山西省长治市潞州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）晋0403刑初188号 公诉机关山西省长治市郊区人民检察院（现山西省长治市潞州区人民检察院）。 被告人廉琼，女，汉族，现住长治市。2016年3月31日因犯诈骗罪，被长治市城区人民法院（现长治市潞州区人民法院）判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币10000元。2018年8月15日因涉嫌犯诈骗罪，被长治市公安局郊区分局（现长治市公安局潞州区分局）监视居住；2019年1月25日被长治市郊区人民检察院监视居住；2019年7月11日被本院决定继续监视居住；2020年1月10日被本院决定取保候审；2020年8月26日被本院决定逮捕，次日由长治市公安局潞州区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。 指定辩护人成佳，山西隆德晟律师事务所律师。 山西省长治市郊区人民检察院以郊检刑刑诉（2019）185号起诉书指控被告人廉琼犯诈骗罪，于2019年7月9日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员王慧清出庭支持公诉，被告人廉琼及辩护人成佳到庭参加诉讼。本案审理过程中，经长治市郊区人民检察院建议，本院决定延期审理一次。经长治市中级人民法院批准，依法延长审理期限三个月。后因法定原因，本案于2020年2月3日中止审理，同年7月15日恢复审理。现已审理终结。 山西省长治市郊区人民检察院指控:2018年7月25日，被告人廉琼以“XX”的身份，在本市XX房产售房平台将XXX小区XXX室以100万元的价格上网出售。2018年8月3日，廉琼与XX房产工作人员、欲买房人胡某等人前往小区看房，因廉琼没有房间钥匙，于是带领胡某等人去到本单元的XX室看了房屋结构；2018年8月4日，廉琼联系开锁公司将XX小区XXX室的门锁换掉，后廉琼带胡某等人进入该房间查看，胡某要求廉琼提供房屋的买卖合同后再支付定金，廉琼无法提供，之后胡某未与廉琼再联系。2018年8月5日XX小区XXX室房主崔X发现门锁被人换掉后，遂报警。 针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人廉琼虚构事实、隐瞒真相，意图骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪（未遂）追究其刑事责任。公诉机关同时提出以下量刑情节：被告人廉琼犯罪法定刑为十年以上有期徒刑，并处罚金。鉴于其系未实行终了的未遂犯罪，可以减轻处罚。建议判处被告人廉琼有期徒刑四至六年，并处罚金。同时应撤销前罪缓刑，数罪并罚。 被告人廉琼对公诉机关指控其犯诈骗罪的罪名有异议。其当庭辩解:房子是程X的，也是程X带其到XX房地产挂网上信息，并以程X的名义对外出售的，房屋售价100万元是XX房地产确定的。其认可在没有拿到房屋钥匙和房产合同的情况下，打开了别人的房屋门并换了门锁，但该行为不应构成诈骗罪。 被告人廉琼的辩护人成佳提出辩护意见：被告人廉琼虽隐瞒事实真相，有诈骗意图，但买房人没有交付定金也没有签订合同，被告人廉琼没有获取利益，其诈骗行为是一个预备未着手的状态。指控诈骗数额没有证据佐证，即使提出过100万，但双方也没有达成一致，应按照廉琼要求看房人支付30万的定金认定诈骗数额。被告人廉琼没有造成任何社会危害后果，在侦查阶段怀孕，尚处于哺乳状态，且离异还有两个孩子，希望法庭适用监外执行。 经审理查明，2018年7月25日，被告人廉琼以“XX”的身份，在长治市XX房产售房平台将XX小区XXX号房屋以100万元的价格挂网出售。2018年8月3日，廉琼与XX房产工作人员，以及欲买房人胡某夫妇和原某前往该小区看房。因廉琼没有X号房门钥匙，便带领胡某等人去到本单元的XX号看了房屋结构。之后廉琼搭乘胡某等人的车辆往回返，途中，廉琼提出让胡某交纳300000元定金，剩余房款写成欠条，胡某提出需先看房后再支付定金，于是双方约定第二日看房。2018年8月4日，廉琼先联系开锁公司将XX小区XXX号的门锁换掉，后联系胡某等人，并带他们进入该房屋查看。当胡某要求廉琼提供房屋的买卖合同后再支付定金时，廉琼无法提供，之后胡某再未与廉琼联系。2018年8月5日XX小区XXX号房主崔X发现门锁被人换掉后，遂报警。 被告人廉琼更换的××区号房屋的七把钥匙，被长治市公安局郊区分局依法扣押。 另查明，被告人廉琼因犯诈骗罪于2016年3月31日被长治市城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。2016年5月19日廉琼被送交长治市城区司法局执行缓刑。该案件在侦查、起诉、审判阶段，廉琼均未被羁押。 针对以上事实，公诉机关提供了以下证据证实： 1、受案登记表、立案决定书，证实：公安机关在办理非法侵入他人住宅案件时，发现被告人廉琼涉嫌诈骗，后立案侦查。 2、到案经过，证实：被告人廉琼经公安机关传唤到案。 3、前科劣迹调查表、刑事判决书，证实：2016年3月31日，被告人廉琼因犯诈骗罪被长治市城区人民法院判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金人民币10000元。 4、身份证、常住人口基本信息，证实：涉案人员的身份信息。 5、现场检测报告，证实：被告人廉琼的吸毒检测结果呈阴性。 6、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实：公安机关依法扣押被告人廉琼更换的××区号房屋的钥匙七把，该钥匙柄处有“WJ”两个字母。 7、报案材料、情况说明，证实：2018年8月5日14时许，崔X发现其妻子马XX与女儿崔XX购买的××区号房屋的防盗门锁被人换掉，后报警。 8、《商品房买卖合同》，证实：2013年12月17日，马XX与崔XX购买了XX号（现为南区XX号）房屋一套。 9、指认照片、指认笔录，证实：被告人廉琼指认作案现场及其更换的××区号房屋的钥匙。 10、调取证据通知书及清单、接受证据材料清单，证实：长治市公安局郊区分局依法调取被告人廉琼指认现场的视频资料、被告人廉琼在“XX房产”登记的售房信息、廉琼在社区服刑情况说明、长治市XXX公司上门服务单、锁芯、报案材料、商品房买卖合同、情况说明、被告人廉琼带原某等人看房的照片。 11、售房平台网信息截图，证实：被告人廉琼以“XX”身份在“XX房产”登记出售XX小区房屋，售价为100万元。 12、山西省长治市城区人民法院执行通知书、2018年11月27日长治市城区司法局出具的社区服刑人员廉琼的情况说明，证实：2016年3月31日，被告人廉琼因犯诈骗罪被长治市城区人民法院判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金人民币10000元。社区矫正期间自2016年5月19日起，至2019年5月18日止。2016年5月19日至今一直由城区东街司法所对廉琼进行日常监管。 13、长治市XXX公司上门服务单（其上记载的身份证号码为：×××；联系电话为：138XX******）及换锁前后的锁芯照片，证实：2018年8月4日被告人廉琼以“XX”身份联系长治市XXX公司秦某1，为其在××区号房屋提供开锁服务。 14、照片，证实：2018年8月4日被告人廉琼带原某等人到××区号看房的情况。 15、大辛庄派出所出具的情况说明，证实：公安机关未查找到被告人廉琼供述与其一起前往“XX房产”登记售房信息的名叫“路X”的女子。 16、诊断证明书、超声诊断报告书，证实：案发时，被告人廉琼处于怀孕期间。 17、长治市XX物业管理有限公司出具的证明，证实：XX小区业主中，未发现有廉琼、赵XX、廉XX的姓名及身份信息。 18、2019年3月10日长治市公安局大辛庄派出所出具的情况说明，证实：被告人廉琼以“XX”身份在“XX房产”登记的售房信息（3）图片中内容显示模糊，该照片拍摄时间为2018年8月8日。2019年3月10日，“XX房产”已将2018年的下网卖房信息清盘，其中包括被告人廉琼发布的信息。 19、2019年5月21日长治市公安局大辛庄派出所出具的情况说明，证实：（1）证人程某称其与被告人廉琼一同去“XX房产”登记信息过程中，得知廉琼有假房产证及利用发布的虚假信息收取了一名叫“申XX”女子的定金，该情况现无法查证。（2）证人程某在上海市参加学习，为了节约办案时间，由上海市公安局XX派出所协助询问程某。 20、视听资料，证实：被告人廉琼指认犯罪现场的经过。 21、被害人胡某的陈述，证实：其亲家母原某在XX房产的网上看到“XXX”发布信息称出售XX小区XXX的房屋，她自称41岁了，有个三岁小孩，本人是XXX学院研究生，现在长治当老师，在XX小区居住。2018年8月3日“XX”说好与其去XX小区看房子，当日16时30分，其与妻子栗X、亲家母原某，以及XX房产的两名工作人员来到XX小区，在××区下等到晚上8点也没有等来对方。期间对方曾给XX房产工作人员打电话说她丈夫已经来了，开着一辆银色宝马车在南区10号楼下等着，但是两名工作人员骑着电动车在南区转了好多圈也没有看到。该女子没有说她丈夫叫什么，只说在XX机关工作，是一名副处级干部。房产中介的两名工作人员没有找到对方，其五个人便在小区的一个饭店准备吃饭。吃饭期间其亲家母给该女子打电话询问情况，对方说她丈夫临时与一个领导有事先走了，她马上就到。22时许，对方才来到饭店，说手机没电了，让两名房产工作人员去给她充电。她把两名工作人员支走后，对其说:“你们有钱干嘛要找中介，咱俩私下联系。”然后该女子给其留了手机号138XXXX****和微信号。因为房产中介费用是2万元，她说给其省这两万元，所以要其与她私下联系。吃完饭，该女子领着大家往南区走，当时其问她：“你的房子不是在北区吗”她说：“我也分不清南北，转向了，网上登记错了。”她领着大家去了南区X号楼X单元楼下，在单元门上输密码，但是打不开。她说好长时间没来，小区把密码也换掉了。她又让房产工作人员去找保安要来密码打开单元门。到了三层东户，该女子用钥匙开门，但是打不开门，其问她是不是拿着装修钥匙？她回答说是。之后该女子又带大家到二楼一户人家看户型，从二楼房屋出来后，房产工作人员骑着电动车先走了，该女子提出让其开车送她去XX小区。在车上该女子提出先付三十万，或者五十万定金，剩下的打个欠条就行。其提出先看房再给钱，该女子答应第二天早上联系去看房。2018年8月4日9时许，其拉着家人来到XX小区，打电话问该女子在哪里，她说在给孩子打针，等十五分钟就好。过了十几分钟，其再次打电话提出去接她，她说她丈夫已经接上她到了XX小区。其来到XX小区联系她，她说在小区XX超市，让其等几分钟。几分钟后，其看到她一个人从超市出来了。之后其跟着她上到三楼东户用钥匙开了门，该房屋内还是毛坯房，什么东西也没有，当时单元门是开着的。该女子说这个房屋卖100万，其提出得确认她的身份信息，看购房合同，去售楼核对房源信息后再付钱。她听到这个要求后脸色就变了，也没有继续再说付钱的事，后来她借故走了。看房子前她说房子已经铺地了，但是进去房间看却没有。她说在北区43号、34号楼还有一套房屋，但是不卖，其也没详细问。在看房过程中该女子没有提供过房屋证件等材料。经辨认，其确认带其去看房的“XX”即为被告人廉琼。 22、证人原某的证言及辨认笔录，证实：因为亲家想给孩子买房，其便在网上关注卖房信息。其在XX房产的售房平台上看到售房信息，内容是XXX房屋，面积是170平米，价格好像是100万。2018年8月3日XX房产的工作人员给其打电话让下午4点去小区看房，其就与亲家两口子还有XX房产的两名工作人员在XX小区等卖家。期间工作人员一直与对方联系，对方一直说马上到，但是等了好久还是没有出现，后来对方给工作人员说她来不了，她老公开着一辆白色宝马车在大门口等着，工作人员在小区里转了好几圈也没有找到对方所说的宝马车。等到晚上21时30分的时候，大家在小区内一个饭店吃饭，吃饭过程中，该女子才来到饭店。之后该女子对房产的工作人员说手机快没电了，让他们去找个充电器充电。等工作人员离开后，她对其和亲家说：“你们留下我的手机号，手机号是138XXXX****，你们为什么要通过中介，中介是要收费的，你们直接联系我吧”。吃完饭后，该女子带着大家往南区大门走，其问她登记的房子在北区，怎么去南区了她说登记错了。她领着大家来到××区下，用钥匙打不开单元门，按密码也不对，她便让房产的工作人员去问密码，后来工作人员问到密码后把门打开了。来到XX号房屋门口，她拿钥匙半天也没有打开门，其问她怎么自家门还打不开，她说：“我拿错钥匙了，要不你们用工具把门撬了吧”，大家都不同意。后来她带大家去X楼X号看了看户型，看完后，她让XX房产工作人员先走，让其和亲家开车送她一下。她在车上说：“你们看着满意可以先付三十万定金，剩下的你们打个欠条慢慢付”，到了XX小区，她便下车了，并约定好第二天上午看房。2018年8月4日9时许，其与亲家一起开车来到XX小区，该女子打开XXX的房门，其看见地面还是水泥地，因为当时她说过地面已经铺了地板砖，其就问什么情况，她说记错了。其亲家当时让她提供房子的手续，但该女子说没有带，其和亲家怀疑她有问题，便再也没有与她联系。经辨认，其确认售房的女子即为被告人廉琼。 23、证人李某1的证言，证实：其是XX房产销售员。XX房产系统显示，2018年7月25日，一名自称房主的女子在XXX门店登记了售房信息，内容是出售XXX房屋，170平方米，价格100万。2018年7月31日11时许，其打电话询问过该女子房屋的具体地址，她说房子在北区。售房信息中显示的房子内部照片是XX房产提供的，因为该女子说房屋是毛坯房，毛坯房内部大概都一样，房产公司一般不会去拍照。该房主自称姓苏，老家在晋城，现住XX小区，是长治市的老师，研究生毕业，丈夫是XX机关的干部，她的电话是138XX******，微信号就是手机号。这个手机号在XX小区登记的只有这一套房子。2018年8月3日其和该女子说好带三个客户去XX小区看房，下午4时30分其和三个客户到了小区后就联系该女子，该女子说地丈夫开着一辆银白色宝马车过来了，其在小区没有找到。后来她又说她丈夫着急开会走了，她自己过来。直到晚上9点半多她才来到其和客户吃饭的饭店，吃完饭该女子带着其和客户朝南区走，当时其问她：“你的房子不是在北区吗？”该女子说她分不清方向，就是南区。到××区下，她在单元门口刷门禁卡，但是门一直没有打开，她说这个是装修时换的门禁卡，后来她让其拿着门禁卡去找保安和物业，其对物业公司说业主的门禁卡坏了，能不能给个门禁卡让大家先进去。物业告知其可以从车库进，并说了一个门禁密码，让其试试对不对。其返还该楼下输入密码后门便开了，该女子带着大家来到三楼，她用钥匙去开门但是一直开不了，便说这个是装修钥匙，装修师傅用完后她用主钥匙开过门，现在的装修钥匙应该不能用了。她还说把门撬了，其认为她没拿房子的手续，万一有事也说不清就没有同意，其提议到楼下看看同户型。之后便下去二楼东户看房子的户型，当时该户的一名男子还问谁卖房子，该女子说是她准备卖房子。之后三名客户进去看房，其和该女子站在门外没有进去。看完房子后，该女子让客户开车送她一段，其就骑着电动车先离开了，后来发生的事情其就不清楚了。事后其没有与该女子联系过。经辨认，其确认出售房屋的女子即为被告人廉琼。 24、证人秦某的证言及辨认笔录，证实：其不认识楼上301号房屋的人。2018年8月3日晚上22时许有人敲门，其打开门后看到一共五个人，其中一男一女好像是卖房子的，还有两女一男好像是买房子的。其中一名女子说她是三楼的，钥匙放在XX小区了,她要卖房子想进去看看房子结构。之后有三个人进去其家挨个看了看房间，还说房子挺大之类的话，听口音像是县城的。其还向该女子说有朋友想在本小区内买房，合适的话其可以帮她卖了。她说房子带车位一共103万，并给其留下联系电话138XX****XX。经辨认，其确认2018年8月3日晚上去其家看房子的女子即为被告人廉琼。 25、证人秦某1的证言，证实：2018年8月4日名叫“XX”的女子联系其去XX小区开锁，说好价格是50元，当时其没有具体问是哪一户开锁。其和儿子秦某一起去该小区，后因其腰疼，就让儿子与对方联系去开锁了。之前其曾给对方在××区户开过大概三次锁，对方留下了其的电话号码。2018年8月4日8时许，对方给其打电话提出开锁时，其就知道对方是谁。 26、证人秦某2的证言，证实：其不认识“XX”，其父亲曾经给她开过几次锁。2018年8月4日9时30分，其父亲打电话说有个老客户在XX小区丢了钥匙要开锁，让其一起去看看，并说都是老客户要50元就行。当走到XX小区附近的时候，其父亲因为腰疼没去，就在原地等，其一个人去开锁了。到××区下，其给“XX”打电话，她在电话中说快到了，正在开车。大概十分钟后，该女子一个人过来，其跟着进去楼内到了301号房屋门口，打开猫眼后看到房间里面还是毛胚房，对方说就是开门准备装修，工人等着量尺寸。其就拿上对方的身份证开始登记信息，当时只注意登记身份证号了，名字没有注意看。登记了信息后，对方在工作单客户一栏签了“XX”。开锁的时候，对方说楼下有小孩，让其注意点。打开锁后对方进去房间内看了看，其问她：“你的钥匙丢了要不要换锁”对方说：“我身上只装了50元的开锁钱，不够换锁，要不你随后再来吧。”其说：“你这里太远，来一趟不挣多少钱，要不我先给你换了，你用微信发给我”，对方同意了。大概快11点其装好锁后，与对方一起下楼各自走了。开锁50元，换锁90元，一共140元，到现在对方还没有付给其钱。经辨认，其确认换门锁的女子即为被告人廉琼。 27、证人李某2的证言及辨认笔录，证实：其在长治市XX房产XXX店工作。2018年7月25日，一名姓苏的女子来店里登记XXX号房屋出售信息，她的电话是138XX******，她自称是老师。当天姓苏的女子与另一个穿白衣服女子来到其所在的店内，白衣服女子说她在XXX有一套房子要出租，因为其所在的店只买卖房屋，不出租房屋，所以没有问白衣女子出租房屋的具体位置。姓苏的女子说她有一套在××区号房子要卖。她说只有一个单元，一共九层，面积是170平方米。其没有去看过，但听她说的挺真。房产公司受理信息前不会审核房屋手续，只在交易房屋签订合同的时候才会审核。姓苏的女子又问现在公务员小区房屋均价多少钱，其说现在5000元，她说就按5000元一平米加上地下室十万和车位十万。苏姓女子没有说过房屋出售的总价值，是其按照她说的算了算一共98万，其在网上标价的时候标的是100万。其在网上发布售房信息与售房价格，是经苏姓女子同意的。当时其提出去房子里面拍照片放在网上，她不同意，其也没有再要求，后来其在网上发布了房屋的照片。其让该女子留下房屋钥匙以方便看房，她说明天给。登记好信息后其说需要留个电话，苏姓女子与白衣女子互相推，其说必须留下电话方便联系，后来苏姓女子留下了她的电话。之后其多次联系该女子要房屋钥匙，对方要不说是在晋城，要不是说没时间，还说她丈夫不放心把钥匙给其，后来其也就不与她联系了。直到有一天中午15时许，苏姓女子与其电话联系说房屋不卖了，让其把信息下线。经辨认，其确认在XX房产登记售房信息的女子即为被告人廉琼。 28、证人程某的证言及辨认笔录，证实：其认识廉琼，与她之间曾有过经济纠纷。她平时告诉别人叫“XX”，是被寄养的家庭取的名字，但她身份证上的名字叫廉琼。2018年7月份其和廉琼一起去过“XX房产”，她当时说有两个男生找她要钱，好像是那两个男生手上有廉琼名下的假房产证。廉琼称有两套房产可以出租、出售，就带其到“XX房产”将两套房产用她的名字分别发布了出租、出售信息，发布的两套房屋门牌号其记不得了，留下的联系电话是138XX******或者182XXXX****，其实这两套房产都不是她的。发布信息的第二天，就有一个叫“申XX”的女子看中了廉琼发布的房产，廉琼收了“申XX”5000元定金。其记得“申XX”提出看房时，廉琼以租户未归还钥匙为由没让看房。廉琼租房给“申XX”的情况是廉琼告诉其的。之后其见过“申XX”本人，也确定了这件事。经辨认，其确认证言中所述廉琼即为本案被告人廉琼。 29、被告人廉琼的供述， 2018年8月15日的供述，证实：2018年7月25日，其在“XX房产”登记XXX学校附近的房屋出租信息，留下的是其朋友“路X”的电话，出租的房子是其从XXX小区马路对面的一个卖水果的女子手中租来的。其的手机号是138XXXX****。其没有登记过出售XXX号房屋的信息。2018年8月3日16时许，有两名男子打电话问其XX小区是不是有房子卖，其告诉他们现在没时间，让他们自己看。后来这两名男子说想看看其在XXX小区(XX小区）房子的结构，而且有三个老人也等了一下午，其听后便在当晚22时一个人打车去了XX小区。其不认识打电话的两名男子，其本人在XX小区没有房子，是其叔叔廉某有房子，其不清楚廉某的个人信息，廉某没有在网上发布出售房屋的信息，也没有委托其卖房子。其到了XX小区后，打电话的两名男子在XX佳威超市门口等着，另外三名老人已经先去吃饭了。其等他们吃完饭后便带他们去了10号楼1单元楼下，因为中介的两名男子说他们已经看了北区10号楼1单元301号的房子，还想看看南区10号楼1单元301号的房子，其同意了。到了楼下，其看到二楼东户的灯亮着，便去单元门处按门铃，但是门铃没有反应，其让中介的一名男子去问物业要门禁的密码，等他回来就把门禁打开了，其带他们上了三楼，在301号房屋门前其说没有钥匙也开不了门，让他们去二楼看看。当时因为肚子疼，其就坐在三楼通往四楼的楼梯上，他们下去二楼看了，之后便和其一起下了楼。走到二楼时，其与二楼的一名男住户打了个招呼，对方说如果买房让其找他。之后看房的老人开着车把其送到XX小区大门口，并相互留下了电话。2018年8月4日9时许，那个老人说他想去XXX号看房，其没有通知业主去开门，但是其找了物业，想让物业用备用钥匙打开门，但是物业说不管，最后其便拨打电话185XX****XX联系开锁公司，一起去XXX号开锁，因为他开不了锁，其就让他换掉了门锁。当时其没有带钱，到现在还欠着开锁的人140元。开锁前对方要求其登记信息，其在一张表上填了身份证号，顾客签字一栏的“XX”不是其的签字。换锁后，其联系那名老人，让他在XX小区XX超市门口等。几分钟后，该老人与另外4人来到小区，其带着他们去了南区X号楼X单元X号，打开门让他们进去看了看，其让他们考虑清楚剩下的事情后再说，后来其与他们下楼便各自走了。其让他们考虑的意思是，让他们南北两个户型对比后去联系中介。对方看房的时候没有问过房子是谁的，其也没有说。当时因为女儿住院其没来得及将换锁后的钥匙交给物业或通知业主。 2019年3月17日的供述，证实：其与XXX号的房东不认识，也不认识他的家人，是“程X”的女子告诉其XXX号房屋的信息。“韩X”与“程X”是同一人。2018年的一天，其与“程X”一起去“XX房产”，当时其是去登记租房信息，想把其在××区下201号秦某的房子出租，这个房子是其在2018年7月以一年9000元的价格租来的。当时“程X”是去登记售房信息，在“XX房产”登记租房和售房信息时，填写的均为其名字“XX”，以及其的手机号。其不知道“程X”卖房子的事情。2018年8月份的一天，“程X”给其打电话说有人要看XXX户的房屋，因为她有事就让其帮着招呼对方。其打车去了后，便发生了其带人看房的事情。其在外面办事大多使用“XX”这个名字，2018年8月3日其带人去XX小区看房时，告诉对方自己叫“XX”，开锁服务单客户一栏上“XX”的名字是其签的。 2019年5月28日的供述，证实：2018年1月份其与程某一起去“XX房产”登记了一条售房信息，大概内容就是有一套在××区号房屋出售，这个地址是其随口说的。其没有在“XX房产”发布租房信息，没有办理过房产证，也不认识“申XX”。 上述证据，经当庭举证、质证，并经本院认证，可以作为认定案件事实的依据。 本院认为，被告人廉琼以非法占有为目的，虚构其为长治市**房屋所有权人，欲出售该房屋的事实，意图骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人廉琼犯诈骗罪的罪名成立，本院予以支持。 关于认定被告人廉琼犯罪数额问题，经查，证人李某2的证言与被告人廉琼的当庭供述相互印证，均证实XX房产销售平台上涉案房屋的售价100万元，是估算的价格，且按照一般交易习惯，只有在交易双方达成合意，完善相关手续后才能够获得该售房款，对此被告人廉琼应当知晓，这点从被害人看房后，其只提出让对方预交定金而非全部售房款的行为上也予以了印证，可见挂网标价售房仅是被告人廉琼实施犯罪行为的一种手段。结合被害人胡某的陈述与证人原某的证言，证实被告人廉琼与被害人之间就支付300000元定金形成了合意，此时被告人廉琼已经明确了欲骗取的财产，被害人也产生了处分该财产的意识，故该定金300000元应为被告人廉琼的犯罪对象。公诉机关指控犯罪数额有误，本院予以纠正。 本院在对被告人廉琼量刑时，充分考虑到其在实施诈骗过程中，因意志以外的原因而未得逞，属未实行终了的犯罪未遂，且未造成损害后果，依法可以比照既遂犯从轻处罚。 关于被告人廉琼否认构成诈骗罪的辩解意见，经查,在案证据中长治市XX物业管理有限公司出具的证明、房屋买卖合同、售房信息、开锁服务单，以及证人秦某、李某1、秦某、秦某2、原某的证言，以及被害人胡某的陈述，能够相互印证，形成完整的证据链，证实被告人廉琼首先虚构自己为案涉房屋的所有权人，在房产销售平台发布售房信息。其次在他人提出买房的意愿后，又通过开锁公司更换房屋门锁，再带人看房等行为，取得被害人的信任，并要求被害人先行支付300000元定金。由此可见，其主观上具有非法占有他人财物的犯罪目的；客观上，已经着手实施欺骗，该行为符合诈骗罪的犯罪构成。被告人廉琼虽当庭辩解，其以为该案涉房屋是其朋友程某的，也是程某让其带被害人看房的，故其让开锁公司更换了房锁。该辩解内容并未得到证人程某的认同，且与其在侦查阶段第一次供述也相互矛盾，再结合更换门锁过程中，其并未与程沟通，事后也未将更换后的房门钥匙交给程的行为，足以证实廉琼的该项辩解与客观事实相悖，本院不予采纳。 关于辩护人提出被告人廉琼的犯罪行为属于预备阶段的辩护意见，根据查明事实，被告人廉琼以房屋所有权人身份在房屋销售平台发布售房信息的行为时，已经完成了诈骗的预备行为。之后其找开锁公司更换房屋钥匙、带被害人看房，并向被害人索要定金，就是为达到非法占有被害人定金的犯罪目的，据此可以认定被告人廉琼的诈骗行为已经着手实施。最终因被害人没有陷入错误认识而处分财产，属于廉琼意志以外的原因未得逞，故其行为应构成犯罪未遂。辩护人的该项辩护意见，于法无据，本院不予采纳。辩护人的其余辩护意见，符合客观事实及法律规定的部分，本院予以采纳。 长治市公安局潞州区分局扣押在案的钥匙七把，应由该扣押机关依法没收存作案证。 被告人廉琼犯诈骗罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内又犯本罪，依法应撤销前罪缓刑，与本罪所判处刑罚进行合并执行。 综上所述，根据被告人廉琼的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下： 一、撤销长治市城区人民法院（2016）晋0402刑初37号刑事判决书中被告人廉琼犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑执行部分。 二、被告人廉琼犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币10000元；与前罪犯诈骗罪，执行有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年零十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇二〇年八月二十七日起至二〇二五年六月二十六日止），并处罚金人民币20000元（于本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、扣押在案的钥匙七把，由扣押机关长治市公安局潞州区分局依法没收存作案证。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长 牛 志 华 人民陪审员 张 海 霞 人民陪审员 胡 超 鹏 二〇二〇年十月十日 法官 助理 （赵丽平 书 记 员 王 路 娜