内蒙古自治区赤峰市中级人民法院刑事裁定书（2020）内04刑终278号原公诉机关内蒙古自治区宁城县人民检察院。上诉人（原审被告人）马洁瑶，女，1987年7月10日出生，回族，中专文化，个体，群众，捕前住内蒙古自治区赤峰市。无前科。因涉嫌诈骗罪，于2020年4月17日被宁城县公安局刑事拘留，2020年5月15日经宁城县人民检察院批准，同日被宁城县公安局执行逮捕。现羁押于宁城县看守所。辩护人王迪，内蒙古京宇信律师事务所律师。宁城县人民法院审理宁城县人民检察院指控原审被告人马洁瑶犯诈骗罪一案，于二〇二〇年八月十八日作出（2020）内0429刑初182号刑事判决。原审被告人马洁瑶不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人马洁瑶，听取辩护人王迪律师的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2020年2月，正值新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶谎称其有口罩和测温枪货源，通过微信发布销售信息，骗取周某、向某、曹某、翁某等人口罩和测温枪款共计人民币200360元。具体犯罪事实如下：1、2020年2月份，新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶通过微信发布虚假销售口罩信息，骗取周某人民币12200元。2、2020年2月份，新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶通过微信发布虚假销售口罩信息，骗取向某人民币4560元。3、2020年2月份，新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶通过微信发布虚假销售测温枪信息，骗取曹某人民币32300元。4、2020年2月份，新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶通过微信发布虚假销售口罩信息，骗取翁某人民币151300元。2020年5月11日，被告人马洁瑶亲属将人民币200360元交给公安机关，公安机关已发还给被害人。上述事实有经原审庭审举证、质证的被害人陈述、证人证言、电子数据、书证、被告人的供述与辩解等证据证实。原审法院认为，被告人马洁瑶以非法占有为目的，利用电信网络虚构事实，骗取多人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人马洁瑶如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人马洁瑶亲属积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人马洁瑶在新冠肺炎疫情防控期间，假借销售用于预防、控制突发新冠肺炎疫情的口罩和测温枪的名义，骗取多人财物，且数额巨大，依法从重处罚。根据被告人马洁瑶犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人马洁瑶犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。上诉人马洁瑶的上诉理由是，公诉机关更改量刑建议的程序不合法，其如实供述、积极退赃，无前科劣迹，系偶犯、初犯，一审判决量刑过重，请求二审法院改判对其适用缓刑。辩护人王迪提出与上诉理由相同的辩护意见，并提出上诉人发布的出售口罩信息并非完全虚假，不具有占有他人财物的主观恶意，请求二审法院从轻量刑、予以缓刑。经二审审理查明，2020年2月，正值新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶谎称其有口罩和测温枪货源，通过微信发布销售信息，骗取周某、向某、曹某、翁某等人口罩和测温枪款共计人民币200360元。具体犯罪事实如下：1、2020年2月份，新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶通过微信发布虚假销售口罩信息，骗取周某人民币12200元。2、2020年2月份，新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶通过微信发布虚假销售口罩信息，骗取向某人民币4560元。3、2020年2月份，新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶通过微信发布虚假销售测温枪信息，骗取曹某人民币32300元。4、2020年2月份，新冠肺炎防控期间，被告人马洁瑶通过微信发布虚假销售口罩信息，骗取翁某人民币151300元。2020年5月11日，被告人马洁瑶亲属将人民币200360元交给公安机关，公安机关已发还给被害人。上述事实有下列经原审庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1、受案登记表、立案决定书证实，2020年4月16日16时50分，周某报警称被马洁瑶诈骗了12200元，曹某报警称通过微信好友购买测温枪，使用微信转账37800元，对方不发货，返还5500元，对方拒绝归还剩余钱款，翁某报警称2020年2月网上购买口罩被骗人民币188100元，公安机关立案侦查的事实。2、被害人周某的陈述证实，我在微信上买口罩一共被骗了12200元，我是用微信转账给马洁瑶的，第一笔是2020年２月20日微信转账给18000元，第二笔是2020年２月21日微信转账了4200元。没有发货给我，在2020年３月21日用微信退给我10000元，还差12200元没有退给我。3、被害人向某的陈述证实，2020年2月23日晚上，我通过微信购买口罩，我实际支付了33660元，3月9日我向对方提出退款要求，对方答应但拒不退款，3月9日下午我便报警求助，在我报警后对方给我退款4000元并承诺余款于2020年3月12日前全部退款，至2020年4月27日对方分多次共计给我退款24300元，还有9360元未退。4、被害人翁某的陈述证实，我通过王士丽分8次一共给马洁瑶转过305100元，给我发了价值1.8元/枚的口罩38500枚，其中我收了36000枚，王士丽收了2500枚，马洁瑶还给我补偿了2300枚9001型号的一次性口罩，这2300枚口罩是马洁瑶补偿给我的。马洁瑶给我退了47700元。口罩价值及退款一共153800元，到目前马洁瑶还欠我151300元。5、被害人曹某的陈述证实，2020年2月25日和2020年2月27日我使用手机微信购买测温枪被骗了32300元。6、证人刘某的证言证实，向某2020年2月在微信好友马洁瑶处购买口罩被骗，共计支付口罩款42660元，马洁瑶分多次退还33300元，还退还了330个N90口罩价值人民币4800元，共计38100元，马洁瑶骗了向某4560元。7、证人李某的证言证实，我是曹某的丈夫，曹某在微信圈里马洁瑶处购买测温枪，共计支付37800元，一次货我们都没有收到过，我们总是催马洁瑶，后来马洁瑶给我们返回来5000元，还差32300元没有给我们，我妻子微信名叫“小颖”，将剩余的钱返给我，没有异议。8、证人张某的证言证实，我是马洁瑶的母亲，我了解到马洁瑶大约骗了21.598万元，现我把21.598万元送到公安机关，希望公安机关代马洁瑶退给被骗的受害人。10、办案说明证明，查询马洁瑶银行卡在2020年1月1日至5月1日的交易流水，并刻录成光盘。11、扣押清单证明，公安机关扣押手机及银行卡的相关情况。12、微信聊天记录与转账记录证明，马洁瑶与被害人的微信聊天及转账情况。13、接受物品清单、中国银行单据证明，张某替马洁瑶退赃的情况。14、发还清单、收据、李某委托书证明，公安机关退还周某、翁某、向某赃款的事实。15、违法犯罪记录情况查询证明，经查询未发现马洁瑶的违法犯罪情况。16、光盘一张证明，马洁瑶的银行交易流水情况。17、电子数据提取笔录证明，公安机关提取马洁瑶持有的OPPO手机内数据的情况。18、户籍信息证明，上诉人马洁瑶的自然人身份情况。19、上诉人马洁瑶的供述和辩解证明，我通过使用微信，在微信朋友圈内发布虚假的销售口罩广告后，添加购买口罩的微信好友，我欺骗他们说我有口罩货源，进而骗取他们的订货款。我共计骗过四个微信好友，实施诈骗的时间2020年2月至3月，这四个微信好友分别是：骗宁城县天义第四小学的周某12200元、赤峰市邮政局姓翁的男子15万多元、四川成都的向某1万多元、小颖3万多元。骗来的钱让我还债和日常消费了。我还用“蕾蕾”注册过微信号，我使用的是微信的分身功能，我用“蕾蕾”与“陌.念”聊天，其实就是我自己和自己对话，我把自己的处境描述的很惨，然后再截图发给“义忠”看过，我当时就是想了这么个办法骗他。我在微信上实施诈骗犯罪时，就是使用的身上带着的那部OPPO手机。本院认为，上诉人马洁瑶以非法占有为目的，利用电信网络虚构事实，骗取多人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人及辩护人提出其如实供述、积极退赃，无前科劣迹，系偶犯、初犯，请求从轻量刑的上诉理由和辩护意见，经审查，原判已充分考虑上诉人法定、酌定从轻情节，量刑并无不当，故本院不予支持。关于辩护人提出上诉人发布的出售口罩信息并非完全虚假，案发前就已积极退赔，不具有占有他人财物的主观恶意的辩护意见，经审查，与被害人陈述、证人证言、上诉人供述不符，不能成立，故本院不予支持。综上，原判决适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（第一项）、第二百四十四条之规定,裁定：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王金海审判员 王 瑜审判员 吴英凡 二〇二〇年十月三十一日法官助理 宇 秾书记员 韩牧蓉