福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0681民初3030号 原告：卡得万利商业保理有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区芳春路******，统一社会信用代码913100000593167555。 法定代表人：ZHANGXUDONG（张旭东），首席执行官。委托诉讼代理人：林少鹏，福建衡评事务所律师。 被告：龙海市石码惠清手机配件店，住，住所地福建省龙海市石码镇内社路一社会信用代码92350681MA2Y4U6K7W。 经营者：吴志敏，男，1983年8月25日出生，汉族，住福建省龙海市。 被告：吴志敏，男，1983年8月25日出生，汉族，住福建省龙海市，现住福建省龙海市。 原告卡得万利商业保理有限公司（以下简称卡得万利公司）与被告龙海市石码惠清手机配件店（以下简称惠清配件店）、吴志敏民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卡得万利公司的委托诉讼代理人林少鹏、被告吴志敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卡得万利商业保理有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令龙海市石码惠清手机配件店向原告返还未还本金及手续费共计12311元；二、判令龙海市石码惠清手机配件店支付自2018年7月17日起日至实际清偿日止的逾期违约金，暂计算至2020年4月30日为5359.39元（违约金以所有逾期未付款项的年利率24%计算）上述款项共计人民币17670.39元；三、判令被告二对上述1、2项还款义务承担连带保证责任。事实和理由：2017年7月13日，原告与被告惠清配件店签订了CFJ2017071865732的《商业保理协议书》和《商业保理确认书》，约定：被告惠清配件店向原告批量转让其在协议期限内使用POS收款工具、在线支付平台，予以销售商品或提供服务所形成的相应应收账款。为此，原告就惠清配件店店铺、经营情况及先前一定期限内所形成的应收账款流水予以审查，并根据审查结果受让一定金额的应收账款共计1669607元。同时拟向其支付融资对价款50000元。双方在《商业保理确认书》中就具体还款数额及方式等明确约定如下：每月最低还款额为4796元。2017年7月17日，原告向中国人民银行征信中心申请办理了应收账款转让业务登记。同日，原告向被告惠清配件店支付了融资对价款，扣除管理服务费2500元和人行登记费60元后，被告惠清配件店实际收到47440元。截至2018年7月17日，被告惠清配件店共偿还了原告45879元后至今未再还款。根据约定被告应及时归还融资对价款余额、保理手续费及相应违约金。被告吴志敏作为被告惠清配件店的法定代表人及协议的保证人对被告惠清配件店不能按期足额归还原告的融资对价款及相关费用，根据《商业保理协议书》第9条第1款规定，应承担连带保证责任。特提起诉讼，请求判如所请。 惠清配件店、吴志敏共同辩称，有收到款项，但因为时间太久了具体数额记不清楚，这个合同已经是跟原告做的第三个合同，前两次合同已经跟原告履行完毕。现在具体欠原告多少也无法核实，原告公司的负责人、联系人现在已经查不到，APP也登陆不上。且这个合同是每周还一次利息，利息过高了，其没有享受到原告的综合服务，2500元综合服务费不应收取，原告是走擦边球变相在收取高利贷。 本院经审理认定事实如下：2017年7月13日，卡得万利公司（作为甲方）与惠清配件店（作为乙方）、吴志敏（作为保证人）签订了《商业保理协议书》、《商业保理确认书》。《商业保理协议书》约定：乙方将一定经营期间内通过指定收单机构的POS机产生的所有应收刷卡交易额，向甲方申请办理商业保理业务；甲方向乙方一次性支付保理预付款，保理余款在甲方收到受让账款后支付。在关联POS机账户还款和直接扣款方式下，本协议项下应收账款均由乙方使用本协议约定收单机构的POS机具进行收款，甲方对乙方合法取得的应收账款享有权利。甲方按《商业保理确认书》的约定从乙方银行账户中扣除有关费用。乙方授权甲方在保理预付款内扣除保理手续费、管理服务费、代垫费用后所剩金额向乙方实际支付后，保理预付款视为全额支付完毕。保证人自愿就本协议项下乙方的全部保理融资债务向乙方承担连带保证责任。保证担保范围为主协议项下乙方的全部债务，包括但不限于保理预付款、管理服务费、保理手续费、代垫费用、逾期违约金、赔偿金以及甲方实现债权和担保权利的费用。《商业保理确认书》约定，卡得万利公司向惠清配件店提供保理预付款50000元，还款期限为52周，融资到期日为2018年7月12日，受让惠清配件店从事电子通讯设备经营产生的、时间自2017年7月13日至2018年7月12日的消费应收账款，受让账款总额为1669607元。卡得万利公司向惠清配件店实际支付47440元保理预付款。还款方式为直接扣款，每月最低还款额为4796元，每周固定1119元，最后一周还款1121元。费用确认：综合管理服务费率5%，共计2500元；综合保理手续费率1.35%每月，共计8190元。代垫费用人行登记费60元。逾期违约金条款约定，乙方在“直接扣款”按周扣款方式下，每周计为一个还款节点。对于乙方未能按商业保理确认书约定在每个还款节点足额归还保理预付款及保理手续费，三天宽限期到后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保理手续费的万分之五每日收取违约金；乙方享受累计三天的违约金减免优惠；对于乙方未能按约在保理期限到期足额归还全部保理预付款及保理手续费，五天宽限期到期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款即保理手续费的千分之一每日收取逾期违约金，乙方还款次序为，违约金、保理手续费和保理预付款。2017年7月17日，卡得万利公司扣除综合管理服务费2500元、代垫费用人行登记费60元后，通过招商银行向惠清配件店支付了47440元。同日，卡得万利公司向中国人民银行征信中心办理了上述应收账款转让业务登记，转让财产价值1669607.33元。惠清配件店于收到上述款项后第1-41周，每周还款1119元，其中包含本金961元，手续费158元，共计还款45879元。此后未再还款。 本院认为，保理合同是指应收账款债权人将现有的或者将有的应收账款转让给保理人，保理商提供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务的合同。保理合同法律关系应当以债权转让为前提，且该债权应具有合理可期待性及确定性。本案中，原、被告虽签订了《商业保理协议书》及《商业保理确认书》，并在中国人民银行征信中心进行了初始登记，但从上述协议约定的双方权利义务及实际履行情况来看，双方之间的法律关系并不符合保理合同的基本特征。本案双方约定转让的应收账款为惠清配件店在2017年7月13日至2018年7月12日期间从事电子通讯设备经营产生的消费应收账款。在协议签订当日相关基础交易并未实际发生，交易对象、内容能否完成亦不确定，且在约定转让的财产价值高达1669607.33元的情况下，原告未能举证证明双方在签订协议时惠清配件店存在合理可期待的基于履行基础合同而对债务人产生的应收账款，即不存在应收账款债权转让的前提条件。本案中双方签订协议后，原告仅向被告提供了资金融通服务，被告以每周固定金额向原告分期归还本金及手续费，双方的权利义务符合借款合同的法律特征，故上述合同关系名为保理，实为借贷，本案应按借款合同的相关法律规范进行调整。卡得万利公司在扣除了相关费用后实际支付给惠清配件店的借款金额为47440元，应认定卡得万利公司出借给惠清配件店的借款本金为47440元。双方虽在《商业保理确认书》约定了综合管理费和保理手续费，但该费用系基于保理合同关系而约定的，本案所涉纠纷实为借贷纠纷，应视为双方未约定借款利率。但惠清配件店实际占有使用卡得万利公司资金，应支付资金占用期间利息损失。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款之规定，本案利率损失应从借款之日起按中国人民银行同期同类贷款利率（自2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率）计付为宜。据此，本案惠清配件店在2017年7月17日取得借款后至2018年5月3日期间共还款45879元，此期间（291天）借款利息损失应为1645.26元（47440元*4.35%/365*291天），从还款中扣除该利息，剩余还款金额44233.74元应冲抵本金，故2018年5月3日后借款本金应为3206.26元，惠清配件店对上述本金及自2018年5月4日起产生的利息损失负有偿还义务。卡得万利公司与惠清配件店在《商业保理确认书》中约定的日万分之五违约金系基于保理合同关系而约定的条款，故卡得万利公司要求惠清配件店按年利率24%支付逾期违约金于法无据，不予支持。因卡得万利公司与惠清配件店之间签订的合同名为保理实为借贷，吴志敏虽作为惠清配件店的经营者及保证人签署协议，但因主合同无效，担保条款作为从合同亦相应无效。吴志敏应作为惠清配件店的经营者承担相应责任，而非基于担保条款承担连带保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告龙海市石码惠清手机配件店应于本判决生效之日起十日内返还原告卡得万利商业保理有限公司借款本金3206.26元及资金占用期间利息损失（以3206.26元为基数，自2018年5月4日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至本判决确定的履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至本判决确定的履行之日止）； 二、驳回原告卡得万利商业保理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费242元，适用简易程序减半收取计121元，由原告卡得万利商业保理有限公司负担96元，由被告吴志敏负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 员 郑丽卿 二〇二〇年十月二十二日 法官助理 甘馨韵 书 记 员 陈雅萍 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。