广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤刑终749号原公诉机关广东省深圳市人民检察院。上诉人（原审被告人）谢兴海（绰号“三满”），男，1977年4月15日出生，汉族，小学文化，户籍地湖南省邵阳市新宁县。因本案于2018年6月10日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于深圳市第二看守所。指定辩护人欧湘富，广东星辰律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。广东省深圳市中级人民法院审理广东省深圳市人民检察院指控原审被告人谢兴海犯故意伤害罪、盗窃罪一案，于2020年3月9日作出（2019）粤03刑初2号刑事判决。宣判后，原审被告人谢兴海不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人谢兴海，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2003年4月，郑成初、邓某1被深圳市龙岗区公安分局羁押，郑成初的父亲郑某1、邓某1的家人及郑某2、邓某2找到廖伟球（已判决）帮忙把人“赎出来”，并给了廖伟球人民币10万元。后因郑成初被判刑，邓某1、郑某1、邓某2、郑某2遂多次找廖伟球索要10万元。2004年7月30日，廖伟球答应还款并写下欠条，承诺在2004年10月31日前还清。2004年10月30日，双方约定在深圳市市宝安区味鲜餐厅商谈还款事宜。廖伟球让朋友黄秋林（已判决）找人来帮忙，黄秋林遂打电话给黄伟文，黄伟文又打电话给谢刚武（在逃），由谢刚武找来被告人谢兴海及蒋琳、蒋拥军、伍玉明、蒋某、谢某1（以上五人均已判决）等十来人，谢刚武开着黄伟文的小车到百味鲜餐厅等候。当日下午3时许，双方商谈未果，廖伟球遂让黄秋林传话给谢刚武等人“教训”对方，并答应事后支付5000元，然后廖伟球、黄秋林便离开餐厅。被告人谢兴海和谢刚武、蒋琳、蒋勇军、伍玉明、蒋某、谢某1等人在餐厅门口将邓某2、郑某1围住并拳打脚踢。被害人邓某2被打倒在地，后经抢救无效死亡，被害人郑某1被打伤后，于2004年11月2日死亡。经鉴定，被告人邓某2系被他人用钝性物体暴力作用右上腹部致肝破裂急性失血性休克死亡；被害人郑某1系被钝性物体打击致脾脏破裂失血性休克死亡。后黄秋林从廖伟球处拿到5000元，然后将钱交给黄伟文，黄伟文分得l000元，谢兴海等参与人每人分到300元。2010年1月3日凌晨，被告人谢兴海潜入广西北海市，趁被害人杨某熟睡之机，将被害人卧室的一把汽车钥匙窃走，然后使用该车钥匙将被害人停放在楼下的一部黑色海马牌小轿车开走。经鉴定，该小轿车价值人民币65450元。2010年1月3日下午，谢兴海被当地公安机关抓获，并缴获其盗窃的车辆。谢兴海在被羁押在当地派出所时，利用监管人员的疏忽逃离了派出所。2018年6月10日17时许，被告人谢兴海驾车行驶在二广高速南风坳省际卡口时，被交警查获，后被移送公安机关。上述事实，有书证、证人证言、被害人的陈述、鉴定意见、现场勘验、检查笔录、辨认笔录和被告人谢兴海的供述与辩解等证据证实。原判认为，被告人谢兴海无视国家法律，伙同他人故意伤害他人身体，致二人死亡，其行为已构成故意伤害罪；被告人谢兴海入室盗窃，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人谢兴海在依法被关押期间脱逃，其行为构成已脱逃罪。被告人谢兴海一人犯数罪，应数罪并罚。根据在案证据，被告人谢兴海在2004年实施故意伤害案后被网上追逃，后因实施盗窃行为被北海市公安机关羁押，其在被关押期间利用可乘之机逃离派出所的行为已符合脱逃罪的构成要件。综上，根据本案的犯罪事实、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十四条、第三百一十六条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第五十七条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十三条之规定，作出判决：一、被告人谢兴海犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人谢兴海犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元；被告人谢兴海犯脱逃罪，判处有期徒刑一年。决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币10000元（罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳。）。二、扣押在案的物品，由扣押机关依法处理。上诉人谢兴海上诉及其辩护人提出：谢兴海在故意伤害的共同犯罪中起帮助作用，系从犯，应减轻处罚，一审认定谢兴海是主犯是错误的；本案被害人之死是一果多因，是多个被告人行为所致，没有充分的证据证明被害人的致命伤是谢兴海造成的；谢兴海没有前科，有坦白情节，一审判处其无期徒刑，量刑畸重，请求二审改判。经审理查明：（一）故意伤害罪2003年4月，郑成初、邓某1被深圳市龙岗区公安分局羁押，郑成初的父亲郑某1、邓某1的家人及郑某2、邓某2找到廖伟球（已判刑）帮忙把人“赎出来”，并给了廖伟球人民币10万元。后因郑成初被判刑，邓某1、郑某1、邓某2、郑某2遂多次找廖伟球欲索回ｌ0万元。2004年7月30日，廖伟球答应还款并写下欠条，承诺在2004年10月31日前还清。2004年10月30日，双方约定在深圳市宝安区味鲜餐厅商谈还款事宜。廖伟球让朋友黄秋林（已判刑）找人来帮忙，黄秋林遂打电话给黄伟文，黄伟文又打电话给谢刚武（已判刑），由谢刚武找来上诉人谢兴海及同案人蒋琳、蒋拥军、伍玉明、蒋某、谢某1（均已判刑）等十来人，谢刚武开着黄伟文的小车到百味鲜餐厅等候。当日下午3时许，双方商谈未果，廖伟球遂让黄秋林传话给谢刚武等人“教训”对方，并答应事后支付5000元，然后廖伟球、黄秋林便离开餐厅，谢兴海和谢刚武、蒋琳、蒋勇军、伍玉明、蒋某、谢某1等人在餐厅门口将被害人邓某2、郑某1围住并拳打脚踢。邓某2被打倒在地，后经抢救无效死亡；郑某1被打伤后，于2004年11月2日死亡。经鉴定，邓某2系被他人用钝性物体暴力作用右上腹部致肝破裂急性失血性休克死亡；郑某1系被钝性物体打击致脾脏破裂失血性休克死亡。事后，黄秋林从廖伟球处拿到5000元，然后将钱交给黄伟文，黄伟文分得l000元，谢兴海等人每人分到300元。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：1．被害人的陈述（1）被害人郑某1陈述：2003年4月我儿子郑成初被龙岗区公安分局刑事拘留，我与邓某3、郑某2、邓长成一起凑10万元给廖伟球，让廖伟球把郑成初从看守所赎出来，后来廖伟球未把事情办妥，郑成初被判刑，于是我们便要求廖伟球返还10万元。2004年7月，廖伟球给我出具一张欠条，言明10月30日还钱。10月30日下午1时许，我们按照约定到大和村百珍餐厅，廖伟球已经在餐厅内等候，同时旁边两张餐桌上还坐着十几名男子，我们在与廖伟球商谈未果后离开餐厅。约下午3时许，廖伟球从餐厅出来，刚走没多久，就有四名男子过来按住我打，我被打倒在地，后邓长成骑摩托车带我离开，邓某3也在餐厅门口被好几个男子殴打。（2）被害人郑某2陈述，证明了与被害人邓某3、郑某1等人一起找廖伟球索要10万元，后被十几人殴打的经过。（3）被害人邓某1陈述，证明了其与被害人邓某3、郑某1等人一起被十几人拳打脚踢的经过。与郑某2的陈述基本一致。2．同案人的供述（1）同案人伍双卫供述及辨认笔录，证实2004年10月30日，深圳观澜大和路百味鲜餐厅打架时，他没有动手，在路边看，谢某1、蒋某、蒋琳、谢兴海等人都动手了，谢兴海拳脚并用将对方一名男子打倒在地，当天晚上一起吃宵夜分钱时，谢兴海有跟他们一起，分钱时他也正在现场。谢兴海外号叫“三满”，湖南新宁县巡田人，比其大两岁。经混杂照片辨认，伍双卫认出蒋琳、谢某1、黄伟文、唐甲良、蒋某、谢兴海、谢刚武、伍玉明等。（2）同案人伍玉明的供述及辨认笔录，证实2004年10月30日中午，蒋某接到谢刚武电话要其过去大和帮收债，其与谢兴海、蒋某便一起到了马坜新村外一间西餐厅，发现谢海明、蒋琳、谢某1等人在里面和他们叫来的老板谈话，过了一会，他们走出餐厅，蒋琳出来说老板出5000元，打餐厅另一张台的三名男子，他拒绝了。这时三名男子从餐厅出来，谢兴海就上前踢了中年男子一脚腹部，那中年男子就倒下了，其他人就冲去打。打了约两分钟，就停手了，然后一起逃跑。参与的有十个人，谢兴海、蒋琳、谢某1、“塌子”、伍双卫、蒋拥军、蒋某七个人冲上去打了，没有用工具，用拳头和脚打的。晚上蒋琳和谢刚武到“阿文”处拿到5000元，打完人当天晚上，谢兴海与其他参与人员一起吃完饭之后，每人分得300元。经混杂照片辨认，伍玉明辨认出谢兴海。（3）同案人蒋琳的供述，证实吃饭过程中，谢刚武和“林仔”到门口谈了几分钟，接着谢刚武就进来告诉他们说老板拿5000元给他们喝茶，等一下给那几个人一点教训，然后老板和“林仔”就走出门口。在门口，谢兴海首先动手，抱住一个年轻的头，用膝盖顶他的腹部，接着其他人也冲上去一阵乱打。之后其听谢刚武说那时候他们每人分得300元钱，但他没分到。当时蒋拥军、谢兴海、蒋某、谢海明、伍玉明、谢某1、“代霸”、“踏子”有动手打人。老板和林仔没有动手。（4）同案人廖伟球的供述，证实2003年4月份，邓某1有一个亲戚用假币，被龙岗公安局抓了，找他帮忙把人捞出来，他答应了但索要10万元钱赎人，收钱后没把人捞出来，邓某1就追他还钱，并要求他写了一张10万元的欠条。2004年10月30日廖伟球约邓某1到百味鲜餐厅谈10万元的事情，并打电话给黄秋林带几个朋友保护他。后来没有谈妥，其出来对黄秋林说“等下教训他们一下”并结账离开，之后双方就打起来了。其拿钱给黄秋林找人教训被害人一方，但并不认识谢兴海等人。（5）同案人黄秋林的供述，证实在接受廖伟球的委托后，通过黄伟文找人教训被害人一方，其并不认识谢兴海。（6）同案人蒋拥军的供述，证实其别名蒋勇军，2004年10月30日中午12时许，谢刚武接了电话后让他和一起去处理点事。随后遇到“大坝”、蒋某、伍玉明、三满，谢刚武也叫上他们一起去大和西餐厅。他们到了之后看到蒋琳、谢海明、谢小平、“水牛”和两名本地男子在餐厅内。几分钟后，那两名男子和谢刚武、蒋琳和谢小平在餐厅外聊了几句后，两名本地男子就走了，当那三名男子（被害方）走出来，他们便围上去打，蒋某、伍玉明打比较老的男子，其和“三满”（谢兴海的绰号）及其他人殴打另一名年轻点的男子。（7）同案人蒋某的供述及辨认笔录，证实2004年10月30日中午打架时，是谢刚武叫他去的，到酒吧后，谢刚武、蒋拥军、蒋琳、谢海明、谭加良、“水牛”、“大坝”、“麻子”、“三满”（即谢兴海）、“塔子”都在，谢刚武说今天要帮人收数，把对方几个人打一顿，老板（廖伟球）会给5000块钱。打人时，蒋琳和“水牛”在打一个年龄大的，谢兴海在现场，谢兴海先动手把对方较年轻的那名男子踢倒在地后，对那名男子拳打脚踢，整个过程只有一两分钟，打完就都走了，事后分钱时，谢兴海分得300元钱。经混杂照片辨认，蒋某辨认出谢兴海是“三满”。（8）同案人谢某1的供述及辨认笔录，证实谢兴海最先动手，一脚将一名40多岁的男子踹倒后殴打经混杂照片辨认，谢某1辨认出谢兴海就是“三满”。（9）同案人谢刚武的供述，证实一个叫“林仔”的本地人叫他们把对方打一顿，教训一下，完事后给6000元钱。他就同意了。参与打架的都是其同乡，有谢某1、谢宗春、谢兴海、谢海明、蒋琳、蒋勇军、蒋某、伍玉明、伍玉明的亲弟弟（外号“大坝”）、唐甲良等一共有十几人，谢兴海有参与殴打。（10）同案人谢宗春的供述，证实当天参与打架的有谢海明、蒋琳、谢某1（外号“水牛”）、谢刚武（外号“黑鬼”、“包青天”）蒋勇军、蒋某（外号“好家伙”）、伍玉明（外号“麻子”）、唐甲良、“三满”、伍双卫（外号“大坝”）参与了，他们都是“文哥”叫去帮“林仔”和“林仔”的朋友的。他的外号是“塔子”、他们没有用工具殴打，都是拳打脚踢。在场的人都动手打了，他也用手打了。（11）同案人黄伟文的供述，证实黄秋林说廖伟球被人敲诈了要他过去一下，他表示走不开。接着黄秋林又问上次一起吃饭的工人电话多少，于是他便将工人“阿刚”（谢刚武）电话告诉他，其后他一直在家里和黄新文、陈伟强、黄小峰喝茶，之后发生什么事我也不清楚。3、上诉人谢兴海供述：2004年10月份的一天中午，我从东莞凤岗来观澜人民医院附近和蒋某以及另一个老乡吃饭，这时蒋某接到他老乡谢刚武的电话，让我们去观澜大和附近的一家餐厅（不记得名字）去玩，我们三人到了之后就看见谢刚武和七八个老乡在餐厅里吃饭喝饮料，我就坐着和他们聊了会天，之后便出去外面抽烟，过了一会餐厅里几个老乡先出来了，然后我就看见三四个老乡围着一名三十多岁的男子拳打脚踢，我怕他们会搞出人命，就上前挡架，叫他们不要打了，但是我一个人没拦住，过了一会那名男子被打倒在地上，然后我们就散开了，那些老乡有的骑摩托车，有的坐汽车陆续走了，我也坐公车回东莞住处。过了两天，有个叫“毛头”的老乡打电话给我，问我前两天打架我在不在场，我说我在场，他说那天打死人了，我当时害怕和我扯上关系，就马上收拾行李回惠州了，在惠州待了一个多月之后，我就去深圳龙岗葵涌那边打工，然后就开始到处躲藏。其后供称：2004年10月30日下午深圳观澜山大和路百味鲜餐厅门口发生打架事件时，我有参与殴打对方两名男子中那名年轻的男子，我用拳头打了对方肩部，男子倒地后，我感到害怕，其他老乡都在继续对他拳打脚踢，我就停手了。之后我便去了东莞凤岗镇布心村的住处。当天晚上我没有和蒋某、谢刚武等老乡一起吃宵夜和分钱。因为打死人不是小事，我害怕承认动手对我不利，所以我之前不肯承认。平时老乡都叫我“三满”。谢兴海在混杂照片中辨认出蒋某、蒋林、谢刚武、其老乡（伍玉明）以及其本人，并称以上人员打架时都在现场。4、书证（1）抓获经过，证实：2018年6月10日17时许，湖南省交警在二广高速南风坳省际卡口高速交警设卡检查时，查获一名无证驾驶人员，经核实，该无证驾驶者系刑拘在逃人员谢兴海，18时许高速交警将谢兴海移交蓝山县公安局所城派出所，随即该所两名民警将其带至蓝山公安局进行再次核实无误后，将其暂押于蓝山县看守所。（2）毒品尿检报告单，证实：上诉人谢兴海尿液中毒品检测结果呈阴性。（3）由同案人伍玉明、蒋琳、廖伟球、黄秋林、蒋勇军、蒋某、谢某1、伍双卫、谢刚武、谢宗春亲笔书写的交代书，证实：伍玉明、蒋某、谢某1在交代书中提到上诉人谢兴海有动手殴打被害人，蒋某与谢某1交代书还提到是谢兴海先动手打了较年轻的男子，蒋琳、廖伟球、黄秋林、蒋勇军、伍双卫交代书中未提及谢兴海是否参与打架。谢宗春交代书中提到“三满”也参与殴打他人。（4）关于同案人廖伟球等人的刑事判决书、裁定书：（2007）深中法刑一初字第98号刑事判决书及（2007）粤高法刑三终字第295号刑事裁定书（判处谢某1）；（2008）深中法刑一初字第323号刑事判决书及（2009）粤高法刑一终字第97号刑事裁定书（判处谢宗刚、谢刚伍、黄伟文）；（2012）深中法刑一初字第64号刑事判决书（判处伍双卫）；（2006）粤高法刑二终字第256号刑事附带民事判决书（判处廖伟球、黄秋林、蒋拥军、蒋琳、伍玉明、蒋某）等相关裁定书。上述判决和裁定均认定了本案上诉人谢兴海与谢刚伍等人一同殴打被害人，并导致邓某2、郑某1死亡的犯罪事实。并以故意伤害罪分别判处黄秋林死刑，缓期二年执行；廖伟球、蒋拥军、伍玉明、谢某1、谢刚伍、谢宗刚无期徒刑；蒋某、蒋琳有期徒刑十五年；伍双卫有期徒刑十三年；黄伟文有期徒刑三年。（5）郑某1在佛冈县人民医院就诊时的门诊病历证实：郑某1于2004年11月2日在佛冈县人民医院就诊，诊断结果为膀胱直肠三角区、盆腔内积液影，考虑盆腔积液，建议穿刺协诊；膀胱欠充盈，密度欠均匀，未排除膀胱挫伤可能。医生建议其入院治疗。（6）在逃人员登记表、违法犯罪经历查询情况说明证实：2004年11月29日谢兴海因涉嫌故意伤害，被深圳市公安局宝安分局网上追逃；2010年1月8日谢兴海因涉嫌盗窃被广西北海市公安局海城分局网上追逃。（7）羁押证明证实：谢兴海2018年6月10日21时被羁押于湖南省永州市蓝山县看守所，6月17日15时由深圳市公安局福民派出所两名民警押往深圳市公安局。（8）被害人郑某1的身份资料、二被害人的死亡证明证实：郑某1于2004年11月2日死亡，邓某3于2004年10月30日死亡。（9）上诉人谢兴海的身份资料证实其身份情况。6．深圳市公安局宝安分局于2004年10月30日作出的深宝公刑技字（2004）第4254号、4294号尸检报告书证实：死者邓某2（32岁）系被他人用钝性物体暴力作用右上腹部致肝破裂急性失血性休克死亡；死者郑某1（55岁）系被钝性物体打击致脾脏破裂失血性休克死亡。7、现场勘验、检查笔录证实：深圳市公安局宝安分局于2004年10月30日19时05分至20时20分对案发现场进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场示意图、现场照片以及现场录像。（二）盗窃罪、脱逃罪2010年1月3日凌晨，上诉人谢兴海潜入广西北海市，趁被害人杨某熟睡之机，将被害人卧室的一把汽车钥匙窃走，然后使用该车钥匙将被害人停放在楼下的一部黑色海马牌小轿车开走。经鉴定，该小轿车价值人民币65450元。2010年1月3日下午，谢兴海被当地公安机关抓获，并缴获其盗窃的车辆。谢兴海被羁押在当地派出所时，利用监管人员的疏忽逃离了派出所。2018年6月10日17时许，上诉人谢兴海驾车行驶在二广高速南风坳省际卡口时，被交警查获，后被移送公安机关。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：1、被害人杨某的陈述：我因家里被人入室盗窃来报案的，我住址为北海市。2010年1月3日早上6时，我起床发现睡觉前放在我卧室的衣服都被丢在客厅，我意识到有小偷进来过了，一清点发现放在卧室床头边的汽车钥匙以及手机不见了，放在我裤子钱包的现金2800元也被偷了。之后我才想起昨晚睡觉时我没有反锁家里的门，卧室门也没有反锁，我下楼一看，停在楼梯口的汽车也不见了。我被盗的物品：手机是一部白色直板ＯＰＰＯ手机，2009年10月8日在北海以999元购买的，手机串号355098037251670，手机号码139××××****；现金我记不清了，一共2800元；被盗汽车是一辆黑色海马牌小汽车，2008年1月份以70800元购买的，车牌号码桂Ｅ×××**，发动机号码：4Ｇ183Ｌ7ＢＦ0472，车架号码ＬＨ17ＣＫＪＦ28Ｈ192409，购车发票上的车主是王海燕。汽车的行驶证在车内，车后尾箱有一袋米和一箱矿泉水，车内还有一顶黄色工地用的安全帽。汽车和手机都有9成新。2．证人谢某2的证言，证实谢兴海曾驾驶一辆黑色桂Ｅ×××**的汽车，及谢兴海绰号“三满”。3、上诉人谢兴海的供述和辩解，供认其于2010年1月3日凌晨5时许在北海市入户盗窃窃得1000多元（后称几百元）现金、一把车钥匙，后持钥匙开走一辆牌号桂Ｅ×××**的海马汽车。其在被公安机关抓获后，在被讯问期间脱逃。4．书证和物证（1）案件移交说明、文书名称以及移交清单证实：白沙边防派出所于2010年1月3日已将谢兴海、谢某2二人以及手机三部移交北海市公安局边防派出所办案人员，涉案海马牌桂Ｅ×××**号小轿车暂由白沙中队代为保管。（2）关于谢兴海涉嫌盗窃罪的接受刑事案件登记表、呈请立案报告书、立案决定书证实：2010年1月3日，北海海城分局高德边防派出所接到杨某报案称其家于当日凌晨被入室盗窃现金2800元、手机一部以及汽车钥匙，被告人用钥匙将其停放在楼梯的汽车偷走，2010年1月3日北海市公安局海城分局决定对杨某被盗窃一案立案侦查。（3）合浦县公安局交管大白沙中队查获桂Ｅ×××**号轿车经过情况证实：大白沙中队于2010年1月3日接到举报后，于当日下午5时30分许民警在中队附近树林里发现疑是涉案小汽车，并抓获两名男子，经查，该汽车系1月3日凌晨被盗走的汽车，疑犯谢兴海于2004年10月30日在广东深圳涉嫌故意伤害致两人死亡，系网上追逃对象。（4）扣押物品清单证实：合浦县公安局2010年1月3日依法扣押被告人谢兴海FTYTA男装手表一只、NOKIAE66手机一台、金黄色戒指一枚、人民币1700元、GTMobile手机一台。（5）移交清单及案卷原件证实：①广西北海市公安局刑侦支队城东责任区大队于2018年11月19日向福民派出所移送关于谢兴海、谢某2盗窃案的案卷材料及物品，包括：案件材料原件（97页）、人民币1700元、金戒指1枚、手表1块、手机一部、黑色皮夹1个。②另有谢兴海涉嫌盗窃罪的案卷原件。（6）广西北海城东刑侦大队出具的情况说明证实：谢兴海于2010年1月7日因涉嫌盗窃被抓获，因当时办案条件有限，办案人将谢兴海羁押在办案区一楼防盗网处，当日凌晨5时许谢兴海利用看守人员上厕所之机利用手铐将年久失修的防盗网撬开后逃走。（7）随案移送物品清单证实：白沙边防派出所2010年1月3日将谢兴海讯问笔录两份、谢某2询问笔录一份、扣押物品清单两份随案移送至高德边防派出所。（8）发还物品清单、收条证实：高德边防派出所2010年1月22日将涉案海马牌小汽车发还给被害人杨某。（9）关于涉案的海马牌小轿车的相关证明文件，证实：包括车辆购置纳税申报单、车辆所有人身份信息、注册登记摘要信息、机动车销售统一发票等，证明该车系被害人杨某所有。（10）现场照片证实：被盗汽车的正背面照片、发动机号码照片、车架号码照片以及被盗汽车行驶证照片等。5．鉴定意见证实：由北海市价格认证中心出具的“北价认字（2010）60号”估价结论书，对涉案的海马牌小轿车估价金额为人民币65450元。对上诉人谢兴海上诉及其辩护人所提，经查，虽然上诉人谢兴海是被纠集参与围殴两名被害人，但是，同案人伍双卫、伍玉明、蒋琳、蒋拥军、谢某1、谢刚武、谢宗春均证实谢兴海在案发现场对其中一名被害人实施了殴打行为，且于案发当晚领取了报酬，其中伍双卫、伍玉明、蒋琳、蒋拥军、谢某1均明确指证谢兴海在案发现场最先动手一脚将其中一名较年轻的男子（被害人邓某2）踢倒在地，然后和其他人对该男子拳打脚踢，整个过程有一、两分钟，并无劝阻其他人的行为，并辨认出谢兴海。谢兴海本人归案后亦曾供述过有殴打其中一名被害人，被害人邓某2系被他人用钝性物体暴力作用右上腹部致肝破裂急性失血性休克死亡的尸检报告与上述多名同案人的供述相互印证。可见，谢兴海在案中是直接实施暴力的行为者，与同案人共致被害人死亡，系主犯，且于案发当晚分得300元报酬，故一审认定其在故意伤害中是主犯有事实和法律依据。谢兴海及其辩护人提出谢兴海是从犯，与本案查明的事实、证据不符，不予采信。谢兴海虽无前科，但其在故意伤害犯罪后在逃期间还实施了入室盗窃、在被依法关押期间又脱逃，继续犯罪，可见其不思悔改，主观恶性深，故应数罪并罚，依法惩处。一审对谢兴海量刑并无不当，谢兴海和辩护人认为一审量刑畸重请求改判的理由不成立，不予采纳。本院认为，上诉人谢兴海无视国家法律，伙同他人故意伤害他人身体，致二人死亡，其行为已构成故意伤害罪；上诉人谢兴海入室盗窃，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；上诉人谢兴海在依法被关押期间脱逃，其行为又构成脱逃罪。谢兴海犯数罪，应予数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人谢兴海及其辩护人提出的上诉及辩护意见，经查均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  洪嘉忠审判员  林铠芳审判员  孙玟生二〇二〇年十月二十三日书记员  曾铭豪钟莹祯