上海市奉贤区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0120刑初1424号公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人许靖鲲，男，1987年9月17日出生，汉族，户籍地上海市黄浦区，现住上海市虹口区。辩护人杨幼敏，上海市外滩律师事务所律师。辩护人杭嵘，上海市外滩律师事务所律师。被告人洪伟，男，1986年6月11日出生，汉族，住上海市徐汇区。辩护人凌凌，上海正策律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉检三部刑诉[2019]1428号起诉书指控被告人许靖鲲、洪伟犯诈骗罪，于2019年11月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年6月10日、10月16日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员顾某出庭支持公诉，被告人许靖鲲、洪伟及辩护人杨幼敏、杭嵘、凌凌到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。上海市奉贤区人民检察院指控，2017年2月至2018年3月期间，被告人许靖鲲以合作进行网络赌博为由，骗取被害人俞某某信任，后被告人许靖鲲指使洪伟制作虚假赌博网站，利用虚假数据制作赌博盈亏情况，骗取被害人俞某某人民币(币种下同)140余万元，其中被告人洪伟非法获利4万余元。后经被害人俞某某多次催要，被告人许靖鲲退还其60.2万元。案发后，被告人许靖鲲、洪伟在家属帮助下赔偿被害人俞某某120万元，并获得被害人谅解。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读了被害人俞某某的陈述，证人金某、吴某等人的证言，涉案微信聊天记录，银行、支付宝、微信转账记录，银行转账交易记录及谅解书，公安机关出具的案发经过、工作情况等证据材料。据此，公诉机关认定被告人许靖鲲、洪伟的行为已构成诈骗罪，数额特别巨大，属共同犯罪，被告人许靖鲲系主犯、有立功情节,被告人洪伟系从犯、有坦白情节，被告人许靖鲲有立功情节，被告人许靖鲲、洪伟已赔偿被害人全部经济损失并获得谅解，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条之规定予以惩处。庭审中，被告人许靖鲲及其辩护人对指控的罪名均无异议，但对诈骗数额均提出异议，辩护人辩称指控被告人许靖鲲诈骗数额特别巨大不能成立，应属数额巨大。被告人洪伟及其辩护人对指控的罪名亦均无异议，辩护人还以被告人洪伟系从犯、非法获利较小、已退赔被害人经济损失并获得谅解等为由，建议法庭对其适用缓刑。经审理查明，2017年2月至2018年3月期间，被告人许靖鲲以与被害人俞某某合作进行网络赌博为由，骗取被害人信任，后被告人许靖鲲指使被告人洪伟制作虚假赌博网站，利用虚假数据制作赌博盈亏情况，多次对被害人俞某某实施诈骗，共骗取被害人俞某某30余万元，其中被告人洪伟非法获利4万余元。2019年5月14日下午，被告人许靖鲲到案后协助公安机关抓获被告人洪伟。案发后，被告人许靖鲲、洪伟在家属帮助下退赔被害人俞某某120万元，获得被害人谅解。认定上述事实的证据有：1、被害人俞某某的陈述，证实被告人许靖鲲于上述时间以合作进行网络赌博为由，伙同被告人洪伟制作虚假赌博网站，利用虚假数据制作赌博盈亏情况，骗取其钱款，期间因自己没有钱给许靖鲲，故其让朋友吴某、王恩等人转账给许靖鲲。还证实其在知道许靖鲲骗钱后，让许还款等事实。该事实另有证人吴某、金某等人的证言、俞某某与许靖鲲的微信聊天记录、公安机关出具的工作情况以及涉案的银行、支付宝、微信转账记录等予以佐证。2.银行转账交易记录、谅解书，证实案发后被告人许靖鲲、洪伟在家属帮助下已退赔被害人俞某某120万元，获得被害人谅解。3、公安机关出具的案发经过，证实本案案发及被告人许靖鲲、洪伟的到案情况。上述证据经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，被告人许靖鲲、洪伟以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪，属共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。庭审中，被告人许靖鲲及其辩护人对指控的诈骗数额均提出异议。经查，根据在案的相关证据，被告人许靖鲲伙同被告人洪伟实际骗得被害人俞某某30余万元。故对上述辩护意见，本院予以采纳。被告人许靖鲲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人洪伟在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人许靖鲲到案后协助公安机关抓获被告人洪伟，有立功情节,依法可以从轻或者减轻处罚。被告人洪伟到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，亦能自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人许靖鲲庭审中能自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人许靖鲲、洪伟已赔偿被害人全部经济损失并获得谅解，可酌情从轻处罚。综上，本院根据二名被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度、认罪悔罪态度、损失挽回等情况，在量刑时一并予以考虑，对被告人许靖鲲从轻处罚，对被告人洪伟减轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人许靖鲲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月14日起至2022年5月13日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)二、被告人洪伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)被告人洪伟回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  周艳华审 判 员  吴耀军人民陪审员  李 辉二〇二〇年十月二十八日书 记 员  李秀溢附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。