福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初85号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人方月圆,女，1964年10月15日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，无业人员，户籍所在地福建省云霄县，现住云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2019年4月22日被监视居住，2020年4月7日变更为取保候审。现在家。 福建省云霄县人民检察院以云检诉刑诉〔2020〕8号起诉书指控被告人方月圆犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年4月1日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序于同月9日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官汤启慧出庭支持公诉，被告人方月圆到庭参加诉讼。期间，本院于2020年4月10日裁定中止审理,2020年10月19日恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年12月5日，被告人方月圆将其与张某1共有的福建省云霄县XX号用作假烟加工场。2018年12月7日，省市县联合打假队在该民房内当场查获小型土制切嘴机1台，成品烟硬“芙蓉王”400条（200支／条）、成品烟软“玉溪”100条（200支／条）、成品烟“沉香（细支）”22条（200支／条，标有“华天下”字样，自创）；半成品烟包“南京（炫赫门）”2720包（20支／包，完整包）、半成品烟包钻石“荷花（细支）”800包（20支／包；完整包）、半成品烟包“南京九五（细支）”2080包（20支／包）；半成品烟支“中华（细支）”11件（10公斤／件；自创）、半成品烟支“中华”（黑细支）5件（10公斤／件；自创）、半成品烟支“冬虫夏草（和润）”（细支）4件（10公斤／件）、半成品烟支“黄鹤楼”（细支）7件（10公斤／件）、半成品烟支“南京（雨花石）”（细支）1件（10公斤／件）；南京（雨花石）硬外标识1件（1000张／件）、南京（炫赫门）硬外标识1件（1000张／件）、中华硬外标识1件（1000张／件）、中华硬内标识2500张、南京（炫赫门）硬内标识2500张。经鉴定，该批被查获卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经认定，涉案假烟价值为人民币1017109元。 案发后，被告人方月圆于2019年4月20日到云霄县公安局投案。 公诉机关认为，被告人方月圆生产、销售假冒伪劣卷烟，尚未销售即被查获，货值达人民币1017109元，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。方月圆在着手实行生产销售伪劣产品行为时，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；方月圆自愿认罪认罚的，依法可以从宽处理。建议判处方月圆有期徒刑二年六个月以上三年六个月以下，并处罚金。公诉机关提交了福建省云霄县烟草专卖局出具的案件移送函、查获制假物品移交清单、扣押物品清单，云霄县公安局出具的人员基本信息、户籍证明、到案经过、前科（劣迹）查询表、情况说明、案件移送交接表、通话记录查询单，云霄县公安局提取的病历材料、土地使用权证，云霄县公安局调取的用电明细，云霄县莆美镇莆下村民委员会出具的证明；福建省云霄县烟草专卖局制作的现场检查笔录及照片，云霄县公安局制作的现场勘验笔录及照片；福建省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告，云霄县价格认定局出具的价格认定结论书；证人张某1、张某2、张某3、张某4、张某5、张某6、张某7、张某8、柳某、张某9、张某10的证言；被告人方月圆的供述和辩解等证据证实。 被告人方月圆对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，经鉴定，被告人方月圆患有椎间盘脱出术后，甲状腺左叶结节灶，对照相关规定，不属于保外就医严重疾病范围。在本院审理过程中，方月圆向本院预缴罚金30000元。 本院认为，被告人方月圆的行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关的指控成立。方月圆生产、销售假冒伪劣卷烟，尚未销售即被查获，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。案发后，方月圆自动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。方月圆积极预缴罚金，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人方月圆犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年；并处罚金人民币十五万元，除已缴纳外，限于判决生效之日起一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。 二、扣押在案的假冒“芙蓉王”“玉溪”“沉香”等品牌成品烟522条、“南京（炫赫门）”“荷花”“南京九五”等品牌半成品烟包5600包、“中华”“黄鹤楼”“南京（雨花石）”等品牌半成品烟支28件、“南京（雨花石）”“南京（炫赫门）”“中华”等品牌硬外标识3件、中华硬内标识2500张、南京（炫赫门）硬内标识2500张，及小型土制切嘴机1台，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  林国清 人民陪审员  张幼玉 人民陪审员  张立志 二〇二〇年十月二十二日 法官 助理  吴 悦 书 记 员  汤佳园 附本案适用的相关法律及司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销 售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。