文书内容江苏省泗洪县人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏1324刑初84号公诉机关泗洪县人民检察院。被告人何明，男，1981年10月5日出生于江苏省泗洪县，汉族，无业，住浙江省嘉兴市秀洲区（户籍所在地江苏省宿迁市泗洪县）。曾因吸毒，于2014年5月28日被泗洪县公安局行政拘留十日；又因犯贩卖、运输毒品罪，于2014年12月15日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金四千元，2016年8月3日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，于2019年3月15日被浙江省嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金五千元（刑期自2018年10月26日起至2021年10月25日止），后投放在浙江省乔司监狱服刑。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月19日被泗洪县公安局从浙江省乔司监狱解回。现羁押于泗洪县看守所。指定辩护人化新新，江苏永明晖律师事务所律师。泗洪县人民检察院以洪某刑一刑诉（2020）14号起诉书指控被告人何明犯诈骗罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泗洪县人民检察院指派检察员史少桥出庭支持公诉，被告人何明及其辩护人化新新到庭参加诉讼。现已审理终结。泗洪县人民检察院指控，2018年8月至10月，被告人何明获悉张某（另案处理）有贩卖冰毒的意向后，谎称自己有货源可以和张某合伙贩毒，通过微信转账方式骗取张某160845元毒资用于网络赌博，并编造谎言不发货。分述如下：1.2018年8月1日至28日，被告人何明通过微信转账方式骗取张某57790元毒资后，在张某多次催促发货的情况下，编造谎言不发货。2.2018年9月2日至9月6日，被告人何明用自己另一个微信号冒充他人，谎称手中有冰毒，通过微信转账方式骗取张某21000元毒资后，编造谎言不发货。3.2018年9月9日至10月24日，被告人何明通过微信转账方式骗取张某82055元毒资后，在张某多次催促发货的情况下，编造谎言不发货。针对上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被告人的供述和辩解，被害人的陈述，证人证言，辨认笔录，银行流水，微信转账记录电子数据，发破案经过，调取证据通知及清单，刑事判决书，病历资料，户籍资料，前科材料，罪犯解回再审通知书等相关书证证据。公诉机关认为，被告人何明以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人何明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人何明在判决宣告之后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有本罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人何明归案后如实供述第2起罪行，依法可以从轻处罚。请依法判处。被告人何明辩称其对起诉书第1、3起指控不予认可，是和张某在一起做生意的，并不是诈骗。辩护人提出的主要辩护意见是：1.对于起诉指控的第1、3起犯罪事实有异议，被害人没有明确陈述过是被诈骗的，不能认定被告人实施第1、3起诈骗犯罪。2.被告人何明具有自首情节。经审理查明，2018年9月2日至9月6日，被告人何明获悉张某（已判刑）有贩卖冰毒的意向后，用自己另一个微信号冒充他人，向张某谎称有冰毒可以出售，以收取毒资为名，通过微信转账方式骗取张某钱款21000元，用于网络赌博。另查明，被告人何明归案后如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：被告人何明在庭前多次稳定地供述了诈骗的犯罪事实，其供述诈骗的时间、地点、手段、过程等情节与被害人张某的陈述相印证，并有未到庭证人卜某乙证言、银行流水、微信转账记录电子数据、辨认笔录、病历资料等证据相佐证；发破案经过，证实本案侦破情况及被告人何明归案的情况；户籍证明，证明被告人何明达到完全刑事责任年龄。上述证据，经法庭查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。本院认为，被告人何明以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。公诉机关指控被告人何明于2018年8月1日至28日骗取了张某57790元、于2018年9月9日至10月24日骗取了张某82055元事实不清、证据不足，本院不予支持。被告人何明及其辩护人就此提出的辩解和辩护意见成立，本院予以采纳。被告人何明曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之本罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人何明归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于辩护人提出的被告人何明具有自首的辩护意见，经查，被告人何明被泗洪县公安局解回时，公安机关已经掌握了其犯罪事实，不符合自首的构成要件。故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人何明在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有诈骗犯罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚，决定执行的刑罚。被告人何明的犯罪行为给被害人造成的经济损失，应予退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第七十条，第六十九条第一、三款、第六十四条的规定，判处如下：一、被告人何明犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元，连同原判有期徒刑三年，并处罚金五千元，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月26日起至2023年1月25日止。罚金限判决生效后十日内缴纳完毕）。二、责令被告人何明退赔被害人张闯经济损失二万一千元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邵成虎人民陪审员  祖文高人民陪审员  张 磊二〇二〇年十月十四日书 记 员  张 进附录法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。