山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终4995号上诉人（原审原告）：山东豪克国际橡胶工业有限公司，住所地莱州经济技术开发区凤凰工业园。法定代表人：潘书昌，董事长。委托诉讼代理人：延华康，男，系山东豪克国际橡胶工业有限公司重整管理人工作人员。被上诉人（原审被告）：杨俊良，男，1964年2月8日出生，汉族，农村居民，住莱州市。委托诉讼代理人：林轩宇，莱州明程法律服务所法律工作者。上诉人山东豪克国际橡胶工业有限公司（以下简称豪克公司）因与被上诉人杨俊良劳动争议一案，不服莱州市人民法院（2020）鲁0683民初686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。豪克公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定上诉人与被上诉人解除劳动合同违法，属于事实认定错误。被上诉人存在旷工行为，已经严重违反单位规章制度。被上诉人2019年5月15日向莱州市劳动监察大队投诉，其自2019年5月16日开始无故不到岗，上诉人提交的考勤表显示被上诉人自2019年5月16日开始未到上诉人处上班，且被上诉人亦无证据证实其无法进入厂区的事实，故被上诉人存在旷工行为，上诉人有权依据规章制度解除与被上诉人的劳动合同。二、被上诉人违反诚实信用原则，其请求不应得到支持。被上诉人入厂时自愿签署要求上诉人不得为其缴纳保险的声明，并愿意承担该法律后果。但在其将达到法定退休年龄时，向劳动监察大队恶意举报并要求上诉人为其补缴全部社会保险费用有违诚实信用原则，故其请求不应得到支持。被上诉人辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决合理合法，依法应予维持。上诉人违法行为明显，上诉没有道理，依法应予驳回。豪克公司向一审法院起诉请求：请求法院判令豪克公司无需向被告支付经济赔偿金41306.07元。本案的诉讼费由杨俊良承担一审法院经审理认定事实如下：杨俊良于2013年1月20日到豪克公司工作。杨俊良到豪克公司处工作后，双方签订无固定期限劳动合同。杨俊良在豪克公司提供的入厂须知上签字确认。杨俊良在豪克公司工作期间，还在内容为“因本人无力承担社会保险费个人应缴纳部分和其它原因，故坚决要求公司不得为我缴纳社会保险，由此造成的一切损失均由本人自行承担，概与公司无关”的声明中声明人签字并按手印处签名、捺印。2019年1月10日，豪克公司以企业受流动资金短缺等因素影响，不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务及具备重整价值为由向一审法院申请重整。2019年1月25日，一审法院作出（2019）鲁0683破申1号民事裁定书，裁定受理了豪克公司的重整申请，并指定烟台华信破产清算事务有限公司为管理人。2019年11月29日，一审法院裁定批准了豪克公司的重整计划草案，终止了豪克公司的重整程序。现重整计划正在执行中。豪克公司重整期间，杨俊良于2019年4月1日向莱州市劳动监察大队投诉豪克公司未依法缴纳社会保险事宜。2019年4月25日，豪克公司向下属各部门出具《关于强制性缴纳社会保险的通知》，要求参保职工领取社会保险缴纳申请表，到行政人事部办理参保手续。2019年5月6日，莱州市人力资源和社会保障局向豪克公司下达了《劳动保障监察责令改正指令书》。2019年5月11日，豪克公司向杨俊良下达《社保资料及手续办理通知书》。2019年5月13日，豪克公司向莱州市人力资源和社会保障局提交了《补缴申请书》，请求为杨俊良补缴2013年2月至2019年4月的社会保险费。2019年5月15日，杨俊良向莱州市劳动监察大队投诉，称被豪克公司辞退，门禁卡失效，无法进入厂区，要求豪克公司为其办理解除劳动关系的相关材料。自2019年5月16日起，杨俊良未再到豪克公司上班。2019年5月21日，豪克公司向杨俊良送达了解除劳动关系通知书，以杨俊良“于2019年5月16日至2019年5月20日连续旷工数日，严重违反了公司的规章制度”为由，决定从2019年5月21日解除与杨俊良的劳动关系。后，杨俊良作为申请人申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求：1、确认申请人在2010年3月至2019年5月21日与被申请人（本案豪克公司）存在劳动关系；2、确认被申请人2019年5月21日解除申请人劳动关系违法，由被申请人支付违法解除劳动合同经济赔偿金66500元；3、由被申请人支付失业保险金损失24066元。莱州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出了莱劳人仲案字（2019）第932号裁决书，裁决：一、驳回申请人要求确认自2010年3月至2013年1月19日与被申请人存在劳动关系的仲裁请求。二、驳回申请人要求被申请人支付失业保险金损失的仲裁请求。三、确认申请人自2013年1月20日至2019年5月21日止与被申请人存在劳动关系。四、确认被申请人2019年5月21日解除与申请人的劳动关系违法。五、由被申请人支付申请人违法解除劳动合同经济赔偿金41306.07元（3177.39元×6.5个月×2倍）。豪克公司不服该仲裁裁决，诉至一审法院。庭审中，豪克公司向一审法院提交了豪克公司的规章制度、杨俊良签字的入厂须知、2019年5月份的考勤表，主张杨俊良自2019年5月16日至2019年5月20日连续旷工5天，严重违反公司规章制度及劳动合同，豪克公司解除与杨俊良的劳动关系符合法律规定。杨俊良对豪克公司主张的旷工事实不认可，主张是豪克公司不让工作，不让进工厂大门，致使自己无法上班工作，自己在2019年5月15日当天就向莱州市劳动监察大队进行了投诉。豪克公司提交的2019年5月份的考勤表显示，杨俊良2019年5月15日请事假一天，自2019年5月16日起无考勤情况的记录。豪克公司未提交证据证实杨俊良向莱州市劳动监察大队投诉所陈述的事实虚假。另查明，豪克公司已为杨俊良办理了社保登记，补缴了社会保险。杨俊良自2019年11月份起开始领取失业保险金。一审法院认为，用人单位与劳动者发生劳动争议时，应当依法依规合理解决双方的争议。杨俊良2013年1月20日到豪克公司工作，双方签订有无固定期限劳动合同的事实清楚，对该事实一审法院予以确认。依法缴纳社会保险是企业和职工的法定义务，豪克公司作为用人单位，应当依法履行代扣代缴社保义务，不能因职工不同意缴纳而免除其法定义务。豪克公司在杨俊良就社会保险缴纳问题向莱州市投诉后，应当及时依法合理解决相关争议，不能利用其优势地位强行解决争议。豪克公司主张杨俊良自2019年5月16日起连续旷工，但所提交的考勤记录中显示杨俊良2019年5月15日请事假，之后虽未上班，但并未记录为旷工，该事实与杨俊良在2019年5月15日向劳动监察部门投诉被辞退的事实相吻合，且豪克公司并未提交证据证实杨俊良向劳动监察部门投诉所陈述的事实虚假，故对豪克公司主张的杨俊良自2019年5月16日起连续旷工的事实一审法院不予采信，豪克公司以此为由解除与杨俊良劳动合同不当，应当承担违法解除劳动合同的法律责任。杨俊良申诉要求豪克公司支付违法解除劳动合同赔偿金，一审法院予以支持。豪克公司已为杨俊良补缴了社会保险，双方争议的失业保险金问题不属于人民法院民事案件受理范围，对双方的上述争议本案不予审理。杨俊良未对仲裁裁决提起诉讼，且豪克公司、杨俊良双方对仲裁裁决双方自2013年1月20日至2019年5月21日存在劳动关系的裁决结果均无争议，对双方的上述争议一审法院不再审查。综上，一审法院作出判决：一、确认豪克公司与杨俊良2012年1月20日至2019年5月21日存在劳动合同关系。二、确认豪克公司2019年5月21日解除与杨俊良的劳动合同违法。三、豪克公司支付给杨俊良违法解除劳动合同赔偿金41306.07元，限判决生效后十日内付清。四、驳回杨俊良要求确认自2010年3月至2013年1月19日与豪克公司存在劳动关系的仲裁申诉请求。（本判决确定的款项可经一审法院过付，如经一审法院过付，款项可支付至下列账户：开户行：中国建设银行莱州支行；户名：莱州市人民法院；账号：37×××06）如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由豪克公司负担。二审中，当事人未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的焦点问题是上诉人解除与被上诉人的劳动合同是否违法。首先，上诉人与被上诉人对2019年5月16日之后被上诉人没有的上班事实均无异议，但对于未上班的原因各执一词。被上诉人主张系上诉人的原因致使其不能上班，该事实与被上诉人到劳动监察部门反映的事实一致。上诉人主张系被上诉人无故旷工，对此上诉人没有提供充分的证据证实，上诉人作为用人单位及管理者应承担举证不能的不利后果，故对被上诉人不上班的原因，本院依法采信被上诉人的主张。其次，上诉人于2019年5月21日向被上诉人出具解除劳动关系通知书，上诉人提供的通知工会的通知书载明的日期为2019年9月30日，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条明确规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。上诉人提供的证据不足以证实其解除与被上诉人的劳动合同符合上述程序规定。因此，上诉人解除与被上诉人的劳动关系无单位规章制度依据和事实依据，解除程序亦不符合法律规定，一审认定上诉人解除与被上诉人劳动关系违法并支持被上诉人要求上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，符合法律规定。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东豪克国际橡胶工业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  慈勤哲审判员  刘 腾审判员  付景波二〇二〇年十月二十三日书记员  于 杨