上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0106民初22770号原告：倪修原，男，1988年1月26日出生，汉族，住安徽省芜湖市。委托诉讼代理人：李群彪，上海政明律师事务所律师。委托诉讼代理人：李敏，上海政明律师事务所律师。被告：陶红思，男，1987年3月4日出生，汉族，住安徽省。被告：中国大地财产保险股份有限公司上海分公司，营业地上海市虹口区。负责人：刘波，总经理。委托诉讼代理人：郭莹莹，女。委托诉讼代理人：陈剑鹏，男。原告倪修原与被告陶红思、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“大地财保上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序，分别于2020年6月19日、10月15日公开开庭进行了审理。原告倪修原(10月15日未到庭)及其委托诉讼代理人李群彪，被告陶红思(10月15日未到庭)，被告大地财保上海分公司的委托诉讼代理人陈剑鹏(10月15日未到庭)、郭莹莹(6月19日未到庭)，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告倪修原向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿原告医疗费70,613.50元、住院伙食补助费240元、一期及二期营养费2,400元、一期及二期护理费3,600元、一期及二期误工费36,000元、残疾赔偿金147,230元、精神损害抚慰金5,000元、交通费2,000元、衣物损失费500元、鉴定费2,850元。上述损失由大地财保上海分公司在交强险限额内先行赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；交强险赔偿不足部分由大地财保上海分公司在商业三者险限额内承担40%赔偿责任。保险赔偿不足部分及保险赔偿范围外的损失由陶红思承担40%赔偿责任。律师费5,000元由陶红思全额赔偿。事实和理由：2018年10月24日22时15分许，陶红思驾驶牌号为沪AFXXX**机动车，与驾驶非机动车行驶的原告发生，致原告受伤。该起事故经交警部门认定，原告负事故主要责任，陶红思负事故次要责任。原告伤情经上海法衡医学科技有限公司司法鉴定所鉴定，结论为原告因交通事故致右胫骨中远段完全性骨折，遗有右踝关节活动度丧失达50%以上，评定为人体损伤致残程度十级，给予休息期120日、营养期30日、护理期60日；若行内固定取出术治疗，酌情给予休息期60日、营养期30日、护理期30日。涉案机动车在大地财保上海分公司处投保了交强险及商业三者险，故大地财保上海分公司应在保险范围内承担赔偿责任。原、被告因赔偿问题无法达成一致，故原告提起诉讼，要求判如所请。被告陶红思辩称，对事故发生的经过及责任认定没有异议，对原告主张的所有费用均不同意赔偿。本起事故导致陶红思驾驶的机动车受损，支出修理费大约为1,600元，具体金额以维修费发票为准，请求在本案中一并处理。被告大地财保上海分公司辩称，对事故发生的经过及责任认定没有异议。涉案机动车在大地财保上海分公司处投保了交强险和商业三者险，商业三者险限额为1,500,000元，购买不计免赔，事发时在保险期间内，同意在保险范围内承担赔偿责任。同意一期及二期的营养费、护理费及误工费在本案中一并处理。对于原告主张的各项赔偿请求，意见如下：1.对于原告主张的医疗费金额没有异议，但要求扣除非医保部分金额。2.住院伙食费认可每日20元，住院天数为11.50日。3.营养费认可每日30元，期限认可60日。4.护理费，对于金额为960元、护理天数为12日的护理费发票没有异议，扣除上述12日，剩余78日同意按照每日40元标准赔付。5.误工费认可每月2,480元，期限认可6个月。6.因大地财保上海分公司对于原告伤残等级不予认可，故对于残疾赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费均不予认可。7.交通费认可300元。8.衣物损失费不予认可。9.律师费不属于保险理赔范围。事故发生后，大地财保上海分公司在交强险范围内为原告垫付医疗费10,000元，请求在本案中一并处理。审理中，经大地财保上海分公司申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告交通损伤后伤残等级进行重新鉴定。2020年9月4日，司法鉴定科学研究院出具鉴定意见，认为原告右下肢等处交通伤，其后遗症尚未达到人体损伤残疾程度。大地财保上海分公司为该次鉴定支出鉴定费2,370元。原告对于鉴定意见书的真实性没有异议，但坚持认为原告伤情已经构成XXX伤残。大地财保上海分公司对于鉴定结论没有异议。庭审中，原告对于大地财保上海分公司垫付10,000元的事实没有异议，确认该笔款项未在其诉讼请求中扣除，同意在本案中一并处理。同时，原告确认其住院天数为11.50日。对于当事人双方没有争议的事故发生时间、地点及经过的事实，本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。涉案机动车在大地财保上海分公司处投保交强险及商业三者险，故大地财保上海分公司应在保险限额内先行赔偿。审理中，陶红思主张涉案机动车受损产生维修费大约1,600元，请求在本案中一并处理。本院要求陶红思在庭审结束后提交维修费发票。但直至本案判决，陶红思仍未向本院提交维修费发票，导致涉案机动车实际的维修费无法确定，故对于涉案机动车修理费本案不予处理。关于原告主张的相关费用，本院将依法具体判定，评析如下：1.医疗费，大地财保上海分公司对于原告主张的医疗费金额没有异议，本院予以确认。大地财保上海分公司要求扣除非医保部分金额，因大地财保上海分公司仅以原告的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金，该抗辩本院不予采纳。本院确认医疗费金额为70,613.50元。2.住院伙食补助费，本院确定住院伙食补助费为每日20元，因原告住院天数为11.50日，本院确定住院伙食补助费金额为230元。3.营养费，本院确定营养费为每日30元，根据鉴定意见书确定的一期及二期营养期60日，本院确认营养费金额为1,800元。4.护理费，原告主张一期及二期护理费金额为3,600元属于合理范围，本院予以确认。5.误工费，原告主张误工费36,000元，但未提供税单及社保记录等予以佐证，且原告提供的工资银行流水显示其工资是从2019年6月开始发放，无法证明原告在事发前及事发后至2019年6月间的收入情况，故对于原告主张其误工费为36,000元，本院难以支持。但因鉴定人认为原告因本起事故需要休息共计6个月，且原告并未达到法定退休年龄，故原告因休息必然产生误工损失，综上本院确认一期及二期误工费金额为14,880元。6.残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因重新鉴定意见认为原告交通事故损伤不构成伤残，且原告未提供充分证据足以推翻重新鉴定结论，故本院对于原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金不予支持。7.第一次鉴定费，原告提供了鉴定费发票予以佐证，故对于第一次鉴定费金额为2,850元，本院予以确认。第一次鉴定系原告为证明其损失所支出的合理费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故第一次鉴定费应由大地财保上海分公司承担。8.交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据原告就诊次数，本院支持交通费600元。9.衣物损失费，根据本案实际情况，本院确认衣物损失费300元。10.律师费，原告主张律师费5,000元，标准过高，本院支持律师费4,000元。综上，因本起事故中，原告负事故主要责任，陶红思负事故次要责任，根据当事人各自过错程度，本院支持赔偿金额如下：被告大地财保上海分公司应在交强险内赔偿原告医疗费10,000元、护理费3,600元、交通费600元、误工费14,880元、衣物损失费300元，合计29,380元。扣除已经为原告垫付的10,000元后，大地财保上海分公司应在交强险内赔偿原告19,380元。大地财保上海分公司应在商业三者险内赔偿原告医疗费24,245.40元、住院伙食补助费92元、营养费720元、鉴定费1,140元，合计26,197.40元。不属于保险理赔范围的律师费4,000元由陶红思赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在交强险限额内一次性赔偿原告倪修原19,380元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业三者险限额内一次性赔偿原告倪修原26,197.40元；三、被告陶红思应于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告倪修原律师费4,000元；四、原告倪修原的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,348元，减半收取计2,174元，由原告倪修原负担1,529.28元，被告陶红思负担644.72元。第二次鉴定费2,370元，由大地财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 杨 臻二〇二〇年十月二十六日书记员 戴志洲附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。七、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。