福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终5758号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司，住所地福州市鼓楼区湖滨路**。 负责人：李雄，总经理。 委托诉讼代理人：张敬欣，福建国富律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：赵志才，男，1961年9月21日出生，汉族，住四川省渠县。 委托诉讼代理人：刘石，上海沪铭律师事务所律师。 原审被告（反诉原告）：余根华，男，1975年9月26日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司（以下简称“人民财险公司”）因与被上诉人赵志才、原审被告余根华机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2019）闽0102民初13119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法适用独任制进行了审理。上诉人人民财险公司委托诉讼代理人张敬欣、被上诉人赵志才委托诉讼代理人刘石均到庭参加诉讼。原审被告余根华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人民财险公司上诉请求：1、撤销一审民事判决第一项，并依法改判；2、二审诉讼费用由赵志才承担。事实和理由：一、一审判决认定赵志才残疾赔偿金按城镇标准计算没有事实依据，认定错误。二、一审判决护理费天数计算错误，营养费过高。 赵志才辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 余根华未予答辩。 赵志才向一审法院起诉请求：1.判令余根华赔偿赵志才医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、后续取内固定医疗费、精神损害抚慰金等共计152451.5元；2.前项赔偿金额由人民财险公司在交强险及商业险保险责任限额范围承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；保险赔偿不足部分由余根华赔偿；3.本案的诉讼费用由余根华、人民财险公司承担。 一审法院认定事实：2019年2月23日，余根华驾驶车辆闽ＡＹ××××小型轿车沿八一七北路由北往南方向行驶至八一七北路鼓东路口南侧时，遇赵志才驾驶台江39Ｗ05号电动自行车沿鼓东路由东往西直行通过路口，在路口南侧发生碰撞，造成车辆损坏、赵志才受伤的交通事故。福州市公安局交通警察支队鼓楼大队作出:“第350102120190000034号”道路交通事故认定书，认定赵志才负本事故的主要责任，余根华负本事故的次要责任。本案肇事车辆属余根华所有；余根华为肇事车辆在人民财险公司投保了交强险及保额为1500000元的商业三者险。事故发生后，赵志才被送至福建省立医院住院治疗，住院12天，自2019年2月23日至3月7日，疾病证明书中载明：“出院诊断：右踝关节骨折”。事故发生后，赵志才委托福建晟蓝司法鉴定所对赵志才的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行评定。2019年6月5日，福建晟蓝司法鉴定所出具“闽晟蓝司鉴所［2019］临鉴字第851号”司法鉴定意见书，鉴定意见：1.赵志才右内外踝骨折，现遗留右踝关节功能丧失50%以上（75%以下），评定为十级伤残；2.赵志才右内外踝钢板、螺钉内固定取出需人民币16000元；3.赵志才误工150日，护理60日，营养90日。审理中，赵志才确认收到收到人民财险公司支付的10000元。 一审法院就赵志才的各项主张是否符合有关规定具体分析如下： 1.医疗费，赵志才主张支出医疗费34006.83元，并提交疾病证明书、出院记录、医疗费发票、住院费用汇总清单等证据证明医疗费支出情况，且余根华、人民财险公司对赵志才支出的医疗费金额均无异议，一审法院予以确认。 2.残疾赔偿金，赵志才主张残疾赔偿金84242元，一审法院认为，其因本起交通事故受伤，并经鉴定机构鉴定构成十级伤残，其主张的残疾赔偿金不违反法律禁止性规定，一审法院予以支持。 3.护理费，赵志才主张住院护理费及和后续护理费共计12480元。一审法院认为，护理依赖指伤、病致残者因生活不能自理需依赖他人护理的，护理费的计算应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，计至受害人恢复生活自理能力时止。本案赵志才因交通事故受伤住院，其住院治疗期间需人护理。赵志才未提供相应的护理费发票，但鉴于赵志才右内外踝骨折，住院期间需人看护，对其住院护理期为12天，每日护理标准为208元，计2496元，一审法院予以确认。出院后的护理费，鉴于赵志才右内外踝骨折，恢复期需人看护，一审法院酌情认定其出院后护理期为60天，每日护理标准为70元，计4200元。综上，一审法院认定赵志才护理费总计为6696元。 4.住院伙食补助费，一审法院认为，住院伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。现赵志才住院12天，赵志才主张伙食补贴费1200元过高，一审法院依法按照每日50元标准计算，共计600元。 5.营养费，一审法院认为，营养费应根据受害人伤残情况参照鉴定机构的意见确定，鉴于赵志才因本次事故造成十级伤残，但其主张营养费5400元过高，一审法院酌情支持3000元。 6.交通费，赵志才主张交通费1000元，一审法院认为，交通费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据赵志才的就医情况，一审法院酌情认定赵志才的交通费为800元。 7.误工费，赵志才主张误工费为31200元，本案中，赵志才未提供工作证明、误工证明等证据佐证收入实际减少情况，故一审法院对其误工费的主张不予支持。 8.精神损害抚慰金，一审法院认为赵志才因本起交通事故导致十级伤残，对于身体及精神均造成一定伤害，赵志才主张精神损害抚慰金8000元过高，一审法院酌情支持5000元。 9.赵志才主张鉴定费2600元，一审法院认为伤残及三期鉴定费1800元系其为诉讼所必须支付的费用，一审法院予以确认；一审法院对赵志才自行委托的后续治疗费结果不予采纳，该费用由其自行承担。 10.后续治疗费。一审法院认为，后续治疗费应已实际发生为依据，赵志才所主张的后续治疗费可在实际发生后另行主张权利，本案中不予支持。 11.财产损失。因赵志才未提供证据证明其因本次事故造成实际财产损失，故一审法院对此不予支持。 综上，一审法院认定赵志才因本起交通事故造成的各项损失的数额为136144.83元。 就余根华的反诉主张，一审法院认为，根据其提供的维修账单及人民财险公司提供的机动车保险车辆损失情况确认书等证据得知，余根华因本次事故实际支出涉案车辆维修费5273元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案交通事故经福州市公安局交通警察支队鼓楼大队认定赵志才负本案交通事故的主要责任，余根华对本案交通事故承担次要责任，故余根华在交强险以外的损失由赵志才及余根华按主次责任各自承担70%和30%的损害赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定，人民财险公司作为肇事车辆交强险的保险人，应首先在交强险赔偿责任范围内承担赔偿责任。具体应承担的强制险赔偿责任如下：在医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元（含医疗费、营养费、住院伙食补助费）；在伤残赔偿限额项下赔偿96738元（残疾赔偿金、护理费、交通费、精神损害赔偿金、误工费）。人民财险公司在交强险范围内应向赵志才支付106738元。赵志才交强险外的其余损失为27606.83元（136144.83元-106738元-鉴定费1800元），故人民财险公司应在商业三者险范围内向赵志才赔付27606.83元*30%的损失8282.05元，余根华应向赵志才赔付鉴定费1800元*30%=540元。另，余根华因本案实际支出涉案车辆维修费5273元，故赵志才应承担余根华车辆维修费3691.1元（车辆维修费5273元×70%）。因人民财险公司已经垫付10000元。故，人民财险公司仍应赔偿赵志才105020.05元；赵志才应赔偿余根华车辆维修费3691.1元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿赵志才105020.05元；二、余根华于本判决生效之日起十日内赔偿赵志才鉴定费540元；三、赵志才于本判决生效之日起十日内赔偿余根华车辆维修费3691.1元；四、驳回赵志才的其他诉讼请求。如果赵志才、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3349元，减半收取计1674.5元，由赵志才负担517.5元，由余根华负担1157元。反诉案件受理费50元，由赵志才负担。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。 根据本案现有证据，结合当事人陈述，本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，赵志才提交的暂住证明显示其2017年9月起暂住福州市鼓楼区，根据该暂住证明，结合本案实际情况，一审法院认定赵志才的残疾赔偿金标准按照城镇标准计算，并无不当。关于护理期限，鉴于赵志才因交通事故造成右内外踝骨折，恢复期需要护理，结合鉴定意见书载明的护理60日的意见，一审法院认定出院后护理期60日，合情合理，本院予以维持。一审法院根据鉴定意见认定营养费3000元，并无不当，本院予以维持。 综上所述，人民财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告余根华经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3349元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 张雅典 二〇二〇年十月二十八日 法官助理 陈建彪 书 记 员 方 欢