湖北省丹江口市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0381民初707号原告：张红卫，男，生于1970年11月11日，汉族，住丹江口市。委托诉讼代理人：张红斌，湖北大和律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、申请执行、代签法律文书等。被告：杨丹军，男，生于1971年2月21日，汉族，住丹江口市。被告：湖北上鼎实业发展有限公司。住所地：丹江口市沿江路水都风情****。统一社会信用代码：91420381588231386T。法定代表人：杨丹军，系该公司董事。被告：王静，女，生于1976年12月30日，汉族，住丹江口市。委托诉讼代理人：辛海瑛，湖北延津律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：王强，男，生于1979年3月1日，汉族，住丹江口市。委托诉讼代理人：彭雪芹，湖北延津律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告张红卫与被告杨丹军、湖北上鼎实业发展有限公司（以下简称：上鼎公司）、王静民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月17日作出（2019）鄂0381民初1801号民事判决书。宣判后，王静不服提起上诉。湖北省十堰市中级人民法院于2019年11月1日作出（2019）鄂03民终2924号民事裁定书，将本案发回重审。本院于2020年4月13日重新立案，审理中，根据原告张红卫的申请，本院依法通知王强作为本案被告参加诉讼。本院依法另行组成合议庭，于2020年7月29日公开开庭进行了审理。原告张红卫及其委托诉讼代理人张红斌，被告王静的委托诉讼代理人辛海瑛、被告王强的委托诉讼代理人彭雪芹到庭参加了诉讼，被告杨丹军、上鼎公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告张红卫向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告上鼎公司、杨丹军、王静共同偿还借款本金30万元及截止2016年12月25日利息15万元，并从2016年12月25日起按照本金30万元，月息2分计算利息至本息全部清偿之日止。2.判令被告王强在未履行出资义务的范围内对上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。3.本案诉讼费用由四被告共同承担。事实与理由：2012年至2015年之间，被告因资金周转困难，分次向原告借款，2016年12月原、被告对借款金额进行对账，被告尚欠原告借款本金45万元，约定借款利息为月息2.3%，被告对此予以确认并出具借据。后原告向被告索要，被告以种种理由推诿不还，原告遂起诉。被告王强为上鼎公司股东，公司注册资金3000万元，被告王强认缴出资300万元，而未缴付到位。被告王强应在未履行出资义务的范围内对本案债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告杨丹军及上鼎公司未提交答辩意见。被告王静辩称，王静作为原丹江口市欧陆风情新概念餐厅（以下简称：欧陆风情餐厅）的负责人进入本案件，王静对原告与被告杨丹军二人之间的款项如何借出、如何归还、如何使用、如何换借条等均不知情，也从未对该借款予以追认，王静所有的欧陆风情的公章是被杨丹军在王静不知情的时候偷偷拿走的，因王静和被告杨丹军当时正在离婚，被告杨丹军与原告串通，恶意在换借条时加盖欧陆风情的公章，王静既没有实际向原告借过款，也没有和原告及被告杨丹军达成合意，因此根据合同法第52条该借款关于答辩方的内容无效，该债务应由加盖答辩人公章的当事人自行承担。被告王强辩称，1.原告所诉债务系杨丹军个人债务，非公司债务，答辩人与上鼎公司不承担还款付息的民事责任。被告杨丹军系上鼎公司法定代表人，原告所诉债务系转入杨丹军个人账户并非公司账户，原告未提供证据证明被告杨丹军将上述款项用于上鼎公司经营中，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第23条“企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”。借款系杨丹军个人行为，不应与公司债务发生混同，故答辩人与上鼎公司不承担民事责任。2.上鼎公司与原告之间的民间借贷合同未生效，案涉款项未实际进入公司账户，双方之间的借贷关系未实际成立。3.答辩人作为上鼎公司监事，保留对被告杨丹军滥用公司公章、损害公司以及股东权益的追诉权。被告杨丹军担任上鼎公司法定代表人期间，公章私用，滥用股东权利和法定代表人身份，给公司以及股东造成损失，答辩人保留对杨丹军的追诉权。经审理查明，被告杨丹军系被告上鼎公司法定代表人，其与欧陆风情餐厅（个人独资企业）投资人王静系夫妻关系，并参与了餐厅的经营。2014年至2015年，被告杨丹军因资金周转困难，陆续向原告张红卫借款，2016年12月25日双方经对账结算，共欠原告张红卫本金30万元，利息15万元。被告杨丹军于当日将原借条收回，重新向原告张红卫出具借条，内容“今借到张红卫现金肆拾伍万元整（￥450000）。注：按每月2分3厘的利息支付壹万元整。借款人：丹江口市欧陆风情新概念餐厅、湖北上鼎实业发展有限公司、杨丹军”。被告杨丹军在借款人处签名捺印，并加盖了上鼎公司和欧陆风情餐厅公章。后原告多次催要，三被告均未还款，原告于2019年6月3日向本院起诉，要求被告杨丹军、上鼎公司、欧陆风情餐厅偿还借款。2019年6月27日，欧陆风情餐厅在丹江口市工商局办理了注销登记，其投资人王静向丹江口市市场监督管理局出具了《债务清理完结证明》，承诺如有未了结的债务由王静负责承担。原告遂向本院提出申请，请求将被告欧陆风情餐厅变更为被告王静。本院予以准许。本院于2019年7月17日作出（2019）鄂0381民初1801号民事判决书。判决被告杨丹军、上鼎公司、王静偿还原告借款。王静不服提起上诉。湖北省十堰市中级人民法院于2019年11月1日作出（2019）鄂03民终2924号民事裁定书，认为王静申请对2016年12月25日借条中加盖的欧陆风情餐厅公章与债务清理完结证明中加盖的公章是否为同一枚印章及形成时间申请鉴定。鉴定的结论直接影响本案的基本事实，该鉴定应当由一审法院实施。将本案发回重审。本院启动重审程序后，因王静电话无人接听，本院按照其填写的送达地址邮寄限期提交鉴定申请通知书，王静拒签。审理中，原告张红卫以上鼎公司股东王强未足额履行出资，申请追加王强为被告，要求王强承担赔偿责任。另查明，上鼎公司于2012年2月14日成立，股东为杨丹军、王强2人，注册资本3000万元，杨丹军认缴2700万元，实际出资90万元，持股比例90%，王强认缴300万元，实际出资10万元，持股比例10%。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告杨丹军向原告张红卫借款，原审庭审时杨丹军当庭对借款予以认可。2016年12月25日双方对之前的借款进行结算后，被告杨丹军向原告张红卫出具的借条上明确写明借款人为“丹江口市欧陆风情新概念餐厅、湖北上鼎实业发展有限公司、杨丹军”，并有杨丹军的签名捺印及上鼎公司、欧陆风情餐厅的公章，杨丹军作为上鼎公司的法定代表人，其行为代表公司职务行为。杨丹军与王静系夫妻关系，杨丹军在原审庭审时陈述借款用于欧陆风情餐厅资金周转，杨丹军以欧陆风情餐厅的名义借款且加盖了该餐厅的公章，被告王静称对借款不知情并称印章系杨丹军偷盖，一无证据证实，二此系内部管理问题，不能以此对抗原告，杨丹军的身份及加盖公章行为，足以使原告产生信任餐厅为借款人。杨丹军、上鼎公司、欧陆风情餐厅共同作为借款人向原告借款的借贷关系成立且合法有效，三被告应向原告偿还借款。原告张红卫要求被告偿还借款本金30万元及截止2016年12月25日的利息15万元的诉讼请求，有事实依据，本院予以支持；2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条规定，约定了借款期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借款期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。双方借条中约定按每月2分3厘支付利息，原告主张被告自2016年12月25日起按照本金30万元、月息2%计算利息至本息全部清偿之日止，系在法律规定的范围内处分自己的民事权利，亦不违反法律规定，本院予以支持。被告王静虽在本案原审期间对公章及借条的形成时间提出异议，但重审期间，本院依法向其送达限期提交鉴定申请通知，其未提出鉴定申请，对本案相关证据，依法应予确认。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。被告王强作为上鼎公司股东，其认缴出资300万元，仅实际出资10万元，依法应在其未出资数额范围内对原告借款不能清偿部分承担补充赔偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杨丹军、湖北上鼎实业发展有限公司、王静于本判决生效后十日内向原告张红卫偿还借款本金30万元及截止2016年12月25日的利息15万元，并自2016年12月26日起以本金30万元为基数按月息2%支付利息至清偿之日止；二、被告王强对第一项判决在其于湖北上鼎实业发展有限公司的未出资数额范围内对不能清偿部分向原告张红卫承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8050元，公告费560元，共计8610元，由被告杨丹军、湖北上鼎实业发展有限公司、王静负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审 判 长  彭泽辉审 判 员  王汝军人民陪审员  庹 伟二〇二〇年十月二十日法官助理杨雪芹书记员谢悦本案适用的相关法律依据:1.《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借款期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借款期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。3.《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。