大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0211民初6234号原告：范嘉成，男，1993年6月12日，汉族，住址大连市甘井子区。委托诉讼代理人：马金华，辽宁华府律师事务所律师。被告：刘孝强，男，1986年1月3日生，汉族，住址大连市甘井子区。委托诉讼代理人：张德军，辽宁星业律师事务所律师。原告范嘉成与被告刘孝强合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告范嘉成委托的诉讼代理人马金华，被告刘孝强委托的诉讼代理人张德军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除入股合同，被告返还入股定金50,000元，并支付自起诉之日起至全部偿还之日止的利息，利息按照中国人民银行同期贷款利率计算；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年12月24日，原被告双方签订了入股合同，双方约定原告入股被告的公司，投资100,000元占公司50%的股份以及50%的经营管理权，签订合同当日原告向被告支付了20,000元入股定金，2020年1月5日，原告再次向被告支付了30,000元入股资金，协议中约定，入股协议达成之后，资金将由临时账户统一收支，并且由双方共同监管和使用。后被告违背合同约定，并未开立临时账户，也不允许原告参与经营，并口头告知原告2020年1月15日前不交付剩余5万元，定金不予退款。而后，原告发现协议中有欺诈行为，投资的公司与实体在营业执照上体现的并非同一主体，实体文身店是个体工商户，个体工商户并非公司，没有所谓的股权，股权是有限责任公司的股东对有限公司持有的公司权益的份额，是特定的名称和概念。个体工商户没有这个资格分配股权和增加股东，凡是个体工商户转让股权的协议之类的合同均为无效合同，原告也发现店内非正常经营，还设立了两台麻将机，招揽客人聚赌，在这样不规范的经营情况下，原告无法继续入股。被告刘孝强辩称，不同意原告的诉讼请求。1、同意解除入股合同，但不同意返还入股定金50,000元及利息，原告本次起诉明确表述无法继续履行双方签订的合同，属于原告基于自身违约行为提出的要求，但在双方签订的入股合同不违反法律强制性规定的前提下，双方均应当遵守；2、原告有对酒吧进行协助检查监督的权利，正常的经营管理由被告履行，在原告要求进行实体管理时，被告有权予以拒绝；3、虽然双方签订的合同为入股合同，但根据合同的内容可以明确确定，双方的真实意思是，原告出资100,000元，获取1986酒吧50%的利润分配权，因为双方均为普通百姓，在搜索合同范本时产生一定的错误，但并不影响双方的真实意思表示；4、虽然酒吧内有棋牌设施，但根据合同第一条规定，原告知道经营范围包括棋牌收入，且经营的棋牌也是合法合规的，至今没有行政机关提出过整治行为；5、原告在2019年12月提出入股，此时1986纹身酒吧已经开业近半年，营业执照悬挂在收银台处，对于原告所要入股公司的性质被告是明知的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年12月24日，原告范嘉成作为乙方与被告刘孝强作为甲方签订《入股合同》，合同约定，乙方自愿入股甲方产业百分之五十股（2万元10股以此类推）入50%的股份占50%的经营管理权，经营项目：纹身、酒吧酒水经营、棋牌台费收入、AJ鞋墙鞋类销售收入。双方还约定：三、资金、财务管理，1、入股协议达成之后，资金由临时账户统一收支，并由甲乙双方共同监管和使用，一方对另一方资金使用有异议的，另一方须给出合理解释，否则一方有权要求另一方赔偿损失。2、入股协议达成之后，资金将由开立的公司账户统一收支，财务统一交由甲乙双方共同聘任的财务会计人员处理。公司账目应做到日清月结，并及时提供相关报表交甲乙双方签字认可备案。四、盈亏分配，1、利润，按乙方入股比例分配。五、转股或退股的约定，入股协议达成之后，股东不得转让股权或退股。双方还约定2020年1月15日交六万元，其余款两万每月支付。甲方被告刘孝强签字并捺手印确认，乙方原告范嘉成签字并捺手印确认。同日，被告刘孝强出具入股定金收据，内容为今收到范嘉成支付的入股定金两万元整（小写20000元）。该定金在合同成立之前，作为入股保证金。入股合同成立作为入股资金（入多少股份余款补齐就可，合同是否成立保证金不退）。收款人处刘孝强签字并捺手印确认。2020年1月5日，被告刘孝强出具收据，内容为，2020年1月5日，收到范嘉成（乙方）人民币三万元整作为入股资金。收款人处刘孝强签字并捺手印确认。另查，被告刘孝强将原告范嘉成所交款项用于买理财和购车。被告认为不能证明被告剥夺了原告的经营权和监管权，因为原告出资的10万属于购买50%股份或50%利润分配权的款项，该款项属于被告的个人财产，因此不属于双方经营酒吧的资金。入股合同第三条约定的资金是双方签定协议后，并且在原告缴齐10万转让款之后，对于此时开始经营的收入设立账户，而不是针对这10万设立账户。因为原告至今没有缴齐股权转让款，那么我们现在也不可能聘用财务人员进行处理。原告则认为第三条1、2项都说明是入股协议达成后，而并非缴齐10万后，达成协议后被告不履行协议，原告有权拒绝履行，是被告违约在先使合同无法履行，原告才不得已保护自己的合法权益。庭审时被告举证浦发银行交易明细，证明2019年12月14日向张福强转账房租9250元、2020年3月14日转账6166元、6月14日转账9250元，共24666元（庭后增加了2020年9月15日及12月16日均为9250元）；证据2、淘宝截图，证明2020年5月13日购买纹身色料支付2300元、5月23日购买文身针支付197元、6月19日购买色料支付88元、6月21日购买酒水338元、6月23日购买酒水54元、4月15日购买纹身器材200元（各种进货费用共计3177元，庭后增加为3612元），3000元的麻将机。原告质证：被告应提供房屋租赁合同及使用范围是否是被告的文身店，对于房租交易的时间，2019年12月14日缴纳房租时原告还没有和被告签订入股合同，与原告无关。其余消费也与原告无关，因为原告在2020年1月15日就已经向被告要求返还租金，解除合同，真实性不予认可。麻将机花费予以认可。查，原、被告认可由于疫情影响期间酒吧没有盈利。本院所确认的上述事实，有《入股合同》、入股定金收据、收据、微信聊天记录及庭审笔录等在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，原、被告在平等自愿基础上签订并实际履行的《入股合同》从签订的内容上显示，系基于原、被告双方均为普通公民，法律知识相对非专业，从网上找到范本并不规范所致，但合同内容中有关投入资金金额、经营权及收益占比等均为双方全部真实意思表示，并且对个体工商户所谓的入股，未见被告以欺诈方式侵害原告利益的行为，故不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应全面恪守履行。由于双方约定入股协议达成之后，资金由临时账户统一收支，并由原、被告双方共同监管和使用，所以被告将原告范嘉成所交款项用于买理财和购车的行为为违约行为，原告有权要求被告依约定赔偿损失。原告对被告签订合同前的房租9250元的抗辩合理，至庭审时合理支出约为2.2万元。由于原、被告双方约定入股协议达成之后，股东不得转让股权或退股，但双方现实已无合作的基础，应当允许原告解除合同。考虑到疫情影响原告的投资没有收益，被告在此经营项目的投入如房租等部分已合理消耗掉，其余进货亦会有相应的消耗与折旧。考虑到即使原告不投入资金，被告相应对于房租的花费亦为必要支出，不应过于考虑由原告分担，故本院依法酌情支持原告要求被告返还25,000元入股资金。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、解除原告范嘉成与被告刘孝强于2019年12月24日签订的《入股合同》。二、自本判决发生法律效力后十日内，被告刘孝强返还原告范嘉成入股定金及资金25,000元。三、驳回原告范嘉成其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间债务利息。案件受理费1,150元（原告已预交），由原告范嘉成承担425元，被告刘孝强承担725元，被告刘孝强承担部分应于本判决生效后十日内给付原告范嘉成。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限为两年。审判长 景 渤二〇二〇年十月二十八日书记员 林雨欣本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。