湖北省秭归县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0527民初1125号原告:宜昌鑫尔美商贸有限公司，住所地秭归县茅坪镇天问路**碧桂园****商铺，统一社会信用代码91420527MA49B3KG9T。诉讼代表人：温新乐，女，1986年10月8日出生，汉族，宜昌鑫尔美商贸有限公司监事，住宜昌市西陵区城东大道********，公民身份号码4128241986********。委托诉讼代理人：杨利红，湖北百思特律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：徐建强，湖北楚贤律师事务所实习律师。代理权限：特别授权代理。被告：谭雪虎，男，1986年12月1日出生，汉族，宜昌鑫尔美商贸有限公司法定代表人，住秭归，住秭归县iv>原告宜昌鑫尔美商贸有限公司诉被告谭雪虎损害公司利益责任纠纷一案,本院于2020年7月28日立案受理后，本案依法适用简易程序，于2020年8月28日公开开庭进行了审理。原告宜昌鑫尔美商贸有限公司及其委托诉讼代理人杨利红、徐建强到庭参加了诉讼。被告谭雪虎经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告172132元，并以172132元为基数，自2019年11月1日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向公司支付资金占用费至实际履行之日止。2、判令被告立即向原告交付公章、营业执照等公司生产经营必备手续。3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月原告成立后，被告利用担任公司法定代表人之便，将公司营业收入中172132元转入其个人名下，经其他股东要求拒不返还。同时将公司公章、营业执照等私存，导致公司生产经营无法进行，其行为严重损害了原告及股东的合法权益，为维护原告的合法权益，根据公司法第一百五十一条及及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第二十三条的规定提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。原告为证明其主张，向本院提供了以下证据：证据一：1、宜昌新允商贸有限公司的企业法人营业执照、申请书、身份证，拟证明原告起诉符合公司法解释的主体要件。2、谭雪虎的户籍证明，拟证明被告户籍信息。3、宜昌鑫尔美商贸有限公司的章程及其在国家企业信用信息公示系统登记的信息，拟证明宜昌鑫尔美商贸有限公司在工商登记机关备案的章程信息，谭雪虎是宜昌鑫尔美商贸有限公司法定代表人，温新乐是宜昌鑫尔美商贸有限公司监事。证据二：1、谭雪虎（微信名称为致远，微信号为×××）与张珺（微信名称为张珺海尔家电，微信号为150××××****）的2019年6月12日至11月30日期间微信聊天记录，拟证明谭雪虎和张珺为筹备原告公司成立以及选择承租门店及装修、招聘销售人员、广告促销等经过情况、原告公司成立时同时办理个体工商户执照的由来。2、谭雪虎、王祥潜（微信名称阿潜，微信号为150××××****）、张珺的2019年6月14日至2019年11月23日期间微信聊天记录，拟证明三人筹备成立原告公司期间职责分工，选门店、门店装修、商议经营哪类产品、招聘销售人员方案及促销广告等经过。3、王祥潜出具的《证人证言》，拟证明谭雪虎系原告股东身份；谭雪虎负责注册了名为谭雄的个体工商户营业执照以及POS机的经过；2019年9月20日至10月13日期间销售单上没有使用原告的公章而加盖宜昌新允商贸公司印章的原因，原告此期间销售收入与宜昌新允商贸公司的财务是各自独立的，谭雪虎收取了原告此期间部分营业收入。4、宜昌慧易通企业管理有限公司秭归分公司出具的证明，拟证明2019年9月20日该公司将原告的营业执照正本及公章等印章已经于交付给谭雪虎用于开公司对公账户。证据三：1、出资明细表及费用支出表（原告的监事温新乐根据原告公司电脑系统财务账生成），拟证明原告的股东出资情况，其中宜昌新允商贸有限公司投资款291832元，谭雪虎投资款12321元，投资合计304153元。宜昌新允商贸有限公司的费用支出110783元，谭雪虎的费用支出70036元，费用支出合计180819元。投资及费用支出合计为484972元。2、原告的供货商宜昌三联电器销售有限公司2019年9月产品成本价表，拟证明原告的股东投资款的计算依据。3、照片8张，拟证明原告公司所占用3间商铺连为一体，原告公司经营密不可分，一直在存续经营中。4、2019年9月20日至10月13日期间销售产品的收款收据27张，拟证明谭雪虎收取公司营业款合计379635元。收据上的收款人栏中的谭小红、王红艳、陈支会、杜娜、崔紫东、谭海燕、燕姐（就是指谭海燕），均是原告的促销员；王祥潜系原告公司股东，王德宝系原告公司成立时的准设立人。收据上除标注有温新乐、张珺为收款人的以外，其他销售款均是谭雪虎收取的；该段期间销售发票加盖的公章均是股东宜昌新允商贸有限公司的公章。5、2019年9月20日至2019年10月30日期间原告营业后涉及谭雪虎为收款人的营业收入汇总表，拟证明谭雪虎共实收产品销售款379635元，其中POS机刷卡收入188738元，现金收款39989元，微信收款86835元、支付宝收款64073元。6、POS机签收记录，拟证明谭雪虎通过POS机收取原告公司营业款188738元至谭雪虎的银行账户。被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼，没有向本院提交答辩状及证据。原告提交的证据,结合本院调取的证据材料，经本院审查和当事人质证，全部予以认定。本院经审查认定的案件事实为：2019年6月中旬至2019年9月19日，张珺（宜昌新允商贸有限公司的法定代表人，在秭归县茅坪镇滨湖路2号开设了一家凤凰山海尔专卖店）、谭雪虎、王祥潜商议成立公司在秭归县茅坪镇天问路32号碧桂园21号承租3个商铺经营电视、空调、冰箱、空气净化设备等电器产品。2019年9月19日，原告宜昌鑫尔美商贸有限公司成立，注册资本100万元，其中，宜昌新允商贸有限公司约定出资70万元，谭雪虎约定出资20万元，王祥潜约定出资10万元，出资截止时间2039年9月12日。公司类型为其他有限责任公司，公司住，公司住所地为秭归县茅坪镇天问路**碧桂园****商铺东为宜昌新允商贸有限公司、谭雪虎、王祥潜，法定代表人为谭雪虎（执行董事兼总经理），监事为温新乐。执行董事和监事任期均为3年。2019年9月20日，原告的碧桂园海尔专卖店开店试营业，9月21日正式营业。2019年11月下旬，张珺与谭雪虎因经营理念及方式发生矛盾，被告谭雪虎在未结清公司账务账目的情况下离开公司，同时没有上交原告的公章及营业执照。同时查明，2019年9月20日至2019年10月13日期间，被告收取原告公司销售款379635元，其中POS机刷卡收入188738元，现金收款39989元，微信收款86835元、支付宝收款64073元；经公司监事兼财务温新乐的认可，被告已经交付原告公司销售款207503元，尚有172132元未上交。原告公司的发起人委托宜昌慧易通企业管理有限公司秭归分公司于2019年9月19日注册成立原告公司，9月20日该公司将原告营业执照正本及公章、财务章、法定代表人私章交付给被告谭雪虎用于开公司对公账户。2020年4月14日，公司监事温新乐以个人名义向本院提起诉讼，本院经审查其诉讼主体资格不符，温新乐于2020年5月13日以诉讼主体错误为由向本院撤诉。2020年7月28日，原告公司对被告向本院提起本案诉讼。本院认为，《中华人民共和国公司法》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。第一百四十七条规定：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第一百四十九条规定：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。原告的营业执照和公章是原告经营必需的法律证书和财产，被告在从原告处离职时，负有立即返还给原告营业执照和公章的法律责任。作为执行董事及总经理的被告谭雪虎擅自离职，对收取原告的产品销售款未予返还，造成了原告的损失，温新乐作为原告的监事，其有权代表原告公司向法定代表人谭雪虎提出损害公司利益责任之诉。被告尚欠原告的销售货款金额明确，原告的该损失，被告应予赔偿。原告请求主张被告支付所欠资金占用期间利息，本院予以支持。股东谭雪虎及宜昌新允商贸有限公司对原告的出资额，因原告现提交的出资和开支证据均系孤证，本院暂时无法查明，待股东另行诉讼或者被告主张权利时予以解决。虽然被告没有到庭参加诉讼，但基本事实己经查清，可以缺席判决。综上，依据《中华人民共和国公司法》第三条、第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十三条之规定，判决如下：一、谭雪虎于判决生效后7日内向宜昌鑫尔美商贸有限公司返还其公章及营业执照。二、谭雪虎于判决生效后7日内向宜昌鑫尔美商贸有限公司赔偿销售款损失172132元，并以172132元为基数，自2019年11月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率支付资金占用利息至实际履行完毕之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1871元，由谭雪虎负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  付梦华二〇二〇年十月十六日书记员  周 波