新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民 事 判 决 书（2019）新2801民初6375号 原告：新疆天和利源商贸有限公司，住所地库尔勒市华凌市场钢材区**。法定代表人：倪兴兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘嘉伟，该公司员工。委托诉讼代理人：李建，新疆同袍律师事务所律师。被告：新疆九洲建设集团有限公司博海工程分公司，住所，住所地库尔勒市交通西路昌何大厦**div>法定代表人：吴登金，该公司总经理。委托诉讼代理人：张玉斌，新疆梨城律师事务所律师。被告：新疆九州建设集团有限公司，住所地库尔勒市，住所地库尔勒市兰干路奇乐花园**div style="margin-top:0pt; margin-bottom:0pt; text-indent:30.05pt; text-align:justify; line-height:28pt; widows:0; orphans:0">法定代表人：李明奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐杰，上海市锦天城（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告新疆天和利源商贸有限公司与被告新疆九洲建设集团有限公司博海工程分公司（以下简称九洲博海分公司）、新疆九州建设集团有限公司（以下简称九洲公司）分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭审理了本案。原告代理人及被告代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新疆天和利源商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付货款185万元；2、逾期付款利息计算至欠款付清之日；3、被告承担诉讼费、送达费、律师费。后原告增加诉讼请求，增加违约金2019年4月8日至30日共计22日每日870.72元共计违约金19155.84元，2019年5月6日至2010年1月15日共计250日每日604.06元共计违约金151015元；增加诉讼保全费5000元。事实和理由：2014年4月被告公司在施工中需要各种钢材，与原告签订了工业品(钢材)买卖合同，原告按合同约定向被告供应了建筑用钢材，在原告不断的催款下，被告于2019年4月给原告出具了还款(担保)协议，承诺2019年4月起至2019年7月25日止付清所有货款，但被告仅在5月支付40万欠款后，再无付款意愿，目前尚欠原告185万货款未付经原告多次催款，被告以种种理由推托，现原告无奈诉至法院。新疆九洲建设集团有限公司博海工程分公司辩称，原告所述事实与事实不符，未支付并非185万元，未付钢材款906082.98元，被告也同意支付。10月14日被告出示63529.7元的发票之外，对剩余款项未向九洲博海分公司出具发票，出具发票是原告的义务，这是被告未能付款的原因之一。针对原告的第二诉讼请求，逾期付款利息，在合同中有约定，我们愿意按照未付款项的30%支付违约金30万元。原告向被告九洲博海分公司供货价值2106082.98元，由双方之间对账函明确证实。九洲博海分公司陆续给原告付款1200000元。拖欠货款数额906082.98元，原告诉讼请求185万元，除了拖欠货款，剩余943917.02元为增加的货款利息。原告证据的还款（担保）协议书，没有原告盖章确认，不能体现三方一起协商结果，协议内容与事实不符，原告故意将恶意增加的利息变相写为增加货款，计算利息高于法律规定，九洲博海分公司认为该协议无效。原告与被告之间签订有《工业品买卖合同》，双方约定原告应当为被告开具供货总额2106082.98元的税务发票，但原告仅仅开具了63529.7元的发票，剩余2042553.28元一直没有为被告开具发票，这也是原告应当履行的合同义务。按照行业惯例，原告先开票被告再付款。九洲博海分公司愿意在原告为其开具2106082.98元的税务发票后，按照实际拖欠货款金额906082.98元支付原告货款，对于利息，被告同意按照同期银行贷款利息支付。新疆九州建设集团有限公司辩称，九洲公司不同意原告的全部诉讼请求。一、九洲公司并未参与原告的买卖合同，对于案涉钢材品购买相关事宜不知情，不应当作为本案适格被告，原告起诉主体错误。二、九洲公司并未就《还款(担保)协议》与原告和渤海分公司达成一致意见，《还款(担保)协议》上加盖的公章通过肉眼即可分辨与九洲公司公章并不一致，编号也不一致，该公章系伪造。《还款(担保)协议》此时尚未生效，该数额不能反应九洲公司真实意思表示，不应当作为证据使用。三、原告2019年3月25日起诉金额1306082.98元与本次起诉金额185万元数额差距巨大，需要原告进行举证差额来源。四、因原告诉状及事实理由中并未核算清楚已供货金额及已付款金额，故需要原告自行举证证明其已供货至225万元证据，具体意见待质证时一并阐述。五、原告起诉要求的逾期付款利息系诉讼请求不明确，不应予以支持。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求贵院依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的2019年4月8日还款（担保）协议一份、诉讼保全费单据、2019年12月28日的天和利源公司关于本案的付款明细表一张证实，双方达成的还款担保协议，目前被告共欠原告185万的事实。支付的逾期利息及欠款、保全费共计175170.84元的事实。九洲博海分公司所说的尚欠906082.87元，根据双方达成的还款及担保协议，双方还款到2019年4月份欠1306082.98元，经过协商双方同意增加943917.02元的货款，两项合计225万元。2019年4月30日，九洲博海分公司付款30万。第二条还款协议2019年4月15日前还款50万，第二次在2019年5月25日前还70万，剩余货款2019年7月25日前付清。被告约定如果到期不付，被告愿意偿还逾期利息为银行同期贷款利率的4倍执行。还款担保协议，九洲公司自愿承担连带给付责任，直至所有欠款还清为止，新疆九洲建设集团有限公司加盖公司印章。被告九洲博海分公司对还款协议的真实性认可，对盖章和签名认可，对协议内容当事人是由原告胁迫签订的，协议内容违反法律规定。1.双方真实存在的总货款不是170万元，真实的货款是2106082.98元。双方存在买卖关系仅存在在2014年，之后再无买卖关系。对于协议中额外增加的数额，均是原告单方面强加给九洲博海分公司的利息。九洲博海分公司迫于无奈才签字，认为这份协议应该按照真实的价格来进行支付货款。关于原告的第二份保全费用的证据，如果存在，请法庭依法判决。对于原告第三份付款明细证据，其也表明货款为906082.98元，货款总额为2106082.98元，双方对货款总额予以确认。被告九洲公司对还款担保协议的真实性不认可，认为公章系假公章，但在申请鉴定之后又撤回了鉴定申请，视为放弃了对公章鉴定；对保全费用不予确认；认可原告自己制作的明细表，载明的欠款金额906082.98元，与分公司的欠款金额一致，恰好可以证明，剩余金额与分公司主张的剩余金额一致，但是与原告诉状中所称225万元不符，可以说明剩余金额是906082.98元。被告九洲博海分公司对证据真实性认可，本院对担保协议的真实性、保全费用的票据真实性、付款明细表的真实性予以确认。被告九洲博海分公司提供的工业品买卖合同一份证实，2014年3月2日，原告和九洲博海分公司签订了工业品买卖合。该合同第一条备注本合同明细以买受人书面需求计划单为准，该计划单作为出卖人执行发货的依据，以出卖人实际交货数量为准；结算单价执行出库当日八一钢铁股份有限公司出厂价格。第十一条第二款D项截止2014年12月20日结清全年货款。原告对证据的真实性认可，但认为违约责任部分，三方协议加的94万元，如果按照千分之3来算的话就过高了，双方同意按照943917.02元来计算。被告九洲公司对证据的真实性未发表意见，由法庭综合认定，但认为以实际交货数量来认定，原告应提供交货的结算单、计划单和出库单为准。由于原告对证据真实性认可，本院对证据真实性认可。被告九洲博海分公司提供的2014年7月31日、2015年3月5日、2015年9月10日的应收账款确认函三张、2014年3年25日至2014年7月9日24张新疆天和利源商贸有限公司销售单、2014年10月14日新疆天和利源商贸有限公司给九洲博海分公司出具的发票一张、2014年8月8日付款凭证及收据、2015年5月5日付款凭证及收据、2017年10月18日、2017年10月20日、2019年4月29日中国建设银行转款回单及收据、2018年11月2日中国工商银行转款电子回单及收据。证实，1、合同签订后，原告给九洲博海分公司陆续供货的事实，通过双方对账可以确定总货款金额为2106082.98元。2、原告给九洲博海分公司供货后，九洲博海分公司陆续向原告支付了120万元的钢材款，仅剩下906082.98元的钢材款未支付。但原告仅向九洲博海分公司出具了一张价格为63529.7元的发票，剩余2042553.28元货款的发票未向九洲博海分公司出具。原告对证据真实性认可，但认为是只欠我们90万元，增加的94万货款和90万元相加刚好是我们的起诉数额我们没有异议。九洲公司以未参与该买卖合同，对往来情况并不知情为由，由法庭综合认定。但认为对于剩余的金额906082.98元与原告证据三中剩余金额是一致，刚好反应了与原告所诉的剩余金额不符，原告所诉金额不属实。原告对证据真实性认可，本院对证据真实性予以确认。被告九洲博海分公司提供的2019年3月25日民事起诉状原件一份（原件）证实，2019年3月25日，原告起诉过九洲博海分公司，诉讼请求中第一项和第二项清楚的写明拖欠货款1306082.98元，利息按照16％计算53个月922965．32元。减去九洲博海分公司出示第二组证据中2019年4月29日中国建设银行转款回单及收据及2019年11月承兑汇票两次，共向原告支付钢材款40万元后，也可以证实九洲博海分公司欠原告的钢材款为906082.98元。原告对证据真实性予以认可。被告九洲公司对该证据真实性认可，且认为可以说明原告起诉两次数额差距巨大，侧面证实两次还款协议不真实，如果还款协议真实，那么第一次原告起诉时就应该增加金额。由于原告及被告九洲公司对证据真实性认可，本院对证据真实性予以确认。本院认为：原、被告之间签订《还款（担保）协议》是双方当事人真实意思的表示，被告九洲公司虽然提出公章为假公章，但其提出鉴定申请后又撤回了鉴定申请，视为认可九洲公司所加盖公章的真实性，被告九洲博海分公司认可协议内容，且合同内容不违反法律禁止性规定，为有效合同。双方当事人均应当按照约定全面履行自己的义务。被告九洲公司对还款协议真实性虽然不认可，但其2020年4月13日申请鉴定公章，同年6月15日撤回鉴定申请，且九洲博海分公司认可协议真实性，虽然原告没有加盖公章，原告当庭表明其随时可以加盖公章，本院对担保协议的真实性、保全费用的票据真实性、付款明细表的真实性予以确认。原告提供的付款明细表显示，2014年3月到8月，共提货2106082.98元，2014年8月30日前付款30万元，2015年5月20日付款10万，2017年10月18日付款25万，2018年10月31日付款15万，2019年4月30日付款30万，2019年5月6日付款10万，被告九洲博海分公司尚欠原告906082.98元，被告九洲博海分公司认可总共供货为2106082.98元，并提供了相应证据，被告九洲博海分公司于2014年8月9日向原告付款30万元，原告并出具了收据；被告九洲博海分公司于2015年5月5日向原告付款10万元，原告并出具了收据；被告九洲博海分公司于2017年10月18日、10月20日分别向原告付款22万元、3万元，原告并出具了相应收据（吴登金向刘嘉伟转账）；被告九洲博海分公司于2018年10月30日向原告付款15万元，原告并出具了收据；被告九洲博海分公司于2019年4月29日向原告付款30万元（吴登金向李林军转账30万），原告认可被告九洲博海分公司于2019年5月6日向原告付款10万元，被告九洲博海分公司一共向原告付款120万元。被告九洲博海分公司截至2019年4月8日尚有906082.98元的货款未向原告支付。按照原告与被告《工业品买卖合同》的违约责任条款约定，被告未按合同约定履行付款义务的，应当向原告按照未付款总额日千分之三支付违约金，这样计算的违约金过高，原告的付款明细表将利息按照月息2%分段计算至2019年4月也有150万元之多，通过庭审查明原告主张增加的货款943917.02元实际就是违约金，被告九洲博海分公司认可《还款（担保）协议》的真实性，且该违约金的计算不违反法律规定及合同约定，因此对于原告主张的违约金943917.02元应予以支持。原告主张的货款185万元，实际上在签订《还款（担保）协议》之后将货款及违约金转化为了欠款，且该欠款并不违反法律规定及合同约定，应予以支持。被告在与原告达成还款（担保）协议中约定，被告到期不付，愿承担自欠款期间的违约利息（利息按照银行同期利息四倍执行），原告主张2019年4月8日至30日的利息19155.84元不违反法律规定及合同约定，应予以支持；原告主张的2019年5月6日至2020年1月15日的利息期间不合理，应已起诉之日作为截止日期，按照日604.06元计算183天计算利息，共计110542.98元。原告将保全费5000元作为损失予以主张，不违反法律规定，应予以支持。原告主张的“逾期付款利息计算至欠款付清之日”诉讼请求，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定“如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”的规定来计算债务利息，本院判决后对于迟延履行期间利息已经予以名明确，因此对于原告该诉讼请求不予支持。原告主张的律师费并未提供相关证据，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，故原告对律师费应承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。被告九洲公司设立的九洲博海分公司，两个公司均为被告，且都在担保（还款）协议上加盖了公司印章，被告九洲博海分公司作为合同相对方理应承当民事责任，被告九洲公司作为总公司且为担保人，应当共同承担还款责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告新疆九洲建设集团有限公司博海工程分公司、新疆九洲建设集团有限公司于本判决生效后三日内向原告新疆天和利源商贸有限公司支付欠款1850000元。二、被告新疆九洲建设集团有限公司博海工程分公司、新疆九洲建设集团有限公司于本判决生效后三日内向原告新疆天和利源商贸有限公司支付欠款利息129698.82元。三、被告新疆九洲建设集团有限公司博海工程分公司、新疆九洲建设集团有限公司于本判决生效后三日内向原告新疆天和利源商贸有限公司支付保全费5000元。四、驳回原告新疆天和利源商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22400.68元，由新疆天和利源商贸有限公司承担444.68元，由新疆九洲建设集团有限公司博海工程分公司、新疆九州建设集团有限公司负担21956元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。审  判  长   赖 伟人民 陪 审员   高爱军人民 陪 审员   郑小丽二 〇 二 〇 年 十 月 十 日书  记  员   谢 昭