河南省登封市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0185民初2970号原告：吴建西，男，汉族，1959年12月12日出生，住登封市。委托诉讼代理人：李占通，登封市少林法律服务所法律工作者。被告：董俊鹏，男，汉族，1968年2月1日出生，住登封市。被告：郑州市新兴特种水泥厂，统一社会信用代码：9L4L0L85XL47378473，住所地：登封市大冶镇新兴沟村。法定代表人：吴克明，系该企业投资人。委托诉讼代理人：刘新涛，河南班固律师事务所律师。委托诉讼代理人：王希瑞，河南班固律师事务所律师。原告吴建西与被告董俊鹏、郑州市新兴特种水泥厂（以下简称新兴水泥厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴建西及其委托诉讼代理人李占通，被告新兴水泥厂的委托诉讼代理人刘新涛、王希瑞，被告董俊鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴建西向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告向原告赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、交通费等共计140000元；2．本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年11月1日下午4点左右，原告和吴国立、张万森等十余人跟随被告董俊鹏给被告新兴水泥厂垒砌围墙时，因二被告未提供安全保护措施，导致原告工作的脚手架晃动，致使原告坠落地面受伤无法站立。后新兴水泥厂指派司机驾驶车辆将原告送入登封市大冶卫生所，经检查诊断：左侧跟骨粉碎型骨折等，后因伤情严重又转入登封市人民医院，经手术内固定住院治疗30多天。出院回家休养期间，被告除向原告支付部分医疗费用，一直未赔付后期治疗费、误工费、伤残损失等费用。为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告董俊鹏辩称，原告已经出具了书面证明材料表明此后的损失与董俊鹏及新兴水泥厂无关，故董俊鹏不应承担赔偿责任。被告新兴水泥厂辩称，原告与新兴水泥厂之间没有劳务合同关系，新兴水泥厂没有雇佣原告为新兴水泥厂提供劳务，原告也非新兴水泥厂员工。另，根据建设部发布的《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的有关规定可知“对于建制镇、集镇规划区内建设工程投资额30万元以下且建筑面积300平方米以下的市政基础设施、生产性建筑、居民自建两层（含两层）以下住宅和村庄建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动不必由有资质的施工单位承建”，本案中被告新兴水泥厂所承建的仅是厂房的垒墙活动，在投资额及施工面积上远远达不到30万元以上且建筑面积在300平方米以上的标准，故被告新兴水泥厂不应承担任何赔偿责任。原告为被告董俊鹏提供劳务，被告董俊鹏给原告支付报酬，双方之间形成了劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，原告在给董俊鹏提供劳务时受伤，董俊鹏作为接受劳务一方，其双方应当根据各自的过错承担相应的责任。此外，原告受伤后，新兴水泥厂为原告垫付了8000元入院费和500元生活费。原告于2018年11月13日出具《取款条》一份，载明：“此后与厂方及俊鹏没有关系”。后原告因生活困难请求救助，为了帮助其渡过难关，新兴水泥厂又先后向原告支付了15000元救助款。原告在2019年9月20日书写的《受伤情况及求助说明》中，再次承诺其受伤及后续赔偿与新兴水泥厂无关。原告作为完全民事行为能力人，其书写并签名的材料，是其真实意思的表示，其应对自己所做的行为和意思表示承担相应的责任，其多次声明自己的受伤及后续赔偿与新兴水泥厂无关，这是一种民事权利的放弃，故原告起诉要求新兴水泥厂赔偿没有事实和法律依据。综上，应驳回原告对新兴水泥厂的诉讼请求。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月1日，被告董俊鹏雇佣原告等人为被告新兴水泥厂垒砌围墙，在需要把已经搭建的脚手架升高时，原告从脚手架上坠落致伤。事故发生后，原告被送往登封市人民医院住院治疗30天，诊断为：1、左侧跟骨闭合粉碎型骨折；2、左踝关节陈旧性骨折；3、××变，花费的医疗费用，其中医保统筹支付9705.82元，个人支付7308.24元；2019年1月1日，原告再次入院治疗17天，诊断为：1、左侧跟骨骨折术后创口不愈合；2、左踝关节陈旧性外伤，花费的医疗费用，其中医保统筹支付796.35元，个人支付1237.56元。后因赔偿事宜协商未果，故而成讼。本案在审理过程中，原告申请对其伤残等级、护理期、误工期、营养期进行鉴定，并申请对其后续治疗费用做出评估。河南同一司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为：原告左侧跟骨粉碎性骨折后遗畸形愈合构成十级伤残；损伤后误工期为210日，护理期为75日，营养期为90日，后续骨折内固定物取出费用经评估为10000元，花费鉴定费用1900元。另查明：2018年11月1日，原告出具证明收到住院生活费500元。2018年11月13日，原告出具取款条，载明“今从董俊朋取现金贰万元整，此后于（与）厂方及俊朋没有关系”，原告与被告新兴水泥厂及董俊鹏分别签字、盖章。2019年1月30日，原告向被告新兴水泥厂申请救助，被告新兴水泥厂向其捐助5000元。2019年9月20日，原告出具说明：“我叫吴建西，家住登封市大××镇陈家沟村××组。2018年10月我应包工头董俊鹏的招聘到新兴水泥厂做活，因自己不小心从脚手架掉落，造成脚部受伤。新兴水泥厂出于人道主义在包工头不在现场的情况下及时把我送到医院，并支付了入院费捌仟元(8000.00元)。我当时非常感动(我知道这医药费应该是包工头出的，承包工程首先应该承担安全责任)出院时包工头董俊鹏给了我二次手术费用贰万元整(20000元)，这贰万元(贰万元来源是包工头工程款壹万贰仟元，新兴水泥厂捌仟元)包含一切费用，以后跟包工头董俊鹏、新兴水泥厂没有任何关系。我当时认可了，也签了字。2019年春节期间，因我家庭条件实在困难，新兴水泥厂出于人道主义通过王六又给我伍仟元(5000元)救助款。新兴水泥厂对我做的一切我表示非常感谢。前段时间，我因心情不好，又受到其他人蛊惑，我不思知恩图报，反而诬告新兴水泥厂，还诬告环保局执法不严。这都是无中生有的，是我胡说八道的。请求新兴水泥厂、环保局不要和我一般见识，我保证以后不再诬告别人，不会一错再错。因我家庭条件实在困难，看在都是乡里乡亲的份上请再救助我一次(10000元，壹万元整)，对此我表示衷心感谢”。2019年9月21日，原告收到被告新兴水泥厂提供的救助款10000元。再查明，2019年河南省农村居民人均纯收入为15163.75元/年；2019年河南省农、林、牧、渔业平均工资为47272元/年，居民服务业和其他服务业平均工资为46858元/年。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告吴建西受被告董俊鹏雇佣到被告新兴水泥厂垒砌围墙发生事故，故原告与被告董俊鹏之间存在劳务关系。对于原告脚部受伤的原因，原告自称系其不小心从脚手架掉落，故其自身亦存在过错。根据双方的过错程度，本院酌定被告董俊鹏承担50%的责任，原告吴建西承担50%的责任。原告吴建西的具体损失为：1、医疗费8855.80元（7308.24＋1237.56＋310）；2、营养费1800元（20元×90天）；3、住院伙食补助费2350元（50元×47天）；4、护理费9623.25元（按原告诉请每天128.31元×75天）；5、误工费27197.10元（129.51元×210天）；6、伤残赔偿金30327.50（15163.75元×20×10%）元；；7、交通费940元（20元×47天）；以上损失共计81093.65元,精神损害抚慰金为3000元。被告董俊鹏应赔偿原告43546.83元（81093.65×50%＋3000）。扣除因本次事故被告董俊鹏与新兴水泥厂已经向原告支付的35500（500＋20000＋5000＋10000）元，被告董俊鹏仍应赔偿原告8046.83元。对于后续内固定物取出所需的费用，原告可待实际发生后另行提起诉讼。对于被告董俊鹏及新兴水泥厂称原告吴建西已出具书面证明此事与二被告无关的辩解意见，经查，事故发生的时间是2018年11月1日，原告出具取款条的时间是2018年11月13日，当时原告正处于住院治疗急需花费之时，原告还于2019年9月20日向被告新兴水泥厂进行求助，足以说明被告董俊鹏作为雇主及被告新型水泥厂显然处于优势地位，原告在出具《董俊鹏找我在新兴水泥厂做活受伤情况及求助说明》后一年内向本院提起诉讼的行为，视为其行使撤销权，故对二被告相应的辩解意见，本院不予采纳。被告新兴水泥厂作为发包人，其疏于审核被告董俊鹏是否具有安全生产的条件,故对原告吴建西的损失应承担连带赔偿责任，对其相应的辩解意见，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告董俊鹏于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴建西损失8046.83元；二、被告郑州市新兴特种水泥厂对上项内容承担连带赔偿责任；三、驳回原告吴建西的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，减半收取计600元，鉴定费1900元，由原告吴建西负担500元，被告董俊鹏、郑州市新兴特种水泥厂负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式二十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  冯凌霄二〇二〇年十月二十八日书记员  赵登辉