北京市房山区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0111民初25939号原告：李春祥，男，1964年6月16日出生，汉族，住北京市房山区。委托诉讼代理人：马翔燕，北京至普律师事务所律师。被告：北京时俊花健身中心，住所地北京市房山区窦店镇于庄村沁园春景小区**底商。法定代表人：时俊花，负责人。原告李春祥与被告北京时俊花健身中心（以下简称时俊花健身中心）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李春祥及其委托诉讼代理人马翔燕，被告时俊花健身中心的法定代表人时俊花到庭参加诉讼，本案现已审理完毕。原告李春祥向本院提出的诉讼请求：1、请求判令被告时俊花健身中心承担原告李春祥实际损失90%的赔偿责任，包括医疗费、误工费、护理费等共计1817384.07元。2、请求判决被告支付精神损害抚慰金100000元。3、判令被告支付鉴定费用25350元。事实和理由：2014年2月13日，李春祥因腿疼到房山中医院就诊，医院诊断为“腰椎间盘膨出，腰椎退行性改变”。由于房山医院未尽审慎注意义务，首次就诊即误诊。2014年3月14日，原告再次就诊于房山中医院，行下肢血管彩超示：双下肢动脉粥样硬化性斑块形成；右侧股浅动脉、腘动脉及左侧腘动脉闭塞。后原告到时俊花健身中心理疗、按摩20天，并给予外敷膏药治疗，原告外敷膏药后，下肢皮肤起水泡，病情加重。被告在明知原告病情的情况下，为其进行按摩、烤电、贴膏药，致使原告延误治疗时机，最终因髂总动脉血栓形成、下肢坏疽、贫血于2014年6月5日行右下肢膝上截肢术。原告认为时俊花无医师执业证，也无颁发的相关资质证，属于非法经营，原告的病情已非理疗按摩所能缓解，被告应当告知患者及时就医治疗，以免延误病情。而时俊花却用其不规范的理疗及按摩等治疗，使患者下肢动脉栓子更易于脱落，加速病情，在外敷膏药后，下肢皮肤起水泡，实则是下肢坏疽，其延误治疗，使病情加重，时俊花的行为存在明显的过错，应当承担相应的赔偿责任。故诉至法院。被告时俊花健身中心辩称，其开展的是艾灸、药贴等无损伤保健义务，不属于医疗范畴，不需要具备行医资格。李春祥到时俊花健身中心进行理疗，第一次去时俊花就告知他应当去医院治疗，后来李春祥几次来做理疗，时俊花都催促他应当去医院治疗。李春祥生活困难，时俊花还借给他一万元用于治疗。后来李春祥曾以延误其治疗为由将房山区中医院与时俊花健身中心起诉到法院。李春祥的损害结果与时俊花健身中心没有因果关系，时俊花健身中心不应当承担赔偿责任。经审理查明，本院认定事实如下：2014年2月13日，李春祥因腿疼到房山中医院就诊。房山中医院CT报告单记载，李春祥：“腰椎间盘膨出，腰椎退行性改变”,房山中医院为李春祥进行了输液治疗。2月15日，李春祥到房山中医院就诊，门诊医嘱单中记载，李春祥：“风寒湿痹，腰椎间盘膨出症，关节痛，腰肌劳损，周围神经炎”，房山中医院为李春祥输液治疗。3月20日至4月4日，李春祥多次到时俊花开办的时俊花健身中心进行按摩、烤电、贴敷膏药。3月14日、4月15日、4月21日，李春祥到房山中医院就诊，李春祥超声检查单显示：“双下肢动脉粥样硬化斑块形成，右侧股浅动脉、腘动脉及左侧腘动脉闭塞”，“右侧股浅动脉闭”。4月29日，李春祥再次到房山中医院就诊，诊断为：“血栓闭塞性脉管炎”。房山中医院为李春祥输液治疗。6月3日，李春祥到首都医科大学附属北京世纪坛医院就诊，李春祥的伤情诊断为：“髂总动脉血栓形成，下肢坏疽，贫血”。李春祥住院治疗10天，首都医科大学附属北京世纪坛医院为李春祥实施“右股动脉探查，髂动脉取栓，球囊扩张支架植入，右下肢膝上截肢术”。自2014年2月13日起至同年6月3日期间，李春祥除到房山中医院、时俊花健身中心处就诊外，还先后到中国人民解放军三〇四医院、北京市房山区良乡医院、首都医科大学附属北京友谊医院、中国人民解放军第二炮兵总医院、北京市协和医院、北京市房山区琉璃河中心卫生院、北京中京苑医学科学研究院恒安中医院七家医院就诊。李春祥在北京市房山区良乡医院、首都医科大学附属北京友谊医院就医时，曾告知其腿部有截肢可能并有危及生命危险，李春祥以没有床位、没钱等理由而未及时就医。李春祥曾向房山区人民法院提起诉讼，要求房山区中医医院按照20%的比例赔偿其经济损失、要求时俊花健身中心按照80%的比例赔偿其经济损失。法院审理中，李春祥提出申请，申请对房山区中医院以及时俊花健身中心对其诊疗行为是否存在过错、若存在过错参与度是多少以及李春祥的伤残等级、残疾辅助器具费、护理费、护理人数、营养期、后续医疗依赖程度、医疗项目及费用参考进行鉴定。法院委托北京中正司法鉴定所进行鉴定，该所出具鉴定报告二份，第一份鉴定意见：（一）北京市房山区中医医院在对被鉴定人李春祥的医疗过程中，存在告知不完善的医疗过错行为；（二）上述医疗过错行为，与被鉴定人李春祥的损害后果之间存在一定的因果关系，建议为轻微的责任程度；（三）被鉴定人目前的伤残程度属5级；（四）被鉴定人的营养期可考虑为自截肢之日起至术后90日；（五）被鉴定人的护理期考虑为自截肢之日起至术后90日；护理期间的护理人数原则上为1人。（六）被鉴定人目前需要配置残疾辅助器具，具体配置项目、更换周期建议遵三级甲等专科医院医嘱执行，费用以三级甲等专科医院实际发生的费用为准。（七）被鉴定人目前不存在医疗依赖及后续治疗，但在其残端感染时，需给予及时到医院就诊，具体治疗方案遵三级甲等专科医院的医嘱执行，治疗费用以实际发生的费用为准。第二份鉴定意见：（一）时俊花在对被鉴定人李春祥按摩、贴膏药的过程中，存在的过错为：不能排除延误了患者的诊治。（二）受送检材料局限性的影响，不能排除时俊花的行为与患者的损害后果之间存在因果关系。（三）被鉴定人目前的伤残程度属五级。（四）被鉴定人的营养期考虑为自截肢之日起至术后90日。（五）被鉴定人的护理期考虑为自截肢之日起至术后90日；护理期间的护理人数原则上为1人。（六）被鉴定人目前需要配置残疾辅助器具，具体配置项目、更换周期建议遵三级甲等专科医院医嘱执行，费用以三级甲等专科医院实际发生的费用为准。（七）被鉴定人目前不存在医疗依赖及后续治疗，但在其残端感染时，需给予及时到医院就诊，具体治疗方案遵三级甲等专科医院的医嘱执行，治疗费用以实际发生的费用为准。房山区人民法院依据该鉴定结果，做出了（2018）京0111民初10889号民事判决书，判决北京市房山区中医医院于判决生效后十日内赔偿原告李春祥医疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计人民币七万一千四百三十七元三角。并以时俊花健身中心并非医疗机构与本案不属于同一法律关系为由，驳回了李春祥的其他诉讼请求。后李春祥不服提起上诉，二审法院维持了原审判决。另查明，李春祥的合理损失为医疗费74822.98元、住院伙食补助费1000元、营养费4500元、误工费72000元、护理费9900元、交通费2000元、伤残赔偿金422550元（含其母张秀珍生活费18810元、其子女李占美和李占佺生活费112860元）、残疾辅助器具费107600元、精神损害抚慰金20000元，合计714372.98元。上述事实，有当事人的陈述，原告提交的医疗费票据、残疾辅助器具费情况、公安机关证明信、村委会亲属关系证明、村委会亲属关系证明、李占美出生医学证明、工资证明、国家统计局2019年统计数据，（2018）京0111民初10889号民事判决书、（2019）京02民终2174号民事判决书等在案佐证。以上证据经庭审质证并经本院审查核实，可以作为认定本案事实的依据。本院认为：公民的合法权益受到法律保护。本案的争议焦点有二。第一，时俊花健身中心应否对李春祥承担赔偿责任。根据北京中正司法鉴定所的鉴定意见，时俊花健身中心在对李春祥提供按摩、贴膏药服务时，不能排除延误了患者的诊治，不能排除时俊花的行为与患者的损害后果之间存在因果关系。因此时俊花健身中心应当承担一定的责任。时俊花健身中心辩称李春祥的损失与其理疗行为没有因果关系的辩称，本院不予支持。第二，时俊花健身中心应当赔偿的比例及对李春祥经济损失数额的确定。因李春祥在北京市房山区良乡医院、首都医科大学附属北京友谊医院等医院就医时，曾告知其腿部有截肢可能并有危及生命危险，李春祥未能及时就医致“右下肢膝上截肢”，其自身存在主要过错。对于时俊花健身中心的过错比例，本院依据北京中正司法鉴定所的鉴定意见,并参考法院已经生效的判决书中确认的房山中医院对此次事故中承担的责任比例，酌情确定时俊花健身中心承担的责任，该责任本院酌定为5%。对于李春祥的合理经济损失数额，虽然李春祥要求伤残赔偿金以及被扶养人生活费应当按照2019年城镇居民标准计算。但在已经生效的（2018）京0111民初10889号民事判决书和（2019）京02民终2174号民事判决书中已经对李春祥的合理损失进行了确认，本院应当依照已生效的判决书确认李春祥的合理经济损失数额。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十条、第二十六条之规定，判决如下：被告北京时俊花健身中心于本判决生效后十日内赔偿原告李春祥医疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计35719元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11028.3元，由原告李春祥负担10476.9元（已交纳），由被告北京时俊花健身中心负担551.4元（于本判决生效后七日内交纳）。鉴定费25350元，由原告李春祥负担21293.5元（已交纳）；由被告北京时俊花健身中心负担760.5元（于本判决生效后七日内缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 连春祥二〇二〇年十月二十七日法官助理 臧小龙书 记 员 王 祎