云南省曲靖市沾益区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云0328民初1134号 原告：李德波，男，汉族，1965年2月28日生，云南通海县人，初中文化，教练，住址曲靖市麒麟区。 委托诉讼代理人：李芬，云南千仞律师事务所律师，特别授权代理。 被告：曲靖市沾益区玉林机动车驾驶员培训有限责任公司，统一社会信用代码：915303280596874657。 法定代表人：孙煜皓，该公司董事长。 住所地：云南省曲靖市沾益区。 委托诉讼代理人：陈适，云南精茂律师事务所律师，特别授权代理。 原告李德波与被告曲靖市沾益区玉林机动车驾驶员培训有限责任公司(以下简称“沾益玉林驾驶员培训公司”)劳动争议纠纷一案。本院于2020年5月7日立案受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理。本案的当事人及委托诉讼诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李德波向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告各项工伤保险待遇300322.70元，其中：住院伙食补助费4600元、护理费11635.70元、营养费4600元、停工留薪期工资待遇93222元、一次性伤残补助金56969元、一次性工伤医疗补助金31074元、一次性伤残就业补助金93222元、交通费5000元；2、解除原被告之间的劳动关系，并由被告支付原告各项费用210759元，其中：自2018年9月25日起至2019年5月25日拖欠的工资15000元、经济补偿金51790元、未签订劳动合同双倍工资56969元、因被告未为原告办理社会保险导致原告无法享受社会保险待遇87000元；3、诉讼费由被告负担。事实和理由：原告2009年10月30日起开始在被告处工作至今。双方未签订劳动合同，原告工作期间的报酬不确定（效益好时收入高，效益不好时收入低）。被告至今未为原告缴纳社会保险。2017年3月5日10时40分原告带学员陈雪艳、胡安全练习科目三，到达目的地曲靖市麒麟区东山镇克依黑村村口路段时，四人上完卫生间返还教练车的过程中与冯红兵承担此次事故的全部责任，李德波、陈雪艳、唐丽娥、胡安全不承担此次事故的责任。原告伤后到曲靖市第一人民医院住院治疗20天，在中国解放军成都军区昆明总医院住院治疗2次26天。直到2018年9月4日原告才回被告处工作。2017年8月28日，麒麟区法院判决驾驶员冯红兵承担刑事责任。2019年5月21日，原告向曲靖市麒麟区人民法院主张过侵权责任并获得相关赔偿。2019年10月18日，该侵权案件二审维持原判。 2017年11月27日，曲靖市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2018年8月17日，曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定李德波的伤残等级为捌级，无生活自理障碍。2018年9月28日，该行政案件经沾益区人民法院一审，2019年4月16日，经曲靖市中级人民法院二审，均维持认定李德波系工伤。 2019年7月27日，李德波在其他两名同事的陪同下向被告递交辞职申请，但被告处工作人员既不签收，也不接收和转交，原告寻找法人代表也无果，无奈将辞职申请交放在被告处工作人员的办公桌上后离开。至今，被告对原告的辞职申请未回复。2020年1月17日，原告向曲靖市沾益区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年4月24日，仲裁委员会作出沾劳人仲案字（2020）第3-1号、3-2号裁决书。因被告拖欠原告工资15000元，因此，原告申请解除劳动合同。为保护原告的合法权益，特提起诉讼。 被告沾益玉林驾驶员培训公司辩称，原告诉请第一项工伤保险待遇、住院伙食补助费、护理费、交通费均在原告的交通事故人身损害中获得赔偿，营养费不是工伤保险待遇包含的范围，停工留薪期间的工资待遇，原告已经在交通事故人身损害赔偿中获得了误工费予以冲抵，并且原告停工留薪期间的工资待遇是按照18个月进行计算，是不符合法律规定，其次计算的基数应当是平均工资2700元，而不是原告列举的5179元，停工留薪期间工资的计算时间应当根据云南省工伤职工停工留薪期间的分类目录进行计算，按照云南省工伤职工停工留薪期间管理办法第五条规定，多器官组织损伤的对应的停工留薪期间最长的期限作为确定该职工停工留薪的期限，并不得进行累加，同时工伤保险条例规定，停工留薪期间一般不超过12个月，在本案中，原告多处身体器官受损，但其最长时间为不稳定期1个月，恢复期4-6个月，所以原告停工留薪时间最长为7个月，一次性伤残补助金，一次性医疗补助金，一次性伤残就业补助金，与交通事故人身损害残疾赔偿金相对应，请法院予以冲抵后计算。针对原告的第二项诉请，因原被告已经在劳动争议仲裁委员会裁决解除劳动关系，故原告在本案中要求被告解除劳动合同的请求无事实和法律依据。原告主张的未签订劳动合同的双倍工资，已经过了诉讼时效，不应得到支持。原告要求被告为其办理社保，因原告已经在其原工作单位水电十四局已经办理了社保，故被告不可能为其购买社保。关于此事实，被告已经与原告进行过确认，原告主张被告欠其自2018年9月25日起至2019年5月25日止的工资15000元不是事实。补充一点，原告在诉状中计算一次性伤残补助金、经济补偿金、双倍工资、包括停工留薪期间的工资待遇，都是以5179元及统筹地区的平均工资为计算基础，是不正确的，即使上述赔偿项目得到支持，也应当以原告的平均工资2700元为计算标准。综上，请法院查明事实，依法裁判。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据：１、身份证、户口薄，被告对该组证据的真实性、合法性无异议，但对证明目的有异议，认为该组证据仅能证实原告的基本情况。本院认为，该组证据客观真实，符合证据三性，予以采信；2、出院通知书，被告认为出院通知书上所书“住院期间需专人陪护”并不是与其他内容一样是由电脑打印生成并盖章，而是手写体，无法核实改段文字的真实性与合法性。本院认为，出院通知书能够与本案中的其他证据证实原告受伤住院的事实，但出院通知书中手写的内容，因从书写时间看，手写内容的形成系在原告出院后，原告未能申请手写该内容的医生出庭作证核实其真实性，故出院通知书中手写部分的内容，本院不予采信，该通知书中的其他内容，予以采信；3、陪护证明，被告认为因无法证实其真实性，对其三性不予认可。本院认为，陪护证明的来源合法，且能与本案中的其他证据相互印证，符合证据三性，予以采信；4、交通费发票，被告对其三性均不认可。本院认为，首先，从原告提交的交通费发票的印刷日期看均系原告受伤前印制的发票，并非2017年印制的发票；其次，原告所提交其他证据不能佐证其提交的交通费发票所产生的费用与本案具有关联性。故对交通费发票，不予采信。对被告提交的证据：1、申请人前12个月实际工资表复印件，原告对其三性均不认可，认为被告提交的是复印件，其次该工资不能证实原告的平均工资为2700元，原告的工资是以最后的实发工资计算，被告只举了原告领到手的工资，没有证实原告领到的其他工资。本院认为，该组证据经与原件核对一致，且客观真实，予以采信；2、申请人领条和借条，原告对三性无异议，但认为该组证据证实的6万元已经在曲靖市麒麟区法院（2018）云0302民初3114号及曲靖市中院（2019）云03民终1764号民事判决书中已经做了处理，被告作为当事人，既没有提起上诉，也没有申诉，这6万元与本案无关联，该组证据证实的4万元，领款人是唐丽娥，与原告没有关系。本院认为，领条及借条中所涉款项均系垫付交通事故中受害人的款项，与本案不具有关联性，不予采信；3、申请人受保险名单及赔款复印件，原告认为购买保险是被告购买，但费用是原告出的，而且保险是商业保险，与本案无关，关联性不认可。本院认为，该组证据与本案不具有关联性，不予采信。 经审理查明，原告李德波于2009年10月30日始到被告沾益玉林驾驶员培训公司工作，双方未签订劳动合同。2015年8月21日，原告向被告提交不办理社会保险的书面申请。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险，原告根据业绩领取工资。2017年3月5日10时，原告带唐丽娥及学员陈雪艳、胡安全练习科目3，到达目的地曲靖市麒麟区东山镇克依黑村村口路段时，四人上完卫生间在步行返回教练车的过程中与冯红兵驾驶的云Ｄ×××××号解放牌轻型箱式货车相撞，造成原告李德波重伤。经交警部门认定冯红兵承担事故全部责任，原告李德波等人无责任。原告伤后到曲靖市第一人民医院住院治疗20天，诊断为：1、外伤性肝右叶广泛重度破裂伤；2、胆囊撕裂伤；3、横结肠浆膜层破裂；4、外伤性胃结肠系膜血肿形成；5、外伤性腹膜后广泛血肿形成；6、失血性休克；7、失血性贫血；8、右侧多根肋骨骨折并右侧血气胸；9、右肺创伤性湿肺；10、右侧上颌窦、左侧眼眶、歡弓骨、右侧上颌窦积血；11、左小腿开放性损伤；12、头皮裂伤；13、左肾小结石；14、糖尿病；15、全身多处软组织损伤；16、电解质紊乱；17、低蛋白血症；18、肝功能不全；19、双侧胸腔积液；20、右输尿管上段结石。用去医疗费109404.5元，门诊费2873.9元，购买药品、护理垫9821.26元。2017年3月25日至5月12日分别在中国人民解放军成都军区昆明总医院共住院26天，用去医疗费35411.51元、交通费3652元。经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定：1、李德波胸部损伤属十级伤残；2、李德波胆囊切除术后属九级伤残；3、李德波肝右叶部分切除术后属九级伤残；4、李德波肠破裂修补术后属十级伤残。原告就交通事故损害赔偿于2018年6月5日向曲靖市麒麟区人民法院提起诉讼，要求阳光保险公司曲靖支公司在保险范围内赔偿各项损失487475.2元，并要求冯红兵等人承担连带责任。2019年5月21日，曲靖市麒麟区人民法院作出（2018）云0302民初3114号民事判决书，认定原告李德波的各项损失为361557.87元，其中，医疗费157511.17元、住院伙食补助费46天×100元／天＝4600元、残疾赔偿金为30996×20年×24%＝148780.8元、误工费252.95元×90天＝22765.5元、护理费120元×46天＝5520元、营养费50元×46天＝2300元，交通费3652元。由阳光保险公司曲靖支公司在保险范围内和董朝斌承担赔偿责任，由冯红兵、李大平、云南康鼎机电安装工程有限公司承担连带赔偿责任（已赔付）。判决后，原告不服提起上诉，2019年10月18日曲靖市中级人民法院作出（2019）云03民终1764号民事判决书，驳回上诉，维持原判。曲靖市人社局于2017年11月27日对原告李德波受到交通事故伤害作出曲人工认字（2017）第20064号《认定工伤决定书》，认定李德波受到的伤害为工伤。被告不服前述决定，于2018年6月5日向本院提起诉讼，要求撤销曲靖市人社局作出的曲人工认字（2017）第20064号《认定工伤决定书》，判决重新作出不予认定工伤的决定。2018年9月28日，本院作出（2018）云0328行初47号行政判决书，驳回被告沾益玉林驾驶员培训公司的诉讼请求。后被告不服提起上诉，2019年4月16日，曲靖市中级人民法院作出（2019）云03行终10号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2018年8月17日，曲靖市劳动能力鉴定委员会作出曲老鉴（2018）690号《关于李德波同志劳动能力鉴定结论的通知》，鉴定结论：李德波的伤残等级定为捌级，无生活自理障碍。2020年1月10日，原告李德波向曲靖市沾益区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：1、裁决解除原告与被告的劳动关系；2、赔偿原告各项损失653592.87元，其中，医疗费157511.17元、住院伙食补助费4600元、护理费11635.7元、营养费4600元、停工留薪期工资待遇93222元、一次性伤残补助金56969元、一次性工伤医疗补助金31074元、一次性伤残就业补助金93222元、交通费5000元、经济补偿金51790元、双倍工资56969元、补缴保险费（养老、医疗）87000元。2020年4月24日，曲靖市沾益区劳动人事争议仲裁委员会分别作出沾劳人仲案字（2020）第3-1号和3-2号裁决书。其中，（2020）第3-1号裁决如下：一、被申请人支付申请人伙食补助费1400元÷30天×70%×20天＋1570元÷30天×70%×26天≈1606元，此项费用少于法院判决赔付的“住院伙食补助费”，实际支付0元；被申请人支付申请人一次性伤残补助金2800元／月×11月＝30800元，一次性伤残就业补助金93222元，一次性工伤医疗补助金31074元，“三个一次性”费用合计155096元，扣减法院判决的“残疾赔偿金”148780.8元，实际按155096元-148780.8元＝6315.2元支付；被申请人支付申请人停工留薪期工资2800元／月×9月＝25200元，扣减法院判决赔付的“误工费”22765.5元，实际按25200元-22765.5元＝2434.5元支付；二、驳回申请人要求被申请人赔偿医疗费、护理费、营养费、交通费、解除劳动关系的经济补偿金、二倍工资、补缴保险费（养老、医疗）的诉求。2020）第3-2号裁决如下：被申请人与申请人劳动关系于2019年8月24日解除。 另查明，2019年7月24日，原告以书面形式向被告提交《辞职申请》。原告李德波因工作遭受伤害前12个月平均月工资为2701.9元。 本院认为，本案双方争议的焦点是：一、原告诉请被告支付各项工伤保险待遇的主张是否成立；二、被告诉请解除双方的劳动合同，并由被告支付拖欠工资、经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资及办理社会保险的主张是否成立。 一、关于原告诉请被告支付各项工伤保险待遇的主张是否成立的问题。 原告因在教学期间发生交通事故而受伤，其受到的事故伤害，经曲靖市人力资源和社会保障部认定为工伤，并经司法机关予以了确认。虽然被告未为原告购买社会保险，但依据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故原告基于工伤要求被告向其支付工伤保险待遇的主张，符合法律规定，本院予以支持；对于原告主张工伤保险待遇赔偿中所涉及的赔偿项目，即住院伙食补助费4600元、护理费11635.70元、营养费4600元、停工留薪期间工资待遇93222元、一次性伤残补助金56969元、一次性工伤医疗补助金31074元、一次性伤残就业补助金93222元、交通费5000元。因原告受伤后到曲靖市第一人民医院和中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗，后其损伤经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级，无生活自理障碍。故依据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十四条的规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条的规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。原告主张的住院伙食补助费、停工留薪期间工资待遇、一次性伤残补助金，符合上述规定，予以支持；对于原告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，因原告已于2019年7月27日向被告提交书面辞职申请，故其要求被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金亦符合上述规定，予以支持；对于原告主张的交通费，因原告受伤后到中国人民解放军成都军区昆明总医院进行治疗，且曲靖市第一人民医院明确建议原告到上级医疗机构进行治疗，故予以支持；对于护理费，原告的损伤经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级，但并无生活自理障碍，故不予支持；对于营养费，无法律依据，不予支持。综上，对原告主张的各项工伤保险待遇本院认定如下：住院伙食补助费46天×100元/天=4600元、停工留薪期待遇6个月×2701.9元=16211.4元、一次性伤残补助金11个月×2701.9元=29720.9元、一次性工伤医疗补助金6个月×5568元（2018年曲靖市社平工资标准）=33408元、一次性伤残就业补助金18个月×5568元（2018年曲靖市社平工资标准）=100224元、交通费结合原告就医路线酌情认定500元，合计184664.3元。其中，对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因原告主张的一次性工伤医疗补助金为6个月×5179元=31074元、一次性伤残就业补助金为18个月×5179元=93222元，对此本院予以认可。对原告主张的各项工伤保险待遇本院确认为175328.3元。 二、关于被告诉请解除双方的劳动合同，并由被告支付拖欠工资、经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资及办理社会保险的主张是否成立的问题。 依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定：劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。本案中，因原告2019年7月27日向被告递交了书面辞职申请，双方之间的劳动关系于当天就已自行解除，故原告主张解除双方劳动合同的请求，本院不予支持；依据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定：工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。故对于原告主张被告支付下欠工资的主张，于法有据，本院予以支持，对于下欠工资的金额，因双方均认可被告尚欠原告工资14300元未付，对此，本院予以确认。至于被告认为由于其代原告缴纳车辆保险，代缴的费用应当从下欠的工资中抵扣，庭审中因原告未表示同意，故被告就该项债权可另行诉讼；对原告主张支付经济补偿金的请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条的规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；......。本案中，原告单方自愿申请解除劳动合同，且系原告自愿向被告书面申请不购买社会保险，现原告又以被告未为其购买社会保险为由要求被告支付经济补偿金有违诚实信用原则，亦不符合劳动合同法第三十八条、四十六条的立法本意，故对原告的此项诉请不予支持；对于原告主张的双倍工资的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。......。第八十二条的规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。......。本案中，原告自2009年10月30日即到被告处工作，双方一直未签订书面的劳动合同。期间原告亦未向仲裁机构就未签订书面劳动合同申请劳动仲裁。同时，双方在2017年发生交通事故前也未因拖欠工资等原因发生劳动争议。现原告以未签订书面劳动合同主张双倍工资的请求，因超过诉讼时效，本院不予支持。对于原告主张的社会养老保险和医疗保险待遇，虽然原告向被告提交申请不购买养老保险和医疗保险，但为劳动者购买养老保险和医疗保险系用人单位的法定义务，不能因原告申请放弃而免除该义务。依据工伤保险条例第六十二条第二款的规定，即依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中单位应缴纳部分的养老保险和医疗保险应当向原告予以支付，故根据原告在被告处的工作时间，参照曲靖市沾益区企业职工基本养老保险和企业职工基本医疗保险缴纳标准，单位应缴纳部分为：养老保险54094.56元（54591.68元-497.12元，计算时间为：2009年10月-2019年7月）；医疗保险25518.47元（计算时间为：2009年10月-2019年7月），合计：79613.03元。 综上所述，原告的主张部分成立，本院予以部分支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十条、第七十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款的规定，判决如下： 一、由被告曲靖市沾益区玉林机动车驾驶员培训有限责任公司于判决生效后十五日内向原告李德波支付住院伙食补助费46天×100元/天=4600元、停工留薪期待遇6个月×2701.9元=16211.4元、一次性伤残补助金11个月×2701.9元=29720.9元、一次性工伤医疗补助金6个月×5179元=31074元、一次性伤残就业补助金18个月×5179元=93222元、交通费500元、社会保险费（养老保险54094.56元、医疗保险25518.47元）79613.03元，共计254941.33元； 二、由被告曲靖市沾益区玉林机动车驾驶员培训有限责任公司于判决生效后十五日内向原告李德波支付下欠工资14300元； 三、驳回原告李德波的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告曲靖市沾益区玉林机动车驾驶员培训有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于曲靖市中级人民法院。 审 判 长  莫 渊 人民陪审员  王丽娜 人民陪审员  李 艳 二〇二〇年十月二十一日 书 记 员  龚斯建