安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0103民初5987号 原告（被告）：李萍，女，1990年7月8日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：王宏芹，安徽蓝雁律师事务所律师。 被告（原告）：安徽省佰康医疗投资有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区阜南路**东怡金融广场B-1807，统一社会信用代码91340100MA2MUNXN5X。 法定代表人：洪志辉，董事长。 委托诉讼代理人：刘秀艳，该公司员工。 委托诉讼代理人：喻世友，该公司员工。 被告（第三人）：安徽省中西医结合医院（安徽中医药大学第三附属医院），住，住所地安徽省合肥市史河路**一社会信用代码12340000327940774G。 法定代表人：鲍风，院长。 委托诉讼代理人：秦春，北京大成（合肥）律师事务所律师。 原告李萍诉被告安徽省佰康医疗投资有限公司（以下简称佰康公司）、被告安徽省中西医结合医院（安徽中医药大学第三附属医院）（以下简称省中西医结合医院）劳动争议以及原告佰康公司诉被告李萍、第三人省中西医结合医院劳动争议两案，本院分别于2020年7月14日和2020年7月17日立案受理。审理过程中，本院依法将后案并入前案，适用简易程序公开开庭进行了合并审理。李萍及其委托诉讼代理人王宏芹，佰康公司的委托诉讼代理人刘秀艳、喻世友，省中西医结合医院的委托诉讼代理人秦春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李萍向本院提出诉讼请求：1.依法确认李萍与佰康公司的劳动关系解除;2.判令佰康公司向李萍支付2019年6-8月的基本工资差额3863元(1281元×2+1301元)、2019年9月基本工资4000元、2020年3月基本工资4000元,总计11863元;3.判令佰康公司向李萍支付2019年绩效工资7200元/年;4.判令佰康公司向李萍支付2018年11月、12月及2019年6月、7月、8月的提成,总计66287.14元(31750.74元+9635.5元+19900.5元+118.3元+4882.1元);5.判令佰康公司向李萍支付解除劳动合同经济补偿金32614元(平均工资8153.5元/月×4个月);6.判令省中西医结合医院对上述支付义务承担连带责任;7.判令佰康公司、省中西医结合医院承担本案的全部诉讼费用。本案审理过程中，李萍撤回了第3项诉讼请求。事实与理由：李萍于2016年8月15日就职于佰康公司从事销售及医务助理工作,入职初双方签订了为期三个月的劳动合同,合同到期后佰康公司未再与李萍续签合同,李萍在佰康公司继续工作,但工作地点被安排到省中西医结合医院。李萍的工资构成分为基本工资、绩效工资加提成,其中基本工资为每月4000元,绩效工资每月600元,提成也按月发放。但自2018年11月起，佰康公司开始陆续拖欠李萍提成,且2019年9月、2020年3月的基本工资亦未发放。李萍于2019年10月至2020年2月期间休产假,2020年3月产假到期后李萍要求回到省中西医结合医院工作,但省中西医结合医院拒绝李萍继续上班,亦不发工资。李萍与佰康公司协商无果后,遂提起劳动仲裁。在仲裁过程中,佰康公司答辩称未足额发放2019年6月至9月基本工资是因李萍的业绩未达标,拖欠2020年3月基本工资是疫情原因,且仲裁委采纳了该答辩意见。但李萍认为佰康公司的理由不能成立。首先,李萍的基本工资与业绩无关,根据李萍与单位的口头约定以及以往的工资流水,可看出李萍按月发放的每月基本工资约为4000元;基本工资与李萍业绩是否达标并无直接关系;且用人单位对员工工资减少负有举证义务,但用人单位并未举证。关于李萍2020年3月份无法正常工作是因为佰康公司阻挠李萍上班,并不是疫情原因导致,且疫情期间作为医院来说更应该上班,因此佰康公司应该对上述工资差额予以补足。关于李萍被拖欠提成问题。佰康公司在仲裁过程中认可2018年11月、12月的提成,但认为2019年6月、7月、8月的提成未发放的原因是李萍将业务带到其他竞争公司,这与事实不符,是不能够成立的,佰康公司也表示庭后会核实李萍2019年6月、7月、8月的提成问题,且在与李萍调解过程中也是同意支付李萍2019年6月、7月、8月的提成,但仲裁委未支持李萍该项诉请,损害了李萍权益。关于经济补偿金的计算标准问题。仲裁裁决将李萍离职前十二个月平均工资认定为1778.62元属于错误。李萍作为一名有多年工作经历和经验的老员工,月工资认定为1778.62元匪夷所思。首先,李萍因怀孕于9月开始休假,9月25日住院生孩子并开始休产假,根据法律规定,女职工怀孕和生育期间不得降低工资待遇,对于生育津贴低于工资水平的,应该由用人单位补足。李萍自2019年10月至2020年2月从社保基金中心领取生育津贴3212.47元/月,李萍生育前12个月,即2018年9月至2019年8月正常上班期间,根据工资流水李萍的平均工资为7753.5元/月,李萍虽然未向用人单位要求补足生育期间待遇(李萍保留此项请求权利),但计算经济补偿金时的工资计算标准,应该以员工提供正常劳动时的工资标准为计算基数,而不是把2019年10月至2020年2月工资作为0元计算。其次,李萍认为离职前十二个月平均工资应理解为劳动合同解除或者终止前劳动者正常工作状态下十二个月的平均工资,不应当包括非正常工作期间,因此医疗休假期、产假期、以及疫情期的月份属于非正常工作期间,应该扣除。第三,计算经济补偿金的工资标准应以员工的应发工资数额为计算标准,而不是实际发放的数额,也就是说还应该加上李萍每月的社保扣除的数额约400元,计算经济补偿金工资基数应该是8153.5元/月,所以经济补偿金总数为32614元。综上所述,李萍为了维护自己的合法权益,向法院提起诉讼,请判如诉请。 佰康公司辩称，1、李萍系佰康公司聘用员工,外派到省中西医结合医院体检中心任销售业务员,在依法解除劳动关系前办理相关交接手续,应追回业务单位“瑞石测控”尾款3832元；2、自2019年5月后，李萍一直未能正常上班,且未能完成销售目标计划,2019年全年只完成9.7万元(年销售计划100万元),根据2019年体检中心客户服务部管理办法(以下称中心管理办法),工资、绩效工资考核表的规定连续3个月无法完成目标额的50%直接调岗或劝退。由于李萍当时系孕妇,未能执行劝退规定,只执行发放最低工资标准,待休完产假上班时结算2019年工资。2019年1月至8月已预付工资21050元,根据中心管理办法和公司规定按2019年合肥市最低工资标准1550元×8个月=12400元，2019年9月至2020年1月由社保中心发放生育津贴。2020年2月至3月1600元×2个月=3200元,2019年9月至2020年5月社保个人承担部分343元/月×9个月=3087元。综上所述，工资部分结算为:应付工资12400元，已付工资21050元+应付2020年2—3月3200元减去代垫社保个人承担3087元为-8537元，即佰康医疗多付李萍8537元；3、李萍2019年全年只完成9.7万销售任务,根据中心管理办法规定绩效工资为零；4、根据公司规定和公司行政会议决定,由于李萍的违规行为决定对其处罚,不再支付扣发的业务提成；5、李萍在休完产假后无故不到公司办理销假上班手续,属自动离职且未办理交接手续,给业务尾款催讨造成困难,给公司造成损失，自动离职不存在经济补偿金；6、依法判令李萍承担本案的全部诉讼费用。 省中西医结合医院辩称，1、李萍系与佰康公司签署劳动合同，存在劳动关系。从李萍的陈述、佰康公司的答辩，可以看出李萍的工资、社保、业绩、提成，均是由佰康公司负担，双方之间的工资结算也好，业务提成结算也好，是他们双方之间的事情，与省中西医结合医院之间没有任何关系，也就是说李萍与省中西医结合医院之间不存在劳动合同关系。2、李萍要求省中西医结合医院对佰康公司应支付的款项承担连带责任，没有任何事实及法律依据。按照法律规定，一个劳动者只能与一个单位建立劳动关系，不可能与两个单位同时建立劳动关系。翻阅所有的劳动法、劳动合同法，包括劳动争议仲裁调解法等有关劳动争议的特别法律规定，对于两个单位之间承担连带责任是有明确的法律规定，省中西医结合医院不符合上述需要承担连带责任的情形。仲裁裁决书以所谓的管理混同为理由，裁决省中西医结合医院承担连带责任，没有任何法律依据。 佰康公司向本院提出诉讼请求：1.判令撤销【2020】皖劳人仲裁字82号《仲裁裁决书》第二项、第三项、第四项裁决；2.判令公司不承担以上部分总金额46273.48元的支付责任；3.判令本案诉讼费由李萍承担。事实与理由：一、裁决书认定的事实不清,断章取意。对于裁决书事实部分所提及的2019年6—8月份工资差额及9月份工资(产假期间)3684元与事实不符,实际是2019年1-8月份已预付21050元,代垫个人应承担社保部分3084.12元。李萍应退还佰康公司多预付11734.12元。二、裁决书认定的事实不清,前后矛盾。对于裁决书事实部分所提及的李萍的2018年11、12月业绩提成35475元,此部分没有提供任何证据佐证,完全属于主观臆测，佰康公司对此无法认同。三、裁定佰康公司支付经济补偿金没有事实根据。李萍自产假结束后,既没有销假,也没有返回工作岗位,在佰康公司多次通知参加业务会议后,仍无任何反馈。李萍的行为无论是根据劳动法还是公司管理制度,均应视为自动离职,佰康公司并无任何过错,故不应支付经济补偿金。综上所述,裁决书所述的事实认定不清,现依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定,向法院提起诉讼,请依法支持佰康公司诉讼请求。 李萍辩称，佰康公司认为在2019年1月至8月已经预付李萍工资21050元，代个人交社保应承担部分3084.12元，完全不属实。理由是：1、佰康公司从来就没有预付工资的先例和案例，按照正常的逻辑思维，在员工未提出申请的情况下，公司不可能也不会预付工资给员工。2、佰康公司没有提供任何证据证明其向李萍预付了工资。3、佰康公司提出由李萍退还其工资8537元更是无稽之谈。佰康公司提出此观点的目的是企图从已经支付给李萍的工资中分离一部分款项，用来抵销其拖欠的工资、提成以及经济补偿金而已，理由是不能成立。对于2018年11月、12月的李萍的业绩提成，在劳动仲裁时，其已经明确表示了认可，已构成了自认，在仲裁阶段的庭审笔录中，佰康公司对李萍关于2018年11月份的业绩提成陈述为32398元、12月的提成是3077元，已经构成了自认。4、佰康公司支付李萍解除劳动合同经济补偿金，不仅有事实依据，而且有法律依据，李萍在产假结束后，要求回到原岗位上班，由于佰康公司与省中西医结合医院的合作问题，导致李萍失去了工作岗位，并不是李萍擅自离职。再说佰康公司从来没有给李萍送达解除劳动合同通知书，并为其办理离职手续。 省中西医结合医院述称，对于佰康公司第1项诉讼请求没有异议，我们认为应当是予以撤销。对于第2项诉讼请求具体是否要支付相关的金额，由法院根据庭审情况查明的金额判决，对于其他的没有意见，同意佰康公司的诉请以及事实与理由部分。 本院经审理认定事实如下：2016年8月，李萍入职佰康公司，佰康公司安排李萍在省中西医结合医院体检中心从事销售工作，工资构成为基本工资、考勤＋绩效工资、业绩提成，其中业绩提成按实际完成的工作任务计算。李萍2019年的月基本工资为2800元、考勤＋绩效工资为600+600元，计划完成的目标业绩是100万元，如月完成任务比例在60%以下，则绩效工资为0，实发工资为基本工资2800元+考勤工资600元。庭审中，李萍自认其2019年仅完成业绩十几万元。2019年5月至8月，佰康公司实际向李萍发放的工资为2488元、1207元、1187元、1207元。李萍于2019年9月生育分娩，开始休产假并领取生育津贴至2020年1月。此后，李萍未再至佰康公司工作。李萍因佰康公司欠付其工资及业绩提成，向安徽省劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2020年7月1日作出[2020]皖劳人仲裁字82号仲裁裁决书，裁决：一、确认李萍与佰康公司的劳动关系解除；二、佰康公司支付李萍工资差额3684元；三、佰康公司支付李萍业绩提成35475元；四、佰康公司支付李萍经济补偿7114.48元；五、省中西医结合医院对上述第二、三、四项支付义务承担连带责任。六、驳回李萍的其他仲裁请求。李萍、佰康公司对该仲裁裁决不服，先后诉至本院。 另查明，2018年12月12日，佰康公司与省中西医结合医院签订了期限为2018年5月1日至2021年4月1日的《安徽省中西医结合医院体检中心合作共建协议》，约定了合作形式、权益分配、人事管理、双方权利义务及违约责任等。2020年2月28日，省中西医结合医院向佰康公司发出《通知函》，终止双方的合作共建协议。 上述事实，由李萍提供的社会保险个人参保证明、通讯录、审批单、工作牌、健康体检服务合同、银行对账单、微信记录、业绩提成表、出生医学证明、生育津贴发放记录、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录，佰康公司提供的合作共建协议、2019年度体检中心客户服务部管理办法、个人月度任务分解表，省中西医结合医院提供的合作共建协议、通知函等证据以及当事人的庭审陈述予以证实。 本院认为，李萍与佰康公司之间存在劳动关系，双方的权利义务受劳动法保护和调整。仲裁裁决李萍与佰康公司的劳动关系解除，李萍、佰康公司对此均未提起诉讼，故本院予以确认。 对李萍和佰康公司的各项诉请，分析如下： 1、部分月份的工资差额。2019年6月-8月，佰康公司辩称因李萍未完成业绩目标，故该三个月按照最低工资标准发放工资，但佰康公司未提供证据证明双方就此存在约定，李萍主张以其2019年5月工资2488元为基数，补齐该三个月工资，本院予以支持，经计算2019年6月-8月应补发工资3863元。2019年9月-2020年1月，李萍领取了5个月的生育津贴，2020年2月虽处于疫情防控阶段，但根据《安徽省工资支付条例》第二十七条规定，非劳动者原因用人单位停工、停产在1个工资支付周期内的，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付工资。超过1个工资支付周期的，用人单位可以根据劳动者在停工停产期间提供的有关劳动重新约定其工资标准，并按约定支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70％支付劳动者生活费。故2020年2月佰康公司应向李萍支付工资2488元，2020年3月应支付工资1085元（1550元×70%）。以上应补发工资合计7463元。 2、关于业绩提成。李萍主张其2018年11月及12月提成为31750.74元、9635.5元。仲裁阶段庭审时，佰康公司对此的答辩意见为“2018年11月业绩提成32398元，12月3077元”，对佰康公司在仲裁时自认的数额，应当予以支付。李萍主张其2019年6月-8月提成为19900.5元、118.3元、4882.1元，但其提供的与佰康公司会计刘兰的微信记录中显示的提成分别为16048元、111元、4589元。佰康公司辩称因李萍私自将业务甩单至其他同行，故不予发放业绩提成作为经济处罚，但其未就此提供证据予以佐证，本院不予采信。以上应发业绩提成合计56223元。 3、关于经济补偿金。佰康公司辩称在李萍产假结束后通知其回公司上班而李萍未予回复，李萍对此予以否认，佰康公司亦未提供证据证明。省中西医结合医院于2020年2月28日向佰康公司发出《通知函》，终止双方的合作共建协议，李萍已不能回原工作岗位工作，佰康公司亦未给李萍安排新工作岗位，李萍以佰康公司拖欠工资为由向仲裁委申请解除与佰康公司的劳动关系，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，佰康公司应当支付经济补偿金。李萍离职前12个月（2019年4月-2020年3月）的平均工资为5111.5元（含应补发的工资及业绩提成），根据其在佰康公司工作年限计算经济补偿金为20446元（5111.5元/月×4个月）。 省中西医结合医院对仲裁裁决其就佰康公司的支付义务承担连带责任，并未提起诉讼，故本院予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认李萍与安徽省佰康医疗投资有限公司的劳动关系解除； 二、安徽省佰康医疗投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付李萍工资差额7463元、业绩提成56223元、经济补偿金20446元； 三、安徽省中西医结合医院（安徽中医药大学第三附属医院）对上述第二项安徽省佰康医疗投资有限公司的付款义务承担连带责任； 四、驳回李萍的其他诉讼请求； 五、驳回安徽省佰康医疗投资有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为5元，由安徽省佰康医疗投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  蒋子钰 二〇二〇年十月十六日 书记员  卫洁怡 附本案适用的法律条文： 1、《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 2、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 3、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提交相应证据或者证据不足为以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。