新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初7063号 原告：新疆东大精鑫建设工程有限公司，住所地乌鲁木齐市新市区天津北路********商业用房**。法定代表人：王志刚，公司执行董事。委托诉讼代理人：王茂光，男，新疆东大精鑫建设工程有限公司项目经理。委托诉讼代理人：陈玲，新疆元正盛业律师事务所律师。被告：新疆创世嘉业商业投资有限公司，住所地，住所地乌鲁木齐市新市区鲤鱼山北路**（集电港）中试生产及科研综合楼（**楼）****iv>法定代表人：李春东，公司总经理。委托诉讼代理人：马骁骧，新疆金桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：王春艳，新疆金桥律师事务所律师。原告新疆东大精鑫建设工程有限公司（以下简称东大精鑫工程公司）与被告新疆创世嘉业商业投资有限公司（以下简称创世嘉业投资公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月19日公开开庭进行了审理。原告东大精鑫工程公司委托诉讼代理人陈玲，被告创世嘉业投资公司委托诉讼代理人马骁骧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东大精鑫工程公司向本院提起诉讼：1．请求被告向原告支付工程款共计3309918.16元；2．请求被告向原告支付代垫设计费、勘察费共计60000元；合计为3369918.16元。事实和理由：被告于2018年1月25日通过竞买摘牌乌鲁木齐市高新技术产业开发区（新市区）四平路东侧地块（挂牌价2017-C-126），并在该地块上开发建设“万木生活广场”项目。原告与被告股东签订股权转让协议书，欲参与被告的经营与开发。原告以被告的名义办理了项目备案登记证、建筑物命名申请等项目开发手续，并组织人员进行施工，修建并装修售楼部、修建施工大门、完成基坑土方挖运的施工，工程款造价为3309918.16元。因被告阻止原告对项目的合理开发，向原告发出停工通知，造成原告无法继续施工，现原告诉至法院，望判如所请。被告创世嘉业投资公司辩称，不认可原告的诉讼请求。1．双方曾经签订过股权转让协议，原告未支付定金，导致发生纠纷。2．原告被停工的原因是其未办理完毕施工手续，新市区执法局屡次下发询问通知书，要求将手续办理完毕才可施工。3．原告未经许可，擅自施工造成的损失应当自行承担。4．原告主体不适格，其致使股权转让的股东之一，并非建设施工主体。5．本案被告认为是股权转让协议纠纷，既不是建设施工合同，也不可能是不当得利纠纷。理由：该地块于2020年7月10日左右已被国土资源局收回，不存在获利一说，原告的开挖行为没有带来任何添附；根据转让协议第五条第二款第三、四项的规定，乙方应自行承担该项目所产生及在签订本协议后目标公司的所有债务及经济与法律责任。对鉴定费不同意承担。原告东大精鑫工程公司提供以下证据：证据一、《土地挂牌成交确认书》复印件、《商品房开发资质证书》、《乌鲁木齐市建筑物名称命名、变更申请表》、《投资项目登记备案证》、《建设用地批准书》。用以证明被告取得高新区（新市区）四平路东侧的土地使用权，为该地块的土地使用权人，具备商业开发资格，为该项目的建设方，被告取得项目开发建设的相关审批手续。证据二、《停工通知书》，2013年3月16日被告向原告提供。用以证明：被告方知道原告在施工，被告也是建设方，原告是施工方，双方成立建设施工合同关系。证据三、《万木生活广场项目工程结算汇总表》、《房屋租赁合同》、《工程量确认单》（大门）、《万木生活广场坑基开发标高测量记录单》、收据、打款凭证（原告垫付的设计费用50000元）、《万木生活广场设计图》、《勘查单位收据及支付勘查费用记录》、《岩土工程勘查中间成果》。用以证明：原告施工了万木生活广场的售楼部租赁、装修、坑基土石方挖运、施工大门等项目的工程造价共计3309918.16元；原告替被告代垫设计费用50000元、勘查费用10000元。证据四、《收条》，2019年3月3日出具。用以证明证据三中《租赁合同》租赁费支付的事实。被告对证据一真实性认可，关联性不认可。对证据二中《停工通知书》真实性认可，关联性不认可；对照片真实性、关联性不认可。对证据三的真实性、关联性不认可。对证据四的真实性、关联性不认可。本院对证据一、证据二中的《停工通知书》真实性予以确认。其他证据存在争议，暂不认定。被告创世嘉业投资公司提供以下证据：证据一、《股权转让书》。用以证明股权的转让主体不只有原告，另外一名股东应该也作为原告或者有独立请求权的第三人参加；在合同第五条第一款约定，由陈泉参与目标公司的经营管理，故被告没有与原告形成建设施工的关系。证据二、＜关于解除《国有土地使用权出让合同》的协议＞复印件。用以证明：涉案土地已交回政府，被告并未获利。原告对证据一真实性认可，关联性不认可。对证据二真实性不认可。本院对证据一真实性予以确认，其他证据存在争议，暂不认定。本院根据双方举证及审理认定事实如下：被告于2018年1月25日在乌鲁木齐市国土资源局举办的编号为2017-C-126地块国有建设用地使用权挂牌出让活动中，经过公开竞价成交该宗地的挂牌标的。该宗地位于乌鲁木齐市××区（东邻：新市区教育局第九中学）；西邻：四平路；南邻：株洲路；北邻：华源博雅馨园），建设用地面积8975.74平方米，土地级别为商业五级，土地出让年期为商业40年，成交价为5450万元，竞得人缴纳的竞买保证金相当于成交价款20%的部分即1090万元，自动转作受让地块的定金。2018年10月8日，乌鲁木齐市国土资源局作出［国土资高（新）2018字第10号］建设用地批准书，被告于该块土地批准的建设工期为2018年10月至2019年10月。被告成立于2017年10月25日，股东李猛龙持股比例50%，马超持股比例49.95%，李春东持股比例0.05%。2019年1月25日，原告（乙方1）与新疆莽昆仑咨询服务有限公司（以下简称莽昆仑公司）（乙方2）作为出让方，李猛龙（甲方1）、马超（甲方2）、李春东（甲方3）作为受让方签订《股权转让协议书》（以下简称转让协议），约定主要内容为：被告（目标公司）的股东即甲方1、2、3，愿意将其持有目标公司100%股权转让给乙方1、乙方2；2019年5月5日，乙方向目标公司注入人民币1100万元，该款项作为目标公司借款以用来缴纳后续土地出让金之用，乙方必须（巢引）给予协助负责全部筹清土地出让金，由目标公司出面缴纳；甲方各方在签订本协议后积极配合乙方完成四平路商业开发项目的各项手续（即在本协议签订后，乙方指派陈泉参与目标公司经营管理），甲方各方在项目进行时不得以任何理由阻止乙方对项目的合理开发；乙方各方在签订本协议后由甲方配合完成四平路商业开发项目前期的各项手续，所有支出费用由乙方各方自行承担，乙方在项目进行时自行承担因该项目而产生的所有债务，乙方承担在签订本协议后目标公司的所有债务即经济与法律责任。转让协议签订后，原告在涉案地块施工，2019年3月16日，被告向原告发出《停工通知书》，载明：因原告严重违反合同约定，现下发通知书，责令原告人员自2019年3月16日起停止在2017-C-126号土地上任何形式的施工行为、撤出施工现场，并维持该地块已有现状。2019年8月，原告将李猛龙、马超、李春东及被告、莽昆仑公司（第三人）诉至本院，以转让协议签订后，李猛龙、马超、李春东阻止原告对项目合理开发，并向原告及莽昆仑公司发出停工通知，造成股权转让协议无法继续履行为由，主张解除转让协议，返还股权转让款及承担违约金。本院于2020年2月20日作出（2019）新0104民初9184号民事判决，解除了转让协议，但以无法认定李猛龙、马超、李春东违约为由驳回了原告的其他诉讼请求。原告不服提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院于2020年8月28日作出（2020）新01民终2160号民事判决，认定根据转让协议对违约责任的约定，原告和莽昆仑公司未按约履行义务，属于违约方为由，维持原审判决。案件审理中，原告申请对涉案工程已完成工程量进行鉴定，本院依法委托，新疆鸿联工程造价咨询有限公司于2020年6月5日作出鉴定意见：1．土石方工程为3037267.54元；2．售楼部装修工程为26420.88元；3．大门工程为12499.31元。本院于2020年10月17日对莽昆仑公司法定代表人陈泉电话询问，其陈述本案涉及的施工与其公司无关，其并未参与、也未投入，是原告自己行为。本院认为，本案争议焦点为原被告之间是否成立建设施工合同关系。综合双方举证和庭审调查，可以确认原被告之间并未签订过书面建设工程施工合同。原告认为其是按照被告口头通知和约定进场施工，被告的停工通知书可以证明原告是经被告同意进场施工，也是因被告单方通知停工撤场，原告是以被告名义办理了项目各项手续，故可证实涉案工程的建设单位是被告，双方成立建设工程合同。本院认为，原告上述推定尚不足以确认原被告直接成立建设施工合同关系，从双方举证看，原告对案涉地块的开发内容，记载于原告和莽昆仑公司作为受让方与被告三名股东达成的收购全部股份的转让协议中，但该转让协议是原告与被告的股东签订，合同相对人并非被告，处理的也是股权转让关系，综合上述情况，本案应属股权转让纠纷。被告认为应追加莽昆仑公司为被告，原告不同意追加且双方股权转让解除问题已另案解决，本院庭后询问，莽昆仑公司亦未参与原告主张的施工工程，故对被告的上述抗辩意见，本院不予采纳。综上，被告与原告之间并不成立建设工程施工关系，根据原告举证，尚不能确定被告有为原告施工办理相应手续的约定或法定义务，原告在未办理手续且股权转让协议履行中存在违约行为下施工，对可能存在的损失风险应当清楚，其亦并无证据显示被告因施工获益，应自行承担相应损失，综上，对原告于本案中的诉讼请求，综合其举证情况，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告新疆东大精鑫建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费33279.34元（原告已预交），由原告自行负担。如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   许晋江人民 陪 审员   周丽玲人民 陪 审员   毛义峡二 Ｏ 二 Ｏ 年 十 月 二 十 八 日书  记  员   吴际赫