呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终2955号上诉人（原审原告）：李莲，女，住内蒙古自治区呼和浩特市。被上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司。主要责任人：兰军军，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘欢，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：薛建辉，女，住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人李莲因与被上诉人国任财产保险股份有限公司呼和浩特中心支公司（以下简称国任财险公司）、薛建辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2019）内0105民初8822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查、询问，依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李莲上诉请求：一、依法撤销原审法院(2019)内0105民初8822号民事判决第一项,支持李莲一审关于误工费的诉讼请求；二、本案全部诉讼费由国任财险公司、薛建辉承担。事实与理由:一审判决对李莲误工费计算错误。误工费是受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内(即误工时间),因无法从事正常的工作或者劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。若受害人因交通事故受伤但还未达到致残的程度,伤者可以索赔到的项目有七项，即医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费以及必要的营养费。李莲作为内蒙古万戴国际酒店有限公司的员工,主要从事拣盘子拣碗搞卫生的服务员工作,因工作需要长时间走动加上拣盘子拣碗搞卫生等要求其必须手脚健康动作麻利才能胜任,本次交通事故后，李莲经医院诊断为右肩腱鞘积液、右膝关节髌上囊积液、左膝关节积液，在家修养康复长达一年之久,不能从事之前的工作，工作单位也与李莲解除了劳动关系。李莲在一审中提交的证据完全可以证明李莲有固定收入,误工费应当按照实际减少的收入计算,而不应当按照李莲无固定收入参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。李莲在一审中提供了证据证明其误工天数以及一天的误工费用,包括《内蒙古医科大学附属医院诊断证明》、《内蒙古医科大学附属医院全数字电脑彩超检查报告》、《在职证明》、《银行卡工资流水》、《解除或终止劳动关系证明》，上述证据可以证明李莲的误工天数为一年以上,李莲的工资为每个月1860元,每天为60元,因此按照上述标准计算李莲的误工费为21900元。一审法院在李莲提供了确实充分的证据的前提下,未采纳李莲的证据,请求二审法院撤销一审判决，支持李莲实际的误工损失。国任财险公司辩称：李莲受伤后为门诊治疗，第二天就已治疗康复。其伤情诊断为右肩右膝和左踝关节软组织挫伤。一审李莲申请委托呼浩特巿方正司法鉴定所进行鉴定，因未能达到伤残被依法予以驳回。针对后续治疗费，因其未釆用手术治疗，也没有植入性钢钉钢板，故方正司法鉴定所酌情照顾后期需要认定医疗费4000元。根据国家关于医疗损害的三期计算办法，李莲的误工天数最高应不超过15天，而一审法院考虑整案情况，结合鉴定意见酌定了30日的误工费。保险法的基本原则是损失补偿原则，而非获利原则，故本案一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。薛建辉辩称：无答辩意见。李莲向一审法院起诉请求：一、请求薛建辉赔偿李莲医疗费4101.3元，误工费21900元，精神损害抚慰金2000元，诉讼费427元，司法鉴定费1870元，后期治疗费6000元，交通费500元，裤子300元，挡风被50元。共计37148.3元；二、请求国任财险公司在机动车强制责任保险以及商业保险范围内先行赔付；三、保留后续治疗费诉讼的权利；四、请求国任财险公司、薛建辉承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月7日10时30分，薛建辉驾驶车牌号为×××，沿呼和浩特市赛罕区乌兰察布东街由西向东行驶至便民市场门前右转弯时在非机动车道，与由西向东骑电动车的李莲发生碰撞。事故发生后，李莲被送至内蒙古国际蒙医医院进行治疗，花费医疗费4101.3元。经李莲申请，一审法院委托呼和浩特市方正司法鉴定所对李莲的伤残等级和二次手术费用进行鉴定，鉴定意见为：1.右肩、右膝、左踝关节软组织损伤，关节活动尚可，未达伤残等级标准；2.后期治疗费用约0.4-0.6万元。经交警部门认定，薛建辉负全部责任，李莲无责任。×××在国任财险公司投保了交强险及商业三者险50万不计免赔。事故发生在保险期间内。以上事实有道路交通事故认定书、医疗费票据、鉴定意见书、开庭笔录予以证实。一审法院认为，薛建辉驾车违反道路交通安全法律，负事故全部责任，致李莲受伤，构成侵权责任，应赔偿由此而给李莲造成的损失。×××号小型客车在国任财险公司投保了交强险及50万商业三者险，国任财险公司在保险限额内先行赔偿李莲的损失，不足部分及不属于保险赔偿范围的由薛建辉承担赔偿责任。李莲的经济损失均按照《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》进行计算，依其诉讼请求和提供的证据认定如下：对于医疗费按李莲提供的医疗费票据原件及诉讼请求予以支持，为4101.3元。对于误工费，一审法院酌定支持30日，为3240元（108元/天×30天）。交通费酌定支持300元。鉴定费1870元。后期治理费待实际发生后另行主张。精神抚慰金、裤子损失、挡风被损失证据不足不予支持。计算如下：国任财险公司在保险范围内应赔偿李莲的数额为7641.3元（医疗费4101.3元+误工费3240元+交通费300元）；薛建辉赔偿李莲的数额为1870元（鉴定费1870元）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条之规定，判决：一、国任财险公司在保险范围内赔偿李莲7641.3元，于本判决生效后十五日内付清；二、鉴定费1870元，由薛建辉承担，于本判决生效后十五日内付清；三、保留李莲对后期治疗费用的诉权；四、驳回李莲的其他诉讼请求。本院二审期间，李莲提供如下证据：一、事故现场照片一张、左腿外伤照片一张，拟证明李莲的受伤程度和事故现场的情况；二、内蒙古医科大学附属医院出具的门诊手册，拟证明2019年9月11日内蒙古医科大学附属医院出具诊断，证明李莲伤情很重，需要休息。薛建辉的质证意见：门诊手册是一年前的，不认可。国任财险公司的质证意见：对照片的真实性、关联性、合法性均不予认可，从照片上不能反映出事故发生的经过，也不能反映出提取照片的途径是否合法。关于门诊手册，该事故发生于2018年11月7日，诊断的伤情均为软组织挫伤，软组织挫伤的最长恢复期是15日，门诊手册记录时间是2019年9月24日，关联性不予认可，且门诊手册均为手写，并未加盖医院的公章及医生手章，真实性不予认可，且证据提供的不完善，应提供相应的门诊票据、诊断证明予以佐证。故对于门诊手册的真实性、关联性、合法性均不予认可。本院认为，本案争议焦点为：一审法院对于李莲误工费数额的认定是否符合法律规定。针对本案争议焦点，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”经查，李莲没有出具能够证明误工时间的医院诊断或者其他证据，其主张误工时间为一年以上的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院酌定误工时间为30日并无不当。关于李莲收入状况的确定，李莲主张工资按每天60元计算，一审法院确认李莲的收入为每天108元并未损害李莲的权益，本院予以确认。综上所述，李莲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费348元，由李莲负担。本判决为终审判决。审判长 赵瑞辰审判员 郭籽良审判员 王 璐二〇二〇年十月二十七日法官助理 张竹馨书记员 王兆锋