新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0103民初7106号原告：张求娃，男，1980年10月1日出生，汉族，无固定职业，住新疆五家渠市。被告：沙依巴克区克西街鱻神仙酸汤鱼火锅店，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区克拉玛依西街**商铺**。经营者：徐磊，男，1986年9月16日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：杨金良，新疆则冰律师事务所律师。委托诉讼代理人：童格鲁，新疆则冰律师事务所律师。原告张求娃与被告沙依巴克区克西街鱻神仙酸汤鱼火锅店（以下简称鱻神仙酸汤鱼火锅店）劳动争议一案，本院于2020年9月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月12日公开开庭进行了审理。原告张求娃，被告鱻神仙酸汤鱼火锅店委托诉讼代理人童格鲁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张求娃向本院提出诉讼请求：支持原告的双倍工资17,489.5元（2019年11月3日至2020年1月26日＋3月1日至3月22日），拖欠工资12,123.6元（2月整月＋3月1日至22日），经济赔偿金7,000元（月基本工资7,000元），法定休假加班工资933.2元（元旦1天＋春节3天），每周双休日加班工资4,899.3元（每月8天×3个月-休过3天），超时加班工资10,512元（每天4小时×90天×每小时29.2元），补交2019年11月至2020年3月的社会保险。事实和理由：原告与被告之间的劳动争议纠纷，经乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）仲裁，原告认为，仲裁裁决的事实认定错误，适用法律错误。一、仲裁委认定原告的双倍工资中2019年11月3日至2020年1月26日11,827元计算错误，正确是7,000元十5,365.9=12,365.9元。双倍工资中3月1日至3月22日5,123.6元和拖欠工资中3月1日至22日5,123.6元，仲裁委认为这期间是疫情管控期，不予支持双倍工资、拖欠工资，仅支持生活费的事实认定错误。事实是乌鲁木齐市2月28日逐步开始解封，被告已于2月29日正式营业（只接外卖订单）3月2日可堂食，原告也提供了正常劳动。二、原告申请的经济赔偿金7,000元，被仲裁委误写成补偿金，后被认定为经济补偿金3,500元事实错误。事实是被告违法解除与原告的劳动关系。三、原告申请的法定休假加班工资893.2元（元旦1天＋春节3天×每天工资233.3元）、每周双休日加班工资4,899.3元（21天×每天233.3元)、超时加班工资10,512元(每天4小时×90天×每小时工资29.2元)仲裁委认为原告未进行举证。事实是原告提供的通适录音内容里面清楚的记录了所有加班的事实。综上所述,仲裁裁决认定事实不清，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告诉请。被告鱻神仙酸汤鱼火锅店向本院提出诉讼请求：请求人民法院判决原告与被告不存在劳动关系。事实和理由：1.双倍工资不存在支付，原告从未到被告处工作。2.原告自2020年1月起实际未在被告单位工作，仲裁委事实认定错误。原告没有提供证明被告违反劳动法的证据，应当是举证不能。对于超时加班工资，原告未能举证证明存在加班事实。3.补交社会保险不在劳动争议案件受理范围，应当予以驳回。本院经审理查明：张求娃向本院提供的2019年12月18日加盖有鱻神仙酸汤鱼火锅店印章的《工作证明》载明：“兹有我公司员工张求娃,2019年11月3日成为我公司正式员工,任职店长,每月基本工资7,000元”。鱻神仙酸汤鱼火锅店仅对该证明上加盖的公章的真实性认可，内容不认可。张求娃向本院提供的2020年3月9日加盖有鱻神仙酸汤鱼火锅店印章的《工作证明》载明:“兹有沙依巴克区克西街蠡神仙酸汤鱼火锅店店长张求娃同志,本店因近期复工,望社区给予办理”。鱻神仙酸汤鱼火锅店仅对该证明上加盖的公章的真实性认可，内容不认可。张求娃还向本院提供了其作为鱻神仙酸汤鱼火锅店代理人与他人签订的《合作协议》一份，张求娃与鱻神仙酸汤鱼火锅店经营者徐磊的微信聊天记录三份，张求娃与徐磊通话记录二份，均证明张求娃与鱻神仙酸汤鱼火锅店存在事实劳动关系。2020年4月29日，张求娃因与鱻神仙酸汤鱼火锅店工资争议向仲裁委申请仲裁要求：1．被申请人支付申请人2019年12月至2020年3月双倍工资28,000元(每月基本工资7,000元×4个月)2.被申请人支付申请人2020年2月、3月工资14,000元(2020年2月7,000元+2020年3月7,000元)3.被申请人支付申请人经济补偿金7,000元;4.被申请人支付申请人法定休假加班工资893.2元(元旦1天+春节3天×每天工资233.3元)5.被申请人支付申请人每周双休日加班工资4,899.3元;6.被申请人支付中请人2019年11月至2020年1月的超时加班工资10,512元(每天加班4小时×90天×每小时工资29.2元。2020年9月1日，仲裁委作出沙劳人仲字（2020）第299-1号仲裁裁决：一、被申请人支付申请人2019年12月3日至2020年1月26日未签订书面劳动合同二倍工资11,827元(7,000元+7,000元/月÷21.75天×15天)）二、被申请人支付申请人2020年2月工资7,000元、3月1日至3月21日生活费780元〔(1,620元/月×70%÷21.75天)×15天〕；三、被申请人支付申请人经济补偿金3,500元；四、驳回申请人的其他申请请求。该裁决书送达后，张求娃、鱻神仙酸汤鱼火锅店均不服诉至本院。本院认为，张求娃提供的证据均证明张求娃与鱻神仙酸汤鱼火锅店存在事实劳动关系。鱻神仙酸汤鱼火锅店关于与张求娃无劳动关系的主张，与事实不符，本院不予支持。关于劳动关系成立时间，应以《工作证明》载明的2019年11月3日为准。关于劳动关系终止时间，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，用人单位对劳动者的工作年限负有举证责任，因鱻神仙酸汤鱼火锅店未提交证据证实张求娃的离职时间，故本院对张求娃自述于2020年3月22日离职时间予以采信。关于二倍工资问题。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。但是，二倍工资的支付应以劳动者正常提供劳动为前提。张求娃于2019年11月3日入职，鱻神仙酸汤鱼火锅店未与张求娃订立书面劳动合同，张求娃正常提供劳动至2020年1月26日，之后因疫情防控要求，餐饮行业停业。2020年3月初，餐饮行业逐步恢复营业。根据《工作证明》，鱻神仙酸汤鱼火锅店于2020年3月9日向社区申请开业，故2020年1月26日至2020年3月9日为鱻神仙酸汤鱼火锅店停业期间，在此期间张求娃没有提供正常劳动，不应支付二倍工资。2019年12月3日至2020年1月26日、2020年3月10日至3月22日，鱻神仙酸汤鱼火锅店应支付张求娃二倍工资，标准以《工作证明》上载明的基本工资7,000元/月为准。关于2020年2月、3月工资。因2020年2月属于疫情防控期间，按照《新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅关于做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间稳就业工作的通知》规定，企业停工停产在一个工资支付周期内，应按劳动合同规定的标准支付职工工资；超过一个工资支付周期的，职工没有提供正常劳动的，企业应当按照不低于当地最低工资标准的70%发放生活费。故鱻神仙酸汤鱼火锅店应支付张求娃2月工资。2020年3月4日至3月9日因疫情张求娃未提供正常劳动，鱻神仙酸汤鱼火锅店应支付该期间的生活费，标准以2019年乌鲁木齐市最低工资标准1,620元/月(含三险一金)的70%计算。关于经济赔偿金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，张求娃以“老板不让我工作了”为由离职，而鱻神仙酸汤鱼火锅店并未就张求娃离职原因提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。故本院对张求娃主张的离职原因予以采信，视为由鱻神仙酸汤鱼火锅店向张求娃提出解除劳动关系并与申请人协商一致解除劳动关系，张求娃的情形符合《劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿的法定条件，鱻神仙酸汤鱼火锅店应当支付经济补偿。《劳动合同法》第四十七条规定：经济赔偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。2019年11月3日至2020年3月21日双方存在劳动关系，本院支持张求娃半个月工资的经济补偿，标准以7,000元/月予以核定。张求娃要求鱻神仙酸汤鱼火锅店支付经济赔偿金缺乏依据，本院不予支持。关于法定节假日、双休日、延时加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，申请人对其主张的存在法定节假日、双休日、延时加班的情形未提供有效证据予以证明，故对其要求的各项加班费的请求应不予支持。关于补交2019年11月至2020年3月的社会保险问题。由于张求娃在申请仲裁时，未提出该项请求，现直接请求人民法院处理，不符合法律规定，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条规定，判决如下：一、沙依巴克区克西街鱻神仙酸汤鱼火锅店支付张求娃2019年12月3日至2020年1月26日、2020年3月9日至2020年3月21日未签订书面劳动合同二倍工资15,401.34元(7（000元+7＋000元/月÷20.83天×25天);）；二、沙依巴克区克西街鱻神仙酸汤鱼火锅店支付张求娃2020年2月工资7,000元、3月3日至3月8日生活费217.76元（1,620元/月×70%÷20.83天×4天)、2020年3月9日至2020年3月21日工资1,458.10元（7,000元/月÷20.83天×10天）;；三、沙依巴克区克西街鱻神仙酸汤鱼火锅店支付张求娃经济补偿3500元;；四、驳回张求娃的其他诉讼请求；五、驳回沙依巴克区克西街鱻神仙酸汤鱼火锅店的诉讼请求。以上沙依巴克区克西街鱻神仙酸汤鱼火锅店应付张求娃款项共计27,577.20元，应于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元（张求娃已预交），简易程序减半收取5元，由沙依巴克区克西街鱻神仙酸汤鱼火锅店负担，其余5元退还张求娃。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  张海强二〇二〇年十月二十日书记员  吴 瑞