广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0112民初2099号原告：摩登大道时尚集团股份有限公司，住所地广州市黄埔区科学城光谱中路**，统一社会信用代码91440101739729668K。法定代表人：林毅超，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈毓，北京市康达（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李锡晶，北京市康达（广州）律师事务所律师。被告：广东中焱服装有限公司，，住所地广州市从化区良口镇御泉大道******统一社会信用代码91440116741872041Q。法定代表人：刘伯华。被告：田文明，女，1973年11月30日出生，汉族，住广州市海珠区，原告摩登大道时尚集团股份有限公司（以下简称“摩登公司”）与被告广东中焱服装有限公司（以下简称“中焱公司”）、田文明买卖合同纠纷一案，本院于2020年2月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告摩登公司的委托诉讼代理人陈毓、李锡晶到庭参加诉讼，被告中焱公司、田文明经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法进行了缺席审理，本案现已审理终结。原告摩登公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告中焱公司向原告返还预付款5500万元及资金占用费（以800万元为基数，从2018年9月13日起计至实际还清款日止；以539万元为基数，从2018年10月10日起计至实际还清款日止；以1500万元为基数，从2018年10月15日起计至实际还清款日止；以661万元为基数，从2018年10月19日起计至实际还清款日止；以2000万元为基数，从2018年11月22日起计至实际还清款日止，按年利率15%计算）；2、被告田文明对被告中焱公司的上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费及律师费40万元由两被告承担。事实与理由：2018年6月11日，原告与被告中焱公司签订《采购协议》（协议编号为：MA-201806-06），协议约定，自协议签订起一年内，原告向被告中焱公司采购不超过7000万的货物，每次采购以双方签订的《采购订单》予以确认。后原告与被告中焱公司签署了一系列的《采购订单》，为明确《采购协议》项下的《采购订单》以及双方的权利义务，2019年原告与被告中焱公司、田文明签订《采购协议之补充协议》（协议编号为：MA-BD-201806-06补1），协议约定，鉴于原告与中焱公司于2018年6月签订编号为MA-BD-201806-06的《采购协议》，截至本协议签订之日，原告向被告中焱公司支付人民币5500万元预付款用于货品采购，货品实际采购的货款有限抵扣预付款。合同期间订单总和55191152元；原合同项下部分订单，被告中焱公司尚未交付货物给原告，若原告合同期限届满，被告中焱公司仍未完成交货，经原告通知后，被告中焱公司应当将未交货部分的预付款项全额退还给原告，若中焱公司未于原告通知的付款之日将相应款项退还给原告，中焱公司应向原告支付未还部分款项的资金占用成本（自实际预付款之日起按年化15%计算占用成本），直至全部支付完成之日止。被告田文明就原告和中焱公司合作事宜中中焱公司应承担的全部义务提供连带保证责任担保。原告于2018年9月13日向被告中焱公司支付了人民币800万元，于2018年10月10日支付了人民币539万元，2018年10月15日支付了1500万元，2018年10月18日支付了人民币661万元，2018年11月22日支付了人民币2000万元，合计人民币5500万元。截止2020年2月20日被告中焱公司尚未向原告交付货物，中焱公司向襄阳中机亚飞汽车销售有限公司、南京中安保全保安服务有限公司广州分公司及中侨国际保安服务有限公司交货的货物因质量问题被全部退回，且经原告走访调查，被告中焱公司早已处于停业状态。综上，原告依约履行了采购协议约定的义务，但中焱公司未按要求履行相应的义务，且中焱公司处于停业状态，无法按照《采购协议》履行其义务，《采购协议》所约定的合同目的无法实现，原告多次向中焱公司追讨预付货款和相应的资金占用成本，但中焱公司均以各种理由拖延，为维护原告自身合法权益，故诉至法院。被告中焱公司、田文明未作答辩，也未向本院提供证据材料。原告摩登公司围绕诉讼请求依法提交了《采购协议》、《采购协议之补充协议》、银行转账凭证、风险告知函、四份《三方协议书》、退货单、收货单、《委托代理协议》、增值税专用发票、付款回单、四份采购订单、《2018年服装采购合同》、《定制服装采购合同》、《销售合同》等证据，本院经核实予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下，2018年6月11日，原告摩登公司（甲方，买方）与被告中焱公司（乙方，卖方）签订一份《采购协议》（合同编号：MA-201806-06），约定：买卖双方合作期限为自本协议生效之日起一年；买方基于与卖方之间存在的深厚合作关系以及对卖方所具有的多年服装团体定制经验的信任，在合同期限内向卖方采购不超过7000万元的货物，同时先支付3500万元预付款给卖方，前述预付款可以抵扣买方与卖方合作的项目中买方所需支付给卖方的采购款项；买方每次采购通过电子邮件发送附件一《采购订单》至卖方指定邮箱，卖方邮件回复确认该《采购订单》即视为《采订购单》已成立并对双方产生约束力，卖方同意按照该批次《采购订单》列明的产品明细及交付信息向买方发货，买方则根据该采购订单列明的付款条件向卖方支付相应的款项；买方采购卖方产品的金额以有效成立并生效的《采购订单》金额为准；货物的质量应符合中国国家标准和行业标准，没有国家标准、行业标准的，应符合经备案批准的供应商企业标准，供应商没有经备案批准的企业标准的，应符合通常标准和本协议目的的特定标准，如买方对货物质量有特别约定，以特别约定为准。摩登公司提供与中焱公司的四份《采购订单》，反映摩登公司向中焱公司下达采购订单，金额分别为13050000元、7728600元、10955800元、6165000元，并约定最终结算以实际下单数量为结算标准。2018年9月13日摩登公司通过上海浦东发展银行向中焱公司转账800万元、2018年10月10日摩登公司通过广州银行向中焱公司转账539万元、2018年10月15日摩登公司通过招商银行向中焱公司转账700万元、2018年10月15日摩登公司通过招商银行向中焱公司转账800万元、2018年10月19日摩登公司通过华夏银行向中焱公司转账661万元、2018年11月22日摩登公司通过上海浦东银行向中焱公司转账2000万元，以上合计5500万元。2019年摩登公司（甲方）与中焱公司（乙方）、田文明（丙方）签订一份《采购协议之补充协议》（合同编号：MA-BD-201806-06补1），第1.1条约定截至本协议签订之日，甲方共向乙方支付人民币5500万元预付款用于货品采购，货品实际采购的货款优先抵扣预付款。合同期间共发生五笔订单，订单金额合计为55191152元，具体订单情况为：1、订单时间2018年9月10日，应交货时间2018年10月4日，订单金额1305万元，实际预付情况为2018年9月13日预付800万元，2018年10月10日预付539万元；2、订单时间2018年10月10日，应交货时间2019年1月3日，订单金额7728600元，实际预付情况为2018年10月15日预付800万元；3、订单时间2018年10月10日，应交货时间2019年1月3日，订单金额10955800元，实际预付情况为2018年10月15日预付700万元；4、订单时间2018年10月10日，应交货时间2018年12月29日，订单金额6165000元，实际预付情况为2018年10月18日预付661万元；5、订单时间2018年11月10日，应交货时间2019年2月3日，订单金额17291752元，实际预付情况为2018年11月22日预付2000万元；第1.2条约定各方一致确认，截至本协议签订之日，原合同项下的部分订单，乙方尚未交付货物给甲方，若原合同期限届满，乙方仍未完成交货，经甲方通知后，乙方应当将未交货部分的预付款项全额退还给甲方，若乙方未于甲方通知的付款之日将相应款项退还给甲方，乙方应向甲方支付未还部分款项的资金占用成本（自实际预付款之日起按年化15%计算乙方未还部分资金的占用成本），直至全部支付完成之日。第2条约定丙方已全部知悉甲方与乙方各项约定，并就乙方与甲方合作事宜中乙方应承担的全部义务提供连带保证责任担保，如乙方未在本协议约定时间内支付相应款项，则甲方可要求丙方偿付对应款项。丙方保证责任范围包括乙方应承担的全部付款责任，包括但不限于未还部分应付款项、未还部分应付款项对应的违约金、损害赔偿金、律师费和甲方为实际债权及担保权而发生的一切费用。第3.2条约定争议产生的相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）应由败诉一方承担。2018年8月28日摩登公司分别与南京中安保全保安服务有限公司广州分公司、广东新明珠陶瓷集团有限公司、中侨国际保安服务有限公司签订《2018服装采购合同》、《定制服装采购合同》、《定制服装采购合同》；2018年8月6日摩登公司与襄阳中机亚飞汽车销售有限公司签订一份《销售合同》，这四份合同的商品名称及数量与摩登公司与中焱公司签订的四份《采购订单》一致，金额略有提升。因产品质量问题，南京中安保全保安服务有限公司广州分公司、中侨国际保安服务有限公司、襄阳中机亚飞汽车销售有限公司将与摩登公司签订的采购合同和销售合同项下的服装全部退还给中焱公司，中焱公司及田文明在收货单上签名盖章确认收到退货。2019年11月27日，摩登公司（乙方）、中焱公司（丙方）分别与南京中安保全保安服务有限公司广州分公司、中侨国际保安服务有限公司、襄阳中机亚飞汽车销售有限公司（甲方）签订《三方协议书》，该三份《三方协议书》版本相同，均确认中焱公司经摩登公司委托，已将原合同项下的货物送至甲方，因货物存在质量问题，中焱公司已将原合同项下的已发货物全部自提至中焱公司仓库，自该协议生效之日起，甲乙双方签订的原合同终止，甲乙双方围绕原合同而产生的一切经济关系和结算即行完毕，原合同未履行部分的权利义务均不再履行，甲乙双方不存在因原合同而产生的任何未结的款项，互不承担任何的违约责任。同日，摩登公司、中焱公司与广东新明珠陶瓷集团有限公司签订《三方协议书》，确认中焱公司仅向广东新明珠陶瓷集团有限公司提供样品，未实际供货，广东新明珠陶瓷集团有限公司未支付任何货款。三方共同协议自本协议生效之日起，甲乙双方签订的原合同终止，甲乙双方围绕原合同而产生的一切经济关系和结算即行完毕，原合同未履行部分的权利义务均不再履行，甲乙双方不存在因原合同而产生的任何未结的款项，互不承担任何的违约责任。这四份《三方协议书》均盖有中焱公司公章及田文明的签名。另查明：摩登公司为支持本次诉讼，与北京市康达（律师）事务所签订《委托代理协议》，委托该所指派律师参与诉讼，并为此支付律师费40万元。本院认为，被告中焱公司、田文明经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有提供证据反驳原告摩登公司主张的事实，视为其放弃抗辩权，本院在审核原告提交的证据基础上对本案进行裁判。原告摩登公司向被告中焱公司采购服装，向中焱公司支付了预付款5500万元，该事实有摩登公司提供《采购协议》、《采购订单》及转账凭证等证据证实，转账凭证中的付款方为摩登公司，收款方为中焱公司，说明摩登公司确有向中焱公司支付预付款5500万元。摩登公司主张中焱公司未履行交货义务，摩登公司提供了摩登公司、中焱公司及南京中安保全保安服务有限公司广州分公司、中侨国际保安服务有限公司、襄阳中机亚飞汽车销售有限公司、广东新明珠陶瓷集团有限公司签订的《三方协议书》和相应的退货单、收货单，拟证明因服装质量问题及未实际供货，其中三家公司采购的服装全部退货给中焱公司，中焱公司收货，广东新明珠陶瓷集团有限公司采购的服装中焱公司未供货，《三方协议书》及退货单、收货单上均盖有摩登公司、中焱公司及该四家公司公章，因此本院对摩登公司主张中焱公司未交付服装予以确认，则中焱公司应向摩登公司退还预付款5500万元。根据《采购协议之补充协议》的约定，中焱公司还需向摩登公司支付年化15%的资金占用成本，该约定符合法律规定，本院予以准许。补充协议约定败诉方承担诉讼费、律师费等费用，摩登公司提交了《委托代理协议》及增值税发票和付款回单，其代理律师确有出庭参与诉讼，因此摩登公司要求中焱公司支付律师费40万元有事实和法律依据，本院予以准许。按补充协议的约定被告田文明对中焱公司的上述债务向摩登公司提供连带保证责任担保，摩登公司的诉求未超过保证期间，田文明应对中焱公司的上述债务承担连带清偿责任。在此需说明的是虽然摩登公司、中焱公司及四家公司的真实交易关系有存疑和不合理之处，但鉴于中焱公司确有收取摩登公司的5500万元，而中焱公司、田文明未能出庭给出合理解释，而无论双方是买卖还是借贷关系均不影响中焱公司及田文明对摩登公司负有归还款项及支付资金占用费的义务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广东中焱服装有限公司于本判决生效之日起十日内向原告摩登大道时尚集团股份有限公司返还预付款5500万元及资金占用费（以800万元为基数，从2018年9月13日起计至实际还清款日止；以539万元为基数，从2018年10月10日起计至实际还清款日止；以1500万元为基数，从2018年10月15日起计至实际还清款日止；以661万元为基数，从2018年10月19日起计至实际还清款日止；以2000万元为基数，从2018年11月22日起计至实际还清款日止；以上均按年利率15%计算）；二、被告广东中焱服装有限公司于本判决生效之日起十日内向原告摩登大道时尚集团股份有限公司支付律师费40万元；三、被告田文明对上述第一、二判项的债务承担连带清偿责任。被告田文明承担保证责任后，有权向被告广东中焱服装有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费371682元由被告广东中焱服装有限公司、田文明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 陈    蓉人民陪审员 李  瑞  卿人民陪审员 林    芳二〇二〇年十月十日书 记 员 谢昭植（代）附：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”