西安铁路运输法院     刑 事 判 决 书     （2020）陕7102刑初52号     公诉机关西安铁路运输检察院。   被告人何某鹏，男，1968年3月2日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，西安市新城区个体经营者，户籍所在地陕西省西安市新城区，住西安新城区，因涉嫌非法收购，出售珍贵，濒危野生动物制品罪，于2020年6月19日被西安市公安局取保候审，因涉嫌非法收购，出售珍贵，濒危野生动物制品罪，于2020年7月29日经西安铁路运输检察院决定取保候审，同日由西安市公安局执行，2020年8月31日经本院决定取保候审，由西安市公安局新城分局执行。   辩护人刘红林，陕西王炳森律师事务所律师。   西安铁路运输检察院以西铁检二部刑诉[2020]49号起诉书指控被告人何某鹏犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，于2020年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。西安铁路运输检察院指派检察员强海涛、何天雨出庭支持公诉，被告人何某鹏及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   西安铁路运输检察院指控，被告人何某鹏于2016年开始在西安市新城区XX园XX店，2018年11月6日至7日通过微信联系田某某（另案处理）购买“短毛”（行业术语指非洲象）制品，于同年11月11日让其妻子赵某某通过微信向田某某转账4000元，购买了9件疑似象牙制品，被告人何某鹏将购买的9件疑似象牙制品放在其经营的“XXXX”文玩店内销售，于2019年3月出售2件。剩余7件疑似象牙制品于2019年12月13日被公安机关在其经营的“XXXX”文玩店内查获，经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，被公安机关扣押的7件疑似象牙制品中4件为象牙制品，3件无法确定具体种属。经陕西佰美法医司法鉴定所称量，4件象牙制品分别净重20.7918克、24.7302克、20.0025克、29.6043克。   公诉机关提交了相关证据，认为被告人何某鹏以牟利为目的，非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪追究其刑事责任。被告人何某鹏被扣押的象牙制品，虽在店内摆卖，但出售行为尚未完成，其出售行为应属于犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人何某鹏自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请依法判处。   被告人何某鹏对公诉机关指控的犯罪事实无异议并自愿认罪认罚；其辩护人提出被告人何某鹏系犯罪未遂，被办案机关发觉后立即如实供述自己的犯罪事实，可视为自首，且在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，依法可以从轻处罚的辩护意见。   经审理查明，被告人何某鹏在西安市新城区XX园XX店，为充实店内品种，2018年11月期间何某鹏通过微信从他人处购买了“龙纹挂牌”等指定的“短毛”（行业术语指非洲象）制品，并置于文玩店内进行出售。2019年12月13日公安机关依据线索在其经营的文玩店内查获疑似象牙制品7件，经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定、陕西佰美法医司法鉴定所称量，查获的“云纹腰牌”（净重29.6克）、“龙纹挂牌”（净重20克）、“双头龙”（净重24.73克）、“面包圈”（净重20.79克）等4件疑似象牙制品确定为亚洲象或非洲象的牙制品。亚洲象属于《国家重点保护野生动物名录》一级保护野生动物，非洲象属于《濒危野生动植物国际贸易公约》（CITES）附录一、附录二所列物种，均属珍贵、濒危野生动物。上述象牙制品经公安机关扣押，由西安市公安局环境与食品药品XX队XX大队保管。   上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：1.受案登记表、破案经过、抓获经过、扣押清单、户籍信息、微信聊天记录、转款记录、被查获的7件疑似象牙制品的照片、营业执照、扣押物品情况说明等书证；2.证人赵某某、田某某的证言；3.国家林业局森林公安司法鉴定中心物证鉴定书、陕西佰美法医司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定意见通知书、告知笔录；4.提取疑似象牙制品笔录、现场指认笔录；被告人何某鹏在开庭审理过程中的供述与上列证据相吻合，足以认定。   本院认为，被告人何某鹏违反野生动物保护法规，非法购买、非法出售珍贵濒危野生动物制品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，构成非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，应予惩罚。公诉机关指控被告人何某鹏犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人何某鹏着手实施出售珍贵、濒危野生动物制品犯罪，因意志以外原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人何某鹏的辩护人提出被告人何某鹏系犯罪未遂，具有自首情节，且在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，依法可以从轻或减轻处罚的辩护意见。经查，该辩护意见符合案件事实，本院予以采纳。经西安市新城区司法局对被告人何某鹏进行调查，何某鹏符合实施非监禁刑罚实行社区矫正的条件，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一款、第三款及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：   一、被告人何某鹏犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币四千元；   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应在判决生效后一个月内向本院缴纳。）   二、扣押财物由扣押机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西安铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。           审判长  王嘉   人民陪审员  翁安娜   人民陪审员  梁秀兰                          二○二〇年十月二十一日     书记员  亢璐          1          附法律条文：   《中华人民共和国刑法》   第三百四十一条 非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第二十三条 已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。   对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。   第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：   (一)犯罪情节较轻;   (二)有悔罪表现;   (三)没有再犯罪的危险;   (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。   宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。   被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。   第七十三条 第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。   第三款 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。   《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第一条刑法第三百四十一条第一款规定的“珍贵、濒危野生动物”，包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种。   第二条刑法第三百四十一条第一款规定的“收购”，包括以营利、自用等为目的的购买行为；“运输”，包括采用携带、邮寄、利用他人、使用交通工具等方法进行运送的行为；“出售”，包括出卖和以营利为目的的加工利用行为。         202071025219680302352230XXXXXXXXXXXXXXXXXX77003872620200831          1