广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初7231号原告：黄达文,男，汉族，1971年3月7日出生,住广东省广州市海珠区,被告：叶健威,男，汉族，1990年2月3日出生,住广东省惠州市惠阳区,被告:广州市嗨猫电子竞技有限公司,住所地广东省广州市越秀区流花路**内自编**流花展贸中心**馆**部分和**。法定代表人：叶健威。原告黄达文诉被告叶健威、广州市嗨猫电子竞技有限公司（以下简称嗨猫公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄达文到庭参加了诉讼，被告叶健威、嗨猫公司经本院公告传唤，期限届满没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告叶健威清还原告借款235万元（本案币种指人民币）及相关利息（利息均按月利率2%计算：从2019年3月5日以200万元为基数暂计至今的利息为200万元×0.02×11=44万元；2019年3月5日至今以35万元为基数暂计至今的利息35万元×0.02×11=7.7万元）；2.判令被告嗨猫公司对被告叶健威向原告的借款235万元及利息承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由两被告承担。诉讼过程中，原告基于两张借条多个借款行为的原因，变更第1项诉讼请求为：判令被告叶健威清还原告借款200万元及相关利息（利息按月利率2%计算，从2019年3月5日起以200万元为基数暂计至今的利息为200万元×0.02×11=44万元）。事实和理由：一、叶健威于2019年1月24日向原告出具200万元的《借条》，明细如下：1.原告借款30万元给叶健威，该款项已划至叶健威的招商银行账户（尾号0203）。2.原告借款120万元给叶健威，双方是根据《委托顾问咨询协议》及《确认书》进行清算，通过签署《欠款转借款协议》约定将叶健威欠原告的顾问咨询服务费120万元欠款转化为叶健威向原告借款的本金。由签订《欠款转借款协议》之日起，叶健威欠原告120万元欠款的付款条件已经成就，本案中的借款交付方式属于拟制交付，实际上是将清算后的欠款虚拟为偿还，再由原告将所收到清算后的欠款出借给叶健威。3.原告借款50万元给叶健威，该款项已划至叶健威招商银行账户（尾号0203）。以上三项共计200万元借款，约定利息由2019年3月5日起按200万元以月利率2%计算利息至还清借款给原告为止；嗨猫公司为担保人，对本借款及利息承担不可撤销连带清还责任。二、叶健威于2019年2月19日向原告借款35万元，该款项已划至叶健威招商银行账户（尾号0203），约定利息由2019年3月5日起按35万元以月利率2%计算利息至还清借款给原告为止；嗨猫公司为担保人，对本借款及利息承担不可撤销连带清还责任。以上两项共计借款235万元，利息至今共计51.7万元，本息共计286.7万元，两被告至今未清还上述借款本息给原告。为维护原告的合法权益，原告特提起诉讼，望判如所请。两被告均没有提出答辩意见及提供证据。原告围绕其诉讼请求依法提交了证据，经开庭质证，两被告均没有到庭参加诉讼，视为放弃质证权利，本院对原告提供的证据依法审查后，予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年10月8日，被告嗨猫公司（甲方）与原告（乙方）签订《委托顾问咨询协议》，约定：甲方全权委托乙方作为甲方战略顾问，双方就顾问咨询服务业务与费用等事项达成协议，甲方支付给乙方的顾问咨询服务费为120万元，该费用作为甲方委托乙方顾问咨询服务费的总包干费用；等。2019年1月8日，被告嗨猫公司出具《确认书》，确认原告接受其委托并完成了顾问咨询服务工作，其同意按照双方签订的《委托顾问咨询协议》约定支付120万元顾问咨询费给原告；等。2019年1月24日，被告叶健威（甲方）与原告（乙方）签订《欠款转借款协议》，约定：就甲方欠乙方120万元欠款转化为借款事宜签订本协议，甲方在嗨猫公司担任法人代表，甲方代嗨猫公司支付此120万元顾问咨询服务费给乙方；由于甲方经济紧张，没有支付顾问咨询服务费给乙方，现双方协商一致将甲方欠乙方的顾问咨询服务费120万元欠款转化为借款并由甲方另写借条给乙方对此借款加以确认；顾问咨询服务费欠款即是借款存在的基础法律关系，具有真实的债权债务关系，双方通过本协议将原来合同法律关系产生的金钱给付转化为借款，是在已经存在合法法律关系基础上创设借款的法律关系，通过合法方式变更民事权利义务关系。虽然甲方和乙方之间并未发生借款的金额交付，本协议的借款交付方式属于拟制交付，是双方认可的一种观念上的交付，双方通过本协议达成将顾问咨询服务费欠款转为借款，实际上是将顾问咨询服务费欠款虚拟为偿还，由收款人（即乙方）将所收到顾问咨询服务费欠款出借给付款人（即甲方），本协议签署时双方已经确认为借款交付。2019年1月24日，被告叶健威以借款人和被告嗨猫公司（担保人）的法定代表人的身份签署了《借条》1份，载明：叶健威向黄达文借款200万元，详单如下：一、黄达文借款30万元给叶健威（其中通过黄达文招商银行卡划出三笔，分别为：2018年11月2日划出4万元、11月5日每笔5万元分两笔划出共10万元；通过黄达文民生银行卡2018年11月2日划出16万元）共计30万元划至叶健威招商银行卡：62×××03。二、黄达文借款120万元给叶健威（2019年1月24日黄达文与叶健威通过签署《欠款转借款协议》约定将叶健威欠黄达文的顾问咨询服费120万元欠款转化为借款，叶健威写本借条给黄达文对此借款再次进行确认）。三、黄达文借款50万元给叶健威（以黄达文银行卡划至叶健威招商银行卡：62×××03为准）。以上黄达文合计借款200万元整给叶健威，本借条为黄达文和叶健威双方真实意思表示，叶健威确认利息由2019年3月5日起按本金200万元以月利息2%计算直至还清本借款给黄达文为止。嗨猫公司为担保人，对本借款及利息承担不可撤销连带清还责任；等。该《借条》加盖了嗨猫公司的公章。据原告提交的《招商银行户口历史交易明细表》、《招商银行账户历史交易明细表》、《中国民生银行个人账户对账单》反映：2018年11月2日，原告向被告叶健威转款4万元及16万元；2018年11月5日，原告向被告叶健威转款2笔各5万元，共计10万元；2019年1月24日，原告向被告叶健威转款50万元。以上转款共计80万元。另查，嗨猫公司成立于2017年12月14日，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为1000万元，法定代表人叶健威，股东有5个，分别为叶健威、广东融信利达投资管理有限公司、欧卫安、广州市嗨猫信息科技有限公司、深圳前海尼尔投资管理有限公司。庭审过程中，原告称与被告叶健威为朋友关系，双方间没有生意上的合作，本案借款没有抵押物。本院认为,原告向被告叶健威出借款项（包括转账及以约定的其他方式提供借款），双方存在借贷关系的事实，有原告的陈述，及原告提交的《借条》、《委托顾问咨询协议》、《欠款转借款协议》、交易明细等证据予以证实；同时，涉案《借条》没有违反法律、行政法规的强制性规定。上述证据互相印证，已形成较完整的证据链，故本院认定涉案《借条》是原告与被告叶健威的真实意思表示，并据此确认双方的借贷关系依法成立有效，原告已出借200万元给被告叶健威。被告叶健威尚欠原告借款200万元未归还，理应承担清还借款的义务。涉案《借条》没有约定借款期限，原告可以随时向被告叶健威主张还款。现原告主张被告叶健威归还尚欠借款及按《借条》约定从2019年3月5日起按月利息2%的标准计付借款清还时止的利息于法于合同有据，理由充分，本院予以支持。关于被告嗨猫公司的担保责任问题。首先，根据《公司法》第十六条第二款：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”之规定，公司的法定代表人的代表权是受到限制的，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，必须以“公司机关”的决议作为授权的基础和来源。其次，《公司法》一经公布，推定所有人都应知晓并遵守。原告明知叶健威的双重身份，并未审查嗨猫公司的“公司机关”决议，难以认定为善意的相对人。再者，嗨猫公司经本院公告传唤并未到庭参与诉讼，也未追认其担保行为。综上，本院认为，原告缺乏让嗨猫公司承担责任的法律基础，故本院对原告关于嗨猫公司对本案借款承担连带清偿责任的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第三款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告叶健威在本判决生效之日起十日内向原告黄达文清还借款本金200万元；二、被告叶健威在本判决生效之日起十日内向原告黄达文清还借款利息，利息以借款本金200万元为基数，按月利率2%的标准从2019年3月5日起计算至借款清还之日止；三、驳回原告黄达文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费29736元，诉讼保全费2020元，由被告叶健威负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  冯小娟二〇二〇年十月二十七日法官助理倪萍书记员马谆忻