广东省深圳市福田区人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤0304民特1491号申请人：东方证券股份有限公司，住所地上海市黄浦区中山南路119号东方证券大厦。法定代表人：潘鑫军，董事长。委托诉讼代理人：杜庆春，北京大成律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨立娟，北京大成律师事务所律师。被申请人：李佳宇，男，汉族，1981年7月9日出生，住址北京市昌平区。申请人东方证券股份有限公司与被申请人李佳宇申请实现担保物权一案，本院于2020年8月4日受理后，依法适用特别程序进行了审查。本案现已审查终结。申请人称，一、案件基本情况。（一）双方签署交易相关协议情况2016年1月26日，申请人（乙方）与被申请人（甲方）签订《股票质押式回购交易业务协议（两方）（201410版）》（编号：07720160126005，以下简称“《业务协议》”或“主协议”）。之后，双方于该主协议项下开展多笔股票质押式回购交易，就每笔交易分别签署《股票质押式回购交易协议（两方）》。《业务协议》就双方之间的权利义务及违约责任等重要问题进行了如下约定：第十九条“股票质押式回购交易利息按实际回购期限计算，按日计提，每季末的20日为结息日，遇非交易日的，结息日提前至前一交易日。在交易协议书中对结息日期另有约定的，以交易协议书约定为准。甲方应在结息日起的6个交易日内留存足额支付利息的资金。乙方在每日收市后进行利息扣划，不足部分作为已结未付利息计入甲方负债。甲方在归还债务时应优先归还已结未付利息”。第四十八条“待购回期内，如甲方的履约保障比例低于预警履约保障比例时，乙方向甲方发出预警通知；履约保障比例低于最低履约保障比例时，乙方有权要求甲方在1个交易日内，采取如下履约保障措施中的一种：（一）发起补充质押交易，以确保合并计算后的履约保障比例不低于预警履约保障比例；（二）提前购回该笔交易对应的全部标的证券；（三）乙方认可的其他方式。甲方不按照本条进行履约保障的，按甲方违约处置”。第六十条“发生下列情形之一的，视为甲方违约：（二）甲方在购回交易日未购回或因甲方原因导致购回交易的证券、资金划付无法完成的；（三）待购回期间，T日日终清算后交易履约保障比例低于最低履约保障比例的，甲方未按本协议约定提前购回且未提供履约保障措施的；（五）甲方未按协议约定按时足额支付利息。上述情形发生的下一日为违约起始日”。第六十一条“甲方发生违约情形的，乙方将采取以下处置措施：（二）甲方违反前条第(二)项的，且交易存续时间不足3年的，乙方向甲方收取本金违约金及利息违约金，并可进行违约处置；甲方违反前条第（二）项，且交易存续时间满3年的，乙方向甲方收取本金违约金及利息违约金，并进行违约处置；（三）甲方违反前条第（三）、（四）项的，乙方将进行违约处置，在违约处置完成前，乙方向甲方收取本金违约金及利息违约金；（四）甲方违反前条第（五）项的，乙方向甲方收取利息违约金，并可进行违约处置”。第六十二条“甲方违约金的计算：本金违约金=，利息违约金=，其中N3为违约起始日至相关交易了结日之间的自然天数。第六十三条“甲方违约处置。(一)甲方违约涉及的标的证券为流通股的，乙方向交易所提交违约处置申请。违约处置申请成功的次一日，乙方有权通过集合竞价交易系统、大宗交易系统或其他方式卖出甲方违约交易及其相关补充交易所涉及的标的证券，以抵偿甲方应付金额，偿债后有资金和证券有剩余的，将剩余资金和证券转至甲方账户内。卖出时乙方有权自主选择卖出标的证券的价格、时机、顺序。处置结算金额=成交净额（扣除交易费用）-应付金额；其中，应付金额=购回交易金额+延期利息+违约金金额；延期利息=，N3为违约起始日至相关交易了结日之间的自然天数。处置完毕后，乙方向登记结算公司申请解除剩余标的证券的质押。标的证券卖出净额不足以偿还债务的，乙方有权向甲方继续追偿，并乙方因追偿所产生的所有费用均由甲方承担，上述费用包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等。（二）甲方违约涉及的质押标的证券为有限售条件股份且仍处于限售期的，乙方有权待限售期届满解除限售后再行处置或通过司法途径行使质权并收回甲方应付金额。乙方为实现质权所产生的所有费用均由甲方承担，上述费用包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等。第六十八条“甲方应当保证其在乙方留存的联络方式真实、有效，甲方的联络方式有变动的，应当及时向乙方申请变更。因甲方未及时更新相关联络方式导致的后果由甲方自行承担。第六十九条“乙方按照甲方提供的联络方式，采用不少于1种联络方式履行本协议约定的各项通知义务。在乙方发出通知后，间隔下列时间视为该通知已经送达甲方：（一）以电子邮件方式通知的，以电子邮件发送后2小时视为通知已经送达；（二）以手机短信通知的，以手机短信发送后1小时视为通知已经送达；（三）以传真方式通知的，以传真发送后2小时视为通知已经送达；（四）以电话方式通知的，以通话当时视为通知已经送达。甲方承诺，只要乙方通过以上任何一种方式向甲方发送了通知，均视为乙方履行了本协议约定的通知义务。如果非因乙方原因使得甲方未能收到上述通知，由此造成的后果及损失，乙方不承担任何责任。第八十四条“与股票质押式回购交易有关的申请材料、业务办理凭证或单据、数据电文等，与《股票质押式回购交易融入方风险揭示书》、《交易协议书》、相关成交数据共同构成本协议的附件，是本协议不可分割的有效组成部分，与本协议具有同等的法律效力。（二）被申请人履约及违约情况截至申请人提起申请之日，被申请人在《业务协议》项下尚有三笔交易因被申请人违约尚未了结。分述如下：1.2018001号限售股交易2018年1月30日，申请人与被申请人签署《股票质押式回购交易协议（两方）》（编号：2018013007700001，以下简称“2018001号限售股交易协议”）。2018001号限售股交易协议约定，初始交易金额为7100万元，证券简称为明家联合（现更名为“佳云科技”，证券代码：300242，以下简称“案涉股票”），证券数量为2120万股首发后限售股，初始交易日期为2018年1月31日，购回期限为365天，购回交易日期为2019年1月31日，购回价格（年利率）为6.8%，结息日期为每个自然季度末月的20日，最低履约保障比例140%，违约金率（日利率）为0.03%，允许提前购回，延期购回最晚时点为2021年1月29日，提前及延期购回补偿率均为0%。协议签署后，申请人按约于2018年1月31日向被申请人支付融资款本金7100万元；同日，双方共同办结案涉股票质押登记手续（质押登记号：06170020180131G5888805）。2018年10月11日日终清算后，该笔交易收盘后履约保障比例为126.96%，低于2018001号限售股交易协议约定的最低履约保障比例140%，被申请人未按《业务协议》约定提前购回且未提供履约保障措施，已构成《业务协议》第六十条第（三）款所约定的违约情形。就此，申请人于2018年10月12日通过邮件及短信的方式向被申请人发出《股票质押式回购交易违约通知》，告知其于2018年10月11日构成履约保障比例违约，东方证券有权依据《业务协议》第六十条至第六十三条相关约定，以2018年10月13日为违约起始日，计收违约金和延期利息，进行违约处置。届至2019年1月31日购回交易日，被申请人亦未如约履行购回义务。据此，根据《业务协议》的约定，2018年10月13日为被申请人的违约起始日。该笔交易项下，被申请人偿还部分债务情况如下：（1）本金偿还情况。被申请人仅于2018年10月9日向申请人返还融资款本金430万元，尚余融资本金6670万元至今未付。（2）融资利息支付情况。被申请人累计支付融资利息3369781.92元，用于偿付自2018年1月31日至2018年10月12日，即被申请人发生履约保障比例违约之前产生的应付融资利息。（3）延期利息偿付情况。被申请人陆续偿还该笔交易延期利息累计为4249795.08元。（4）违约金偿付情况。截至目前，该笔交易下被申请人尚未偿付任何违约金。基于上述，截至2020年6月12日，被申请人在该笔交易项下欠付情况如下，被申请人向申请人多次催收未果：（1）融资款本金6670万元；（2）自2018年10月13日起算至实际清偿之日根据基数变化分段计算的延期利息，包括：①自2018年10月13日起算至2018年12月24日以当期未偿本金及融资利息之和67001025.75元为基数，按年利率6.8%除以365天乘以期间天数计得911213.95元；②自2018年12月25日起算至至实际清偿之日，以尚未偿还本金6670万元为基数，按年利率6.8%计算，暂计至2020年6月12日为6660497.53元，扣除该段已支付金额4249795.08元，分段计算共计为3321916.41元；（3）自2018年10月13日起算至实际清偿日，以尚未偿还的融资款本金6670万元为基数计算的本金违约金，按日违约金率0.03%计算，暂计至2020年6月12日为12186090元；（4）自2018年10月13日起算至融资利息实际清偿之日即2018年12月24日间，以期间应付未付融资利息301025.75元为基数，按日违约金率0.03%产生的利息违约金6592.46元；（5）申请人为实现债权支付的律师费3万元以及按照最终收回债权总金额结算的风险代理费用、本案申请费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、差旅费、保全费等其它合理费用等。2.2018002号流通股交易2018年1月30日，申请人与被申请人签署《股票质押式回购交易协议（两方）》（编号：2018013007700002，以下简称“2018002号流通股交易协议”）。2018002号流通股交易协议约定，初始交易金额为1560万元，证券简称为明家联合，证券数量为400万股无限售流通股，初始交易日期为2018年1月31日，购回期限为365天，购回交易日期为2019年1月31日，购回价格（年利率）为6.8%，结息日期为每个自然季度末月的20日，违约金率（日利率）为0.03%，最低履约保障比例为130%，允许提前购回，延期购回最晚时点为2021年1月29日，提前及延期购回补偿率均为0%。协议签署后，申请人按约于2018年1月31日向被申请人支付融资款本金1560万元；同日，双方共同办结400万股股票质押登记手续（质押登记编号：06170020180131G5888804）。2018年8月8日，被申请人补充质押佳云科技36万股无限售流通股股票，双方签署《股票质押式回购交易协议（两方）》，并办理补充质押股票登记（质押登记编号：06170020180808G5888803）。2018年10月12日日终清算后，该笔交易履约保障比例为123.85%，2018年10月15日日终清算后，该笔交易履约保障比例为118.59%，低于2018002号流通股交易协议约定的最低履约保障比例130%，被申请人未按《业务协议》约定提前购回且未提供履约保障措施，已构成《业务协议》第六十条第（三）款所约定的违约情形。就此，申请人于2018年10月15日通过邮件及短信的方式向被申请人发出《股票质押式回购交易违约通知》，告知其于2018年10月12日构成履约保障比例违约，东方证券有权依据《业务协议》第六十条至第六十三条相关约定，以2018年10月16日为违约起始日，计收违约金和延期利息，进行违约处置。届至2019年1月31日购回交易日，被申请人亦未如约履行购回义务。据此，根据《业务协议》的约定，2018年10月16日为被申请人的违约起始日。该笔交易项下，被申请人偿还部分债务情况如下：（1）本金偿还情况。被申请人仅于2018年8月6日、2018年10月8日、2018年10月11日分别向申请人返还融资款本金5万元、79万元、138万元，共计222万元，尚余本金1338万元至今未付。（2）融资利息支付情况。被申请人累计支付融资利息746701.49元，用于偿付自2018年1月31日至2018年10月15日，即被申请人发生履约保障比例违约之前产生的应付融资利息。（3）延期利息偿付情况。被申请人陆续偿还该笔交易延期利息累计为845029.47元。（4）违约金偿付情况。截至目前，该笔交易下被申请人尚未偿付任何违约金。基于上述，截至2020年6月12日，被申请人在该笔交易项下欠付情况如下，被申请人向申请人多次催收未果：（1）融资款本金1338万元；（2）自2018年10月16日起算至实际清偿之日根据基数变化分段计算的延期利息，包括：①自2018年10月16日起算至2018年12月24日以当期未偿本金及融资利息之和13452858.74元为基数，按年利率6.8%除以365天乘以期间天数计得175440.02元；②自2018年12月25日起算至至实际清偿之日，以尚未偿还本金1338万元为基数，按年利率6.8%计算，暂计至2020年6月12日为1336093.81元，扣除该段已支付金额845029.47元，分段计算共计为666504.36元；（3）自2018年10月16日起算至实际清偿日，以尚未偿还的融资款本金1338万元为基数计算的本金违约金，按日违约金率0.03%计算，暂计至2020年6月12日为2432484元；（4）自2018年10月16日起算至融资利息实际清偿之日即2018年12月24日间，以期间应付未付融资利息72858.74元为基数，按日违约金率0.03%产生的利息违约金1530.03元；（5）申请人为实现债权支付的律师费3万元以及按照最终收回债权总金额结算的风险代理费用、本案申请费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、差旅费、保全费等其它合理费用等。3.2018004号流通股交易2018年1月30日，申请人与被申请人签署《股票质押式回购交易协议（两方）》（编号：2018013007700004，以下简称“2018004号流通股交易协议”）。2018004号流通股交易协议约定，初始交易金额为1170万元，证券简称为明家联合，证券数量为300万股无限售流通股，初始交易日期为2018年1月31日，购回期限为365天，购回交易日期为2019年1月31日，购回价格（年利率）为6.8%，结息日期为每个自然季度末月的20日，违约金率（日利率）为0.03%，允许提前购回，延期购回最晚时点为2021年1月29日，提前及延期购回补偿率均为0%，最低履约保障比例为130%。协议签署后，申请人按约于2018年1月31日向被申请人支付融资款本金1170万元；同日，双方共同办结案涉股票质押登记手续（质押登记编号：06170020180131G5888802）。2018年8月8日，被申请人补充质押佳云科技27万股无限售流通股股票，双方签署《股票质押式回购交易协议（两方）》，并办理补充质押股票登记（质押登记编号：06170020180808G5888802）。2018年10月12日日终清算后，该笔交易收盘后履约保障比例为123.91%，低于2018004号流通股交易协议约定的最低履约保障比例130%，被申请人未按《业务协议》约定提前购回且未提供履约保障措施，已构成《业务协议》第六十条第（三）款所约定的违约情形。就此，申请人于2018年10月15日通过邮件及短信的方式向被申请人发出《股票质押式回购交易违约通知》，告知其于2018年10月12日构成履约保障比例违约，东方证券有权依据《业务协议》第六十条至第六十三条相关约定，以2018年10月16日为违约起始日，计收违约金和延期利息，进行违约处置。届至2019年1月31日购回交易日，被申请人亦未如约履行购回义务。据此，根据《业务协议》的约定，2018年10月16日为被申请人的违约起始日。该交易项下，被申请人偿还部分债务情况如下：（1）本金偿还情况。被申请人仅于2018年8月6日、2018年10月8日、2018年10月11日分别向申请人返还融资款本金5万元、58万元、104万元，共计167万元，尚余本金1003万元至今未付。（2）融资利息支付情况。被申请人累计支付融资利息559874.74元，用于偿付自2018年1月31日至2018年10月15日，即被申请人发生履约保障比例违约之前产生的应付融资利息。（3）延期利息偿付情况。被申请人陆续偿还该笔交易延期利息累计为635388.02元。（4）违约金偿付情况。截至目前，该笔交易下被申请人尚未偿付任何违约金。基于上述，截至2020年6月12日，被申请人在该笔交易项下欠付情况如下，被申请人向申请人多次催收未果：（1）融资款本金1003万元；（2）自2018年10月16日起算至实际清偿之日根据基数变化分段计算的延期利息，包括：①自2018年10月16日起算至2018年12月19日以当期未偿本金及融资利息之和10084597.48元为基数，按年利率6.8%除以365天乘以期间天数计得122120.33元；②自2018年12月20日起算至2018年12月20日以当期未偿本金及融资利息之和10075848.30元为基数，按年利率6.8%除以365天乘以期间天数计得1877.14元；③自2018年12月21日起算至2018年12月24日以当期未偿本金及融资利息之和10075809.64元为基数，按年利率6.8%除以365天乘以期间天数计得7508.55元；④自2018年12月25日起算至至实际清偿之日，以尚未偿还本金1003万元为基数，按年利率6.8%计算，暂计至2020年6月12日为1001571.07元，扣除该段已支付金额635388.02元，分段计算共计为497689.07元；（3）自2018年10月16日起算至实际清偿日，以尚未偿还的融资款本金1003万元为基数计算的本金违约金，按日违约金率0.03%计算，暂计至2020年6月12日为1823454元；（4）自2018年10月16日起算至融资利息实际清偿之日即2018年12月24日间，以期间应付未付融资利息为基数分段计算，按日违约金率0.03%产生的利息违约金，包括①自2018年10月16日起算至2018年12月19日以当期应付未付融资利息54597.48元为基数，按日违约金率0.03%乘以期间天数计得1064.65元；②自2018年12月20日起算至2018年12月20日以当期应付未付融资利息45848.30元为基数，按日违约金率0.03%乘以期间天数计得13.75元；③自2018年12月21日起算至2018年12月24日以当期应付未付融资利息45809.64元为基数，按日违约金率0.03%乘以期间天数计得54.97元，共计1133.38元；（5）申请人为实现债权支付的律师费3万元以及按照最终收回债权总金额结算的风险代理费用，本案申请费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、差旅费、保全费等其它合理费用等。二、申请人之申请主张具有事实和法律依据。案涉协议签署后，申请人按约履行己方义务，质押股票已依法办理质押登记，现被申请人未按约履行己方义务，实现担保物权的条件已成就，申请人申请贵院裁定准许拍卖/变卖质押财产的申请具有充分的事实和法律依据。三、福田区法院对本案享有管辖权。《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十二条规定，无权利凭证的权利质权，由出质登记地人民法院管辖。案涉股票为深圳证券交易所上市股票，由中国证券登记结算有限公司深圳分公司办理质押登记，据此福田区法院对本案享有管辖权。据此，申请人向本院提出申请：1.准许拍卖、变卖被申请人持有的广东佳兆业佳云科技股份有限公司（证券代码：300242；股票简称：佳云科技，曾用名简称“明家联合”）2120万股股票，申请人对变价所得价款在融资款本金6670万元、延期利息3321916.41元、本金违约金12186090元、利息违约金6592.42元、申请人为实现债权支付的律师费3万元以及案件申请费（暂计至2020年6月12日共计82244598.87元）的范围内优先受偿；2.准许拍卖、变卖被申请人持有的广东佳兆业佳云科技股份有限公司（证券代码：300242；股票简称：佳云科技，曾用名简称“明家联合”）436万股股票，申请人对变价所得价款在融资款本金1338万元、延期利息666504.36元、本金违约金2432484元、利息违约金1530.03元、申请人为实现债权支付的律师费3万元以及案件申请费（暂计至2020年6月12日共计16510518.39元）的范围内优先受偿；3.准许拍卖、变卖被申请人持有的广东佳兆业佳云科技股份有限公司（证券代码：300242；股票简称：佳云科技，曾用名简称“明家联合”）327万股股票，申请人对变价所得价款在融资款本金1003万元、延期利息497689.07元、本金违约金1823454元、利息违约金1133.38元、申请人为实现债权支付的律师费3万元以及案件申请费（暂计至2020年6月12日共计12382276.45元）的范围内优先受偿。听证过程中，申请人撤回第1项申请事项，即关于《股票质押式回购交易协议（两方）》（协议编号：2018013007700001）项下的申请事项。被申请人未提出异议或提交证据，当庭确认已实际收到涉案交易本金及申请人主张的还款情况属实。本院查明，申请人关于《东方证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议（两方）》《股票质押式回购交易协议（两方）》（协议编号：2018013007700002、2018013007700004）项下的交易陈述属实，本院予以确认。另查明，2018年5月21日，广东佳兆业佳云科技股份有限公司发布《关于变更公司证券简称的公告》，载明经公司申请，并经深圳证券交易所核准，公司证券简称自2018年5月22日起由“明家联合”变更为“佳云科技”，英文证券简称由“MIG”变更为“JYKJ”，公司证券代码“300242”保持不变。本院经审查认为，申请人与被申请人签订的《东方证券股份有限公司股票质押式回购交易业务协议（两方）》《股票质押式回购交易协议（两方）》（协议编号：2018013007700002、2018013007700004）均系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应当遵照执行。申请人依约向被申请人发放两笔融资款本金，初始交易金额分别为1560万元、1170万元，被申请人自愿将其持有的涉案股票质押给申请人并办理质押登记。现申请人未依约按期履行支付利息以及购回义务，申请人有权要求依法处分被申请人持有的广东佳兆业佳云科技股份有限公司股票（证券简称：佳云科技；证券代码：300242）763万股（436万股+327万股），并就所得价款享有优先受偿权，申请人的相关请求，本院予以支持。2018年10月12日，因股价下跌，被申请人的履约保障比例跌破130%后，被申请人未按照合同约定提升履约保障比例至预警线以上，行为已构成违约，根据合同约定及被申请人的还款情况，申请人有权要求被申请人偿还涉案两笔协议项下未付融资本金、延期利息及相应违约金。截至2020年6月12日，被申请人应向申请人支付《股票质押式回购交易协议（两方）》（协议编号：2018013007700002）项下融资本金1338万元、延期利息666504.36元、本金违约金2432484元、利息违约金1530.03元；支付《股票质押式回购交易协议（两方）》（协议编号：2018013007700004）项下融资款本金1003万元、延期利息497689.07元、本金违约金1823454元、利息违约金1133.38元。此后的延期利息、本金违约金应按照合同约定计至实际付清之日止。另外，申请人虽已提交《律师委托代理合同》主张为本案项下三笔交易（已撤回其中一笔）支出律师费9万元，但《网上银行电子回单》显示实际支出5万元，综合考虑三笔交易标的及申请人的主张情况，本院酌定被申请人就两笔涉案交易各承担律师费5000元，合计10000元，诉请超出部分本院不予支持。综上，申请人有权在本院确定的上述两笔债权范围内就分别处分被申请人持有的广东佳兆业佳云科技股份有限公司股票（证券简称：佳云科技；证券代码：300242）436万股、327万股所得价款享有优先受偿权。综上，依照《中华人民共和国物权法》第二百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百七十二条第（一）项之规定，裁定如下：一、准许拍卖、变卖被申请人李佳宇持有的广东佳兆业佳云科技股份有限公司股票（证券简称：佳云科技；证券代码：300242）436万股。申请人东方证券股份有限公司在《股票质押式回购交易协议（两方）》（协议编号：2018013007700002）项下未付融资本金1338万元、延期利息666504.36元、本金违约金2432484元、利息违约金1530.03元（延期利息、本金违约金均暂计至2020年6月12日，此后应按照合同约定计至实际清偿之日止）及律师费5000元的范围内享有优先受偿权；二、准许拍卖、变卖被申请人李佳宇持有的广东佳兆业佳云科技股份有限公司股票（证券简称：佳云科技；证券代码：300242）327万股。申请人东方证券股份有限公司在《股票质押式回购交易协议（两方）》（协议编号：2018013007700004）项下未付融资款本金1003万元、延期利息497689.07元、本金违约金1823454元、利息违约金1133.38元（延期利息、本金违约金均暂计至2020年6月12日，此后应按照合同约定计至实际清偿之日止）及律师费5000元的范围内享有优先受偿权；三、驳回申请人东方证券股份有限公司的其他申请事项。本案申请费298743.49元（申请人已预交），因申请人变更申请事项，本院按规定收取申请费46565.99元，由被申请人负担。如不服本裁定，应当在收到本裁定书之日起十五日内，向本院提出异议。审 判 长  郑丹洁人民陪审员  邓继琼人民陪审员  贺河清二〇二〇年十月二十日书 记 员  林梦莹