河南省鹿邑县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1628民初2825号原告：邓洪胜，男，1984年10月18日出生，汉族，住河北省沧州市运河区。委托诉讼代理人：周卫华，系河南沙颍律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁全利，系河南沙颍律师事务所实习律师。被告：河南省宋河酒实业有限公司，住所地鹿邑县产业集聚区宋河大道东侧，统一社会信用代码91411628716752507G。法定代表人：朱景升，系该公司董事长。委托诉讼代理人：杜志良，男，1965年10月17日出生，汉族，住河南省鹿邑县，系该公司员工。委托诉讼代理人：丁峰，男，1982年8月29日出生，汉族，住河南省开封市顺河回族区，系该公司员工。原告邓洪胜与被告河南省宋河酒实业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邓洪胜及其委托诉讼代理人周卫华、祁全利及被告河南省宋河酒实业有限公司委托诉讼代理人杜志良、丁峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓洪胜向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告之间的劳动合同关系；2.依法判令被告河南省宋河酒实业有限公司向原告邓洪胜支付解除劳动合同经济补偿金52500元（10.5月工资）；3.判令被告立即为原告补缴在职期间所欠的社会养老保险金；4.判令被告立即支付欠原告是绩效工资、提成、垫付的差旅费等259551元。事实与理由：原告于2010年8月份入职河南省宋河酒实业有限公司，负责河北、西北区域销售工作，每月底薪5000元，绩效工资和提成按照销售额另计算，差旅费用先行垫付资后报销。2019年10月31日，原告突然接到被告事业部主管刘风雷的电话通知，告知原告被公司辞退，劳务合同关系解除。但被告并未按照《劳务合同法》给与原告你任何经济补偿，且欠原告已经核算的绩效工资、提成、垫付的差旅费等259551元未予支付。增加诉讼请求，要求与被告解除劳动合同。被告河南省宋河酒实业有限公司辩称，1.原告因严重违反被告公司规章制度，现已解除劳动合同，双方不存在合同关系；2.原告要求的解除劳动合同经济补偿金，应不予支持；3.原告要求被告补缴在职期间所欠社会养老保险金，该项诉请不属于本案审理范围；4.对原告要求的绩效工资、垫付差旅费等合计259551元，因原告未能正常考勤，长期旷工，其要求绩效工资无法律及事实依据，垫付差旅费应提供证据予以证明。原告邓洪胜向本院提交如下证据：证据一、原告邓洪胜身份证（复印件）。证据来源：沧州市公安局。证明目的:原告邓洪胜诉讼主体身份。证据二、被告河南省宋河酒实业有限公司营业执照复印件。2、企业信用信息公示报告。证据来源：鹿邑县工商局。证明目的：被告诉讼主体身份。证据三、仲裁申请书、《不予受理通知书》。证据来源：鹿邑县劳动人事争议仲裁委员会。证明目的：原告就与被告之间的劳动争议已向劳动仲裁部门依法申请劳动仲裁。鹿邑县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月6日作出鹿劳人仲案字【2020】0057号不予受理通知书，以不属于规定的争议范围为由，不予受理。原告起诉符合法律规定。证据四、1、名片1张。2、荣誉证书3份。3、打款账号1份。4、2013年7月份报货单及打款凭证2张。5、2014年销售代理合同1份。6、2014年工作证明1份。7、2015年9月报销单2份。证据来源:河南省宋河酒实业有限公司。证明目的:原告邓洪胜系被告河南省宋河酒实业有限公司的员工，长期在被告公司工作，负责河北、西北区域的销售工作。虽然被告未依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》之规定，与原告签订书面劳动合同，但双方之间的劳动合同关系应当得到法庭确认。证据五、1、中信银行卡交易明细。2、华夏银行卡交易明细。证据来源:中信银行沧州分行、华夏银行沧州千童支行。证明目的:原告邓洪胜于2010年8月份入职被告河南省宋河酒实业有限公司，在河北及西北区域负责销售工作。证据六、1、社会保障卡。2、企业养老保险在职职工信息查询单。证据来源：鹿邑县人力资源和社会保障局。证明目的：被告于2011年8月1日起为原告建立社会养老保险缴费账户，并在每月发工资时均已代扣代缴原告个人应承担部分。但从建立账户至今，被告只为原告补交或按月交纳了2016年7月份至2018年3月份期间及2018年5月份的养老保险金，其他应缴年份均未依法交纳。被告依法应当为原告补缴原告在职期间的全部养老保险金。证据七、1、《2018年宋河营销公司省外事业部薪资考核方案》。2、唐山分公司运营方案。证据来源∶河南省宋河酒实业有限公司。证明目的：原告系被告任命的唐山分公司经理，负责河北及西北区域销售工作，职务高于一级办事处经理，享受一级办事处经理待遇，每月基本工资为5000元，月度KPI工资标准为1500元，另有销量考核工资、业务提成及餐补和住宿补助200元/天。证据八、1、微信聊天记录。2、财务结算表。证据来源∶河南省宋河酒实业有限公司。证明目的：2020年6月16日，原告找被告结算工资。经被告财务人员查询结算，时至此日止，被告尚欠原告2017年剩余绩效工资30892元;2018年市场人员KPI、绩效工资及销售提成138201元;2019年1-6月份市场人员KPI考核工资9000元，共计178093元，另有原告垫付的差旅费票据未报销费用61689.9元。还有2019年7-10月份KPI考核工资未结算，计款6000元。至今为止，被告尚欠原告工资等款项248782.9元未支付。经质证。对证据一、二、三、四、五真实性无异议，对证据六原告社会保障卡无异义，职工信息查询单无经办人签字，没有该单位印章原件，被告对该证据真实性不予认可。对证据七职务高于一级办事处经理，享受一级办事处经理待遇及考核方案有异议，原告该证据没有加盖被告单位印章来源不合法。对证据八真实性有异议，该证据证明不了微信中薛怡帆是被告单位工作人员。原告举证被告拖欠绩效、考核及差旅费应当由被告单位领导及财务部门出具的相关手续，仅凭薛怡帆和原告的聊天记录达不到原告的证明目的。经审查，本院对原告证据一、二、三、四、五，本院予以确认并在卷佐证；被告对与原告之间存在事实劳动合同关系无异议，根据相关法律规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。对被告关于原告证据六、七、八的质证意见不予采纳，对原告证据六、七、八予以采信。被告河南省宋河酒实业有限公司向本院提交如下证据：证据一、对原告在被告处工作时每日考勤统计表，证明原告在被告处工作期间身为中层领导，不能以身作则，主动管理，反而丧失原则，严重违反用人单位劳动纪律和用人单位的规章制度，连续旷工数月；证据二、用人单位2019年市场营销人员考勤管理及外勤管理软件使用规定，证明被告违反该制度第三条，考勤违规及处罚规定；证据三、原告和被告签订的劳动合同书。经质证，原告对证据一真实性有异议，也达不到被告主张的证明目的。被告方作为考勤记录的持有人，应当提交原始载体及原告全部考勤记录予以核实。第一组证据并不能证明被告对原告做出了违反劳动纪律的警示警告的事实，更没有提交书面通知原告解除劳动合同事实，无论是开除还是辞退被告一方均应作出书面通知，未提交书面通知及送达给原告的相关手续，被告即存在违法解除劳动合同的行为，应按照劳动合同法相关规定承担后果。对证据二真实性无异议，但不能达到被告的证明目的。对证据三劳动合同真实性无异议，但被告在劳动合同签订之前，原告在职期间被告未和原告签订劳动合同属于违法行为，保留双倍工资差额的追究权利。双方所签订的劳动合同未依法约定劳动报酬数额，故原告主张的工资标准包括底薪、绩效、考核、提成，应当得到法律确认。经审查，原告对证据一、二异议成立，对该证据本院不予采信；对证据三，本院予以采信并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2010年8月份入职河南省宋河酒实业有限公司，负责河北、西北区域销售工作，每月底薪5000元，绩效工资和提成按照销售额另计算，差旅费用先行垫资后报销，被告以转入原告银行卡方式发放工资。被告于2011年8月1日起为原告建立社会养老保险缴费账户，但从建立账户至今，被告只为原告补交或按月交纳了2016年7月份至2018年3月份期间及2018年5月份的养老保险金，其他应缴年份均未依法交纳。2019年10月31日，原告接到被告电话通知，告知原告被公司辞退，劳务合同关系解除。在原告未收到书面通知及处理决定的情况下，停止发放原告工资。原告邓洪胜作为申请人以本案被告河南省宋河酒实业有限公司为被申请人向鹿邑县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，鹿邑县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月6日作出鹿劳人仲案字【2020】0057号不予受理告知书。后原告向本院提起诉讼。本院认为,被告河南省宋河酒实业有限公司为具有用工主体资格的用人单位,原告于2010年8月到被告处务工至2019年10月份，被告提供原、被告于2017年12月21签订的劳动合同书一份，劳动合同期限自2018年1月1日至2020年12月31日。《中华人民共和国劳动合同法》第六条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，且庭审中被告认可与原告存在劳动关系。对原告要求确认原告与被告之间存在劳动合同关系的诉请，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。因被告自2019年10月份后未按约定向原告足额支付工资报酬,原告工作岗位已被取消，结合被告庭审中自认因原告违反公司规定停止发放原告工资的事实，本院认定原、被告的劳动合同于2019年11月解除。对原告要求解除与被告之间劳动合同的诉请，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，原告在被告处的务工时间为2010年8月至2019年10月（共计9年零2个月）,被告应向原告支付经济补偿金70000元(9个月×10000元/月)。对原告要求被告支付解除合同经济补偿金52500元的诉请，本院予以支持。对被告关于因原告违反公司考勤制度予以辞退及原告自动离职，不应向原告给付经济补偿金的抗辩意见，因被告提交证据无法予以证明，对该项抗辩意见本院不予采纳。关于原告要求被告为其补缴在职期间所欠社会养老保险金的诉请。因该项诉请无具体数额，该项诉请不明确、不具体，对该项诉请，本院不予支持。另该部分费用应以社保经办机构核算为准。关于原告要求被告支付下欠绩效工资、提成、垫付差旅费合计259551元的诉请。因原告未能提供充分证据证明被告下欠原告垫付差旅费数额，对原告要求垫付差旅费的诉请，本院不予支持。原告2019年7-10月份KPI考核工资未结算，被告不予认可，对该项诉请，本院不予支持。被告现下欠原告2017年剩余绩效工资30892元;2018年市场人员KPI、绩效工资及销售提成138201元;2019年1-6月份市场人员KPI考核工资9000元，合计178093元未支付，对原告要求被告支付绩效工资及提成的诉请，本院予以部分支持。综上所述,依照《中华人民共和国劳动合同法》第六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:一、原告邓洪胜与被告河南省宋河酒实业有限公司存在劳动合同关系；二、原告邓洪胜与被告河南省宋河酒实业有限公司的劳动合同自2019年11月解除；三、被告河南省宋河酒实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邓洪胜支付经济补偿金52500元；四、被告河南省宋河酒实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告邓洪胜支付绩效工资、销售提成合计178093元;五、驳回原告邓洪胜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告河南省宋河酒实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者诉讼代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  宋全林二〇二〇年十月二十九日书记员  魏转运