四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终13003号 上诉人（原审第三人）：董保成，男，1961年5月15日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。 委托诉讼代理人：谢玉忠，男。 被上诉人（原审原告）：梁福天，男，1956年10月4日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 委托诉讼代理人：杨洁，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈李康，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。 原审被告：成都大鹏酒业有限公司，住所地四川省成都市大邑县王泗镇尚河村**。 法定代表人：董保成，执行董事。 委托诉讼代理人：谢玉忠，男，该公司员工。 原审第三人：段东风，男，1958年8月7日出生，汉族，住四川省成都市高新区。 上诉人董保成因与被上诉人梁福天、原审被告成都大鹏酒业有限公司（以下简称大鹏公司）以及原审第三人段东风与公司有关的纠纷一案，不服四川省大邑县人民法院（2020）川0129民初479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 董保成上诉请求：撤销一审判决，改判驳回梁福天的诉讼请求或发回重审。事实和理由：1.大鹏公司营业期限自2000年1月11日至2020年1月10日，现公司营业期限已到期，又没有重新召开股东会选举总经理、法定代表人，梁福天的主张没有依据；2.梁福天作为深圳市天锐实业有限公司总经理，该公司至今拖欠大鹏公司货款844800元，梁福天属于个人负债额较大到期未清偿的情况，不能担任法定代表人；3.梁福天有虚开增值税的犯罪行为，不能够担任法定代表人。 梁福天辩称:1.董保成作为无独立请求权的第三人，上诉主体不适格；2.董保成伪造股东会决议将大鹏公司法定代表人由梁福天变更为董保成系经生效判决确认的事实，因董保成拒不配合法院执行，梁福天才被迫起诉大鹏公司要求恢复登记；3.董保成编造种种理由抹黑梁福天；4.即使公司营业期限已到期，也应当恢复之前的登记，以便公司继续合法运作或注销。 大鹏公司辩称，工商局明确要通过章程和营业执照才能变更法定代表人。 段东风述称，董保成以虚假的股东会决议变更了大鹏公司法定代表人，另案判决生效后，董保成拒不配合办理变更登记，梁福天和段东风向大邑县市场监督管理局申请变更/撤销大鹏公司的工商变更登记，该局告知需要协助执行的书面文件方可办理，故梁福天才向法院提起本案诉讼。 梁福天向一审法院起诉请求：判决大鹏公司、董保成立即协助办理大鹏公司法定代表人的工商变更登记，撤销董保成的法定代表人登记，恢复梁福天的法定代表人登记。一审庭审中，梁福天增加一项诉讼请求为，判决大鹏公司将工商变更登记后的新营业执照交由梁福天收执。 一审法院认定事实：一审法院于2019年1月18日作出的（2018）川0129民初2358号民事判决书载明：2000年1月11日，梁福天与董保成、段东风分别出资45万元、30万元、25万元成立大鹏公司。公司经营范围蒸馏酒（散装、定型包装）生产、销售；销售：建筑建材（不含危险化学品）、计算机硬件及配件（以上经营范围涉及许可证的凭许可证在有效期限内经营）。营业期限2000年1月11日至2020年1月10日。梁福天为法定代表人，董保成为公司经理，段东风为公司监事。2001年4月25日，经所有股东同意，段东风将其在大鹏公司15%的股份全部转让给董保成，但一直未在工商管理部门进行变更登记。2016年11月23日，大鹏公司作出股东会决议一份，该决议载明：“（一）时间：2016年11月23日。（二）地址：公司办公室。（三）召集主持人：梁福天。（四）参加人员：梁福天、董保成、段东风。（五）议题：1、法定代表人变更；2、营业期限变更；3、通过公司新章程。（六）决议内容：1、一致同意梁福天辞去公司执行董事（法定代表人）兼经理并免去其职务。重新选举董保成为公司执行董事（法定代表人），任期三年；重新聘任董保成成为公司经理，任期三年；继续选举牟跃西为公司监事，任期三年。2、一致同意公司营业期限由：2000年1月11日至2020年1月10日变更为：2000年1月11日至永久。3、一致同意修改公司章程并通过公司新章程共11章47条。”大鹏公司的股东梁福天、段东风均未参加此次股东大会，也未收到参加股东大会的通知，该股东会决议上股东签字均系董保成一人所为。2016年11月25日，大鹏公司根据该股东会决议向大邑县市场和质量监督管理局提出公司登记（备案）申请，该局根据大鹏公司的申请，将大鹏公司的法定代表人由梁福天变更为董保成，营业期限由2000年1月11日至2020年1月10日变更为2000年1月11日至永久；同时对公司章程进行了变更。2018年7月大鹏公司以拖欠货款为由将梁福天作为股东的深圳市天锐实业有限公司起诉至一审法院，梁福天收到起诉书后，通过查询工商登记档案发现大鹏公司的法定代表人进行了工商登记变更。一审法院最终判定2016年11月23日大鹏公司的股东会决议不成立。大鹏公司不服，上诉至本院。本院于2019年5月15日作出（2019）川01民终4564号终审判决，认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 一审又查明，梁福天依据上述生效判决向大邑县行政审判局申请变更公司法定代表人登记，并向一审法院申请了强制执行，由于上述生效判决仅确认协议不成立，并无协助变更判项，大鹏公司法定代表人至今仍登记为董保成。 一审法院认为，董保成作为大鹏公司法定代表人身份的法律基础系2016年11月23日大鹏公司的股东会决议内容，但该决议经生效判决认定不成立，董保成担任公司法定代表人已无法律依据，法定代表人应当依法恢复登记为梁福天。本案的争议焦点为，梁福天是否具有法定不能担任公司法定代表人身份的情况。《中华人民共和国公司法》第十三条规定“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”第一百四十六条规定“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。”本案中，大鹏公司、董保成提交的证据不能证明梁福天存在上述情形，大鹏公司及董保成的抗辩意见，一审法院不予采纳。故大鹏公司及董保成应当协助梁福天办理法定代表人的变更登记手续。梁福天要求大鹏公司将工商变更登记后的新营业执照交由梁福天收执的诉讼请求，由于该事实并未发生，梁福天的该项诉讼请求无事实及法律依据，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：1.大鹏公司及董保成在判决生效之日起十五日内协助梁福天办理大鹏公司法定代表人变更登记手续，法定代表人变更登记为梁福天；2.驳回梁福天的其他诉讼请求。一审案件受理费50元，由大鹏公司负担。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的案件事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：1.董保成是否具有上诉主体资格；2.是否应当撤销董保成的法定代表人登记，恢复梁福天的法定代表人。本院对此分别评析如下： 一、董保成是否具有上诉主体资格 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第一款规定“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉”，《最高人民法院关于适用的解释》第八十二条规定“在一审诉讼中，无独立请求权的第三人无权提出管辖异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉，被判决承担民事责任的，有权提起上诉”。一审中，董保成被判决协助梁福天办理大鹏公司法定代表人变更登记手续，其作为实体义务承担者，具有上诉利益，享有上诉权。梁福天关于董保成不具有上诉主体资格的主张，缺乏法律依据，不能成立。 二、是否应当撤销董保成的法定代表人登记，恢复梁福天的法定代表人 董保成主张梁福天存在虚开增值税发票的犯罪行为、负债额较大且到期未清偿，不能担任法定代表人。本院认为，就董保成的前述主张，梁福天并不认可，董保成就其主张负有举证责任。董保成举示的证据显示深圳市天锐实业有限公司与大鹏公司之间存在买卖合同关系，深圳市天锐实业有限公司欠付大鹏公司货款，董保成并无证据证明前述货款应当由梁福天承担，应由董保成承担举证不能的不利后果。因此，董保成主张梁福天个人负有较大债务，证据不足，本院不予支持。其次，董保成举示的证据亦不足以证明梁福天有犯罪行为且被判处刑罚。综上，董保成的上述主张缺乏证据证明，本院不予支持。即使梁福天存在不能担任法定代表人的情形，大鹏公司法定代表人的变更亦应按照法律、公司章程的规定进行，大鹏公司以不成立的股东会决议变更法定代表人，应当予以撤销。 此外，董保成还主张大鹏公司经营期限已届满，梁福天的公司法定代表人资格同时到期终止。本院认为，大鹏公司经营期限虽已届满，但公司未进行清算、注销，其法人主体资格尚存。如前所述，大鹏公司法定代表人的变更应当按照法律、公司章程的规定进行，大鹏公司以不成立的股东会决议变更法定代表人，应当予以撤销。 综上所述，董保成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由董保成负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  陈 兵 审 判 员  罗晓都 审 判 员  赵云平 二〇二〇年十月二十一日 法官助理  盛梦娇 书 记 员  杨 晗