陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕04刑终173号 原公诉机关咸阳市渭城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）邢凯，男，1985年2月19日出生，公民身份号码：61040XXXX5********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，住渭城区，无业，2019年1月24在东门被公安机关抓获，同年1月25日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年3月2日被逮捕，现羁押于西安市莲湖区看守所。 辩护人杨青芝，陕西卓勋律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王**，男，1976年2月16日出生，公民身份号码：61040XXXX6********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，现住陕西省西咸新区，无业，2019年5月6日接受公安机关传唤到案，同年5月7日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年6月13日被依法逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。 辩护人穆金山，陕西为民律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）黄展朋，曾用名黄瑞鹏，男，1993年10月9日出生，公民身份号码：61042XXXX3********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市秦都区，住秦都区，原系西咸新区秦汉新城综合执法和城乡管理局职工，2019年6月14日向西咸新区公安局秦汉新城分局投案，当日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年6月21日被逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。 原审被告人王小刚，绰号“王二娃”，“二哥”，男，1978年5月29日出生，公民身份号码：61040XXXX8********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，住渭城区，无业，2019年1月24日在被公安机关抓获，同年1月25日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年3月2日被依法逮捕，现羁押于西安市莲湖区看守所。 原审被告人曹强强，男，1990年1月16日出生，公民身份号码：61042XXXX0********，汉族，本科文化，户籍所在地陕西省旬邑县，住西咸新区，原系西咸新区秦汉新城综合执法和城乡管理局职工，2019年1月9日在秦汉新城城市管理和交通运输局办公室被公安机关抓获，同年1月10日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年2月2日被逮捕，同年7月1日取保候审，2019年11月18日被渭城区人民法院取保候审。 原审被告人赵勇，曾用名赵永恒，绰号“赵二勇”，“二勇哥”，男，1979年1月28日出生，公民身份号码：61040XXXX9********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，住渭城区，无业，2019年1月24在其家中被公安机关抓获，2019年1月25日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年3月2日被逮捕，现羁押于西安市莲湖区看守所。 原审被告人刘飞龙，曾用名刘飞尤，男，1988年12月3日出生，公民身份号码：61040XXXX8********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，住渭城区，无业，2019年1月31日向西咸新区公安局秦汉新城分局投案，同年3月22日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年4月26日被逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所 原审被告人刘刚龙，男，1988年2月7日出生，公民身份号码：61040XXXX8********，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，现住渭城区，无业，2019年3月1日向西咸新区公安局秦汉新城分局投案，同年3月22日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年4月26日被逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。 原审被告人刘吉元，男，1991年2月13日出生，公民身份号码：61011XXXX1********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省西安市未央区，住未央区，无业，2019年2月18日在西咸新区被公安机关抓获，同年4月4日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年4月26日被逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。 原审被告人王涛，男，1982年4月15日出生，公民身份号码：61040XXXX2********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，现住西咸新区，无业，2019年3月19日向西咸新区公安局秦汉新城分局投案，同年3月20日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年4月26日被逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。 原审被告人王阳，男，1987年9月11日出生，公民身份号码：61040XXXX7********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，住渭城区，无业，2019年1月24在被公安机关抓获，同年1月25日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年3月2日被逮捕，现被取保候审。 原审被告人王举，男，1985年2月5日出生，公民身份号码：61040XXXX5********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，现住西咸新区，无业，2019年6月9日向西咸新区公安局秦汉新城分局投案，同年6月10日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年6月21日被逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。 原审被告人邓波，男，1985年5月15日出生，公民身份号码：61040XXXX5********，汉族，中专文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，住渭城区，无业，2019年3月12日电话通知其向西咸新区公安局秦汉新城分局投案，同年3月12日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现被取保候审。 原审被告人余涛，曾用名余应战，男，1981年11月30日出生，公民身份号码：61040XXXX1********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，住渭城区，无业，2019年3月7日向西咸新区公安局秦汉新城分局投案，当日因涉嫌犯非法采矿罪被西咸新区公安局秦汉新城分局取保侯审，2020年6月26日被西咸新区公安局秦汉新城分局执行逮捕，现羁押于咸阳市渭城区看守所。 原审被告人秦龙，曾用名秦栋，男，1991年2月21日出生，公民身份号码：61042XXXX1********，汉族，高中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，现住渭城区，原系咸阳市渭城区治安巡逻大队队员，2019年7月19日被云南省鲁甸县公安局龙树派出所抓获，当日因涉嫌犯寻衅滋事罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年8月23日被逮捕，现被取保候审。 原审被告人候亮，男，1990年9月20日出生，公民身份号码：61042XXXX0********，汉族，高中文化，户籍所在地陕西省咸阳市乾县，现住陕西省咸阳市渭城区，无业，2019年6月10日在礼泉县被西安铁路公安处礼泉站民警抓获，当日因涉嫌犯寻衅滋事罪被西咸新区公安局秦汉分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕，现被取保候审。 原审被告人李建辉，又名李建，男，1986年1月16日出生，公民身份号码：61040XXXX6********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市渭城区，住渭城区，无业，2015年4月28日因犯非法拘禁罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑九个月，2015年7月27日刑满释放，2019年6月25日在兰州新区XX镇XX酒店被兰州新区公安局秦川派出所民警抓获，当日因涉嫌犯寻衅滋事罪被西咸新区公安局秦汉分局刑事拘留，同年7月25日被取保候审，2019年11月27日被渭城区人民法院取保候审，现羁押于渭城区看守所。 原审被告人王笑，男，1989年7月10日出生，公民身份号码：61042XXXX9********，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省乾县，住乾县，无业，2019年7月19日被云南省鲁甸县公安局龙树派出所民警抓获，当日因涉嫌犯窝藏，包庇罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年8月23日被逮捕，现被取保候审。 原审被告人刘磊，男，1986年12月7日出生，公民身份号码：61042XXXX6********，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省乾县，住乾县，无业，2014年10月31日因犯聚众斗殴罪被陕西省乾县人民法院判处有期徒刑三年，2017年1月30日刑满释放，2019年7月19日被云南省鲁甸县公安局龙树派出所民警抓获，当日因涉嫌犯窝藏，包庇罪被西咸新区公安局秦汉新城分局刑事拘留，同年8月23日被依法逮捕，现被取保候审。 原审被告人樊静，女，1993年12月19日出生，公民身份号码：61042XXXX3********，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省彬县，现住咸阳市渭城区，无业，2019年7月19日被云南省鲁甸县公安局龙树派出所民警抓获，当日因涉嫌犯窝藏，包庇罪被西咸新区公安局渭城分局刑事拘留，同年7月24日被取保候审，2019年11月18日被渭城区人民法院取保候审。 咸阳市渭城区人民法院审理咸阳市渭城区人民检察院指控原审被告人王小刚、曹强强、赵勇、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛、王阳、王**、黄展朋、王举、邓波、余涛犯非法采矿罪，被告人王小刚、秦龙、侯某某、李建辉犯寻衅滋事罪，原审被告人王笑、刘磊、樊静犯窝藏罪一案，于2020年6月30日作出（2019）陕0404刑初381号刑事判决。原审被告人邢凯、王**、黄展朋不服，分别提出上诉。本院于2020年8月5日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2016年至2018年期间，以被告人王小刚为纠集者，纠集赵勇、曹强强、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛，王阳、王**、黄展朋、王举、邓波、余涛、秦龙、侯某某，分工明确，经常纠集在一起，以暴力或其他手段，多次实施寻衅滋事、非法采矿违法犯罪活动，严重的破坏了公共秩序、国家的矿产资源及保护制度，扰乱了当地的正常经济、社会生活秩序，在当地造成较为恶劣的社会影响。具体犯罪事实如下:一、非法采矿罪。2017年12月4日至12月20日期间，被告人王小刚、赵勇、曹强强、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛、王**、王举等人违反《中华人民共和国矿产资源法》，在未取得采矿许可证的情况下，在西咸新区XX城XX路与秦宫一路东南角围挡处内先后多次进行非法采砂活动。具体由王小刚组织策划;由赵勇负责联系大货车、现场指挥、外围放哨和记账分账;由王**提供挖掘机，并到现场望风;由邢凯、王举用装载机修路、装车等；由刘飞龙、刘刚龙、赵勇等人提供大货车将砂子送往搅拌站，并在外围放哨;由王涛清理道路和外围放哨;由曹强强、黄展鹏作为综合执法队执法员(二人于2018年1月3日被辞退)帮助逃避稽查等,在此期间该团伙非法采砂共计294车，销售获利400000元。2018年12月中旬至2018年12月25日期间，被告人王小刚、曹强强、赵勇、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王阳、王涛、邓波、余涛违反《中华人民共和国矿产资源法》，在未取得采矿许可证的情况下，在西咸新区XX城XX路与秦宫路东南角围挡处内进行非法采砂活动。具体由王小刚组织策划;由曹强强联系大货车和协调综合法队人员;由王阳负责联系挖掘机;由邢凯、刘飞龙负责用装载机修路;由刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、赵勇、邢凯、余涛等人提供运输大货车，并在挖砂现场外围进行放哨;由王涛负责用洒水车清洗道路，并在外围望风；由刘飞龙负责联系出售砂子及结账。该团伙此次非法采砂共计71车，4003.64吨，销售获利380345.8元。二、寻衅滋事罪。2016年7月19日20时至21时许，被告人王小刚组织拉运砂子的车辆在通过西咸新区XX城XX店XX街道时XX村村民生活造成干扰，该村居民王某甲(又名王某已)遂将王某戊的陕AX12**上海万丰牌越野车停放在拉砂车经过的丁字路口，以阻挡拉砂车通过。当日22时许，因王小刚组织的拉砂车被阻挡，被告人王小刚纠集被告人秦龙、侯某某、李建辉、辛梦琦(在逃)，携带数把洋镐和锥子等作案工具，驾驶汽车赶到被害人王某甲停放越野车的现场。在被告人王小刚指挥下，秦龙、侯某某、辛梦琦分别持洋镐砸打该越野车的前后挡风玻璃、侧门玻璃、两侧车门、倒车镜、引擎盖等处，用锥子锥剌该越野车的轮胎等部位，后被告人李建辉驾车载上述人员逃离现场。经鉴定，上述涉案人员砸打行为造成该车损毁价值2654.4元。三、窝藏罪。2019年7月，被告人王笑、刘磊、樊静在明知被告人秦龙被西咸新区公安局秦汉新城公安分局公开通缉的情况下，被告人樊静向秦龙通风报信，被告人刘磊带秦龙到位于咸阳市乾县XX镇XX村的朋友孙某乙家中藏匿以躲避通缉，被告人王笑为秦龙提供车辆。2019年7月18日晚，被告人王笑、刘磊、樊静与秦龙一同驾车逃往云南省躲避通缉。次日，被告人秦龙、樊静、王笑、刘磊在云南昭通市被鲁句公安局民警抓获。另查明，被告人王小刚于2019年1月24日在西咸新区XX城XX街XX村被公安机关抓获。被告人曹强强于2019年1月9日在西咸新区秦汉新城城市管理和交通运输局办公室被公安机关抓获。被告人赵勇于2019年1月24日在西咸新区XX城XX街XX村其家中被公安机关抓获。被告人邢凯于2019年1月24日在西咸新区XX城XX街XX苑东门被公安机关抓获。被告人刘飞龙于2019年1月31日向公安机关自首，被告人刘飞龙到案后电话联系被告人刘吉元，并带领公安机关将被告人刘吉元抓获。被告人刘刚龙于2019年3月1日向公安机关自首。被告人刘吉元于2019年2月18日在西咸新区XX城XX街XX路XX段被公安机关抓获。被告人王涛于2019年3月19日公安机关自首。被告人王阳于2019年1月24日在西咸新区XX城XX街XX村被公安机关抓获。被告人王**于2019年5月6日通过传唤证进行传唤，当日接受讯问。被告人黄展朋于2019年6月14日向公安机关自首。被告人王举于2019年6月9日在接到公安机关电话后投案。被告人邓波于2019年3月12日在接到公安机关电话后投案。被告人余涛于2019年3月7日向公安机关自首。被告人秦龙、刘磊、王笑、樊静于2019年7月19日被云南省鲁甸县公安局龙树派出所抓获。被告人侯某某于2019年6月10日被西安铁路公安处礼泉站民警以核查火车票购票信息为由在礼泉县XX乡XX村抓获。被告人李建辉于2019年6月25日被兰州新区公安局秦川派出所在兰州新区XX镇XX酒店被抓获。被告人李建辉曾因犯非法拘禁罪于2015年4月28日被陕西省咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑九个月，2015年7月27日刑满释放。被告人刘磊曾因犯聚众斗殴罪于2014年10月31日被陕西省乾县人民法院判处有期徒刑三年，2017年1月30日刑满释放。又查明，案件在侦查阶段被告人王小刚退缴违法所得100000元、曹强强退缴154800元、赵勇退缴66000元、王**退缴5000元、刘刚龙退缴38000元、刘飞龙退缴152800元、刘吉元退缴89200元、余涛退缴11000元、邢凯退缴3500元、邓波退缴600元；案件在审理阶段被告人王举退缴违法所得3000元、王涛退缴2400元、王**退缴2000元、黄展朋退缴30000元。 原审判决认为，被告人王小刚、曹强强、赵勇、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛、王阳、王**、黄展朋、王举、邓波、余涛违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自在储备地内采砂，造成矿产资源破坏，其中被告人王小刚、曹强强、赵勇、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛参与二起，销售获利约78万元，情节特别严重;被告人黄展朋、王**、王举参与一起，销售获利约40万元，情节严重;被告人王阳、余涛、邓波参与一起，销售获利38万元，情节严重，其行为均侵犯了国家的矿产资源保护管理制度，均已触犯刑法，构成非法采矿罪；被告人王小刚、秦龙、侯某某、李建辉伙同他人为发泄情绪，持械任意损毁公民私有财物，价值2654.4元，其行为侵犯了公共秩序，均已触犯刑法，构成寻衅滋事罪；被告人王笑、刘磊、樊静明知他人犯罪而帮助其逃匿，其行为妨害了司法机关的正常活动，均已触犯刑法，构成窝藏罪。被告人王小刚、曹强强、赵勇、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王阳、王**、黄展朋、王举、王涛、邓波、余涛共同故意实施非法采矿犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人王小刚进行组织、策划、指挥；被告人曹强强、赵勇积极协助王小刚组织、管理非法采矿犯罪；被告人邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元均积极参与、实施非法采矿犯罪行为，分工负责；被告人黄展朋与被告人曹强强、王小刚商议非法采矿，帮助逃避稽查，上述被告人均起主要作用，均系主犯。被告人王涛在非法采矿犯罪现场清扫道路、放哨，被告人王阳、王**、王举、邓波、余涛在非法采矿现场放哨或提供挖掘机修路、装砂、拉砂，起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人王小刚、秦龙、侯某某共同故意实施寻衅滋事犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人王小刚、秦龙、侯某某均积极参与、实施寻衅滋事犯罪行为，系主犯，被告人李建辉虽与被告人王小刚等人到达现场，但并未参与打砸车辆，起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人王笑、刘磊、樊静共同故意实施窝藏犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人王笑、刘磊驾车带领被告人秦龙对其实施窝藏行为，起主要作用，系主犯。被告人樊静明知被告人秦龙被通缉后仍与其一起前往云南躲避公安机关通缉，起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人刘飞龙、刘刚龙、王涛、黄展朋、余涛自动投案，如实供述自己的犯罪事实，被告人王举、邓波经公安机关电话通知后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，均系自首，依法可以从轻减轻处罚；被告人刘飞龙协助侦查机关抓获同案犯，系立功，依法可以从轻处罚。 被告人王小刚能够如实供述2017年参与非法采矿犯罪事实，认罪认罚；被告人赵勇、曹强强、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛、王阳、王**、黄展朋、王举、邓波、余涛、秦龙、侯某某、李建辉、王笑、刘磊、樊静能够如实供述自己的全部犯罪行为，认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人王小刚、赵勇、曹强强、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛、王阳、王**、黄展朋、王举、邓波、余涛能够积极退赃、交纳罚金，可酌情从轻处罚。被告人王小刚、秦龙、侯某某、李建辉能够赔偿被害人经济损失，可酌情从轻处罚。被告人李建辉、刘磊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人樊静犯罪情节较轻，具有悔罪表现，宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响，依法可以对其宣告缓刑。被告人王小刚犯数罪，对其应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。被告人王小刚、曹强强、赵勇、王**、刘刚龙、刘飞龙、刘吉元、余涛、邢凯、邓波、王举、王涛、黄展朋的违法所得，予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二百九十三条、第三百一十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第以一、三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第三条第一款第一项、第二款第一项、第十二条、第十三条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人王小刚犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金50000元,犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，执行有期徒刑五年，并处罚金50000元。二、被告人曹强强犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金40000元。三、被告人赵勇犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金40000元。四、被告人刘吉元犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金30000元。五、被告人邢凯犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元。六、被告人刘刚龙犯非法采矿罪，判处有期徒刑两年十个月，并处罚金30000元。七、被告人刘飞龙犯非法采矿罪，判处有期徒刑两年九个月，并处罚金40000元。八、被告人黄展朋犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金20000元。九、被告人王涛犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金10000元。十、被告人王**犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元。十一、被告人余涛犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元。十二、被告人王阳犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。十三、被告人王举犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金5000元。十四、被告人邓波犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金5000元。十五、被告人秦龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。十六、被告人侯某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。十七、被告人李建辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。十八、被告人刘磊犯窝藏罪，判处有期徒刑一年一个月。十九、被告人王笑犯窝藏罪，判处有期徒刑一年。二十、被告人樊静犯窝藏罪，判处拘役五个月，缓刑八个月。二十一、被告人王小刚违法所得150000元、曹强强违法所得154800元、赵勇违法所得66000元、王**违法所得7000元、刘刚龙违法所得38000元、刘飞龙违法所得152800元、刘吉元违法所得89200元、余涛违法所得11000元、邢凯违法所得3500元、邓波违法所得600元、王举违法所得3000元、王涛违法所得2400元、黄展朋违法所得30000元，予以追缴，上缴国库（已追缴）。 上诉人（原审被告人）邢凯及其辩护人提出，1、原审判决认定事实有误，适用法律错误，上诉人邢凯在共同犯罪中起到辅助和次要作用，不是主犯；2、上诉人邢凯只参与了非法采矿，未使用暴力手段进行犯罪活动，不应认定为恶势力犯罪的固定成员。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。 上诉人（原审被告人）黄展朋提出，1、他未实施恶势力犯罪行为，只是参与一次非法采矿，不应认定为恶势力犯罪团伙成员；2、他在非法采矿犯罪中仅起到帮助逃避稽查的次要辅助作用，不应认定为主犯；3、他具有投案自首、认罪认罚、积极退赃、积极缴纳罚金、系初犯、家庭困难等情节，应当依法从轻或者减轻处罚，但他认为原审未充分考虑到以上情节。请求二审法院能够查明事实对其从轻判处。 上诉人（原审被告人）王**其辩护人提出，1、上诉人王**自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首，系初犯、系从犯、主动退赃退赔，原审判决对上诉人王**的量刑过重；2、上诉人王**家中有两位老人和年幼的孩子，且两位老人患有疾病，他是家里的顶梁柱，亲属需要其支撑，需要其照顾。请求二审法院对其从轻判处。 经审理查明，原审判决认定的事实是清楚、正确的，认定非法采矿罪的证据有经原审质证、认证的书证，被告人王小刚、曹强强、赵勇、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛、王阳、王**、黄展朋、王举、邓波、余涛的供述；证人师某某、袁某某、马某某、王某乙、李某某、杨某甲、郭某甲、陈某甲、闫某某、杨某乙、朱某甲、陈某乙、陈某丙、张某甲、张某乙、郭某乙、何某甲、杨某丙、何某乙、黄某某、王某丙、贺喜、张某丙、刘某某、薛某某、程某甲、谢某某、程某乙、王某丁、阮某某、胡某某、张某丁、洪某某、范某某、周某某、孙某甲、赵某某的证言，勘验、检查笔录及照片，辨认笔录及指认照片，辨认作案现场照片等，该系列证据，来源合法，证明的内容真实可信，且能相互印证，均予以确认。认定寻衅滋事罪的证据有经原审质证、认证的书证，被告人王小刚、秦龙、侯某某、李建辉的供述，被害人王某戊的陈述，证人王某甲、刘飞龙、朱某乙的证言，鉴定意见，勘验、检查笔录及照片，辨认笔录及指认照片，该系列证据，来源合法，证明的内容真实可信，且能相互印证，均予以确认。认定窝藏罪的证据有经原审质证、认证的书证，被告人王笑、刘磊、樊静的供述，证人孙某乙的证言，辨认笔录，该系列证据，来源合法，证明的内容真实可信，且能相互印证，均予以确认。 本院认为，2016年至2018年期间，原审被告人王小刚纠集赵勇、曹强强、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛，王阳、王举、邓波、余涛、秦龙、侯某某及上诉人邢凯、王**、黄展朋，分工明确，以暴力或其他手段，多次实施寻衅滋事、非法采矿违法犯罪活动，严重的破坏了公共秩序、国家的矿产资源及保护制度，扰乱了当地的正常经济、社会生活秩序，在当地造成较为恶劣的社会影响，应认定以王小刚为首，以曹强强、赵勇、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛，王阳、王**、黄展朋、王举、邓波、余涛、秦龙、侯某某为成员的恶势力。上诉人（原审被告人）邢凯、黄展朋、王**伙同王小刚、曹强强、赵勇、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛、王阳、王**、王举、邓波、余涛违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自在储备地内采砂，造成矿产资源破坏，其中王小刚、曹强强、赵勇、邢凯、刘飞龙、刘刚龙、刘吉元、王涛参与二起，销售获利约78万元，情节特别严重；黄展朋、王**、王举参与一起，销售获利约40万元，情节严重；王阳、余涛、邓波参与一起，销售获利38万元，情节严重，其行为均侵犯了国家的矿产资源保护管理制度，均构成非法采矿罪。王小刚、秦龙、侯某某、李建辉伙同他人为发泄情绪，持械任意损毁公民私有财物，价值2654.4元，其行为构成寻衅滋事罪；王笑、刘磊、樊静明知他人犯罪而帮助其逃匿，其行为构成窝藏罪。 关于上诉人邢凯及其辩护人提出上诉人邢凯在非法采矿犯罪中起到辅助和次要作用，不应认定为主犯之意见，经查，上诉人邢凯在共同犯罪中积极参与、实施非法采矿犯罪行为，其起主要作用，系主犯，故邢凯及其辩护人所提该点意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人邢凯及其辩护人、上诉人黄展鹏提出邢凯、黄展鹏只是参与非法采矿，未使用暴力手段进行犯罪活动，不应认定为恶势力犯罪的固定成员之意见，经查，邢凯、黄展鹏等人被王小刚经常纠集在一起，分工明确，多次实施违法犯罪活动，为非作恶，扰乱了经济、社会生活秩序，在当地造成较为恶劣的社会影响，应认定为以王小刚为纠集者，邢凯、黄展鹏等人为成员的恶势力，故上诉人邢凯及其辩护人、上诉人黄展鹏所提该点理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人黄展朋提出他在非法采矿犯罪中仅起到帮助逃避稽查的次要辅助作用，不应认定为主犯之意见，经查，上诉人黄展朋与曹强强、王小刚一起预谋商议非法采矿，且积极帮助逃避稽查，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，故黄展朋所提该点理由不能成立，不予采纳。关于上诉人黄展朋提出他具有投案自首、认罪认罚、积极退赃、积极缴纳罚金、系初犯、家庭困难等应当依法从轻或者减轻处罚，原审判决没有充分考虑到以上情节之意见，经查，原审判决对上诉人黄展朋以上量刑情节已经予以认定，原审判决根据黄展朋在犯罪事实中的具体情节，综合衡量，在法定量刑幅度内确定应当判处的刑罚，并无不当，故黄展朋所提该点理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人王**及其辩护人提出上诉人王**自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首，系初犯、从犯，主动退赃退赔，原审判决对上诉人王**的量刑过重之意见，经查，上诉人王**于2019年5月6日被西咸新区公安局民警依法传唤到案，并非自动投案，不能认定为自首，原审判决对上诉人王**系从犯、如实供述自己的全部犯罪行为，认罪认罚、积极退赃、积极缴纳罚金等情节已经予以认定，原审判决根据王**在犯罪事实中的具体情节，综合衡量，在法定量刑幅度内确定应当判处的刑罚，并无不当，故上诉人王**及其辩护人所提该点理由不能成立，不予采纳。关于上诉人王**其辩护人提出王**家庭困难，请求对王**从轻判处之意见，因其所提理由不是法定、酌定从轻量刑的理由，故王**及其辩护人所提该点理由不能成立，不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 张 琳 审判员 冯 义 审判员 刘建明 二〇二〇年九月二十八日 书记员 郭鹏翔 附：主要法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； 1