四川省南部县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)川1321刑初66号 公诉机关南部县人民检察院。 被告人杨某，男，汉族，1983年3月16日出生于四川省南部县，高中文化，无业，户籍地南部县，住所地南部县。2014年5月29日因吸食毒品被南部县公安局行政拘留。2015年5月14日因犯抢夺罪被本院判处有期徒刑一年八个月，2016年2月9日刑满释放。2017年4月28日因吸食毒品被成都市公安局金牛区分局行政拘留，同年7月31日因吸食毒品被成都市公安局成华区分局行政拘留。2019年9月10日因涉嫌贩卖毒品罪被南部县公安局抓获归案，同年9月23日被南部县公安局刑事拘留，同年10月25日经南部县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于南部县看守所。 辩护人犹明川，四川龙正律师事务所律师。 南部县人民检察院以南南检公诉刑诉[2020]580号起诉书指控被告人杨某犯贩卖毒品罪，于2020年3月18日向本院提起公诉。因受新冠肺炎疫情影响，本院于2020年6月9日裁定中止审理。中止原因消失后，本院于2020年9月21日裁定恢复审理。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年9月18日召开了庭前会议，于2020年9月29日公开开庭审理了本案。南部县人民检察院指派检察员杜平、检察官助理尤敏出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人犹明川到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年8月25日，被告人杨某从成都购回甲基苯丙胺并带回南部县。同月26日，杨某在南部县“语林”花园酒店向吸毒人员陈某贩卖约0.5克，向吸毒人员吴某某贩卖约5克。之后，公安民警根据线报到达现场，杨某发觉后逃离。民警对杨某遗留在房间内的疑似甲基苯丙胺进行称量，净重44.77克。 2019年9月初，被告人杨某再次从成都购回甲基苯丙胺和氯胺酮入住南部县老鸦镇“世外桃园”酒店，被公安民警现场挡获。经称量，疑似甲基苯丙胺净重51.12克，疑似氯胺酮净重0.36克。 经南充市公安局物证鉴定所鉴定，上述毒品可疑物中，共有95.89克检出甲基苯丙胺及氯胺酮成份，0.36克检出氯胺酮成份。 公诉机关认为，被告人杨某为谋取非法利益向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，妨害了社会管理秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款，应当以贩卖毒品罪追究起刑事责任。被告人杨某有累犯的量刑情节，建议判处被告人杨某有期徒刑十五年。 为证明指控事实成立，公诉机关当庭举出了如下证据： 第一组证据：书证 一、受案登记表、立案决定书，证明案件来源情况。 二、拘留证、逮捕证等，证明对被告人杨某等采取强制措施的情况。 三、户籍证明，证明杨某等的身份信息。 四、到案经过，证明2019年9月10日杨某被民警从现场传唤至南部县公安局接受调查。 五、前科资料，证明杨某被南部县公安局行政处罚及判处有期徒刑的情况。 六、入住酒店信息，证明2019年8月25日至8月27日在语林花园酒店的入住信息客户是杨某某甲。 七、微信支付交易明细，证明杨某、吴某某所使用微信号的交易明细情况。 八、通话信息记录，证明杨某某甲使用的手机号码和杨某使用的两个手机号码在2019年6月至9月的通话记录与机主信息。 第二组证据：被告人杨某的供述与辩解 证明杨某在接受讯问时称：挎包内玻璃小瓶子内的十一颗麻古和大袋冰毒是其的。冰毒是其在朱某某手中购买的，其在朱某某手中购买了两次冰毒，一是2019年9月5日，使用“×××89”的微信账号和朱某某联系购买冰毒，以12000元购买了40克冰毒，用另外一个微信扫码给朱某某转了7000元和1000元，当时还剩4000没有支付；二是昨天以1万元购买了40克冰毒，共还欠朱某某1000多元。 购买这么多毒品大部分自己吸食，还有是帮别人购买的，帮冯某购买过毒品。 2019年8月25日左右，其去成都找妍妍和二哥以300元每克的价格购买了30克冰毒，要了10克辅料，当时给二哥拿了6000元现金，和杨某某甲返回南部县花园酒店321号房间后，通过杨某某甲的微信给妍妍转了欠的3000元。第二天把房间换到221号房间，把10克辅料拿给冯某，说抵之前冯某拿给其的金戒指和1700元。这次购买30克冰毒，其中有帮冯某带的10克冰毒。其老婆知道购买的有毒品，但是没给她看。 2019年8月26日下午，返回花园酒店221号房间时，看见冯某和吴某在房间里。吴某要买毒品，其老婆不同意卖，吴某把放在茶几上眼镜盒内的3克多毒品拿着离开，并微信转了1400元。后听见有人敲门，其和冯某感觉不对，冯某从阳台翻墙跑了，其拿起茶几上的眼镜盒，翻到隔壁阳台去了。吴某购买毒品时有杨某某甲、冯某在场。 购买回来的毒品分装了11个袋子，杨某某甲把冰毒放在一个黄色的纸袋内，叫冯某把袋子放在进门的衣柜内。分装的袋子是杨某某甲在网上买的。民警在花园酒店221号房间内发现的毒品是其在成都妍妍手中购买的，毒品应该是冯某放在床下的，床头柜未封口的那袋冰毒是自己吸食的。之前在网上买了10克的假冰毒，其和冯某把购买来的30克冰毒和10克辅料、10克假毒品掺和在一起，分了12个小袋子。还有冯某的还没有拿给他，查获的才有这么多毒品。 吴某的微信名叫“XX”，微信账号是×××ｅｒ。冯某微信名叫“XX”，微信账号是“XXXXXX9”。杨某某甲没有向他人贩卖过毒品。 2019年9月5日用微信名“XX”微信号×××89给朱某某总共转一万元用来购买了40克毒品冰毒。 看了南公物鉴（理化）字[2019]0459号和南公物鉴（理化）字[2019]0489号鉴定文书，没有异议。 第三组证据：证人证言 一、证人杨某某甲的证言（系杨某妻子），证明2019年8月26日晚23点左右,其当时在语林花园酒店8221号房间休息,其认识的一个女的，不清楚她叫什么名字,她微信昵称叫XXXX,备注为冲。她晚上23点过来耍，当时其把房门打开，冯某和冲就进到了房间内，房间内还有杨某。民警到房间里，房间里就只有冲，杨某和冯某不见了。民警当着其和冲的面对房间进行了检查，在房间床下面查了一个黄色的美团袋子，里面装了十袋蓝色的塑料袋，蓝色塑料袋里装着白色晶体状毒品冰毒，在房间床头柜上民警查获了一个塑料袋，上面插了根管子，里面就装着白色晶体状毒品冰毒。民警在房间床头柜角落处查获了一个塑料瓶所做的吸食毒品冰毒的壶。民警在房间里茶几上提取的有电子烟，从烟灰缸里提取的烟头一枚，从房间椅子上提取了一件黑色Ｔ恤，黑色Ｔ恤是杨某的。 语林花园酒店8221号房间是其去开的，2019年8月26日下午17点左右，冯某来到其和杨某的房间。其和杨某外出吃饭回到房间后，冯某和吴某两个人在房间里，吴某坐了几分钟后就走了，冯某出去后不久又有一个男子到了房间里，他在房间里待了十多分钟也走了。 民警查获的一个黄色美团袋子，里面装有十袋蓝色塑料袋，看见是冯某拿过来的，不知道里面装有什么。不清楚床头柜上查获的那袋毒品是谁的，吸食毒品的壶也不清楚是哪个的。其没有向他人贩卖过毒品，也不吸食毒品。其怀疑过杨某在贩卖毒品，但是没有看见过他贩卖。 视频中其拿的袋子和民警查获的袋子是同一个袋子。装毒品的蓝色塑料袋是其在网上买的。 在被抓的前几天，杨某打电话说买了25克冰毒，价格是12000元。其看见杨某向吴某卖了一点毒品冰毒，之后杨某通过微信转账给其1000多元，其知道这钱是吴某买毒品的钱。 不清楚民警在语林花园酒店8221号房间查获的毒品到底是谁的，也不清楚为什么蓝色毒品包装袋上鉴定出有其的DNA。 二、证人赖某的证言，证明其微信名叫XXXX。昨天晚上23时40分左右其到花园酒店8221号房间找杨某某甲。民警当着面对房间进行了检查，在房间的床下面发现了一个黄色的美团袋子，里面装着十袋蓝色的袋子，民警打开其中一袋发现里面装着冰毒，对十袋进行了封存。民警还在房间床头柜上查获了一袋插着吸管的袋子，里面也装有毒品冰毒。 上次购买毒品后，杨某某甲叫其下次买毒品就找她，知道杨某和杨某某甲在贩卖毒品冰毒。 前天25日下午，其到花园酒店8321号房间找到杨某某甲和杨某，其看见房间圆形茶几上摆放着一小袋用透明塑料袋装好的毒品冰毒，茶几上还摆放着有塑料瓶所做的吸食毒品冰毒的壶。其就给杨某某甲拿了200元现金买毒品，杨某某甲说茶几上放了一袋，叫拿去吸食，其就在房间里将那袋毒品冰毒吸食了。 三、证人陈某某甲的证言，证明其和杨某是通过吴某介绍认识的，其不知道杨某在做什么，只是感觉他身上随时有毒品，而且还有人找他买毒品。 今天凌晨的时候，杨某和他一个朋友带其到了老鸦镇世外桃源度假村，开了105号房间，在房间里面，杨某从他的挎包内拿了一个吸毒的壶出来，看到包裹内有一大袋用透明塑料袋包装的毒品冰毒，就是民警抓获时检查到的那一大袋冰毒。杨某从他挎包内拿出一个铁盒子，就是民警检查到的铁盒。他们在那里分毒品，分好之后就装在铁盒子里。杨某还拿了一点毒品出来和他朋友一起吸食。在凌晨一点多，他朋友离开的时候，看到杨某拿了一袋用透明塑料袋包装的毒品出来，用卫生纸包裹，外面用传单包裹，叫他朋友去放在哪里，杨某的朋友拿了毒品之后就离开了。后杨某发微信和打电话问东西放好没有，听到他们说东西放好了，对方也说拿到了东西，后面看到杨某在微信上收到了一笔2000元的微信转账。 四、证人冯某某（又名冯某）的证言，证明通过吴某某认识杨某才一个月左右，杨某一直在南部县贩卖毒品，认识他后也在他手中购买过毒品。 2019年8月26日下午三四点过，杨某某甲在房间里坐在沙发上分包冰毒杨某和杨某某甲是夫妻，平时杨某负责贩卖毒品，杨某某甲负责管账和管理毒品，毒品都是杨某某甲在管，在放，是杨某说的。 其在杨某手中购买过两三次毒品冰毒，具体时间记不清了。最后一次是在杨某某甲被抓前几天，其在杨某家茶坊门口的自动售卖机上买过一次1800元4克多毒品冰毒。 2019年8月26日下午14点左右，吴某某到语林花园酒店221号房间，其也在房间里，吴某某在杨某手中购买了5克毒品冰毒，共给了杨某某乙200元，先给杨某转账了2000元，吴某某拿了毒品后又给了杨某某乙00元现金。 2019年8月26日晚上23点过，当时其和杨某、杨某某甲三人在语林花园酒店8221号房间里，杨某叫其把陈某某乙接到房间里来。到后陈某某乙就找杨某要毒品，当时陈某某乙好像没有钱，找杨某赊欠毒品。杨某就喊陈某某乙找杨某某甲，具体陈某某乙和杨某某甲怎么谈的不清楚。后杨某给陈某某乙戳了一袋毒品冰毒，大概有0.5克，陈某某乙嫌不够多，杨某说只有这么多了，差的后面再补。出事后，问陈某某乙给杨某拿钱没有，陈某某乙说给杨某拿了1000元。 五、证人杨某某乙的证言，证明2018年就听人说杨某在贩卖毒品。2019年8月27日凌晨两三点，冯某某给其说他和杨某出事了，公安机关在抓他们。后其和冯某某找到杨某。杨某打电话给冯某某，说语林花园酒店房间里还有几十克毒品冰毒，叫冯某某去看一下将冰毒偷出来，冯某某说不敢，也没有去。 六、证人陈某某乙（又名陈某某乙）的证言，证明2019年8月26日下午其给杨某说在他那里买600元钱一足克毒品冰毒，当时身上没有钱，就给杨某说先欠起，第二天给他。杨某也同意了，说他老婆没有回来，毒品在他老婆身上，要等他老婆回来后再给。当天晚上22点过，冯某带其到8221号房间，杨某戳了大约0.5克左右的毒品冰毒，说就只有这么多，说后天他毒品冰毒回来了后给补起。27日晚上重新加了杨某“XX”的微信给他转了剩下的850元。 其在杨某手中大概买的有五六次冰毒，都是通过微信转账给杨某，是杨某和他老婆一起将毒品送过来的，最后一次找杨某购买毒品冰毒是其去花园酒店找他拿的。以前的微信名字叫XXX，微信号是×××24，现在的微信名字也叫XXX。 杨某之前的微信名字叫X，微信号是×××89。后他换了一个微信，名字叫XX，微信号记不清。 杨某老婆知道杨某在贩卖毒品，而且毒品冰毒是杨某老婆在管，因为每次去找杨某赊欠毒品冰毒的时候，杨某都说毒品冰毒是他老婆在管，要给他老婆说。 只晓得冯某在贩卖毒品，毒品冰毒是杨某提供的，杨某说过他每次给冯某拿5克、10克，叫冯某卖了后把钱给杨某，而且冯某还欠杨某4000元。其在冯某手中购买过一次毒品冰毒，在今年8月份，杨某不在南部县。给冯某转了300元，冯某将毒品放到了金牛街一个空调外挂机上面，大概0.3克左右。 不清楚语林花园酒店8221号房间里有多少毒品，听杨某说有40多克毒品冰毒。这些冰毒应该是杨某的。他虽然没有明说，但他说的意思就是他的。 七、证人杨某3的证言，证明杨某给其打电话说因为毒品的事情，杨某某甲被公安抓了，让其了解下情况。 八、证人吴某某（曾用名吴某）的证言，证明微信名XX，微信号×××ｅｒ。其与杨某是朋友关系，认识有十多么年了。杨某一直在南部县贩卖毒品，其在杨某手中购买毒品次数太多了，基本都是微信转账。2019年8月26日上午其联系杨某说要购买5克毒品冰毒，杨某叫先把钱转过去，其就转了1500元给XXXXXXX、微信号×××20,是杨某和杨某某甲都在使用。下午到语林花园酒店8221号房间，有杨某、杨某某甲、冯某，杨某拿了一袋蓝色的塑料袋装的，说有5克，算2200元，上午转了1500元，就给了现金200元，欠500元。8月26日晚上又给XXXXXXX、微信号×××20转1900元继续购买毒品，后面杨某说着了,没有买到。为买毒品，8月28日给杨某共转了2100元，8月30日给杨某共转了800元，转给杨某、微信名为XX、微信号×××89。 第四组证据：鉴定意见及通知书等 一、南充市公安局物证鉴定所鉴定意见：从送检的11份检材（语林花园酒店8221号房间查获）中均检出甲基苯丙胺成分。 二、南充市公安局物证鉴定所鉴定意见：从送检（语林花园酒店8221号房间查获）的黑色短袖Ｔ恤、烟头上检出ＤＮＡ-ＳＴＲ分型，与杨某在Ｄ8Ｓ1179等20个基因座基因型相同，其似然率为6.57×1025；送检的蓝色塑料袋封口处棉签拭子上检出ＤＮＡ-ＳＴＲ分型，与杨某某甲的血样在Ｄ8Ｓ1179等19个基因座基因型相同，其似然率为5.40×1024；送检的电子烟获得部分常染色体ＳＴＲ多态性检验结果，无法明确判定其上ＤＮＡ-ＳＴＲ分型结果。 三、南充市公安局物证鉴定所鉴定意见：从所送检材（世外桃源酒店105号房间查获）中现场编号1-1、2-1、2-2中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，未检出氯胺酮成分；从现场编号2-3、3-2、3-3、3-4中均未检出甲基苯丙胺和氯胺酮成分；从现场编号3-1中检出甲基苯丙胺成分，未检出氯胺酮成分；从现场编号3-5中检出甲基苯丙胺和氯胺酮成分；从现场编号3-6中检出氯胺酮和咖啡因成分，未检出甲基苯丙胺成分。 四、通知书，证明鉴定意见已送达杨某、杨某某甲。 第五组证据：勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 一、辨认笔录 1.杨某对陈某某甲、朱某某进行了正确辨认。 2.赖某对杨某、冯某某的正确辨认。 3.冯某某对陈某某乙的正确辨认。 4.陈某某乙对杨某、冯某某、杨某某甲的正确辨认。 二、检查证、现场检查笔录、可疑毒品物称量笔录、抽样提取笔录、扣押物品清单、提取痕迹物证登记表及照片 1.南部县公安局民警于2019年8月27日对语林花园酒店8221号房间、杨某某甲的人身和车辆川ＲＷＱ1**依法进行检查，依法扣押可疑毒品11袋、手机1部、吸毒工具1套等物品；对可疑毒品物进行称量，净重44.77克；抽样提取送检。民警均拍照留证。 2.南部县公安局民警于2019年9月10日对南部县老鸦镇世外桃源酒店105号房间及房间里的杨某、陈某某甲依法进行检查。扣押吸毒工具1套、塑料盒1个、塑料袋3袋、玻璃瓶4个、挎包1个、铁盒1个、黑包1个、纸张、手机2部等。现场对可疑毒品物进行称重，净重共51.48克。进行抽样，制作抽样提取笔录并编号。民警均拍照留证。 3.2020年2月17日南部县公安局民警对杨某的两部手机进行检查，提取了杨某在微信中与冯某某和杨某某乙的聊天记录，共计36页。 第六组证据：视听资料、电子数据，光盘14张。 证明公安机关调取了语林花园酒店的视频监控，其中有被告人杨某、杨某某甲入住语林花园酒店和冯某某、陈某某乙进入语林花园酒店的图像。证明公安机关对现场扣押、称重进行了同步录音录像。证明公安机关对杨某进行讯问时进行了同步录音录像。 被告人杨某辩称，语林酒店和桃源酒店所查获的毒品冰毒均是其所有。毒品放在酒店茶几上，其去洗澡时吴某他们自己把毒品拿走了，其没有向他人贩卖过毒品。 被告人的辩护人提出：被告人杨某不构成贩卖毒品罪，构成非法持有毒品罪，因为证明被告人杨某构成贩卖毒品罪的证据不充分、确实。被告人杨某即使构成贩卖毒品罪，因其购买的毒品大量是供自己吸食，大部分的毒品没有流入社会，建议法庭对被告人杨某从轻、减轻处罚。 公诉机关所举证据经庭审举证、质证，被告人杨某及其辩护人对被告人的供述及辩解和证人证言有异议，对其他证据无异议，合议庭评议认为公诉机关所举出的证据来源合法，与待证事实具有关联性，能够证明被告人的犯罪事实，证据之间已形成锁链，本院予以确认。 经审理查明，2019年8月25日，被告人杨某携带毒品甲基苯丙胺（冰毒）与其妻子杨某某甲（手提一个黄色纸袋子），使用杨某某甲的身份证登记入住语林花园酒店8321号房间，次日即8月26日转到该酒店8221号房间继续住宿。 2019年8月26日9时50分许，吸毒人员吴某某（又名吴某）与杨某电话联系购买毒品，并通过微信给杨某某甲的微信转账1500元。当日14时许，吴某某到杨某住宿的酒店房间拿约定购买的毒品，房间内有杨某、杨某某甲和冯某某（又名冯某）。杨某卖给吴某某用蓝色塑料袋包装的约5克的毒品甲基苯丙胺，吴某某当场支付了现金200元，下欠500元，后于当晚20时许，通过微信转账给杨某某甲1900元（含准备继续购买毒品的钱）。 2019年8月26日22时许，吸毒人员陈某某乙（又名陈某某乙）来到语林花园酒店找杨某购买600元的毒品，杨某安排冯某某将陈某某乙带到其和杨某某甲住宿的房间内。杨某卖给陈某某乙约0.5克毒品甲基苯丙胺，告知陈某某乙不足部分，以后补上。陈某某乙当时未付款，后于8月28日通过微信转账给杨某850元（含以前的欠款）。陈某某乙离开后，赖某来到该房间找杨某某甲玩耍。 2019年8月26日0时许，南部县公安局民警根据线报到该房间检查，杨某和冯某某乘杨某某甲开门之机，翻越阳台逃离现场。公安民警现场检查：在杨某和杨某某甲住宿房间床下发现一个黄色“美团闪购”字样的纸袋子，内装有封口蓝色塑料袋10袋，内装有可疑毒品物；在床右侧床头柜上发现1袋开口绿色塑料袋，内装有可疑毒品物；在右侧床头柜旁边发现1套自制吸毒工具；在茶几上发现电子烟1个，烟灰缸内烟头1枚；茶几旁边的椅子上发现黑色Ｔ恤1件等物品；并予以扣押。经对可疑毒品物进行称量，净重为44.77克。 南充市公安局物证鉴定所鉴定意见：从送检的11份检材中均检出甲基苯丙胺成分。从送检的黑色短袖Ｔ恤、烟头上检出ＤＮＡ-ＳＴＲ分型，与杨某在Ｄ8Ｓ1179等20个基因座基因型相同，其似然率为6.57×1025。送检的蓝色塑料袋封口处棉签拭子上检出ＤＮＡ-ＳＴＲ分型，与杨某某甲的血样在Ｄ8Ｓ1179等19个基因座基因型相同，其似然率为5.40×1024。送检的电子烟获得部分常染色体ＳＴＲ多态性检验结果，无法明确判定其上ＤＮＡ-ＳＴＲ分型结果。 2019年9月10日，杨某携带毒品甲基苯丙胺等和陈某某甲入住南部县老鸦镇世外桃源酒店105号房间。当日11时许，南部县公安局民警根据掌握的情报信息在该房间内将杨某查获。公安民警现场检查：在房间麻将桌上查获1个淡蓝色塑料盒，内有1蓝色塑料袋，装有66颗可疑毒品物；在玻璃茶几上查获1个灰色挎包，内有1个铁盒，铁盒内有4个玻璃瓶，1个玻璃瓶内装有黄色粉末物，1个瓶子内装有11颗可疑毒品物，挎包内有1个熊猫图案的黑色小包，内装有1大袋白色晶体状可疑毒品物，1透明塑料袋，装有烟丝样的物品，1个玻璃小瓶子，内装一颗红色药丸状物品等。经现场称量，可疑甲基苯丙胺净重为51.12克，可疑氯胺酮净重0.36克。 南充市公安局物证鉴定所鉴定意见：从所送检材中现场编号1-1、2-1、2-2中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，未检出氯胺酮成分；从现场编号2-3、3-2、3-3、3-4中均未检出甲基苯丙胺和氯胺酮成分；从现场编号3-1中检出甲基苯丙胺成分，未检出氯胺酮成分；从现场编号3-5中检出甲基苯丙胺和氯胺酮成分；从现场编号3-6中检出氯胺酮和咖啡因成分，未检出甲基苯丙胺成分。 本院认为，被告人杨某违反国家对毒品的管理制度，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成制造毒品罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人杨某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。 本案争议焦点一，关于被告人杨某某乙019年8月26日是否向吴某某、陈某某乙贩卖毒品的问题。公诉机关为证明被告人杨某向吴某某、陈某某乙贩卖毒品的事实，举出了被告人杨某的供述，吸毒人员吴某某、陈某某乙指证购买毒品的证言，交易现场的证人杨某某甲、冯某某的证言，毒品交易转账、收款的杨某、吴某某的微信转账记录等，本院认为公诉机关所举证据相互印证，已形成了完整锁链，足以认定被告人杨某于2019年8月26日向吴某某、陈某某乙贩卖毒品的事实。争议焦点二，关于从被告人杨某入住的两个酒店房内查获的毒品甲基苯丙胺共计净重95.89克是否属于贩卖毒品的数量问题。因被告人杨某有贩卖毒品甲基苯丙胺的行为，其购买的毒品以贩卖为目的，属贩毒人员，根据毒品犯罪的相关司法解释和法律规定，本院认为所查获的毒品甲基苯丙胺共计净重95.89克，应当认定为其贩卖毒品的数量。 被告人杨某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人杨某贩卖毒品的违法所得，应当予以追缴。扣押的毒品甲基苯丙胺和氯胺酮属违禁品，应当予以没收。被告人的辩护人提出被告人不构成贩卖毒品罪的辩护意见，因与审理查明的事实及证据不符，本院不予采纳。为了严肃国家法律，惩治犯罪，维护社会秩序，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第四十五条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下： 一、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金10000元。罚金在本判决发生法律效力后十日内缴清。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月10日起至2034年9月9日止。） 二、对被告人杨某的违法所得2800元，予以追缴，上缴国库。 三、对扣押的毒品甲基苯丙胺95.89克，氯胺酮0.36克，予以没收，由公安机关销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。 审 判 长  陈 刚 人民陪审员  夏成杰 人民陪审员  孙建华 二〇二〇年十月十五日 书 记 员  周 一 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。