新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0109民初2946号 原告：周云飞，男，1982年12月2日出生，住乌鲁木齐市。被告：新疆双银拍卖有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市米**。法定代表人：蒋小东，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡雪青，新疆乙庚律师事务所律师。原告周云飞与被告新疆双银拍卖有限公司（以下简称双银拍卖公司）劳动争议一案，本院2020年7月2日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周云飞、被告双银拍卖公司的法定代表人蒋小东及委托诉讼代理人胡雪青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1．要求被告履行2016年11月25日签订的聘用合同，向原告支付自2016年11月25日至2019年11月25日未足额支付的聘用金人民币5万元（欠2017年10月1日－2018年10月1日2.5万元，2018年10月1日－2019年10月1日2.5万元）；2．要求被告向原告支付因延迟支付聘用金造成的违约费用21,514元（第一年聘用金2万元自2016年11月28日－2017年12月19日计386天为违约费用3,860元；第二年聘用金1万元自2017年10月1日－2018年2月14日计136天为违约费用680元、聘用金2万元自2017年10月1日－2019年11月25日计785天为9,812元；第三年1万元自2018年10月1日－2019年10月15日计380天为1,900元、2.5万元自2018年10月1日－2019年11月25日计421天为5,262元）。事实与理由：我是第十九期注册拍卖师。2016年11月25日经协商一致，我与被告双银拍卖公司签订了聘用合同，约定我的每年税后工资3.5万元，工资按年支付，支付时间分别为2016年11月28日之前、2017年10月1日之前、2018年10月1日之前。合同签订后，双银拍卖公司法定代表人蒋小东通过个人银行卡向我转账支付了1.5万元作为定金，2016年12月19日，我的拍卖师资质注册调入手续全部办理完毕，向被告提出支付剩余聘用金2万元，蒋小东回复等拍卖经营许可证办好后支付。2017年7月4日拍卖经营许可证办好后，2017年11月，蒋小东向我提出要修改聘用合同，从第二年起每年聘用金1万元，并提出胁迫条款，只有接受新合同我才可以拿到第一年未付完的聘用金2万元，我提出必须付完第一年全部聘用金后再谈，遭到对方拒绝，后因被告需要进行年审及主持拍卖会才勉强付完第一年的聘用金。此后我多次提出支付聘用金均无果，被告肆意修改合同按照每年1万元支付，且拿出不是我本人签字的合同作为支付依据。我履行了合同义务，被告随意修改且伪造我的签名进行合同变更，违反契约精神，故现起诉。被告双银拍卖公司辩称：双方在2016年11月25日合同的履行中对履行日期做了变更，我方已经全额支付了原告的工资。而且原告在2018年2月14日收到2017年11月25日至2018年11月25日的工资1万元，至其申请仲裁时都未提出任何异议，如原告对此有异议，按正常逻辑应该找我公司相关人员协商或一年内向仲裁委申请，但事实上原告2020年4月才提出申请，因此原告的请求已超过仲裁时效，请求驳回。经审理查明：2016年11月25日，原告（乙方，拍卖师）周云飞与被告（甲方，拍卖企业）签订《拍卖师聘用合同》，约定：乙方将拍卖师注册在甲方公司名下，但甲方不要求乙方出勤工作，如有需要乙方主持甲方公司的拍卖，合同期三年，生效日期2016年11月25日，至2019年11月25日合同终止；乙方工资实行年薪制，甲方应在签订本协议后3日内一次性支付全部聘用金合计税后人民币3.5万元；甲方应在2017年10月1日前向乙方支付税后执业费用人民币3.5万元，延迟10天以上应按照每日万分之五向乙方支付违约费用；甲方应在2018年10月1日前向乙方支付税后执业费用人民币3.5万元，延迟10天以上应按照每日万分之五向乙方支付违约费用。甲乙双方违反本协议之规定，给对方造成经济损失的，违约方应向对方支付违约金，违约金数额为合同期内剩余期间内的全部执业费用。2017年11月25日，原告（乙方，拍卖师）周云飞与被告（甲方，拍卖企业）签订《拍卖师聘用协议》，约定：合同期三年自2017年11月25日至2020年11月25日；乙方工资实行年薪制，甲方应在签订本协议后3日内一次性支付全部聘用金合计税后人民币1万元；甲方应分别于2017年12月1日、2018年12月1日、2019年12月1日前向乙方支付税后执业费用人民币1万元，三年共计3万元整，延迟10天以上应按照每日万分之五向乙方支付违约费用；特别条款：甲方须在本协议签订后2日内向乙方支付2016年11月25日至2017年11月25日期间的执业注册费用2万元整，如不能按期支付则本协议无效，双方继续履行2016年11月25日签订的聘用协议。款项支付情况：2016年11月25日，原告收到被告支付聘用工资1.5万元；2017年12月19日、12月20日，被告双银拍卖公司通过公司法定代表人蒋小东妻子陈桂香先后转账支付原告聘用金1万元、1万元，共2万元。2017年12月20日，原告收到被告方通过案外人陈桂香上述转账工资1万元后，回复陈桂香“现在是去年的结清了，今年的你和蒋总商量下，尽量年前结清吧”，陈回复“好的，让他和尹总商量一下吧！”。后原告继续催告被告付款。2018年2月14日，被告双银拍卖公司通过公司法定代表人蒋小东妻子陈桂香转账支付原告聘用金1万元。2019年10月15日，原告收到被告方通过微信转账支付聘用金1万元。以上合计5.5万元。2019年11月7日，周云飞在“工资条我新疆双银拍卖有限公司于2016年11月25日至2017年11月25日支付周云飞工资35,000元整，于2017年11月25日至2019年10月15日支付周云飞工资20,000元整，合计55,000元整”领款人处签名。2020年4月28日，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会立案受理周云飞与双银拍卖公司就上述诉请内容的劳动争议作出米劳人仲字（2020）171号仲裁裁决书，驳回申请人的仲裁申请，于2020年7月6日送达。认定上述事实的证据有：《拍卖师聘用合同》，《拍卖师聘用协议》，银行转账流水明细，微信转账记录，微信聊天记录，工资条，庭审笔录。本院认为：根据庭审查明情况，原、被告于2017年11月25日就原2016年11月25日《拍卖师聘用合同》（以下简称合同）内容的变更达成过合意，形成《拍卖师聘用协议》（以下简称协议），从该两份合意内容看，原、被告之间存在劳动合同关系，除双方关于逾期支付工资支付违约金的约定不符合劳动合同法律规定的责任承担方式，其余合同内容不违反法律规定，对原、被告具有法律约束力。“协议”形成于“合同”之后，是对“合同”内容的变更，但从协议约定的“特别条款”看，该协议“甲方须在本协议签订后2日内向乙方支付2016年11月25日至2017年11月25日期间的执业注册费用2万元整”看，双方是以被告先履行完毕第一年3.5万元聘用工资支付义务作为附生效条件的，如该条件不成就，则双方继续履行原2016年11月25日合同，由此约定内容反之，即：如该条件成就，则2017年11月25日之后的每年聘用工资才按1万元计付。实际履行中，被告直至2017年12月20日即迟延近一个月才履行第一年工资的支付义务，原告于2017年12月20日当日即通过与陈桂香微信聊天的方式向被告作出要求按原合同履行的明确意思表示，显然主张被告违约，以其行为表明不同意按变更后协议履行。本案争议焦点之一即为：原告2019年11月7日签名的工资条内容是否原告对被告主张工资支付义务全部履行完毕的认可。对此本院认为，首先，从2017年11月25日协议看，被告明显未积极促成该协议生效，依法成立的合同是当事人之间的法律，“特别条款”本身即足以引起一个一般合同主体的高度注意，而作为主动提出变更合同条款的一个理性的法人，被告在订立该协议时更应当明确预见到违反“特别条款”的法律后果，原告虽接受了被告就第一年聘用工资的迟延履行，但被告并未就其迟延履行向原告作出过任何系履行变更后协议的表示，双方就此也从未再次达成合意；其次，权利人对自己民事实体权利的放弃应当以明示的方式作出。从“我新疆双银拍卖有限公司于2016年11月25日至2017年11月25日支付周云飞工资35,000元整，于2017年11月25日至2019年10月15日支付周云飞工资20,000元整，合计55,000元整”内容看，该工资条内容仅能证明被告在此期间向原告实际支付工资的时间、金额，并非对原告所领取工资涵盖期间的确认，按照一般公众最普通的理解，如系全部工资，则应付至2019年10月原告实际工作终结时间而非被告2019年10月15日向原告支付工资1万元之日，被告亦未提供任何证据证明原告以在此工资条上签名或其他方式放弃自己2017年10月25日至2019年11月7日工资按原合同即3.5万元/年支付的约定权利，被告须对自己随意忽略合同法律约束力的行为后果负责，承担举证不足的不利诉讼后果，原告诉请被告继续按2016年11月25日支付至2019年10月31日约定的工资具备事实根据和法律依据，本院应予支持。原告未履行部分2019年11月1日－25日的工资按法定月计薪天数21.75天计，应扣除2,916.67元（3.5万元/12个月），扣除后被告尚应支付原告的工资数额为47,083.33元（5万元-2,916.67元）。原、被告争议焦点之二为原告诉请的违约费用。民事责任的承担方式实行法定原则。上已述及，关于用人单位拖欠劳动者劳动报酬的法律责任，劳动合同法律赋予了劳动者有权要求依法解除劳动合同并由用人单位支付经济补偿金的救济权利。本案中，原、被告自行创设支付违约费用的民事责任缺乏法律依据，原告据此诉请被告支付违约费用，本院不予支持。原、被告争议焦点之三为被告的时效抗辩。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。本案即因原、被告劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生的争议，依据上述法律规定，原告的仲裁申请期间在双方劳动关系终止前不受该条款第一款中仲裁申请时效期间的限制，应当自2019年11月起算，则至原告提起案涉争议仲裁，其仲裁申请时效显然并未超法定期间，被告主张的仲裁时效起算时间不符合法律规定，其此项抗辩不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告新疆双银拍卖有限公司向原告周云飞支付工资47,083.33元，于判决生效后十日内付清；二、驳回原告周云飞要求被告新疆双银拍卖有限公司支付违约费用的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已按简易程序预交），由被告新疆双银拍卖有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   徐雪丽二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 日书  记  员   侯金萍书  记  员   刘亚琼