上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0104民初2034号原告：马克华菲(上海)商业有限公司，住所。地上海市。法定代表人：杨坤田，总经理。委托诉讼代理人：唐某某，男。委托诉讼代理人：吴某某，女。被告：嘉兴市港兴贸易有限公司，住所地浙江省嘉兴市秀洲区。法定代表人：王巧娣，职务不详。原告马克华菲(上海)商业有限公司(以下简称马克华菲)与被告嘉兴市港兴贸易有限公司(以下简称港兴公司)联营合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告马克华菲委托诉讼代理人唐某某、吴某某到庭参加诉讼。被告港兴公司经本院公告传唤未到庭。本案现已审理终结。马克华菲向本院提出诉讼请求：1、判令港兴公司向马克华菲支付联营收益金1,216,174.62元(人民币，下同)；2、判令港兴公司按合同约定之55%联营扣率向马克华菲支付其扣留的吊牌价值为1,298,700元库存货品的联营收益金714,285元；3、判令港兴公司向马克华菲支付逾期利息(逾期付款损失按付款计划约定的月息千分之五计算，自2018年5月5日起计算至实际清偿之日止)；4、判令港兴公司向马克华菲支付违约金497,525.98元；5、本案诉讼费由港兴公司承担。诉讼中，马克华菲调整其诉讼请求为：1、判令港兴公司向马克华菲支付联营收益金816,174.62元(已扣除保证金40万元)；2、判令港兴公司按合同约定之55%联营扣率向马克华菲支付其扣留的吊牌价值为1,298,700元库存货品的联营收益金714,285元；3、判令港兴公司向马克华菲支付逾期利息损失(以1,530,459.62元为基数，按付款计划约定的月息千分之五计算，自2018年7月1日起计算至实际清偿之日止)；4、判令港兴公司向马克华菲支付违约金100,000元；5、本案诉讼费用由港兴公司承担。事实和理由：马克华菲与港兴公司于2015年12月23日签订戴梦得购物中心《联营合作合同》，于2016年1月15日签订嘉兴八佰伴《联营合作合同》，协议约定联营扣率为55%，经营期间由商场收银，港兴公司每月收到商场回款的5个工作日内与马克华菲进行对账，并将联营收益金，即营业款的55%汇入马克华菲指定账户，马克华菲开具对等金额的增值税专用发票。合同签订后，马克华菲按约履行义务，但港兴公司仅于2016年10月14日和2017年9月28日回款合计505,983.87元，剩余货款未还款也未作说明。经马克华菲多次催告，港兴公司于2017年11月7日出具付款计划，认可截止2017年10月31日拖欠马克华菲联营收益金1,225,459元，并承诺2017年11月25日至2018年5月25日前每月支付50,000元，剩余货款在2018年6月30日之前一次性还清，逾期按剩余金额月息千分之五缴纳滞纳金。港兴公司仅于2017年12月5日向马克华菲支付50,000元。此后，马克华菲基于双方合作关系并未终止合同，双方仍按原合同实际履行。2018年4月，因港兴公司未按约支付联营收益金，马克华菲停止发货，并告知其尚有吊牌金额为1,302,897元的库存既未销售也未退货处理，但港兴公司未予理睬。2018年5月4日，马克华菲发现港兴公司已擅自撤柜，库存商品也不知去向。故，马克华菲诉至法院，要求判如诉请。港兴公司未到庭答辩。本院经审理认定事实如下：2015年12月23日，马克华菲(甲方)与港兴公司(乙方)签订《联营合作合同》，约定：“第一章通用条款：第四条结账方式：1、经营场地内每月销售的营业款由商场收银，未经甲方书面允许的前提下，乙方不得随意挪用，以商场合同回款时间为节点(具体时间见商场合同)，乙方需在收到商场回款的5个工作日内与甲方完成对账，并将之前营业款的55%汇入甲方指定账户，并按汇款金额每天录入甲方指定的门店ERP系统(当日营业额的55%)；甲方开对等金额的增值税发票给乙方；2、乙方每月营业额以当月(下称“销售月”)最后一日为结算日，乙方于次月(下称“对账月”)的3日前将月结清单传真甲方，双方须于对账月的5日前与甲方完成对账工作；3、联营收益金是指甲方从该经营场地销售额中按约定的联营扣率提取的金额。合同期内甲方的联营扣率为55%。销售额是指甲方在经营场地内销售货品所产生的含税销售收入。第五条装修以及维修：3、甲方投入的所有货品归甲方所有。第六条经营管理：6、乙方应妥善管理库存货品,并配合甲方每月对库存进行盘点,若盘点货品误差5件及以下,甲方按商品吊牌价50%收取乙方盘亏货品损失费用,若连续2个月盘亏5件以上,除去按常规收取费用以外,乙方还应支付甲方1000元违约金;若单次盘亏数目大于10件以上,乙方还应支付甲方1万元违约金,并扣除当月联营管理费用;若连续3个月盘亏数目在10件以上,甲方有权没收货品风险保证金,并与乙方终止联营合作;乙方需对甲方投入的装修费用进行补偿;7、乙方需按时将上月营业款的55%汇入甲方指定账户内，若因不可抗力因素(包括但不限于战争、台风、地震、禁运、罢工等)造成不能及时汇款，乙方需提前书面形式征得甲方同意，并在甲方指定时间内将所有营业款汇入甲方账户，若因人为因素或乙方故意拖延营业款汇入，甲方将从货品风险保证金中扣除当月应结算给乙方的管理费的50%作为迟延汇款违约金，若当年3次及以上未及时将营业款汇入甲方指定账户，甲方可选择终止本合同，并要求乙方支付人民币拾万元的违约金作为对甲方的补偿，立即向甲方汇入未汇入的营业款，乙方需对甲方已投入的装修费用进行补偿。第二章专用条款：1、经营场地，乙方提供拥有使用权的位于戴梦得购物中心3楼……商铺与甲方合作经营；2、经营范围，甲乙双方在经营场地合作销售的商品为shake；3、合作期限，甲乙双方的合作经营期限为2年，自2015年12月23日起至2017年12月22日止；4、联营收益金是指甲方从该经营场地销售额中按约定的联营扣率提取的金额。合同期内甲方的联营扣率为55%；销售额是指甲方在经营场地内销售货品所产生的含税销售收入；5、货品风险保证金，本合同签署之日起30日内，乙方应向甲方交纳200,000元的货品风险保证金。等等。”2016年1月15日，马克华菲(甲方)与港兴公司(乙方)签订了《联营合作合同》，双方约定的第一章通用条款内容同前述《联营合作合同》，第二章专用条款，经营场地约定为位于嘉兴八佰伴5楼……与甲方合作经营，合作期限为2年，自2016年1月15日起至2018年1月14日止，其余内容同前述《联营合作合同》。2016年1月至2018年3月，马克华菲向嘉兴市戴梦得购物中心店发货16,867件，发货总金额6,360,918元，销售数量3,612件，销售吊牌金额2,504,349元，实销金额1,015,951.5元，应退数量13,255件，实退数量11,823件，少退数量1,432件。2016年1月至2018年3月，马克华菲向嘉兴市八佰伴购物中心店发货24,142件，发货总金额8,452,526元，销售数量6,637件，销售吊牌金额3,539,349元，实销金额1,928,169.42元，应退数量17,505件，实退数量16,564件，少退数量941件。2016年1月至2018年3月，马克华菲向嘉兴市八佰伴特卖发货6,942件，发货总金额5,211,806元，销售数量1,882件，销售吊牌金额1,260,718元，实销金额277,985元，应退数量5,060件，实退数量5,058件，少退数量2件。以上三家店铺实销金额，合计为3,222,105.92元，根据联营合作合同之约定，联营扣率为55%，即联营收益金为1,772,158.26元。据此，马克华菲向港兴公司开具了上海增值税专用发票，合计金额为1,772,158.49元。2016年10月14日，港兴公司支付2016年1月1日至2016年5月25日戴梦得购物中心店联营收益金195,668.27元，及2016年1月1日至2016年5月31日，八佰伴购物中心店联营收益金210,315.60元，合计405,983.87元。2017年9月28日，港兴公司支付八佰伴购物中心店联营收益金100,000元。2017年3月起，马克华菲业务人员多次通过微信向港兴公司方某某(微信号：XXXXXXXX****;电话：XXXXX****XX)催促回款。2017年11月7日，港兴公司向马克华菲出具《付款计划》，载明：经对账截止2017年10月31日欠贵司货物价值金额：1,225,459元，做如下付款安排：1、2017年11月25日至2018年5月25前每月支付50,000元，剩余货品金额在2018年6月30日之前一次性还清，逾期按剩余金额月息千分之五缴纳滞纳金。2、同时我方保证2017年11月以后收到商场回款后如期按联营合同约定的时间，每月定期汇入贵司指定账户，如逾期则按月息千分之五缴纳滞纳金。2017年12月5日，港兴公司仅支付马克华菲货款50,000元。2018年4月4日，马克华菲向港兴公司发送催款函，称自2016年4月1日至2018年3月31日，我司账面尚有港兴公司所欠联营分成款1,216,174.62元，要求港兴公司在2018年4月7日前支付上述欠款(附财务对账单)。2018年5月4日，马克华菲员工前往嘉兴发现港兴公司在八佰伴购物中心及戴梦得购物中心的柜台均已撤出。2018年7月12日，马克华菲再次向港兴公司发送催款函，称自2016年4月1日至2018年6月30日，我司账面尚有港兴公司所欠联营分成款1,216,174.62元，要求港兴公司在2018年7月15日前支付上述欠款；另，截止2018年6月30日店铺剩余库存2,303件，吊牌金额1,302,897元(附财务对账单)。审理中，马克华菲于2020年7月9日向上海市徐汇公证处申请保全证据公证。2020年7月13日上海市徐汇公证处出具(2020)沪徐证经字第6276号《公证书》。《公证书》主要内容：2020年7月9日，马克华菲委托代理人使用本处电脑将其所携带的U盘插入电脑USB端口进行操作：鼠标点击“BSERP3_Setup”文件……；点击软件左侧“常用菜单”下的“仓库进销存数据分析”……；设置起始日为“2018-01-01”、终止日期为“2018-12-31”……；屏幕选择“品牌选择”窗体，选择“005RSK”……；点击“Excel”按键，在弹出的菜单中点击“普通导出(Y)”，屏幕显示Excel文件界面，将上述Excel文件取名为“工作簿1”并保存……，文件内容为戴梦得购物中心、八佰伴购物中心和八佰伴特卖店RSK在2018年1月1日至2018年12月31日的货物选定价、数量、实际金额和库存进出情况。鼠标右击“EasyConnectInstaller”文件……；点击“仓库进销存数据分析”……；设置起始日为“2015-01-01”、终止日为“2017-12-31”……；屏幕选择“品牌选择”窗体，选择“005RSK”……；点击“CSV”按键，将上述统计结果取名为“工作簿2”保存……，文件内容为戴梦得购物中心、八佰伴购物中心和八佰伴特卖店RSK在2015年1月1日至2017年12月31日的货物选定价、数量、实际金额和库存进出情况。选中“工作簿2”中从第7行至第2257行的数据，将上述数据复制粘贴到“工作簿1”B列第2500行之后，并将“工作簿1”另存为“工作簿3”；打开“工作簿3”……在“发货数量”所在列中的“Q14”单元格中输入公式“=E14+G14+J14”……；在“销售数量”所在列中的“S14”单元格中输入公式“=K14+M14”……，文件内容为戴梦得购物中心、八佰伴购物中心和八佰伴特卖店RSK在2015年1月1日至2018年12月31日的发货数量为47,951件、发货总金额为20,025,250元、销售数量为12,131件、销售吊牌金额7,304,416元、实销金额为3,222,105.92元、应退数量为35,820件、实退数量为33,445件、少退数量为2,375件、少退吊牌额为1,298,700元。另查明，根据马克华菲提供的(2020)沪徐证经字第6276号《公证书》中“百胜BSERP3企业ERP管理软件”显示，经计算，2016年1月至2018年3月期间，八佰伴购物中心货品实销金额与销售吊牌金额比例为54.48%，戴梦得购物中心货品实销金额与销售吊牌金额比例为40.57%，八佰伴特卖店货品实销金额与销售吊牌金额比例为22.05%。再查明，港兴公司在联营合作期间向马克华菲支付了戴梦得购物中心店和八佰伴购物中心店的货品风险保证金，各20万元，合计40万元。上述事实，有联营合作合同、上海增值税专用发票(附销货清单)、银行转账凭证、付款计划、催款函、微信聊天记录、店铺照片、货品统计表、零售数据及清单、物流单等证据予以证实。本院认为，马克华菲与港兴公司签订的《联营合作合同》系各方真实意思表示，各方均应恪守履行。在八佰伴购物中心店及戴梦得购物中心店合作经营期限到期后，马克华菲仍按照合同约定发货，港兴公司仍实际销售马克华菲配发的货品，因此双方行为构成对合同展期的一致意思表示。另，马克华菲和港兴公司虽未就嘉兴八佰伴特卖店签订联营合作合同，但根据双方间的履行行为及交易习惯，可认定双方间达成联营合作合同。首先，关于联营收益金及违约责任，从马克华菲提供的银行转账凭证、发票及物流单等证据来看，马克华菲已经履行了货品配发义务，港兴公司也已在戴梦得购物中心店、八佰伴购物中心店和八佰伴特卖店对货品进行了销售，但港兴公司一直怠于履行联营收益金的支付义务。纵观本案证据表明，截止2018年3月，抵扣货品风险保证金后港兴公司欠付货款816,174.62元，港兴公司行为已构成违约，应承担相应的违约责任。马克华菲主张，根据《联营合作合同》第6.7条约定，港兴公司“当年3次以上未及时将营业款汇入甲方指定账户”，应支付违约金100,000元，本院予以支持。其次，关于未退还货品，根据本案证据表明，马克华菲发货数量与港兴公司销售数量、实退数量相比，尚有库存货品，依据《联营合作合同》之约定，该部分货品归马克华菲所有，但港兴公司擅自撤柜后，既未销售亦未退还货品，故本院根据2016年1月至2018年3月八佰伴购物中心、戴梦得购物中心和八佰伴特卖店的实际销售金额与销售吊牌金额比例，计算得出该部分库存货品联营收益金为346,293.13元【(740,609*54.48%+556,593*40.57%+1,498*22.05%)*55%)】，而马克华菲主张根据吊牌金额*联营扣率55%支付联营收益金，与之前交易习惯不符，故本院难以采信。最后，关于马克华菲主张逾期利息，根据损失补偿原则，合同约定的违约金已补偿马克华菲因港兴公司迟延付款而产生的损失，且马克华菲也未举证其实际损失的证据，故本院对其主张逾期利息，不再予以支持。综上，马克华菲要求港兴公司支付联营收益金及违约金并无不当，本院予以支持。审理中，港兴公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、嘉兴市港兴贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付马克华菲(上海)商业有限公司联营收益金816,174.62元；二、嘉兴市港兴贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付马克华菲(上海)商业有限公司库存货品的联营收益金346,293.13元；三、嘉兴市港兴贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付马克华菲(上海)商业有限公司违约金100,000元；四、驳回马克华菲(上海)商业有限公司其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20,942元(马克华菲(上海)商业有限公司已预缴13,764元)，公告费560元，合计21,502元，由马克华菲(上海)商业有限公司负担6,200元，嘉兴市港兴贸易有限公司负担15,302元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  刘 霞人民陪审员  陆新星人民陪审员  李绍鹤二〇二〇年十月二十七日书 记 员  万冯沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。