贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初10715号原告：贵州建工集团第十建筑工程有限公司（原贵州建工楼宇环境工程有限公司），住所地贵州省贵阳市云岩区延安中路**。法定代表人：刘湘黔，系公司董事长。委托诉讼代理人：龙平，贵州朝华明鑫律师事务所律师，执业证号15201201910093676特别代理。委托诉讼代理人：曾艳娟，女，公司员工，特别代理。原告：田仪，男，1985年9月16日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。被告：田维波，男，1984年4月6日出生，汉族，住贵州省金沙县。原告贵州建工集团第十建筑工程有限公司（以下简称建工十公司）与被告田仪、田维波建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告建工十公司委托诉讼代理人龙平、曾艳娟，被告田仪、田维波到庭参加诉讼。当事人申请庭外和解，本院依法扣除相应审限。本案现已审理终结。原告建工十公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告按承诺书的约定支付原告违约金共计3878549.00元；2.判令被告支付因被告施工不符合约定原告自行组织工人修补后所产生的工程款180935元以及违章作业罚款7600元，合计188535元；3.判令被告支付原告因被告未完工的二次结构模板工程约2500个模板面积,原告后期自行组织施工所产生的的工程费用合计256261元；4.本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：2018年5月10日，原告与被告田仪签订了（木工劳务承包协议书》，约定被告田仪承包原告花溪区易地扶贫搬迁安置点项目模板工程。工程范围为1/2/3/4/5/6/7/8/9#楼的所有木工模板制作、安装、拆除工程，其承包的内容为包机械、包木方、包模板、包该工种工程施工所需的所有材料、包人工、包文明施工、包验收合格等内容既包工包料。协议约定工程款付款方式为原告按被告田仪班组当月已完工程进度的80%支付田仪工程进度款，剩余的20%原告需木工工程全部完工后双方办理结算后方可支付被告田仪班组剩余工程款。协议约定工程完工日期为2018年11月20日，另外还约定因履行协议引起的任何争议，向原告所在地的人民法院提起诉讼。2018年10月26日，原告与被告田仪签署了《补充协议》，约定被告保证于2018年11月25日前将本项目1-9#楼的封项工程施工完毕，所有工序均包含在2018年11月25日前必须完成，若被告未在约定时间内保质保量完成施工任务的。被告自愿承担并支付原告每日贰万元人民币违约金，作为给原告造成的一切损失补偿。在项目施工过程中，被告田仪于2018年10月29日出具《委托书），委托被告田维波代办位于贵阳市花溪区易地扶贫搬迁安置点项目木工班所有事宜。2018年11月7日，被告田仪、田维波共同出具《承诺书》，承诺必须于2018年11月25日前将1-9#楼的主体结构全部封顶完毕（混凝土浇筑完毕），如因被告原因造成工期延误，被告自愿按原告项目编排的施工进度节点支付原告每天2万元的违约金（按各单体楼栋计算），且若因被告未按要求完成第各期的施工进度，原告可自行安排劳务施工人员进场施工，所发生的费用由被告承担，原告可直接从被告工程款中足额扣除。2019年1月31日，原被告双方对已经施工的工程进行结算并签订了《建筑工程结算书》，确定了被告未按约定的实际完成施工，未完成施工的部分为1-3#楼炮楼为施工完毕，4#楼第6层及炮楼未施工完毕，总面积为531.7平方米。并且，因木工班二次结构的模板工程约有2500个模板面积未施工。双方一致确认，截止2019年1月31日前，木工班组共计完成产值4364098.30元，按协议约定需支付被告80%的工程进度款3491278.64元。截止2019年4月23日，原告已经向被告支付工程款共计4091812.00元，支付比例已经高达93.7%。2019年1月31日以后因被告田仪所承包的施工内容未按协议约定施工完毕，并且部分施工不合格。经原告多次催促后被告一直未到场履行修补及剩余工程的承包义务，直至2019年3月31日止，原告依照协议约定指派其他施工人员代其进行己经结算工程中不合格部分的修补及完成其未施工完毕的工程内容，并且已经支付由此产生的工程施工费用合计532006元（其中原告修补被告不合格的工程款共计195745元，原告替被告施工其未完成部分工程款共计336261元）。被告在已经完成的施工工程中，由于违章作业，按约定应被罚款7600元。另外，自2018年11月25日起，被告延迟了112日才完成《承诺书》约定的1#楼全部施工：被告延迟了109日才完成《承诺书》约定的2#楼全部施工：被告延迟了66日才完成《承诺书》约定的3#楼全部施工：被告延迟了125日才完成《承诺书》约定的4#楼全部施工。原告于2019年11月14日变更企业名称，并办理了相关变更手续。原告项目负责人近日被解除强制措施后提供了相关证据，证明原告修补被告不合格的工程及清理材料和踢打爆模所产生的款项共计180935元。另有证据证明，因被告未完工的二次结构模板工程约2500个模板面积，原告后期自行组织施工所产生的的工程费用合计336261元，扣除原告暂扣的80000元后，被告应向原告支付工程款256261元。原告认为，被告的上述行为已经严重违约，应按约向原告支付修补的工程款及违约金，故向法院提起诉讼，请求支持原告的诉请。被告田仪辩称，我的意见与田维波一致。被告田维波辩称，原告所述我方不予认可，因为工程已经完工并办理了结算。工期延误有项目经理罗恒签字，是原告的原因造成的，与被告无关。请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告向贵阳花溪城市建设投资发展有限公司承包位于贵阳市花溪区的花溪区易地扶贫搬迁安置点项目工程（双方合同约定工期为2018年5月19日至2019年3月31日）后，于2018年5月10日与被告田仪签订《木工劳务承包协议书》，约定田仪（乙方）向原告（甲方）承包花溪区易地扶贫搬迁安置点项目模板工程，承包范围为花溪区易地扶贫搬迁安置点项目施工图所含基础、主体结构、二次结构、附属工程等所有模板制作及安装（含除钢管扣件以外的所有施工材料）施工，承包内容为模板支设及拆除施工，包工包料，具体包含钢管架搭拆、模板、木方、制作、安装、拆除、承重架搭拆、模板铁钉的清理、养护、归类、堆码、后浇带钢丝网安装、预留洞口、封堵、模板场内运输、二次搬运、安全文明施工等，乙方如下设备和材料已含（包含但不限于）在协议价款内：模板加工设备、模板、木方料、加固材料、防水拉杆、丝杆铁钉、铁丝、封堵胶带、文明施工所需材料等；开工暂定于2018年5月10日，工程完工日期为2018年11月20日，工期6个月，计划总工期为190个日历天；上述施工工期乙方承诺如期完成，未按期完成上述节点工期，乙方承担因工期延误每延误一天支付甲方违约金5000元的违约处罚，结算时扣除违约金；若乙方无法满足工期要求，经甲方三次以上书面告知无果，甲方可直接指派施工队伍进场施工，乙方无权干涉，所发生的工资费用从乙方的工程款中扣除；乙方同意按固定单价计价，协议总价＝建筑面积＊固定综合单价;协议单价（固定综合单价）;协议单价（固定综合单价）包括完成施工项目所需人工费、生活费、节假日加班费、超高降效费、施工措施费用、模板系统材料费（含辅材）、人工、工地围墙内材料的运输及配合人工费用、必要的二次搬运费用、包括雨天、夜间等非正常坏境下施工的费用以及所有措施费用，包括所有人员和机械的进出场费、安全文明施工费、综合管理费、利润等所有可能发生的一切费用，包括因气候季节以及工序协调等因素导致的施工停滞窝工费等，乙方应充分考虑本工程施工的风险，风险费用已含在协议单价内，甲方不再承担由于任何风险引起的费用；结算方式为固定综合单价包干，以施工建筑面积乘以固定综合单价进行结算；按工程进度分阶段结算，乙方于每月20号前上报当期已完工程进度，经甲方审核后，次月20号前甲方按核定工程量乘以协议单价进行进度款支付，支付比例为协议价的80%【每次实际支付金额为扣除各项罚款（若有）后的金额】;木工主体工程完工后（含二次结构）10日内办理结算，结算办理完毕后付至协议总价的100%；若因乙方违约，甲方终止协议后，乙方承担相应责任，只对已完成且检验合格的工程量按70%计算工程款，经双方签字确定认可，甲方在收到建设方付款后5天内支付相应工程款，未完成的工程量不予结算支付；本协议中的建设方指贵阳花溪城市建设投资发展有限公司。罗恒在合同落款处甲方代理人处签名确认。2018年10月26日，原告（甲方，经办人为罗恒）与被告田仪（乙方）签订《补充协议》约定：为加快本项目施工进度，完成建设单位要求的必须在2018年11月25日前将本工程1—9#楼的结构全部封顶（混凝土浇筑）完毕的工期任务，现经双方友好协商，乙方保证于2018年11月25日前将本项目1—9#楼的封顶工程施工完毕（封顶解释：木工模板安装加固完毕、钢筋绑扎完毕、混凝土浇筑完毕），所有工序均包含在2018年11月25日前必须完成，为此乙方已充分考虑给予钢筋班组及混凝土工班组预留施工作业时间（均包含在2018年11月25日内），若乙方未在约定时间内保质保量完成施工任务的，乙方自愿承担并支付甲方每日贰万元人民币违约金，作为因此给甲方造成的一切损失补偿；甲方向乙方承诺，乙方在施五至每一层楼混凝土浇筑完毕后支付乙方80%的人工工资，乙方必须向甲方提交真实的工人工资花名册及工资表（工资表中必须体现其施工部位的工程量计算书并经工人集体签字并按手印）；甲方承诺若因甲方原因、钢筋班组、混凝土班组、材料不到位导致乙方不能按期完成施工任务的，甲方不追究乙方违约责任。2018年10月29及同月31日，田仪先后两次出具《委托书》，委托田维波代办处理位于贵阳市花溪区易地扶贫搬迁安置点项目木工班所有事宜。2019年1月31日，原告（经办人为罗恒、张静等）与田维波签订《建筑工程结算书》约定：工程施工地点为花溪区易地扶贫搬迁安置点项目。时间为2018年6月至2019年1月31日。木工班组、模板工程建筑面积结算清单（每平方米单价均为127元）为：1#楼1-6层含炮楼4439.7平方米金额为563841.9元（炮楼未施工完毕暂扣47.7平方米），2#楼2-6层含炮楼1409.8平方米金额为79044.6元（炮楼未施工完毕暂扣14.8平方米），3#楼1-6层含炮楼2479.2平方米金额为314858.4元（炮楼未施工完毕暂扣31.2平方米），4#楼1-6层含炮楼2488平方米金额为315976元（第6层及炮楼未施工完毕暂扣438平方米），5#楼1-6层含炮楼2236平方米金额为283972元，6#楼左1-6层含炮楼2236平方米283972元，6#楼右2-6层含炮楼937平方米金额为118999元，7#楼2-6层含炮楼1663平方米金额为211201元，8#楼1-6层含炮楼2484平方米金额为315468元，9#楼1-6层含炮楼2236平方米金额为283972元，，地下室**楼5075平方米金额为644525元地下，地下室**楼6041平方米金额为767207元，**楼夹层814方米金额为103492.3元，5-9#楼夹层985平方米金额为125095元，以上面积合计35524.60平方米，金额合计4511624.20元。总计如下：35524.46平方米减去未施工完毕的531.7平方米=34992.9平方米，乘以每平方米单价127元，合计完成产值4444098.30元。注：因木工班二次结构的模板工程约有2500个模板面积未施工，按每平方米32元计算，需暂扣80000元的工程进度款。截止2019年1月31日前，木工班组共计完成产值4364098.3元，按合同约定需支付木工班组80%的工程进度款（3491278.64元）。故该结算书封面记载，工程名称为花溪易地扶贫搬迁安置点项目，施工部位为1-9#楼模板工程，结算金额为3491278.64元，应扣款项7600元，已付款2537847元，尚需付款945831.64元（工人工资）。田仪、田维波陈述，2019年1月31日后其未再参与施工，也未领取该结算书所标注未完工项目的工程款。建工十公司陈述案涉工程已整体完工，并于2019年6月1日交付业主投入使用，但尚未办理竣工验收结算手续。现原告诉至本院，请求如前。上述事实，有当事人陈述及业经庭审质证的《木工劳务承包协议书》、《补充协议》、《委托书》、《建筑工程结算书》等证据在卷佐证。本院认为，当事人对自己提出的主张及所依据的事实和理由，有责任提供证据加以证明。田仪向原告分包案涉模板工程施工后，双方于2019年1月31日签订《建筑工程结算书》进行了结算，其中已标明田仪未完工部分并扣除了相应工程款，另在总结算金额中扣款7600元，确认原告至此尚需支付田仪945831.64元。田仪、田维波陈述，2019年1月31日后其未再参与施工，也未领取该结算书所标注未完工项目的工程款。原告陈述案涉工程已整体完工，并于2019年6月1日交付业主投入使用，但尚未办理竣工验收结算手续。现原告主张，2019年1月31日后因被告田仪所承包的施工内容未按协议约定施工完毕，并且部分施工不合格，但未提供确凿证据证实，本院不予采信，原告据此主张被告方支付原告另行修补及完成未完工部分工程款项的意见，缺乏事实及法律依据，不予支持。原告诉请被告方支付违章作业罚款7600元，因2019年1月31日的《建筑工程结算书》已注明在总结算金额中扣款7600元，原告未提供确凿证据证实除此以外被告方还应承担罚款7600元，故对原告该项诉请不予支持。原告未提供确凿证据证实被告方存在违约行为，故原告诉请被告支付违约金缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告贵州建工集团第十建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币41387元，由原告贵州建工集团第十建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法。审 判 长  马显丽人民陪审员  唐克辉人民陪审员  杨明伟二〇二〇年十月二十一日书 记 员  吴梓钥