内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终3372号上诉人（原审原告）：张雪，女，1990年4月10日出生，汉族，无职业，住赤峰市。委托代理人：于东坡，内蒙古赤玉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：赤峰丽都美容医院有限公司，住所地：赤峰市红山区站前办事处原人大院内商住楼1032（昭乌达路**）。法定代表人：林国扬，执行董事。委托代理人：王海鹏，内蒙古正勋律师事务所律师。上诉人张雪、赤峰丽都美容医院有限公司（以下简称丽都公司）因劳动争议一案，不服赤峰市红山区人民法院（2020）内0402民初734号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张雪上诉请求：请求二审法院撤销红山区人民法院（2020）内0402民初734号判决书，发回重审或依法改判，支持张雪原审诉讼请求。事实和理由：一、原审法院认定“2019年9月中旬，原告张雪经案外人介绍到被告丽都公司从事美容设计咨询工作”事实错误。张雪在原审诉状中称“2019年9月中旬，经王某介绍，我到被告处工作”，实际上是指2019年9月中旬，张雪经王某介绍。2019年10月1日起到丽都公司处工作。此事实在原审庭审中，张雪补充起诉意见时已陈述清楚。张雪到丽都公司处工作时间是2019年10月1日，并非是2019年9月中旬。此事实有张雪在原审提交钉钉打卡软件的打卡记录为证。二、原审法院认定“2019年10月工资实发7692.34元，其中含补发4505.4元”事实错误。2019年10月份，张雪的工资是7692.34元，不包括补发的4505.4元，此款项只是10月份的工资数额。首先，银行工资流水明确载明是10月份的工资。其次，张雪的工资标准是1万元，2019年10月出勤20天，请假6天，4天公司规定休假。10000元除以26天等于384.61元，这是张雪一天的工资数额。扣除6天请假2307.66元（6天＊384.61），剩余7692.34元，正好是张雪10月份的工资。综述，原审法院对于张雪在丽都公司处工作时间及工资标准等事实认定错误，导致赔偿数额发生错误，请求依法查明事实，支持张雪的上诉请求。丽都公司辩称，一审判决关于张雪的工作时间及工资标准认定清楚，张雪的上诉理由不能成立。丽都公司上诉请求：请求撤销内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2020）内0402民初734号民事判决第二项，依法予以改判。事实与理由：一、原审判决认为“被告主张扣款1820元未提供证据”，与事实不符。首先，丽都公司提交的2019年12月份的工资表中，除了张雪因未完成任务有扣款外，其他与张雪同岗位员工也有扣款的情形；其次，丽都公司是按“现场咨询师工资提成”（已提交）核算张雪工资的，扣款的原因是其12月份未完成绩效任务。丽都公司提交的上述证据完全可以认定，丽都公司扣款是有事实依据的。二、原审判决丽都公司支付经济补偿金适用法律错误。《劳动合同法》第三十七条的规定，劳动者解除合同应提前30天通知用人单位。第三十八条第二款规定，只有用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者才可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条第（一）项规定：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，虽然丽都公司存在未按规定缴纳社会保险和拖欠工资的情形，但按照法律规定张雪离职也应通知丽都公司，张雪不辞而别，未履行告知程序，不符合《劳动合同法》第四十六条第一项规定的应支付经济补偿金的情形。因此，原审法院判决丽都公司支付经济补偿金适用法律错误。综上，原审判决存在事实认定和适用法律错误等问题，恳请二审法院查明事实，依法改判。张雪辩称：1.张雪在丽都公司从事现场咨询师工作，其工资是固定数额每月1万元，并非丽都公司所说有考核业绩。另外工资表是丽都公司单方提供的，张雪并不认可。2.一审法院支持丽都公司支付补偿金有明确的法律依据，丽都公司认为支付补偿金适用法律错误是不存在的。张雪向一审法院起诉请求：1．解除张雪、丽都公司双方劳动关系；2．丽都公司给付张雪工资18325元（2019年11月份及12月份）；3．丽都公司给付因未签订劳动合同双倍工资款18325元；4．丽都公司给付张雪经济补偿金5000元；5．丽都公司缴纳张雪工作期间的社会保险费用；6．丽都公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年9月中旬，张雪经案外人介绍到丽都公司从事美容设计咨询工作，双方未签订书面劳动合同。后张雪在丽都公司处工作至2019年12月17日，关于离职原因，张雪称因为丽都公司不按时发放工资，丽都公司称张雪无故离职。张雪向法院提交银行流水一页显示，张雪2019年11月21日领取10月份工资7692.34元。丽都公司向法院提交工资表一份，显示张雪2019年10月工资实发7692.34元，其中含补发工资4505.4元；2019年11月实发工资3796.06元；2019年12月张雪应发工资1987元，未完成业绩扣款1820元，实发工资167.39元。丽都公司认可尚欠张雪工资3963.45元。一审法院又查明，丽都公司未为张雪缴纳社会保险。一审法院还查明，2020年1月2日张雪作为申请人向赤峰市红山区劳动人事争议仲裁委员会就与丽都公司解除劳动关系、要求丽都公司支付工资、经济补偿金等事项申请仲裁，该委五日内未作出决定，通知张雪向法院提起诉讼，张雪接到该委通知后向法院提起诉讼，诉请如前。一审法院认为，张雪诉状中诉称其2019年9月中旬至丽都公司处工作，丽都公司提交的工资表中亦标注有补发工资的字样，故法院认定张雪入职时间为2019年9月中旬，2019年12月18日张雪离职，应视为双方劳动关系已经解除，故对于张雪请求解除双方劳动关系的诉讼请求，法院予以支持。关于张雪的工资数额，张雪称其月工资为10000元，但是未能向法院提供相关证据，丽都公司向法院提交的工资表，显示丽都公司向张雪发放了2019年9月至2019年10月的工资7692.34元，其中补发了9月份工资4505.40元，且张雪未主张2019年9月的工资，因此应认定张雪10月份工资为3186元。与丽都公司的工资表显示张雪2019年11月份工资3796元数额相近，故法院认定丽都公司拖欠张雪11月工资为3796元。对于工资表显示张雪12月份工资1987元，丽都公司主张扣款1820元未提供证据，法院不予支持，认定丽都公司拖欠张雪12月份工资为1987元。因张雪诉称9月中旬入职，12月18日离职，故法院认定张雪工作期间为3个月，故张雪的月平均工资为4491元［7692.34元＋3796.06元＋1987=13475.4元÷3=4491］。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，丽都公司应该依法承担给付劳动者经济补偿金的法定责任。第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”规定，张雪经济补偿金的计算时间应为3个月，丽都公司应支付其半个月本人工资，应为2245元（4491元×0.5个月）；张雪主张丽都公司支付未签订劳动合同双倍工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中根据查明事实，双方未签订劳动合同期间为三个月，扣除一个月宽限期，丽都公司应向张雪支付二倍工资的期间为二个月，故丽都公司应给付张雪未签订劳动合同双倍工资差额8982元（4491元×2个月）。张雪要求丽都公司给付应缴纳的社会保险金，因缴纳社会保险金系征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理范畴，不是劳动者与用人单位之间的争议，因此不是民事管理范畴，故法院对张雪的该项请求，依法不予支持。综上，判决如下：一、解除张雪与赤峰丽都美容医院有限公司之间的劳动关系；二、赤峰丽都美容医院有限公司于判决生效后立即给付张雪工资2019年11月工资3796.06元，12月工资1987元，经济补偿金2245元，未签订劳动合同二倍工资8982元，以上合计17010元。三、驳回张雪的其他诉讼请求。二审中，双方当事人没有提交新的证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”首先，关于张雪的入职时间，张雪在仲裁及本案诉状中均称其2019年9月中旬经人介绍到丽都公司工作，虽然张雪在庭审中称其10月1日才到公司上班，但该陈述与其仲裁和诉状中的陈述相矛盾，故原审认定去9月中旬入职并无不当。其次，关于张雪的工资数额，因双方当事人并未签订劳动合同，无法直接体现张雪的工资情况。张雪上诉称其月工资10000元，但对该主张未能提供有效证据加以证明。而原审通过丽都公司提供的工资表，并结合张雪的入职时间，综合认定张雪的月平均工资为4491元。另，二审期间通过对照丽都公司的工资发放银行流水，能够印证其原审提供工资表中工资发放的客观性，同时通过工资表10月份工资中的补发工资项也再次佐证原审认定张雪的入职时间。故对于张雪称其月工资10000元的上诉主张，本院不予支持。丽都公司上诉称，因张雪未完成绩效任务，故12月份扣款1820元。丽都公司提供的工资表中虽有扣款，但因双方未签订劳动合同，无法体现公司为张雪的月绩效任务定额为多少，丽都公司亦未提供证据证明张雪有未完成绩效任务的事实存在，故对于丽都公司扣款的主张，本院不予支持。再次，关于丽都公司是否支付经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。因丽都公司未能及时为张雪发放工资及缴纳社会保险，故其应承担给付经济补偿金义务。虽然丽都公司称张雪未对公司进行告知，但一审庭审张雪称已电话通知公司，结合张雪与李忆超的通话录音，能够侧面反映出张雪离职已通知公司，公司亦已知晓。故对丽都公司称不承担给付经济补偿金义务的上诉理由，本院不予支持。综上，张雪与丽都公司的上诉理由依法均不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由张雪、赤峰丽都美容医院有限公司各承担10元。本判决为终审判决。审判长 李国辉审判员 陆广华审判员 董燕洪 二〇二〇年十月十三日法官助理 黄人达书记员 赵泓熙