福建省莆田市荔城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0304刑初646号 公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。 被告人黄腾，男，1989年2月16日出生于福建省莆田市，汉族，高中文化，经商，住所地福建省莆田市秀屿区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月6日被刑事拘留，2019年8月1日变更为取保候审，2020年8月8日被逮捕，现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人郭若寒，福建律海律师事务所律师。 被告人黄飞，男，1990年8月13日出生于福建省莆田市，汉族，高中文化，莆田市秀屿区人民法院协警，住所地福建省莆田市秀屿区。因涉嫌犯赌博罪，于2020年7月14日被取保候审，2020年8月8日被逮捕，现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人林东阳，福建律海律师事务所律师。 被告人林飞猛，男，1982年1月20日出生于福建省莆田市，汉族，高中文化，经商，住所地福建省莆田市秀屿区。因涉嫌犯赌博罪，于2019年7月6日被刑事拘留，2019年8月1日变更为取保候审，2020年8月8日被逮捕，现羁押于莆田市第一看守所。 被告人肖新锋，男，1989年11月10日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，无业，住所地福建省莆田市秀屿区。因涉嫌犯赌博罪，于2020年9月14日被刑事拘留，2020年9月25日被逮捕，现羁押于莆田市第一看守所。 辩护人郑国钦，福建壶兰律师事务所律师。 福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检一部刑诉（2020）296号起诉书指控被告人黄腾、黄飞、林飞猛、肖新锋犯赌博罪，于2020年10月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员杨微微出庭支持公诉，被告人黄腾、黄飞、林飞猛、肖新锋及其辩护人郭若寒、林东阳、郑国钦到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省莆田市荔城区人民检察院指控：2019年5月1日至31日间，被告人黄腾、黄飞、林飞猛伙同同案犯许仁珍、陈泽（已判刑）在莆田市荔城区镇××街道××小区一出租屋，莆田市秀屿区笏石镇顶城路33号开设工作室，以牟利为目的，利用向同案犯苏玲玲（已判刑）购买的他人银行卡及身份信息，雇佣业务员在赌博网站上注册赌博账户,以押大小的形式进行对打，套取赌博平台注册新账户充值送的返利金牟利，如果被赌博平台发现系利用虚假身份注册赌博账户对赌，赌博本金也有可能被赌博平台冻结吞掉。经查，被告人黄腾、黄飞各占丰美、笏石工作室10%股份；被告人林飞猛占笏石工作室20%股份；同案犯许仁珍占丰美工作室40%股份、笏石工作室20%股份；同案犯陈泽各占丰美、笏石工作室40%股份。 自2019年6月开始，同案犯陈泽脱离该赌博团伙开始雇人单干，被告人肖新锋加入该赌博团伙，与被告人黄腾、黄飞、林飞猛、同案犯许仁珍等人合股，在莆田市荔城区镇××街道××小区一出租屋（后搬到莆田市荔城区××镇××村××号××，莆田市秀屿区笏石镇顶城路33号开设工作室，继续从事上述赌博营利行为。经查，被告人黄飞、黄腾各占丰美、笏石工作室10%股份；被告人林飞猛占笏石工作室20%股份；被告人肖新锋占丰美工作室50%股份；同案犯许仁珍占丰美工作室30%股份、笏石工作室60%股份。 经查，被告人黄腾、黄飞伙同同案人赌博本金共计人民币1080775元，获利共计人民币131881.2元。被告人林飞猛伙同同案人赌博本金共计人民币494342元，获利共计人民币61085.2元。被告人肖新锋伙同同案人赌博本金共计人民币254933元，获利共计人民币32762元。 被告人林飞猛、黄腾于2019年7月6日11时在莆田市秀屿区笏石镇顶城路顶城街33号店面被莆田市公安局荔城分局民警抓获。2020年7月14日10时许，被告人黄飞经民警通知后主动到莆田市公安局荔城分局配合调查。被告人肖新锋于2020年9月14日持传唤证传唤后到莆田市公安局荔城分局配合调查。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人黄腾、黄飞、林飞猛、肖新锋的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款之规定，应以赌博罪追究刑事责任。 上述事实，被告人黄腾、黄飞、林飞猛、肖新锋在开庭审理过程中亦无异议，且有证人梁某、陈某1、沈某、陈某2、肖某、林某、徐某的证言，同案犯苏玲玲、许仁珍、陈泽的供述，调取证据通知书，银行流水清单，提取笔录，查询表，财务报表，微信截图，个人合伙协议书，手机截图，刑事照片，搜查证，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，扣押笔录，抓获经过，户籍证明，常住人口基本信息，违法犯罪经历查询情况表等证据证实，足以认定。 关于辩护人提出“被告人黄腾、黄飞没有参与管理系从犯”的辩护意见。经查，被告人黄腾、黄飞虽没有参与管理，但均有出资合股，故不宜区分主从犯。关于辩护人提出“被告人肖新锋具有自首情节”的辩护人意见。经查，被告人肖新锋于2020年9月14日持传唤证到莆田市公安局荔城分局配合调查，但并未如实供述犯罪事实，故不构成自首。 本院认为，被告人黄腾、黄飞、林飞猛、肖新锋伙同同案犯以营利为目的，聚众赌博、以赌博为业，其行为已构成赌博罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人黄腾、黄飞、林飞猛、肖新锋犯赌博罪成立。被告人黄飞能够投案自首，退出违法所得，依法予以从轻处罚。被告人黄腾、林飞猛归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可予以从轻处罚。被告人肖新锋能够主动到案，当庭自愿认罪，依法和酌情予以从轻处罚。辩护人据此建议对被告人从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳，但本案系网络赌博，根据全案的量刑平衡，不宜对被告人黄腾、黄飞、林飞猛、肖新锋适用缓刑，故辩护人关于对被告人适用缓刑的辩护意见不能成立，不予支持。被告人黄腾、黄飞、林飞猛、肖新锋在审查起诉阶段，对于检察机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，同意本案适用认罪认罚从宽制度，接受检察机关提出的从宽量刑建议，并签署认罪认罚具结书。经审查，检察机关的量刑建议与被告人的罪责刑相适应，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人黄腾犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵27日，即自二○二○年八月八日起至二○二一年四月十日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 二、被告人黄飞犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年八月八日起至二○二一年四月七日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 三、被告人林飞猛犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵27日，即自二○二○年八月八日起至二○二一年二月八日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 四、被告人肖新锋犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年九月十四日起至二○二一年三月十三日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 五、扣押在莆田市公安局荔城分局的违法所得人民币4443元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  林雪野 二〇二〇年十月二十六日 书记员  陈浪浪 附：本案引用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。