陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终9758号上诉人（原审被告）：西安路通公路工程养护有限责任公司。住所地：西安市阎良区阎油路7km处南侧康新道班院内。法定代表人：王新涛，该公司经理。委托诉讼代理人：赵勇，陕西英博律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁振礼，陕西英博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：井宁宁，女，1967年1月18日出生，汉族，西安市阎良区村民，住该组。委托诉讼代理人：樊增华，西安市阎良区新兴法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：姜红，西安市阎良区新兴法律服务所法律工作。上诉人西安路通公路工程养护有限责任公司(以下简称路通公路公司)因与被上诉人井宁宁物件致人损害责任纠纷一案，不服西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初861号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行开了审理。本案现已审理终结。路通公路公司上诉请求：撤销西安市阎良区人民法院(2020)陕0114民初861号民事判决，并驳回被上诉人全部诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定事实不清，判令上诉人承担赔偿责任错误。发生本案事故路段的管理人为阎良区农村公路管理站，上诉人是在收到其维修通知后进入该路段进行施工，因该路段有三处坑洼需要修复，故上诉人采取从东向西逐个修复的方式进行，而被上诉人发生事故处位于最西端，距离上诉人正在施工处相隔数百米远，并非上诉人的施工现场，作为施工人仅应对施工现场发生的损害承担相应责任，而不应对尚未进行施工的非施工现场发生的损害承担责任。所以原审判决认定“原告井宁宁在被告负责维修管理的路面凹形坑槽中摔伤”与事实不符，据此判令上诉人承担赔偿责任是错误的。二、原审判决适用法律错误。根据原审判决查明的事实，本次事故是发生在道路上的，《侵权责任法》中只有第91条涉及道路施工的情形，而原审判决却适用《侵权责任法》第5条这一针对建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物造成损害的规定，来进行裁判明显属于适用法律错误，依法应予以纠正。三、即使基于公平原则进行裁判，上诉人也只应当承担部分责任。上诉人认为被上诉人作为成年人，在驾驶电动车上路时，应该谨慎驾驶，注意观察路况，否则也应对事故承担相应的责任。在本案中作为定案依据的《道路交通事故证明》中，对事故发生地点描述为“长约1.65米宽约1.9米乘高约0.09米凹形坑槽，”也就是说这一坑槽面积达到3.13平方米，在路面上是非常明显的，如果被上诉人车速不快、注意力集中的话，完全能够减速通过或者避让，也就根本不会发生本案事故。所以上诉人认为原审判决上诉人承担全部责任，对上诉人非常不公。综上，上诉人认为原审判决认定事实不清，判令上诉人承担全部责任缺乏事实和法律，且适用法律错误，故恳请二审法院在查明事实的基础上依法改判，支持上诉人的上诉请求。二审中，另补充事实与理由如下：1.报案时间不是事发当时，事故发生的时间、地点存疑，事发现场并非上诉人施工现场。2.本案一审适用法律错误，案由错误，根据侵权责任法第91条，案由应为地面施工致害责任纠纷，不应适用侵权责任法85条之规定。3.如果事故确实发生在上诉人施工现场，被上诉人也有较大的责任，应减轻上诉人的责任。事发路段有可借道通行的地方，尚有1.1米正常通行路面，且事发地点并未施工。被上诉人自身作为成年人未谨慎驾驶，对事故发生存在过错，其应自己承担部分责任，相应上诉人的责任应适当减轻。综上，请求支持上诉人诉请。井宁宁答辩称，1.阎良交通局农村管理交通站无注册信息，在法律层面上不存在阎良交通局农村管理交通站这个单位。2.一审庭审中被答辩人并未申请追加阎良交通局农村管理交通站作为被告参加诉讼，视为放弃了其权利。3.被答辩人在涉案道路上施工并未依法设立警示标志导致事故发生，被答辩人就是侵权人，依法应当承担赔偿责任。一审判决适用法律无误，即使有误不影响本案事实认定和责任划分。请二审法院维持一审判决，驳回上诉人上诉请求。井宁宁起诉至一审法院请求：1、路通公路公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、被抚养人生活费、鉴定费总计134349.63元；2、诉讼费由路通公路公司承担。事实和理由：2019年12月2日，井宁宁骑电动二轮车路过路通公路公司施工的振关公路兴合村西路时，由于该路段的凹形坑槽致井宁宁摔伤。事后井宁宁当天被送往141医院检查，后因病情需要转至富平朱家中医骨伤医院住院治疗21天，诊断为左侧胫骨平台骨折，经鉴定井宁宁左下肢损伤属10级伤残。根据侵权责任法及最高院审理人身损害赔偿案件解释的规定，井宁宁认为路通公路公司作为管理者和施工人，在其施工路段作业时，未设置警示标识及相应的安全保障设施致井宁宁受伤，应对其的损害承担赔偿责任。路通公路公司辩称，事故属实，看过照片确实在其公司施工的地方跌倒，但是现场肯定有警示标志、反光标志。井宁宁要求路通公路公司赔偿13万多元，应说明是如何产生的。虽然路是路通公路公司修，但甲方是农村公路站，路通公路公司只是实施者，井宁宁跌倒这条路当时正在施工维修中。原审经审理查明，2019年12月2日7时许，井宁宁驾驶电动二轮车沿振关公路由东向西行驶至楼底村西段时，适遇该路段路面的凹形坑槽，其车辆驶入路面凹形坑内摔倒，致其受伤，造成交通事故。当日，井宁宁家属到西安市公安局阎良分局交警大队报案。交警大队勘验调查后作出《道路交通事故证明》，载明："现场位于振关公路兴合村西路段，该路属于阎良交通局农村管理交通站管辖，施工单位为西安路通公路工程养护有限责任公司，道路呈东西走向，东往西相村方向，西往禄寨村方向，沥青路面，路宽6米，无物理隔离，双向两车道，中心单黄虚线，事发路段路面路北有一长约1.65米乘宽约1.9米乘高约0.09米凹形坑槽，坑槽周围未发现警示标识及相关设施，干燥，视线良好。道路南北两侧均为村庄。"受伤当日，井宁宁被送至西安一四一医院门诊诊治。同日，于富平朱家中医骨伤医院住院治疗，2019年12月23日出院，共住院21天。经该院诊断为左侧胫骨平台骨折。2019年12月31日于富平朱家中医骨伤医院门诊复查。井宁宁门诊及住院花费医疗费共计12560.83元。2020年4月7日，经陕西公正司法鉴定中心鉴定：井宁宁左下肢损伤属十级伤残；井宁宁后续医疗费预计为10000元；误工期180日，护理期90日，营养期60日。原告花费鉴定费2410元。后因赔偿事宜协商未果，井宁宁于2020年5月11日诉至本院。另查明，井宁宁父亲井江贤，1940年1月6日出生，年龄80周岁，母亲张彩莲，1937年1月17日出生，年龄83周岁。井宁宁父母共生育子女5人。原审法院认为，本案系物件损害责任纠纷，《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定："建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿"。本案中，井宁宁井宁宁在路通公路公司负责维修管理的路面凹形坑槽中摔伤，造成损害，对此，路通公路公司作为直接管理人对于其没有过错责任负有举证义务。因路通公路公司未举证证明其没有过错或存在其他法定免责事由，故应对井宁宁的损害承担赔偿责任。井宁宁因本事故所受损害包括：1.医疗费，经核对票据为12560.83元；2.住院伙食补助费1680元（80元/日×21日）；3.营养费，结合鉴定意见，酌定1800元（30元/日×60日）；4.误工费，结合鉴定意见，酌定18000元（100元/日×180日）；5.护理费，原审参照本地从事同等级别护理的劳务报酬标准，结合鉴定意见，为7200元（80元/日×90日）；6.后续治疗费，根据鉴定意见为10000元；7.残疾赔偿金，应按照上一年度城镇居民人均可支配收入36098元的标准计算20年，结合井宁宁的伤残等级为72196元；8.精神损害抚慰金，经鉴定井宁宁伤情构成十级伤残，原审酌定为1000元；9.交通费，因井宁宁住院治疗必然实际产生相关费用，原审酌定为300元；10.被扶养人生活费，井宁宁父亲井江贤及母亲张彩莲生活费赔偿金额为4702.8元（23514元/年×5年÷5人×10%）×2人；11.鉴定费，经核对票据为2410元。以上共计131849.63元。故此，井宁宁请求判令路通公路公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、被抚养人生活费、鉴定费总计134349.63元，依法支持其中131849.63元。路通公路公司的辩解，于法无据，依法不予采信。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第八十五条，《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、西安路通公路工程养护有限责任公司于本判决生效后10日内一次性赔偿井宁宁医疗费12560.83元、住院伙食补助费1680元、营养费1800元、误工费18000元、护理费7200元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、被抚养人生活费4702.8元、鉴定费2410元，共计131849.63元；二、驳回井宁宁其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2986元，减半收取1493元，由井宁宁负担28元，路通公路公司负担1465元。因井宁宁已预交，路通公路公司于本判决生效后10日内给付井宁宁14**元。二审中，路通公路公司提交三份证据：1.2019年11月20日西安市阎良区农村公路管理站下达的全区农村公路列养路段病害修复计划通知;2.小修保养工程合同；3.临时性任务验收单。用于证明:工程发生时间系从2019年12月2日开始，事故发生时间2019年12月2日早上7点，不在路通公路公司开工时间，且发生事故的地点不在路通公路公上施工地点。井宁宁质证称，上诉人提交的证据不属于新证据，其一审未提供，二审不能作为证据提供。且该证据无原件，不符合证据要件，对该证据真实性、证明目的、合法性、关联性等均不予认可。经审理查明，原审判决查明事实属实。本院认为，本案中，井宁宁骑电动二轮车路过有路通公路公司施工形成的凹形坑槽路段时摔伤，路通公路公司作为管理者和施工人在其施工作业时，未设置警示标识及相应的安全保障设施，根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”之规定，路通公路公司应当对井宁宁因受伤造成的损失承担相应的赔偿责任。井宁宁在经过路通公路公司施工路段的凹形坑槽时受伤，有发生事故后公安交警部门的《道路交通事故证明》予以证实，原审中，路通公路公司也认可井宁宁在其公司施工的地方跌倒，故路通公路公司上诉称井宁宁受伤并非在其公司施工现场，证据不足，本院对其公司该上诉理由不予采信。事发路段路面的凹形坑槽长约1.65米，宽约1.9米，高仅为约0.09米，虽然未设置明显标志或采取其他安全措施，但井宁宁骑车经过时若注意观察，谨慎通行，仍然会可以避免损害结果的发生，但井宁宁未尽到必要的安全注意义务，对其受伤结果的发生也存在一定过错。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，应酌情减轻路通公路公司的赔偿责任。本院酌定路通公路公司赔偿井宁宁各项损失的70%，其余30%的损失由井宁宁自行承担。综上，路通公路公司的上诉理由部分成立，原审判决依法应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初861号民事判决第二项；二、变更西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初861号民事判决第一项为：西安路通公路工程养护有限责任公司于本判决生效后10日内一次性赔偿井宁宁医疗费12560.83元、住院伙食补助费1680元、营养费1800元、误工费18000元、护理费7200元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、被抚养人生活费4702.8元、鉴定费2410元，共计131849.63元的70%，即92294.74元。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。一审案件受理费2986元，减半收取为1493元，由井宁宁承担467元，由西安路通公路工程养护有限责任公司承担1026元；二审案件受理费2986元，由井宁宁承担896元，由西安路通公路工程养护有限责任公司承担2090元.本判决为终审判决。审 判 长 邹守鸣审 判 员 杨晓昱审 判 员 张 楠二〇二〇年十月九日法官助理 孙静文书 记 员 崔诚浩