福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初3992号 原告：李福华，女，1965年5月18日出生，汉族，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：闫俊宇，福建司泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赖欣源，福建司泽律师事务所律师。 被告：厦门新欢乐园餐饮有限公司，住所地福建省厦门市思明区白鹭洲购物游乐城**，统一社会信用代码91350200705459022F。 法定代表人：孔灿伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘金英，女，该公司职员。 被告：厦门白鹭洲舒友海鲜大酒楼有限公司，住，住所地福建省厦门市思明区白鹭洲东路****一社会信用代码91350200699947272N. 法定代表人：吴明娜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：沈克端，女，该公司职员。 原告李福华与被告厦门新欢乐园餐饮有限公司（以下简称“新欢乐园餐饮公司”）、厦门白鹭洲舒友海鲜大酒楼有限公司（以下简称“舒友海鲜大酒楼公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2020年3月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李福华及其委托诉讼代理人闫俊宇，被告新欢乐园餐饮公司的委托诉讼代理人刘金英，被告舒友海鲜大酒楼公司的委托诉讼代理人沈克端到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李福华向本院提出诉讼请求：1.判令新欢乐园餐饮公司、舒友海鲜大酒楼公司共同赔偿李福华102627.11元；2.判令诉讼费用由新欢乐园餐饮公司、舒友海鲜大酒楼公司承担。事实与理由：李福华系新欢乐园餐饮公司招录，派遣到舒友海鲜大酒楼公司工作，岗位为清洁员。2019年4月12日11时左右，李福华在舒友海鲜大酒楼公司垃圾房扔食品包装纸皮时，因地板有水很湿滑不慎滑倒摔伤，公司负责人员魏敦钦用电瓶车将李福华送往厦门大学附属中山医院就诊治疗，经医生诊断，李福华左桡骨远端骨折，李福华后办理住院做了手术。李福华受伤至今多次向二被告要求协商解决受伤赔偿事宜，但均协商未果。二被告作为共同侵权人应承担事故造成李福华的损失。李福华各项损失明细为：医疗费合计24619.11元、住院伙食补助费1200元、交通费120元、营养费9000元、护理费7200元、误工费48888元、鉴定费1600元、后续医疗费10000元，合计102627.11元。其中，医疗费24619.11元已由新欢乐园餐饮公司实际支付完毕，考虑到责任比例分摊问题，该医疗费用一并计入损失总额。 新欢乐园餐饮公司答辩称，一、李福华是在新欢乐园餐饮公司工作，摔伤地点也是在新欢乐园餐饮公司处，相关责任纠纷应由新欢乐园餐饮公司与李福华处理，与舒友海鲜大酒楼公司无关。二、李福华受伤后，新欢乐园餐饮公司第一时间派员工魏敦钦将其送往医院，并由新欢乐园餐饮公司垫付一切诊疗费。李福华住院治疗期间，是由其配偶罗刚梦照料，罗刚梦也是在新欢乐园餐饮公司上班，新欢乐园餐饮公司在此期间都有正常给李福华及罗刚梦发放工资。另，李福华住院期间，公司每天都有派员工给李福华夫妇送餐，李福华主张的医药费、事发当月的误工费、住院伙食补助没有事实和法律依据。三、李福华上班期间，新欢乐园餐饮公司为其提供了防滑雨鞋、手套等防护工具，并且事发时地面也是平整、干净的，李福华摔伤自身也存在一定的过失，其自身也应承担一定的责任，其责任比例以50%为宜。四、新华保险公司已经向李福华理赔5000元，该部分款项应予以扣除，再扣除新欢乐园餐饮公司垫付的医药费，剩余部分损失应由李福华按过错比例自行承担。五、鉴定机构评定的误工期、护理期、营养期过长，应酌定部分采纳，李福华主张的误工费、护理费、营养费过高。 舒友海鲜大酒楼公司答辩称，我司未接触过李福华这个人，未与其办理过任何用工手续，李福华没有在我司上班，摔伤事故也不是发生在我司，这些事实在（2019）闽0203民初12376号案件中，李福华已经确认。李福华要求我司赔偿没有任何事实和法律依据，请求依法驳回李福华对我司的全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 李福华于2017年4月2日起在新欢乐园餐饮公司担任清洁员。2019年4月12日上午，李福华在新欢乐园餐饮公司上班期间不慎摔伤，当日李福华被送往厦门大学附属中山医院住院治疗，至2019年4月24日出院，共计住院12天。李福华经诊断为左尺桡骨远端骨折，于2019年4月16日行右左桡骨骨折切开复位钛板内固定术，出院医嘱建议一年后取内固定物。新欢乐园餐饮公司垫付了李福华住院期间的医疗费用24619.11元以及出院后新产生的医疗费1149.92元，合计25769.03元。李福华住院期间，由其配偶罗刚梦照顾，新欢乐园餐饮公司向李福华夫妇配送了午餐和晚餐。罗刚梦亦系新欢乐园餐饮公司员工，其月工资为3700元,新欢乐园餐饮公司向罗刚梦足额发放了2019年4月至2019年11月期间的工资。2017年5月31日，李福华向新欢乐餐饮公司出具一份承诺书，承诺因李福华已超过国家法定退休年龄，无法签订劳动合同并办理社会保险，但因其身体素质较好，强烈要求该公司雇佣其本人从事洁净部岗位，其本人承诺雇佣期间服从新欢乐园公司的管理制度和工作安排，注意自身安全，雇佣期间若发生意外伤害，若公司为其购买了商业保险，其本人同意，除商业保险理赔待遇外，不再向公司主张任何赔偿责任，李福华在该承诺书落款处签名确认，其配偶罗刚梦以李福华配偶的身份亦在该承诺处尾部签字确认对承诺书的内容无异议。李福华月工资为3750元，2018年4月30日，新欢乐园餐饮公司向舒友海鲜大酒楼公司出具委托书，委托舒友海鲜大酒楼公司代为发放李福华等已满退休年龄人员的雇佣报酬。舒友海鲜大酒楼公司向李福华发放了2018年5月至2019年3月的工资，新欢乐园餐饮公司在李福华受伤后足额发放了李福华2019年4月份当月的工资。李福华受伤后，新华人寿财产保险股份有限公司向李福华支付了意外伤害保险保险金5000元，庭审中新欢乐园餐饮公司、舒友海鲜大酒楼公司均确认上述意外伤害保险的保险费并非由该两家公司支付。2019年5月30日，李福华以舒友海鲜大酒楼公司为被申请人申请劳动仲裁，请求确认与舒友海鲜大酒楼公司存在劳动关系，厦门市劳动仲裁委员会以仲裁申请不属于劳动争议为由决定不予受理，李福华不服该决定，向本院提起诉讼，本院于2019年11月27日作出（2019）闽0203民初12376号民事判决，认为李福华至厦门舒友欢乐园大酒楼担任清洁员时已超过法定退休年龄，无法与用人单位建立劳动关系，判决驳回李福华的诉讼请求，该判决已生效。 本案审理期间，经李福华申请，本院委托鉴定机构对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费项目进行鉴定，后李福华撤回了伤残等级鉴定申请。2020年6月30日，福建正泰司法鉴定中心出具正泰司鉴[2020]临鉴字第248号司法鉴定意见书，评定：1.李福华的误工期180日、护理期60日、营养期90日；2.李福华取出内固定物的后续治疗费总共约需10000元。上述鉴定产生的鉴定费1600元已由李福华预交。 庭审中，李福华陈述其摔伤过程为2019年4月12日其在新欢乐园餐饮公司上早班，在走过通道到垃圾房倒垃圾时，因前一天下雨路上湿滑，且新欢乐园餐饮公司提供的雨鞋鞋底磨损严重不防滑导致摔伤；摔伤过程中无其他人看到，但摔伤后店长、厨师长有过来看；雨鞋在去医院的时候已经扔垃圾桶了，目前无法提供该雨鞋。新欢乐园餐饮公司对李福华陈述的雨鞋不防滑的情况不予认可。李福华庭审中还陈述其出院后未聘请护工护理，由其两个妹妹帮忙照顾；其没在舒友海鲜大酒楼公司上班过，一直在新欢乐园餐饮公司上班。 本院认为，新欢乐园餐饮公司聘用已达法定退休年龄的李福华担任清洁员，双方之间形成劳务合同关系。 李福华在为新欢乐园餐饮公司提供劳务过程中不慎摔伤，新欢乐园餐饮公司作为雇佣单位应承担赔偿责任。李福华称摔伤系因事故前一天下雨路上湿滑，同时新欢乐园餐饮公司为其提供的雨鞋防滑性能不佳导致，但未就此提供证据证明，新欢乐园餐饮公司主张李福华摔伤与其自身走路不够谨慎也有一定关系，李福华自身亦存在一定过错具有可信度，本院予以采纳，据此本院酌定减轻新欢乐园餐饮公司30%的责任，即新欢乐园餐饮公司应对李福华的损失承担70%的赔偿责任。舒友海鲜大酒楼公司虽向李福华发放了部分月份的工资，但舒友海鲜大酒楼公司和新欢乐园餐饮公司均确认上述工资系舒友海鲜大酒楼公司代新欢乐园餐饮公司发放；李福华、罗刚梦签字确认的承诺书均确认雇佣单位为新欢乐园餐饮公司；李福华摔伤的地点在新欢乐园餐饮公司，李福华庭审中亦确认其一直在新欢乐园餐饮公司工作，并未在舒友海鲜大酒楼公司工作过，综合以上证据应确认李福华系为新欢乐园餐饮公司提供劳务，李福华要求舒友海鲜大酒楼公司共同承担赔偿责任的诉求缺乏依据，本院不予支持。 关于李福华的损失范围，本院认定如下：1.医疗费合计25769.03元（已由新欢乐园餐饮公司全额垫付）；2.住院伙食补助费：住院12天，双方确认李福华住院期间的午餐和晚餐系由新欢乐园餐饮公司提供，本院酌定住院期间的伙食补助费为20元/天*12天=240元；3.交通费：住院12天，酌按10元/天计算为120元；4.营养费：根据医疗费总额，酌按10%支持其营养费，营养费酌定为2500元；5.护理费:李福华住院期间系由其配偶罗刚梦护理，罗刚梦亦系新欢乐园餐饮公司员工，李福华住院期间罗刚梦的工资正常发放，住院期间的护理费不予支持。李福华经鉴定总护理期为60天，扣除住院12天，则院外护理期为48天，李福华陈述称未聘请雇工，系由其妹妹护理，酌按亲属护理标准确定其院外护理费。李福华护理依赖程度未作鉴定，未能举证证明其系需要全部护理依赖，应按部分护理依赖程度确定，护理费经计算为48天*200元/人/天*护理依赖程度50%=4800元；6.误工费：李福华经鉴定误工期为180天，其于2019年4月12日受伤后当月的工资已足额发放，其月工资为3750元，则误工费应计算为3750元/30天*(180天-18天)=20250元；7.鉴定费：1600元；8.后续治疗费：10000元（依鉴定意见确定）。以上项目总计为65279.03元，依责任比例70%计算，新欢乐园餐饮公司应承担的赔偿数额为45695.32元，扣除其已垫付的款项25769.03元，还应支付19926.29元。李福华从新华人寿财产保险股份有限公司获得的意外伤害保险的理赔款5000元非新欢乐园餐饮公司所投保，保费亦非新欢乐园餐饮公司缴交，新欢乐园餐饮公司未能举证上述意外伤害保险系该公司为李福华所投保，对新欢乐园餐饮公司主张赔偿款中应扣除该意外伤害保险金的意见，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、厦门新欢乐园餐饮有限公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿李福华各项损失19926.29元； 二、驳回李福华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2352元，减半收取计1176元，由厦门新欢乐园餐饮有限公司负担228元，李福华负担948元。上述款项，应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 刘建发 二〇二〇年十月二十七日 法官助理 孟晓媚 代书记员 廖尤坪 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条第三款没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。 适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。