四川省渠县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1725民初248号 原告：文建国，男，汉族，住四川省渠县。 委托诉讼代理人：蒋信斌，四川法之缘律师事务所律师。 被告：黄其明，男，汉族，住四川省渠县。 被告：唐明菊，女，汉族，住四川省渠县。 被告：汪呈勇，男，汉族，住四川省渠县。 被告：段毅，男，汉族，住四川省渠县。 以上四被告委托诉讼代理人：赵正琼，渠县有庆法律服务所法律工作者。 被告：苏礼英，女，汉族，住四川省渠县。 被告：苏礼全，男，汉族，住四川省渠县。 以上二被告委托诉讼代理人：王明，渠县琅琊法律服务所法律工作者。 原告文建国与被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅、苏礼英、苏礼全非法用工损害赔偿纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。第一次开庭原告文建国及其委托诉讼代理人蒋信斌，被告苏礼英及其被告苏礼英、苏礼全共同的委托诉讼代理人王明，被告汪呈勇、黄其明、段毅及其被告汪呈勇、黄其明、段毅、唐明菊共同的委托诉讼代理人赵正琼到庭参加诉讼；第二次开庭原告文建国及其委托诉讼代理人蒋信斌，被告苏礼英及其被告苏礼英、苏礼全共同的委托诉讼代理人王明，被告黄其明、段毅、唐明菊及其被告黄其明、段毅、唐明菊、汪呈勇共同的委托诉讼代理人赵正琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告文建国向本院提出诉讼请求：依法判决被告连带赔偿原告各项损失563180元。包括医疗费80000元（实际医疗费321202.92元，被告已支付241202.92元）、后续治疗费12000元、生活费55400元（5540元/月×10个月）、护理费9600元（80/天×120天）、住院期间伙食补助费2700元（30元/天×90天），交通费2000元、一次性赔偿金398880元（5540元/月×12月×6倍）、鉴定费2600元。事实及理由：原告在六被告合伙开办的位于渠县xx镇xx村x组的打石场从事切割石头的工作，该打石场无营业执照等相关资质。2018年12月14日7时许，原告在切割石头时，因切石机翻滑，被切石机将右大腿压伤，被送往渠县人民医院骨科医院住院2天简单处理后，由救护车转送解放军陆军军医大学第二附属医院（重庆新桥医院）骨科住院治疗。入院后于2018年12月18日、2018年12月24日、2018年12月28日、2019年1月11日、2019年1月16日共5次手术治疗，于2019年1月29日出院，住院45天。2019年3月29日原告再次入住解放军陆军军医大学第二附属医院行二期手术，于2019年5月23日出院，住院54天。原告此次受伤治疗共花去医药费321202.92元，各被告共支付241202.92元。2019年8月7日，原告经达州金证司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为陆级伤残，后续治疗费12000元，误工期、护理期、营养期分别为300日、120日、90日。原告要求各开办者对其损失予以赔偿，但各被告以种种理由推诿，不予赔偿。原告到渠县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，委员会以主体不适格为由不予受理，告知原告到人民法院提起诉讼。综上所述，原告在被告开设的打石场工作时受到严重伤害，系工伤。该打石场未办理相关证照，其使用原告的行为系非法用工。根据我国《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》等相关法律规定，各开办者依法应予承担赔偿责任。故原告诉讼来院。 被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、唐明菊辩称：1、原告起诉的案由是劳动争议纠纷，本案应属于劳务纠纷；2、原告主张的赔偿费用适用法律错误，赔偿标准和伤残等级鉴定错误；3、按照人体损伤的法律规范，误工期、护理期、营养期，原告主张过高；4、申请重新鉴定伤残等级及误工期、护理期、营养期；5、被告的石场没有相关的合法手续，没有签订劳务合同，按照计件和按立方的方式来计算工资，原、被告是劳务关系，原告是6点的时候去上班，不在上班的期限之内，且原告应当具备一定的安全常识，受伤是原告的过错，原告应当承担相应的过错，黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅四被告主体是个人，非法人营利主体；6、原告提交的唐明菊身份信息，不是适格的被告，且被告汪呈勇的身份信息错误，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告苏礼英、苏礼全辩称：1、本案案由应当是提供劳务者受害责任纠纷；2、苏礼英、苏礼全不是本案的适格被告，苏礼英、苏礼全已退伙，没有和其他被告形成合伙关系；3、原告主张的赔偿标准过高，且计算方式不明确，适用法律不正确。根据提供劳务者受害责任纠纷的过错原则分配，原告应当承担相应的过错责任；4、请求法院驳回原告对于被告苏礼英、苏礼全的全部诉讼请求。 庭审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、关于原告所举的达州金证司法鉴定中心作出的原告后续治疗费的鉴定意见。由于该鉴定意见表述为“后续治疗费为12000元左右”，金额不确定，且该后续治疗费尚未实际发生。故该鉴定意见在本案中不作认定，可待后续治疗费实际发生后另行主张权利。2、关于原告伤残评定适用标准的问题。由于六被告系非法用工，根据《工伤保险条例》和《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关规定，原告的伤残应当按照《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》标准予以评定。3、关于原告2019年3月27日在陆军军医大学第二附属医院的门诊费2038.91元的问题。被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅认为该门诊费的票据系复印件，不能认定该费用。根据四川博宇司法鉴定所的鉴定意见，该费用产生合理，并结合原告的伤情，本院予以认定采信。 通过庭审采信的证据和当事人的陈述，本院认定如下案件事实：2014年2月12日，被告苏礼全（别名：苏权）、苏礼英、唐明菊（别名：唐民菊）三人作为的甲方与被告汪呈勇、段毅、黄其明三人作为的乙方签订合伙协议，其协议主要内容如下：经甲乙双方协商，就xx镇xx村x组石厂合伙达成如下协议：一、从公路318线到xxxxx石场公路，属甲、乙双方共有。...五、经甲、乙双方协商，甲、乙双方共买的土地共同合作，责任共同承担，利益共同享受。双方签字生效。六被告均在该协议上签字捺印。原告文建国于2018年12月14日早上在六被告开办的石厂切割石头，在切割石头过程中被其使用的切石机砸伤右大腿，原告当即被送往渠县人民医院治疗，2018年12月16日转至陆军军医大学第二附属医院（重庆新桥医院）住院治疗，2019年1月29日出院，入院初步诊断为：右侧股骨下端粉碎性骨折，出院主要诊断为：右侧股骨下端粉碎性骨折；右侧大腿软组织感染。住院天数44天，产生医疗费用177797.75元。2019年1月29日在渠县xx镇中心卫生院住院治疗，2019年3月21日出院，出院诊断：1、右侧股骨下段粉碎性骨折，2、低蛋白血症，3、中度贫血，4、外固定钉道感染，住院天数51天，产生医疗费用5646.88元。2019年3月29日入住陆军军医大学第二附属医院治疗，于2019年5月23日出院，出院诊断：右侧股骨骨折术后，住院天数55天，产生医疗费用135234.41元（含2019年3月27日的门诊费2038.91元）。2019年5月23日入住渠县有庆镇中心医院治疗，2019年6月14日出院，出院诊断：手术后切口感染，住院天数21天，产生医疗费用2523.88元。四次住院共计产生医疗费用共计321202.92元。 2019年7月15日,原告委托了达州金证司法鉴定中心进行鉴定，该司法鉴定中心于2019年8月7日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人文建国右股骨粉碎性骨折，右大腿前、外侧肌肉缺失、坏死，腐烂植皮术后，伴右膝关节功能严重障碍，属陆级伤残；2、被鉴定人文建国后续治疗费为12000元左右；3、被鉴定人文建国误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日。原告花去鉴定费用2600元。诉讼中，被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅对该鉴定结论不服，申请重新鉴定，本院准予重新鉴定，并委托了四川博宇司法鉴定所就申请人申请重新鉴定事项对原告文建国的劳动能力丧失程度、三期及非伤用药情况进行鉴定，四川博宇司法鉴定所于2020年8月13日作出了司法鉴定意见书，鉴定意见书中对被鉴定人文建国的劳动能力丧失程度进行了鉴定，被鉴定人文建国的致残等级为七级。其鉴定意见为：1、被鉴定人文建国属于部分劳动能力丧失；2、被鉴定人文建国的误工期为300日，护理期为120日，营养期为90日；3、被鉴定人文建国在陆军军医大学第二附属医院、渠县xx镇中心卫生院住院过程中，未见医院明显使用与被鉴定人文建国外伤治疗无关的药物及诊断项目，产生的医疗费用中未见非外伤治疗费用，也未见医院对被鉴定人文建国外伤进行过度治疗。另有提供的被鉴定人文建国2019年3月27日在陆军军医大学第二附属医院发生的门诊票据复印件6张，合计2038.91元，该费用的发生与被鉴定人文建国外伤治疗相关，产生的费用合理。此次鉴定产生鉴定费用7000元。原告文建国未起诉前，曾于2019年10月21日向渠县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，渠县劳动人事争议仲裁委员以被申请人主体不适格及其他理由，作出了不予受理通知书。 另查明，六被告在2014年签订合伙协议后便开办了石场，经营石场生意期间，不时雇请工人在该石场切割石头、打石头，对石头进行加工并对外销售。该石场无字号，未办理工商登记，未取得采矿许可证。原告文建国在六被告开办的石场从事切割石头、打石头工作，双方未签定书面合同，原告领取了本次受伤前的劳动报酬400元。原告受伤后，被告已向原告支付了费用248475元。 本院认为，《工伤保险条例》第二条规定,中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体等组织和有雇工的个体工商户为用人单位,职工或雇工为职工。第六十六条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条列规定的工伤保险待遇；…”、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定，非法用工伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、伤亡童工。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条规定：“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。”，本案中，六被告合伙开办的石场未经工商行政管理登记，在未取得营业执照，也未取得采矿许可手续的情况下，雇请工人非法开采石头，并加工对外销售。六被告虽不是一个用人单位，不具备用工单位民事主体资格，但作为合伙出资人，应当是本案的被告，原告在六被告合伙开办的石场工作期间受伤，被告与原告构成非法用工关系，原告属于非法用工单位伤亡人员，六被告对原告受到的损害后果应当承担非法用工单位不具备民事主体资格的连带赔偿责任，原告的相关赔偿标准应当按照工伤标准予以赔偿。六被告辩称的本案是劳务关系，属于提供劳务者受害责任法律关系的理由不成立，本院不予采纳。被告苏礼英、苏礼全辩称已退伙，不是本案适格主体，不应承担赔偿责任的问题。由于苏礼英、苏礼全提供的证据不足以证明其已经退伙，且其余作为合伙人的四被告称该二人没有退伙，故被告苏礼英、苏礼全的该辩称理由不成立，本院不予支持。被告苏礼英、苏礼全称的与其余四被告仅签了合伙协议，合伙协议未实际履行。由于六被告合伙开办的石场雇请了工人开采石头，有对外销售经营，故其辩称与事实不符，本院不予支持。根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条、第四条、第五条规定的赔偿项目和标准，参照四川省2018年度职工年平均工资，结合《四川博宇司法鉴定意见书》的鉴定意见，原告的伤残为七级，一次性赔偿金为64717元x4=258868元，原告治疗期间的费用经核实为321202.92元，原告主张的生活费是在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费，该期间时间约为8个月，计算为5393元/月x8个月=43144元，主张的护理费80元/天x120天=9600元予以支持，住院期间的伙食补助费原告主张为30元/天×90天=2700元，予以支持，交通费根据原告的实际治疗情况，其中两次入院重庆新桥医院治疗，本院酌定交通费为1000元。以上各项费用共计636514.92元。原告诉讼请求赔偿费用超出部分不符合法律规定，本院不予支持。扣减被告已支付的248475元后，六被告实际还应支付388039.92元。 关于鉴定费用的承担。原告自行委托鉴定机构达州金证司法鉴定中心产生的鉴定费用2600元（原告垫支），其中后续治疗费的鉴定费和伤残评定费1800元由原告自行承担，三期的评定费800元由被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅承担。本院委托四川博宇司法鉴定所产生的鉴定费用7000元（被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅垫支），其中的医疗费用审查费和三期评定费6300元由申请重新鉴定的被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅承担，其中的劳动能力伤残评定费700元由原告文建国承担。两次鉴定产生的费用双方相互品迭后，被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅应向原告给付100元。 综上所述，依照《工伤保险条例》第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条的规定，判决如下： 一、被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅、苏礼英、苏礼全于本判决生效之日起十五日内向原告文建国连带赔偿各项费用共计388039.92元； 二、被告黄其明、唐明菊、汪呈勇、段毅于本判决生效之日起十五日内向原告文建国支付鉴定费用100元； 三、驳回原告文建国的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由六被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审 判 长  黄晓红 人民陪审员  文继秋 人民陪审员  黄裕娟 二〇二〇年十月二十九日 书 记 员  周金洋