上海市静安区人民法院行 政 判 决 书（2020）沪0106行初629号原告上海喜豆贸易有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人余水成。委托代理人郑晓华，上海春天律师事务所律师。被告上海市嘉定区应急管理局，住所地上海市嘉定区。法定代表人陆永俭。委托代理人金炎。委托代理人管瑜，上海博和律师事务所律师。原告上海喜豆贸易有限公司诉被告上海市嘉定区应急管理局不服行政处罚决定一案，本院于2020年9月1日立案受理，依法组成合议庭进行审理，并分别向原、被告送达了受理案件通知书、应诉通知书及起诉状副本。2020年10月15日，本院依法公开开庭审理了本案。原告法定代表人余水成、委托代理人郑晓华，被告法定代表人、行政机关负责人陆永俭、委托代理人金炎、管瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告于2020年3月19日作出编号(沪嘉)应急罚【2020】2002号《行政处罚决定书》(下简称涉案决定书)。该决定书认定：原告公司在2011年9月7日至2017年1月2日共销售奶油气弹(一氧化二氮压缩气体)1000盒，公司未取得危险化学品经营许可证，该行为违反了《危险化学品安全管理条例》(下简称《危化条例》)第三十三条第一款的规定，依据《危化条例》第七十七条第三款的规定，决定给予没收违法所得人民币玖佰元，并处罚款人民币壹拾万元(下币种相同)的行政处罚。原告诉称，被告认定的未取得危险化学品经营许可证经营危险化学品的行为是由上海净豆生物科技有限公司(下简称净豆公司)实施的，与原告无关。被告无任何法律依据对原告作出处罚，违法了行政处罚法的规定，侵害了原告的合法权益。故向法院起诉要求撤销被告作出的涉案决定书。原告为支持其诉称主张，向本院提交了：1、上海市公安局嘉定分局行政处罚决定书，证明余水成因违法行为受到行政处罚；2、上海市嘉定区人民检察院不起诉决定书，证明涉及违法行为的是净豆公司和余水成，原告无违法行为；3、被告作出的(沪嘉)应急罚【2020】2001号《行政处罚决定书》及涉案决定书，证明被告同时对余水成控制的企业，即原告及净豆公司进行行政处罚；4、奶油气弹的包装盒，标有“KAYSER”、”“食品添加剂(不可直接食用)”；产品名称为氧化亚氮，成分为液态之氧化亚氮压力气体。证明原告法定代表人无故意违法行为。被告辩称，被告依法受理案件、调查案件事实，最终根据事实，依法作出涉案决定书。被告在对原告作出行政处罚前，履行了行政处罚听证手续，符合法定程序。综上，被告作出的行政处罚决定认定事实清楚、证据确凿，适用法律正确、程序合法，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告向本院提交了证明行政行为合法的以下证据和法律依据：1、《现场检查记录》；2、责令限期整改指令书；3、原告法定代表人余水成的《询问笔录》；4、净豆公司法定代表人叶秀凤的《询问笔录》；5、原告营业执照及法定代表人身份证明；6、原告法定代表人余水成出具的原告销售奶油气弹的情况说明；7、净豆公司与买家订单；8、上海市公安局嘉定分局相关案卷材料；9、《立案审批表》；10、《现场检查记录》、《整改复查意见书》；11、《调查终结报告》；12、《案件内审流转表》；13、《行政处罚集体讨论记录》；14、《案件延期审批表》及《案件处理呈报表》；15、《行政处罚告知书》及《听证告知书》及送达凭证；16、原告提交的听证申请书；17、听证会通知书；18、听证笔录；19、《听证会报告书》及案件处理呈批表；20、涉案决定书及送达凭证；21、延期缴纳罚款申请书；22、延期缴纳罚款审批表及批准书及送达凭证；23、检察意见书；24、《中华人民共和国安全生产法》第九条、第六十二条第一款第(二)项，《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第三十八条、第四十二条、第四十三条，《安全生产违法行为行政处罚办法》第三十一条，《危化条例》第三十三条第一款、第七十七条第三款，《危险化学品目录》(2015版)(以上的8、9、12至14、19、22系内部材料，仅提交本院)。经庭审质证，原告对被告提交的证据1认为，被告未进行现场检查；对证据2、5、10、11、15至17、20、21、23、24无异议，对证据3、4认为，对笔录中记载的销售数量有异议；对证据6认为记载的销售数量有异议；对证据7认为淘宝网上实际是卖了其他产品但备注记载了“奶油气弹”；对证据18中记载的销售数量有异议。对证据8、9、12至14、19、22认为未收到。被告对原告证据真实性无异议，但认为不能证明原告观点，刑事处罚与行政处罚并不属于同一范畴，净豆公司与原告系两家不同公司，均有违法行为，被告对两家公司进行处罚并无问题，无许可证进行销售危险化学品不以故意为前提。本院对经庭审质证的证据材料进行审查后认为：被告提供的证据材料，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，符合定案证据所需的关联性、合法性、真实性要件，可以证明待证事实，本院予以采纳；被告出示的职权依据、程序依据及法律适用依据系现行有效，与审查被诉行政处罚决定的合法性相关，本院予以确认。被告提交的内部材料，本院当庭予以了说明。原告提供的证据3能够证明被诉行政处罚决定客观存在和原告起诉符合法定条件等事实，本院予以确认，原告证据1、2、4本院综合案件情况予以综合判断。经审理查明，原告于2011年8月16日经市场监管部门核准设立，原告以公司名义于2008年4月在淘宝网站开设“绿之素咖啡”店铺。2018年底，公安机关对净豆公司、余水成涉嫌非法经营犯罪活动进行侦查，在侦查过程中发现余水成任法定代表人的原告公司亦存在非法销售危险化学品的行为净豆公司及原告销售的涉案奶油气弹(KAYSER牌笑气)经有关检测部门检测出一氧化二氮成分。2019年11月29日，检察机关对净豆公司、余水成实施的非法经营危险化学品的行为作出不予起诉的决定，并向被告发出检察意见书，建议被告根据《危化条例》对净豆公司、余水成给予相应的行政处罚。被告接检察意见书后，即对原告、净豆公司(另案查处)进行调查，并于2020年1月3日对原告违法行为进行立案查处。经调查，原告法定代表人余水成自认公司自2011年至2017年1月间共销售奶油气弹1000盒，盈利900元，销售期间未取得危险化学品经营许可证。被告亦查明，原告利用“绿之素咖啡”淘宝店铺及余水成私人账户进行奶油气弹的销售。同年2月20日，被告向原告发出了听证告知书，就有关违法事实、拟作出的处罚、原告享有的权利等向原告进行了告知。原告于同月24日提交听证申请书，被告依法于同年3月9日举行听证会，听取了原告的陈述、申辩意见，并对原告的陈述申辩意见形成听证报告。期间，被告依法办理了案件审理延期手续、并将案件提交负责人集体讨论会进行讨论。同年3月19日，被告根据查明事实，依据《危化条例》第七十七条第三款的规定，作出涉案决定书。原告不服，遂向本院提起诉讼。另查，一氧化二氮列入国家《危险品化学目录》，序列号为2561，一氧化二氮的别名为氧化亚氮、笑气。本院认为，根据《中华人民共和国安全生产法》第九条、第一百一十条，《危化条例》第七十七条之规定，被告具有负责本行政区域内危险化学品生产、经营的督管理工作及对违反危险化学品经营规定的行为进行行政处罚的职权。《危化条例》第三十三条规定，国家对危险化学品经营实行许可制度。未经许可，任何单位和个人不得经营危险化学品。根据被告提交的调查、询问笔录、原告公司淘宝店铺销售记录等证据，可以证明原告自2011年开始从事危险化学品销售经营活动直至2017年1月，但原告销售期间并未取得危险化学品经营许可证，原告的行为违反了《危化条例》第三十三条的规定，被告遂依据《危化条例》第七十七条第三款之规定，对原告作出没收违法所得900元，罚款10万元的行政处罚决定，被告属认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。被告于2020年1月3日立案，经调查、取证后于同年3月19日作出行政处罚决定。期间，被告依法办理了案件延期审理审批手续，在作出行政处罚决定前，被告依法向原告进行了行政处罚事先告知，在原告提出听证申请后，组织了听证会，案件并经被告负责人集体讨论，被告的行政程序合法。原告诉称陈述的“未取得危险化学品经营许可证经营危险化学品的行为是由上海净豆生物科技有限公司实施”一节，系原告推卸责任的行为，有关淘宝店铺的销售记录，原告客户人员笔录及原告法定代表人出具的情况说明足以证明原告实施了未取得危险化学品经营许可证经营危险化学品的行为，本院对原告的辩解观点不予支持。对原告辩论阶段陈述的“即使存在违法行为，但已过法律规定的追溯期”、销售数量不符一节，本院认为，《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定，“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。”原告公司、净豆公司及余水成的违法行为已于2018年年底前被相关公安机关发现并进入刑事侦查阶段，且原告公司的销售行为呈连续状态，被告对原告的违法行为立案处理并未违反《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条的规定。原告法定代表人自认销售数量为1000盒，且事后原告一直未就销售数量问题向被告等部门提出异议，本院对此不予采信。希望原告从本案吸取教训，正视“笑气”带给人们的危害，努力倡导远离毒品和不良环境，合法、合规经营，构建纯净的社会环境和网络销售环境。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告上海喜豆贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告上海喜豆贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  朱坚军人民陪审员  戴岱元人民陪审员  刘兴来二〇二〇年十月十五日法官 助理  林兴乐书 记 员  胡晓涛附：相关法律条文一、《中华人民共和国安全生产法》第九条国务院安全生产监督管理部门依照本法，对全国安全生产工作实施综合监督管理；县级以上地方各级人民政府安全生产监督管理部门依照本法，对本行政区域内安全生产工作实施综合监督管理。国务院有关部门依照本法和其他有关法律、行政法规的规定，在各自的职责范围内对有关行业、领域的安全生产工作实施监督管理；县级以上地方各级人民政府有关部门依照本法和其他有关法律、法规的规定，在各自的职责范围内对有关行业、领域的安全生产工作实施监督管理。安全生产监督管理部门和对有关行业、领域的安全生产工作实施监督管理的部门，统称负有安全生产监督管理职责的部门。第一百一十条本法规定的行政处罚，由安全生产监督管理部门和其他负有安全生产监督管理职责的部门按照职责分工决定。予以关闭的行政处罚由负有安全生产监督管理职责的部门报请县级以上人民政府按照国务院规定的权限决定；给予拘留的行政处罚由公安机关依照治安管理处罚法的规定决定。……二、《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。第三十一条行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。第三十八条调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（一）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；（二）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；（三）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；（四）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应当集体讨论决定。在行政机关负责人作出决定之前，应当由从事行政处罚决定审核的人员进行审核。行政机关中初次从事行政处罚决定审核的人员，应当通过国家统一法律职业资格考试取得法律职业资格。第四十二条行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。听证依照以下程序组织：……