四川省彭州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0182民初799号 原告：成都绿城节能投资有限公司，住所地四川省彭州市天彭镇回龙西路**附******。 法定代表人：吴冬梅，执行董事。 委托诉讼代理人：张长城，四川运逵（彭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓阳霖，四川运逵律师事务所律师。 被告：彭国民，男，1977年6月15日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。 被告：赵小英，女，1980年12月19日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。 被告：四川联合一百校园商业有限公司，住所地四川省成都市，住所地四川省成都市武侯区智通一路**iv style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：邓冰，董事长。 被告：肖兵，男，1962年9月20日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 被告：徐魁建，男，1971年2月17日出生，汉族，住重庆市北碚区。 第三人：成都联合一百天成百货有限公司，住所地四川省成都市彭州，住所地四川省成都市彭州市天彭镇三圣北路****** style="margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt; font-family: 宋体; font-size: 15pt;"> 法定代表人：彭国民。 原告成都绿城节能投资有限公司（以下简称：绿城公司）诉被告彭国民、赵小英、四川联合一百校园商业有限公司（以下简称：校园商业公司）、肖兵、徐魁建及第三人成都联合一百天成百货有限公司（以下简称：天成百货公司）执行异议之诉一案，本院于2020年4月14日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，适用普通程序独任审理，依法公开开庭进行了审理。原告绿城公司委托诉讼代理人邓阳霖、张长城，被告肖兵，被告校园商业公司法定代表人邓冰到庭参加诉讼，被告徐魁建委托的代理人因不符合公民代理的要求未准予其出庭代理。被告彭国民、赵小英经本院公告送达起诉状副本、告知合议庭组成人员通知书、应诉通知书、举证通知书、诉讼风险告知书及开庭传票，公告期满未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 原告绿城公司向本院提出诉讼请求：1、判令追加彭国民、赵小英、校园商业公司、肖兵、徐魁建为彭州市人民法院（2018）川0182执997号执行案件被执行人。2、判令彭国民在未缴纳的出资100万元范围内向绿城公司清偿债务；赵小英在未缴纳的出资800万元范围内向绿城公司清偿债务；被告四川联合一百校园商业有限公司在未缴纳的出资100万元范围内向绿城公司清偿债务；被告肖兵以未履行出资转让股权对应的80万元范围内向绿城公司清偿债务；被告徐魁建以未履行出资转让股权对应的100万元范围内向绿城公司清偿债务。事实和理由：绿城公司与天成百货公司房屋租赁合同纠纷一案，成都市中级人民法院（2017）川01民终16577号民事判决书生效后，绿城公司向本院申请强制执行。执行过程中，经查明天成百货公司暂无可供执行的财产，裁定终结本次执行。天成百货公司因明显缺乏清偿能力，已符合申请破产条件，但绿城公司不申请破产，请求追加股东、出资人为被执行人，在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。因本院作出的（2020）川0182执异1号执行裁定书驳回绿城公司的申请，绿城公司对裁定不服，依法向本院提起执行异议之诉。 被告彭国民、赵小英未提供书面答辩意见及证据材料。 被告校园商业公司辩称，首先，天成百货公司成立，彭国民、赵小英、四川联合一百电子商务有限公司（以下简称：电子商务公司，现更名为校园商业公司）为天成百货公司股东。天成百货公司成立14天后，电子商务公司将其所有股份通过合法程序转让给徐魁建，该次转让合法有效。至此，电子商务公司在天成百货公司内的所有权利及义务已悉数解除，与天成百货公司之后产生的所有商业活动没有任何关系。请求法庭驳回绿城公司对校园商业公司的诉讼请求。 被告肖兵辩称，当时天成百货公司需要融资，需要一个股东身份，实际上没有融资，肖兵实际也没有缴纳融资，所有的经营都是由彭国民、赵小英在负责，跟肖兵完全没有关系。肖兵已通过合法程序转让了全部股权，现已不是天成百货公司的股东，对天成百货公司没有出资义务。请求法庭驳回绿城公司对肖兵的诉讼请求。 被告徐魁建辩称，徐魁建已通过合法程序转让了全部股权，现已不是天成百货公司的股东，对天成百货公司没有出资义务。请求法庭驳回绿城公司对徐魁建的诉讼请求。 第三人天成百货公司未提供书面意见及证据材料。 本院经审理认定事实如下： 绿城公司与天成百货公司房屋租赁合同纠纷一案，成都市中级人民法院（2017）川01民终16577号民事判决书生效后，绿城公司2018年4月向本院申请强制执行。执行过程中经查明，天成百货公司暂无可供执行的财产，本院于2018年9月11日作出（2018）川0182执997号裁定书，终结本次执行。本院发现被执行人天成百货公司不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务，经申请执行人绿城公司申请决定将案件移送成都市中级人民法院进行破产审查。审查过程中，2019年12月10日绿城公司申请撤回对天成百货公司提出的破产清算申请，（2019）川01破申192号裁定准许撤回对天成百货公司的破产申请。绿城公司向本院申请追加股东、出资人彭国民、赵小英、校园商业公司、肖兵、徐魁建为被执行人，在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，经本院（2020）川0182执异1号执行裁定书驳回后，绿城公司对裁定不服，依法向本院提起执行异议之诉。 另查明，天成百货公司于2015年3月6日登记成立，公司章程载明公司注册资本为1000万元，认缴出资方式为货币，认缴时间为营业执照签发之日起10年内缴足。天成百货公司股权变更情况：1、2015年3月5日，股东会决议载明的发起人认缴注册资本金额：彭国民290万元、赵小英610万元、电子商务公司100万元。公司章程载明的认缴注册资本金额：彭国民100万元、赵小英800万元、电子商务公司100万元。2、2015年4月20日，股东会决议：电子商务公司转100万元给徐魁建后退出股东会；赵小英转80万元给肖兵。公司章程载明的认缴注册资本金额：彭国民100万元、赵小英720万元、徐魁建100万元、肖兵80万元。 3、2016年8月4日，股东会决议：徐魁建转100万元给彭国民；肖兵转80万元给彭国民。公司章程载明的认缴注册资本金额：彭国民280万元、赵小英720万元。2016年1月8日电子商务公司更名为校园商业公司。 以上事实有当事人当庭一致的陈述及双方身份信息、营业执照、（2018）川0182执997号执行裁定书、（2019）川01破申192号民事裁定书、（2020）川0182执异1号执行裁定书、（2017）川0182民初937号民事判决书、（2017）川01民终16577号民事判决书、企业名称预先核准通知书、公司登记（备案）申请书、股东会决议、公司章程、企业信用信息报告等在卷佐证，经庭审质证，因具有证据的真实性、合法性、关联性及证明力，本院予以采信。 本院认为，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人无权以公司不能清偿到期债务为由，请求并未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。但是公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，以及在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的两种情况除外。就第一种情况而言，已经具备破产原因，是指符合《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款的规定，即“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的”。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第二条规定，下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。第三条规定，债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。第四条规定，债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（三）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。本案绿城公司已经向本院申请了强制执行，但因绿城公司暂无财产可供执行，本院于2018年9月11日作出（2018）川0182执997号裁定书，终结本次执行。同时绿城公司法定代表人下落不明，公司亦无人负责管理。以上两点均符合《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第二条规定的情形，可以认定绿城公司明显缺乏清偿能力。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。第三款规定，股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。第十八条第一款规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。第二款规定，受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，从天成百货公司的工商登记信息看，各股东对天成百货公司的1000万出资义务自始至终未履行。对于绿城公司的股东，虽并未届出资期限，但由于公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，不申请破产的，均应在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。彭国民、赵小英作为发起人、现登记股东；校园商业公司（原电子商务公司）作为发起人、未依法履行出资义务即转让股权的原股东；肖兵、徐魁建作为应当知道天成百货公司的股东未履行出资的事实的受让股东，均应当承担相应的法律后果。 综上，绿城公司请求追加彭国民、赵小英、校园商业公司、肖兵、徐魁建为被执行人于法有据，本院予以支持。 据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、第十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、追加彭国民、赵小英、四川联合一百校园商业有限公司、肖兵、徐魁建为彭州市人民法院（2018）川0182执997号执行案件被执行人； 二、彭国民在100万元范围内，赵小英在800万元范围内，四川联合一百校园商业有限公司在100万元范围内，徐魁建在100万元范围内，肖兵在80万元范围内，对成都市中级人民法院（2017）川01民终16577号民事判决书确定的成都联合一百天成百货有限公司债务承担补充赔偿责任。 案件受理费100元，公告费600元，合计700元，由五被告负担（此款成都绿城节能投资有限公司已缴纳，五被告于本判决生效之日起五日内给付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  胡剑 二〇二〇年十月二十六日 书记员  袁静