山东省新泰市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0982民初2818号原告：滁州伯恩绿建新材料有限公司,住所地安徽省滁州市城东工业园清流东路**厂区**厂房，统一社会信用代码：913411000822029754。法定代表人：阮笑笑，该公司董事长。委托诉讼代理人：梅未，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏为方，浙江靖宇律师事务所律师。被告：泰安市晶能光伏电力有限公司，住所，住所地山东省泰安市新泰市泉沟镇泉沟村府前街路东地址：上海市静安区寿阳路**晶科大厦**，统一社会信用代码：91370982MA3CK0UA5N。法定代表人：李仙德，该公司董事长。委托诉讼代理人杨潇砜、李雨佳，该公司职工。被告：湖北金伏建设工程有限公司，，住所，住所地湖北省丹江口市三官殿办事处中心社区地址：北京市海淀区羊坊店路**光耀东方广场****统一社会信用代码：91420300316427916J。法定代表人：谢斌，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈阳、周泽，该公司员工。原告滁州伯恩绿建新材料有限公司（以下简称滁州伯恩公司）与被告泰安市晶能光伏电力有限公司（以下简称泰安晶能公司）、湖北金伏建设工程有限公司（以下简称湖北金伏公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序进行了审理。被告湖北金伏公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院依法驳回其对本案管辖权提出的异议。本院于2020年7月24日公开开庭进行了审理，原被告委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告滁州伯恩公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告支付工程款4778236.83元（其中质保金2082065元），支付延期付款违约金321963元（按约定逾期付款日万分之一计算，暂算至2020年4月20日），合计5100199.83元，并继续支付违约金至判决确定给付之日止。2、诉讼费由两被告承担。事实与理由：被告泰安晶能公司与被告湖北金伏公司签订《泰安晶能新泰采煤沉陷区100MW农业光伏领跑者项目PC总承包合同》，约定泰安晶能公司将山东新泰采煤沉陷区100MW农业光伏领跑者项目工程（以下简称新泰项目工程）发包给被告湖北金伏公司。原告与湖北金伏公司于2017年4月21日签订《农业大棚工程施工合同》、于同年5月30日签订《冬暖棚施工补充协议》、于同年6月13日签订《农业大棚工程施工合同》（以上三份合同统称“大棚施工合同”）。根据该三份合同，湖北金伏公司将其从泰安晶能公司承包的新泰项目工程中的部分工程分包给原告施工。原告按合同实际完成首期冬暖棚30个计工程款3662353元，完成春秋棚906.12亩计工程款36244800元。原告施工期间，因施工工艺改变、平整场地及损坏赔偿等，原告与湖北金伏公司确认增加工程费用1734172.83元，原告实际完成施工项目总金额为41641325.83元，扣除湖北金伏公司已支付工程款22463089元，湖北金伏公司尚欠工程款19178236.83元（其中质保金2082065元）。原告承包施工的冬暖棚和春秋棚全部竣工后，于2018年6月7日向湖北金伏公司提交工程验收申请报告，湖北金伏公司既未组织验收，又未支付工程款。2018年7月9日，原告作为丙方、泰安晶能公司作为甲方、湖北金伏公司作为乙方共同签订《代付款协议》，约定由甲方代乙方向丙方支付相应款项，甲方代付款从PC总承包合同及其补充协议项下甲方应向乙方支付的工程款中予以直接扣除。如果甲方没有按期履行代付义务，甲方和丙方应承担共同付款义务，并约定了具体付款方式。原告于2018年9月20日、10月8日将承包的冬暖棚和春秋棚全部交付被告，并经验收合格。被告泰安晶能公司没有完全按代付款协议约定的期限付款，至今陆续支付共计14400000元，尚欠4778236.83元。被告未按合同履行付款义务，构成违约，依法应承担违约责任。被告泰安晶能公司辩称，1、晶能公司已向原告支付代付款协议项下款项合计1495万元；2、代付款协议约定每次付款前原告应向晶能公司提供付款资料：支付申请函、相应金额收据，经被告晶能公司或湖北金伏公司确认的工程量完成确认单（质保金申请提供验收证明文件），代付款协议项下剩余款项被告晶能公司未支付原因是原告未向被告提供付款资料，被告不存在逾期付款行为；3、原告主张按每日万分之一计付违约金无合同及法律依据。被告湖北金伏公司辩称，工程已全部竣工，在最终付款前三方结算清单没有做，三方没有达成意见，代付款协议的签订把湖北金伏公司付款义务转移给晶能公司，被告湖北金伏公司不承担支付责任。本院经审查认定如下事实：被告泰安晶能公司与被告湖北金伏公司签订《泰安晶能新泰采煤沉陷区100MW农业光伏领跑者项目PC总承包合同》，约定泰安晶能公司将山东新泰采煤沉陷区100MW农业光伏领跑者项目工程（以下简称新泰项目工程）发包给被告湖北金伏公司。原告滁州伯恩公司与湖北金伏公司签订《农业大棚工程施工合同》、《冬暖棚施工补充协议》、《农业大棚工程施工合同》（以上三份合同统称“大棚施工合同”）。根据该三份合同，湖北金伏公司将其从泰安晶能公司承包的新泰项目工程中的部分工程分包给原告滁州伯恩公司施工，合同总报价38520000元。原告滁州伯恩公司与湖北金伏公司签订的《农业大棚工程施工合同》、《农业大棚工程施工合同》竣工验收中，约定湖北金伏公司收到滁州伯恩公司的竣工验收报告后三天内协调组织验收，否则视为竣工验收报告已被认可，工程已经通过竣工验收，并视为已接收工程，完成交接；违约责任中，约定湖北金伏公司未能按协议约定支付工程款项的，每逾期一日，按合同总价款的万分之一支付违约金。原告滁州伯恩公司于2018年6月7日向被告湖北金伏公司提出验收申请，其申请报告下有钟达丞签名，原告陈述钟达丞系被告湖北金伏工作人员。滁州伯恩公司于2018年9月18日向湖北金伏公司移交冬暖棚30个计工程款3662353元，完成春秋棚春秋棚1749个（不包括已移交的60方阵24个大棚、42方阵的39个大棚）、906.12亩计工程款36244800元。原告施工期间，因施工工艺改变、平整场地及损坏赔偿等，原告主张增加施工费1734172.83元，实际完成施工项目总金额为41641325.83元，扣除湖北金伏公司已支付工程款22463089元，泰安晶能公司尚欠工程款19178236.83元（其中质保金2082065元）。因被告泰安晶能公司未支付欠款，原告滁州伯恩公司向本院提起诉讼，案号（2018）鲁0982民初4841号。诉讼期间，滁州伯恩公司作为丙方、泰安晶能公司作为甲方、湖北金伏公司作为乙方于2018年7月签订《代付款协议》，三方约定由甲方代乙方向丙方支付相应款项，甲方代付款从PC总承包合同及其补充协议项下甲方应向乙方支付的工程款中予以直接扣除。一、乙方已付款及欠款金额确认。乙方、丙方确认大棚施工合同及其补充协议项下工程总价为41641325.83元，乙方已付款22463089元，剩余19178236.83元未付。其中未付款中有工程总价的5%即2082065元为质保金。乙方、丙方向甲方承诺，上述确认的乙方已付款及乙方欠付丙方金额属实，如有虚假乙方、丙方均有义务向甲方返还。如果甲方没有按期履行代付义务，甲方和丙方应承担共同付款义务；二、付款方式。1.甲方在2018年7月10日前向丙方支付300万元，同月15日前支付180万元。2.在2018年8月-11月期间，甲方每月向丙方支付300万元，共计1200万元。3.在2018年12月30日前，甲方向丙方支付296171.83元。4.丙方承包的工程质保期满且工程无质量问题的，甲方向丙方支付质保金2082065元。5.甲方向丙方支付的款项，甲方可以在PC总承包合同及其补充协议项下甲方应向乙方支付的工程款中予以直接扣除。若经工程竣工结算后核实，甲方应向乙方支付的工程款低于甲方向丙方代付金额的，差额部分乙方、丙方应向甲方补足。若后续乙方向丙方支付工程款项的，…丙方未通知甲方导致甲方超付的，甲方超付部分由乙方、丙方返还给甲方。三、付款条件。1.丙方于2018年10月31日前向乙方开具大棚施工合同及其补充协议项下工程总价的全部增值税专用发票。2.…3.每次付款前，丙方应向甲方提供如下申请付款资料：（a）支付申请函；（b）相应金额的收据；（c）经甲方或乙方确认的工程量完成确认单（质保金申请提供验收证明文件）。4.如乙方、丙方未满足付款条件甲方有权拒绝支付款项且不承担责任。四、其他。1.丙方接到首笔300万元后，撤回（2018）鲁0982民初4841号案件的起诉。2.本协议约定未尽事宜，仍按甲方与乙方之间的PC总承包合同及其补充协议、乙方与丙方之间的大棚施工合同及其补充协议约定执行。3.…。甲方、乙方、丙方分别在协议书中签章。原告主张上述代付款协议是在工程竣工结算后形成的，被告泰安晶能公司主张协议签订时未结算，第二条第五项约定若经工程竣工结算后核实，表明当时工程未竣工结算。原告主张被告泰安晶能公司所称的约定，系甲乙双方的约定。原告提交湖北金伏公司项目应付账款明细（滁州伯恩）：项目金额为41641325.83元、已收款金额为22463089元、总欠款金额为19178236.83元、质保金2082065元、2018年12月30日前应结清款项为17096171.83元。原告主张该明细经双方签字盖章确认，证明工程已进行结算。被告湖北金伏公司未提出异议。被告泰安晶能公司对除三方代付款协议外原告所提供证据均不予认可，但未陈述相关事实。被告湖北金伏公司辩称的在最终付款前三方结算清单没有做，三方没有达成意见，三方协议金额是暂定的。诉讼中该被告提供2018年7月13日、2018年9月18日、2018年10月8日工程移交单及2017年7月-12月工作联系单，证明原告完成的工作量并非三方协议确定的数量，及因原告完成工作质量不合格被考核而处以罚款。原告对工程移交单真实性无异议，主张实际完成工作量以原被告确认清单为准。原告对工作联系单提出异议，认为系被告单方制作，有些没有交到原告手里。上述工作联系单中有被告湖北金伏公司盖章，工作联系单的通知对象为原告或其大棚施工队，无联系对象的签名、盖章。被告泰安晶能公司主张如被告湖北金伏公司和原告滁州伯恩公司未满足协议约定的付款条件，被告湖北金伏公司在代付款协议项下尚有发票未开具，其有权拒绝支付款项且不承担任何责任。被告湖北金伏公司主张没有依据三方代付款协议中第三条第1点义务开具工程总价的全部增值税发票。诉讼中，原告承认尚有861万元未开具发票，主张付款资料每次都带着去，没有钱、不付款就不交付资料。被告泰安晶能公司陈述付款资料中，其没有收到工程量确认单、质保金验收证明，包括申请函、收据单方制作的也没有收到。原告主张，三方协议约定的第四条第2项有约定，按原告与湖北金伏公司协议执行，相关法律规定逾期付款违约金合理合法，并提交其制作的逾期付款违约金支付清单，清单列明被告泰安晶能公司付款时间、金额、违约天数、违约金，至2020年4月20日，付款金额14400000元，违约金321963元。被告泰安晶能公司主张，三方协议后其于2018年7月13日支付300万元…截止2019年12月13日共支付1495万元。庭后，原告提交其制作的逾期付款违约金支付清单及相应的收款回单、电子银行承兑汇票，清单同样列明被告泰安晶能公司付款时间、金额、违约天数、违约金，至2020年4月20日，付款金额14400000元，违约金298423元。期间，被告泰安晶能公司与原告滁州伯恩公司经对账，原告认可收到该被告货款1495元，原告向本院提供微信确认。以上事实由原被告陈述、《农业大棚工程施工合同》、《冬暖棚施工补充协议》、《农业大棚工程施工合同》、《代付款协议》、湖北金伏公司项目应付账款明细（滁州伯恩）、逾期付款违约金清单、微信截屏、营业执照、身份证明、企业信息公报、工程量签收单、验收申请报告、工程验收移交单、工程联系单等证据及庭审笔录在卷证实。本院认为，湖北金伏公司将其承包自泰安晶能公司的部分工程分包给原告滁州伯恩公司施工，双方约定工程竣工验收、违约责任等。原告实际完成施工后向被告湖北金伏公司提出验收申请，被告湖北金伏公司未组织验收，按照合同约定应视为工程已验收并完成交接。此后，为解决对原告的工程欠款问题，三方签订了代付款协议，由被告泰安晶能公司代被告湖北金伏公司支付原告欠款，代付款项从泰安晶能公司应付湖北金伏公司工程款中扣除，该协议简化了三方之间的工程款支付问题，是各方的真实意思表示，内容不违背法律规定，属有效协议。三方协议已确认了欠款金额，应当认定涉案工程已经进行了结算。被告泰安晶能公司从三方协议中有“若经工程竣工结算后核实”的内容，认为当时工程未竣工结算，是没有联系条文前后内容进行理解。被告湖北金伏公司提出三方结算清单没有做、三方协议金额是暂定的，并提供工程移交单及工作联系单证明，但该被告对原告提供的湖北金伏公司项目应付账款明细（滁州伯恩）并未提出异议，且其主张与三方达成协议的事实不符，其主张本院不予采信。三方协议签订后，至2020年4月20日被告泰安晶能公司已支付原告工程款1495万元，原告已予认可，尚欠款4228236.83元（含质保金），本院予以确认。按三方协议的约定，该欠款应由两被告共同偿还。原告请求被告支付违约金，三方协议并未约定违约金，原告主张协议约定的未尽事宜按湖北金伏公司与滁州伯恩公司之间的施工合同及补充协议约定执行，在施工合同中确已签订了违约金条款，但该条款约束的是施工合同双方当事人即湖北金伏公司与滁州伯恩公司，不能约束合同的案外人泰安晶能公司，而“未尽事宜”也未予以明确，原告请求被告支付违约金无合同依据。且三方协议约定了付款条件，明确约定原告期限内开具工程总价的全部增值税专用发票等，但截止庭审时尚有超过本案欠款数额的发票尚未开具，应当认定原告未提供付款条件在先，被告未按协议履行付款义务不属于违约，原告请求被告支付违约金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决如下：一、限被告泰安市晶能光伏电力有限公司、湖北金伏建设工程有限公司于判决生效后十日内支付原告滁州伯恩绿建新材料有限公司工程款4228236.83元；二、驳回原告滁州伯恩绿建新材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费23751元，由被告泰安市晶能光伏电力有限公司、湖北金伏建设工程有限公司负担20312元，由原告滁州伯恩绿建新材料有限公司负担3439元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  牛其锁二〇二〇年十月十六日书记员  朱光霞