山东省胶州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0281民初6137号 原告：栾淑香，女，1962年2月5日生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：台玉梓，山东融冠（青岛）律师事务所律师。 被告：张宏，男，1984年4月12日生，汉族，住胶州市。 被告：青岛胶州湾发展集团有限公司，住所地胶州市经济技术开发区长江路**。 法定代表人：逮卫，职务：经理。 以上两被告的共同委托诉讼代理人：郭宏，女，1985年8月9日生，汉族，住址同上。 被告：中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司，住所地胶州市常州路东方花园小区**楼网点。 负责人：孙风雷，职务：经理。 委托诉讼代理人：綦海龙，山东诚功律师事务所律师。 原告栾淑香与被告张宏、青岛胶州湾发展集团有限公司、中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人台玉梓，被告张宏、青岛胶州湾发展集团有限公司的共同委托代理人郭宏，被告保险公司委托诉讼代理人綦海龙到庭参加诉讼，本院现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失215232.32元；2.本案诉讼费用由被告承担。后原告增加诉讼请求至216392.12元。事实和理由：2019年5月22日8时许，被告张宏驾驶鲁Ｂ×××××号小型普通客车沿胶州市温州路由北向东行驶至胶州市温州路天一仁和路段时，与驾驶二轮电动车由东向西行驶的原告栾淑香相撞，致原告受伤，车辆受损。经认定，被告张宏负事故全部责任。涉案车辆在被告保险公司投保交强险及商业险三者险。原告的损失未得到赔偿，具状诉讼。 被告张宏辩称，原告的损失由被告保险公司承担。 青岛胶州湾发展集团有限公司辩称，原告的损失由被告保险公司承担。张宏是公司聘用的司机，此次驾驶行为是履职行为。 被告保险公司辩称，事故属实。鲁Ｂ×××××号小型普通客车在我公司投保交强险及商业三者险1000000元及不计免赔，事故发生在保险期限内。对于原告超出交强险的合理损失，我公司在无拒赔免赔的情形的前提下，在商业险的责任限额内承担赔偿责任。本案诉讼费、鉴定费、精神抚慰金等间接损失或不属于保险赔付范围内的损失，保险公司不予承担。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 被告保险公司对原告的伤残等级不认可，辩称鉴定意见书所评定伤残等级过高，不应认定。本院认为，原告的伤残等级是经本院委托的合法鉴定机构青岛惠民司法鉴定所出具的（2020）临鉴字第46号司法鉴定意见书所评定，鉴定程序合法，鉴定结论依据充足。被告保险公司没有证据证实该鉴定意见书存有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第40条规定的情形，被告保险公司亦未提交证实原告的伤残等级与事实不符的证据，故该鉴定意见书，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2019年5月22日8时许，被告张宏驾驶鲁Ｂ×××××号小型普通客车沿胶州市温州路由北向东行驶至胶州市温州路天一仁和路段时，与驾驶二轮电动车由东向西行驶的原告栾淑香相撞，致原告受伤，车辆受损。胶州市公安局交通警察大队的事故认定书认定，被告张宏负事故全部责任。 2.原告栾淑香于2019年5月22日入胶州市第三人民医院住院治疗1天至同年5月23日出院，主要诊断为下肢损伤、左侧胫骨平台骨折、左侧胫骨上段骨折、头部损伤。同年5月22日23时，原告入中国人民解放军第四Ｏ一医院住院治疗10天至同年5月31日出院，主要诊断为创伤性胫骨平台骨折（左）、创伤性膝内外侧半月板损伤（左）、创伤性膝外侧副韧带损伤（左） 原告共花费医疗费40374.12元（含被告青岛胶州湾发展集团有限公司的委托诉讼代理人郭宏的垫付的医疗费1159.8元）。 3.经原告申请本院委托，2020年4月17日，青岛惠民司法鉴定所出具（2020）临鉴字第46号司法鉴定意见书，评定栾淑香左膝关节损伤构成十级伤残；后续治疗费建议为8000-10000元；误工期限为120-180天；护理期限为60-90天；营养期限为30-60天。原告支出鉴定费2860元。 4.原告系个体工商户，经营胶州市逄家百货经营部。原告支付车辆维修费350元。原告住院期间由其丈夫逄殿军进行护理。 5.本案事故发生时，被告张宏是鲁Ｂ×××××号小型普通客车的驾驶人，青岛胶州湾发展集团有限公司是该车的登记车主。该车在被告保险公司投保交强险122000元、商业三者险1000000元及不计免赔，事故发生时在保险有效期间。张宏是青岛胶州湾发展集团有限公司聘用的司机，此次驾驶行为是职务行为。 6.被告青岛胶州湾发展集团有限公司的委托诉讼代理人郭宏的垫付原告的医疗费1159.8元，各方均同意由被告保险公司将上述垫付款直接支付给郭宏。 7.被告保险公司核定原告的自费药为18477.5元，其认为根据保险条款的规定，被告保险公司在商业三者险限额内不承担原告的自费药的赔偿责任。被告保险公司未提交证据证实其就“自费药不应由保险公司赔偿”保险条款向车主或投保人履行了提示或说明的义务。原告及被告青岛胶州湾发展集团有限公司均认为该条款属格式条款，被告保险公司未对投保人或车主履行提示和说明义务，不能免责，应由被告公司对原告的自费药承担赔偿责任。 8.原、被告均同意如本案超简易程序仍适用简易程序。 9.原告主张的经济损失为医疗费40374.12元、住院伙食补助1000元（100元/天×10天）、伤残赔偿金108968元（54484元/年×20年×10%）、精神抚慰金2000元、误工费33840元（188元/天×180天）、护理费13500元（150元/天×90天）、营养费3000元（50元/天×60天）、后续治疗费10000元、交通费500元、鉴定费2860元、车损350元。 上述事实，有当事人提交的交通事故认定书、住院病历、用药明细、司法鉴定意见、居民户口本、行驶证复印件、驾驶证复印件、保单复印件、医疗费单据、司法鉴定发票、身份证、当事人在庭审笔录中的陈述意见在卷为凭，经开庭质证和本院审查，可以采信。 本案的争议焦点为原告主张的自费药是否应由被告保险公司承担赔偿责任。 本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人应当向投保人说明合同的内容，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。从上述规定可以看出，保险人对免责条款负有特别提示和说明的义务，否则该条款不具有效力。本案中，“自费药不应由保险公司赔偿”的条款属免责条款，被告保险公司应对将该行为订入保险合免责条款的免责事由，履行足以让投保人注意的特别提示义务和让投保人了解的说明义务承担证明责任。被告保险公司未提交证据证实被告保险公司对于上述免责条款对鲁Ｂ×××××号小型普通客车的投保人或车主履行了提示和说明义务。因此被告保险公司应承担举证不力的法律后果，不能免除在商业者三者险限额范围内的赔偿责任。 本院认为，胶州市公安局交通警察大队的事故认定书经本院审查，符合相关法律程序及规定，本院予以采信。本案系因机动车发生交通事故而引发的机动车交通事故责任纠纷，根据有关规定，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，交强险赔付不足部分，由被告保险公司在商业三者险范围内给予赔付，商业三者险赔付仍不足的，应依照相关法律规定由侵权人予以赔偿。本案中，鲁Ｂ×××××号小型普通客车投保人与被告保险公司签订的交强险合同、商业三者险合同，是双方的真实意思表示，且其内容不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。对于原告的相关损失，应首先由被告保险公司在交强险分项责任限额内予以赔偿，交强险总赔偿限额为122000元，其中医疗费10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失限额2000元。交强险赔偿不足部分，由被告保险公司在1000000元的商业三者险范围内赔偿。被告张宏是岛胶州湾发展集团有限公司职工，此次驾驶行为是职务行为，不承担赔偿责任，故再有不足或按保险合同的约定不应由保险公司承担的损失，由青岛胶州湾发展集团有限公司承担赔偿责任。 原告主张的医疗费40374.12元，有病历及医疗费票据为证，本院予以认定。原告主张的住院伙食补助费1000元（100元/天×10天）有理，予以认定。原告被评为十级伤残，原告按2019年度青岛市城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金108968元（54484元/年×20年×10%）有理，予以支持。根据鉴定意见书，本院酌情认定原告的护理期限为75天。因原告未提交护理人员的收入明细，无法认定护理人员的收入状况，护理费应参照青岛市护工收入100元/天计算为7500元（100元/天×75天）。关于原告的误工费，根据鉴定意见书，本院酌情认定原告的误工期限为150天，原告是个体工商户，原告主张按2018年度青岛市社平工资188元/天计算误工费，不违反法律的规定，本院予以支持，故原告误工费计算为28200元（188元/天×150天）。原告主张的精神抚慰金2000元过高，本院酌情调整为1000元。原告未提交每日支出营养费的证据，故原告主张营养费，证据不足不予支持。依据鉴定报告，本院酌情认定原告的后续治疗费为9000元。原告因交通事故住院治疗，必然支出交通费，但原告主张交通费500元过高，本院酌情认定为200元。原告主张的车损350元有修理费发票为证，本院予以认定。原告支出的鉴定费2860元是原告为明确其损失而支出的必要费用，且有鉴定发票为证，本院予以认定。 以上损失共计199452.12元（医疗费40374.12元+后续治疗费9000元+住院伙食补助费1000元+伤残赔偿金108968元+误工费28200元+护理费7500元+交通费200元+精神抚慰金1000元+鉴定费2860元+车损350元），由被告保险公司在交强险赔偿限额内承担120350元，超出交强险赔偿限额的损失79102.12,由被告保险公司在商业三者险的赔偿限额内承担。 综上，被告保险公司赔偿原告各项损失共计199452.12元。原告的损失已由被告保险公司赔偿，被告青岛胶州湾发展集团有限公司不需再承担赔偿责任。被告青岛胶州湾发展集团有限公司有代理人郭宏垫付的1159.8元，原告取得保险赔偿款后予以返还。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十七条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司于本判决生效后十日内赔偿原告栾淑香各项损失199452.12元(原告取得保险赔偿款后返还郭宏垫付款1159.8元)； 二、驳回原告栾淑香对被告张宏、青岛胶州湾发展集团有限公司的诉讼请求； 三、驳回原告栾淑香的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案的案件受理费4546元（原告已缴纳4528元），减半收取2273元，由原告栾淑香负担182元，由被告中国平安财产保险股份有限公司胶州支公司承担2091元。 案款200383.32元由被告保险公司汇至栾淑香在中国农业银行扬州西路支行的账号为62×××71的账户中。 案款1159.8元由被告保险公司汇至郭宏在浦发银行胶州支行的账号为62×××35的账户中。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  姜燕燕 二〇二〇年十月二十四日 书记员  刘宗超 附1：本案证据目录 一、原告提交的证据 1.道路交通事故认定书原件一份，证实事故发生的经过及责任的认定。 2.被告驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单复印件各一份，证实驾驶人的情况及投保情况。 3.住院病历、医疗费收费票据、用药明细，证实原告因本次事故花费医疗费以及原告住院期间的具体用药情况。 5.鉴定意见书、鉴定发票，证实原告的伤残等级。 6.营业执照，证明原告系个体工商户。 7.结婚证，证明原告护理人员身份证明。 8.车辆维修发票，证明原告的车损情况。 二、被告未提交证据。 附件2：相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。 第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。 损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。 受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 最高人民法院《关于审理道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。