四川省内江市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1002民初2117号 原告：内江市中区尚美鞋店，住所地内江市中区人民路**。 经营者：陈洪。 委托诉讼代理人：何敏，内江市市中区白马法律服务所法律工作者。 被告：蔡淑芳，女，汉族，1973年8月9日出生，住四川省内江市市中区。 委托诉讼代理人：汪胜，四川融众律师事务所律师。 原告内江市中区尚美鞋店（以下简称尚美鞋店）与被告蔡淑芳劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尚美鞋店的委托诉讼代理人何敏，被告蔡淑芳及委托诉讼代理人汪胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尚美鞋店向本院提出诉讼请求：一、判令原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金103,157.08元；二、判令原告无须向被告支付失业保险待遇损失31,680元；三、判令原告无须向被告支付2019年年休假工资报酬2,313.88元；四、由被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原、被告之间的劳动争议纠纷经仲裁委裁决作出仲裁裁决书。原告认为，仲裁裁决第二、三、四项认定事实和适用法律错误，依法应当撤销。理由如下：一、仲裁裁决书要求原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金103,157.08元，明显缺乏事实与法律依据。此次“新冠疫情”的严重程度、传播范围、影响程度都是人们无法提前预见、难以避免和克服的，属不可抗力。疫情期间，政府管控措施加强，采取隔离、门店关门、交通管控等防控措施，导致原告所有门店关门无法营业，无力支付职工的工资，不得已在2020年3月裁员来挽救企业。当时也通知了被告店里准备裁员，被告经与丈夫商量后主动选择辞职，并不是原告要与被告解除劳动关系，被告选择辞职后，迫切要求原告支付解除劳动合同的经济补偿，因疫情影响，原告支付在职员工的工资都困难，为了复工复产，必须保证在职员工的工资，原告暂时无力支付解除劳动合同的经济补偿金，但原、被告双方一直都在协商经济金支付事宜。原告从未拒绝支付被告解除劳动合同的经济补偿金和额外支付被告一个月工资。新冠肺炎属于不可抗力，属《劳动合同法》第四十条第三款规定的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”，用人单位可以额外支付劳动者一个月的工资后，可以解除劳动合同。原告与被告解除劳动合同符合以上情形，属无过失辞退，不存在违法解除劳动合同的情形。二、仲裁裁决原告向被告支付失业保险待遇损失31,680元没有事实依据。被告是原告宣布裁员后，主动选择辞职，不符合《社会保险法》第四十五条第二款规定的非本人意愿中断就业的规定，因主动选择向原告辞职，不符合失业保险金领取条件。三、仲裁裁决原告向被告支付2019年年休假工资报酬2,313.88元，原告以调休和支付工资的方式处理完毕，被告要求支付，同样没有事实依据。综上所述，原告作为依法注册的企业，始终遵守各项劳动法律法规规定，不存在任何违法情形。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告诉求。 蔡淑芳辩称：第一、仲裁裁决为非终局裁决，当事人不服可以依法主张权利。第二、原告陈述因受新冠肺炎影响造成原告经济困难而实施裁员行为属于不可抗力，该免责事由无任何法律依据，且人力资源和社会保障部和最高院规定劳动合同主体不适用不可抗力条款，原告陈述事实和理由不符合法律规定，原告陈述被告系主动辞职无任何事实根据。原告负责人开会说企业经营困难，说要裁员，人事部经理找被告谈话，说没有工作岗位了，迫使被告离开，被告并没有自愿离开，也没有交离职申请，不是主动离职。2020年3月7日被告上了半天班，人事经理找被告谈了话后被告就没上班了。仲裁委裁决原告承担违法解除劳动合同赔偿金的法律依据正确。第三、被告在原告处工作13年，原告未为其购买社会保险，包括基本医疗保险和工伤医疗保险，因原告违法解除与被告的劳动合同，导致被告无法领取失业保险金，故仲裁委裁决原告应当赔偿被告不能领取失业保险金的损失是正确的。第四、原告未依法支付被告应休未休年休假工资。综上，原告的诉请无法律依据，请法院依法判决原告应当支付被告相应赔偿。 本院经审理认定事实如下：原告自2007年7月7日入职被告处从事销售工作至2019年12月14日，因经营问题，被告所工作的门店于2019年12月关闭，之后被告被原告调整工作岗位，从事录单员工作至2020年3月7日。双方签订有劳动合同，其中最后一次劳动合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日，合同到期后，双方未再签订劳动合同，被告继续在原告处工作，原告继续为被告发放工资。2020年3月7日，原告因经营困难与被告协商沟通裁员一事，后被告未再上班，双方劳动关系解除。2019年2月原告向被告发放工资4,350元、2019年3月原告向被告发放工资4,205元、2019年4月原告向被告发放工资4,265元、2019年5月原告向被告发放工资4,265元、2019年6月原告向被告发放工资2,613元、2019年7月原告向被告发放工资4,649元、2019年8月原告向被告发放工资5,082元、2019年9月原告向被告发放工资4,310元、2019年10月原告向被告发放工资5,244元、2019年11月原告向被告发放工资4,663元、2019年12月原告向被告发放工资1,317元、2020年1月原告向被告发放工资2,315元、2020年2月原告向被告发放工资140元、2020年3月原告向被告发放工资335元。2019年8月，原告为被告发放的月休补贴200元，经双方认可是被告休年休假的部分补贴。2019年被告休年休假6天，原告按40元/天发放补助，被告仍有4天未休年休假。2019年10月，原告为被告发放的月休补贴240元，经双方认可该笔款项为2019年10月1日至2019年10月3日的加班补贴。除加班工资、加班补贴和个别月公交卡充值补贴外，被告离职前十二个月（2019年2月至2020年1月，其中2019年12月工资以1,650元计算）正常工作状态下的月平均工资为3,864.25元（46,371元÷12月）。被告在原告处工作期间，原告未为被告缴纳社会保险。 2020年6月23日，内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会立案受理原告与被告劳动争议案件，于2020年7月28日作出内市区劳人仲案[2020]132号仲裁裁决书，裁决原告于裁决书生效之日起十五日内，支付被告未签订劳动合同二倍工资差额475元、违法解除劳动合同赔偿金103,157.08元、失业保险待遇损失31,680元、2019年年休假工资报酬2,313.88元，四项金额合计137,625.96元。原告收到该裁决书后不服，诉至本院，提出上述诉讼请求。 以上事实，有原告提供的仲裁裁决书，被告提供的劳动合同书、谈话记录、社会保险费票据、仲裁庭审笔录，及双方提供的工资表、微信聊天记录等有效证据及当事人陈述在案为凭。 本院认为，原、被告双方对上述仲裁裁决中原告支付被告未签订劳动合同二倍工资差额475元均无异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同”的规定，本案原、被告双方的关系符合上述规定，双方自2020年1月至2020年3月7日存在劳动关系。 本案的争议焦点是原告是否支付被告违法解除劳动合同赔偿金、失业保险待遇损失、2019年年休假工资报酬的问题。 一、关于原告是否应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金的问题。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”规定，用人单位无过失性辞退劳动者应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原告在举证期限内并未提交其已经履行上述提前通知或者支付待通知金义务的证据，依法应当承担举证不能的法律后果，故原告解除与被告的劳动关系属于违法解除劳动关系，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定向被告支付相应赔偿金。庭审结束后，原告向本院提交了案外人陈静的银行流水用于证明其已经在被告离职后的次月额外支付被告一个月工资，系合法解除劳动关系。本院认为，该证据不能证明案外人与本案纠纷的关系，被告对此也不予认可，本院对该证据不予采信。根据本院查明的事实，可以证实原告因经营困难，已将被告的店经理工作进行调整，被告也服从了原告的工作安排，从事了录单员工作，属于双方协商一致的结果，双方已就变更劳动合同内容达成一致意见。若原告主张根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项内容裁员，即使原告履行了上述规定的额外支付义务，但根据该规定，原告并未向本院提供客观情况发生变化，其与被告协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的证据，也未向本院提供被告主动选择辞职或者双方协商一致解除劳动关系的证据，依法应当承担举证不能的法律后果，原告解除与被告的劳动关系属于违法解除劳动关系，依法应当支付相应赔偿金。 根据《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第十六条“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的20%。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付”《内江市人民政府关于调整全市最低工资标准的通知》（内府发[2018]13号）“一、调整后全市月最低工资标准为每月1650元（每日75.86元）……四、调整后的新标准自2018年7月1日起实施”的规定，原告2019年12月实际支付被告工资1,317元，不符合上述规定，该月工资标准应以1,650元计算。月平均工资是劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算，即未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额，但不应包括：（一）加班工资；（二）非常规性奖金、津补贴、福利。本案中，除加班工资、加班补贴和个别月公交卡充值补贴外，被告离职前十二个月（2019年2月至2020年1月，其中2019年12月工资以1,650元计算）正常工作状态下的月平均工资为3,864.25元。被告在原告处工作12年8个月，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金为100,470.5元（3,864.25元/月×13月×2倍）。原告提出支付给被告的经济补偿金的年限最高不超过十二年的情形不适用于被告蔡淑芳，故其该项主张不成立，本院不予支持。原告提出无过失性辞退不存在支付赔偿金的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于原告是否应当支付失业保险待遇损失的问题。 根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”等规定，被告在原告处工作期间，原告未为其缴纳失业保险等社会保险费，且原告也未向本院举证证明其已依法为被告缴纳失业保险，原告因经营困难辞退被告，导致被告失业后无法享受失业保险待遇，产生相应失业损失，原告应当支付被告失业保险待遇损失。根据《失业保险条例》第十八条“失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定”《四川省失业保险条例》第二十一条“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定：累计缴费时间满1年以上不满2年的为3个月；2年以上不满3年的为6个月；3年以上不满5年的为12个月；5年以上不满8年的为15个月；8年以上不满10年的为18个月；10年以上的为24个月。失业保险金领取期限最长不得超过24个月。失业人员重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而未领取的失业保险金期限合并计算，但累计不得超过24个月”《四川省人力资源和社会保障厅关于调整失业保险金标准的通知》（川人社办发[2018]113号）“一、调整标准。各地失业保险金标准按照当地人民政府确定的月最低工资标准的80%执行。二、调整时间。各地调整失业保险金标准的时间与省政府规定调整最低工资标准的时间一致，从2018年7月1日起执行”《内江市人民政府关于调整全市最低工资标准的通知》（内府发[2018]13号）“一、调整后全市月最低工资标准为每月1650元（每日75.86元）……四、调整后的新标准自2018年7月1日起实施”的规定，原告应向被告支付的失业保险待遇损失：1,650元/月×80%×24月＝31,680元。原告主张被告是在宣布裁员后主动离职，不符合领取失业保险金条件的理由缺乏事实依据，本院不予支持。 三、关于原告是否应当支付2019年年休假工资报酬的问题。 根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条“日工资＝月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数＝21.75天”之规定，被告的日工资为177.67元（3,864.25元÷21.75天）。按照《职工带薪年休假条例》第二条“……职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天……”和第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，被告在原告处工作12年8个月，应当享受10天年休假，原告在2019年安排被告休年休假6天且每天仅发放40元补助，尚有4天应休未休年休假已支付一倍日工资，故原告应当补足被告2019年的年休假工资报酬2,247.38元（177.67元×6天-40元×6天+177.67元×4天×2倍）。原告提出其以调休和支付工资的方式处理完毕，不应支付2019年的年休假工资报酬的主张缺乏事实依据，本院不予支持。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条第一款和第三款、第四十八条、第八十七条，《工资支付暂行规定》第十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第一项和第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《失业保险条例》第十八条，《四川省失业保险条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下: 一、原告内江市中区尚美鞋店于本判决生效之日起十五日内支付被告蔡淑芳未签订劳动合同二倍工资差额475元； 二、原告内江市中区尚美鞋店于本判决生效之日起十五日内支付被告蔡淑芳违法解除劳动合同赔偿金为100,470.5元； 三、原告内江市中区尚美鞋店于本判决生效之日起十五日内支付被告蔡淑芳失业保险待遇损失31,680元； 四、原告内江市中区尚美鞋店于本判决生效之日起十五日内支付被告蔡淑芳2019年的年休假工资报酬2,247.38元； 五、驳回原告内江市中区尚美鞋店的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告内江市中区尚美鞋店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员  韩小利 二〇二〇年十月二十七日 书记员  魏 丹