新疆维吾尔自治区和硕县人民法院民 事 判 决 书（2019）新2828民初783号 原告：李锋，男，1970年2月5日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州和硕县。委托诉讼代理人：李昆，新疆兴意律师事务所律师。被告：徐军，男，1968年6月30日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州焉耆县。委托诉讼代理人：强超，新疆同明律师事务所律师。委托诉讼代理人：王中，新疆蝶谷律师事务所律师。被告：巴州建硕石材矿业有限公司，住所地新疆和硕县工业园内。法定代表人：代兴龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘洪江，新疆天雪律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛茂壮，新疆天雪律师事务所律师。原告李锋与被告徐军、巴州建硕石材矿业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月28日公开开庭进行了审理。原告李锋及其委托诉讼代理人李昆，被告徐军及其委托诉讼代理人强超、王中，被告巴州建硕石材矿业有限公司（以下简称建硕公司）法定代表人代兴龙及委托诉讼代理人刘洪江、葛茂壮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李锋向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告工程款1,300,000元；2.被告支付原告利息300,000元。事实和理由：2015年8月20日，原告与被告徐军签订了一份《建筑工程施工合同》，双方约定由原告负责修建被告建硕公司的办公楼，工程地点在和硕县工业园区建硕公司院内，工程为二层楼房，框架结构，室内毛墙毛地交工，工程造价为每平方米1,100元。合同签订后，原告依约开始施工，在合同履行过程中，被告建硕公司变更合同，将二层楼改建成四层，同时要自己干挂大理石，由于被告的原因，工程迟迟不能竣工，双方发生争执，故诉至法院。被告徐军辩称，请求驳回原告的诉讼请求。本工程在施工期间一直没有出具质检部门的文书，视为不合格工程，该工程的二楼曾被质监部门要求砸掉，原告与建硕公司当时都在场，合同明确约定按图纸施工，必须是合格工程。本人与建硕公司的代理人代建华是朋友，他不懂工程，让我来给他办建楼房的事情，原告是代建国介绍给我的，没盖楼之前我们不认识。原告跟我签的合同约定按图施工，原告说垫付得起工程款，盖完楼之后算钱，我给原告说过，甲方有权把乙方清出场地，随后不论工程是否干完，造成的经济损失保留诉讼的权利。该工程我方已经付了部分工程款，按合同约定已经付超。被告建硕公司辩称，不同意支付工程款，办公楼建设是徐军和原告之间的事情，法定代表人不清楚此事。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告徐军欠被告建硕公司石材款，双方协商由徐军为其建办公楼抵账，后建硕公司法定代表人代兴龙的父亲代建国认为徐军报价高，提出由原告李锋承建办公楼，由被告徐军与李锋签订建设工程施工合同，办公楼盖成后徐军与建硕公司算账时多退少补。2015年8月20日，原告李锋（乙方）与被告徐军（甲方）签订了一份《建筑工程施工合同书》，约定工程的承建方式为包工包料（由徐军承担主材，不耽误李锋施工），李锋按图施工，不承担税款，工程为二层楼房，框架结构，每平方米1,100元，付款方式为工程一层竣工付已完工程量的50%，二层竣工后付二层已完工程量的50%，工程竣工交付使用后付清剩余工程款，扣工程总造价的5%质保金等内容。被告建硕公司向原告李锋提供了一份未经设计单位盖章的二层建筑施工图草图，原告李锋进场按图施工建设。2016年3月，被告建硕公司要求李峰给案涉办公楼楼层中间加盖隔层，并向李锋提供一份隔层施工图草图，李锋在隔层加盖过程中被告建硕公司又要求将隔层拆除，双方因隔层价款发生争执，建硕公司遂强行将隔层拆除，案涉工程停滞再未继续施工。施工期间，被告徐军为原告李锋提供16张多孔砖票价值48,160元，水泥价值18,700元，钢筋价值86,337元，以及260张大板子价值15,600元；2015年11月至2016年12月间，被告徐军陆续向原告李锋支付工程款及工人工资等共计380,000元。上述被告徐军支付各类款项共计548,797元。2015年11月至2016年7月间，被告建硕公司向原告李锋工程款26,000元及钢筋款10,000元，上述合计36,000元。另查明，涉案工程发包时未进行招投标程序，且至今也未取得建设工程规划许可证、施工许可证等相关行政许可。经本院委托广东信仕德建设项目管理有限公司新疆分公司对案涉工程造价进行鉴定，案涉工程造价总价为1,461,640.66元（其中直接费1,053,690.01元；企业管理费59,634.92元；利润31,444.26元；规费49,259.22元；人材机差价146,926.33元；增值税销项税额120,685.92元）。此次鉴定产生鉴定费用17,000元，因鉴定产生的差旅费用500元。鉴定意见做出后，被告徐军提出异议：1、鉴定报告采用定额计价计算工程价款，定额计价中建筑工程费用包括直接费、间接费、利润及税金；2、间接费包括企业管理费和规费，规费含工程排污费、社会保障费及职工五险一金费等，利润为企业投资期望回报，增值税销项税额系企业税金，本案李锋系无施工资质的个人，亦不存在开具工程发票的情形，所以工程价款中不应计算企业管理费59,634.92元、规费49,259.22元及增值税销项税额120,685.92元；3、本案施工合同因李锋不具有施工资质无效，不能返还的应折价补偿，该补偿费用仅应为工程造价成本，不应计算利润；4、本案应扣除企业管理费59,634.92元、利润31,444.26元、规费49,259.22元及增值税销项税额120,685.92元共计261,024.32元，只以直接费用和人材机价差合计1,200,616.34元认定为工程价款。经本院要求，鉴定人做出如下书面说明：《2010新疆维吾尔自治区建筑安装工程费用定额》中没有针对个人的收费标准，本工程按工程类别进行取费计算（工程类别是依据工程的建筑面积、檐口高度、跨度来划分的，并且双方的“建筑工程施工合同书”并没明确规定不计取此项费用）。被告建硕公司对鉴定意见书提出异议：1、鉴定人无鉴定资质；2、对工程量有异议；3、对评估工程造价适用的执行定额及标准有异议等。本院要求鉴定人出庭作证，鉴定人对双方当事人提出的问题一一进行答复。上述事实有《建筑工程施工合同书》，《工程造价鉴定意见书》，鉴定费发票，提砖票，建筑材料收条，转账记录，收款收条,证人证言及原、被告的陈述等证据证实，可以相互印证。本院认为，违反法律、行政法规强制性规定签订的合同无效。本案中，案涉合同为建设工程施工合同，根据法律规定，承包人未取得建筑施工企业资质的，建设工程施工合同无效，双方当事人应当根据各自的过错承担相应的责任。被告建硕公司虽未与原告李锋签订书面合同，但系案涉工程的业主，参与了施工过程，并向原告支付了部分工程款和材料款，应当与被告徐军视为共同发包人。被告徐军、建硕公司未经过合法的招标程序将建筑工程发包给没有建筑施工企业资质的原告李锋；被告建硕公司将未经会审盖章和审批的施工草图交由原告施工，在施工过程中变更工程主体结构，且至今也未取得建设工程规划许可证、施工许可证等相关行政许可，故二被告应当对合同无效的后果承担70%的过错责任；原告李锋明知自己没有建筑施工企业资质仍然承建案涉工程，应当对合同无效的后果承担30%的过错责任，其在案涉工程未竣工验收的情况下要求被告支付全部工程款的请求于法无据。原告是无施工资质的个人，不存在企业管理费及规费的问题，也不存在开具工程发票及获得利润的问题，故鉴定意见书中的企业管理费59,634.92元、利润31,444.26元、规费49,259.22元及增值税销项税额120,685.92元，合计261,024.32元应予扣除，故案涉工程造价剩余实际成本造价1,200,616.34元（1,461,640.66元-261,024.32元）。按照各方当事人的过错程度，由原告李锋自行承担30%，计款360,184.90元；被告徐军、建硕公司分担840,431.44元，该款应支付给原告，但应扣除被告徐军在施工过程中已支付材料款和工程款共计548,797元，被告建硕公司已支付材料款和工程款共计36,000元，实际应向原告李锋支付工程造价款255,634.44元。鉴定费17,000元及因鉴定产生的差旅费500元，共计17,500元，由原告李锋承担5,250元，被告徐军、建硕公司承担12,250元。被告徐军未提供证据证明签订合同是受建硕公司的委托，建硕公司对此也不予认可，故本院对被告徐军辩称其与建硕公司是委托合同关系的辩解意见不予采纳。因案涉工程在上述违法情形下开工建设，主体工程至今尚未完工，相关手续也未办理，属于违章建筑，且在建设过程中被随意改建，已存在极大的公共安全隐患，若允许其继续建设将会扰乱我国建设工程领域的管理秩序，具有很大的公共安全隐患，损害社会公共利益。对原告李锋要求被告徐军、建硕公司支付欠款利息的诉讼请求，因案涉合同系无效合同，故对该诉讼请求本院不予支持。对被告建硕公司辩称案涉工程质量不合格，要求对案涉工程进行质量鉴定的意见，因其未提供初步证据证实案涉工程因施工人的原因造成工程质量不合格，且建硕公司自己提供的施工图未经过设计部门会审盖章并经有关部门审核批准，其在施工过程中又随意要求变更主体结构，强行干涉施工，其对工程质量问题本身就存在重大过错，故本院对该鉴定申请不予准许。对被告建硕公司认为鉴定程序违法、鉴定意见依据不足及鉴定人没有鉴定资格，要求对案涉工程重新鉴定的请求，因该鉴定是由本院依法进行委托具有鉴定资质的鉴定机构，且鉴定人已出庭作证接受了当事人的询问，其也没有提供证据证实其主张，故本院不予准许。对被告建硕公司辩称其没有要求原告李锋加盖隔层，加盖隔层的图纸也不是其提供的辩解意见，不符合常理，原告李锋作为承建人不可能擅自变更图纸并加盖隔层，故对该辩解意见本院不予采纳。综上所述，对原告李锋要求被告徐军、巴州建硕石材有限公司支付工程款1,300,000元的诉讼请求，本院支持255,634.44元。被告徐军、巴州建硕石材有限公司还应支付原告李锋垫付的鉴定费用12,250元。对原告李锋要求被告徐军、巴州建硕石材有限公司支付欠款利息300,000元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，判决如下：一、被告徐军、巴州建硕石材矿业有限公司定于本判决生效后十五日内支付原告李锋工程造价款255,634.44元，鉴定费及因鉴定产生的差旅费12,250元，合计267,884.44元。二、驳回原告李锋其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,200元，减半收取9,600元，由原告李锋负担6940.87元，被告徐军、巴州建硕石材矿业有限公司负担2659.13元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审  判  员   付晶晶二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 七 日书  记  员   史 慧