北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初57604号原告：北京金山云网络技术有限公司，住所地北京市海淀区小营西路****。法定代表人：王育林，总裁。委托诉讼代理人：段婉娆，女，北京金山云网络技术有限公司员工。被告：北京亦可互动网络技术有限公司，住所地，住所地北京市海淀区中关村大街****1508-472iv>法定代表人：刘汉忠。原告北京金山云网络技术有限公司（以下简称金山云公司）与被告北京亦可互动网络技术有限公司（以下简称亦可互动公司）技术合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。金山云公司的委托诉讼代理人段婉娆到庭参加了诉讼。被告亦可互动公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金山云公司向本院提出如下诉讼请求：1.亦可互动公司向金山云公司支付自2018年4月1日至6月30日的服务费542129.49元；2.亦可互动公司向金山云公司支付逾期付款违约金（以542129.49元为基数，按日千分之五为标准，自2018年5月1日起计算至实际付清之日止）。事实和理由：金山云公司与亦可互动公司于2018年4月10日签订《云服务协议》（以下简称《协议》）及《云服务订单》（以下简称《订单》），约定由金山云公司向亦可互动公司提供云服务，亦可互动公司应在每月的第2个工作日登录金山云控制台“费用中心-结算单管理”查阅上月账单情况，如有异议，应在每月前5个工作日内提出异议，否则视为对账单内容的确认。合同签订后，金山云公司依约提供了合同项下的云服务，亦可互动公司未对服务费对账单提出异议，视为对账单的确认，但亦可互动公司未依约支付服务费，且经金山云公司催要仍未按期付款，已构成违约，故诉至法院。亦可互动公司未向法庭提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合举证质证情况、当事人陈述，本院对事实认定如下：2018年4月10日，金山云公司与亦可互动公司签订《协议》，其中1.1条约定云服务系金山云公司或其关联公司提供的包括但不限于云服务器、网络地址转换、关系型数据库、缓存、标准存储、内容分发服务等各种服务。1.5条约定：亦可互动公司使用云服务，除《协议》外，还应与金山云公司另行签订《订单》，并通过金山云公司的控制台注册使用帐号。1.7条约定如前述文件发生冲突，在冲突范围内优先适用顺序如下：（1）《订单》；（2）《协议》；（3）相关协议。3.1条约定金山云公司应如约向亦可互动公司提供服务，金山云公司提供的云服务需达到相应的服务标准。4.5条约定亦可互动公司使用金山云公司云服务，应按照金山云公司要求注册帐号，自行负责对其金山云帐号和密码保密，且应对该帐号和密码下发生的所有活动承担责任。4.7条约定亦可互动公司应依约按时、足额地向金山云公司支付服务费。8.1条约定：如一方违约，守约方可向违约方发送书面违约通知，自守约方发出书面通知之日起30日内如违约方未对违约行为采取补救措施，则自守约方发出书面通知30日届满之日，守约方可立即单方解除《协议》，违约方应当赔偿给守约方造成的全部损失。10.1条约定：《协议》有效期为1年，自《协议》签署之日起生效，若任何一方无意顺延《协议》，应最迟于《协议》有效期届满日的3个月前向对方发出协议有效期到期终止的书面通知，否则本协议有效期自动顺延1年，自动顺延次数限1次。10.2条约定：《订单》及相关协议是《协议》不可分割的组成部分，与《协议》共同构成双方关于《协议》项下合作的完整协议。亦可互动公司指定的邮箱为xxx.com金山云公司（金山云）与亦可互动公司（客户）于2018年4月10日签署的《订单》（使用金山云公司服务的帐号×××）约定，《订单》系《协议》的有效组成部分。《订单》第1条服务产品及价格部分约定了客户选择使用的服务产品名称为CDN，包括直播服务和非直播服务。第2条计费说明约定《订单》中除了云数据中心服务（KIS）及视频类产品外，其他产品的计费数量均按照客户帐号下实际开通的数量、配置计费，计费方式均以客户帐号下实际选择开通的计费方式为准。第3条约定的服务期间为12个月，自2018年4月10日起计算，如《订单》期满后，客户仍继续使用服务的，则《订单》的有效期自动顺延。第4.1条约定，以自然月为结算周期，每月一日零时至当月末日二十四时止，为一个结算周期，即每月末日二十四时为当月的结算周期截止时点，不足一个结算周期的按实际开通天数进行结算，即结算金额为：月结算费用*（实际开通天数/当月天数）（如不足一日的，以一日计）。4.2条约定客户应于每月的第2个工作日登陆金山云控制台“费用中心-账单管理”查看上个月的账单或由本订单中指定的金山云的联系人向客户的指定邮箱发送账单，如客户对账单有异议的，应在每月的前5个工作日内，通过金山云控制台月账单列表点击“问题反馈”进行异议反馈或向金山云指定的联系人书面提出异议，如客户核对无误或客户未在上述期限内提出异议的，视为客户对账单内容的确认。如异议未在上述期限内消除，通过差异率约定结算金额，差异率=（金山云金额-客户金额）/金山云金额，如果双方各自统计的差异率为0-3%，以金山云数据为准；差异率为3%-5%（含），以双方数据的平均值为准，差异率大于5%，客户先向金山云支付双方确认部分费用，差异部分费用双方协商解决（本条款中的书面方式包括邮件、客户盖章文件或其他有效通知方式）。4.3条约定亦可互动公司选择的付款方式为后付费，即亦可互动公司应收到发票后的15个自然日内向金山云公司支付相应款项。5.2条对《协议》及《订单》涉及的通知，亦可互动公司指定的邮箱为xxx.com，联系人刘宇鹏；金山云公司指定的邮箱为xxx.com，联系人为张伟。5.4条约定如亦可互动公司迟延向金山云公司支付服务协议项下的费用，则金山云公司有权立即中止向亦可互动公司提供本服务协议项下的服务，且每迟延一日，亦可互动公司需按逾期付款金额0.5%的标准向金山云公司支付违约金。如迟延超过30日，金山云公司有权立即终止《协议》且有权自动删除实例，并向亦可互动公司追偿因此给金山云公司造成的一切经济损失。第6条补充条款约定：每月业务时间设定计费方式按时间拆分，每天凌晨0时至早7时为时间段1，早7时24时为时间段2，时间段1单价5元/Mbps/月；时间段2单价12元/Mbps/月；双方约定采用标准95计费方式。为确保合作顺畅，亦可互动公司已邮件确认保证业务峰值每月应处于时间段1内，95计费后采用值也在时间段1内，结算单价为时间段1单价5元/Mbps/月；否则使用时间段2单价12元/Mbps/月与金山云公司结算。金山云公司主张，其依据《协议》《订单》向亦可互动公司提供了云服务，亦可互动公司未按对账单金额支付相应服务费，构成违约。为此，金山云公司提交了如下证据。1.2018年4月至6月间的“汇总数据”统计表。其上显示：亦可互动公司（客户ID×××）2018年4月的账单金额为104200.04元、2018年5月账单金额为309155.05元、2018年6月账单金额为128774.40元，订购产品类型为内容分发网络CDN服务，其中2018年4月一栏“说明”中提及“4月11日开始计费，月95峰值，分时段计费0:00-7:005元/M/月，7:00-24:0012元/M/月（按95峰值落阶梯）”。经法庭勘验，使用金山云公司账号密码登陆其USS管理后台（网址为xxx.com），在后付费账单管理后台中选择财务账单汇总，选择账单月份2018年4月至6月，并输入亦可互动公司进行查询，可以查询到与上述汇总数据统计表中记载内容一致的账单信息。2.相关电子邮件打印件。2018年5月14日，金山云公司销售经理张伟使用《订单》指定邮箱向xxx.com、xxx.cn等发送邮件称“4月份账单在附件内请查收，如有任何问题请及时反馈”，附件包括“亦可互动-4月对账单”等。2018年6月5日，2018年7月9日，张伟向xxx.com等发送5月、6月对账邮件，邮件内容与4月基本一致。上述电子邮件无法当庭勘验原始发送记录。2018年6月28日，金山云公司法务部杜辉向xxx.com、xxx.cn等发送主题为催款函的邮件，该邮件同时抄送张伟等，催款函内容提及：金山云公司商务人员于2018年6月12日向亦可互动公司邮寄送达了4月份发票，亦可互动公司在2018年6月13日签收。根据合同约定亦可互动公司应在2018年6月28日前支付4月应付款项104200.04元，若未及时支付，将根据合同5.4条的约定暂时中止云服务，且迟延一日按预期付款金额0.5%标准追究延迟付款违约金。金山云公司商务人员2018年6月20日向亦可互动公司发送5月份账单，亦可互动公司回复双方之间针对计费数据有差异，但一直未予提供详细的计量信息。且根据合同4.2条约定，亦可互动公司应先将无争议的服务款项支付金山云公司。同日，刘宇鹏回复邮件称“因之前账单存在分歧，金山云公司销售一直未给出可接受方案，希望能够约见当前对接销售的上属领导，讨论解决办法，付款问题等一切商定自会安排。”王楠回复：“您好，收到您的邮件，我内部协调下，明天给您回复。”经法庭勘验，登陆杜辉的Foxmail邮箱，可查询上述其与刘宇鹏、王楠2018年6月28日的往来邮件。庭审中，金山云公司表示，虽亦可互动公司通过邮件回复其对账单内容有异议，但未根据《订单》第4.2条约定的异议提出方式向金山云公司反馈具体异议内容，属于有意拖欠服务费。3.金山云公司2018年6月8日向亦可互动公司开具的服务名称为信息技术云服务*云数据处理、价税合计金额104200.04元的发票一张。经询，金山云公司表示该发票是其向亦可互动公司开具的2018年4月的服务费发票，因亦可互动公司一直未予支付，金山云公司未再开具2018年5月、6月的服务费发票。金山云公司据此主张亦可互动公司未及时、足额向金山云公司支付2018年4月1日至2018年6月30日期间的服务费542129.49元，违反了《订单》第4.1条、4.2条、4.3条及第6条的约定，构成违约。亦可互动公司应向金山云公司支付2018年4月至6月间的服务费。同时，应根据《订单》第5.4条的约定支付逾期付款违约金。另，金山云公司表示《协议》《订单》于2018年4月10日签署后，亦可互动公司从未履行过其付款义务，鉴于亦可互动公司一直未予付款，为及时止损，其于2018年6月29日关闭了云服务。亦可互动公司未向本院提交证据。以上事实，有金山云公司提交的《协议》《订单》、统计表、电子邮件、发票以及本院的开庭笔录等在案佐证。本院认为，金山云公司与亦可互动公司订立的《协议》及《订单》系双方真实意思表示，内容未违反我国法律和行政法规的禁止性规定，故本院认定涉案《协议》及《订单》依法成立并生效。双方应根据上述合同内容履行各自义务。本案中，金山云公司主张亦可互动公司未按时、足额向其支付2018年4月1日至2018年6月30日期间的服务费构成违约，本院分析如下：首先，关于金山云公司是否提供相关云服务。本案中，结合金山云公司提交账单“汇总数据”统计表及当庭勘验其后台管理系统，其中明确记载了金山云公司2018年4月至6月向亦可互动公司提供CDN云服务的账单明细，其中客户ID、服务名称、计费方式与《订单》中记载的对应信息均一致，现亦无证据证明亦可互动公司就金山云公司未提供云服务的情况提出相关异议，结合《订单》《协议》签订时间、金山云公司提交的“汇总数据”统计表中2018年4月“说明”一栏提及“4月11日开始计费”及金山云公司自认其于2018年6月29日关停了相关云服务，可以确认金山云公司已经根据合同约定向亦可互动公司提供了2018年4月11日至6月29日期间的云服务。其次，关于亦可互动公司是否应支付相应的服务费。在本院确认金山云公司向亦可互动公司提供了相关云服务的基础上，根据《协议》4.7条约定、《订单》4.3条约定，亦可互动公司应依约按时、足额地向金山云公司支付服务费用，亦可互动公司应在收到发票后的15个自然日内向金山云公司支付相应款项。现金山云公司已经于2018年6月8日开具了2018年4月的服务费发票，且其2018年6月28日发送的《催款函》中载明亦可互动公司于2018年6月13日签收该发票。虽亦可互动公司在2018年6月28日关于“催款函”往来的邮件中提到对账单存在分歧，但依据《订单》4.2条之约定，亦可互动公司如对账单有异议，应在每月的前5个工作日内通过金山云控制台账单列表点击问题反馈进行异议反馈或向金山云公司书面提出异议，如未在上述期限内提出异议，则视为对账单内容的确认。现有证据未显示亦可互动公司曾以《订单》约定方式向金山云公司提出异议，电子邮件中亦未提出具体异议内容，且《订单》4.2条亦就账单出现差异的情况下如何执行账单进行了详细的约定。故，在现有证据无法证明亦可互动公司对账单提出合同约定方式异议的情况下，应以金山云公司的账单记载金额确定服务费。现金山云公司开具并交付了相应发票，但亦可互动公司未支付2018年4月的服务费，构成违约，亦可互动公司应向金山云公司支付2018年4月的服务费104200.04元。至于2018年5月至6月的服务费，虽金山云公司未开具相应发票，但本院考虑到，一方面，在金山云公司开具2018年4月的发票后，亦可互动公司始终未支付该笔费用，且在金山云公司于2018年6月28日发送催款函要求其付款后，亦可互动公司始终未支付任何费用，可见其无付款意思表示；另一方面，根据《订单》及《协议》，提供涉案云服务为金山云公司的主要合同义务，支付服务费为亦可互动公司的主要合同义务，鉴于金山云公司已经履行了其主要合同义务，亦可互动公司应支付相应的服务费；加之庭审中，金山云公司表示其随时可以开具相应发票。综上，亦可互动公司应向金山云公司支付2018年5月至6月的服务费。至于服务费具体数额，如前所述，现无证据证明亦可互动公司按照合同约定方式就账单金额向金山云公司提出异议，故应以金山云公司的账单记载金额确定服务费。故亦可互动公司应向金山云公司支付2018年5月至6月的服务费437929.45元。综上，亦可互动公司应向金山云公司支付2018年4月11日至2018年6月29日期间的服务费542129.49元。最后，关于亦可互动公司是否应支付违约金及违约金数额。本案中，金山云公司主张亦可互动公司未依约及时、足额的向金山云公司支付2018年4月至6月的服务费，故应根据《订单》第5.4条的约定，以542129.49元为基数，每延迟一日，按照0.5%的标准，支付自2018年5月1日至实际支付之日的违约金。对此，本院认为，首先就金山云公司主张的计算基数，鉴于本案中金山云公司并未根据《订单》约定开具2018年5月、6月的发票，故对金山云公司主张亦可互动公司应支付2018年5月、6月服务费延迟付款的违约金，本院不予支持。至于2018年4月的服务费，鉴于前述本院已认定金山云公司开具相应发票，亦可互动公司未及时、足额支付2018年4月的服务费，已构成违约，故其应根据《订单》第5.4条的约定支付延迟付款违约金。至于金山云公司主张的起算点，本院认为，金山云公司于2018年6月8日开具2018年4月的服务费发票，证据显示亦可互动公司于2018年6月13日签收，根据《订单》4.3条之约定，亦可互动公司应在收到发票后的15个自然日内向金山云公司支付相应款项，现金山云公司主张违约金的起算点为2018年5月1日，显然无合同依据。同时，《订单》5.4条所约每延迟一日，按照0.5%的标准支付延迟付款违约金明显过高。现金山云公司庭审中亦同意由法院裁决违约金数额，故本院结合《订单》及《协议》的履行情况、综合考虑金山云公司的实际损失、服务费数额等情况依法调整违约金数额。亦可互动公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本院依据查明的事实依法做出缺席判决。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告北京亦可互动网络技术有限公司支付原告北京金山云网络技术有限公司服务费542129.49元及违约金20000元；二、驳回原告北京金山云网络技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9221元（原告北京金山云网络技术有限公司已预交），由原告北京金山云网络技术有限公司负担2221元，已交纳；由被告北京亦可互动网络技术有限公司负担7000元，于本判决生效之日起七日内交纳。公告费260元（原告北京金山云网络技术有限公司已预交）。由被告北京亦可互动网络技术有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京知识产权法院。审判长  李莉莎审判员  刘佳欣审判员  刘 悠二〇二〇年十月二十七日书记员  张坤鹏