上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初50990号原告：汕头市金丰田实业有限公司，住所地广东省汕头市。法定代表人：马兴杰，总经理。委托诉讼代理人：周宝同，男。被告：上海七宝乐购购物中心有限公司锦绣分公司，住所地上海市浦东新区。负责人：王伟，经理。被告：上海七宝乐购购物中心有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：陈兵，总经理。上述二被告的共同委托诉讼代理人：陆凤观，女。原告汕头市金丰田实业有限公司与被告上海七宝乐购购物中心有限公司锦绣分公司(以下简称锦绣分公司)、上海七宝乐购购物中心有限公司(以下简称七宝乐购公司)买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月26日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人周宝同、二被告的共同委托诉讼代理人陆凤观到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告汕头市金丰田实业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告锦绣分公司向原告支付货款人民币499,048.56元；2.判令被告七宝乐购公司在被告锦绣分公司资产不足以履行债务的范围内，承担清偿责任；3.本案诉讼费由被告锦绣分公司承担。事实和理由：原告自2007年开始与两被告建立合作关系。2008年1月至2013年12月底，原告累计向被告锦绣分公司供货1,367,264元，其中已开具增值税发票金额为868,215.44元且已处理，尚欠原告未开票货款金额为499,048.56元。经原告多次催讨，被告敷衍推诿而未果。另查，被告锦绣分公司系被告七宝乐购公司下属分支机构，故七宝乐购公司应在锦绣分公司资产不足以履行债务的范围内承担清偿责任。现原告诉至法院，请求解决。审理中，原告称经对账现其确认已开发票金额应为868,215.44元，再扣减原告认可的退货167,006.22元，现被告的欠款金额应为332,042.34元，且两被告作为合并后承继权利义务的公司和新设立的公司应当承担付款责任，故将诉讼请求的变更为要求两被告共同向原告支付货款332,042.34元。被告锦绣分公司、被告七宝乐购公司共同辩称：不同意原告的诉讼请求。因为原告本案中主张的未开票部分的金额差实际是退货。双方所有的货款在(2014)浦民二(商)初字第2498号判决书中已经处理完毕，此次原告是重复起诉。基于生效判决，原告的起诉也已经超过诉讼时效。若需要被告承担责任，那么对于原告要求两被告共同承担付款责任的意见予以认可。经审理，本院查明以下事实：锦绣分公司成立于2017年11月2日，营业场所为上海市浦东新区锦绣路XXX号XXX-XXX层，类型为有限责任公司分公司，经营范围为食品销售、医疗器械经营、日用百货、服装服饰等。七宝乐购公司成立于1998年12月1日，注册资本为88,523万元，经营范围为食品销售、餐饮服务、餐饮管理、电子商务、出版物经营、医疗器械、日用百货等。原告与上海浦东锦绣乐购生活购物有限公司(以下简称锦绣乐购公司)自2004年建立业务关系，由原告向锦绣乐购公司供应内衣类商品。2011年6月23日，双方签订了2011年度的《商品购销合同》，对付款、开票、退货等作了约定。2014年7月4日，本院受理了原告诉锦绣乐购公司买卖合同与联营合同纠纷一案，原告起诉要求南汇乐购公司支付原告已开票部分尚欠的货款，明确对于已送货未开票的供货暂不主张。2014年10月29日，本院作出(2014)浦民二(商)初字第2498号民事判决，认定原告与锦绣乐购公司自2004年起建立买卖合同及联营合同关系，原告的末张发票开具于2013年11月7日，开票总金额为1,419,372.20元，锦绣乐购公司付款1,057,197.17元，差额中应扣除被告退货45,188.80元、返利136,394.90元、服务类费用为16,700元。据此判决被告应向原告支付货款163,891.33元。另，判决书首部载明锦绣乐购公司的住所地为上海市浦东新区锦绣路**。2015年12月3日和2016年12月27日，原告通过邮政EMS向锦绣乐购公司寄送催款函。2019年6月4日，原告通过邮政EMS向锦绣分公司寄送催款函。上述催款函的寄送地址均为上海市浦东新区锦绣路XXX号。2017年12月，被告七宝乐购公司与锦绣乐购公司签订《合并协议》，约定七宝乐购公司吸收合并锦绣乐购公司，并由七宝乐购公司成为合并后存续的公司，承继合并锦绣乐购公司的全部资产、权利、义务和责任，作为独立法人继续存续经营。锦绣乐购公司并入后，其原有的全部债权、债务及一切资产、权利、义务和责任均由合并后存续的七宝乐购公司承继。锦绣乐购公司在被合并后须向公司登记管理机关办理注销，待核准后即告正式注销，并且不再以任何形式继续独立存在。2018年5月23日，七宝乐购公司和锦绣乐购公司联名在《文汇报》刊登《吸收合并公告》，将吸收合并事宜公诸于众。2018年7月18日，经上海市浦东新区市场监督管理局核准，锦绣乐购公司注销登记。上述事实由原、被告的当庭陈述，原告提交的商品购销合同、收货报表及送货验收清单、催款的EMS快递单及查询情况、发票清单，被告提交的民事判决书、合并协议等经质证的证据予以证实。审理中，双方对如下事实确认一致：双方的交易时间为2004年9月至2013年12月底。本案主张的交易期间为2008年1月至2013年12月，其中货物实际交付时间为2008年1月3日至2012年8月31日。总供货金额为1,367,264元，总开票金额为868,215.44元。2008年1月至2012年6月间发生过退货，退货的方式为被告向原告发退货通知书，原告凭退货通知书去被告处拿退货。由于双方交易时间比较长，导致退货手续不太规范，直到2012年才开始比较严格，须凭相关手续(如身份证、委托书等)办理。同时，双方明确本案只涉及货款，不包括其他费用。另，双方对退货金额有争议：被告方认为退货的总金额为575,970.21元；原告则认可退货金额为167,006.22元，其余退货均未收到。对此，被告就原告不予认可的312,902.52元退货提供了退货单原件，对96,061.47元退货提供了公司电脑内退货明细表打印件，经质证，原告对退货单的真实性不表异议，但认为签收人员无委托手续、身份资料，有些无法辨别字迹，原告并未收到这些退货单上记载的货物。对明细表认为是被告系统数据，无退货单，无法确认是否真实。本院认证认为，退货单为原件、明细表为打印件，内容记载为退货，本院将根据该些证据与本案关联程度、证明力，酌情予以采纳。本院认为，合同成立且生效后，当事人应当依约履行义务。原告与锦绣乐购公司签订的《商品购销合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应予遵守。根据案情及当事人的诉辩意见，双方对于讼争交易期间的总供货金额及总开票金额没有异议，但对总退货金额有争议。现被告方虽提供了退货单，但并未提供证据证明在该些退货单上签收退货的人员系原告方工作人员，且原告对此予以否认。而退货明细则无签收人员签名，故本院不能认定原告已收到被告所述的这些退货，该些款项不应在货款中扣除，因此本院确认应付货款金额为332,042.34元。对于承担责任的主体，现有证据显示，锦绣乐购公司在被七宝乐购公司吸收合并后已注销工商登记，而七宝乐购公司承继了锦绣乐购公司的全部债权债务，故七宝乐购公司应当就本案向原告支付货款，原告要求七宝乐购公司承担付款责任，有事实和法律依据，本院予以支持。锦绣分公司成立于2017年11月2日，远远晚于本案双方讼争的交易期间，亦无证据证明该公司与锦绣乐购公司存在债权债务的存续关系，但两被告均明确表示对于两被告共同承担付款责任没有异议，因此锦绣分公司的该项意思表示属于债的加入，与法不悖，原告要求该公司共同承担付款责任，有事实和法律依据，本院亦予以支持。对于被告称原告系重复起诉的意见，因本院(2014)浦民二(商)初字第2498号案件处理的系双方之间已开票部分的货款，而本案所涉的系未开票部分，不属于重复起诉，故本院对被告的该项辩称意见不予采纳。对于被告称原告的起诉已超过诉讼时效的意见，因原告在2015年12月、2016年12月和2019年6月均向锦绣乐购公司及锦绣分公司发送过催款函，要求该公司履行付款义务，且均在法律规定的诉讼时效期间内，构成诉讼时效中断，故原告的起诉未超过诉讼时效，本院对被告的该项辩称意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十七条第一款、第一百四十三条、第一百八十八条、第一百九十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款和第一百零九条之规定，判决如下：被告上海七宝乐购购物中心有限公司锦绣分公司、被告上海七宝乐购购物中心有限公司应于本判决生效之日起十日内共同支付原告汕头市金丰田实业有限公司货款332,042.34元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,280元减半为3,140元，由两被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 张 毅二〇二〇年十月十日书记员 杨家鎏附：相关法律条文一、《中华人民共和国民法总则》第六十七条法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。……第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。第一百九十五条有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。