福建省光泽县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0723民初1303号 原告：李立升，男，1968年12月8日出生，汉族，住福建省光泽县。 委托诉讼代理人：上官贤龙，福建杉城律师事务所执业律师，系光泽县法律援助中心指派委托诉讼代理人。 被告：梁昭敏，男，1971年10月22日出生，汉族，住福建省光泽县。 委托诉讼代理人：吕秀英（系梁昭敏妻子），住福建省光泽县。 被告：天安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地福建省南平市延平区南福路**海峡建材城**楼**。 主要负责人：许旭东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈旭峰，政和县众成法律服务所法律工作者。 原告李立升与被告梁昭敏、天安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称天安财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月21日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月28日、10月26日两次公开开庭进行了审理。原告李立升及其委托诉讼代理人上官贤龙、被告梁昭敏委托诉讼代理人吕秀英、被告天安财险公司委托诉讼代理人陈旭峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李立升向本院提出诉讼请求：要求梁昭敏、天安财险公司赔偿李立升医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、司法鉴定费等共计61453元，上述损失由天安财险公司先在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）范围内赔偿，超出交强险范围的在商业第三者责任保险（以下简称商业险）范围内赔偿,不足部分再由梁昭敏赔偿。事实与理由：本案交通事故中，李立升前期损失已经光泽县人民法院调解处理。前案结案后，李立升于2020年3月26日至4月3日在福建医科大学附属南平第一医院进行了后续治疗，现李立升尚有损失61453元（其中医疗费10038元、误工费30812元、护理费14862.6元、住院伙食补助费240元、营养费4500元、司法鉴定费1000元）未获得赔偿，为此再次诉至法院，请求判如所请。 梁昭敏请求法院依法判决。 天安财险公司辩称，1.依据受害人的误工时间计算至定残日前一日的法律规定，李立升于2016年12月20日定残，故其的误工费只能计算至2016年12月19日，李立升无权再主张定残后的误工费；2.李立升在本案中主张的误工费、护理费在光泽县法院（2017）闽0723民初297号案件中主张过且已获赔偿，属重复起诉，应予驳回；3.对于李立升主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费和鉴定费，因李立升在前案调解时，已经放弃其他诉讼请求，只对后续医疗费保留了诉权，故其公司只同意对医疗费9519.28元表示认可；4.李立升在本案交通事故中负事故次要责任；综上，其公司同意承担70%的赔偿责任。 李立升与天安财险公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.李立升在本案中主张的误工费、护理费是否构成重复起诉？李立升依据福建武夷司法鉴定所于2020年6月12日出具的《司法鉴定意见书》中载明的鉴定意见：“被鉴定人李立升因车祸所致颅脑、左下肢损伤、所需误工期评定为180日，护理期为90日，营养期为90日”在本案中主张误工天数为180天、护理期为90天；而李立升在本院（2017）闽0723民初297号案件中，系依据福建正方圆司法鉴定所于2016年12月20日出具的《司法鉴定意见书》中载明的“被鉴定人李立升的误工期评定至评残前一日，护理期评定为90日”向本院主张过至定残前一日的误工费和90天的护理费。结合李立升在前案结案后于2020年3月26日至4月3日在福建医科大学附属南平第一医院行左胫骨平台、内踝内固定物取出术、2020年4月13日、16日在光泽县医院就伤口进行换药的治疗事实，本院认为，李立升在前案结案后，依据福建武夷司法鉴定所出具的鉴定意见和后续治疗的事实在本案中主张后续治疗期间的误工费和护理费不属于重复起诉。 2.李立升是否可在本案中主张住院伙食补助费、营养费、鉴定费？天安财险公司认为，李立升已在（2017）闽0723民初297号案件中放弃了主张上述费用的诉讼请求，只保留了后续医疗费的诉权，故李立升无权再主张；本院认为，李立升系依据前案结案后再次在福建武夷司法鉴定所鉴定及李立升后续治疗的事实主张上述费用，与前案主张费用的具体指向内容不同，不属于李立升在前案放弃诉讼请求的范围，属于新的诉讼请求。 3.李立升是否有权主张定残后的误工费？天安财险公司认为李立升的误工费已经计算至定残日前一日，且前述297号已经处理，故无权再在本案中主张误工费。本院认为，残疾赔偿金是对受害人因人身遭受损害致残丧失全部或部分劳动能力而产生的收入损失的补偿。李立升因本案交通事故造成两处十级伤残，后续治疗期的误工费只通过残疾赔偿金的方式获得了11%的补偿，而李立升在后续治疗期间无法正常工作，故其定残后的误工费可扣减残疾赔偿金中对误工损失11%的补偿，按89%计算。 4.李立升定残后的误工天数、护理天数、营养天数分别是多少？李立升依据福建武夷司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》和后续治疗的情况主张误工期为180天、护理期为90日、营养期为90日；本院认为，该份司法鉴定意见认定的是李立升因车祸所需的误工期、护理期、营养期，而结合前述297号案件正方圆司法鉴定所出具的鉴定意见及297号的处理结果，故该份武夷司法鉴定所出具的鉴定意见书在本案中不应予以采纳；鉴于李立升的后续治疗事实的发生，参照福建医科大学收附属南平第一医院出具的住院号为00827568的出院小结上载明的“保护性使用患肢2个月，避免剧烈活动”的医嘱，李立升定残后的误工天数应认定为68天；结合李立升后续治疗的住院天数认定护理天数为8天；参照医嘱中的“注意饮食、加强营养”及后续治疗住院天数酌定营养天数亦为8天。 上述有效证据结合当事人的庭审陈述，可以证实本案法律事实如下： 2016年9月13日17时10分许，梁昭敏驾驶皖Ｐ×××××号自卸低速货车由光泽县鸾凤乡崇瑞村往光泽县城区方向行驶，途经光泽县乡道仙崇线仙华洲至崇瑞4ＫＭ＋60Ｍ处时与相向行驶的李立升驾驶的闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车相撞，造成李立升受伤和两车损坏的交通事故。该起交通事故经交警部门认定，梁昭敏负事故主要责任、李立升负事故次要责任。 本案交通事故造成李立升左胫骨平台开放性骨折、左踝关节开放性骨折等伤情，李立升经治疗后于2017年3月23日向光泽法院起诉，向梁昭敏、天安财险公司主张了该案起诉前的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损失费等，同时依据福建正方圆司法鉴定所出具的《司法鉴定意见》主张了其至定残前一日的误工费和90天的护理费、90天的营养期。诉讼过程中，李立升的伤情经重新鉴定构成两处十级伤残。经法院主持调解，双方达成调解协议，法院依法出具了（2017）闽0723民初297号民事调解书，其中载明：“李立升的后续治疗费待实际发生后另行主张”。 2020年3月26日至4月3日，李立升在福建医科大学附属南平第一医院行左胫骨平台、内踝内固定物取出术，支出医疗费9519.28元。出院时，医嘱建议“注意饮食，加强营养；…保护性使用患肢2个月，避免剧烈活动…”。李立升在上述住院期间，由其妻子护理，其妻子的职业亦为农民。2020年4月13日，李立升在光泽县医院因伤口换药支出医疗费309元。4月16日，李立升再次在光泽县医院因伤口换药支出医疗费210元。 2020年6月12日，福建武夷司法鉴定所依据李立升关于误工期、护理期、营养期评定的申请出具了武夷司法鉴定所［2020］法鉴字第158号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人李立升因车祸所致颅脑、左下肢损伤、所需误工期评定为180日，护理期为90日，营养期为90日”。李立升为此次鉴定支出鉴定费800元。 本案事故发生时，李立升的职业为农民。肇事车辆皖Ｐ×××××号自卸低速货车的实际车主为梁昭敏，在天安财险公司投保有交强险，并投保责任限额为100000元的商业险。投保人（梁昭敏）与保险人（天安财险公司）在该份商业险中约定，保险人在保险单载明的责任限额内按下列免赔率免赔：…负主要事故责任的免赔率为15%…。（2017）闽0723民初297号案件赔付后，肇事车辆的交强险尚余伤残赔偿限额47767.4元，商业险尚余赔偿限额为36503.53元。本院认为，公民的健康权受法律保护，李立升在本案道路交通事故中受到的损害依法应获得合理赔偿。李立升在本案中的损失有：1.医疗费10038元，结合李立升在福建医科大学附属南平第一医院、光泽县医院治疗共支出医疗费10038.28元的事实，天安财险公司虽对医疗费中的非医保部分提出异议，但未对医疗费的不合理性和非必要性提供证据予以证实，故对李立升主张10038元的医疗费，予以认可；2.误工费10244.22元，如前所述，结合李立升定残后的误工天数及李立升从事的农民职业，扣减其已获得的残疾赔偿金中对误工损失11%的补偿，计算为68日×（61785元／年÷365天）×89%＝10244.22元；3.护理费1354.16元，结合护理天数予以计算为8日×（61785元／年÷365天）＝1354.16元；4.住院伙食补助费240元，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准及后续住院天数，予以计算为8日×30元／日＝240元；5.营养费240元，根据李立升伤残情况参照医疗机构意见，计算为8日×30元／日＝240元。对于鉴定费，因福建武夷司法鉴定所出具的鉴定意见未被采用，不予支持。依据《中华人民共和国道路交通交通安全法》第七十六条的规定，上述李立升的误工费、护理费损失共计11598.38元，依法由天安财险公司先行在尚余的交强险伤残赔偿限额范围内全额赔付。上述医疗费、住院伙食补助费和营养费损失共计10518元，结合事故经过及梁昭敏负事故主要责任的认定事实，应由梁昭敏承担70%的赔付责任，即负担7362.6元；天安财险公司可依据其与梁昭敏之间的保险合同关于免赔15%的约定，故天安财险公司应在商业险范围内替代梁昭敏赔付6258.21元。 综上所述，天安财险公司、梁昭敏依法对李立升在本案中的合理损失进行赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、天安财产保险股份有限公司南平中心支公司应赔偿李立升误工费、护理费共计11598.38元； 二、天安财产保险股份有限公司南平中心支公司应赔偿李立升医疗费、住院伙食补助费和营养费共计6258.21元； 三、梁昭敏应赔偿李立升医疗费、住院伙食补助费和营养费1104.39元； 上述款项应于本判决生效后十日内付清； 四、驳回李立升的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1336.3元，减半收取668.15元，由李立升负担462元，梁昭敏负担206.15元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。 审 判 员 章琼华 二〇二〇年十月二十六日 法官助理 王 伟 书 记 员 黄 蕾 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国交通法》第十六条侵窗体顶端 《中华人民共和国道路交通安全法》窗体顶端 《中华人民共和国侵权责任法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。