宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终1341号 上诉人（原审原告）：上海旭励国际贸易有限公司。 法定代表人：顾某，执行董事。 委托诉讼代理人：王某1，北京市中银（南京）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：宁夏红中宁枸杞制品有限公司红宝分公司。 负责人：张某。 上诉人（原审被告）：宁夏红中宁枸杞制品有限公司。 法定代表人：张某。 被上诉人（原审被告）：宁夏汇添宝投资有限公司。 法定代表人：赵某。 委托诉讼代理人：谢某，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁夏红枸杞产业销售有限公司。 法定代表人：王某2。 委托诉讼代理人：谢某，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁夏红枸杞产业有限公司。 法定代表人：王某2。 委托诉讼代理人：谢某，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。 上诉人宁夏红中宁枸杞制品有限公司红宝分公司（以下简称宁夏红红宝分公司）、上海旭励国际贸易有限公司（以下简称旭励公司）、宁夏红中宁枸杞制品有限公司（以下简称宁夏红中宁公司）因与被上诉人宁夏汇添宝投资有限公司（以下简称汇添宝公司）、宁夏红枸杞产业有限公司（以下简称宁夏红产业公司）、宁夏红枸杞产业销售有限公司（以下简称宁夏红销售公司）合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初10359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。因上诉人宁夏红红宝分公司、宁夏红中宁公司未按照本院通知的时间到庭参加询问，视为其撤回上诉，对其上诉请求不再审理。本案现已审理终结。 上诉人旭励公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、三项，依法改判或发回重审；2.被上诉人承担本案全部诉讼费。事实及理由：若逾期不能归还案涉酒，宁夏红红宝分公司应按45元/瓶为标准赔偿；汇添宝公司以替宁夏红中宁公司清偿对外债务的对价获得了宁夏红中宁公司的所有资产，应承担连带责任；宁夏红销售公司、宁夏红产业公司作为担保方，应承担连带责任。 被上诉人辩称，上诉人与被上诉人之间未签订任何合同，不存在任何债权债务关系，不存在向上诉人交付货物或退还货款事实和法律依据。被上诉人与制品公司签订的协议，制品公司及香山酒业公司向高院申请撤销，上诉人依据协议要求被上诉人履行义务无法律依据，协议属于效力待定，因此被上诉人不应承担相应的义务，如高院驳回制品公司及香山酒业的诉请，协议生效，上诉人可依据协议在执行中作为财产线索申请执行。资产收购协议中必须明确我公司向上诉人有相应的义务。 旭励公司向一审法院起诉请求：1.被告宁夏红红宝分公司返还原告“西域传杞”酒23850瓶，若返还不能，则按量以45元/瓶的价格赔偿原告损失（约1073250元）；2.被告宁夏红中宁公司对被告宁夏红红宝分公司以上责任承担补充清偿责任；3.被告汇添宝公司、宁夏红销售公司、宁夏红产业公司对被告宁夏红中宁公司、宁夏红红宝分公司以上责任承担连带清偿责任；4.五被告负担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：原告旭励公司与被告宁夏红红宝分公司于2016年10月13日签订《宁夏红订制产品经销合同》，约定：1、自2016年10月14日至2017年10月13日期间，由被告宁夏红红宝分公司（甲方）为原告旭励公司（乙方）生产750ML“西域传杞”酒30000瓶，单价32元，含税总价款960000元，乙方在合同签订后付清货款。2、甲方应当于2016年10月16日前完成本次乙方全部采购酒体的生产、装瓶并向乙方出具出库订单，自甲方出具出库订单之日起产品酒体的所有权归乙方所有，产品订制的工作周期为40天，自乙方提交订单支付全部订制货款并对甲方打样样品确认后起算。3、甲方逾期未能完成产品酒体生产、装瓶并出具出库订单，乙方有权解除本合同，同时要求甲方按照逾期未完成产品酒体价格的10%承担违约责任。2016年10月17日，原告转账支付被告宁夏红红宝分公司合同价款960000元。2016年12月16日，被告宁夏红红宝分公司向原告出具案涉标的物增值税专用发票9份，总金额960000元。 此后，原告旭励公司与被告宁夏红红宝分公司签订《“西域传杞”酒保管合同》，约定：被告宁夏红红宝分公司为原告提供为期一年的有偿保管服务。随后，原告旭励公司（甲方）与被告宁夏红红宝分公司（乙方）及案外人宁夏蓝图商品交易市场有限公司（丙方）签订《三方协议书》，约定：乙方在丙方的托管商品于指定日期存入丙方仓库；因甲乙双方就此批托管商品具有买卖关系（合同），经甲乙双方协商决定，由甲方向丙方支付仓储服务费15000元。2017年2月17日，原告旭励公司向案外人宁夏蓝图商品交易市场有限公司转账支付一年的仓储费用15000元。2017年3月7日，案外人宁夏蓝图商品交易市场有限公司向原告出具增值税专用发票，金额15000元。 再后，原告旭励公司（甲方）、案外人上海果友投资咨询有限公司（乙方）、被告宁夏红红宝分公司（丙方）、案外人宁夏蓝图商品交易市场有限公司（丁方）拟签订《债权转让协议》，将原告合同项下债权转让给案外人上海果友投资咨询有限公司，因被告宁夏红红宝分公司拒绝未订立。 最后，原告旭励公司（甲方）与案外人上海果友投资咨询有限公司（乙方）签订《销售合同》，约定：乙方采购甲方750ML“宁夏红西域传奇”酒30000瓶，单价45元，含税总价款1350000元。2017年9月1日，案外人上海果友投资咨询有限公司向原告旭励公司转账支付合同价款1350000元。同时，原告旭励公司与被告宁夏红红宝分公司又签订《“西域传杞”酒保管合同》，约定：被告宁夏红红宝分公司为原告提供为期一年的有偿保管服务，期限自2018年1月1日起一年，保管费5角／瓶／年。2018年3月15日，原告旭励公司向被告宁夏红红宝分公司转账支付仓储费用11440元。 2017年8月22日至2019年6月19日，案外人上海果友投资咨询有限公司通过原告旭励公司从被告宁夏红红宝分公司处共提货6150瓶，尚存23850瓶。 另查明，被告宁夏红红宝分公司成立于2006年5月8日，营业期限至2024年8月23日。被告宁夏红中宁公司成立于2004年8月23日，营业期限至2024年8月23日。该分公司系被告宁夏红中宁公司分支机构。 2018年4月18日，本案被告汇添宝公司（甲方）、被告宁夏红中宁公司（乙方）、案外人宁夏香山酒业（集团）有限公司（丙方1）、宁夏红产业公司（丙方2）、案外人宁夏红网络科技有限公司（丙方3）、宁夏红银川枸杞有限公司（丁方）签订《资产收购协议书》及《资产收购协议书补充协议》（补充协议增加戊方曹广江），由甲方收购其他各方固定资产及生产原辅材料、半成品、成品等。以上各方还签订了《担保合同》、《合作协议》。2019年4月3日，宁夏回族自治区高级人民法院受理本案被告宁夏红中宁公司等起诉上述各公司及个人撤销权纠纷一案，尚未审结。 一审法院认为，1、原告旭励公司与被告宁夏红红宝分公司签订的《宁夏红订制产品经销合同》、《“西域传杞”酒保管合同》不违反法律及行政法规规定，合法有效。原告支付货款后，被告宁夏红红宝分公司已完成了合同约定的“西域传杞”酒体的订制生产。随后，双方又签订《“西域传杞”酒保管合同》，由被告为上述“西域传杞”酒体提供自2018年1月1日起为期一年的有偿保管服务。按照法律规定，保管期间届满后，被告作为保管人应当将原物归还原告。截止2019年6月19日，原告已提货6150瓶，尚存23850瓶可随时请求被告予以归还。2、原告还提出“被告如返还不能，应按照原告与案外人上海果友投资咨询有限公司签订《销售合同》约定的单价45元/瓶予以赔偿1073250元”的诉请。因合同具有相对性，原告与他人合同效力不及被告，且原告未提交有效证据证明案外人已按合同约定单价45元/瓶向原告主张赔偿且已赔付，原告该项诉请不能成立。本院参照《宁夏红订制产品经销合同》约定，以总价款10%计算原告损失，为76320元（23850瓶×32元／瓶×10%=76320元），连同总价款共计839520元。3、被告宁夏红红宝分公司系被告宁夏红中宁公司分支机构，产生的民事责任应当先以其管理的财产承担，不足以承担的，由被告宁夏红中宁公司承担。原告要求被告宁夏红中宁公司承担民事责任的诉请成立，予以支持。4、被告汇添宝公司、宁夏红销售公司、宁夏红产业公司答辩中未认可债务加入，被告宁夏红红宝分公司、宁夏红中宁公司亦未提交有效证据证明上述三被告加入对原告所负债务，转而以相互间因《合作协议》、《股权转让协议》、《股权转让补充协议》涉诉尚在审理为由，申请中止本案审理。一审法院认为，各被告在发生公司转让、合并时，既未按照《中华人民共和国公司法》规定，在作出转让、合并决议之日起十日内通知债权人，也未依法向公司登记机关办理变更登记，相关民事责任仍应由被告宁夏红红宝分公司、宁夏红中宁公司承担。被告关于本案应中止审理的答辩理由不能成立，被告汇添宝公司、宁夏红销售公司、宁夏红产业公司不承担责任。5、被告汇添宝公司、宁夏红销售公司、宁夏红产业公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百一十四条、第一百七十九条第一款第（四）、（八）项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第三百七十四条、第三百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告宁夏红中宁枸杞制品有限公司红宝分公司于判决书发生法律效力后十五日内归还原告上海旭励国际贸易有限公司750ML“西域传杞”酒23850瓶；逾期不能归还的，以单价32元／瓶为标准、按照未归还数量予以现金赔偿，同时以单价的10%计算损失一并进行赔偿；逾期全部未归还的，以总价款839520元进行赔偿。二、被告宁夏红中宁枸杞制品有限公司对被告宁夏红中宁枸杞制品有限公司红宝分公司上述赔偿承担连带付款责任。三、被告宁夏汇添宝投资有限公司、宁夏红枸杞产业销售有限公司、宁夏红枸杞产业有限公司不承担责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7230元，由原告上海旭励国际贸易有限公司负担1575元，由被告宁夏红中宁枸杞制品有限公司红宝分公司、宁夏红中宁枸杞制品有限公司共同负担5655元。 二审中双方当事人均未提交证据。二审查明的事实与一审一致，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，关于上诉人旭励公司主张涉案酒赔偿单价应为45元/瓶的上诉主张，经查，因合同具有相对性，上诉人与他人的合同效力不及于本案其他当事人，且上诉人未提交有效证据证明他人已按合同约定单价45元/瓶向上诉人主张赔偿且已赔付，故一审判决认定上诉人的该主张不成立并无不当。 关于汇添宝公司、宁夏红产业公司、宁夏红销售公司应否承担责任，经查，本案当事人在发生公司转让、合并时，既未按照《中华人民共和国公司法》规定，在作出转让、合并决议之日起十日内通知债权人，也未依法向公司登记机关办理变更登记，相关民事责任仍应由宁夏红红宝分公司、宁夏红中宁公司承担。一审判决认定汇添宝公司、宁夏红销售公司、宁夏红产业公司不承担责任亦无不当。 综上，上诉人旭励公司的上诉请求不成立，不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14460元，由上诉人上海旭励国际贸易有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李**程 审判员  王 刚 审判员  赵来珍 二〇二〇年十月十四日 书记员  杨 红 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。