广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0306刑初3008号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人张元乐，男,1989年6月6日出生，汉族，初中文化，福建省漳州市人，住平和县。因涉嫌销售伪劣产品于2020年5月23日被羁押，2020年5月24日被刑事拘留，2020年6月25日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人司启强，广东君孺律师事务所律师。公诉机关以深宝检刑诉〔2020〕Z2942号起诉书指控被告人张元乐犯销售伪劣产品罪，于2020年9月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年10月19日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员林玉屏出庭支持公诉。被告人张元乐及辩护人司启强到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，从2020年3月份开始，被告人张元乐在未获得烟草专卖许可证的情况下，驾车运输假烟，途径深圳市宝安区松岗街道，往返于东莞市大岭山镇与深圳市光明新区公明街道两地，在路边销售假烟。同年5月23日17时许，公安机关联合烟草专卖局对驾车途经宝安区松岗街道的被告人张元乐进行跟踪追捕。当日19时许，被告人张元乐将车停靠在深圳市光明新区波光二路龙电工业区门口路边，欲与购烟者交接时被当场抓获。民警从张元乐驾驶的粤Ｂ3Ｎ0**小轿车上查获卷烟269条，从购烟者驾驶的川ＳＱＪ9**小轿车上查获卷烟44条，随后从张元乐位于东莞市的仓库中查获卷烟5534条。经鉴定，查获的上述卷烟均为假冒伪劣卷烟。经查，从川ＳＱＪ9**小轿车上查获的44条卷烟是张元乐之前销售的假烟，张元乐已售的假烟（包括该44条假烟）销售金额共计人民币116669元，张元乐未售的假烟共计5803条，货值金额为人民币689778元。为支持指控，公诉机关当庭提交了相关证据予以证实，并据此认为应当以销售伪劣产品罪追究被告人张元乐的刑事责任，诉请本院依法判处并建议判处二年十个月有期徒刑并处罚金。被告人张元乐对公诉机关指控罪名及事实均无异议。辩护人司启强发表罪轻辩护意见称：一、公诉人以6种品牌的价格以实际销售价格来认定，其余品牌以正品价格来认定被告人未销售的卷烟价值，该观点不正确。理由是：公诉机关在对被告人张元乐后续5次的讯问笔录和查获的被告人销售的单据能清晰的看到其所对应的编号的香烟品牌有明确的销售价格，故应当以其实际销售价格作为未销售卷烟的价值予以统计和认定；二、公诉人以被告人张元乐涉嫌侵犯商标罪、非法经营罪、销售伪劣产品罪择一重罪处罚，最后选择适用销售伪劣产品罪，辩护人认为这违反了最高法、最高检《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定“销售金额和未销售金额分别达到不同的法定刑幅度或均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的部分法定刑幅度内酌情从重处罚。”那么就是指在销售伪劣产品罪这个罪名的幅度内对被告人分别按照销售金额和未销售金额的幅度择一法定刑酌情从重处罚，而未涉及到其他的罪名；三、公诉机关在量刑建议书提到被告人张元乐涉嫌销售伪劣产品罪，法定刑为七年以上有期徒刑并处罚金。依据上述所提到的销售价格和未销售货品价值金额，是不能进行累加的，而要达到七年以上有期徒刑，是要将销售价格和未销售货品价值进行累加。故辩护人认为公诉人的这个观点是错误的。鉴于被告人已销售价格为11万余万，未销售货品的价格按照实际销售价格应认定为20-30万元之间，故未销售货品的价格不应以正品价值作出的鉴定价值来作出认定。故辩护人认为，对被告人量刑偏高，应在二年有期徒刑内对被告人刑罚是较为合适的。经审理查明,从2020年3月份开始，被告人张元乐在未获得烟草专卖许可证的情况下，驾车运输假烟，途径深圳市宝安区松岗街道，往返于东莞市大岭山镇与深圳市光明新区公明街道两地，在路边销售假烟。同年5月23日17时许，公安机关联合烟草专卖局对驾车途经宝安区松岗街道的张元乐进行跟踪追捕。当日19时许，被告人张元乐将车停靠在深圳市光明新区波光二路龙电工业区门口路边，欲与购烟者交接时被当场抓获。民警从张元乐驾驶的粤Ｂ3Ｎ0**小轿车上查获卷烟269条，从购烟者驾驶的川ＳＱＪ9**小轿车上查获卷烟44条，随后从张元乐位于东莞市的仓库中查获卷烟5534条。经鉴定，查获的上述卷烟均为假冒伪劣卷烟。经查，从川SQJ9**小轿车上查获的44条卷烟是张元乐之前销售的假烟，张元乐已售的假烟（包括该44条假烟）销售金额共计人民币116669元，张元乐未售的假烟共计5803条，货值金额为人民币689778元。上述事实，被告人张元乐在庭审过程中亦无异议，并有经庭审质证的涉案假烟照片、作案工具车照片等物证，深圳市宝安区烟草专卖局出具的调查报告、案件移送函、移送材料清单、证据现行登记保存通知书、勘查笔录、涉案物品清单、涉案物品移交清单、搜查证、搜查笔录、调取证据通知书、手机号码开户信息、手机号码通话记录、扣押决定书、扣押清单、物证照片制作说明、电子证据提取笔录、固定电子证据清单、抓获经过、身份证明材料、违法犯罪经历查询情况说明、情况说明等书证，证人张某1、张某2的证人证言，被告人张元乐的供述和辩解，深圳市烟草专卖局、广东省烟草质量鉴定检测站出具的鉴定意见、勘验笔录、视听资料、电子数据等证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人张元乐无视国家法律，销售假烟，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立,本院予以支持。本案假烟的涉案金额，包括已售假烟的销售金额和未售假烟的货值金额两部分。关于已售假烟的销售金额，根据被告人张元乐的供述以及从其手机中提取的账单，可以认定其已售的且有账单佐证的假烟销售金额为114277元。另外，根据张元乐的供述、下家张某1证言及从张某1车上查获的假烟，可以认定张元乐已售给张某144条香烟，价值2392元。关于该笔金额的认定标准，被告人张元乐和证人张某1关于价格的供述有一定出入，张某1所说的单价普遍高于张元乐所说的单价，从常理上分析，张某1不可能作出对自己不利的证言，故张某1关于该44条香烟的价格证言相对客观真实。故已售假烟的销售金额为116669元人民币。关于未售假烟的货值金额，包括从张元乐车上和仓库查获的假烟两部分。在查获的未售假烟中，有六个品牌的假烟有销售价格（根据张某1的证言认定的销售价格，张某1车上查获的44条香烟涉及了6种品牌的香烟），该六种假烟按照销售价格认定，其余假烟的价格仅有被告人张元乐的供述，无法查清销售金额，故按照烟草局所出具的正品价格认定。其中，六种按照销售价格认定的假烟以及单价分别是利群（新版）62元／条，南京（煊赫门）63元／条，红塔山（硬经典）48元／条，黄金叶（金满堂）51元／条，双喜（软经典）51元／条，云烟（紫）51元／条。故据此计算得出未售假烟的货值金额为689778元。综上，公诉机关认定本案涉案假烟价格无误，本院予以确认。辩护人提出的未售假烟均应按照被告人张元乐供述的价格来认定的辩护意见于法无据，本院不予采纳。被告人张元乐自归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度较好，并签署认罪认罚具结书，依法可以从轻处罚。本案大部分假烟尚未销售，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。张元乐系初犯，本院在量刑时予以酌情考量。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人张元乐犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月23日起至2023年3月22日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 姚    聃人民陪审员 刘  琼  香人民陪审员 李  延  辉二〇二〇年十月二十日书 记 员 邱德任（兼）书记 员代 盼    盼附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。