陕西省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕民初82号 原告：商洛比亚迪实业有限公司，住所地：陕西省商洛市商州区商丹循环工业区。 法定代表人：何龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：石文宝，陕西正宜律师事务所律师。 被告：国建新能科技股份有限公司，住所地：北京市丰台区。 法定代表人：张松孝，该公司董事长。 被告：中核资源集团有限公司，住所地：北京市丰台区。 法定代表人：王宗理，该公司董事长。 原告商洛比亚迪实业有限公司（以下简称“商洛比亚迪”）与被告国建新能科技股份有限公司（以下简称“国建新能公司”）、中核资源集团有限公司（以下简称“中核资源公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序进行了审理。原告商洛比亚迪委托诉讼代理人石文宝到庭参加了诉讼；被告国建新能公司、中核资源公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院缺席审理。本案现已审理终结。 商洛比亚迪向本院提出诉讼请求：1、请求判令国建新能公司向商洛比亚迪支付货款人民币80191258.81元及承担至实际给付完成之日起的违约金。2、请求判令国建新能公司向中核资源公司支付未到期货款人民币4425174.05元及从起诉之日起计算至实际给付完成之日的利息。3、请求判令中核资源公司对上述两项请求承担连带保证责任。4、请求判令国建新能公司、中核资源公司承担本案诉讼费用。 事实和理由：商洛比亚迪与国建新能公司于2016年10月28日签订《XX庙XX组件采购合同》。合同约定，签订后10日内国建新能公司向商洛比亚迪支付合同总价款10%的预付款：全部货物到现场，商洛比亚迪与国建新能公司在12个月内进行结算，支付至结算总价的100%。同时约定，若国建新能公司未按合同约定期限付清货款的，按逾期部分货款总额的日千分之一的比例承担违约金。另商洛比亚迪与国建新能公司于2017年5月31日签订《吕梁市交城县XX组件设备采购合同》。合同约定，合同签订后10日内国建新能公司向商洛比亚迪支付合同总价款30%的预付款；全部货物到现场，商洛比亚迪与国建新能公司在2个月内进行结算，支付至结算总价的90%，剩余10%为质保金，在质保期满一年后、签订最终验收证书后15个月内一次性付清（无息）。同时约定，若国建新能公司未按合同规定期限付清货款的，按逾期部分货款总额的每日千分之一的比例承担违约金。中核资源公司分别向商洛比亚迪出具了两份不可撤销的《担保承诺函》，愿就国建新能公司履行上述两份合同付款义务承担连带保证责任。上述两份合同签订后，商洛比亚迪均按照合同约定履行了全部供货义务，但国建新能公司并未按约定履行付款义务，已构成违约，中核资源公司承担连带保证责任，应共同向商洛比亚迪支付全部货款本金和违约金及利息。 被告国建新能公司、中核资源公司未出庭，亦未提交书面答辩意见。 商洛比亚迪为证明其诉讼请求向本院提交了以下七组证据：一、《XX庙XX组件采购合同》和《吕梁市交城县XX组件设备采购合同》，证明目的：商洛比亚迪与国建新能公司之间存在买卖合同关系；二、发货单，证明目的：商洛比亚迪及时履行了发货义务；三、增值税专用发票，证明目的：商洛比亚迪及时履行了合同义务；四、中核资源公司出具的《担保承诺函》，证明目的：中核资源公司需要就合同付款义务承担连带责任；五、国建新能公司出具的《来往账项询证函》，证明目的：国建新能公司确认了其欠商洛比亚迪货款的事实；六、《货物签收授权委托书》，证明目的：国建新能公司确实签收了货物；七、国建新能公司出具的《工作联系函》，证明目的：国建新能公司因资金流转困难向商洛比亚迪出具的还款计划。国建新能公司、中核资源公司未到庭，视为放弃质证，上述证据除《来往账项询证函》无原件外，其余证据经本院核对与原件无异，本院予以采信。对于《来往账项询证函》虽无原件，但是结合双方签订的合同、原告供货金额、开具增值税发票金额，以及被告支付的款项，可以与《来往账项询证函》记载的款项一一对应，本院对《来往账项询证函》亦予以认定。 本院经审理查明：2016年10月28日，商洛比亚迪与国建新能公司签订了《XX庙XX组件采购合同》。合同约定：甲方：国建新能公司，乙方：商洛比亚迪。4.金额：4.1本合同设备总价为人民币59600238.40元（共计75472块，单价789.7元/块，2.98元/w）；4.2本合同设备总价包括合同设备、技术服务（含技术资料）、培训等费用，还包括合同设备的税费、运杂费、保险费等与本合同有关的所有费用；4.3本合同设备（含相关配套的合同设备、备品备件、专用工具、易耗品）费用包括与设备有关的卖方所应纳的税费、技术资料费、从制造厂到项目现场的运输、保险费、所有设备包装费；4.5合同总价为固定不变价。5.付款：5.1支付货币为人民币；5.2付款方式：银行电汇或银行承兑汇票；5.3设备款的支付，5.3.1合同签订后30日内，乙方按约定向甲方提供合同总价10%的履约担保（履约保函截止至2017年1月30日）。该履约保函应在本合同全部货物到达现场后由甲方无息退还（撤销）。本合同签订后10内甲方向乙方支付合同总价10%的预付款；5.3.2全部货物到现场且经开箱检验合格签署现场开箱检验证书，乙方向甲方提供合同全额增值税专用发票（税率17%）后12个月内，双方进行结算，支付至结算总价的100%；甲方向乙方支付合同总价90%的尾款：该批设备的完整详细装箱清单（正本一份，复印件四份）；该批设备的质量检验合格证明（正本一份，复印件四份）；金额为每批合同设备价格90%的财务收据及对账单原件；5.3.3质量保证函：每批合同设备总价的10%为期一年的质量保函需在确认收货后五日内开具，到期续开，连开五年；5.3.4技术服务费：含在设备总价中，超出本合同服务范围的，双方另行协商。6.运输、交货和保险：6.1交货日期：第一批货物应于合同签订且收到10%预付款后10天内到货，所有货物应于合同签订后30天内全部到货；6.2交货地点：河南省平顶山鲁山县XX庙XX兆瓦地面分布式光伏发电项目现场，收货联系人：解后军；6.3合同设备的交付：6.3.1卖方负责安排运输并支付运输费用；交货方式：车板交货；6.3.2卖方装运的设备不应超过合同规定的数量或重量，否则，卖方应对超交数量或重量而产生的一切后果负责；9.保证和索赔：9.3.3除去不可抗力外，卖方未按所确定交货期交货，或买方未按合同规定期限付清货款的，违约方必须按逾期部分货款总额的日千分之一的比例，向守约方支付逾期交货或逾期付款的误期损害赔偿金，违约金不足以弥补守约方损失的，违约方还需赔偿守约方因此受到的一切损失。如卖方在所确定交货期后1周内未交货或不履行合同约定的，则买方有权单方解除合同，卖方应向买方支付合同总价款10%的违约金。买方直接经济损失超过违约金部分的按照法律规定予以追究。 商洛比亚迪提供了2016年11月至2016年12月的发货单，共计127单。根据商洛比亚迪出具的《货物签收授权委托书》显示，国建新能公司确认货物已交货，签收人许双菊、张磊、党国杰、赵晓虎、袁吻。商洛比亚迪公司按照合同约定为国建新能公司开具了全额增值税专用发票。中核资源公司（曾用名：中核新能资源有限公司，中核新能环保有限公司，北业信贸易（北京）有限公司）于2016年10月28日向商洛比亚迪出具了《担保承诺函》，承诺在国建新能公司不能履行《采购合同》付款义务时，承担连带保证责任，保证期间自合同生效之日起至《采购合同》履行期限届满之日后两年止，并写明该“担保承诺函为不可撤销之法律文件”。商洛比亚迪并未审核该《担保承诺函》是否由中核资源公司的股东会决议或董事会决议作出。 2017年5月31日，商洛比亚迪与国建新能公司签订了《吕梁市交城县XX组件设备采购合同》。合同约定：4.金额：4.1本合同设备总价为人民币44251740.5元（共计56606块，单价781.75元/块，2.95元/w）；4.2本合同设备总价包括合同设备、技术服务（含技术资料）、培训等费用，还包括合同设备的税费、运杂费、保险费等与本合同有关的所有费用；4.3本合同设备（含相关配套的合同设备、备品备件、专用工具、易耗品）费用包括与设备有关的卖方所应纳的税费、技术资料费、从制造厂到项目现场的运输、保险费、所有设备包装费；4.4技术服务费包括按本合同中的卖方服务范围和卖方及卖方技术支持方人员来买方现场的各种费用，买方将为卖方技术指导人员在现场提供生活及办公的便利条件，但生活住宿、办公、通讯、医疗、交通等费用由卖方自理；4.5合同总价为固定不变价。5.付款：5.1支付货币为人民币；5.2付款方式：银行电汇或银行承兑汇票；5.3设备款的支付，5.3.1合同签订后10日内，甲方向乙方支付合同总价30%的预付款；5.3.2全部货物到现场，乙方向甲方提供合同全额增值税专用发票（税率17%）后2个月内，双方进行结算，支付至结算总价的90%：该批设备的完整详细装箱清单（正本一份，复印件四份）；该批设备的质量检验合格证明（正本一份，复印件四份）；相应金额的财物收据及对账单原件；5.3.3结算总价的10%为质保金，在质保期满一年后、签订最终验收证书且双方无争议后或全部货物到场后15个月后（以先到为准）一次付清（无息）；5.3.4技术服务费：含在设备总价中，超出本合同服务范围的，双方另行协商。6.运输、交货和保险：6.1交货日期：6月15日前交10MW，6月21日前全部交货完毕；6.2交货地点：交城县XX乡XX村云梦山，联系人：孙胜杰；6.3合同设备的交付：6.3.1卖方负责安排运输并支付运输费用。交货方式：车板交货；6.3.2卖方装运的设备不应超过合同规定的数量或重量，否则，卖方应对超交数量或重量而产生的一切后果负责。9.保证和索赔：9.3.3除去不可抗力外，卖方未按所确定交货期交货，或买方未按合同规定期限付清货款的，违约方必须按逾期部分货款总额的日千分之一的比例，向守约方支付逾期交货或逾期付款的误期损害赔偿金，违约金不足以弥补守约方损失的，违约方还需赔偿守约方因此受到的一切损失。对该误期损害赔偿金的支付不影响违约方按照合同规定应该继续履行的义务。如卖方在所确定交货期后1周内未交货或不履行合同约定的，则买方有权单方解除合同，卖方应向买方支付合同总价款10%的违约金。买方直接经济损失超过违约金部分的按照法律规定予以追究。 商洛比亚迪提供了2017年6月的发货单，共计40单，根据商洛比亚迪出具的《货物签收授权委托书》显示，国建新能公司确认货物已交货，签收人许双菊、张磊、党国杰、赵晓虎、袁吻。商洛比亚迪按照合同约定为国建新能公司开具了全额增值税专用发票。中核资源公司（曾用名：中核新能资源有限公司，中核新能环保有限公司，北业信贸易（北京）有限公司）于2017年5月27日向商洛比亚迪出具了《担保承诺函》，承诺在国建新能公司不能履行《采购合同》付款义务时，承担连带保证责任，保证期间自合同生效之日起至《采购合同》履行期限届满之日后两年止，并写明该“担保承诺函为不可撤销之法律文件”。商洛比亚迪并未审核该《担保承诺函》是否由中核资源公司的股东会决议或董事会决议作出。 国建新能公司于12月27日向商洛比亚迪出具了《工作联系函》，其中写明尚义项目到货款拟定约2月份支付；交城项目到货款拟定约3月份支付；河南鲁山项目到货款拟定于3月4月各支付一部分。2018年3月1日，国建新能公司向商洛比亚迪出具了《来往账项询证函》，确认国建新能公司仍欠商洛比亚迪应付账款84616432.86元。2020年8月4日，商洛比亚迪出具了“关于商洛比亚迪实业有限公司诉国建新能科技股份有限公司起诉第一项的违约金计算方式”，其中写明鲁山头道庙项目未支付到期货款本金为53640214.56元；吕梁市交城项目未支付到期货款本金为26551044.25元。 商洛比亚迪于2018年7月22日向本院申请财产保全，请求在价值99228164.2元的范围内，对被申请人国建新能公司、中核资源公司，及中核资源公司所持上市公司股份采取保全措施。本院作出（2018）陕民初82号裁定书裁定如下：一、冻结国建新能科技股份有限公司银行存款（开户行：国建新能科技股份有限公司名下中国银行枣庄薛城支行营业部，账号：2234********；开户行：光大银行保定分行，账号XXXXXXXXX********），期限为一年。二、冻结中核资源集团有限公司银行存款（开户行：中国工商银行股份有限公司北京正阳门支行，账号：XXXXXXXXXXX********），期限为一年。三、查封中核资源集团有限公司所持亿利达（证券代码002686，账户号码1900********，流通类型无特殊限制条件）股权，期限为三年。以上财产保全价值合计不超过99228164.2元，保全费5000元。 另查，商洛比亚迪作为原告在另一案起诉国建新能（浙江）物资有限公司、中核资源公司买卖合同案件中，法院判令中核资源公司承担担保责任后，该公司亦未上诉，案件已经生效。 以上事实，有《XX庙XX组件采购合同》和《吕梁市交城县XX组件设备采购合同》、《企业询证函》、《货物签收授权委托书》、增值税发票、《担保承诺函》、民事判决书以及庭审笔录予以证明，并经当庭核对，可以作为认定事实的依据。 本院认为，商洛比亚迪与国建新能公司签订了《XX庙XX组件采购合同》和《吕梁市交城县XX组件设备采购合同》，该合同系双方真实意思表示，对双方均具有约束力，双方当事人应按合同约定全面履行自己的义务。虽商洛比亚迪未能提交《来往账项询证函》原件。但结合《XX庙XX组件采购合同》和《吕梁市交城县XX组件设备采购合同》、《货物签收授权委托书》、增值税发票，可以推定商洛比亚迪已经履行了供货义务，故商洛比亚迪主张的货款本金84616432.86元应当予以支持。 关于商洛比亚迪主张的违约金一节，《XX庙XX组件采购合同》和《吕梁市交城县XX组件设备采购合同》约定“9.3.3除去不可抗力外，卖方未按所确定交货期交货，或买方未按合同规定期限付清货款的，违约方必须按逾期部分货款总额的日千分之一的比例，向守约方支付逾期交货或逾期付款的误期损害赔偿金，违约金不足以弥补守约方损失的，违约方还需赔偿守约方因此受到的一切损失。如卖方在所确定交货期后1周内未交货或不履行合同约定的，则买方有权单方解除合同，卖方应向买方支付合同总价款10%的违约金。买方直接经济损失超过违约金部分的按照法律规定予以追究。”商洛比亚迪已经履行了供货义务，而国建新能公司未能按合同约定及时支付货款，已构成违约。故商洛比亚迪主张的违约金，本院予以支持。但商洛比亚迪要求按照逾期货款总额的日千分之一计算违约金明显过高，商洛比亚迪亦未举证证明其有其他损失，为此本院酌情调整为国建新能公司支付商洛比亚迪以尚欠货款为基数，按中国人民银行同期贷款利率四倍为标准计算自起诉之日至2019年8月20日止；2019年8月20日起，因人民法院裁判贷款利息的基本标准已改为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，所以逾期支付货款的逾期付款利息应变更为以尚欠货款为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至实际给付完成之日止。具体如下： 鲁山头道庙项目：商洛比亚迪开票日为2016年12月27日，开票后12个月内付款至100%，到期日为2017年12月26日，因此从2017年12月27日起支付违约金；未支付到期货款本金53640214.56元，自2017年12月27日起，以53640214.56元为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍为标准计算至2019年8月20日止；自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至实际给付完成之日止。 吕梁市交城项目：商洛比亚迪开票日为2017年7月19日，开票后2个月内付款至90%，到期日为2017年9月18日，因此从2017年9月19日起支付违约金；未支付到期货款本金26551044.25元，自2017年9月19日起，以26551044.25元为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍为标准计算至2019年8月20日止；自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至实际给付完成之日止。 商洛比亚迪主张的未到期货款人民币4425174.05元（现已到期）及从起诉之日起计算至实际给付完成之日的利息，以未支付到期货款本金4425174.05元为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍为标准计算至2019年8月20日止；自2019年8月20日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至实际给付完成之日止。 中核资源公司于2016年10月28日和2017年5月27日分别向商洛比亚迪出具了《担保承诺函》，承诺在国建新能公司不能履行《采购合同》付款义务时，承担连带保证责任。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额”的规定，公司为他人提供担保，须以公司董事会或股东大会等公司机关的决议作为授权的基础和来源，来确定公司有对外担保的意思表示，商洛比亚迪需对公司股东会决议尽到善良的审查义务。在本案中，商洛比亚迪是否尽到善良的注意义务，中核资源公司对外承担保证责任是否属于公司的意思表示应由中核资源公司主张。中核资源公司在收到诉状后明知道商洛比亚迪主张其承担保证责任，经本院依法传唤不到庭参加诉讼，亦未辩称其担保行为作出的意思表示是否经过股东会决议，在提交了管辖异议后再无法联系，恶意逃避诉讼，应当承担放弃答辩的不利法律后果，即中核资源公司认可担保责任承担之事实。另外，在另案生效判决中，判令被告中核资源公司承担担保责任后，中核资源公司并未上诉，可以推定中核资源公司亦认可担保责任承担之事实。综上所述，本案中被告中核资源公司应当对上述债务承担连带保证责任。 依据《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百零七条、一百零九条、第一百三十条、一百五十九条、一百六十条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十八条、第二十一条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告国建新能科技股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告商洛比亚迪实业有限公司未支付到期货款本金84616432.86元及逾期付款违约金（鲁山头道庙项目：自2017年12月27日起，以未支付到期货款本金53640214.56元为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍为标准计算至2019年8月20日止；吕梁市交城项目：自2017年9月19日起，以未支付到期货款本金26551044.25元为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍为标准计算至2019年8月20日止；原告主张的未到期货款人民币4425174.05元（现已到期）及逾期支付利息，以未支付到期货款本金4425174.05元为基数，按中国人民银行同期贷款利率四倍为标准计算，自起诉之日至2019年8月20日止；2019年8月20日后的逾期付款违约金，以未支付到期货款本金总额84616432.86元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至实际给付完成之日止）； 二、被告中核资源集团有限公司对上述债务承担连带保证责任； 三、驳回原告商洛比亚迪实业有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费560067元，保全费5000元，公告送达费260元，由国建新能科技股份有限公司、中核资源集团有限公司共同承担，鉴于商洛比亚迪实业有限公司已经预交，国建新能科技股份有限公司、中核资源集团有限公司应在本判决生效之日起十日内将承担的诉讼费向商洛比亚迪实业有限公司支付完毕。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审 判 长   王晓平 审 判 员   杨晓梅 审 判 员   李 鑫 二〇二〇年九月二十二日 书 记 员   郭雨晗 1