贵州省开阳县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0121刑初133号公诉机关贵州省开阳县人民检察院。被告人周吉波，小名周老四，男，1974年1月4日出生于贵州省开阳县，汉族，小学文化，无业，非人大代表，户籍所在地贵州省贵阳市开阳县，住贵州省开阳县，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月2日被开阳县公安局刑事拘留，2020年4月30日被执行逮捕。现羁押于贵州省开阳县看守所。辩护人邓春涛，贵州成城律师事务所律师。被告人杨孝贤，男，1980年10月2日出生于贵州省织金县，汉族，小学文化，无业，非人大代表，户籍所在地贵州省毕节市织金县，暂住贵州省贵阳市观山湖区，因涉嫌犯非法经营罪，分别于2020年3月31日、2020年6月29日被取保候审，2020年7月28日由本院决定被执行逮捕。现羁押于贵州省开阳县看守所。指定辩护人毛先智，贵州懿丁律师事务所律师。被告人杨孝忠，男，1998年5月4日出生于贵州省织金县，汉族，初中文化，无业，非人大代表，户籍所在地贵州省毕节市织金县，住贵州省织金县，因涉嫌非法经营罪，分别于2020年3月31日、2020年6月29日被取保候审，2020年7月21日由本院决定被执行逮捕。现羁押于贵州省开阳县看守所。指定辩护人唐紫玉，贵州创丰律师事务所律师。被告人杜奎，又名杜元奎，男，1977年10月6日出生于贵州省开阳县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省贵阳市开阳县，住贵州省开阳县，因涉嫌非法经营罪，分别于2020年6月23日、2020年6月29日被取保候审。现在家候审。指定辩护人佘治龙，贵州成城律师事务所律师。被告人袁连书，男，1953年10月1日出生于贵州省开阳县，汉族，初中文化，无业，非人大代表，户籍所在地贵州省贵阳市开阳县，住贵州省开阳县，因涉嫌非法经营罪，分别于2020年5月7日、2020年6月29日被取保候审。现在家候审。指定辩护人唐庆，贵州非攻律师事务所律师。贵州省开阳县人民检察院以开检刑诉[2020]72号起诉书指控被告人杨孝贤、周吉波、杨孝忠、杜奎、袁连书犯非法经营罪，于2020年7月17日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，贵州省开阳县人民检察院指派检察员李丹出庭支持公诉。被告人杨孝贤、周吉波、杨孝忠、杜奎、袁连书及辩护人邓春涛、指定辩护人毛先智、唐紫玉、佘治龙、唐庆到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省开阳县人民检察院指控，2019年11月，被告人周吉波与被告人杨孝贤为谋取非法利益，相互邀约，伙同被告人杨孝忠，购买加工烟丝设备，租用罗某2房屋加工烟丝，以每斤一元左右的价格向种烟农户收购烂烟叶，由被告人袁连书等人加工成烟丝约1万多斤。2019年11月25日，被告人周吉波、杨孝贤将烟丝运往广东销售，获款133975元。2019年12月，被告人周吉波、杨孝贤、杨孝忠继续从农户手中购买烂烟叶，由被告人杜奎等人加工成烟丝约5吨，准备运往外地销售，后因春节、新冠肺炎疫情等原因一直未销售。2020年3月30日19时许，公安机关在织金县乡间公路上将已装车的5000余公斤烟丝查获，经称量，共计5060公斤，并现场抓获被告人杨孝贤、杨孝忠。在罗某2家中查获烘丝机一台、切丝机一台，被告人杨孝贤、杨孝忠私自加工的烟丝4000余公斤。经称量，共计4230公斤，经贵阳市烟草专卖局估价，查获的烟丝5060公斤，价值人民币407674.08元，查获的烟丝4230公斤，价值人民币340802.64元。经贵阳市烟草专卖局价格计算，被告人周吉波、杨孝贤等人用于生产烟丝的切丝机、烘丝机价值人民币414.81万元。五名被告人到案后，如实供述犯罪事实。公诉机关提供了相应的证据，指控被告人杨孝贤、周吉波、杨孝忠、杜奎、袁连书犯非法经营罪，建议本院适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，分别对被告人周吉波判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币10000元；对被告人杨孝贤判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元；对被告人杨孝忠判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币10000元；对被告人杜奎判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币2000元；对被告人袁连书判处有期徒刑一年、缓刑二年，并处罚金人民币1000元。庭审中，被告人周吉波、杨孝贤、杨孝忠、杜奎、袁连书对公诉机的指控无异议，未提出辩解意见。辩护人邓春涛提出的辩护意见是对罪名无意见，被告人周吉波具有以下量刑情节：被告人周吉波在共同犯罪中的作用较小，其认罪悔罪，愿意缴纳罚金，建议对其判处有期徒刑五年。指定辩护人毛先智提出的辩护意见是对罪名无意见；公诉机关指控被告人杨孝贤的犯罪金额不实，对烟丝的评估价格过高；对作案工具的估价不实。指定辩护人唐紫玉提出的辩护意见是对罪名无意见；被告人杨孝忠在共同犯罪中系从犯，自愿认罪认罚，对于参与经营的9290公斤烟丝因未销售出去，该部分应定未遂。指定辩护人佘治龙提出的辩护意见是对罪名无意见；被告人杜奎系从犯，认罪认罚，有如实供述情节。其参与经营的5060公斤也应定未遂。建议判处有期徒刑一年，适用缓刑。指定辩护人唐庆提出的辩护意见是：被告人袁连书系从犯，认罪认罚，其认罪态度较好，建议对其从轻处罚。经审理查明，2019年11月，被告人周吉波与被告人杨孝贤为谋取非法利益，相互邀约，伙同被告人杨孝忠，购买加工烟丝设备，租用罗某2房屋加工烟丝，以每斤一元左右的价格向种烟农户收购烟叶，由被告人袁连书等人加工成烟丝约1万多斤。2019年11月25日，被告人周吉波、杨孝贤将烟丝运往广东销售，销售金额133975元。2019年12月，被告人周吉波、杨孝贤、杨孝忠继续从农户手中购买烟叶，由被告人杜奎等人加工成烟丝约5吨，准备运往外地销售，后因春节、新冠肺炎疫情等原因一直未予销售。2020年3月30日晚，公安机关在织金县乡间公路上将已装车的5060公斤烟丝查获，并现场抓获被告人杨孝贤、杨孝忠。在罗某2家中查获烘丝机一台、切丝机一台及被告人杨孝贤、杨孝忠加工的烟丝4230公斤，经鉴定，查获的被告人杨孝贤、周吉波、杨孝忠加工的烟丝5060公斤，价值人民币407674.08元；查获的被告人杨孝贤、杨孝忠加工的烟丝4230公斤，价值人民币340802.64元。同时查明，五名被告人到案后，均如实供述自己的犯罪事实，均自愿认罪认罚。公安机关扣押了被告人周吉波的作案工具五菱面包车一辆（车牌号：贵Ａ×××**）。又查明，被告人周吉波于2020年3月31日因需要做核酸检测被指定居所看管2日。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：贵Ａ×××**五菱面包车一辆、烟丝9290公斤、切丝机一台、烘丝机一台、账本2个、纸质记账资料7张；线索移送函、立案决定书、受案登记表、归案情况说明、抓获经过、违法犯罪记录查询情况说明、烟丝磅单、中国烟草总公司贵州省公司关于下达2019年烟叶调拨价格的通知、贵州省贵阳市烟草专卖局关于对开阳县烟草专卖局涉案烟丝进行价值计算的回复、情况说明、称量笔录、微信转账记录、贵州省农村信用社联合社存款查询回单；证人罗某1、杨某1、杨某2、郑某、杨某3、罗某2、路某、陈某、伍某、徐某1、徐某2、常某、杨某4、杨某5、吴某、王某、赵某的证言；贵州省烟草质量监督检测站Ｒ-ＹＷ52200400040号、Ｒ-ＹＷ52200400041号检验报告及鉴定意见通知书、国家烟草质量监督检验中心ＪＢＹＪ20201001号、ＪＢＹＪ20201002号鉴别检验报告及鉴定意见通知书；扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单；被告人杨孝贤对扣押烟丝称量结果、生产烟丝设备、账本及储藏烟丝的现场指认图片；证人常某对运输烟丝的现场指认图片；认罪认罚具结书；被告人周吉波、杨孝贤、杨孝忠、杜奎、袁连书的供述和人员基本信息等。上列证据来源合法，客观真实，且能形成证据锁链，本院予以采信。关于辩护人邓春涛所提“被告人周吉波在共同犯罪中的作用较小”的辩护意见，经查，根据公诉机关提供的证人证言、各被告人的供述等证据能够证实被告人周吉波在共同犯罪中的作用较大。故该辩护意见不能成立，不予采纳。关于辩护人所提“判处有期徒刑五年。”的量刑意见，该量刑意见与本案的实际不符，不予采纳。关于指定辩护人毛先智所提“公诉机关指控被告人杨孝贤的犯罪金额不实，对烟丝的评估价格过高，对作案工具的估价不实”的辩护意见，经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖等刑事案件具体应用法律规定若干问题的解释》第四条之规定，烟丝的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算标准的一点五倍计算。因此，贵州省开阳县公安局委托贵州省烟草质量监督检测站对涉案烟丝及作案工具进行检验、贵州省烟草专卖局对贵阳市烟草专卖局涉案烟丝的价值估价也作出了认可，故出具的检验报告和烟丝估价符合法律规定。该辩护意见不能成立，不予采纳。关于指定辩护人唐紫玉所提“被告人杨孝忠参与经营的9290公斤烟丝未销售出去，该部分应定未遂”的辩护意见，经查，被告人杨孝忠未经主管部门批准，在未办理经营许可证的情况下，购买设备非法将烟叶加工成烟丝开始即构成非法经营罪。故该辩护意见不能成立，不予采纳。关于指定辩护人佘治龙所提“被告人杜奎参与经营的5060公斤也应定未遂”的辩护意见，经查，被告人杜奎非法参与开始将烟叶加工成烟丝时即构成非法经营罪。故该辩护意见不能成立，不予采纳。对于辩护人所提“判处有期徒刑一年”的量刑意见，该量刑意见与本案的实际不符，不予采纳。对于各辩护人的其他辩护意见，合理部分，予以采纳。本院认为，被告人周吉波、杨孝贤、杨孝忠、杜奎、袁连书在未取得烟草生产许可证的情况下，非法生产烟丝进行售卖，其中，被告人周吉波非法经营数额为541649.08元，被告人杨孝贤、杨孝忠非法经营数额为882451.72元，被告人杜奎参与非法经营数额为407674.08元，被告人周吉波、杨孝贤、杨孝忠、杜奎属情节特别严重；被告人袁连书参与非法经营数额为133975元，属情节严重，四被告人的行为均构成非法经营罪，公诉机关的指控的罪名成立。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人周吉波、杨孝贤的作用较大，是主犯，被告人杨孝忠、杜奎、袁连书的作用较小，是从犯，可从轻或减轻处罚；四被告人归案后均如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚；四被告人均认罪认罚，可从宽处理；被告人杜奎、袁连书在庭审中认罪态度较好，有悔罪表现，可适用缓刑。根据各被告人的犯罪情节及悔罪表现，本院决定对被告人杜奎减轻处罚，对其余被告人从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，予以部分采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人杨孝贤犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月28日起至2026年7月27日止。罚金限判决生效之日起三日内缴纳）。二、被告人周吉波犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行拘留的2日，即自2020年4月2日起至2025年9月29日止。罚金限判决生效之日起三日内缴纳）。三、被告人杨孝忠犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月21日起至2025年7月20日止。罚金限判决生效之日起三日内缴纳）。四、被告人杜奎犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效之日起三日内缴纳）。五、被告人袁连书犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效之日起三日内缴纳）。六、随案移送的作案工具切丝机一台、烘丝机一台、贵Ａ×××**号五菱面包车一辆，予以没收，上缴国库；烟丝9290000克，予以没收销毁（切丝机一台、烘丝机一台、烟丝9290000克现存放于开阳县烟草专卖局）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邓跃宽审 判 员  蒲 田人民陪审员  谭明恒二〇二〇年十月十四日书 记 员  马永明