山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终5371号上诉人（原审被告）：陈某2，男，1983年3月22日出生，汉族，住烟台市福山区。委托诉讼代理人：桂明涛，山东明朗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈某1，女，2013年11月20日出生，汉族，住烟台市芝罘区。法定代理人：王某，女，1984年2月6日出生，汉族，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：迟宗媛，山东智峰律师事务所律师。上诉人陈某2因与被上诉人陈某1抚养费纠纷一案，不服山东省烟台市福山区人民法院（2020）鲁0611民初1258号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人陈某2上诉请求：1、撤销原判或发回重审。二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院送达程序严重违法，适用法律错误。二、一审判决认定事实错误。根据离婚协议约定，抚养费共计12万元，不能简单理解成是每个孩子的抚养费是平均承担,其母亲从没有让大女儿跟随生活，存在根本违约的情形，导致双方约定12万元的约定失效。由于被上诉人年龄较小，不需承担过多的抚养费，上诉人愿意按照当地生活水平标准来负担抚养费。上诉人按照离婚协议的约定已经交给了被上诉人的母亲王某抚养费。本院审理中补充：1、一审不应由烟台市福山区人民法院管辖，上诉人居住地并不是烟台市福山区清洋街道办事处宋家疃村361号，该地址所对应的房屋早已因搬迁拆除，上诉人的现住址地是：烟台市芝罘区，本案应由烟台市芝罘区人民法院管辖。2、一审判决所依据的双方离婚协议中确定的抚养费标准不能作为确定抚养费的依据，因为根据离婚协议的约定，抚养费1万元的前提是两个女儿都归被上诉人母亲王某生活，而实际情况是上诉人的大女儿一直跟随上诉人生活。在一审庭审中被上诉人也予以认可。在这个前提不存在的情况下，双方之间协议确定的抚养费1万元的标准不能作为定案依据，应当重新根据上诉人的收入以及被上诉人的生活水平另行确认。被上诉人陈某1辩称，一、一审判决程序合法，不存在适用法律错误。二、上诉人和王某离婚是因为上诉人有第三者，是上诉人提出离婚，并同意支付两个孩子的抚育费每年12万元，因与第三者很快也要结婚生育，约定了两个女儿的抚养权各自一个，两个女儿要暂时都跟随王某一起生活，因此，支付抚育费的数额是上诉人自愿的，并不违反法律规定，因此，被上诉人主张上诉人每月抚养费5000元，并没有违反任何约定和法律规定，应当予以支持。三、上诉人作为被上诉人的父亲，应当给孩子提供经济来源，保护孩子能健康快乐的成长。2019年9月之后，上诉人再也没有支付抚养费，并向王某提出很多不合理的要求，上诉人应当无条件的按照离婚协议的约定每月支付5000元的抚养费给被上诉人。四、被上诉人刚上小学，需要学习费用以及生活费用，王某多次和上诉人协商，尽快支付，但是上诉人均不理睬，被上诉人才起诉到法院。五、上诉人经济条件很好，其名下有三家公司，烟台同润置业有限公司的法定代表人和股东是上诉人，烟台瑞豪物业管理有限公司的法人是上诉人，烟台雨鑫建筑安装工程有限公司第四分公司和烟台市瑞豪建筑安装工程有限公司的法人均是上诉人父亲，上诉人的父亲去世后，这两个公司一直也都是上诉人在实际经营，另外，上诉人名下还有多处房产，且是独生子，年收入近百万元，过着优越的生活，如果上诉人真的没有经济来源，被上诉人可以放弃抚育费,王某也会将孩子抚养长大。六、大女儿和上诉人一起生活后，上诉人也没有尽心去关心孩子的学习和生活，大女儿现在的学习状况很不好，如果上诉人没有时间和精力带女儿，可以把两个孩子都交给王某抚养教育。在一审当中，应当在法庭辩论终结以前提出管辖权异议，但是上诉人在一审当中并没有提出任何异议，而且上诉人所提供的解放路地址，也没有相关的证据证明上诉人一直住在该地址的房屋内，所以上诉人主张由芝罘区法院管辖。没有事实和法律依据。原审原告陈某1向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付婚生女陈某12019年9月1日至2020年4月30日的抚养费4万元。二、诉讼费用被告承担。事实与理由：原告的母亲王某和被告是大学同学，于××××年××月××日登记结婚，婚后共生育二女，大女儿陈楒汝于2010年1月23日出生，小女儿陈某1于2013年11月20日出生，婚后因各种原因，双方于2016年4月19日协议离婚，离婚时约定，大女儿的抚养权归被告，小女儿的抚养权归王某，两个女儿的跟随王某一起生活，被告支付抚养费每人每月5000元。两个女儿一直跟随王某生活，2016年9月，被告将大女儿接走，原告之后的抚养费一直没有支付，故诉至法院，望判如所请。原审被告陈某2未出庭，亦未答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：原告母亲王某与被告原系夫妻关系，2016年4月19日，二人解除婚姻关系，并签订离婚协议书，约定婚生女陈楒汝抚养权归被告，原告抚养权归王某，两名婚生女均随王某生活，被告每年支付抚养费12万元，并约定了其他事项。现原告由王某抚养，被告自2019年9月1日至2020年4月30日欠付原告抚养费4万元。一审法院认为，婚姻法及有关司法解释明确规定,父母与子女之间的关系,不因父母离婚而消除;离婚后,父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务;父母不履行抚养义务时,未成年或不能独立生活的子女,有要求父母付给抚养费的权利。离婚后,一方抚养的子女,另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部,负担费用的多少和期限的长短,由双方协议;协议不成时,由人民法院判决。本案中，被告在离婚时与王某协议约定，每月向原告支付抚养费5000元，但被告未如约履行，拖欠抚养费4万元，被告作为原告的父亲，有义务为子女提供合理的经济来源，保障未成年人身心健康成长，故原告诉讼请求于法有据，法院予以支持。被告经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩及抗辩之诉讼权利，不影响本案正常审理，法院依法决定缺席判决。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院于2020年7月13日判决：被告陈某2于判决生效后十日内支付原告陈某12019年9月1日至2020年4月30日的抚养费4万元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，减半收取计50元，由被告负担。本院审理中，上诉人陈某2提交不动产权证书以及该房屋所对应的物业费、水费、电费、车位管理费的交费发票，以此证明一审判决所称的上诉人住所地宋家疃村被拆迁后，上诉人一直在芝罘区居住。被上诉人陈某1质称：对证据真实性没有异议，但是房产登记时间是2017年2月4日，被上诉人并不知道上诉人拥有该套房产，而且还登记在上诉人和现妻子共同的名下，也不能证实上诉人住在该房内，因为该房产证只能确定房产权的信息，不能确定上诉人的居住信息，提供的电费、水费发票开票时间是2020年3月份、7月份上面显示的是一次性预交电费、水费7801.20元，所以并不能证实是上诉人在该房子居住期间产生的水电费用的事实。上诉人及其现任妻子、儿子都住在福山区，上诉人和王某的大女儿因为已经上了小学，不可能在芝罘区解放路居住，而且上诉人的瑞豪物业管理有限公司就坐落在福山区汇城，上诉人是每天都在该公司上班经营。被上诉人陈某1提交四张企业信息复印件，以证明上诉人名下有三家公司均是法人和股东，其中两家公司是登记在上诉人父亲名下，其父亲去世后该两家建筑公司一直都是由上诉人实际经营，从而证明上诉人有能力有经济收入支付被上诉人每月5000元的抚养费。上诉人质称：该组证据系复印件无法确认真实性，即使该组证据是真实的，也不能证实上诉人的实际收入是多少。本院审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，一、从本案的事实看，一审法院向上诉人送达的地址是其户籍所在地，虽上诉人主张该地址目前因搬迁拆除，但送达的法律文书载明的联系方式是其本人的手机号，上诉人主张一审法院送达程序违法，证据不足，本院不予采纳。二、根据民事诉讼法规定，管辖权异议应该在一审法庭答辩期间提出，因上诉人在一审当未到庭应诉，没有提出任何管辖权异议，故上诉人在本院二审中提出管辖权异议，其主张不成立。三、2016年4月19日，上诉人陈某2与被上诉人母亲王某自愿达成离婚协议，约定婚生女陈楒汝抚养权归上诉人，被上诉人抚养权归王某，两名婚生女均随王某生活，上诉人每年支付抚养费12万元,该协议是双方真实意思表示,合法有效,应当予以履行。2016年9月，上诉人将大女儿接走之后，一直没有支付被上诉人的抚养费。父母与子女之间的关系,不因父母离婚而消除;父母不履行抚养义务时,未成年或不能独立生活的子女,有要求父母付给抚养费的权利。现被上诉人主张上诉人支付自2019年9月1日至2020年4月30日每月5000元的抚养费,与法与理相合，应予支持。上诉人陈某2之上诉主张，证据不足，理由不当，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人陈某2负担。本判决为终审判决。审判长  王天松审判员  杨忠霞审判员  尹鹏亮二〇二〇年十月十日书记员  肖 婷