辽宁省盖州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0881民初228号 原告：张彦臣，男，1983年10月16日出生，汉族，住盖州市。 委托诉讼代理人：于庚，营口市鲅鱼圈区红旗法律服务所法律工作者。 被告：张国喜，男，1972年1月29日出生，汉族，住盖州市。 委托诉讼代理人：王辉，辽宁成启律师事务所律师。 被告：刘凤江，男，1958年2月27日出生，汉族，住盖州市。 委托诉讼代理人：张树林，营口市鲅鱼圈区芦屯法律服务所法律工作者。 原告张彦臣与被告张国喜、刘凤江提供劳动者受害责任纠纷一案，本院于2020年2月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张彦臣及其委托诉讼代理人于庚，被告张国喜及其委托诉讼代理人王辉，被告刘凤江及其委托诉讼代理人张树林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张彦臣向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判决被告赔偿原告各项经济损失160528.1元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：张国喜是旧物市场的老板，专门回收废旧物品。自2017年秋张国喜雇佣原告给其开车拉废旧物品。2018年8月31日中午，原告和刘风江出去拉废水模板，刘风江在张国喜的场地将废水模板上垛时，因其随手一扔导致废水模板掉落，将正在车上上垛的原告砸伤。原告立即被送往营口经济技术开发区中心医院住院治疗，诊断为：1脑疝2左侧急性硬膜外血肿3左侧急性硬膜下血肿4右侧急性硬膜外血肿(迟发)5脑挫裂伤6颅骨骨折7头皮裂伤，住院33天。原告于2018年10月6日出院，诊断书载明:继续健脑营养神经对症治疗，建议行高压氧及康复治疗，行颅骨修补术，休息一个月后来院复查。2018年10月18日，原告到营口经济技术开发区中心医院进行复查，诊断为颅脑外伤术后2双侧视神经萎缩3颅骨缺损4嗅神经损伤，住院14天。诊断书载明:继续营养神经及高压氧治疗，建议行颅骨修补手术，随诊复查。2019年8月2日-5日，原告按照诊断书再次去营口经济技术开发区中心医院复查，花费530.6元。上述医药费及相关交通、食宿费均是张国喜承担的。结合上述情况可以看出，刘风江系张国喜雇佣，故刘风江给原告造成的各项经济损失应当由张国喜承担。因刘风江存在重大过失，给原告的身体和精神上造成了极大的伤害，故根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案的司法解释》第九条之规定，刘风江应当对给原告的损失承担连带赔偿责任。现二被告拒绝赔偿，故诉至法院，请求法院依法判决，支持原告的诉讼请求。鉴于原告伤情严重，故向法院申请伤残等级鉴定，暂时按照九级伤残予以计算，最终依据鉴定结果要求二被告赔偿。另外，原告的伤情未痊愈，后续治疗费用待实际发生后再行诉请。 张国喜辩称，我明确拒绝原告装板子，当天被告在装模板国产中，由于原告是司机，被告张国喜明确表示不让其装模板，但原告没走，在车上被刘凤江扔模板砸伤，最高人民法院司法解释规定，无偿帮工，被帮工人明确拒绝的，不负赔偿责任。答辩人认为原告的伤情构成重伤，其应向公安机关报案，按刑事案件处理。本案张国喜不是直接造成人身损害的人，据证人讲是刘凤江与张彦臣有口角，扔板子时将其砸伤。我已支付全部医疗费13.5万元。 刘凤江辩称，原告诉告刘凤江行为与事实不符。原告诉称:“刘凤江在张国喜的场地将废水模板上垛时，因其随手一扔导致废水模板掉落，将正在车上上垛的原告砸伤”。原告诉称刘凤江行为不是事实。事实是:刘凤江与原告均受第一被告张国喜雇用为其打工;2018年8月31日下午四时许，原告为第一被告拉回一车废旧水模板材。刘凤江受第一被告指派，同原告一起将废旧水模板材站在车上，由南向北往模板材垛上(5米多高)上垛。在干活前刘风江嘱咐原告:“今天风大，往垛上扔时要注意安全”，原告回答“没有事呀”。刘凤江与原告俩人均站在车上，轮流往垛上扔。大约十分钟后，当刘凤江弯腰拿起一块木板起身要往上扔时，看到一块小水摸板(长60公分x宽30公分x厚2公分)从垛上被风吹了下来，刘风江当时喊一声让原告躲开，原告没有躲，被风刮下来的水模板砸在原告头部。原告的诉告，这纯属虚假诉讼。刘凤江和原告轮流往垛上扔，原告扔上一块后，刘凤江才能往上扔，刘凤江看到从垛上被凤吹掉下的木板，是原告扔上后的木板被风刮下来的(有可能是俩人扔上垛后的木板被风刮下来的)。刘凤江在受雇干活中，并没有过失行为。请法庭查明事实，依法驳回原告向刘凤江追责的诉讼请求。二、原告诉求刘风江赔偿，没有事实和法律依据。刘凤江与原告均为受雇主雇用人员，劳作中与原告均为同工同酬。即使垛上的水模板，被北风刮下来也是原告自已扔上后被风刮下来的，砸伤自己头部，因为刘凤江和原告轮流往垛上扔，当刘凤江手拿木板起身要往上扔时，发现垛上(原告头上方)木板被北风刮掉下来的，刘凤江即喊原告开，这说明是原告扔上垛后的木板被北风吹下来的。如果原告不顾事实，请求法庭对砸伤原告的那块木板进行司法鉴定。不能让刘凤江蒙受冤屈，原告没有证据凭空捏造，是没有事实依据，原告又要求同工同酬的刘凤江承担侵权赔偿，没有法律依据。请求法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张彦臣系张国喜亲外甥，刘凤江系张彦臣亲姨夫，刘凤江系张国喜亲姐夫。张国喜个人收购废旧模板，雇佣张彦臣和刘凤江为其干活，日工资150元。2018年8月31日下午，张彦臣和刘凤江为张国喜从鲅鱼圈向张国喜家院内运送模板，二人在堆放模板时，张国喜被掉下来的模板砸伤头部，当日被送到营口经济技术开发区中心医院（营口市第六人民医院）住院治疗33天，诊断为：脑疝、左侧急性硬膜外血肿、左侧急性硬膜下血肿、右侧急性硬膜外血肿(迟发)、脑挫裂伤、颅骨骨折、头皮裂伤。2018年10月18日，张彦臣再次入住营口经济技术开发区中心医院（营口市第六人民医院）住院治疗14天，诊断为：颅脑外伤术后、双侧视神经萎缩、颅骨缺损、嗅神经损伤。两次住院的治疗费用张国喜已支付。2019年8月2日和2019年8月5日张彦臣到营口经济技术开发区中心医院（营口市第六人民医院）门诊检查，花医疗费530.6元。 张彦臣婚生一子张某，2004年9月26日出生；张彦臣母亲张国霞，农民，1962年10月17日出生；张国霞共生育两名子女。 张彦臣诉至本院后，申请伤残等级评定，经营口市中级人民法院委托到大石桥陆合医院法医司法鉴定所鉴定，该鉴定所因患者病历诊断嗅神经损伤，本所没有鉴定嗅觉能力，于2020年5月7日作出退鉴函；退鉴后经营口市中级人民法院委托到中国医科大学司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心因鉴定要求不符合司法鉴定执业规则或者相关鉴定技术规范，2020年6月22日作出不予受理鉴定告知书；退鉴后经营口市中级人民法院委托到天津明正司法鉴定中心鉴定，该中心根据《司法鉴定程序通则》第十五条第五项“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力的”之规定，于2020年7月22日作出不予受理通知书；退鉴后经营口市中级人民法院委托到北京博大司法鉴定所鉴定，2020年9月22日作出，1.被鉴定人张彦臣的伤残等级为人体损伤致残程度二个十级伤残，综合赔偿指数为15％；2.建议建议被鉴定人张彦臣的误工期180-270日；3.被鉴定人张彦臣的伤情因住院期间自行出院放弃治疗导致病青加重的参与度评定详见分析说明。 2020年10月14日，张彦臣的委托诉讼代理人于庚以营口市鲅鱼圈区红旗法律服务所委托辽宁正大司法鉴定中心鉴定张彦臣的伤残等级、后续治疗费用及人身损害护理期、营养期进行鉴定，经鉴定1、被鉴定人张彦臣双侧视神经萎缩后遗双眼视力损害，评为陆级伤残；2、被鉴定人张彦臣开颅术后，评为十级伤残；3、被鉴定人张彦臣后续治疗费用人民币参万伍仟元为宜。4、被鉴定人张彦臣人身损害护理期60日，营养期60日为宜。 张彦臣的儿子张某，2004年9月26日出生。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中根据张彦臣提供的证据和刘凤江的陈述，张彦臣系受雇于张国喜，张国喜在堆放模板时被模板砸伤系从事的雇佣活动，所以张国喜应承担赔偿责任。张彦臣被模板砸伤的后果，因其未有提供证据证明系刘凤江造成的，因此刘凤江不应承担赔偿责任。本院采信北京博大司法鉴定所的鉴定意见，结合张彦臣的伤残等级，精神抚慰金酌定为6000元，结合张彦臣伤情及住院天数，交通费酌定为2000元。因北京博大司法鉴定所对张彦臣申请的护理期、营养期、嗅觉、视觉的伤残等级未有鉴定，其保留诉权，另行诉告，本院予以确认。张彦臣自行委托辽宁正大司法鉴定中心做出的鉴定报告，系个人行为，本院不予采信。 综上所述，对张彦臣符合法律规定的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决如下： 一、被告张国喜于本判决生效后十日内赔偿原告张彦臣的经济损失150171.05元； 二、鉴定费6350元，由被告张国喜负担。 如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3510元，由被告张国喜负担3303元，原告张彦臣负担207元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。 审 判 长  施全军 人民陪审员  林春莲 人民陪审员  孙会广 二〇二〇年十月二十七日 书 记 员  侯莹莹 赔偿明细 1、医疗费530.6元 2、伙食补助费50元/天×47天=2350元 3、交通费2000元 4、误工费150元×270天=40500元 5、伤残赔偿金31820元×20年×15%=95460元 6、精神抚慰金6000元 7、被扶养人生活费22203元×2年×15%÷2=3330.45元 合计150171.05元