广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初12460号原告：简灿成，男，1976年12月24日出生，汉族，住所地广东省广州市海珠区。委托诉讼代理人：林景锋，广东海际明律师事务所律师。委托诉讼代理人：林倚正，广东海际明律师事务所律师。被告：李细美，女，1985年10月20日出生，汉族，住所地广西壮族自治区兴业县。第三人：深圳泛华小额贷款有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区东门街道深南东路**罗湖商务中心**14B单位，统一社会信用代码91440300591850428W。法定代表人：翟彬，董事长。委托诉讼代理人：李亮泉，广东粤拓盈泓律师事务所律师。第三人：陈灿明,男，1982年12月24日出生，汉族，住所地，住所地广东省德庆县iv>原告简灿成诉被告李细美、第三人深圳泛华小额贷款有限公司（下称泛华公司）、第三人陈灿明民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月27日立案。根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员邹妍独任审理，公开开庭进行了审理。原告简灿成的委托诉讼代理人林景锋、林倚正，第三人泛华公司的委托诉讼代理人李亮泉，第三人陈灿明到庭参加了诉讼，被告李细美因下落不明，本院依法公告，公告期限届满无到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告简灿成诉称：2018年3月被告经广州市乐有家房产经纪有限公司介绍找到原告，称其拟将位于广州市海珠区×××北路××中街4××号7××房的房产出售给买家李某某，已申请提前还贷，现急需一笔过桥资金66万元来赎契，并以房产作为抵押担保。2018年3月21日，原告经查册得知涉案房产有两次抵押登记，第一抵押权人为中国工商银行广州工业大道支行（下称工行），第二抵押权人为第三人泛华公司。当天被告提出借款66万元，并将其中的34万元用于提前偿还第三人泛华公司的借款本息，以涂销二押。为此原告委托第三人陈灿明向被告名下农行账户转账328800元，并监督被告将该款转账至第三人泛华公司的银行账户。之后被告提出转剩余借款32万元，用于清偿欠工行的借款本息。同月29日，原告与被告在广州市房地产交易登记中心申请办理涉案了房产抵押登记手续，现场双方签订了借款合同及房地产抵押合同，合同约定被告共向原告借款66万元，借期自2018年3月29日起至2019年3月28日，月息1.8%，逾期还款按每日1‰计算违约金，并承担原告为实现债权而产生的包括诉讼费、律师费等一切费用，被告提供广州市海珠区×××北路××中街4××号7××房的房产作为担保，抵押期限自2018年3月29日起至2019年3月28日止，担保范围包括主债权及利息违约金、实现抵押权的费用等。此后，原告向被告工行账户转账310400元。在等待工行扣款的过程中，被告擅自将账户内310400元转走，并失联，导致涉案房产交易未果，原告出借的资金也未能如期取回，被告的行为已违约，故起诉请求判决：1、被告向原告偿还借款本金66万元及截至2019年3月28日的借款利息142560元（按月利率1.8%计算），并从2019年3月29日起至实际还款日止，以66万元为基数，按年利率24%计算；2、被告向原告支付律师费1万元；3、原告对被告所有的位于广州市海珠区×××北路××中街4××号7××房的房产就拍卖、变卖所得价款，在第一、二、四项诉讼请求债权内享有第二顺位的优先受偿权；4、被告承担本案诉讼费。被告李细美没有提出答辩意见。第三人泛华公司述称：确认被告已经向其公司清偿全部债务，其公司通知被告办理涉案房产涂销抵押登记，但被告没有前来办理。第三人陈灿明述称：同意原告陈述的事实，确认其于2018年3月21日受原告的委托将328800元转入被告的银行账户，该款项属于原告所有。经审理查明：2018年3月21日被告以办理其所有的位于广州市海珠区×××路××中街4××号7××房房屋的涂销抵押登记手续为由，向原告提出借款申请。同日原告委托第三人陈灿明通过银行转账向被告转汇了328800元。被告收到该款后，将其中的322642.28元转汇至第三人泛华公司账户，用于偿还其对第三人泛华公司的债务。2018年3月29日原告与被告分别签署了《借款合同》和《房地产抵押合同》。《借款合同》约定：原告向被告出借借款66万元，借款期限自2018年3月29日至2019年3月28日，月利息1.8%，被告出现逾期还款，以未偿还借款为标准，按每日千分之一的标准计算违约金，并承担原告为实现债权而产生的包括诉讼费、律师费等一切费用，借款利息、违约金、经济损失可以累计计算，等。《房地产抵押合同》约定：为确保2018年3月29日《借款合同》的履行，被告自愿提供其所有的位于广州市海珠区×××路××中街4××号7××房房屋做抵押，抵押担保的范围包括主债务及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用，出现债务履行期限届满，被告未能清偿债务的情况，原告有权要求处分抵押物，等。当日原告与被告持上述房产的房产证在广州市国土资源和房屋管理局办理了抵押登记，原告于当日向被告的银行账户转汇了310400元。借款期限届满，被告未能清偿借款本息，原告经催讨欠款未果，遂于2020年3月27日提起本诉。原告为证明其诉讼请求，还提交了网上银行电子回单、银行流水、涉案房产的房产证、广州市不动产登记查册表等为证证实。网上银行电子回单及银行流水显示：2018年3月21日陈灿明通过其名下尾号5765中国工商银行账户向李细美名下尾号3874中国农业银行账户转汇328800元；2018年3月21日李细美通过其名下尾号3874中国农业银行账户向泛华公司账户转汇322642.28元；2018年3月29日简灿成通过其名下尾号2973中国农业银行账户向李细美名下尾号3674中国农业银行账户转汇310400元。涉案房产的房产证、广州市不动产登记查册表显示：被告为广州市海珠区×××路××中街4××号7××房的权利人，2012年12月6日设定抵押权，抵押权人为中国工商银行广州工业大道支行，债权数额为40万元；2017年5月6日设定二次抵押，权利人为深圳泛华小额贷款有限公司，债权数额为30万元；2018年3月29日再次设定抵押，权利人为简灿成，债权数额为66万元。经质证，第三人泛华公司对关于被告向其汇款的网上银行电子回单的证据三性予以确认，确认其公司已收到被告的全部还款。第三人陈灿明对其名下的银行流水及其向被告汇款的网上银行电子汇单的证据三性予以确认，确认其代原告向被告转汇款项的事实。被告没有到庭参加诉讼，也没有提交质证意见。经审查，本院对上述证据予以采信。另查，原告委托了广东海际明律师事务所提起本案诉讼，为此支出律师费10000元。原告表示：2018年3月21日被告向其借款34万元，其按月利率3%收取了当月的利息10200元，故当日实际转汇的金额为328800元；2018年3月29日被告称还需再借32万元偿还欠中国工商银行的借款，其亦按月利率3%收取了当月的利息9600元，故实际转汇的金额为310400元。原告向被告出借第二笔款项后，双方签署了本案的《借款合同》和《房地产抵押合同》，确认借款金额66万元。被告收到第二笔借款后，没有按约定归还欠中国工商银行的借款，偷偷将款项提取并失联。本院认为：本案属于民间借贷纠纷。《借款合同》和《房地产抵押合同》是原告与被告自愿签订，是双方当事人的真实意思表，合同内容没有违反法律和行政法规强制性规定，合同合法有效。关于借款金额，原告主张借款金额为66万元，并提交了网上银行电子回单及银行流水予以证明。从上述网上银行电子回单及银行流水显示，原告实际向被告转汇的款项只有639200元，且原告在诉讼中也自认其在出借款项时已扣收了当月的借款利息，故依据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，本院认定原告实际出借的金额为639200元。现还款期限届满，被告没有归还借款本息，已构成违约，原告有权主张被告归还借款本息及支付逾期利息。本案中，原告主张被告归还借款本金66万元，没有事实依据，本院不予支持，被告应向原告偿还借款本金639200元。原告主张被告按月利率1.8%计算借款期间的借款利息，符合合同约定，本院予以支持。本案《借款合同》和《房地产抵押合同》中均没有关于逾期利息的约定，原告主张逾期利息按年利率24%计算没有事实依据，本院不予支持，参照借期利息的标准，本院酌定逾期借款利息为月利率1.8%。原告主张被告支付律师费10000元，符合合同约定，本院予以支持。关于抵押权问题。从原告提交的涉案房产的房产证、广州市不动产登记查册表显示，涉案房产的第一顺位的抵押权人为中国工商银行广州工业大道支行，第二顺位的抵押权人为第三人泛华公司，第三顺位的抵押权人则为本案原告。第三人泛华公司在本诉中以明确表示，被告已向其公司结清债务，故第三人泛华公司对被告的债权已消灭，担保该债权的抵押权也同时消灭。现原告主张其对被告的上述房产就拍卖、变卖所得价款在本案请求的债权内享有第二顺位的优先受偿权，符合合同约定，于法有据，本院予以支持。被告无正当理由拒不到庭参加诉讼，违反到庭义务，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定（2015.8.6）》第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第二款第（二）项、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条第二款、第五十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告李细美在本判决生效之日起十日内向原告简灿成偿还借款本金639200元；二、被告李细美在本判决生效之日起十日内向原告简灿成支付借期利息、逾期利息，借期利息和逾期利息均以639200元为基数，自2019年3月29日起至实际还款日止，按月利率1.8%计算；三、被告李细美在本判决生效之日起十日内向原告简灿成支付律师费；四、如被告李细美不履行本判决第一项、第二项、第三项所确定的义务时，原告简灿成有权以广州市海珠区××路××中街479号708房房屋折价或拍卖、变卖该财产的价款在第二顺位优先受偿；五、驳回原告简灿成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13510元，由原告负担受理费2556元，被告负担受理费10954元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 邹 妍二〇二〇年十月十三日书记员 沙柳聪林志邦