新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0109民初2381号 原告：王一祝，男，汉族，1974年8月7日出生，来疆打工人员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：唐作，乌鲁木齐市天山区汇信法律服务所法律工作者。被告：董新福，男，汉族，1968年7月6日出生，农民，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被告：陈涛，男，汉族，1989年7月14日出生，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王军祥，新疆视观律师事务所律师。原告王一祝与被告董新福、被告陈涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月14日、10月13日公开开庭进行了审理，原告王一祝及其委托诉讼代理人唐作，被告董新福、被告陈涛及其委托诉讼代理人王军祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王一祝向本院提出诉讼请求：1．判令二被告支付伤残赔偿金43,000元（21,500元×20年×10%）；2．判令二被告支付医疗费6，988.53元；3．判令二被告支付误工费33，625.6元（210.16元/天×160天）；4．判令二被告支付护理费14,711.2元（210.16元/天×70天）；5．判令二被告支付住院期间伙食补助费1,200元（120元/天×10天）；6．判令二被告支付营养费5,000元（50元/天×100天）；7．判令二被告支付鉴定费1,620元；8．由二被告承担本案诉讼费、邮寄费等，以上合计106,145.33元。事实与理由：2019年9月1日，原告应工友王成俊的邀请，到被告陈涛承包的的位××区被告董新福的私宅工地干活，当日原告在干活时，不幸被电动切割机将右脚大拇指切断，第二指深度切伤。事故发生后，被告陈涛将原告送往米东区中医院进行治疗。入院时被告陈涛向医院支付了9,000元的医疗费，剩余的医疗费都是由原告支付。后原告委托新疆祥云司法鉴定所进行伤残等级鉴定，原告右足损伤致踇趾功能障碍，伤残为十级。原告机体损伤，误工期限为150天，护理期限为60天，营养期限为90天。被告董新福将自己的私宅工程承包给不具有施工资质的被告陈涛，应当与被告陈涛承担连带赔偿责任。经原告多次找二被告协商赔偿事宜，二被告均拒绝赔偿，故诉至法院。被告董新福辩称，在本案中我不应该承担责任，是被告陈涛承包我的建房工程，我与被告陈涛签订的建房合同明确约定，施工途中如发生安全事故由被告陈涛负责。我并不认识原告，也没有雇佣原告。原告自己干活不小心造成事故，应自行承担责任。被告陈涛辩称：我不是本案适格的被告。我承包被告董新福的私人住宅工程属实，但我将开挖地基的劳务分包给了案外人王成俊，王成俊雇佣的原告，应由王成俊承担赔偿责任。原告自身存在明显过错，应自行承担相应责任。因为我承包修建的房屋为平房，并不适用建筑法关于施工资质的要求，原告要求我和被告董新福承担连带责任无法律依据。另外，原告系农村户籍，伤残赔偿金应当按照农村标准进行赔偿。原告脚部受伤是角磨机切割所致，不可能产生骨折。误工期、护理期、营养期不能通过鉴定方式来确定，应按照医嘱。综上，请求驳回原告对我的全部诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对于当事人提交的建房协议合同、照片、王成俊出具的收条等当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于原告出示的有争议的证据认定如下：1．证人王成俊的证言及证明，证实原告在被告陈涛承包的工地干活时受伤，被告陈涛是雇主。经被告陈涛质证，对证明的真实性、合法性、关联性均不认可，对证人证言的证明力亦不认可，认为与客观事实不符。本院认为，证人当庭出庭作证，如实陈述客观事实，证明与证人证言基本一致，故对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认；2．原告住院病历、住院证、出院证、住院押金收据、米东区中医院病人费用清单、医疗证明书、检查治疗单、X线检查报告单、门诊收费票据，用于证明原告花费的医疗费用，经二被告质证，对上述证据的真实性认可，对关联性不认可。本院认为，该证据来源合法，且与本案存在关联性，故对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。3．司法鉴定书及鉴定费票据，证明原告的伤残等级及误工期、护理期及营养期，经二被告质证，对该组证据的真实性认可，对合法性和关联性不认可，认为系原告单方委托，且误工期、护理期及营养期应按照医嘱。本院认为，出具该司法鉴定书的鉴定机构和鉴定人员具备相应的鉴定资格，鉴定程序合法，故对伤残等级司法鉴定意见及鉴定费，本院予以采纳。对误工期、护理期及营养期的认定，本院结合原告的伤情和医嘱予以确认，误工期、护理期及营养期的鉴定意见和鉴定费，本院不予采纳。4．暂住证，用于证明原告虽系农村户籍，但一直在城镇居住，伤残标准应按城镇标准计算。经质证，二被告对上述证据的真实性予以认可，对合法性和关联性不认可，认为上述证据不能证实原告在城镇连续居住一年以上。本院认为，上述证据的形成过程具备可信性，对上述证据的真实性及证明力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年8月26日，被告董新福与被告陈涛签订建房协议合同一份，合同约定被告陈涛以包工包料的方式，承包被告董新福位于乌鲁木齐市××区的私人住宅（平房）建房工程。合同约定在施工途中如发生安全事故，由被告陈涛负责，合同还对其他事项进行了约定。在施工过程中，被告陈涛的父亲陈光亮给案外人王成俊打电话，让王成俊找两人一起开挖地基。2019年9月1日，案外人王成俊遂找到原告王一祝及原告儿子王元仕一同前往建房工地，在开挖地基的过程中，挖到一根椽子，原告用电动角磨机切割椽子的过程中，不慎将右脚切伤。当日，被告陈涛将原告送往乌鲁木齐市米东区中医医院住院治疗9天，2019年9月10日出院。原告的伤情经诊断为：1．右足第1、2趾骨开放性骨折；2．右足第1、2、3趾伸肌腱断裂；3．右足切割伤。出院医嘱：清淡饮食，加强营养，继续口服活血化瘀、接骨续筋药物，住院期间陪护1人，门诊隔日换药一次至伤口愈合、术后14天视切口愈合情况拆线，石膏固定3周后拆除，无负重功能锻炼，术后1月、2月、3月复查X片，2月后视骨折愈合情况拆除克氏针，建议全休3月，如有不适，立即就诊。原告住院、复查、取内固定共花费医疗费16,048.53元，其中被告陈涛支付医疗费9,000元，原告支付医疗费7,048.53元。2019年12月12日，原告委托新疆祥云司法鉴定所对其伤情进行鉴定，同年12月28日，新疆祥云司法鉴定所作出［2019］临鉴字602号法医临床学司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人王一祝右足损伤致踇趾功能障碍之伤残程度为十级伤残。为此，原告支付鉴定费840元。原告王一祝无固定职业，常年居住在乌鲁木齐市××区。原告住院期间和出院后由其儿子王元仕陪护，王元仕无固定职业。2019年9月5日，被告陈涛给案外人王成俊支付劳务费1,440元，案外人王成俊扣除车费后与原告及原告儿子王元仕三人均分。本院认为：本案争议焦点一、作为发包人的被告董新福是否应当承担责任？本案中，被告陈涛以包工包料的方式承包被告董新福的私人住宅（平房）建房工程，因对农村建设平房不要求承包方具有相应的施工资质，被告董新福将农村建房工程发包给被告陈涛并不违法，且原告未提供相关证据证实被告董新福在此次事故中存在过错。因此，作为发包人的被告董新福在本案中不应当承担责任。故原告要求被告董新福承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。本案争议焦点二：被告陈涛是否是雇主，应如何承担责任？根据查明的事实，被告陈涛包工包料承建被告董新福的农村私宅，在施工过程中，被告父亲陈光亮给案外人王成俊打电话，让王成俊找人一起开挖地基，王成俊遂找到原告及原告儿子，三人一同按照被告陈涛指定的时间、地点提供劳务。原告在提供劳务过程中受伤，亦是被告陈涛将原告送往医院并支付医疗费9,000元。被告陈涛系开挖地基劳务的实际受益者，结算的劳务费也是被告陈涛发放后由王成俊、原告及原告儿子均分，由此可以认定，被告陈涛是雇主。被告陈涛辩称其将开挖地基的劳务分包给了案外人王成俊，王成俊雇佣的原告，对此原告和案外人王成俊均不认可，而被告陈涛提供的证据并不能证明其主张的法律关系，应承担举证不能的法律后果，故对其辩解意见，本院不予采纳。被告陈涛要求追加案外人王成俊为本案第三人，因案外人王成俊已作为证人出庭作证，且案件事实已查清，原告亦不要求案外人王成俊承担责任，故本院不予追加。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。被告陈涛作为雇主，在建筑工地施工过程中未对施工人员采取相应的安全防护措施，未尽到管理及保障安全作业的义务，应对原告的损害承担主要赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，应具备一定的安全防范意识，在从事工作时对自身安全未尽到谨慎注意义务，对损害后果的发生亦有过错。应承担与之过错相适应的责任，结合双方过错程度，本院确定由被告陈涛承担本次事故70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。原告主张各项损失的合理部分确定如下：1．残疾赔偿金，原告虽是农村户籍，但根据其提供的社区证明可以证实其在城市居住一年以上，因此残疾赔偿金根据原告的伤残等级，参照2018年城镇居民人均可支配收入32,764元/年计算残疾赔偿金应为65,528元（32,764元×20年×10%），现原告主张43,000元，本院予以支持；2．关于医疗费，结合原告提供的医疗费票据、费用清单及医院证明，本院确认原告支付医疗费为7,048.53元（16,048.53元－9,000元），现原告主张6,988.53元，本院予以支持。3．误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告无固定收入，也不能举证证明其近三年平均收入状况，其误工收入应参照本院所在地区2018年度在岗职工年平均工资标准计算。关于误工时间，原告因伤致残，误工时间计算至定残日前一天，自2019年9月1日至2019年12月17日，共计107天，误工费为22,487.12元（107天×210.16元/天），本院予以支持；4．护理费，《解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；本案中，原告受伤住院9天，医嘱住院期间陪护1人，考虑到原告出院后脚部石膏固定3周后拆除。护理期限本院认定30天，原告由其儿子王元仕陪护，其儿子无固定职业和收入，参照本院所在地区2018年度在岗职工年平均工资标准计算，护理费为6,304.8元（30天×210.16元/天），本院予以支持；5．住院伙食补助费，原告住院9天，参照现行新疆地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天120元计算为1,080元（120元/天×9天），本院予以支持；6．营养费，《解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。结合原告伤残情况及医疗机构出具加强营养的医嘱，本院酌情支持1,000元；7．鉴定费，原告主张1,620元，因本院采纳了鉴定机构出具的原告伤残等级的鉴定意见，故鉴定费本院支持840元；综上所述，被告陈涛应当赔偿原告王一祝的各项损失为：残疾赔偿金30,100元（43,000元×70%）、医疗费4,891.97元（6,988.53元×70%）、误工费15,740.98元（210.16元/天×107天×70%）、护理费4,413.36元（210.16元/天×30天×70%）、住院伙食补助费756元（120元/天×9天×70%）、营养费700元（1,000元×70%）、鉴定费588元（840元×70%），共计57,190.31元，其中应当扣除被告陈涛已付医疗费9,000元的30%即2,700元，下剩54,490.31元由被告陈涛继续向原告王一祝赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，第二十五条第一款之规定，判决如下：一、被告陈涛赔偿原告王一祝残疾赔偿金30,100元（43,000元×70%）；二、被告陈涛赔偿原告王一祝医疗费4,891.97元（6,988.53元×70%）；三、被告陈涛赔偿原告王一祝误工费15,740.98元（210.16元/天×107天×70%）；四、被告陈涛赔偿原告王一祝护理费4,413.36元（210.16元/天×30天×70%）；五、被告陈涛赔偿原告王一祝住院伙食补助费756元（120元/天×9天×70%）；六、被告陈涛赔偿原告王一祝营养费700元（1,000元×70%）；七、被告陈涛赔偿原告王一祝鉴定费588元（840元×70%）；八、驳回原告王一祝要求被告董新福在本案中承担连带赔偿责任的诉讼请求。以上，被告陈涛应给付原告王一祝的费用合计57,190.31元，扣除被告陈涛已支付医疗费9,000元的30%即2,700元，被告陈涛实际应继续赔付54,490.31元，由被告陈涛于本判决生效后十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的106,145.33元，判决支持标的54,490.31元，占诉讼标的的51.34%，案件受理费减半收取1,211.45元（原告王一祝已预交），由原告王一祝负担48.66%，即589.49元，由被告陈涛负担51.34%，即621.96元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   叶萍二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 一 日书  记  员   武攀