甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0702民初7932号原告：程某，四川省旺苍县人，自由职业，住旺苍县。委托诉讼代理人：李某，青海智凡律师事务所律师。委托诉讼代理人：马某，青海智凡律师事务所律师。被告：甘肃万隆建筑工程有限公司。法定代表人：王某。被告：陆某，甘肃省兰州市人，自由职业，住兰州市。被告：甘肃恒盛矿业有限公司（原肃南裕固族自治县恒盛矿业有限公司）。法定代表人：陈某，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘某，甘肃熙和律师事务所律师。被告：甘肃万隆建筑工程有限公司第四工程分公司。统一社会信用代码：916207020606237791。负责人：贾某。原告程某与被告甘肃万隆建筑工程有限公司（以下简称“万隆建筑公司”）、陆某、甘肃恒盛矿业有限公司（以下简称“恒盛矿业公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月29日立案。2019年9月26日，原告以“原、被告需对涉案工程量进行结算”为由，申请本案中止诉讼，本院予以准许。2019年10月25日，原告程某申请追加甘肃万隆建筑工程有限公司第四工程分公司（以下简称“万隆建筑公司第四分公司”）为本案被告参加诉讼。经审查，原告的申请符合法律规定，本院依法追加万隆建筑公司第四分公司为本案被告参加诉讼。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程某委托诉讼代理人李某、马某，被告恒盛矿业公司委托诉讼代理人刘某到庭参加诉讼，被告万隆建筑公司、陆某、万隆建筑公司第四分公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告程某向本院提出诉讼请求：1.要求被告万隆建筑公司、陆某向原告支付工程欠款226650元；2.要求被告万隆建筑公司、陆某向原告支付以226650元为基数，按照约定月利率2%自2017年10月1日至2019年8月29日期间的利息105316.7元，并至工程款实际清偿为止；以上合计331966.7元；3.要求被告恒盛矿业公司就上述第一、二项诉讼请求，在欠付工程价款范围内对原告承担清偿责任；4.本案全部诉讼费用由被告承担。庭审中，原告明确要求被告陆某承担支付工程款的责任，要求被告万隆建筑公司、万隆建筑公司第四分公司承担连带清偿责任，要求被告恒盛矿业公司在下欠工程款范围内承担连带清偿责任。事实与理由：2014年，原告与被告万隆建筑公司协商一致，被告万隆建筑公司将其负责施工的张掖市玉水苑恒盛工程项目中的部分工程交由原告施工，后原告按照约定组织人员进场施工。施工完毕后，原告与万隆建筑公司就上述工程款进行两次结算，确认欠付工程款合计276650元，后被告仅支付50000元，剩余款项一直未付。2019年1月29日，被告万隆建筑公司向原告出具欠条以及承诺函，对工程欠款金额进行了明确，并承诺还款日期及违约利率，但至今仍未支付。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，被告恒盛矿业公司作为上述工程的发包人，未结清与被告万隆建筑公司的工程余款，应当在欠付款范围内承担责任。综上，为维护原告合法权益，特依法提起诉讼。被告恒盛矿业公司辩称：1.原、被告之间不存在建设工程施工合同法律关系，原告无权要求被告恒盛矿业公司支付工程款；2.原告并非实际施工人，而系劳务人员，故本案不应适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定；3.被告恒盛矿业公司就被告陆某所完成的工程量已超额支付工程款，不存在欠付工程款的情形。根据谁主张谁举证的原则，理应由原告举证证明被告存在欠付工程的事实。综上，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。被告万隆建筑公司、陆某、万隆建筑公司第四分公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。原告程某围绕其诉讼请求，依法提交了以下证据：1.万隆建筑公司、恒盛矿业公司、万隆建筑公司第四分公司企业信息各一份，拟证明被告主体适格；2.玉水苑砌体粉刷工程结算单（复印件）一份，拟证明2015年8月10日，原告程某与玉水苑项目部进行结算，结算金额为169340元；3.玉水苑泥工班结算单（复印件）一份，拟证明2017年12月23日，玉水苑项目部对泥工班工程进行结算，结算金额为107310元；4.欠条一张，拟证明被告陆某向原告出具欠条，承诺欠付原告的工程款226650元于2019年3月31日前支付；5.承诺书一份，拟证明被告陆某向原告出具承诺书，承诺于2019年2月11日支付原告工程款50000元，到时付不上按月息2分计算；6.张掖市建设工程中标通知书一份，拟证明肃南裕固族自治县（张掖滨河新区）祁连玉文化产业园彩玉园建设项目由被告万隆建筑公司中标修建，被告恒盛矿业公司为该项目发包方。被告恒盛矿业公司对原告提交的证据发表质证意见如下：对原告提交的企业信息无异议；原告提交的2-5号证据与被告无关，被告无法确定上述证据真实性；对张掖市建设工程中标通知书一份无异议。被告恒盛矿业公司围绕其抗辩理由，依法提交了以下证据：1.肃南县（张掖市滨河新区）祁连玉文化产业园彩玉园工程建设项目清单一份，拟证明上述工程总造价为12546453.33元；2.收条两份，拟证明被告已支付工程款17000000元，被告已超额支付工程款。原告程某对被告恒盛矿业公司提交的证据发表质证意见如下：对肃南县（张掖市滨河新区）祁连玉文化产业园彩玉园工程建设项目清单拟证明问题有异议，该清单并非工程价款结算单，无法证明涉案工程付款金额；对两份收条的真实性无法核实。本院依职权向被告陆某所做调查笔录一份。本院对原告程某提交证据认定如下：1.对万隆建筑公司、恒盛矿业公司、万隆建筑公司第四分公司企业信息各一份予以确认；2.玉水苑砌体粉刷工程结算单系复印件，对该证据的真实性无法核实，本院不予认定；3.玉水苑泥工班结算单系复印件，对该证据的真实性无法核实，本院不予认定；4.欠条一张，证明被告陆某向原告出具欠条，承诺欠付原告的工程款226650元于2019年3月31日前支付的事实，本院予以认定；5.承诺书一份，证明被告陆某向原告出具承诺书，承诺于2019年2月11日支付原告工程款50000元，到时付不上按月息2分计算的事实，本院予以认定；6.张掖市建设工程中标通知书一份，证明肃南裕固族自治县（张掖滨河新区）祁连玉文化产业园彩玉园建设项目由万隆建筑公司中标修建，被告恒盛矿业公司为该项目发包方。本院予以认定。本院对被告恒盛矿业公司提交的证据认定如下：1.肃南县（张掖市滨河新区）祁连玉文化产业园彩玉园工程建设项目清单一份，拟证明上述工程总造价为12546453.33元，该证据并非工程项目结算单，与本案无关联，本院不予认定；2.收条两份，证明被告已支付工程款17000000元，因被告陆某未到庭参加诉讼，对该证据的真实性无法核实，本院暂不予认定。本院经审理认定事实如下：被告恒盛矿业公司系肃南裕固族自治县（张掖滨河新区）祁连玉文化产业园彩玉园建设项目发包方。2014年9月16日，万隆建筑公司中标修建该工程。后被告陆某借用被告万隆建筑公司资质承建了上述项目。在工程建设过程中，被告陆某将该工程中的抹灰工程承包给原告程某施工，程某施工完毕后，经双方结算，被告陆某欠原告工程款226650元未付。2019年1月29日，被告陆某向原告出具欠条一张，内容为“张掖玉水苑甘肃肃南恒盛矿业有限公司开发的玉苑中心、办公楼、厂房由甘肃万隆建筑工程有限公司承建，欠泥水班组程某工程款贰拾贰万陆仟陆佰伍拾元整，小写（226650元）整。根据郭敏阳结算单贰份，其中2015年8月10日壹份169340元，其中2017年12月23日壹份107310元正，在2017年已支付50000元整。以上款项保证于2019年3月31日前支付，逾期不付承担一切责任后果。”同日，被告陆某向原告出具承诺书一份，内容为“保证在2019年2月11日前支付程某伍万元整（小写50000元），到时付不上按月息2分计算。”出具上述欠条及承诺书后，被告陆某向原告支付31000元，下欠195650元经原告多次催要，被告推诿拒付，遂引起诉讼。另查明，被告恒盛矿业公司原名称系“肃南裕固族自治县恒盛矿业有限公司”，2019年6月19日该公司名称变更为“甘肃恒盛矿业有限公司”。本院认为:依法成立的合同受法律保护。本案中，被告陆某将其承包修建的××县建设项目中的抹灰工程分包给原告。原告按约进行施工后，经原告与被告陆某结算，被告欠付原告工程款226650元，并向原告出具欠条及承诺书，足以证明原告与被告陆某之间形成建设工程施工合同法律关系。庭审中，被告陆某虽未到庭应诉，但在本院向被告陆某所做调查笔录中，陆某明确陈述其已向原告支付工程款31000元，下欠195650元未付。原告对该数额亦无异议，本院予以确认。被告陆某未按期足额支付工程款的行为构成违约，故被告陆某应当按照约定向原告支付下欠工程款195650元。关于原告要求被告支付利息的问题。原告主张按照原告施工完毕退场时间即2017年10月1日按照月利率2%计算利息至实际付款之日，但原告并未提交相关证据证明其施工完毕退场时间，因被告陆某于2019年1月29日向原告出具欠条，并承诺于2019年3月31日前支付欠款，但双方在欠条中并未约定利息的承担及计付标准，被告陆某虽在2019年1月29日出具的承诺书中承诺“保证在2019年2月11日前支付程某伍万元整（小写50000元），到时付不上按月息2分计算”，但应视为其仅是对该50000元逾期未付应承担月息2分的承诺，后被告陆某已向原告支付工程款31000元，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”，故本院认定被告陆某应承担的利息为5586元【（50000元-31000元）×2%×5.5个月（2019年2月11日-2019年8月29日）+（195650元-19000元）×4.75%÷12个月×5个月（2019年3月31日-2019年8月29日】，并应以欠付工程款195650元为基数，由被告自2019年8月30日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告支付利息至工程款实际清偿之日止。关于被告万隆建筑公司、恒盛矿业公司、万隆建筑公司第四分公司应否承担责任的问题。原告提出被告恒盛矿业公司作为本案涉案工程发包人，应依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，在欠付工程价款范围内对实际施工人及原告承担责任的主张。对此，本院认为，根据上述司法解释的规定，实际施工人是指无效建设工程施工合同的承包人，而原告系因劳务分包、承揽、雇佣等法律关系参与建设工程施工的个人，而非实际施工人。故对原告的该主张，本院不予支持。本案被告万隆建筑公司、恒盛矿业公司、万隆建筑公司第四分公司与原告程某均非合同相对方，双方之间也未形成权利义务关系，原告亦未提交证据证明上述三被告系与其进行结算的相对方，故被告万隆建筑公司、恒盛矿业公司、万隆建筑公司第四分公司在本案中不承担责任。被告万隆建筑公司、陆某、万隆建筑公司第四分公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对法律赋予其在诉讼中相关权利的主动放弃，依法应承担由此引起的法律后果。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告陆某支付原告程某工程款195650元，并承担利息5586元，合计201236元，限于本判决生效后三十日内付清；并自2019年8月30日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息至工程款实际清偿之日止；二、被告甘肃万隆建筑工程有限公司、甘肃恒盛矿业有限公司、甘肃万隆建筑工程有限公司第四工程分公司在本案中不承担责任；三、驳回原告程某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期内的债务利息。案件受理费6280元，由原告程某负担2473元，被告陆某负担3807元。被告负担的案件受理费由被告直接给付原告。本院收取的案件受理费不再退还。公告费560元，由被告陆某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 长  赵文娟审 判 员  孙秀芳人民陪审员  甄学军二〇二〇年十月十二日法官 助理  （王巧书 记 员  李彩霞