河南省平顶山市卫东区人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0403刑初182号公诉机关河南省平顶山市卫东区人民检察院。被告人杨成志，男,1972年12月3日出生于南阳市镇平县，汉族，初中文化，无业，住平顶山市卫**。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月3日被刑事拘留，2019年8月9日被取保候审，2020年9月2日被执行逮捕。辩护人周改新，河南九泰律师事务所律师。被告人徐振峰，男,1991年2月15日出生于河南省平顶山市，汉族，初中文化，无业，住平顶山市卫**。因非法买卖、储存危险物质于2018年5月14日被行政拘留五日。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月17日被刑事拘留，2019年8月9日被取保候审，2020年9月3日被执行逮捕。辩护人朱哲星，河南通海律师事务所律师。河南省平顶山市卫东区人民检察院以平卫检一部刑诉〔2020〕123号起诉书指控被告人杨成志、徐振峰犯非法经营罪，于2020年9月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年9月15日公开开庭审理了本案。河南省平顶山市卫东区人民检察院指派检察员韩璐出庭支持公诉，被告人杨成志及其辩护人周改新，被告人徐振峰及其辩护人朱哲星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省平顶山市卫东区人民检察院指控：1.2018年12月份以来，被告人杨成志伙同赵小凯(已判决)、李书哲(另案处理)在未获取成品油经营许可的情况下，以每天100元的工资雇佣段某(另案处理)在位于平顶山市卫东区北环路李奇庄路牌东路南一院子内，为牟取非法利益，在院内以现金、微信或支付宝支付的方式非法销售汽油。经平顶山市明审会计师事务所鉴定，杨成志非法销售汽油的金额12.3208万元。2.2018年12月份以来，被告人徐振峰伙同赵小凯(已判决)、张军涛(已判决)等人在未获取成品油经营许可的情况下，以每天100元的工资雇佣白某(另案处理)在位于平顶山市卫东区北环路李奇庄路牌东路北一院子内，为牟取非法利益，在院内以现金、微信或支付宝支付的方式非法销售汽油。经平顶山市明审会计师事务所鉴定，徐振峰非法销售汽油的涉案金额7.96966万元。针对上述指控，公诉机关提供的有被告人供述和辩解、证人证言、鉴定意见及相关书证等证据证实。公诉机关认为，被告人杨成志、徐振峰的行为已构成非法经营罪，请求依法判处。被告人杨成志对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但对起诉书指控非法经营的数额有异议，认为现有证据不能证明犯罪数额为12.3208万元。其辩护人的辩护意见为：1.现有证据不能证明被告人杨成志非法销售汽油的数额为12.3208万元，依据存疑有利于行为人的原则，应作出对杨成志有利的判决。2.被告人杨成志非法出卖汽油时间较短、获利较小，犯罪情节较轻。3.杨成志具有坦白情节，系初犯、偶犯，自愿认罪、悔罪，建议合议庭对其从轻处罚。被告人徐振峰对公诉机关指控的犯罪事实无异议。其辩护人的辩护意见为：1.被告人徐振峰系初犯、偶犯，其犯罪行为社会危害性小。2.徐振峰具有坦白情节，认罪、悔罪。请求对徐振峰从轻处罚。经审理查明：一、2018年12月份以来，被告人杨成志伙同赵小凯（已判决）、李书哲（另案处理）在未获取成品油经营许可的情况下，为牟取非法利益，以每天100元的工资雇佣段某（另案处理）在位于平顶山市卫东区北环路李奇庄路牌东路南一院子内，以现金、微信或支付宝支付的方式非法销售汽油。经平顶山市明审会计师鉴定所鉴定杨成志、赵小凯、李书哲非法销售金额为123208元。二、2018年12月份以来，被告人徐振峰伙同赵小凯（已判决）、张军涛（已判决）在未获取成品油经营许可的情况下，为牟取非法利益，以每天100元的工资雇佣白某（另案处理）在位于平顶山市卫东区北环路李奇庄路牌东20米路北一院子内，以现金、微信或支付宝支付的方式非法销售汽油。经平顶山市明审会计师鉴定所鉴定徐振峰、赵小凯、张军涛非法销售金额为79696.6元。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、杨成志、徐振峰的户籍证明、前科证明、到案经过、平公五（社）行罚决字〔2018〕110号行政处罚决定书、白某、段某的指认加油现场照片、检查笔录、现场勘验检查工作记录、公安机关调取的微信、支付宝电子数据、河南省平顶山市明审会计师事务所有限公司出具的平明会鉴审字（2019）第5-17号司法会计鉴定意见书、证人任某、李某1、苏某、李某2、段某、白某、赵某、马某、步某、许某、王某、张某、洪某的证言、同案犯赵小凯、张军涛的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨成志、徐振峰违反国家规定，未经许可经营成品汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。杨成志辩称现有证据不能证明杨成志非法销售汽油的数额为12.3208万元，经查，该数额系鉴定机构依据法定程序作出，内容客观，杨成志的该辩称理由不能成立，本院不予采信。杨成志、徐振峰的辩护人提出的各自的被告人非法经营汽油时间短，社会危害性小，经查，汽油因其易燃、易爆的特性，属国家特许经营许可的危险品，2被告人在未取得成品油经营资格许可的情况下非法经营汽油，社会危害性极大。故对该辩护意见不予采信。杨成志、赵小凯如实供述自己的罪行，并签署认罪认罚具结书，依法可从宽处罚。故对其辩护人关于被告人认罪态度好、可从轻处罚的辩护意见予以采信。根据被告人杨成志、徐振峰犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人杨成志犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月3日起至2021年5月25日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。罚金限于本判决生效后十五日内向本院一次性缴纳。）二、被告人徐振峰犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2021年2月10日止。羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延。罚金限于本判决生效后十五日内向本院一次性缴纳。）如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  张 峰审 判 员  吴林林人民陪审员  刘文英二〇二〇年十月二十九日书 记 员  蔡捷慧附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。