并在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2020年7月2日公开开庭审理了本案。原告武鸣活力保健食品公司法定代表人陶晓丹及委托代理人杨涛、金颖昕到庭参加诉讼，被告武鸣区市场监管局经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 2019年10月24日，被告武鸣区市场监管局对原告武鸣活力保健食品公司作出（南武）市监食罚[2019]25号《行政处罚决定书》，决定书主要内容如下：你公司2018年2月至2018年10月以3元/盒的价格从江西和欣实业有限公司购进529盒“奇宇牌钙咀嚼片”(诺必佳),以6元/盒的价格分别销售给两江龙英药店、府城泰华药店、广西一心医药集团有限责任公司武鸣腾翔店、南宁明合医药连锁有限责任公司武鸣平同康药店、广西康裕园药业有限公司武鸣仙湖大药房等。2018年7月3日，你公司以3元/盒从江西聚祥贸易有限公司购进30盒的“奇宇牌钙咀嚼片”(诺必佳),退货20盒,以6元/盒销售10盒。你公司2018年11月至2019年3月以3元/盒的价格从江西和欣实业有限公司购进1051盒“奇宇牌钙咀嚼片”(金德逸美)、“奇宇牌钙咀嚼片”(和欣康泰),其中有50盒以5.5元/盒进行销售,其余以6元/盒的价格分别销售给仙湖大药房、府城泰华药店、一心武鸣两江分店、广西德洲药业有限公司武鸣康仁药店等。因你公司进货清单不完整且销售台账没有详细记录购货者及产品信息,故无法查清其他购货者及各系列种类的销售信息,以上三个系列的“奇宇牌钙咀嚼片”标签上分别标有“抗腿抽筋”、“抗手脚麻木”、“手脚麻木佳选”、“腿抽筋佳选”等涉及疾病预防、治疗功能字样,但产品仅取得保健功能“补充钙”的批准文号。你公司经营的“奇宇牌钙咀嚼片”(诺必佳)批准文号为国食健字G20100234,“奇宇牌钙咀嚼片”(金德逸美)和“奇宇牌钙咀嚼片”(和欣康泰)批准文号为国食健字G20160471,执行标准:Q/JHX0017S,生产许可证号:SC10636098210455，生产企业:江西和欣实业股份有限公司,统一社会信用代码:91360900067493938B,生产地址;江西樟树市城北开发区工业园区内。你公司以5.5元/盒的价格销售50盒、以6元/盒的价格销售1540盒奇宇牌钙咀嚼片,违法经营的货值总额为9515元,违法所得4745元。¨¨你公司作为食品经营单位,经营的诺必佳、金德逸美、和欣康泰三个系列的奇宇牌钙咀嚼片外包装盒图片均标示有蓝帽,属于保健食品,其保健功能为补充钙。三个系列的奇宇牌钙咀嚼片外包装盒图片标示有抗手脚麻木、抗腿抽筋、手脚麻木佳选、腿抽筋佳选等字样，产品标签涉及疾病预防、治疗功能。你公司上述行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第七十八条的规定,属经营标签涉及疾病预防、治疗功能的保健食品的行为。依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第一款第(二)项的规定,你公司的上述行为应给予行政处罚。鉴于在本案调查过程中,你公司积极配合调查,履行了进货查验等义务,并能如实说明其进货来源的,但未能完全建立食品销售记录制度,未能妥善保存进货及销售凭证,涉案产品销售范围较广,影响较大,结合《广西壮族自治区食品药品监督管理系统规范行政处罚自由裁量权适用规则》第二十三条第(一)项的规定,我局决定给予你公司从轻处罚。我局决定对你公司上述经营产品标签涉及疾病预防、治疗功能的保健食品的行为作出如下行政处罚：1.没收违法所得4745元；2.处罚款15000元,上述罚没款合计19745元。 原告武鸣活力保健食品公司诉称，2018年2月起，原告向江西和欣实业股份有限公司、江西聚祥贸易有限公司购进“奇宇牌钙咀嚼片”保健食品并向外销售。2019年3月19日，被告执法人员对原告进行监督检查，认定原告销售的钙片标签涉嫌涉及疾病预防、治疗功能，并予以立案调查。2019年10月24日，被告做出（南武）市监食罚[2019]25号《行政处罚决定书》，依据《中华人民共和国食品安全法》第七十八条、一百二十五条，《广西壮族自治区食品药品监督管理系统规范行政处罚自由裁量权适用规则》第二十三条第（一）项，对原告进行罚没合计19745元人民币。原告认为，该决定书未全面考虑本案具体情况，认定事实不全面、不清楚，适用法律错误，应予撤销，理由如下：一、决定书认定事实不全面、不清楚，导致适用法律条款错误，处罚畸重，依法应当免于对原告罚款。本案中，原告在向和欣公司、聚祥公司购进钙片时，对两公司的合法经营手续及货物进行了查验义务，两公司向原告提供其经营手续合法、所售钙片产品合格证明等材料，货物不涉及产品质量安全问题。案发后，在被告执法人员查处的过程中，原告始终报以积极态度配合被告工作。前述事实有被告的执法人员在执法过程中查明确认。被告经调查后，认定涉及的违法行为是原告经营销售的钙片标签上标注不符合《中华人民共和国食品安全法》第七十八条的相关规定。对于该违法行为的具体情节来看：经调查，（一）有证据表明原告己履行进货查验义务，所有货物均有产品合格证明的材料，且货物包装在“注意事项”处明确标明“本品不能替代药物”，原告不属于知道或者应当知道是违法产品的情形；（二）从原告提供的其与和欣公司、聚祥公司的相关合法材料、销售清单及进货后对该保健食品的货架摆放的调查可以证明原告没有违反法律、法规有关进货渠道、验收、仓储保管规定并按规定提供了购销凭证和相关资质文件材料；（三）本案涉案保健食品的标签标注是生产者和欣公司、聚祥公司生产运用，原告并未对涉案保健食品的包装标签上的标注进行重新包装更改，因此并非原告原因致使销售、使用涉案违法保健食品；（四）因为涉案违法的保健食品不涉及产品质量安全问题，因此并不会存在造成危害后果的情况，案发后亦有积极配合执法人员查处违法行为。本案原告同时具备的上述情形，依照《广西壮族自治区食品药品监督管理系统规范行政处罚自由裁量权使用规则》第二十一条的规定，对原告没收销售的违法产品后，是可以免予罚款处罚的，并且，适用第二十一条的规定符合该规则的原则，即：实施行政处罚应当遵循合法性与合理性原则，处罚必须过罚相当，应当选择对当事人权益损害尽可能小的方式，对当事人造成的损害不得与保护的法定利益显失均衡。因此，结合本案各方面具体情形，决定书应适用《广西壮族自治区食品药品监督管理系统规范行政处罚自由裁量权使用规则》第二十一条的规定免予对原告的罚款处罚。二、被告对原告罚款适用法律存在错误，导致处罚主体错误。《中华人民共和国食品安全法》第七十八条规定：保健食品的标签、说明书不得涉及疾病预防、治疗功能，内容应当真实，与注册或者备案的内容相一致，载明适宜人群、不适宜人群、功效成分或者标志性成分及其含量等，并声明“本品不能代替药物”。保健食品的功能和成分应当与标签、说明书相一致。现被告认为原告所售钙片有违反前述第七十八条规定，包装标签内容涉及疾病预防、治疗功能之嫌，结合《中华人民共和国产品质量法》第三章生产者、销售者的产品质量责任和义务中条款对生产者和销售者的责任划分，《中华人民共和国食品安全法》第七十八条规定内容的责任人和义务人应该是产品的生产者，具体到本案中应该是和欣公司、聚祥公司，而非原告。对于原告销售涉案违法产品的行为，在原告已依法履行进货查验义务情况下，被告除没收违法所得之外又以原告违反《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条相关规定进行罚款，属于使用法律错误，导致处罚主体错误。 综上所述,原告特向人民法院提起诉讼,请求：撤销南宁市武鸣区市场监督管理局作出的（南武）市监食罚[2019]25号行政处罚决定书。 原告武鸣活力保健食品公司向本院提交了以下证据：（南武）市监食罚[2019]25号行政处罚决定书，证明被告未综合全面考虑本案具体情况，适用错误法律规定，对原告作出了不恰当的处罚。 原告当庭向本院提交了以下证据：1、国家工商行政总局商标局受理通知书2份，证明涉案保健品商标申请注册抗手脚抗麻木及抗腿抽筋，且得到受理，原告没有隐瞒事实；2、江西和欣实业股份有限公司罚款赔偿金，证明原告作为经销商，将保健品放在20家药店进行销售，这些药店都被处罚，原告已经赔偿了20家药店的处罚款项，属于同一个违法行为受到行政处罚2次。 被告武鸣区市场监管局辩称，一、被告所作出的处罚决定书认定的事实清楚,证据确凿,原告未履行进货查验记录义务。根据《食品安全法》第五十三条第一款，原告作为食品经营企业除了履行查验义务外,还应当履行记录义务。本案中原告虽能履行了查验的义务,但未能履行记录的义务,这个在案件调查中2019年4月14日对原告制作的第一次笔录第五页中原告承认没有进货台帐可以认证,同时原告也未能提供证据证明自己履行了记录的义务。依照《食品安全法》第一百三十六条规定，原告要想可以免予罚款处罚就必须要满足以上三个条件,然而原告未能履行《食品安全法》第五十三条规定进货查验的义务。不得给予免予罚款处罚。本案中原告因主观无故意,违法情节较轻,危害后果轻微,且案发后积极配合对其违法行为查处,符合《广西食品药品自由裁量规则》第二十三条第(一)项规定的情形,被告已予以从轻处罚。 二、被告所作出的处罚决定适用法律正确,执法主体正确。原告经营的保健食品外包装标签标示有抗手脚麻木,抗腿抽筋,手脚麻木佳选,腿抽筋佳选字样,标签涉及疾病预防,治疗功能的行为违反了《食品安全法》第七十八条规定,依据第一百二十五条第一款第(二)项给予处罚并无不妥。根据《食品安全法》第四条规定，食品生产经营者是食品安全第一责任人,应当对其生产经营食品的安全负责,承担食品安全主体责任,正所谓“谁生产,谁负责,谁经营,谁负责”。原告作为食品经营者在落实主体责任时,应当做到1.守法经营。应当依照食品安全法及其配套的行政法规,地,地方性法规和食品安全标准进行经营能出现违法行为,否则将承担相应的法律责任。2.诚信自律。对社会和公众负责接受社会监督,承担社会责任。而不是相互推诿。 三、被告在本案调查取证及处理的过程符合《行政处罚法》、《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》等法律、法规、规章的规定,程序合法。被告2019年3月26日立案后,严格按照《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十七条规定办理案件,2019年6月21日因案情复杂不能在规定的时间内作出处理决定,经局负责人批准延长三十日,到期后因案情涉及范围大,2019年7月23日经局负责人组织集体讨论延期至2019年11月23日,2019年10月11月被告将《行政处罚告知书》(南武市监食罚告(2019)25号)送达原告,告知原告享有的权利,原告于第二日提出陈述申辨,被告依法予以复核并案审会讨论表决,对原告提出的意见不予采纳。被告在案件调查过程中已严格按照《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十至五十五条规定办理,程序合法。综上所述,被告认为原告诉求的理由不能成立,应予驳回;原告的违法事实清楚、证据确凿,被告作出的处罚决定适用法律正确、程序合法,应予维持。上述答辩意见,恳请法院予以采纳。 被告武鸣区市场监管局向本院提交了以下证据：1、立案审批表，证明被告2019年3月26日立案，符合《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十七条规定；2、行政处罚案件有关事项审批表，证明2019年6月21日因案情复杂不能在规定的时间内作出处理决定，符合《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十七条规定；3、行政处罚案件有关事项审批表及案件集体讨论记录，证明因案情涉及范围大，2019年7月23日经局负责人组织集体讨论延期至2019年11月23日，符合《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十七条；4、行政处罚告知书，证明2019年10月11日被告将《行政处罚告知书》（南武市监食罚告[2019]25号）送达原告，告知原告享有的权利，符合《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十一条规定；5、不服行政处罚申诉书，证明原告于2019年9月12日向被告提交的申诉书；6、行政案件审理记录，证明被告对申诉书依法予以复核并经案审会讨论表决，对原告提出的意见不予采纳，符合《市场监督管理行政处罚程序暂行规定》第五十二条规定；7、询问（调查）笔录，证明2019年4月14日对原告制作的第一次笔录第五页中原告承认没有进货台帐；8、国产保健食品技术转让产品注册批准证书，证明原告经营的保健食品标签与注册的内容不一致。 经庭审质证，原告对被告提供的证据没有异议。 本院对上述证据认证如下：原告当庭提交的证据已超过举证期限且与本案不具有关联性，本院不予认可。原告提供的其他证据及被告提交的证据与本案具有关联性，可以作为定案依据。 经审理查明，2019年3月19日，被告武鸣区市场监管局在监督检查中发现，原告武鸣活力保健食品公司待售的奇宇牌钙咀嚼片包装盒上标示有“抗手脚麻木”、“抗腿抽筋”、“手脚麻木佳选”、“腿抽筋佳选”等字样，产品标签涉嫌疾病预防、治疗功能，遂于同年3月26日进行立案。2019年4月9日，被告对原告的法定代表人陶晓丹进行了询问调查。因案情复杂，被告先后两次对该案进行了延期调查。2019年10月11日，被告作出南武市监食罚告[2019]25号《行政处罚告知书》，告知原告拟作出行政处罚的事实、理由、依据及处罚内容，并告知原告享有陈述、申辩权。2019年10月12日，原告向被告提交了《不服行政处罚申诉书》。被告在经过案件集体讨论后，于2019年10月24日作出本案被诉行政处罚决定，主要内容如前所述。原告对该处罚决定不服，遂向本院起诉，被告则答辩如前。 本院认为，《中华人民共和国食品安全法》第七十八条规定：“保健食品的标签、说明书不得涉及疾病预防、治疗功能，内容应当真实，与注册或者备案的内容相一致，载明适宜人群、不适宜人群、功效成分或者标志性成分及其含量等，并声明‘本品不能代替药物’。保健食品的功能和成分应当与标签、说明书相一致”，该法第一百二十五条第一款第（二）项规定：“违反本法规定，有下列情形之一的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五千元以上五万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额五倍以上十倍以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证：（二）生产经营无标签的预包装食品、食品添加剂或者标签、说明书不符合本法规定的食品、食品添加剂；”本案中,原告作为涉案保健食品的经营者,其所经营的保健食品标签上标注了涉及疾病预防、治疗功能的文字内容,上述事实有在案相关证据予以证实。据此，被告依据上述法律规定作出没收违法所得及罚款的行政处罚，认定事实清楚、适用法律正确。被告在作出被诉处罚决定前履行了立案、调查及权利告知等必要程序，程序合法。综上，被告被诉行政处罚决定证据确凿，适用法律正确，符合法定程序，本院予以支持。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定,判决如下: 驳回原告南宁武鸣活力保健食品有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告南宁武鸣活力保健食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陆 刚 人民陪审员  莫艳林 人民陪审员  卢嘉红 二〇二〇年十月十五日 法官 助理  黎 恒 书 记 员  冼 娜 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。