湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终9263号上诉人（原审被告）：刘雪才，男，汉族，1957年1月1日出生，住宁乡市玉潭镇××号。被上诉人（原审原告）：湖南宁乡农村商业银行股份有限公司，住所地湖南省宁乡县玉潭镇一环北路**。法定代表人：王进，系该公司董事长。原审被告：袁伟，男，汉族，1988年12月22日出生，住宁乡市花明楼镇××号。原审被告：佘骄，女，汉族，1989年5月2日出生，住宁乡市××镇××号。原审被告：袁海军，男，汉族，1966年2月26日出生，宁乡市花明楼镇××号。原审被告：周爱兰，女，汉族，1968年7月20日出生，宁乡市花明楼镇××号。上诉人刘雪才因与被上诉人湖南宁乡农村商业银行股份有限公司、原审被告袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰金融借款合同纠纷一案，不服湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初5704号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。刘雪才上诉请求：请求撤销一审判决第三项，依法改判刘雪才对袁海军提供的抵押物处置所得价款清偿本案借款本息后的未清偿部分承担连带清偿责任，本案上诉费由原审被告承担。事实和理由：本案债务人袁海军、周爱兰为诉争债权提供了自物担保，依照物权法第一百七十六条规定，湖南宁乡农村商业银行股份有限公司应先就抵押物实现债权，再就未受偿部分向刘雪才追索连带清偿责任。一审判决第三项明显违反了法律规定，依法应予纠正。湖南宁乡农村商业银行股份有限公司向一审法院起诉请求：1、袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰归还借款人民币200000元及利息7249.67元（利息已按月利率7.3229‰计算至2019年4月3止，后段逾期利息按照月利率10.9843‰继续计算至实际履行之日止）；2.袁海军、周爱兰已抵押的位于××乡××楼××村所有权证号为××的房屋折价、拍卖、变卖、处置价款优先清偿诉讼请求1所欠债务；3.刘雪才对诉讼请求1承担连带清偿责任。一审法院认定事实：袁伟、佘骄系夫妻关系，袁海军、周爱兰系袁伟的父母，四人于2015年11月26日向湖南宁乡农村商业银行股份有限公司出具《共同借款人承诺书》，推举袁伟作为代表人办理借款手续，承诺袁伟与湖南宁乡农村商业银行股份有限公司签订的合同对共同借款人均具有同等约束力、所立借据是共同借款人的共同债务。同日袁伟与湖南宁乡农村商业银行股份有限公司签订《最高额借款合同》，约定借款人可在2015年11月26日至2018年11月26日期间借款最高限额200000元，用于承包土石方工程，并约定逾期罚息按借期内利率加收50%确定。同日，湖南宁乡农村商业银行股份有限公司交付给袁伟借款200000元，约定借款利率7.3229‰，到期日为2018年11月26日。同日，袁海军、周爱兰与湖南宁乡农村商业银行股份有限公司签订《最高额抵押合同》，约定抵押人袁海军将其名下××乡××楼××村所有权证号为××的房屋，在人民币贰拾万元的最高余额内，为前述《最高额借款合同》提供抵押担保，最高余额为抵押人承担担保责任的主债权确定之日的余额之和，抵押担保范围包括债务本金、利息、罚息、实现债权和抵押权的费用等。同日，双方就前述抵押权进行登记，湖南宁乡农村商业银行股份有限公司取得他项权证。同日，刘雪才与湖南宁乡农村商业银行股份有限公司签订《保证合同》，约定刘雪才为袁伟与湖南宁乡农村商业银行股份有限公司签订的前述合同提供连带责任担保，担保范围包括债务本金、利息、罚息、实现债权和抵押权的费用等。保证期间为债务人履行债务期限届满之日起二年。另查明，2015年11月26日袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰还向湖南宁乡农村商业银行股份有限公司出具了《借款保证承诺书》，承诺“若遇物的担保与人的担保”并存时，承诺人自愿放弃物保先履行的抗辩权，刘雪才未在该《借款保证承诺书》上签名。根据湖南宁乡农村商业银行股份有限公司自认，2015年11月26日至2018年11月26日期间，袁伟以按月支付的方式共计支付给湖南宁乡农村商业银行股份有限公司56273.21元，又于2018年12月20日偿还本金2041.86元，2019年9月4日偿还本金20000元，2019年11月12日偿还本金10000元。余款未再支付。一审法院认为，本案系金融借款合同纠纷。一、湖南宁乡农村商业银行股份有限公司与袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰订立的《最高额借款合同》，湖南宁乡农村商业银行股份有限公司与袁海军、周爱兰订立的《最高额抵押合同》，湖南宁乡农村商业银行股份有限公司与刘雪才签订的《保证合同》均依法成立，不违反法律规定，其中抵押合同业经登记湖南宁乡农村商业银行股份有限公司已取得他项权证，故各方当事人间的借款、抵押、保证法律关系均发生法律效力。二、湖南宁乡农村商业银行股份有限公司与袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰订立的《最高额借款合同》系金融借款合同且约定月利率7.3229%。按照月利率7.3229%计算，2015年11月26日至2018年11月26日期间应付利息总额为52724.88元，而湖南宁乡农村商业银行股份有限公司自述借款人实际偿还的数额为56273.21元，超出部分应当抵充本金数额。根据借款合同约定，逾期利率应按月利率10.9843‰计算。综合后期还款的情况，截至2019年11月12日，袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰余欠湖南宁乡农村商业银行股份有限公司本金164409.81元、逾期利息22205.5元（其中2018年11月26日至2019年4月3日期间的逾期利息，依湖南宁乡农村商业银行股份有限公司的诉讼请求7249.67元计算）。三、湖南宁乡农村商业银行股份有限公司与袁海军、周爱兰订立的《最高额抵押合同》规定抵押最高余额为200000元，未明确该限额为最高本金余额，故湖南宁乡农村商业银行股份有限公司仅有权在最高200000元的限额内就抵押物优先受偿。四、刘雪才签订保证合同为讼争债务承担连带保证责任，依法应当对讼争债务承担连带清偿责任。但债务人袁海军、周爱兰为讼争债权提供了自物担保，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，湖南宁乡农村商业银行股份有限公司应当先就抵押物实现债权，再就行使抵押权后未能受偿的部分向刘雪才追索连带清偿责任。综上所述，对湖南宁乡农村商业银行股份有限公司的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰在本判决生效之日三十日内偿还湖南宁乡农村商业银行有限公司余欠借款本金164409.81元、余欠逾期利息22205.5元及后段逾期利息（按月利率10.9843‰，自2019年11月13日起计算至实际履行之日起）；二、湖南宁乡农村商业银行有限公司有权以200000元为最高限额，就本判决第一项所确定的债权，就袁海军提供抵押的坐落于××乡××楼××村（宁房权证花明楼字第7××7号）的房屋有优先受偿权。湖南宁乡农村商业银行有限公司可以与袁海军协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；三、刘雪才就本判决第一项所确定的债务承担连带清偿责任，刘雪才履行连带清偿责任后有权向袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰追偿；四、驳回湖南宁乡农村商业银行有限公司的其他诉讼请求。本案一审案件受理费4409元，公告费260元，由袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰负担。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，涉案债权既有债务人袁海军自己提供的物的担保，又有刘雪才提供的保证担保，而就实现债权的顺序，湖南宁乡农村商业银行有限公司与刘雪才并没有约定，故依照上述法律规定，湖南宁乡农村商业银行股份有限公司应当先就抵押物实现债权，再就行使抵押权后未能受偿的部分向刘雪才要求承担保证责任。综上所述，刘雪才的上诉理由和请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决主文部分表述不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初5704号民事判决第一项、第二项、第四项；二、变更湖南省宁乡市人民法院（2019）湘0124民初5704号民事判决第三项为“刘雪才对袁海军提供的涉案抵押物依法处置所得价款清偿判决第一项确定债务后的未清偿部分承担连带保证责任，刘雪才承担保证责任后有权向袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰追偿”。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费4409元，公告费260元，由袁伟、佘骄、袁海军、周爱兰负担。二审案件受理费4409元，由湖南宁乡农村商业银行股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭伏华审判员  邓 安审判员  郭柏奎二〇二〇年十月十九日法官助理谢莉莎书记员彭伟康附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。