北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初12601号原告：密红兰，女，1981年1月12日出生，汉族，住黑龙江省嫩江县。委托诉讼代理人：覃院，湖南昌隆律师事务所律师。被告：北京多柏企业管理咨询有限公司，住所地北京市朝阳区曙光西里**院**楼****。法定代表人：李文博，总经理。委托诉讼代理人：孔令云，女，北京多柏企业管理咨询有限公司职员。被告：智行唯道（北京）信息技术有限公司，住所地北，住所地北京市延庆区v>法定代表人：李春光，总经理。原告密红兰（以下称姓名）与被告北京多柏企业管理咨询有限公司（以下简称多柏公司）、智行唯道（北京）信息技术有限公司（以下简称智行公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。密红兰及其委托诉讼代理人覃院、多柏公司的委托诉讼代理人孔令云到庭参加了诉讼。智行公司经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。密红兰向本院提出诉讼请求：1．请求确认2018年1月2日至2018年11月30日双方存在劳动关系；2．撤销2018年7月16日作出的违法解除劳动关系通知，继续履行双方之间劳动关系；3．支付2018年7月1日至2018年11月30日期间拖欠工资32500元；4．诉讼费由被告承担。我于2018年1月2日由智行公司招用，从事投诉客服工作，在职期间认真勤恳工作，未违反任何劳动纪律。多柏公司拖欠工资、未支付加班工资、年假工资，于2018年7月16日以业务量达不到标准为由违法解除劳动关系。请求撤销2018年7月16日作出的违法解除劳动关系通知，继续履行双方之间的劳动关系。多柏公司辩称：不同意密红兰的诉讼请求。劳动争议仲裁后我公司发了继续回来上班的通知，其拒收快递，没有回来上班，仲裁裁决后的劳动关系期限不认可，同意裁决书下来前继续履行，其仲裁书下来后没有来上班视为其放弃劳动合同，是其自动终止的劳动合同，2018年7月19日其就没有来上班了，视为其自动终止劳动合同。智行公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。此部分证据显示：密红兰于2018年1月2日与多柏公司签订劳动合同建立劳动关系，劳动合同约定的合同期限为2018年1月2日至2021年1月1日，其中试用期至2018年7月2日，约定派遣密红兰工作的用工单位名称为智行公司，密红兰按用工单位的要求应达到“用工单位的绩效考核工作标准”，月工资为3000元，试用期工资为3000元。合同中载明的密红兰家庭住址及户籍所在地为黑龙江省嫩江县伊拉哈镇X村，在京居住地址为北京市朝阳区百子湾金海国际X号。密红兰月工资由基本工资3000元+绩效工资3500元构成，绩效工资每月不固定，由智行公司支付多柏公司、多柏公司向密红兰发放。密红兰在智行公司工作至2018年7月16日，多柏公司支付工资至2018年6月。审理中，多柏公司提交了与智行公司签订的《劳务派遣协议》，写明签署日期为2016年8月8日，其中约定合同期限为“一般不少于两年”。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：密红兰主张2018年7月16日智行公司违法与其解除劳动合同，提交了2018年7月16日与智行公司客服经理孔XX的对话录音予以证明，录音显示孔XX告知密红兰因其4、5、6月绩效未达标，按照末位绩效制度被公司淘汰了，没有赔偿，要求密红兰办理离职手续，不办也会辞退，明天不用来上班了。对此多柏公司不予认可，称该公司并未与密红兰解除劳动合同，称同意仲裁裁决书作出前双方继续履行劳动合同，裁决书作出后密红兰没有上班视为自动放弃劳动合同，后又称密红兰自2018年7月19日没有来上班，视为自动终止劳动合同，又称多次通知密红兰返岗上班，密红兰均未返岗，已于2018年12月18日向密红兰邮寄了解除劳动合同通知书。就此多柏公司提交了2018年11月30日的返岗通知及发送该通知的快递单照片、短信截图（无原件核对）、电子邮件，2018年12月5日的返岗通知及发送该通知的快递单、电子邮件（发送时间为2018年12月6日）、2018年12月18日的解除劳动合同通知书及快递单、邮件被退回时的录音等证据予以证明，11月30日的《限期返岗通知单》写明密红兰于2018年7月19日起未到岗上班，构成旷工，要求密红兰于12月5日前返岗，电子邮件显示内容相同，邮寄地址为河北省廊坊市三河市燕郊镇上上城三季X号楼X单元X室，电话为187XX******；2018年12月5日的《限期返岗通知书》写明要求密红兰于2018年12月7日到岗上班，邮寄地址为北京市朝阳区百子湾金海国际2号楼，邮寄结果显示“地址欠详，电联拒收”，电子邮件内容相同。2018年12月18日的《解除劳动合同通知》写明：“因您于2018年11月28日收到裁决书后，未按照裁决结果履行到岗上班，且我司多次多种途径发返岗通知书给您后，您仍未按规定时间返岗上班，因已构成严重违纪行为，本公司从2018年11月28日起与您解除劳动合同”。该通知多柏公司分别向北京市朝阳区百子湾金海国际X号楼及河北省廊坊市三河市燕郊镇上上城三季X号楼X单元X室两地址通过顺丰及EMS两家快递公司各发送了两份邮件（共4件），显示拒收退回，多柏公司提交了一份录音，称系顺丰快递公司为证明邮件拒收向其转发的快递员与密红兰家人的电话录音。密红兰否认收到2018年11月30日及12月5日的书面返岗通知，称曾于2018年12月5日收到一则短信内容为要求其于12月5日前返岗，认可2018年12月18日收到解除劳动合同通知。另密红兰提交了诊断证明、出生医学证明等以证明其被违法解除劳动合同时已怀孕。2018年密红兰向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认劳动关系、支付未休年假工资、撤销多柏公司作出的解除劳动关系通知，继续履行劳动关系，支付2018年7月1日至18日工资。该仲裁委裁决确认2018年1月2日至2018年7月18日期间多柏公司与密红兰存在劳动关系，智行公司支付密红兰2018年7月1日至16日工资2012.18元，多柏公司承担连带给付责任，驳回了密红兰的其他仲裁请求。密红兰不服裁决诉至本院。裁决书写明，多柏公司辩称与密红兰的劳动关系仍在存续中；智行公司辩称该公司没有说解除，密红兰的负责人没有权利解除用工关系，双方用工关系仍存续。智行公司未认可密红兰提交的录音光盘（与智行公司孔XX）的真实性。本院认为，1.多柏公司认可与原告2018年1月2日至2018年7月18日与密红兰期间存在劳动关系，因此本院将判决予以确认。2.根据密红兰提交的录音，可以认定2018年7月16日智行公司以绩效不达标、末位淘汰为由通知密红兰次日起离职，但该行为不能代表多柏公司，故本院不支持密红兰要求撤销2018年7月16日作出的违法解除劳动关系通知、继续履行劳动合同的请求。多柏公司于劳动争议仲裁中表示密红兰仍与该公司存在劳动关系，于本案主张仲裁裁决作出后密红兰没有上班视为自动放弃劳动合同，后又称密红兰自2018年7月19日没有来上班，视为自动终止劳动合同，其关于双方劳动关系自动终止的主张缺乏依据，且该公司并未就此作出书面决定并通知密红兰，本院对此不予采信。因此双方劳动关系应存续至2018年12月17日。2018年12月18日多柏公司作出了与密红兰的决定，密红兰认可当日收到解除劳动合同通知书，对于该解除劳动合同的行为的合法性双方可另案解决。关于密红兰要求支付2018年7月1日至11月30日期间拖欠工资的请求，本院认为，智行公司2018年7月16日以绩效不达标、末位淘汰为由通知密红兰次日起离职，现智行公司及多柏公司均未举证证明其退回行为具有法律规定的理由，因此系违法退回派遣职工，多柏公司应当支付密红兰违法退回之日后的工资损失，智行公司应承担连带给付责任。多柏公司主张2018年11月30日通知密红兰返岗，就此未能提交原始快递单予以证明，本院不予采信。因此本院支持密红兰要求支付2018年7月1日至2018年11月30日期间工资32500元的请求。智行公司经传票传唤未到庭应诉，本院将依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第六十五条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，判决如下：一、确认原告密红兰与被告北京多柏企业管理咨询有限公司于二〇一八年一月二日至二〇一八年十一月三十日期间存在劳动关系；二、被告北京多柏企业管理咨询有限公司于本判决生效后七日内支付原告密红兰二〇一八年七月一日至二〇一八年十一月三十日期间工资32500元；三、驳回原告密红兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告密红兰负担5元（已交纳），由被告北京多柏企业管理咨询有限公司、智行唯道（北京）信息技术有限公司共同负担5元（本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  黄岚二〇二〇年十月二十九日书记员  陈慧