海南省文昌市人民法院   刑事判决书   （2020）琼9005刑初295号   公诉机关文昌市人民检察院。   被告人曾蕊，女，1997年3月15日出生，公民身份号码XXX，汉族，中专文化程度，无业，户籍所在地海南省澄迈县，捕前住海南省文昌市。因涉嫌诈骗罪，于2020年3月19日被文昌市公安局取保候审，同年9月9日被文昌市人民检察院取保候审，同年10月12日经本院决定逮捕，于同年10月16日被文昌市公安局执行逮捕。现羁押于海南省看守所。   辩护人陈俊龙，广东深天成（文昌）律师事务所律师。   文昌市人民检察院以文检刑诉[2020]10号起诉书指控被告人曾蕊犯诈骗罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，决定适用简易程序，实行独任审判，于2020年10月21日公开开庭审理本案。文昌市人民检察院指派检察官吴挺出庭支持公诉，被告人曾蕊及其辩护人陈俊龙到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，2020年2月底，被告人曾蕊在抖音上发布出售口罩的虚假信息，并在信息下方留下自己的微信号（×××），随后苏某等32名被害人先后添加其微信并向其转某购买口罩，被告人曾蕊在收到被害人转某之后就将被害人拉黑，共诈骗人民币6125元。案后，被告人曾蕊共退还给部分被害人共计人民币3582元。   2020年3月5日，被告人曾蕊在接到文昌市公安局电话通知后主动到文昌市公安局抱罗派出所接受询问，并如实交代自己的罪行。   公诉机关认为，被告人曾蕊以非法占有为目的，在抖音上发布出售口罩的虚假信息，骗取多名被害人财物共计6125元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人曾蕊自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；被告人曾蕊自愿认罪认罚，可以依法从宽处理；被告人曾蕊积极赔偿部分被害人经济损失，可酌情从轻处罚。建议对被告人曾蕊犯诈骗罪判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；对随案移送的涉案手机1部予以没收。   公诉机关提交常住人口信息查询、受案登记表、到案经过、现场检测报告书、扣押决定书及清单、接受证据清单、微信账户信息及微信截图照片、转账记录凭证、谅解书、收条、违法犯罪记录查询、情况说明；被害人苏某、陈某、林某、赵某、郭某、马某、冯某、王某、符某、庞某、赵某1、汪某、赵某2、林某1、廖某、黄某、严某、林某2、黄某的陈述；被告人曾蕊的供述与辩解；现场勘验笔录、现场图及照片、检查笔录；被告人曾蕊手机删除的电子数据恢复（光盘）等证据证实。   被告人曾蕊对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人曾蕊的辩护人提出的辩护意见是：鉴于被告人本人对案件事实和证据均都没有异议，且已认罪认罚，辩护人尊重被告人的意见，但对公诉机关建议对被告人判处六个月刑期并处罚金的量刑意见的基础上适用缓刑。   经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。   本院认为，被告人曾蕊以非法占有为目的，在抖音上发布出售口罩的虚假信息，骗取多名被害人财物共计6125元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人曾蕊的辩护人提出的对被告人曾蕊适用缓刑意见，经查，被告人曾蕊在疫情防控期间，假借销售防疫用品口罩的名义在抖音上实施诈骗行为，对社会危害影响较大，不宜宣告缓刑，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人曾蕊在疫情防控期间，假借销售防疫用品口罩的名义实施诈骗行为，依法从重处罚；被告人曾蕊经公安机关电话传唤到案，且到案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；被告人曾蕊通过抖音发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，可酌情从重处罚；被告人曾蕊积极赔偿部分被害人的经济损失，对被告人曾蕊可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。随案移送被告人曾蕊所有的苹果XR手机一部，系用于实施诈骗犯罪的通讯工具，依法应予以没收，上缴国库。被告人曾蕊违法所得2543元，应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款和第二条第一款第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条的规定，判决如下：   一、被告人曾蕊犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0二0年十月十六日起至二0二一年四月十五日止。罚金款限于本判决生效之日起十日内缴纳）。   二、随案移送被告人曾蕊所有的苹果XR手机一部，依法应予以没收，上缴国库。   三、继续追缴被告人曾蕊的违法所得2543元。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判员 陈玫玫      二〇二○年十月二十一日   书记员 周世文   附：适用本案的法律条文   《中华人民共和国刑法》   第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。   同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。   各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。   第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：   （一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；   （二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；   （三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；   （四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；   （五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。   诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间,假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义,诈骗公私财物数额较大的,依照刑法有关诈骗罪的规定定罪,依法从重处罚。   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。