陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终12356号上诉人（原审原告）：魏丽红，女,汉族，1981年3月7日出生，西安投资控股有限公司员工，住西安市未央区。委托诉讼代理人：刘方，陕西弘业律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险有限公司西安中心支公司（原名称安盛天平财产保险股份有限公司西安中心支公司）。住所地：陕西省西安市沣东新城征和四路**自贸产业园**楼****（原住所地：陕西省西安市沣东新城征和四路2168号自贸产业园1号楼4层401室）。负责人：张辉，该公司经理。委托诉讼代理人：郝楠，男,汉族，1987年12月26日出生，该公司员工，住陕西省西安市。被上诉人（原审被告）：薛建军，男,汉族，1982年1月10日出生，住西安市未央区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：，住所地：陕西省西安市高新区锦业路**西安绿地中心****v>负责人：韩宪君，总经理。委托诉讼代理人：王储宁，陕西瑞森律师事务所律师。委托诉讼代理人：严魏霜，陕西瑞森律师事务所律师。上诉人魏丽红、上诉人安盛天平财产保险有限公司西安中心支公司（以下简称安盛财险支公司）因与被上诉人薛建军、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险陕西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2020)陕0112民初247号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。魏丽红上诉请求：1、撤销一审判决中第一项、第二项中的误工费部分，改判支持其误工费损失61772.4元；2、本案一、二审诉讼费用由安盛财险支公司、平安保险陕西分公司、薛建军承担。事实和理由：其享有工伤保险待遇，虽用人单位向其按月支付了停工留薪待遇，但不能免除侵权人向其支付误工费的责任，一审法院依据其月基本工资流水（不包含绩效工资）与停工留薪待遇之间的差额来确定侵权人承担的误工费与事实不符，显失公平。薛建军辩称，认可一审判决，请求维持原判。安盛财险支公司辩称，认可一审判决误工费按照实际减少部分的计算方式，根据差额补偿原则，因交通事故引起的误工损失不能与工伤待遇重复计算，且魏丽红提交的证据不能证实其主张的收入损失。请求维持原判，驳回魏丽红的上诉请求。平安保险陕西分公司辩称，薛建军属于肇事逃逸，根据双方保险合同的约定，其公司具有免赔事由，并依法履行了告知提示义务，认可一审判决，请求维持原判。安盛财险支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判其公司承担赔偿金额93135.1元（争议金额24090.9元）；2、上诉费用由魏丽红承担。事实与理由：魏丽红经鉴定为十级伤残，但其并未达到丧失劳动能力的程度，且在受伤期间，也未丧失相应的收入，并未造成被抚养人抚养来源的丧失，不应计算其被扶养人生活费；精神损害抚慰金过高，原则上不应超过2000元；鉴定费用属于间接损失，不属于保险公司的赔偿范围。魏丽红辩称：根据法律规定，受害人因伤致残时，赔偿义务人应予以赔偿被扶养人生活费，并未要求受害人达到丧失劳动能力的程度；一审法院对精神损害抚慰金、鉴定费的认定正确。安盛财险支公司的上诉请求于法无据，请求二审法院予以驳回。薛建军述称：同意安盛财险支公司的上诉意见。平安财险述称：认可一审判决，请求维持原判。魏丽红向一审法院起诉请求：1.判令薛建军、安盛财险支公司、平安保险陕西分公司赔偿其医疗费、伤残赔偿金、护理费、营养费、误工费、后续治疗费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共计185140.4元；2.安盛财险支公司在交强险限额内承担赔偿责任，平安保险陕西分公司在商业险限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费、鉴定费及其他相关费用由薛建军承担。一审法院认定事实：陕Ａ×××**号车辆所有人为薛建军。该车辆在安盛财险支公司投有交强险，保险期间为2019年5月18日至2020年5月17日，在平安保险陕西分公司投有商业三责险100万元及不计免赔，保险期间为2019年7月13日至2020年7月12日。2019年9月29日7时57分许，薛建军驾驶陕Ａ×××**号小型轿车沿广运潭西路由北向南行驶至浐灞大道交叉路口向东左转弯经过人行横道时，将由北向南骑共享单车的魏丽红撞倒致伤，造成交通事故，薛建军驾车逃逸。事故发生当天魏丽红至西安市第三医院门诊治疗，经诊断为：腰椎骨折L1。魏丽红分别于2019年9月29日、2019年9月30日、10月10日、12月9日至西安市第三人民医院、西安交通大学第二附属医院门诊治疗四次。2019年11月6日，西安市公安局交通警察支队未央大队作出道路交通事故认定书，认定薛建军承担交通事故全部责任，魏丽红不承担交通事故责任。另查明，魏丽红和其丈夫李三虎共育有两个儿子，长子李魏源于2009年3月22日出生，次子李魏泉于2011年5月18日出生。诉讼中，魏丽红申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。经征询各方意见后，依法向西安市中级人民法院递交魏丽红申请，西安市中级人民法院委托陕西蓝图司法鉴定中心对魏丽红申请事项进行鉴定。陕西蓝图司法鉴定中心于2020年4月3日作出陕蓝司法鉴定中心鉴［2020］临鉴定字第16号司法鉴定意见书。鉴定意见为：魏丽红腰1椎体前缘压缩程度达1/3，构成十级伤残，建议误工期为150日，护理期为60日、营养期为60日，后续治疗费约需2000元。魏丽红为鉴定支付2280元鉴定费。一审法院认为，机动车驾驶人发生交通事故后逃逸，该机动车参加强制保险的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由侵权人予以赔偿。本案中，陕Ａ×××**号车辆在安盛财险支公司处投保了交强险，事故发生在保险期内。对于魏丽红的各项损失，应当先由保险公司在交强险内予以赔偿。经核，魏丽红的损失有：1.医疗费，魏丽红主张事故发生后产生门诊费共计3426元，有票据为证，予以支持；2.营养费，一审法院酌定为1800元（30元／天×60天）；3.后续治疗费，魏丽红依据鉴定意见请求2000元，于法有据，予以支持。以上医疗费、营养费、后续治疗费共计7226元，由安盛财险支公司在交强险医疗分项下赔付；4.护理费，魏丽红主张其丈夫李三虎系护理人员，请求护理费为15647元，但未提交证据证明其丈夫李三虎对其进行护理及因护理魏丽红而产生损失，结合魏丽红伤情及鉴定意见，一审法院按照2018年度陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业平均工资34199元/年标准计算，应为5621.75元（34199元／年÷365天×60天）；5.误工费,魏丽红为证明其误工损失，提交2018年9月21日至2020年3月25日之间的工资流水、《西安投资控股有限公司员工劳动合同书》及完税证明，其中2019年11月25日至2020年3月25日工资流水显示每月发放5117元左右，2018年9月21日至2019年11月25日工资流水每月金额差距较大，且无法区分工资与绩效，亦未提供单位出具的因误工实际收入减少的证明，无法证明其因此次交通事故造成收入减少的损失。现被告认可按照1257.93元／月的标准计算误工费，本院结合魏丽红的伤情以及鉴定意见150日误工期，酌情认定魏丽红误工费为6289.65元（1257.93元／月÷30天×150天）；6交通费，魏丽红门诊治疗4次，交通费为80元（20元／天×4天）；7.残疾赔偿金，按照2019年度陕西省城镇居民人均可支配收入36098元/年标准计算，为72196元（36098×20×10%）；8.被扶养人生活费，按照2019年度陕西省城镇居民人均消费性支出23514元标准，魏丽红长子李魏源年满11周岁，抚养年限7年，为8229.9元（23514×7÷2×10%），魏丽红次子李魏泉年满8周岁，魏丽红主张抚养年限9年，请求10581元，未超过法定标准，予以支持。以上被扶养人生活费合计为18810.9元；9.精神损害抚慰金，魏丽红请求5000元，未超过法定标准，予以支持;10.鉴定费，魏丽红依据鉴定费票据请求2280元，于法有据，予以支持。上述护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计110278.3元，由安盛财险支公司在交强险伤残限额内赔付11万元。因薛建军负事故全部责任，且薛建军事故后逃逸的情节符合其与平安保险陕西分公司签订的机动车辆商业险责任免除明确说明书的约定，故魏丽红剩余278.3元的损失应当由薛建军承担。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内支付原告魏丽红医疗费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计117226元；二、被告薛建军赔偿原告护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费共计278.3元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1425元（魏丽红已预交），魏丽红承担525元，薛建军承担900元,薛建军负担部分于本判决生效之日起十日内支付魏丽红。本院二审期间，魏丽红提交以下证据：证一、《西安公积金中心公积金管理中心缴存人账户明细》，《西安投资控股公司公积金管理办法》；证二、《西安投资控股公司关于配合支付外派人员年度工资、社保及公积金的函》。证明应按年收入150312元、月收入12526元计算其误工费。本院组织当事人进行了证据交换和质证。薛建军质证认为：该材料证实魏丽红误工期间也一直在上班，没有实际的误工损失，对证据不认可。安盛财险支公司质证认为：该证据不能证明魏丽红实际减少的收入，不予认可。平安保险陕西分公司质证认为：该证据与其公司无关，不予认可。魏丽红提交的以上证据，既不能证明其工资发放的实际情况，也不能证明在涉案事故误工期内其实际减少的收入情况，本院对此不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实属实。另查，本案原审被告安盛天平财产保险股份有限公司西安中心支公司于2020年6月28日变更名称为安盛天平财产保险有限公司西安中心支公司，住所地于2020，住所地于2020年7月2日由陕西省西安市沣东新城征和四路**自贸产业园**楼****变更为陕西省西安市沣东新城征和四路**自贸产业园**楼****对一审判决就医疗费、营养费、后续治疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金问题作出的处理及对被抚养人生活费、鉴定费数额的认定均无异议。本院认为，双方当事人对一审法院就医疗费、营养费、后续治疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金问题作出的处理和对被抚养人生活费、鉴定费数额的认定均无异议，本院予以确认。对于双方当事人在二审中争议的误工费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费问题认定如下。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定的收入的，误工费按照实际减少的收入计算……”本案中，魏丽红主张按照12526元/月计算其误工费，其应就因涉案事故造成实际收入减少的情况予以证明，但其提交的证据不足以证实误工期每月收入减少12526元，其在误工期单位发放了停工留薪工资，一审法院结合其享受工伤停工留薪工资待遇情况、司法鉴定意见书、举证证据及本案已查明的案件事实认定其误工费数额，裁量符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定,并无不当。魏丽红对于误工费问题的上诉意见不能成立，本院不予采纳。关于被抚养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七的规定，受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，魏丽红因涉案交通事故造成十级伤残，一审法院判令赔偿义务人向其赔偿被扶养人生活费于法有据，裁处适宜。安盛财险支公司提出的不应赔偿被抚养人生活费的上诉意见，无事实和法律依据，本院不予支持。此外，一审法院结合伤残程度等级鉴定意见书、损害后果等对精神损害抚慰金作出的裁量和对鉴定费问题作出的处理符合相关法律规定，亦无不妥。综上所述，魏丽红、安盛财险支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2850元（魏丽红已预交1425元，安盛财险支公司已预交1425元），由魏丽红负担1425元，安盛财险支公司负担1425元。本判决为终审判决。审判长  朱筱滢审判员  李美红审判员  魏 妍二〇二〇年十月二十二日书记员  周 伟