贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终5526号上诉人（原审被告）：毕节市新佳誉商贸有限公司住所地：贵州省毕节市七星关区麻园街道滨河路双树望城第********商铺。统一社会信用代码：91520502314344703M。法定代表人：严学勇，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：曹太原，贵州四立律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周成利，女，1965年2月24日出生，汉族，，住所地：贵州省毕节市上诉人毕节市新佳誉商贸有限公司因与被上诉人周成利劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初3211号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人毕节市新佳誉商贸有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、被上诉人曾在浙商城“同心旺超市”工作，该超市营业收入下滑而不能继续经营。上诉人于2019年11月2日将被上诉人调岗至“合力超市七众店”上班，被上诉人表示离家太远不愿意到该超市工作，并告诉上诉人其准备在家休息。2019年12月3日，上诉人再次为被上诉人联系工作岗位——“合力超市七众店”，被上诉人虽同意，但仅工作至2019年12月10日便主动离职。2020年1月12日，上诉人得知被上诉人已自行应聘到毕节市七星关区（兰苑花园侧）“购得乐超市”从事营业员工作。故本案系被上诉人主动离职，上诉人未解除与被上诉人的劳动关系，一审认定上诉人以被上诉人年龄偏大，未能为被上诉人在超市办理入职手续为由解除与被上诉人的劳动关系认定事实错误，适用法律错误。二、上诉人虽未为被上诉人缴纳社会保险，但真实原因是：被上诉人主动提出其本人不愿意缴纳社会保险，也不要求上诉人为其缴纳社会保险，要求上诉讼把单位应承担缴纳的社会保险费用支付给被上诉人。为此，上诉人除支付被上诉人工资外，因公司未为被上诉人缴纳社会保险而每月额外补贴被上诉人260.00元。故一审以上诉人没有为被上诉人交纳社会保险为由依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项及第四十七条判决上诉人支付被上诉人6个月经济补偿，认定事实错误，适用法律错误。被上诉人周成利未进行答辩。周成利向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付因解除劳动关系应当额外支付的一个月工资2147.07元及6个月的经济补偿12,882.40元，共计15,029.47元；2.判决被告向原告支付未签订书面劳动合同应付11个月双倍工资的差额共计23,535.96元；3.判决被告为原告补办从2014年1月至2019年12月的社会保险；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年1月，原告受聘到被告公司，从事超市商品促销员工作。2019年12月10日，被告以原告年龄偏大，未能为原告在超市办理入职手续为由让原告离开公司，解除了与原告的劳动关系。原告在被告处工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同。2020年3月16日，原告向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会提起了劳动争议仲裁申请，毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月16日作出了七劳人仲不字（2020）第05号《不予受理通知书》。原告认为，原告提出的仲裁请求没有超过仲裁申请时效，提起诉讼。另查明，被告未给原告缴纳社会保险费用。原告离开被告前十二个月的平均工资为1,978元（2019年1月至2019年12月期间），原告2019年11月份的工资为1,776.49元。一审法院认为，关于本案是否超过仲裁时效的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”被告于2019年12月10日告知原告不用来上班，原告于2020年3月16日提起仲裁，并未超过一年的仲裁时效，故对被告辩称本案已过仲裁时效的答辩理由，不予采纳。关于被告是否应该支付原告经济补偿及解除劳动关系的额外一个月的工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十六条第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”2019年12月，被告以原告年龄偏大，未能为原告在超市办理入职手续为由，解除与原告的劳动关系，被告应支付原告经济补偿。原告离开被告前十二个月的平均工资为1,978元/月。原告于2014年1月至2019年12月在被告处工作，被告应按照法律规定的经济补偿计算标准支付原告6个月的工资即11,868元（1,978元/月×6个月）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动者合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条：“用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照劳动者上个月的工资标准确定。”本案中，原告的工作是到超市促销被告的产品，因原告年龄（1965年出生）偏大，超市不为原告办理入职手续，属于客观情况发生重大变化，原、被告均认可原告在被告处上班至2019年12月10日，被告于2019年12月10日通知原告不用上班，并未提前一个月通知原告，根据前述法律及实施条例的规定，被告应额外支付原告一个月的工资即1,776.49元（原告2019年11月的工资为1,776.49元），两项共计13,644.49元。关于被告是否应支付原告未签订书面劳动合同双倍工资的差额的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者补订书面劳动合同。”的规定，本案中，原告的用工期满一年的时间为2015年1月，原告2020年3月申请劳动仲裁时已超过一年的仲裁时效。因此，原告要求被告支付二倍工资差额的诉请，不予支持。关于被告是否应该为原告缴纳社会保险的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”之规定，社会保险费纠纷不属于人民法院民事诉讼的受理范围，原告请求判决被告为原告补缴养老保险等社会保险费的主张，不予审理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告毕节市新佳誉商贸有限公司于判决生效之日起十日内支付原告周成利解除劳动合同经济补偿11,868元及额外支付原告一个月的工资1,776.49元，共计13,644.49元；二、驳回原告周成利的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告毕节市新佳誉商贸有限公司负担。本案审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为：一审中，被上诉人主张上诉人称不给其办入职，于2019年12月10日通知被上诉人第二天不要上班。上诉人明确认可被上诉人于2019年12月10日起未上班，且未对被上诉人主张的离职原因提出异议。结合上诉人“被上诉人曾在浙商城“同心旺超市”工作，该超市营业收入下滑而不能继续经营。上诉人于2019年11月2日将被上诉人调岗至‘合力超市七众店’上班，被上诉人表示离家太远不愿意到该超市工作，”的上诉主张，双方符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动者合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”规定的可提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同的情形，因上诉人未提前三十日以书面形式通知被上诉人解除劳动关系，一审判决上诉人额外支付一个月工资并无不当。上诉人主张其已为被上诉人联系到“合力超市七众店”工作，被上诉人仅工作至2019年12月10日主动离职，故其不应额外支付一个月工资无事实依据，不予采纳。为劳动者缴纳社会保险系用人单位的法定义务，上诉人主张其未为被上诉人缴纳社会保险系被上诉人主动要求无事实依据，不予采纳。且本案属《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的解除劳动关系的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；”之规定，即使未缴纳社会保险非上诉人的原因，上诉人仍应向被上诉人支付经济补偿。综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人毕节市新佳誉商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 吉 雪审判员 郭少华二〇二〇年十月十日书记员 高 进