广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初20500号原告：东莞市百毅会酒店有限公司，住所地：东莞市***************，统一社会信用代码：914***********127R。法定代表人：梅思玲，经理。委托诉讼代理人：程晓阁，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁校基，广东东方昆仑（东莞）律师事务所律师。被告：李义东，男，1983年7月17日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区**********，公民身份号码：429************417。原告东莞市百毅会酒店有限公司与被告李义东经济补偿金纠纷一案，本院于2020年7月31日受理后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理，原告东莞市百毅会酒店有限公司的委托诉讼代理人袁校基、被告李义东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东莞市百毅会酒店有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金13500元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告系原告的兼职水电维修工，平均每日工作时间不超过四小时，其平时在东莞市兆凯制衣有限公司工作，东莞市兆凯制衣有限公司为其购买了社会保险，其与东莞市兆凯制衣有限公司具备劳动关系，与原告之间是非全日制劳动合同关系。劳动合同法第71条规定，非全日制用工，双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工，终止用工后，用人单位无需向劳动者支付经济补偿。本案中，被告要求解除非全日制劳动合同关系，原告同意，故而原告无需向被告支付经济补偿金。此外，被告以原告拖欠工资为由要求解除劳动合同支付经济补偿金理由不成立，因为受2020年疫情影响，原告（包括全体员工）春节放假后一直未复工，被告春节之后一直处于休假状态，未实际出勤，被告节前出勤工资原告已全部发放，并未拖欠，对于被告假期期间的待遇不属于劳动合同法三十八条规定的拖欠工资的情形，故而仲裁庭要求原告支付被告13500元经济补偿金于理不合，于法无据，原告因此提起本案诉讼。被告李义东辩称，根据考勤表可以看出被告并非在原告处兼职，被告在2014年就离开了东莞市兆凯制衣有限公司，只是社保一直挂在该公司。被告在原告处担任唯一的消防管理员、电监管理员，还负责与村委会的协商工作，是24小时待命的，不可能是兼职。经审理查明，被告李义东于2016年5月3日入职原告处担任电工一职，平均工资为每月3000元。被告在原告处上班至2020年1月10日，原告于2020年3月16日支付了被告2019年12月的工资、于2020年4月14日支付了被告2020年1月1日至10日的工资。被告于2020年1月11日放假后，原告迟迟未正式通知被告复工，且无发放工资或生活费，被告遂于2020年3月26日到劳动部门投诉，劳动部门协调无果后被告于2020年5月11日向东莞市劳动人事争议仲裁院石龙仲裁庭提起劳动仲裁，请求：1.确认劳动关系于2020年5月11日已解除；2.原告向被告支付2020年1月至2020年5月工资12154元；3.原告向被告支付经济补偿金13500元。石龙仲裁庭于2020年6月28日作出如下裁决：一、确认原、被告之间的劳动关系于2020年5月11日已解除。二、由原告在裁决书生效之日起五日内，通知并支付申请人如下款项：（一）2020年1月11日至2020年5月10日的工资及生活费7128元；（二）解除劳动合同经济补偿金13500元。三、驳回被告的其他仲裁请求。现原告对上述支付经济补偿金的裁决不服，向本院提起本案诉讼。庭审中被告主张：被告与原告成立劳动合同关系，尽管被告社保是由东莞市兆凯制衣有限公司购买，但仅偶尔为该公司提供劳务；并提交原告公司公示的消防安全组织结构图，该图片显示被告担任原告消防总队长职务。原告主张被告平均每日工作时间不超过4小时，但其提交的考勤登记表中，却未能反映被告兼职出勤的情况。以上事实，有原告提交的政府停业通告（网页截图）、呈请批示单、复业通告、复业会议群聊截图、复业情况表、考勤登记表、银行交易明细、微信聊天截图、考勤工资统计表、职员档案表、身份证，被告提供的微信聊天记录、照片以及本案的庭审笔录附卷为证。本院认为，原、被告双方均没有在法定期间向本院提起对石龙仲裁庭第一项、第二项第一款、第三项裁决的诉讼，本院对该部分仲裁裁决予以确认。原告虽主张被告的社保是东莞市兆凯制衣有限公司购买，系非全日用工，但被告的工作考勤及原告对被告的岗位安排都与非全日制存在矛盾，原告亦未能向法院提供合同证明双方约定的劳动时间情况，本院对原告的主张不予采信。因此，本院认定原告与被告成立劳动合同关系。原告在2020年1月11日起被告放假停工后直至2020年5月11日期间，一直没有通知被告正式复工，没有与被告协商过工资支付等问题，也一直没有支付被告期间的工资及生活费，此外，原告还拖欠被告2019年12月工资直至2020年3月才支付、拖欠被告2020年1月工资直至2020年4月才支付，导致被告被迫于2020年5月11日申请仲裁要求解除劳动关系并要求支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，应向被告支付经济补偿金。被告于2016年5月3日入职，于2020年5月11日与原告解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，原告应向被告支付4.5个月工资作为经济补偿，按照月工资3000元计算，经济补偿金共计13500元（3000元×4.5个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百六十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市百毅会酒店有限公司与被告李义东之间的劳动合同关系于2020年5月11日已解除；二、原告东莞市百毅会酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告李义东支付2020年1月11日至2020年5月10日的工资及生活费7128元；三、原告东莞市百毅会酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向被告李义东支付解除劳动合同经济补偿金13500元；四、驳回原告东莞市百毅会酒店有限公司的全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由原告东莞市百毅会酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  张翼飞二〇二〇年十月二十一日书记员  林建松附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结,应当依法作出判决。判决前能够调解的,还可以进行调解,调解不成的,应当及时判决。第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。