贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终6961号上诉人（一审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿，住所地：织金县少普乡街群村，统一社会信用代码：915200007095578182。负责人：扶黄山，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，该公司员工。被上诉人（一审被告）：罗成国，男，1967年3月9日出生，汉族，住织金县。委托诉讼代理人（特别授权）：王艳江，贵州施仁律师事务所律师。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿（以下简称：兴隆煤矿）因与被上诉人罗成国工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初2496号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人兴隆煤矿上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判上诉人不承担或少承担被上诉人的工伤保险待遇责任。事实及理由：事实及理由：1.上诉人单位成立于2014年3月3日，上诉人与被上诉人成立劳动关系的时间为2014年11月至2015年6月，被上诉人离职后是否到其他地方从事接触粉尘相关工作不清。2.被上诉人于2018年8月28日体检时知道其权利遭到侵害，于2020年3月6日提起仲裁超过仲裁时效。3.上诉人提交的岩脚煤矿转让合同、分公司设立登记手续，证明2014年3月3日前上诉人不具备主体资格，劳动关系的主体应为原织金县兴隆矿业有限责任公司，上诉人提交的工资发放明细表，与参保记录吻合，证明被上诉人工资为3000元/月。4.护理费已体现在医疗费中，不应再另行主张；职业病进行检查即可，无需住院治疗，上诉人不应承担超过诊断、鉴定部分的住院治疗费、住院期间伙食补助费等。5.被上诉人在上诉人处仅工作7个月，实际工资为3000元/月，上诉人应当承担的工伤保险责任额仅为其中的3.54%。被上诉人罗成国二审未作答辩。原审原告兴隆煤矿一审诉讼请求：判决原告不支付被告工伤保险待遇。一审法院认定事实：被告罗成国在原告处工作，2016年6月离开原告单位，回家务农，2018年8月28日因感觉不适到贵阳公共卫生救治中心检查，2018年11月26日到该院复查，诊断为：疑似职业病，补充职业史住院观察。因原告未向被告出具职业史证明，被告于2019年1月8日向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁原被告之间存在劳动关系，该仲裁委于2019年1月8日作出织劳人（不）[2019]1号不予受理通知书，决定不予受理。被告不服仲裁裁决，在法定期限内向人民法院提起诉讼，织金县人民法院于2019年1月29日作出（2019）黔0524民初468号民事判决：原告罗成国与被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿存在事实劳动关系。原告不服织金法院一审判决，在法定期限内向本院提起上诉，本院于2019年5月9日作出（2019）黔05民终1384号民事判决：驳回上诉，维持原判。被告罗成国得到确认双方具有事实劳动关系的终审判决后，向毕节市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年9月2日作出毕工认字（2019）0500560号工伤认定决定，认定：事故时间：2019年5月30日，诊断时间：2019年5月30日，最终认定：罗成国所患的职业病，符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项之规定，属于认定（或视同）工伤范围，现予以认定为属于工伤。并规定：如对本工伤认定决定不服的，可自接到本决定书之日起60日内向毕节市人民政府或贵州省人力资源和社会保障厅申请行政复议，或者6个月内向人民法院提起行政诉讼。2019年9月16日经被告申请，毕节市劳动能力鉴定委员会以毕节市鉴字DJ201904912号劳动能力初次（复查）鉴定结论书认定被告的伤残等级为伤残四级，以毕节市鉴字TG201904913号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书确认被告的停工留薪期为：自受伤之日2019年5月30日起至2019年7月28日止，共计60天，并明确：对本鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。被告于2020年3月6日向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出如下申请：一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人一次性支付申请人工伤保险待遇共计846178.66元；1.一次性伤残补助金118916.07元；2.一次性伤残津贴679520.4元；3.鉴定费、检查费594元；4.停工留薪期工资11325.34元；5.住院期间护理费15381.52元；6.住院期间生活补助费1936元；7.住院治疗费18505.33元。2020年4月20日该委作出织劳人仲案字（2020）第22号仲裁裁决书，裁决：一、保留申请人罗成国与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿一次性支付申请人罗成国以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金118916.07元；2.停工留薪期工资11325.34元；3.住院期间护理费15381.52元；4.住院期间伙食补助费1936元；5.鉴定费及检查费594元；6.医疗费18505.33元；以上共计166658.26元；三、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿按月为申请人罗成国缴纳社会保险费，并自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付申请人罗成国伤残津贴4247元（5662.67元×75%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整）工伤保险长期待遇至其法定退休并享受养老保险金时止。原告对仲裁裁决不服，在法定期限内提起诉讼。经查明，被告罗成国于2019年3月4日到贵阳市公共卫生救治中心住院治疗，主诊断为：肺尘埃沉着病（职业性煤工尘肺贰期）；其他诊断为：原发性高血压、上颌窦襄肿、肺气肿、肾结石、肾积水伴肾结石，住院治疗88天，产生医疗费18505.33元。被告罗成国为进行劳动能力鉴定产生检查费774元、鉴定费520元。另查明，原告未为被告办理工伤参保手续，被告所受工伤不能获得社保基金支付。再查明，诉讼中，原告表示在毕节市人力资源和社会保障局送达工伤认定后，在法定期限内未申请行政复议也没有提起行政诉讼；在毕节市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论后，在法定期限内未申请进行复查。又查明，被告离开原告单位时，原告单位未为被告进行离职体检。一审法院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，根据法律规定，工伤保险待遇纠纷案件需经仲裁前置程序，仲裁庭对双方纠纷作出仲裁后，当事人对仲裁裁决不服的，可向人民法院提起诉讼，当一方当事人向人民法院提起诉讼后，原仲裁委作出的仲裁裁决未发生法律效力，且该仲裁书已载明为非终局裁决。据此，原告主张请求撤销织金县劳动人事争议仲裁委员会作出的织劳人仲案字（2020）第22号仲裁裁决书的诉讼请求无法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议仲裁申请时效期间为一年。……”的规定。本案中，根据毕节市人力资源和社会保障局于2019年9月2日出具的工伤认定书，认定被告的职业病的诊断时间为2019年5月30日。原告在收到工伤认定书后，即未提起行政复议，也未提起行政诉讼。虽被告表示其已于2016年6月离职，但导致被告至2019年才申请工伤认定，系原告拒不认可被告系其员工的所致。被告为证实其为原告员工，经历了向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁双方之间存在劳动关系，该仲裁委作出不予受理后，被告不服仲裁委不予受理决定，在法定期限内提起诉讼，织金县人民法院作出一审判决，认定双方存在事实劳动关系，原告不服，向毕节市中级人民法院提起上诉，本院作出终审判决，驳回上诉维持原判。被告在得到确认劳动关系的终审判决后，才得以申请工伤认定，劳动能力鉴定，并申请仲裁。据此，被告在工伤认定后的一年内申请仲裁，原告称本案已过仲裁时效的主张不符合法律规定，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十五条:“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”的规定。本案中，原告兴隆煤矿与被告罗成国的事实劳动关系已经生效法律文书确认。被告因长期接触粉尘，被诊断为煤工尘肺，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为肆级伤残，停工留薪期自受伤之日起60天。原告在工伤认定作出后即未提起行政复议，也未提起行政诉讼，据此，原告主张不承担被告工伤保险待遇责任的诉讼请求不符合法律规定，不予支持。根据被告伤残等级鉴定，被告要求解除双方之间劳动关系的诉讼主张不符合法律规定，不予支持。根据被告的伤残等级，应保留双方之间的劳动。原告未为被告办理工伤保险待遇手续，根据《工伤保险条例》的规定，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。根据《工伤保险条例》第六十四条：“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”的规定。被告的一次性伤残补助金、停工留薪期工资，原告未提交证据证实被告的工资收入情况，被告主张以72113元/年计算但未提交证据予以证实。诉讼中，被告明确表示，其已于2016年6月离开原告单位。据此，被告的月平均工资应以其离职时贵州省统计局公布的2016年全省采矿业从业人员年平均工资49909元计算。被告住院期间的护理费,双方均未提交被告住院期间护理人员的收入情况，结合被告受伤住院时间及被告住院期间护理情况，以贵州省统计局发布的2018年居民服务、修理和其他服务业年平均工资43654元计算原告的住院期间护理费。住院伙食补助费，根据贵州省财政厅文件黔人社厅发[2018]34号文件规定为22元/天。被告为进行劳动能力鉴定产生的鉴定费，根据鉴定机构出具的发票为520元。被告住院的医疗费，根据医疗机构出具的发票为18505.33元。被告因鉴定产生的检查费74元，系因本次工伤产生，原告应予支付。依照《工伤保险条例》的规定，被告可获的工伤保险待遇为：1.一次性伤残补助金：49909元/年÷12月×21月=87340.75元；2.停工留薪期工资：49909元/年÷365天×60天=8204.2元；3.住院期间护理费43654元/年÷365天×88天=10524.8元；4.鉴定费520元；5.检查费74元；6.住院期间伙食补助费：22元/天×88天=1936元；7.医疗费18505.33元；以上各项费用总计127105.08元。被告的伤残津贴：49909元/年÷12月×75%=3119.3元。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、驳回原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿的诉讼请求；二、保留原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿与被告罗成国之间的劳动关系；三、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿在判决生效后10日内一次性支付被告罗成国一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、鉴定费、检查费、住院期间伙食补助费、医疗费、交通费等费用共计127105.08元；四、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿自劳动能力鉴定结论作出的次月起按月支付被告罗成国伤残津贴3119.3元（以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整），支付至按国家有关规定享受基本养老保险待遇时止。案件受理费5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿负担。本案二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，已经生效判决予以确认。缴纳工伤保险的证明，并不能全面体现双方之间存在劳动关系的期间，上诉人主张仅于2014年11月至2015年6月期间与被上诉人存在劳动关系，证据不足。被上诉人因工作所患职业病，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，上诉人未提起复议或诉讼，该决定已经生效，上诉人应当向被上诉人支付工伤保险待遇。上诉人主张被上诉人的职业病形成可能存在其他因素加入，应减轻其所应承担的责任，但未能提供组织被上诉人进行入职、离职体检的证据，证明被上诉人入职或离职时的身体状况，对该上诉理由，本院不予采纳。被上诉人在2018年11月26日检查发现疑似职业病后，因上诉人拒不承认与被上诉人之间的劳动关系，被上诉人于2019年1月8日提起仲裁，请求确认劳动关系，并在诉讼过程中经本院终审确认双方之间存在劳动关系，被上诉人并未怠于主张权利，上诉人关于本案已过仲裁时效的上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人主张被上诉人于2015年6月离职，提交工资发放表及交易明细，用以证明被上诉人工资标准。但上诉人未能提供证据证明被上诉人离职的具体时间，所提交的工资发放表及交易明细仅记载2014年11月至2015年6月期间部分时段的工资发放记录，未能全面反映被上诉人离职前12个月的月缴费工资标准。一审根据被上诉人的自认，适用2016年全省采矿业从业人员年平均工资计算被上诉人相应工伤保险待遇，并无不当。在被上诉人因工作定残前住院治疗产生的医疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费等，上诉人应当支付。贵阳市公共卫生救治中心出具发票中显示的护理费，为医疗机构医护人员诊疗过程中所需护理产生的费，并非工伤保险中所规定护理人员的护理，上诉人关于不应再行支付住院期间医疗费、护理费等的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  吉 雪审判员  郭少华二〇二〇年十月十三日书记员  邓 千