西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初3591号原告：骆小全，男，1982年9月11日出生，汉族，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人：朱小军，陕西众致律师事务所律师。被告：张小伟，男，1986年1月3日出生，汉族，住西安市临潼区。被告：陕西正兴炉业有限公司，住所地：西安市雁塔区。法定代表人：张科奇，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐智，陕西沐邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁娇，陕西沐邦律师事务所实习律师。原告骆小全与被告张小伟、陕西正兴炉业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告骆小全及其委托诉讼代理人朱小军、被告张小伟、被告陕西正兴炉业有限公司（以下简称正兴公司）委托诉讼代理人徐智、丁娇均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告骆小全诉称，2019年4月，骆小全在张小伟的召集下前往青海华铁金属有限公司工地安装拆卸钢炉，5月26日，因工地安装设备掉落砸到骆小全当时安装炼钢炉的平台上，平台倾翻导致正在干活的骆小全滑落摔伤，骆小全立即被送到青海省西宁市湟源县人民医院就诊，因当地医疗条件有限，于5月27日从青海省西宁市湟源县人民医院转院至西安市红会医院进行治疗。骆小全于2019年5月27日入院，6月9日出院，共住院13天，花费医疗费69424.25元，根据医嘱，后续治疗费还需1万元。住院期间，张小伟支付3万元整，正兴公司投保的光大永明人寿保险公司赔付保险金2万元，尚有医疗费19424.25元未支付，另外住院期间的误工费、护理费、医疗伙食补助费、营养费等均未支付。根据法律规定，二被告应当对原告的损害承担连带赔偿责任。故诉至法院，请求依法判令：1、二被告承担连带赔偿责任，共同支付原告医疗费19424.25元、护理费2600元（暂按13天计，每天200元）、误工费3900元（暂按13天计，每天300元）、住院伙食补助费650元（按13天计，每天50元）、营养费650元（暂按13天计，每天50元），合计27224.25元；2、二被告共同支付原告后期医疗费1万元；3、本案诉讼费由二被告承担。审理中，骆小全变更诉讼请求第一项为：二被告连带赔偿原告医疗费28588.85元（增加二次手术费9164.6元）、护理费15000元（按75天计，每天200元）、误工费54000元（按180天计，每天300元）、住院伙食补助费650元（按13天计，每天50元）、营养费4500元（按90天计，每天50元）、伤残赔偿金72196元（36098元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元，合计179934.85元。被告张小伟辩称，其同意骆小全所有的诉讼请求，其叫骆小全给正兴公司干活，骆小全的劳务费是正兴公司给张小伟后，张小伟再支付给骆小全。张小伟雇佣过15个工人，正兴公司尚欠张小伟劳务费22万元。被告正兴公司辩称，答辩人与张小伟签订了《设备安装承包合同》及《安全承诺书》，该合同及承诺书明确约定：“在整个施工过程中发生的意外伤亡、伤残、财产损失（包括但不限于甲方或第三方的人身损害和财产损失）等所有事故所产生的一切经济费用及相关法律、法规责任全部由乙方自行承担，与甲方无关”，故2019年5月26日，由于张小伟违反安全生产规范导致其雇佣的工人骆小全在施工中受伤，应当由张小伟承担全部赔偿责任，与答辩人无关。对被答辩人变更、增加诉讼请求申请书中主张的医疗费请求，应按照被答辩人提供的票据核算认定，护理费应按照100元/天、误工费100元/天、营养费30元/天、住院伙食补助费30元/天进行认定。综上，答辩人对被答辩人请求的各项费用计算标准不予认可，且全部赔偿责任应当由张小伟承担。经审理查明，2019年4月26日，正兴公司作为投保人在光大永明人寿保险有限公司投保团体意外伤害保险、团体意外医疗保险等，保险期间为2019年4月25日零时起至2019年8月24日二十四时止，保单显示联系人为张小伟，被保险人为王龙、高建辉、张小伟、骆小全等人。2019年5月15日，正兴公司（甲方）与张小伟（乙方）签订《设备安装承包合同》，约定“主要工程量及范围：拆除原有402号硅铬矿热炉，将拆除的部件及新制作的安装一台新的401号炉；合同总价45万元；安全责任：乙方在整个施工过程中发生的意外伤亡、伤残、财产损失（包括但不限于甲方或第三方的人身损害和财产损失）等所有事故所产生的一切经济费用及相关法律、法规责任全部由乙方自行承担，与甲方（正兴公司）无关”。同日，张小伟出具《安全承诺书》，载明“张小伟已对上岗人员进行了安全、治安、消防、岗位职责、安全规范操作等各方面的教育培训……在整个施工过程中造成的意外伤亡、伤残（包括但不限于第三方的人身损害和财产损失）等事故所产生的一切经济费用及相关法律、法规责任全部由本人承担，与正兴公司无关”。张小伟在现场以正兴公司名义施工。2019年4月，张小伟雇佣骆小全前往青海华铁金属有限公司工地安装拆卸炼钢炉，同年5月26日，骆小全在干活中受伤，立即被送往青海省西宁市湟源县人民医院治疗，支付医疗费146元，并于同年5月27日转院至西安市红会医院进行治疗，同年6月9日出院，实际住院13天，出院诊断为：左侧胫骨远端骨折、左侧踝关节周围软组织损伤，共向红会医院支付医疗费68029.65元，还产生租床费60元，骆小全还于2019年5月28日在西安新世纪大药房购买药品1188元。骆小全自认张小伟向其支付过医疗费3万元整，保险公司亦向其赔付保险金2万元。2020年6月24日，骆小全二次入院，在西安市红会医院进行左胫骨远端骨折术后骨愈合内固定取出术，于2020年6月25日出院，实际住院1天，加上术前、术后检查共计花费医疗费8918.46元。骆小全申请对其误工期、护理期、营养期、伤残等级、后续治疗费进行司法鉴定，经西安市中级人民法院委托，陕西佰美法医司法鉴定所于2020年7月14日出具陕美法司[2020]临鉴字第813号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为:1、被鉴定人骆小全的伤残等级属十级；2、被鉴定人骆小全的误工期为180日左右、护理期为75日左右、营养期为90日左右；3、被鉴定人骆小全后续治疗费约需8000元左右（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）。骆小全支出鉴定费用2280元。原、被告各方均未对该鉴定意见书提出异议，但正兴公司认为骆小全先申请后续治疗费的鉴定，后做了二次手术，鉴定的后续治疗费与实际发生的费用相冲突，关于后续治疗费的相关鉴定费用应当由骆小全自行承担。庭审中，骆小全提交尾号4086收款收据，拟证明其二次手术过程中产生陪护费240元。张小伟对收款收据真实性及证明目的均认可。正兴公司对该收款收据真实性不认可，还称其给付张小伟2万元去处理骆小全事故，骆小全拿到张小伟支付的3万元中有2万元是正兴公司实际支付的。骆小全提交职业资格证书（工种为电焊工），拟证明其有电焊工资质。张小伟对该证书真实性及证明目的均认可。正兴公司对该证书真实性及证明目的均不认可，称证书上的身份证号与骆小全的身份证号不一致，且该证书系2001年颁发的，之后的复核记录是空白的，骆小全没有建筑安装从业资质，应当承担责任。骆小全称身份证号由15位转为18位，且该证书不需要复核。正兴公司称其与张小伟之间系合同关系，不是雇佣关系，其支付给张小伟的2万元是针对涉案项目的2万元，并不是张小伟所述的内蒙项目的食宿及交通费，针对该意见，正兴公司提交仲裁申请书予以证明。骆小全对该证据的真实性及证明目的均认可。张小伟对仲裁申请书的真实性认可，对证明目的部分认可，称其与正兴公司之间系合同关系，但认为正兴公司是针对内蒙项目支付过其2万元。骆小全提交转款明细及情况说明，证明光大永明人寿保险有限公司于2020年10月19日向骆小全理赔4万元，原告申请将该4万元从二被告应当向其赔付的款项中予以扣除。二被告对此该组证据真实性及证明目的均表示认可。骆小全称其与张小伟约定的工资为每日300元，并提交由张小伟签字确认的说明一份：“骆小全4月9日到5月26日上班总共48天，休息4天，上班总共44天，工资一天300元，44天×300元＝13200元”，但张小伟并未实际向骆小全支付过工资，张小伟称说明上系其笔误，骆小全工资为270元/天，后又称其每天应付骆小全劳务费300元，存在矛盾陈述。正兴公司称其发包时要求张小伟具备建筑安装施工从业资质，张小伟称已经在成立有资质的公司，故其与张小伟先签订合同，回头再将合同倒到张小伟成立的公司名下。张小伟对此不予认可，称正兴公司所述不实。本院要求骆小全提交其受伤前半年及受伤后半年的《劳动合同》及工资流水，骆小全称其在上述期间均未签订过劳动合同，也未提交工资流水。张小伟在答辩时认可骆小全全部诉讼请求，庭审中又予以否认，称其不应承担责任。骆小全委托诉讼代理人朱小军在庭审中陈述骆小全与张小伟不存在法律关系。骆小全本人当庭表示其与二被告均存在法律关系，是张小伟让其去青海给正兴公司干活的。经询，骆小全委托诉讼代理人朱小军认可其在张小伟与正兴公司仲裁一案中担任张小伟的委托代理人。上述事实，有以上罗列证据及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，根据张小伟与正兴公司签订的《设备安装承包合同》可知，张小伟系因与发包主体正兴公司形成承包关系而承包涉案钢炉拆卸工作，双方系承包关系，而非雇佣关系。骆小全是受张小伟雇佣参与钢炉拆卸工，骆小全与张小伟形成雇佣关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，骆小全因工地安装设备掉落导致其倾翻滑落摔伤，雇主张小伟应当承担赔偿责任。发包人正兴公司将涉案工程发包于张小伟时，明知张小伟不具备建筑安装施工从业资质而将涉案项目向其发包，正兴公司应承担连带赔偿责任。正兴公司辩称其在发包时要求张小伟成立有承包资质的公司但张小伟未成立公司，张小伟对此不予认可，正兴公司亦未提交证据证明该主张，故本院对正兴公司该辩称意见不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，骆小全与张小伟系形成劳务关系的双方。骆小全提交职业资格证书，证明具有电焊工相关资质，并称也是以焊工名义被张小伟雇佣，张小伟对此予以认可。同时，正兴公司未举证证明骆小全对其本次受伤亦存在过错，故对正兴公司该意见，本院依法不予采纳。张小伟承包涉案工程时不具备建筑安装从业资质，且未提交证据证明施工现场具有安全保护措施，故作为雇主张小伟应当承担全部责任。正兴公司明知张小伟不具备资质而向其发包，其作为发包人应当对张小伟所负的过错责任承担连带赔偿责任。骆小全因本次事故产生如下损失：1、医疗费78282.11元（含二次手术费等）；2、护理费9000元（按75天计，酌定每天120元）；3、因张小伟对骆小全每日劳务费存在矛盾陈述，骆小全又未提交充足证据证明其误工损失，本院酌定骆小全每日误工费150元，故误工费合计27000元（按180天计，每天150元）；4、住院伙食补助费650元（按13天计，每天50元）；5、营养费4500元（按90天计，每天50元）；6、伤残赔偿金72196元（36098元/年×20年×10%）；7、精神抚慰金1000元。综上，骆小全各项损失合计192628.11元，扣除张小伟此前支付3万元及光大永明人寿保险有限公司理赔款6万元，二被告应当连带赔偿骆小全各项损失102628.11元。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告张小伟于本判决生效后十日内赔偿原告骆小全医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计102628.11元。二、被告陕西正兴炉业有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3899元、鉴定费2280元，由被告张小伟、陕西正兴炉业有限公司承担5200元，原告骆小全承担979元。鉴于原告骆小全已预交，被告张小伟、陕西正兴炉业有限公司应于本判决生效之日起十日内将其应当承担的5200元一并支付原告骆小全。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判长 朱 华审判员 成 荔审判员 蒲婷婷二〇二〇年十月二十九日书记员 魏 艳1