陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终10900号上诉人（原审原告）：于巨恩，男，1963年12月02日出生，汉族，住西安市阎良区。委托诉讼代理人：吕巧梅，西安市阎良区148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张闯闯，男，1990年05月16日出生，汉族，住西安市阎良区。被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司西安市分公司，住所地：陕西省西安市碑林区南广济街风雷巷************。负责人：张岚，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘堡，男，该公司法务部员工。上诉人于巨恩因与被上诉人张闯闯、太平财产保险有限公司西安市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省西安市阎良区人民法院(2020)陕0114民初1135号民事判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员朱利安独任对本案进行了审理。本案现已审理终结。于巨恩上诉请求：1.依法将上诉人的误工费由14400元改为39009.1元，护理费4800元改为6000元；2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：上诉人系航空工业西安飞机工业（西安）有限责任公司的员工，在一审中向法院提交了单位劳动合同、收入证明及银行流水，因此一审法院应当依照法律规定根据其收入状况确定，但一审法院酌情按照120元/天计算，不符合法律规定。另依照法律规定，护理费应当以陕西省私营单位居民服务上年度职工平均工资计算即143.3元，一审法院酌情认定为80元，损害了上诉人的权益。综上，一审法院适用法律错误，请求予以改判。张闯闯辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。太平财产保险有限公司西安市分公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。于巨恩向一审法院起诉请求：1.请求张闯闯、保险公司赔偿于巨恩腰椎固定支具费358元、住院伙食补助费1440元、营养费2430元、后续治疗费9000元、误工费39009.1元、护理费6000元、交通费300元、鉴定费2028元、二次手术误工费5000元，合计65565.1元；2.诉讼费由张闯闯、保险公司负担。一审法院认定事实：2019年10月9日4时35分许，张闯闯驾驶车牌号为陕Ａ×××**的小型客车，沿大良路由西向东行驶至十七区东门时，适遇于巨恩推着自行车在其前方机动车道与其同方向步行，双方发生碰撞，致于巨恩受伤，双方车辆受损，造成交通事故。该事故经西安市公安局阎良分局交警大队认定，张闯闯负事故主要责任，于巨恩负次要责任。2019年10月9日事故发生后，于巨恩在西安市阎良区人民医院急诊救治，同日入该医院住院治疗，2019年10月29日出院，住院20天。经诊断为：1.右肩锁关节脱位；2.右侧多发肋骨骨折；3.腰1、胸12右侧椎弓根骨折；4.胸11、12右侧小关节突骨折；5.头皮裂伤；6.右侧顶部皮下血肿；7.全身多处软组织损伤。于巨恩又于2020年1月13日在该院门诊复查。于巨恩花费门诊医疗费1401.5元，住院医疗费22674.37元，共计24048.87元。其中张闯闯垫付14048.87元，保险公司垫付10000元。2019年11月25日，经陕西平安法医司法鉴定所鉴定：于巨恩误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日，后续治疗费为10000元。于巨恩支付鉴定费2028元。陕Ａ×××**号小型客车登记在张闯闯名下，该车辆在保险公司投保交强险及商业险含不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的健康权、身体权依法应当受到法律的保护。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，张闯闯驾驶车辆与于巨恩发生交通事故，致于巨恩受伤，由于张闯闯负事故主要责任，于巨恩负次要责任，故张闯闯依法对本起交通事故造成于巨恩的损失按照90%的比例承担赔偿责任。经查，陕Ａ×××**号车辆在保险公司处投有交强险及商业险含不计免赔，据此保险公司应在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在商业三者险限额内按90%的比例赔偿，仍有不足的，由张闯闯按90%比例赔偿。于巨恩因本次交通事故所造成的损害包括：1.医疗费24048.87元(其中张闯闯垫付14048.87元，保险公司垫付10000元)；2.住院伙食补助费，按照每天80元的标准计算20天，为1600元；3.营养费，结合鉴定意见，酌情按照每天30元的标准计算60天，为1800元；4.护理费，一审法院参照本地从事同等级别护理的劳务报酬标准认定为80元每天每人，计算60天，为4800元；5.误工费，参照鉴定意见及于巨恩工资银行流水，结合误工期间的收入情况，一审法院酌情按照120元每天的标准计算120天，为14400元；6.交通费，根据于巨恩住院天数及门诊次数，一审法院酌情按照20元每天的标准计算21天，为420元；7.后续治疗费，根据鉴定意见为10000元；8.固定支具费，于巨恩提供发票为358元；9.鉴定费，经核对票据为2028元。于巨恩其余诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。张闯闯垫付部分，保险公司应在保险限额内予以返还。综上，为维护当事人的合法权益，兹依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院》第十六条，《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内一次性赔偿原告于巨恩护理费4800元、误工费14400元、交通费420元、固定支具费358元、鉴定费2028元，合计22006元；二、被告太平财产保险有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任商业保险限额内一次性赔偿原告于巨恩医疗费14048.87元、住院伙食补助费1600元、营养费1800元、后续治疗费10000元，合计27448.87元的90%计24703.98元。扣除被告张闯闯垫付的14048.87元，被告太平财产保险股份有限公司西安市分公司仍需向原告于巨恩赔偿10655.11元；被告太平财产保险有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内一次性返还被告张闯闯垫付的14048.87元；三、驳回原告于巨恩其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1439元，减半收取719.5元，由原告于巨恩负担361.5元，被告张闯闯负担358元。因原告已预交，被告张闯闯于本判决生效后十日内给付原告358元。二审经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，本案争议的焦是于巨恩主张的误工费和护理费的认定问题。关于误工费，案涉事故致于巨恩右肩关节脱位、右侧肋骨骨折、腰1、胸12右侧椎弓根骨折、胸11、12右侧小关节突骨骨折、头皮裂伤、右侧顶部皮下血肿等身体多部位严重受伤，无疑有误工。且于巨恩提供的银行流水确能证明其因误工会导致年终奖数额。原审对其主张的误工费按每日120元计，明显偏低。酌情按每日180元计为宜。关于护理费，原审按每日80元计偏低，酌情按每日100元计为宜。综上，于世恩的部分上诉请求成立，原审判决第二、三项正确，应予维持；第一项应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初1135号民事判决第二、三项；二、变更西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初1135号民事判决第一项为：太平财产保险有限公司西安市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内一次性赔偿于巨恩护理费6000元、误工费21600元、交通费420元、固定支具费358元、鉴定费2028元；二审案件受理费719元，由于巨恩负担。本判决为终审判决。审判员  朱利安二〇二〇年十月二十二日书记员  李妍慧