福建省厦门市集美区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0211民初3983号原告：刘冬林，男，1971年10月27日出生，汉族，住江西省瑞昌市。委托诉讼代理人：陈慧颖，福建旭丰律师事务所律师。被告：陈世华，男，1993年9月7日出生，汉族，住江西省瑞昌市。委托诉讼代理人：林岫峰，福建邦司律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄美枝，福建邦司律师事务所实习律师。原告刘冬林与被告陈世华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘冬林及其委托诉讼代理人陈慧颖，被告陈世华委托诉讼代理人林岫峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘冬林向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担原告各项人身损害赔偿224202.43元；2.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年7月起，原告受被告雇佣到被告承包的工程打工。原告主要从事装修方面的敲打工作。劳务报酬按天计算，每天260元，原告以现金方式支付。2019年5月7日，原告在被告承包的台湾山庄955号一套别墅里做敲打工作时，不慎被敲打力反弹摔倒，被告立即将原告送往一七四医院就诊，医生诊断为左桡骨远端粉碎性骨折，左下尺桡关节半脱位。原告于受伤当天住院手术治疗，产生了3万多远的医药费，且左手部位有内固定钢板，日后还需手术取出。2019年11月28日，原告在被告的陪同下前往福建历思司法鉴定所对原告的伤残登记、护理期限、误工期限等进行鉴定，鉴定结果为：伤残等级十级；误工期限为损伤后180日；护理期限为损伤后60日；营养期限为损伤后90日；后续治疗费需10000元左右。目前原告在家休养。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，原告认为被告应依法为原告产生的损失承担赔偿责任。但时至今日，被告一再推诿拒不支付相关赔偿费用。综上，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告陈世华辩称，被告认为原告所陈述的事实均不成立。首先，原告从未受雇于被告，原、被告都是替别人打工，而本案中也并不存在佣金是每天260元的情况，因为如果每天是260元，按照月平均工资超过5000元，而原告从未缴交个人所得税，所以被告认为原告所述的替被告打工和每天工资260元没有事实和法律依据。原告所述的在台湾山庄敲打时受反弹力摔倒明显不是事实，而且如果原告是在台湾山庄工作时受伤根据法律规定应当将房东一起起诉，但是原告从未向房东主张权利，也未向法院调取涉案房屋所有者的信息，明显遗漏相关的被告。本案中被告之所以将原告送到一七四医院是因为被告当时在本小区的其他房屋内也在给别人打工，被告和原告是多年的朋友关系，所以出于好意将其送到一七四医院就诊，并且因为原告没钱还借钱给被告治疗，但是原告不但没有感恩反而混淆事实将被告给告了。所以被告认为原告错列被告，应当将房东作为被告而不是将陈世华作为被告。本案中并非原告陪同被告前往鉴定机构进行鉴定，而是原告文化水平低无法找到鉴定机构，被告的家属出于好意陪同原告，带着原告去鉴定机构，此后原告没有钱支付鉴定费，被告借钱给原告支付鉴定费。所以被告认为本案中不应因为原告借钱给被告支付了部分医疗费和借钱给原告支付鉴定费的行为直接推定原、被告具有雇佣关系。在原告没有其他证据予以佐证的情况下，应该驳回原告对被告的所有诉求。被告认为本案中原告自身对于损害结果发生具有过错。如果按照原告所说的是在工作中摔倒，被告认为也是原告自身过错造成，其自身确认是自己不慎敲打反弹摔倒，所以原告具有重大过错，雇主的责任不应超过百分之四十。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，其中有原告提供的《门诊病历》、《住院证》、《出院记录》、《疾病诊断证明书》、《门诊收费票据》、《司法鉴定意见书》（闽历思司鉴所[2019]临鉴字第340号）、户口簿等证据。本院组织当庭进行证据交换和质证。对于相关证据的质证及认证意见，本院将在判决书的说理部分围绕对争点的分析进行阐述。对于双方当事人不持异议及与本案争点无关的证据，均已在卷佐证，本院不再一一赘述。本院经审理认定事实如下：2019年5月7日，刘冬林在台湾山庄955号别墅内从事敲打工作中摔伤。事故发生后，刘冬林即被送往解放军第一七四医院。刘冬林于2019年5月14日出院，住院共计7天。门诊诊断为：尺桡骨远端骨折。出院诊断为：1.尺桡骨远端粉碎性骨折；2.左下尺桡关节半脱位。出院医嘱为：定期换药，密切观察切口愈合情况，继续石膏外固定1月左右，出院后1、2、3、6、12月门诊复查，加强左右及腕部功能锻炼，继续口服促进骨折愈合药物，定期复查，不适随诊。住院期间共支出住院费用31251.42元。该费用均由陈世华垫付。另查明，刘冬林与其配偶刘小琴共生育三个女儿。长女刘佳惠于2002年2月19日出生，次女刘欣怡于2004年11月26日出生，三女刘艳萍于2007年4月3日出生。2019年11月8日，刘冬林在陈世华配偶的陪同下前往福建历思司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费用进行鉴定，福建历思司法鉴定所于2019年12月3日出具《司法鉴定意见书》（闽历思司鉴所[2019]临鉴字第340号），认定刘冬林构成十级伤残；误工期限为损伤后180日，护理期限为损伤后60日，营养期限为损伤后90日；后续治疗费用10000元左右。陈世华配偶并垫付了鉴定费用2600元。陈世华并于2020年7月30日向本院申请对刘冬林的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费用进行重新鉴定。因刘冬林申请的诉前鉴定系双方共同选定的鉴定机构，鉴定过程亦由双方共同见证，不能认定系刘冬林的单方委托，故对陈世华重新鉴定的申请，本院不予准许。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告是否应对原告的损失承担相应责任；二、若应承担责任，双方责任如何分担；三、原告因本次事故造成的合理损失。现逐一分析如下：一、被告是否应对原告的损失承担相应责任。原告认为，原告系受被告雇佣在其承包的工程工作，双方存在雇佣关系，被告应赔偿原告相应损失。被告认为，原、被告仅为朋友关系，其系出于好意将原告送往医院治疗，垫付的医疗费系对原告的借款。本院认为，对原告所述双方存在雇佣关系的事实经过，被告虽予否认，但未能提供相应的证据予以佐证。另，原告受伤后，被告将其送往医院治疗，并垫付全部医疗费用，且于原告受伤半年后又陪同原告进行鉴定事宜并支付鉴定费用，被告的上述行为与前述事实情形相互印证，共同佐证了原、被告之间在事发时存在雇佣关系的事实。被告辩称该行为仅为情谊行为，其垫付的费用系借款，但并未提交相应证据予以佐证，亦明显于情理不合，本院不予采信。因此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”陈世华作为刘冬林的雇主，应当对刘冬林因提供劳务受到的损害承担赔偿责任。二、若应承担责任，双方责任如何分担。本院认为，刘冬林作为具有完全民事行为能力的成年人,且具有敲打工作经验，在从事敲打工作中,应当预见敲打工作中存在的风险点,具有谨慎注意义务，施工过程中其因自身疏忽被敲打力反弹摔伤,造成本起事故,刘冬林自身亦存在较大过错。本院酌情认定双方各承担50%的责任。另，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此，刘冬林是否向房东主张赔偿责任，并不影响陈世华责任的承担，故对于陈世华以此为理由主张减轻其责任的说法，本院不予采信。三、原告因本次事故造成的合理损失。1.医疗费。原告共花费医疗费31251.42元，有医疗费票据予以佐证，本院予以确认。该费用已由被告先行垫付。2.营养费。原告认为，营养费按医疗费的30%计算，共计9375.43元。被告认为，营养费没有任何医嘱，且《鉴定意见书》中营养期系按天计算，即使支持也不应超过医疗费的10%。本院认为，《鉴定意见书》中明确载明营养期为损伤后90日，本院酌情认定每日营养费30元，共计30元/天×90天=2700元。3.住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费700元，被告主张由法院认定。本院认为，原告因受伤住院7天，其主张住院伙食补助费700元（100元/天×7天），于法有据，本院予以支持。4.护理费。原告认为护理费为12000元（200元/天×60天）。被告认为住院期间护理费按200元/天计算，出院后非全部护理，应按10%计算。本院认为，经鉴定刘冬林护理期限为60天，其主张按200元/天标准计算护理费，符合厦门市护工劳务报酬标准，故对原告的护理费主张本院予以支持。5.误工费。原告认为误工费为46800元（260元/天×180天）。被告认为误工费不应超过10000元。本院认为，刘冬林主张其受伤前工资标准为260元/天，但并未提供相应证据证明，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本院酌情按2019年厦门市建筑业职工平均工资57411元计算。故刘冬林的误工费损失为28212.27元（57411元÷365天×180天）。6.残疾赔偿金。原告认为残疾赔偿金为118036元（59018元×20年×10%）。被告认为，原告没有十级伤残，且应按农村标准计算。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告为城镇户口，且经鉴定为构成十级伤残，故原告计算标准符合法律依据，本院予以支持。7.被扶养人生活费。原告主张被扶养人生活费为19221元（38442元/年×1年×10%÷2+38442元/年×3年×10%÷2+38442元/年×6年×10%÷2）。被告认为刘艳萍被扶养年限应为5.5年，刘欣怡被扶养年限为3年，刘佳惠被扶养年限为0.25年且不应计算，同时均应按农村标准计算。本院认为，刘佳惠、刘欣怡、刘艳萍均为城镇户口，故原告主张按2019年厦门市城镇居民人均消费性支出38442元标准计算，于法有据，本院予以支持。刘冬林的定残日为2019年12月3日，根据其女儿需被抚养年限，本院计算被扶养人生活费为：38442元/年×0.22年×10%÷2+38442元/年×2.99年×10%÷2+38442元/年×5.34年×10%÷2=16425.41元。8.精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金8000元，被告主张不应超过3000元。本院认为，结合原告的伤残情况，本院酌情认定精神损害抚慰金为3000元。9.后续治疗费。原告主张后续治疗费10000元。被告主张应于费用实际支出后才予支持。本院认为，后续治疗费为原告因受伤所必要支出的费用，且经鉴定该费用预计10000元左右，故对原告主张本院予以支持。10.交通费。原告主张交通费70元（10元/天×7天），被告认为该费用没有事实和法律依据。本院认为，原告刘冬林因受伤需要往返医院就诊，原告主张费用合情合法，本院予以支持。11.鉴定费。原告因申请伤残登记、护理期限、营养期限、误工期限、后续治疗费共花费鉴定费2600元，本院予以确认。该费用已由被告先行垫付。综上所述，原告的合理损失为：医疗费31251.42元+营养费2700元+住院伙食补助费700元+护理费12000元+误工费28212.27元+残疾赔偿金118036元+被扶养人生活费16425.41元+后续治疗费10000元+交通费70元+鉴定费2600元=221995.1元，以及精神损害抚慰金3000元。扣除被告已经先行垫付的医疗费31251.42元及鉴定费2600元，被告还应赔偿原告80146.13元（221995.1元×50%-31251.42元-2600元+3000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告陈世华应于本判决生效之日起十日内支付原告刘冬林各项损失共计80146.13元；二、驳回原告刘冬林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4663元，减半收取计2332元，由原告刘冬林负担1498元，由被告陈世华负担834元。原、被告应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。审 判 员 苏敏昌二〇二〇年十月九日法官助理 罗玉洁书 记 员 李玉珊附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条第一款被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：第十一（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；第十二（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；第十三（三）侵权行为所造成的后果；第十四（四）侵权人的获利情况；第十五（五）侵权人承担责任的经济能力；第十六（六）受诉法院所在地平均生活水平。第十七法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。