海南省文昌市人民法院   刑事判决书   （2020）琼9005刑初263号     公诉机关文昌市人民检察院。   被告人张宗伟，男，1996年6月5日出生，公民身份号码XXX，汉族，初中文化程度，海口市XXX营销员，户籍所在地海南省文昌市，捕前住户籍地。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月18日被抓获，次日被文昌市公安局刑事拘留，同年6月22日经文昌市人民检察院批准，同日被文昌市公安局逮捕。现羁押于文昌市看守所。   被告人陈明坚，男，2001年10月4日出生，公民身份号码XXX，汉族，初中文化程度，海口市XXX营销员，户籍所在地海南省文昌市，捕前住户籍地。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年5月18日被抓获，次日被文昌市公安局刑事拘留，同年6月22日经文昌市人民检察院批准，同日被文昌市公安局逮捕。现羁押于文昌市看守所。   辩护人邢益睿，广东深天成（文昌）律师事务所律师，由文昌市司法局法律援助室指派。   文昌市人民检察院以文检一刑诉〔2020〕Z220号起诉书指控被告人张宗伟、陈明坚犯贩卖毒品罪，于2020年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，于2020年10月10日公开开庭审理了本案。文昌市人民检察院指派检察官温雪玲出庭支持公诉，被告人张宗伟、陈明坚及其辩护人邢益睿到庭参加诉讼。现已审理终结。   经审理查明，2020年5月17日23时许，被告人张宗伟在手机“陌陌”上认识周某，并添加为好友，周某在“陌陌”上问张宗伟是否有毒品“神仙水”出卖，张宗伟表示可以帮其问朋友。随后，张宗伟让与其在一起喝酒的被告人陈明坚帮忙购买毒品“神仙水”，陈明坚便联系陈某新（绰号“鸭哥”，已起诉），陈某新表示1小瓶“神仙水”600元。张宗伟、陈明坚与陈某新约好在海口市交易。随后在约定地点，张宗伟通过微信转账600元给陈明坚，陈明坚再微信转账给陈某新，陈某新便将1小瓶“神仙水”交给张宗伟。接着，张宗伟联系周某称1小瓶“神仙水”价格为700元，并约定在海口市附近交易。张宗伟、陈明坚到约定地点，将购买来的1小瓶“神仙水”交给周某，周某用微信扫码支付900元给张宗伟，并表示多出的200元算是购买毒品的辛苦费。5月18日凌晨1时许，双方交易完准备离开时，张宗伟、陈明坚与周某被公安民警抓获，当场从被告人张宗伟身上扣押绿色华为触屏手机1部，从被告人陈明坚身上扣押黑色苹果触屏手机1部，从周某身上查获毒品“神仙水”1小瓶。   经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，从周某身上查获的毒品“神仙水”疑似物未检出甲基苯丙胺和MDMA成分，检出γ-丁内酯成份。   另查明，2020年9月10日，文昌市人民检察院作出二份《认罪认罚具结书》，相关权利分别告知了被告人张宗伟、陈明坚，并建议：对被告人张宗伟犯贩卖毒品罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元至8000元；对被告人陈明坚犯贩卖毒品罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元至8000元。被告人张宗伟、陈明坚分别在《认罪认罚具结书》上签名确认知悉事项，并表示无异议。   上述事实，被告人张宗伟、陈明坚均无异议，且有经查证属实的扣押张宗伟的手机1部、陈明坚的手机1部、毒品疑似物神仙水一瓶；指定管辖决定书、常住人口信息、到案经过、受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押清单及照片、现场检测报告、移交物品清单、文件清单、违法记录查询、通话清单、海口市人民医院住院病历、诊断证明、出院记录等、健康检查笔录、情况说明；证人周某、符某的证言；同案犯陈某新的供述；被告人张宗伟、陈明坚的供述和辩解；理化检验报告；现场勘验笔录、检查笔录、扣押笔录、称量笔录、取样笔录；电子数据检查工作记录等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人张宗伟、陈明坚误将假毒品当作是毒品“神仙水”而非法贩卖，净重7.24克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人张宗伟、陈明坚犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。二被告人系共同犯罪，在本案中所起的作用大致相当，不宜区分主、从犯处罚。   被告人张宗伟、陈明坚已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人张宗伟、陈明坚到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张宗伟、陈明坚自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人陈明坚的辩护人提出的“被告人如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚，自愿认罪认罚可以从宽处理”的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。   随案移送被告人张宗伟绿色华为触屏手机一部、被告人陈明坚黑色苹果触屏手机一部，均系二被告人实施贩卖毒品犯罪的作案通讯工具，依法应当予以没收，上缴国库。扣押在案的“神仙水”违禁品，依法予以没收。   根据庭审查明的犯罪事实、情节、性质与社会危害程度，以及公诉机关的量刑意见，为严明国法，打击涉毒犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：   一、被告人张宗伟犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0二0年五月十八日起至二0二一年二月十七日止；罚金限于本判决生效之日起二十日内缴纳）。   二、被告人陈明坚犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0二0年五月十八日起至二0二一年二月十七日止；罚金限于本判决生效之日起二十日内缴纳）。   三、随案移送被告人张宗伟绿色华为触屏手机一部、被告人陈明坚黑色苹果触屏手机一部，，依法予以没收，上缴国库。扣押在案的“神仙水”违禁品，依法予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 华运摄   人民陪审员 林明干   人民陪审员 陈玉榜     二○二○年十月十五日   法官助理 陈雨晴   书记员 胡诗萍   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国刑法》   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。   对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。   第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。