广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤13刑终314号原公诉机关广东省惠东县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨志光，男，1976年10月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省五华县******江下坝，公民身份号码441************39X。因涉嫌诈骗罪，于2019年8月11日被惠东县公安局刑事拘留；因涉嫌诈骗罪，经惠东县人民检察院批准，同年9月18日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。指定辩护人丘淑婷，北京盈科（惠州）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）邱佛梅，女，1990年11月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠东县***********2*，公民身份号码441************328。因涉嫌诈骗罪，于2019年5月16日被惠东县公安局刑事拘留；于2019年6月20日被取保候审；同年9月17日经惠东县人民检察院批准，由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。指定辩护人黄小英，广东惠泰律师事务所律师。广东省惠东县人民法院审理惠东县人民检察院指控原审被告人杨志光、邱佛梅犯诈骗罪一案，于2020年5月27日作出（2020）粤1302刑初636号刑事判决。于2020年6月23日作出（2020）粤1323刑初166号刑事判决。宣判后，被告人杨志光、邱佛梅不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查阅卷、讯问上诉人和听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年10月初，被告人邱佛梅以能够帮被害人曾某雅找到惠东县四大银行的正式编制的工作为由，骗取被害人曾某雅父亲曾某凡人民币10万元，后被告人邱佛梅未能提供银行岗位编制，又与被告人杨志光一同以能够帮被害人曾某雅找到惠东县政府部门有正式编制的工作为由，再次骗取被害人曾某雅父亲曾某凡人民币12万元。2018年上半年，被告人杨志光、邱佛梅以能为被害人曾某健找到深圳市政府单位有正式编制的工作为由，骗取被害人曾某健父亲曾某凡人民币10万元。2018年底，被告人杨志光、邱佛梅夫妇变更联系方式并离开惠东，被害人曾某凡随即到公安机关报案。2019年5月15日10时45分许，被告人邱佛梅在广州地铁海珠广场站被公安机关抓获。2019年8月10日10时许，被告人杨志光在清远市清新区*******“苏宁易购”门前路段偶遇交警查车，因冒用他人身份被公安机关抓获。原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、到案经过、现场勘验笔录、现场方位图、现场平面图及现场照片、被害人的陈述及辨认笔录、证人证言、被告人的供述及辩解、银行流水、户籍证明。此外，还有公司转入资料、营业执照、审讯光盘及庭审笔录等材料在卷佐证。原审法院认为，被告人杨志光、邱佛梅以经济咨询为业，在对四大国有银行、政府职能部门是否招录带编制职工以及招录职工的程序毫无了解的情况下，虚构事实，故意夸大自己的能力，声称可以帮被害人通过金钱疏通关系帮其子女找到正式的带编制工作，并分四次骗取了被害人共32万元。在收了上述款项后，被告人更换手机联系方式，从此逃匿，杳无音讯。从其行为足以认定，二被告人主观上具有非法占有的故意，客观上采用隐瞒真相、虚构事实的方式，骗取他人财物，数额巨大，其已触犯了刑律，构成诈骗罪。公诉机关控二被告人的犯罪事实清楚、证据确实充分，本院予以支持。对被告人杨志光及其辩护人提出“不构成犯罪”的意见，经查，被告人杨志光归案后曾曾承认诈骗的犯罪事实，对此有同案被告人邱佛梅的供述材料，还有辨认笔录、银行流水、转账记录、手机微信聊天截图等证据材料予以佐证。上述证据能相互印证，形成完整证据链，足以认定被告人杨志光、邱佛梅共同诈骗被害人曾某凡32万元的犯罪事实。故对杨志光及其辩护人提出的意见不予采纳。被告人邱佛梅归案后如实供述自己犯罪事实，具有坦白情节，依法予以从轻处罚。对被告人邱佛梅的辩护人提出的被告人邱佛梅具有坦白情节，请求从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实相符，予以采纳。被告人杨志光拒不认罪，且未如实供述，其辩护人提出的被告人具有坦白情节的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人杨志光犯诈骗罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人邱佛梅犯诈骗罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币四万元。三、责令被告人杨志光、邱佛梅退还被害人曾某凡320000元。上诉人杨志光提出上诉意见称，我有介绍曾某健到惠东平山卫生监督所上班。也介绍了曾某雅去惠州平安银行，但因为当时公司领导调动和曾某雅未拿到毕业证的问题，未能到银行工作。而后我也联系惠东环卫局办公室主任李某东，对方称让曾某雅先去面试，合格后可以考试转正式编制。我微信转账二万元定金给李某东。2018年曾某凡找我谈，如果曾某雅工作没有那么快，帮他儿子先安排上班。我找到立邦派遣公司帮忙进平山卫生监督所上班，司机合同工，要三万元介绍费，曾某凡同意后在2018年7、8月份签合同上班。其辩护人提出辩护意见称，杨志光并无诈骗的主观故意，实际也并未实施欺诈的客观行为，一审判决认定杨志光构成诈骗系事实不清、证据不足、适用法律错误，二审应依法撤销原判，改判杨志光无罪。杨志光的行为不具备诈骗罪的犯罪构成要件。一、杨志光主观上不具有诈骗罪所必须的非法占有的主观故意。虽然杨志光在收取被害人的费用后未完成其初始委托的目的，但也居间操作促使被害人子女工作，杨志光作为这种非正当性居间请托关系的居间人，已经实际开展了请托工作，但最终未能成功的，不应认定为诈骗，属于民事纠纷的范畴。二、杨志光客观上不具有诈骗罪虚构事实、隐瞒真相的客观要件的行为。邱佛梅提出上诉意见称，是初犯，法律意识淡薄，但认罪态度较好，有坦白情节，认罪悔罪，但罚金过高。其辩护人提出辩护意见称，一审判决事实清楚，程序正当，适用法律正确，但其家庭困难，判处罚金较重，恳请法院酌情予以改判。本院经审理查明，原审法院认定杨志光、邱佛梅虚构事实，故意夸大自己的能力，声称可以帮被害人通过金钱疏通关系帮其子女找到正式的带编制工作，骗取了被害人共计32万元。在收了上述款项后，被告人更换手机联系方式，从此逃匿，杳无音讯。其行为构成诈骗罪。其事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，且能相互印证，本院予以确认。对于上诉人杨志光、邱佛梅及其辩护人的上诉意见及辩护意见，本院综合评判如下：上诉人杨志光具有非法占有的目的，与上诉人邱佛梅在本案所涉诈骗罪构成共同犯罪。根据邱佛梅与杨志光的银行转账记录显示，邱佛梅于2016年10月在收到曾某凡两次转账共计22万元，但在收款后随即向杨志光转账；而被害人在2018年3月至4月期间，又分三次通过银行转账及微信转账给杨志光共计十万元。结合上诉人邱佛梅的供述、被害人陈述，可以认定杨志光是明知该钱款用于为被害人曾某凡子女疏通关系找到工作，但其收到钱款后用于还债及生活开支等。之后曾某凡联系杨志光、邱佛梅还款，该二人并未还款，又更换了电话号码，以致被害人无法联系。以上事实有邱佛梅、杨志光的银行转账记录、被害人陈述、邱佛梅供述等证据材料予以证实，故对杨志光及其辩护人提出的意见不予采纳。上诉人邱佛梅到案后能如实供述，且认罪认罚，可以予以从轻处罚。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨志光、邱佛梅的上诉意见，据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 杨举添审 判 员 唐荣平审 判 员 邱玉薇二〇二〇年十月十四日法官助理 任婷婷书 记 员 姚茂敏附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。