河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0104民初5721号原告：张云飞，男，1990年4月20日出生，汉族，无业，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：李云飞，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王思媛，北京市盈科（郑州）律师事务所实习律师。被告：张俊川，男，1970年10月7日出生，汉族，无业，住河南省中牟县。被告：孟金岭，男，1978年10月15日出生，汉族，无业，住河南省中牟县。二被告共同委托诉讼代理人：曹清平，河南官渡律师事务所律师。被告：河南一建商品混凝土有限公司，住所地郑州经济技术开发区第二十五大街与经南六路交叉口西北角。法定代表人：苏富金，总经理。委托诉讼代理人：李金龙，河南颂邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘高阳，河南颂邦律师事务所律师。被告：席伟强，男，1989年9月11日出生，汉族，无业，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：吴红磊，北京市华联律师事务所郑州分所律师。委托诉讼代理人：张乐园，河南洺水律师事务所律师。原告张云飞与被告张俊川、孟金岭、河南一建商品混凝土有限公司（以下简称一建混凝土公司）、席伟强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张云飞的委托诉讼代理人李云飞、王思媛，被告张俊川、孟金岭的委托诉讼代理人曹清平，被告一建混凝土公司的委托诉讼代理人李金龙、刘高阳，被告席伟强的委托诉讼代理人吴红磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张云飞向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、康复器具费等共计173751.66元；2.本案诉讼费、鉴定费等由被告承担。诉讼过程中，原告将诉讼请求明确为：1.判令四被告赔偿原告住院伙食补助费1800元、营养费1500元、护理费5777.1元、误工费18073.2元、交通费720元、被扶养人生活费60055.62元、残疾赔偿金68401.94元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费10000元、鉴定费1900元、鉴定复查费523.8元，共计173751.66元；2.本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：2019年11月，原告与张钢旦、张某2等工人经人介绍接受被告雇佣，在位于郑州经开区第二十五大街与经南六路交叉口西北角被告一建混凝土公司打工，负责刷漆等工作。该刷漆工程由被告一建混凝土公司违法分包给了没有施工资质的被告张俊川、孟金岭。2019年11月18日下午4时左右，原告与张钢旦在半空中负责刷漆，因吊车司机被告席伟强操作失误，致使二人的吊篮脱钩坠落，导致二人不同程度受伤。后经工友和被告张俊川等人拨打120及110报警，二人被送至河南省直第三人民医院东院区治疗，经诊断为右侧锁骨骨折、多发肋骨骨折等。后于2019年11月23日转至郑州大学第二附属医院治疗并于2019年12月24日出院，在住院期间，被告张俊川垫付了全部医疗费用。出院后原告就后续赔偿问题多次找被告协商，均未达成一致。原告为维护其合法权益，故诉至法院。张俊川、孟金岭辩称，其二人与原告之间系承包关系而非雇佣关系，原告所受伤系吊车司机操作不当所造成的，对此，其二人没有过错责任，其二人已经向原告支付了部分费用。一建混凝土公司辩称，其与被告孟金岭构成承揽合同关系，被告孟金岭将此工程又承包给被告张俊川，其与原告之间不存在雇佣关系，原告向其主张索赔无事实依据和法律依据。席伟强辩称：1.从原告诉状来看其要求赔偿的依据是基于雇佣关系，其与原告不存在雇佣关系，原告不应将其列为被告；2.其对于原告的受伤没有过错，其本人具有国家颁发的正规操作证书，是按照正常的操作流程，原告的受伤系因意外事故造成的，其不应承担赔偿责任；3.如果真的需要其承担赔偿责任，那么应当将其驾驶车辆购买保险的保险公司追加为被告，由保险公司在保险范围内先行赔偿；4.原告所要求的赔偿费用过高，很多项目不符合法律规定以及实际事实；5.其已经垫付100000元，如果真的需要其承担责任，应当予以扣除，若无需其承担责任，其将对此垫付的费用予以追回。本院经审理认定事实如下：2019年11月，孟金岭承接一建混凝土公司位于郑州市××区××大街与金秋路交叉口西北角商品混凝土搅拌楼外墙喷涂改造项目。2019年11月18日，张云飞在涉案工地从吊车上坠落。事故发生后，吊车司机席伟强及张某1、张某2于2019年11月21日到郑州市公安局经济技术开发区分局治安管理服务大队接受询问，席伟强称其于2019年11月18日下午16时50分许，在一建混凝土公司搅拌站内驾驶吊车，因吊车的大钩勾住了小钩的绳子，导致吊车在下落过程中，钢丝绳脱落，吊车内的两名男子坠落地面，两名男子在作业时均固定有安全绳。张某1称事发时其在现场，看见张云飞、张钢旦在起重机吊篮上进行高空作业，在起重机上升过程中，因起重机的吊带在起重机副钩运行时挂到主钩上，致使起重机无法进行升降，起重机司机将起重机的伸缩臂往下平放过程中，张云飞、张钢旦从吊篮上掉下，两人均佩戴有安全带。另，其是张俊川叫到工地干活的。张某2称事故发生当日其赶到现场见张云飞、张钢旦受伤，其与两人系同事关系。张钢旦亦将张俊川、孟金岭、一建混凝土公司、席伟强另案诉至本院，在该案庭审中，张俊川申请证人张某1、张某2出庭作证，张某1称其老板系张俊川，工费每平方米5元，事故是吊篮脱钩导致的，机器设备操作时地面无人指挥；张某2称其老板是张俊川、孟金岭，施工是包工不包料的形式，工资由张俊川发放。另查明：（一）2019年11月18日至2019年11月23日（共5天），张云飞在河南省直第三人民医院住院治疗。2019年11月23日至2019年12月24日（共31天），张云飞在郑州大学第二附属医院住院治疗，该院出院诊断为：1.右侧锁骨骨折；2.胸外伤（多根多处肋骨骨折）；3.双侧胸腔积液；4.××。出院医嘱为：1.患肢制动3月，康复功能锻炼；2.注意休息，加强营养及护理；3.1月后来院复查，不适随诊。张云飞治疗期间共花费医疗费62871.83元。（二）长垣市方里镇后瓦屋村民委员会于2020年8月19日出具《证明》一份，载明：“因修荷宝高速，张云飞，男，410728199004205591家的耕地已被占用。”该村民委员会于2020年10月14日还出具《证明》一份，载明：“兹有我村村民张思锋，男，汉，410728195812275514，与其妻李娟，汉，410728196608205601，其二人共育3名子女：长女张丽娜，汉，410728198712015567；次女张悦，汉，410728198812015521；长子张云飞，汉，410728199004205591。除以上三名子女外，二人未育其它子女，现张思锋已年满61岁，无劳动能力，无其它经济来源。”（三）张云飞与张姣姣系夫妻关系，两人生育二子一女，儿子张奚郝、张奚搏均出生于2014年2月9日，女儿张子汐出生于2020年3月3日。诉讼过程中，张云飞申请司法鉴定，本院委托河南同一司法鉴定中心对张云飞的伤残等级、护理期、营养期、误工期及二次手术费进行鉴定，该司法鉴定中心于2020年7月7日出具豫同一司法鉴定中心[2020]临鉴字第0260号司法鉴定意见书，鉴定意见载明：张云飞右侧多发肋骨骨折后构成十级伤残。评估意见载明：根据张云飞损伤及临床治疗情况，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关条款规定，其损伤后护理期45日、营养期75日、误工期120日。其二次手术骨折内固定物取出费用10000元左右。张云飞支出鉴定费1900元。另，张俊川称事故发生后，其支付张云飞生活费2800元、住宿费610元。医疗费62871.83元中其支付张云飞32291.31元，席伟强支付张云飞30580.52元。张云飞对收到张俊川支付的医疗费62871.83元及生活费2800元的事实予以认可，但对于住宿费不予认可。席伟强对向张云飞支付30580.52元的事实予以认可。一建混凝土公司提交《工程结算单》、广发银行个人活期对账单及《收据》。其中，《工程结算单》载明：工程名称为搅拌楼外墙喷涂改造，发包单位为一建混凝土公司，承包单位为孟金岭，孟金岭在该结算单上签字确认。《收据》载明：“今收到一建混凝土公司人民币壹拾伍万元整（￥150000），附注搅拌楼外墙喷涂款。收款人孟金岭。”一建混凝土公司称孟金岭与其公司之间系承揽关系，双方已进行结算。孟金岭、张俊川对此不予认可，称该工程系其两人合伙从一建混凝土公司处承包。庭审后，张云飞明确表示其请求的法律关系是提供劳务者受害责任纠纷，要求张俊川、孟金岭作为雇主承担赔偿责任。本院认为，关于赔偿责任的主体及责任比例。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中,根据事故发生后公安机关的询问及庭审查明情况，本院对原告受雇于被告张俊川、孟金岭,在提供劳务过程中受伤的事实予以确认。原告在提供劳务时，已按照规程要求固定安全绳，尽到了安全注意义务，不存在过错，对此次事故的发生不应承担责任。被告张俊川、孟金岭作为接受劳务者,系劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者,对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务,应当对此次事故承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。”本案原告明确表示其请求的法律关系是提供劳务者受害责任纠纷，要求被告张俊川、孟金岭作为雇主承担赔偿责任,故在本案中被告席伟强不应承担责任。被告张俊川、孟金岭若认为原告受伤系由席伟强造成,其在承担赔偿责任后,可另行向席伟强追偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”结合本案,被告一建混凝土公司将涉案工程分包给不具有安全生产条件、也不具备相应资质的个人即被告张俊川、孟金岭施工,违反相关法律规定，被告一建混凝土公司应对被告张俊川、孟金岭承担部分承担连带赔偿责任。被告一建混凝土公司辩称其与被告孟金岭系承揽关系，其提交的证据不能证明其主张，被告孟金岭、张俊川亦不予认可，故本院对其辩称意见不予采信。原告的损失包括：（1）住院伙食补助费。参照50元/天的标准计算住院治疗36天的费用为1800元（36天×50元）。（2）营养费。根据河南同一司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，原告主张营养期为75天，本院予以采信，按照20元/天的标准计算为1500元（75天×20元）。（3）护理费。郑州大学第二附属医院长期医嘱记录单显示留陪一人，护理费参照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资46858元的标准计算。根据河南同一司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，原告的护理期为45天，经计算护理费为5777.01元（46858元/年÷365天×45天）。（4）误工费。结合原告伤情及鉴定意见书，原告主张120日并无不妥，根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，结合本案当事人张云飞在发生涉案事故时所从事的具体工作状况，原告主张按照河南省建筑业上一年度年平均工资54972元的标准计算，并无不当，经计算误工费为18073元（54972元/年÷365天×120天）。（5）交通费。按照20元/天的标准计算原告住院期间36天的交通费，为720元。（6）被扶养人生活费。原告要求按照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出21971.57元/年的标准计算，并无不当。原告2020年7月7日评残时，其父亲张思锋61周岁，张思锋共有3个子女，故被扶养人张思锋生活费为13915.33元（21971.57元/年×19年×10%÷3人）。原告的两个儿子张奚郝、张奚搏均6周岁、女儿张子汐不满1周岁，故被扶养人张奚郝生活费为13182.94元（21971.57元/年×12年×10%÷2人），张奚博生活费为13182.94元（21971.57元/年×12年×10%÷2人），张子汐生活费为19774.41元（21971.57元/年×18年×10%÷2人），以上共计60055.62元。（7）残疾赔偿金。原告提交长垣市方里镇后瓦屋村民委员会出具的土地已被征用的《证明》，其已无法以农业为主要收入来源，且其受伤前从事建筑工作，应认定其主要生活收入来源为城镇，现原告要求按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年标准主张残疾赔偿金并无不当，共计68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）。（8）精神损害抚慰金。本次事故中原告构成十级伤残，其主张精神损害抚慰金5000元，本院予以支持。（9）后续治疗费。根据河南同一司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，原告主张后续治疗费为10000元，本院予以支持。（10）鉴定费。原告主张1900元，提交有河南增值税普通发票，本院予以支持。（11）鉴定复查费，原告主张523.8元，提交有郑州大学第五附属医院门诊收费票据，本院予以支持。上述住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费、鉴定复查费共计173751.37元，扣除被告张俊川垫付的生活费2800元，故被告张俊川、孟金岭应赔偿原告170951.37元，被告一建混凝土公司应对上述费用承担连带赔偿责任。被告张俊川称其支付原告住宿费610元，仅提交《收据》一份，不能证明其主张，原告亦不予认可，故本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告张俊川、孟金岭于本判决生效之日起十日内赔偿原告张云飞住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费、鉴定复查费，共计170951.37元；二、被告河南一建商品混凝土有限公司对本判决第一项确定的义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告张云飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3775元，减半收取计1888元，由被告张俊川、孟金岭、河南一建商品混凝土有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  徐苗苗二〇二〇年十月三十日法官助理孙盼盼书记员杜笑