北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0115民初11886号原告：杨小精,女，1990年8月15日出生，汉族，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：王钢，北京市绅特律师事务所律师。被告：大地时代文化传播（北京）有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区。法定代表人：刘荣，董事长。委托诉讼代理人：李想，男，大地时代文化传播（北京）有限公司员工。原告杨小精与被告大地时代文化传播（北京）有限公司（以下简称大地文化公司）清算责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨小精的委托诉讼代理人王钢，被告大地文化公司的委托诉讼代理人李想到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告杨小精向本院提出诉讼请求：1.判令大地文化公司对于（2015）朝民初字第57619号民事判决书确定的进行曲（北京）文化传媒有限公司所负担的债务（违约金120000元、案件受理费2761元、公告费560元、公证费3040元、迟延履行期间的利息，利息以126361元为基数，按照每日万分之一点七五的标准，自2017年10月20日计算至实际支付之日止）；2.判令本案诉讼费由大地文化公司承担。后杨小精将第一项诉讼请求变更如下：1.判令被告对于（2015）朝民初字第57619号民事判决书确定的进行曲（北京）文化传媒有限公司所负担的债务（违约金120000元、案件受理费2761元、公告费560元、公证费3040元、迟延履行期间的利息，利息以126361元为基数，按照每日万分之一点七五的标准，自2017年9月28日计算至实际支付之日止）。事实及理由：杨小精与进行曲（北京）文化传媒有限公司（以下简称：进行曲文化公司）的劳务合同纠纷案，北京市朝阳区人民法院经审理后作出了(2015)朝民初字第57619号民事判决书，判令进行曲文化公司于判决生效后给付杨小精违约金、案件受理费、公告费、公证费合计人民币126361元。如进行曲文化公司未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。进行曲文化公司未履行债务，北市朝阳区人民法院于2017年11月1日依申请完成执行程序立案，后因进行曲文化公司无可供执行的财产，北京市朝阳区人民法院依法作出(2017)京0105执26840号执行裁定书，终结了该次执行程序，实现债权金额为0元。2019年5月20日，北京市朝阳区市场监督管理局作出了京工商朝处字(2019)第D29101号行政处罚决定书，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十七条定，吊销了进行曲文化公司的营业执照。杨小精认为，在进行曲文化公司被吊销营业执照后，杨小精对该公司的债权依赖于大地文化公司依法对该公司进行清算才能获得实现。依据相关规定，公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组。本案中，大地文化公司作为进行曲文化公司控股股东，应当在公司出现解散事由之日起15日内组成清算组对公司债权债务进行清算。客观情况是大地文化公司逾期未对公司债权债务进行清算，大地文化公司怠于履行清算责任的行为致使该公司责任财产状况始终处于不明状态，直接导致了杨小精的债权一直无法受偿。被告大地文化公司辩称：大地文化公司不存在怠于履行义务导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算的情形。根据公司法司法解释二第十八条第二款规定，有限任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿任的，人民法院应依法予以支持。根据九民纪要相关解释，有限责任公司的股东举证证明其“怠于履行义务”的消极不作为与“公司主要财产、账册、重要文件等灭失无法进行清算”的结果之间没有因果关系，主张其不应对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院依法予以支持。大地文化公司并不存在“怠于履行义务”的消极不作为行为，且进行曲文化公司并非无法清算。同时，根据纪要第六点关于公司清算责任问题，有限责任公司股东未能履行清算义务是由于实际控制公司主要财产、账册、文件的股东的故意拖延、拒绝清算行为等客观原因所导致，或者能够证明自己没有参与经营、也没有管理账册文件的，均不构成怠于履行清算义务。大地文化公司未参与进行曲文化公司实际经营、账册保管、业务运营、财务管理等，进行曲文化公司的实际经营管理一直为另一股东即北京欧碧堡科贸有限责任公司所委派人员及团队负责，针对进行曲文化传媒公司经营过程中所产生债务，大地文化公司没有义务和责任承担，杨小精所提出要求大地文化公司所承担连带责任既无法律依据，也与公司法有关企业法人股东承担有限责任的规定相悖。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：进行曲文化公司性质为有限责任公司，注册资本为2000万元，法定代表人为侯雪鸿，成立日期为2015年5月18日，工商登记的股东为北京欧碧堡科贸有限责任公司认缴出资800万元，大地文化公司认缴出资1200万元，侯雪鸿任执行董事、经理。2015年，杨小精以劳务合同纠纷为由将进行曲文化公司诉至北京市朝阳区人民法院，案号为（2015）朝民初字第57619号，进行曲文化公司未到庭参加诉讼，该案于2017年6月30日缺席判决如下：“一、解除原告杨小精与被告进行曲(北京)文化传有限公司签订的《副导演聘用合同书》；二、被告进行曲(北京)文化传媒有限公司于本判决生效后七日内向原告杨小精支付违约金十二万元；三、被告进行曲(北京)文化传媒有限公司于本判决生效后七日内赔偿原告杨小精公证费三千零四十元。如果被告进行曲(北京)文化传媒有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2716元及公告费560元由进行曲(北京)文化传有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。该案于2017年9月20日发生法律效力。后杨小精向北京市朝阳区人民法院申请执行，案号为（2017）京0105执26840号，该裁定书载明“申请执行人杨小精与被执行人进行曲(北京)文化传媒有限公司劳务合同纠纷一案，执行依据为本院作出的(2015)年朝民初字第57619号民事判决书。因被执行人未履行债务，申请执行人向本院申请执行，要求被执行人进行曲(北京)文化传媒有限公司清偿债务127240.82元及利息等款项。本院于2017年11月1日立案。执行中，本院依法向被执行人发出执行通知书、报告财产令，并依法传唤了被执行人。经在全国网络查控系统和北京高院网络财产查询系统中查询，未发现被执行人有可供执的财产……裁定如下终结本次执行程序”。2019年5月20日，北京市朝阳区市场监督管理局向进行曲文化公司作出京工商朝处字(2019)第D29101号行政处罚决定书，载明：经查:当事人成立后无正当理由超过六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上。上述事实有邮寄送达回证等证据佐证，构成公司成立后无正当理由超过六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上的违法行为……决定处罚如下吊销营业执照”。根据工商登记档案资料记载，进行曲文化公司的营业执照被吊销。根据进行曲(北京)文化传有限公司的工商登记档案资料记载，2015年11月27日，进行曲(北京)文化传有限公司形成一份临时股东会议决议，会议议题为协商表决本公司解散及清算事宜，会议决议如下：一、一致同意以股东会议决议方式解散公司，股东会同意公司解散，决定公司停止营业活动，进行清算；二、公司成立清算组，清算组由全体股东组成，清算组成员为：北京欧碧堡科贸有限责任公司、大地文化公司。2015年12月4日，进行曲(北京)文化传有限公司向北京市市场监督管理局提交了清算组备案申请，但后进行曲(北京)文化传有限公司未开展解散及清算程序。上述事实有当事人提交的证据及庭审笔录在案佐证。本院认为：首先，就本案是否应当列北京欧碧堡科贸有限责任公司为被告的问题。杨小精坚持不起诉北京欧碧堡科贸有限责任公司，理由为北京欧碧堡科贸有限责任公司下落不明，系其对自身诉讼权利的处分,不违背法律规定,也不损害他人合法权益,本案不是法律规定必须共同参加诉讼的案件,是否要求其他股东承担责任应由杨小精自行选择,杨小精不同意追加其他股东为被告符合有关法律规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条规定“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”第一百八十四条规定:“公司因本法第一百八十ー条第(一)项、第(二)项、或者被撤销或者(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成。”根据前述法律规定,股东组成清算组进行清算是公司终止的必经程序。本案中，进行曲文化公司2019年5月24日被工商管理部门依法吊销企业法人营业执照时已出现法定解散事由，应在被吊销之日起15日内成立由进行曲文化公司的股东组成的清算组开始清算，大地文化公司系进行曲文化公司持股60%比例的股东，其未在进行曲文化公司被吊销后依法组织清算。庭审中，大地文化公司抗辩称未实际参与进行曲文化公司管理且不保管公司的财务账册，首先，《中华人民共和国公司法》及司法解释并未规定大地文化公司所辩称的大股东未实际参与经营作为免除清算责任的例外条款，本案中,大地文化公司作为进行曲文化公司持股60%比例的股东，在公司出现清算情形时,应履行清算义务，即使没有全面参与公司经营，其能够行使股东法定权利全面掌握公司财务状况，故不能免除其法定义务，且进行曲文化公司自2015年即决议成立清算组进行清算，大地文化公司作为清算组成员当时即具备了履行清算义务的客观条件，其亦未履行清算义务。现本案审理过程中，大地文化公司辩称不掌握公司的财务账册，称公司财务账册由另一股东北京欧碧堡科贸有限责任公司掌握，但原、被告均无法联系到北京欧碧堡科贸有限责任公司，故此，应认定为进行曲文化公司主要财产、账册、重要文件下落不明,导致无法清算。综上，大地文化公司应当对进行曲文化公司欠付杨小精的债务违约金120000元、公证费3040元、案件受理费2761元、公告费560元承担连带清偿责任，（2015）朝民初字第57619号民事判决书自2017年9月20日生效，进行曲文化公司应从2017年9月28日起向杨小精加倍支付迟延履行违约金120000元、公证费3040元期间的债务利息，大地文化公司亦应对上述迟延履行期间的债务利息的债务利息承担连带清偿责任，超出部分本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)》第十八条之规定,判决如下：一、大地时代文化传播（北京）有限公司于本判决生效之日起七日内连带偿还（2015）朝民初字第57619号民事判决书确定的进行曲（北京）文化传媒有限公司对杨小精所负担的违约金120000元、公证费3040元、案件受理费2761元、公告费560元及迟延履行期间的债务利息（利息以123040元为基数，自二〇一七年九月二十八日起计算至实际给付之日止,按照日万分之一点七五的标准计算）；二、驳回杨小精的其他部分的诉讼请求。案件受理费1615元，由大地时代文化传播（北京）有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  成桂钦二〇二〇年十月二十二日书记员  李玉洁