河北省唐山高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0291民初629号 原告：唐山市洪昊物流有限公司，住所地唐山高新区老庄子镇夏屋村。 法定代表人：贾振元，职位经理。 委托诉讼代理人：马洁，河北彬礼律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙明媛，河北彬礼律师事务所律师。 被告：苏志永，男，1977年8月19日出生，汉族，住唐山市开平区。 委托诉讼代理人：薛真，河北开原律师事务所律师。 原告唐山市洪昊物流有限公司（以下简称洪昊公司）与被告苏志永劳动争议一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告洪昊公司委托诉讼代理人马洁、被告苏志永及委托诉讼代理人薛真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 洪昊公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认原被告之间的劳动关系自2018年3月3日解除；2.以河北省2017年度职工月平均工资标准5439元为基数，计算被告一次性工伤医疗补助金76146元和一次性伤残就业补助金32634元；3.以河北省2016年度职工平均工资60%的标准2849.4元作为被告本人工资基数，计算一次性工伤伤残补助金25644.6元，停工留薪期工资22795.4元。事实和理由：2017年7月10日被告因驾驶车辆过程中发生交通事故受伤。被告虽然为原告开过车，但是双方并不存在持续稳定的用工关系，只按照出车情况结算劳务费用，并非每月有固定的收入。被告向唐山高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付工伤保险待遇，2020年7月20日仲裁机构作出劳人仲案字（2019）250号裁决书，裁决：“一、申请人自2019年10月21日起与被申请人解除劳动关系。二、被申请人于2020年8月5日前支付申请人工伤待遇合计256748.3元，其中一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金83571.8元、一次性伤残就业补助金35816.5元、停工留薪期工资64000元、住院伙食补助费760元、鉴定费600元。”上述裁决对原被告劳动关系解除的时间以及一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资标准认定不当，具体理由如下：1、被告提出解除劳动关系，实际解除时间应为2018年3月3日。被告于2017年7月10日因交通事故受伤，停工留薪期鉴定为8个月，停工留薪期满后，被告并未回车队工作，而是提起仲裁要求确认劳动关系。双方即便存在劳动关系也已经于停工留薪期满之日即2018年3月3日实际解除。2、原被告劳动关系已经于2018年3月3日实际解除，根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照解除劳动关系上一年度即2017年度河北省职工月平均工资标准5439元计算。3、被告在原告车队按照出车情况结算劳务费用，每月没有固定收入，如果当月没有运输任务就不会有任何工资收入。原告车队负责运输安排，独立核算，每月原告按照具体出车情况核算费用后下拨给车队，具体出车人员由车队安排，出车劳务报酬也由车队发放。因被告由车队根据出车情况核算劳务费用，原告处没有包括被告在内的车队人员劳务费用明细。被告在劳动关系仲裁及诉讼过程中主张每月工资7000-8000元，在工伤待遇仲裁阶段主张每月工资8000元不是事实，相互矛盾。而且因为被告工作性质及实际工资发放情况，被告没有提交任何证据证明其每月工资发放情况，在被告解除劳动关系前12个月平均工资无法确认的情况下，应当根据《工伤保险条例》第六十四条规定，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，即按照河北省2016年度职工平均工资4749元的60%，即2849.4元计算。 苏志永辩称，1、不认可答辩人与被答辩人解除劳动关系的时间为2018年3月3日。依据《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第15条规定：“在劳动者履行了有关义务，终止、解除劳动合同时，用人单位应当出具终止、解除劳动合同证明书，作为该劳动者按规定享受失业保险和失业登记，求职登记的凭证。”因此，劳动合同的解除应当履行一定的法律手续，在解除合同的法定手续未履行或未履行完毕前，劳动者与用人单位之间的劳动关系依然有效存在。故答辩人与被答辩人解除劳动关系的时间应为被答辩人向答辩人出具解除劳动关系的书面通知之日，或者生效文书确定解除劳动关系之日。现答辩人还没有收到此类文书，故答辩人与被答辩人之间仍然没有解除劳动关系。2、不认可被答辩人的第二项和第三项诉讼请求。答辩人已经提供初步证据证明，在答辩人工作期间，被答辩人一直制作工资表，答辩人的月平均工资在10000元左右。现被答辩人不能提供工资表，应承担举证不能的责任，答辩人的月平均工资应以答辩人主张的每月8000元为准。依据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条：工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，故答辩人的停工留薪期待遇为：8个月×8000元/月=64000元。依据《工伤保险条例》第三十七条，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月本人工资：9个月×8000元/月=72000元。依据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，答辩人的一次性工伤医疗补助金为：14个月×72956元÷12个月=85115.3元，一次性伤残补助金为6个月×72956元÷12个月=36478元。另外，答辩人的住院伙食补助费为1520元，护理费为4158.72元，鉴定费为600元。综上，答辩人工伤保险待遇共计263872.02元。 本院经审理认定事实如下：被告苏志永自2015年10月起到原告洪昊公司从事重型半挂货车司机工作，劳动报酬按出车次数结算，每月并不固定，双方未签订书面劳动合同。2017年7月10日3时50分许，被告苏志永驾驶原告车辆发生交通事故，经交警部门认定，苏志永负事故主要责任。原被告曾因是否存在劳动关系发生争议，诉至本院，本院作出判决，确认2015年10月至2017年7月10日原被告间存在劳动关系，后唐山市中级人民法院的终审判决维持了本院判决。2019年6月28日，唐山市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定被告苏志永受到的事故伤害，即左小腿前侧中段皮肤软组织挫裂伤，右距骨闭合骨折，右中指伸肌腱帽闭合骨折，右中指、手背及肘部皮擦伤，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。原告不服，向法院提起行政诉讼，要求撤销该工伤认定，经路北区及唐山市两级法院审理后，终审判决驳回了原告的诉讼请求。2019年6月28日，唐山市劳动能力鉴定委员会确认被告苏志永停工留薪期为8个月。2019年8月15日，唐山市劳动能力鉴定委员会认定被告苏志永构成九级伤残。2019年10月21日，被告苏志永向唐山高新技术产业开发区劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁申请，要求与原告解除劳动关系，并要求原告支付工伤保险待遇。2019年11月18日仲裁机关作出裁决书，裁决原被告自2019年10月21日解除劳动关系，原告于2020年8月5日前支付被告工伤待遇合计256748.3元。原告对裁决不服，起诉至本院。 本院认为，原、被告之间存在劳动关系已经法院生效判决确认，该劳动关系不因停工留薪期届满后被告未再上班而自动解除，原告洪昊公司主张双方劳动关系已经解除，但未提交证据予以证实，故该主张本院不予支持。被告苏志永于2019年10月21日向仲裁机关提出申请，要求与原告解除劳动关系，原告并不反对，故双方劳动关系应自2019年10月21日解除。被告主张的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金应按解除劳动关系上一年度即2018年度本省职工月平均工资计算，本院支持一次性工伤医疗补助金为83571.8元（71633元/年÷12月×14月），一次性伤残就业补助金为35816.5元（71633元/年÷12月×6月）。被告主张其在原告处工作期间，每月工资8000元，原告不予认可。被告提供的所谓工资表没有时间，无法证实系单月工资，表上记载的苏志永名下的金额总计为7090元，被告亦未提供个人所得税完税证明，故不能证实被告每月工资8000元的主张。被告提交的工资表说明，出具说明的证明人宋杨未出庭作证，该说明本院不予采信。因此，被告要求按照本人工资每月8000元的标准计算工伤待遇的主张，本院不予支持。本院酌定参照被告发生工伤事故时上一年度即2016年本省交通运输业收入标准（60548元/年）计算被告本人工资，即每月工资5046元，支持被告停工留薪期工资为40368元（5046元×8月），支持被告一次性伤残补助金为45414元（5046元×9月）。被告主张的住院期间护理费，经查，被告共住院38天，病历有“二级护理需陪护”的记载，原告未举证证明已派人护理或实际支付护理费，根据《工伤保险条例》及《河北省工伤保险实施办法》的规定，本院酌定按2016年本省居民服务业标准计算支持护理费为3725.6元（35785元/年÷365天×38天）。被告主张的住院伙食补助费，支持按40元/天计算，为1520元。被告因鉴定支出的鉴定费600元，应由原告负担。 综上所述，原告应支付被告各项工伤保险待遇共计211015.9元，原告其余的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条的规定，判决如下： 一、原告唐山市洪昊物流有限公司与被告苏志永的劳动关系于2019年10月21日解除； 二、原告唐山市洪昊物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告苏志永工伤保险待遇款合计211015.9元； 三、驳回原告唐山市洪昊物流有限公司的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告唐山市洪昊物流有限公司负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 员 徐鹏程 二〇二〇年十月二十八日 法官助理 费占海 书 记 员 陈 琳 ——