四川省广元市利州区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）川0802执异53号 案外人：谢艾利，女,汉族,生于1983年8月5日,住四川省成都市青羊区。 被执行人：唐定波，男，汉族,生于1965年7月22日，原住广元市利州区利州东路一段739号，现于四川省。 本院在执行（2018）川0802刑初162号刑事判决书过程中，案外人谢艾利对执行成都市青羊区二环路西一段155号成都××广场××号住房提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。 案外人谢艾利称,请求中止对成都市青羊区二环路西一段155号成都××广场××号住房的错误执行行为。事实与理由:案外人获悉贵院已将上述房产拍卖,申请人认为,上述房产是案外人及子女老人仅有的居住房屋,根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条:“对被执行人及其所扶养家属生活所必须的居住房屋,人民法院可以查封,但不得拍卖、变卖或者抵债”之规定,贵院不能对该房产进行评估拍卖、变卖或者抵债,应依法中止执行对于上述房产的拍卖。案外人现恳请贵院依据《民事诉讼法》第二百二十五条等法律规定谨慎审查案外人所提出请求,保障案外人及所抚养家属的最基本生活居住权利。另外,案外人认为已生效的四川省广元市利州区人民法院作出的（2018）川0802刑初162号刑事判决书和四川省广元市中级人民法院作出的（2019）川08刑终7号刑事裁定书损害了案外人的合法权益,错误处置了案外人的个人财产。案外人在2015年9月28日以成都天祥广场房屋作为抵押向成都农商银行贷款65万,同日谢艾利成都农商银行账号0212××××9869向唐定波账号6222××××3896转款65万元,证实成都天祥广场房屋实质上案外人已向唐定波还款65万元。2017年9月28日案外人向成都农商银行结清个人贷款65万元）,此笔贷款的结清日期已在唐定波2017年4月12日拘留之后,证明成都房产贷款的结清是案外人结清,与唐定波没有关系。案外人在前两次成都天祥广场房屋拍卖前均向贵院提出了执行异议,但贵院至今未给予书面答复。目前,案外人已就前述生效判决向四川省高级人民法院提出了申诉,四川省高级人民法院正在审理中（具体申诉理由详见后附申诉书）。为依法维护案外人的合法权益,确保四川省高级人民法院将来做出的生效法律文书可以得到执行,望贵院依法审查案外人所提出异议,中止对案外人名下成都市青羊区天祥广场1栋2单元2305号房产所采取的的执行措施。 被执行人唐定波未作陈述意见亦未提交证据材料。 本院经审查查明，广元市利州区人民检察院指控被告人唐定波犯受贿罪于2018年3月14日向本院提起公诉，本院于2018年12月13日作出（2018）川0802刑初162号刑事判决书，该判决书第二项载明：被告人唐定波应当退缴赃款总额人民币464.9668万元；将被告人唐定波亲属代唐定波退缴赃款12万元，予以没收，由办案机关依法上缴国库；追缴被告人唐定波在谢艾利名下存于中信银行北京首体南路支行卖房款221.060775万元及孳息，予以没收，上缴国库；第四项：将登记在被告人唐定波女友谢艾利名下位于成都市青羊区西一环155号成都××广场××号住房一套予以变卖。变卖价款中首先扣除用赃款投入装修的价款33.4829万元，予以没收，上缴国库；变卖价格余额按照被告人唐定波和谢艾利投资比例进行分配，被告人唐定波应当分得价款的59%，谢艾利分得价款的41%。将唐定波分得价款折抵赃款余额，谢艾利分得价款发放还给谢艾利；若有结余款项，抵作罚金；仍有余额，发还被告人唐定波；若被告人唐定波分得的价款不足折抵赃款余额，应当继续追缴。同时该判决书对成都天祥广场1-2-XXXX号房屋的有关事实认定：“该房屋总价144.6893万元，认购时间为2014年6月28日，当日以被告人唐定波与前妻杨X的女儿唐杨XX的名义签订认购协议，并于当日以唐杨XX的名义给付10万元的购房定金。按照购房收据以及被告人唐定波的供述、梁XX和杨X的证言证实，该房屋的首付款84.6893万元属于被告人唐定波支付，加上‘天祥广场更名申请表’显示唐定波于2015年3月3日向开发商提出更名申请的理由是唐定波是国土局局长，怕自己被查，以此才要求更换至女友谢艾利名下。以上事实能够证实该房在更名前，购买天祥广场房屋资金是由唐定波支付，同时还证实唐定波为逃避检查而将自己的房屋登记在他人名下。而谢艾利支付的房屋余款60万元发生在该房更名后，对于这60万元的来源，从被告人唐定波供述谢艾利支付的60万元资金来源于事前从唐定波离婚时分得的110万元中的一部分，证人谢艾利也证实唐定波的财产是自己在管，并认可事前收到的这110万元，但公诉机关未举证证明唐定波给予谢艾利这110万元属于赃款，也无法排除被告人唐定波将110万元赠与了谢艾利的可能性，因此谢艾利名义支付的60万元，应当认定属于谢艾利出资，现有证据证实成都天祥广场1-2-XXXX号房屋为被告人唐定波与女友谢艾利共同实际出资购买，其所有权属于共同所有。按照双方出资金额，被告人唐定波在该房中占有59%的份额，谢艾利占有41%的份额”。 本院（2018）川0802刑初162号刑事判决宣判后，被告人唐定波不服提起上诉，四川省广元市中级人民法院于2019年3月27日作出（2019）川08刑终7号刑事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原判。该裁定认定：关于成都市天祥广场1-2-XXXX号住宅购买及资金来源的问题。经查，成都天晖房地产开发有限公司收据、商品房认购协议、更名申请表、购房合同、转款凭证、梁成荣、杨丽等证人证言及唐定波的供述足以证实，该房屋系2014年6月28日以唐定波的女儿唐杨静秋的名义与成都天晖房地产开发有限公司签订房屋认购协议，并于当日按照协议交纳定金10万元，成都天晖房地产开发有限公司给唐杨XX出具10万元的定金收据，经唐定波于2015年3月3日向成都天晖房地产开发有限公司申请，该房屋买受人变更为唐定波的女友谢艾利。成都天晖房地产开发有限公司于2015年1月30日给唐定波出具的846893元购房款收据中，除2014年6月28日交纳定金10万元外，唐定波于2015年1月4日、20日分别向成都天晖房地产开发有限公司出纳张XX交纳现金20万元、22万元，梁XX在2015年1月29日、30日代唐定波交纳购房款32.6893万元（梁XX交款32.6893万元中，认定其中15万元属于唐定波提供，其余17.6893万元系梁XX向唐定波的受贿款，且该受贿事实已在本案中查实并认定）。原判关于唐定波出资84.6893万元、谢艾利出资60万元共同购买该房屋的认定正确。同时，该房屋装修款源于唐定波涉案中部分受贿款，原判关于变卖该房产后将其中唐定波所占购房出资59%份额的价款作抵唐定波应退赔赃款及应缴纳罚金的判决已经充分考量了谢艾利的权益，该部分判决并无不当。 本院（2018）川0802刑初162号刑事判决书生效后，本院刑事审判庭依法将该（2018）川0802刑初162号刑事判决书移送本院执行，本院于2019年4月12日以（2019）川0802执916号立案受理后交付执行。2019年5月10日本院作出（2019）川0802执916号执行裁定书，裁定：冻结、划拨被执行人唐定波应当退缴赃款总额人民币4649668元（其中：一、划拨被执行人唐定波登记在谢艾利名下存于中信银行北京首体南路支行存款2210607.75万元及孳息；二、拍卖、变卖被执行人唐定波以谢艾利名义购买的“凯迪拉克”牌川ＡＳ××××号轿车；三、拍卖、变卖被执行人唐定波登记在谢艾利名下位于成都市青羊区二环路西一段155号成都××广场××号××房××）；或扣留、提取同等金额的合法收入；或查封、扣押、拍卖、变卖其同等价值的财产。并向被告人唐定波及案外人谢艾利送达执行裁定书及评估报告。2019年5月29日，本院对案外人谢艾利作询问时其同意处置该房，事后案外人谢艾利又于2019年12月20日承诺按计划付款，但其未按计划付款。2020年4月8日，本院以（2020）川0802执恢239号立案再次交付执行，并于2020年5月20日对案涉的位于成都市青羊区××路××段××号××栋××单元××楼××号住宅委托广元市中环来拍网络科技有限公司提供司法拍卖辅助工作，并发布网络拍卖公告，拍卖于2020年6月21日10时起至2020年6月22日10时止，案涉房屋于2020年6月22日由第三人李炳萱竞价胜出并成交确认。本院将拍卖情况向谢艾利进行了短信告知。 本次异议审查中，案外人谢艾利向本院提交了刑事申诉状、本院(2018)川0802刑初162号刑事判决书、四川省广元市中级人民法院(2019)川08刑终7号刑事裁定书及案涉成都天祥广场房屋和北京房产的有关证据，但未提交上级法院撤销原生效法律文书的证据。 本院认为,案外人谢艾利以“案涉房产是案外人及其子女老人仅有的居住房屋，人民法院不能对该房产进行评估拍卖、变卖或者抵债及本院（2018）川0802刑初162号刑事判决书和四川省广元市中级人民法院作出的（2019）川08刑终7号刑事裁定书错误处置了案外人的个人财产”为由，请求撤销对成都市青羊区××广场××栋××单元××号房产的查封拍卖措施，实质是以原生效法律文书裁判错误和案外人谢艾利及其子女老人的居住权阻止执行，因此，其异议请求是否成立，应当依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第四百四十条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第二款的规定，进行审查。 首先，案外人谢艾利认为已生效的四川省广元市利州区人民法院作出的(2018)川0802刑初162号刑事判决书和四川省广元市中级人民法院作出的(2019)川08刑终7号刑事裁定书损害了案外人的合法权益,错误处置了案外人的个人财产的问题，因本院于2018年12月13日作出的（2018）川0802刑初162号刑事判决书和四川省广元市中级人民法院作出的(2019)川08刑终7号刑事裁定书为生效法律文书且对案涉财产作出了明确的裁判结果，案外人谢艾利虽向四川省高级人民法院提出申诉并提交了案涉成都天祥广场房屋和北京房产的有关证据，但未提交上级法院已经改变（2018）川0802民初162号刑事判决书的裁判结果或暂缓执行的相关法律文书等证据材料，且提交的案涉成都天祥广场房屋和北京房产的有关证据，均与(2018)川0802刑初162号刑事判决书认定的事实和处理结果有关，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十二条“当事人及其法定代理人、近亲属，对已经发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，但是不能停止判决、裁定的执行”的规定，已经生效的本院（2018）川0802刑初162号刑事判决书和四川省广元市中级人民法院作出的(2019)川08刑终7号刑事裁定书对财产的处置是否正确，当事人及其法定代理人、近亲属可以提出申诉，但不属于本院执行异议审查范围。 其次，生效法律文书未撤销或裁定中止执行的，执行法院应当依法执行。由于本院于2018年12月13日作出的（2018）川0802刑初162号刑事判决书为生效法律文书，具有法定既判效力，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第四百三十八条“财产刑和附带民事裁判由第一审人民法院负责裁判执行的机构执行”和第四百三十九条第三款“判处没收财产的，判决生效后，应当立即执行”和第四百四十四条“执行财产刑过程中，具有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结执行：㈠据以执行的判决、裁定被撤销的”的规定，因目前无证据证明本院（2018）川0802刑初162号刑事判决书和四川省广元市中级人民法院作出的(2019)川08刑终7号刑事裁定书被撤销，因此，人民法院应当依照已生效的法律文书依法强制处置案涉赃款所够买的房产，故案外人谢艾利不能阻却赋予强制执行效力的生效法律文书的执行。 再次，案涉位于成都市青羊区西一环155号成都××广场××号房屋虽然登记在被告人唐定波女友谢艾利名下，但由于2018年12月13日作出的（2018）川0802刑初162号刑事判决书，已经认定房屋装修价款33.4829万元为赃款投入、且被执行人唐定波用赃款购房，变卖处置价占价款的59%，谢艾利占价款的41%，因此参照《中华人民共和国物权法》第九十四条“按份共有人对共有的不动产或者动产按照其份额享有所有权”的规定，案外人谢艾利只有41%权利，加之（2018）川0802刑初162号刑事判决书，已经对该房屋的处分作出了判决，因此，案外人谢艾利对成都市青羊区××广场××栋××单元××号房产仅享有变卖处置价41%的权利。 最后，最高人民法院虽于2004年11月4日作出《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》，其中第六条虽然规定“对被执行人及其所扶养家属生活所必须的居住房屋,人民法院可以查封,但不得拍卖、变卖或者抵债”，但最高人民法院于2014年12月29日作出并自2015年5月5日起施行的《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》，其中第二十条第二款“执行依据确定被执行人交付居住的房屋，自执行通知送达之日起，已经给予三个月的宽限期，被执行人以该房屋系本人及所扶养家属维持生活的必需品为由提出异议的，人民法院不予支持”的规定，由于本案执行依据刑事判决书确定需变卖处置被执行人的房屋，参照上述规定在执行中，本院已于2019年5月29日对案外人谢艾利作询问时其同意处置该房，事后于2019年12月20日案外人谢艾利又承诺按计划付款至向本院提出书面执行异议，已经超过三个月的宽限期，因此，案外人谢艾利提出案涉房产是案外人及子女老人仅有的居住房屋，人民法院不能对该房产进行评估拍卖、变卖或者抵债的异议,本院不予支持。 综上所述，本院依据生效法律文书所实施的执行行为并无不当，案外人谢艾利的异议，因证据不足，理由不成立，其请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项的规定，裁定如下： 驳回案外人谢艾利的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向四川省广元市中级人民法院申请复议。 审 判 长  李大东 人民陪审员  王治平 人民陪审员  廖 萍 二〇二〇年十月二十一日 书 记 员  欧彩凤