广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初5421号原告：蒋仁方，男，1975年11月5日出生，汉族，住湖南省东安县，委托诉讼代理人：许平，广东韬普律师事务所律师。被告：广州市南沙区大岗炳记机械设备租赁部，住所地广州市南沙区大岗镇大岗村大南路****，统一社会信用代码92440101L60006298P。经营者：李嘉宝，女，1984年9月22日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，委托诉讼代理人：刘素君、陈少媚，国信信扬律师事务所律师。第三人：深圳市中建基础工程有限公司，，住所地广东省深圳市龙华区龙华街道华联社区大浪南路海荣豪苑**G216统一社会信用代码914403006875882768。法定代表人：谢俊明，副总经理。委托诉讼代理人：古鹏，广东君孺律师事务所律师。原告蒋仁方诉被告广州市南沙区大岗炳记机械设备租赁部（以下简称炳记租赁部）、第三人深圳市中建基础工程有限公司（以下简称中建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋仁方及其诉讼委托代理人许平，被告炳记租赁部的委托诉讼代理人陈少媚，第三人中建公司的委托诉讼代理人古鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋仁方诉称，2018年3月，原告蒋仁方在被告炳记租赁部入职，之后被派往珠海市香洲区环岛北路中医药科技产业园横琴宝冶工地（以下简称宝冶工地）工作，第三人中建公司是宝冶工地的建设单位。2018年5月27日，因第三人中建公司在未确保工地符合重物作业的情况下指挥原告蒋仁方作业，致使原告蒋仁方驾驶的挖机失衡坠落，下肢被压伤、畸形。事故后，原告蒋仁方被送往珠海市医结合医院治疗276天，后又在中山大学附属第五医院住院68天，广州中医药大学附属第一医院住院9天。经鉴定原告蒋仁方损伤伤残程度综合评定为九级伤残两项，后续左人工髋关节翻修预计需90,000元/次，每15年翻修一次；后续行左下肢据活动训练、理疗预计需6,000元。因事故发生时被告炳记租赁部未给原告蒋仁方缴纳社保，一直拖延至2020年4月也未向劳动局申报工伤。2020年4月10日原告蒋仁方去申报工伤，因已超过一年的时限，广州市南沙区人力资源与社会保障局（以下简称南沙社保局）不予受理。据此，原告蒋仁方起诉请求判令：1、被告炳记租赁部赔偿医疗费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、交通费、住宿费、误工费、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、伤残鉴定费等共计664,045.12元；2、被告炳记租赁部承担本案的诉讼费。被告炳记租赁部辩称，原告蒋仁方与被告炳记租赁部确实存在劳动关系。但原告蒋仁方以侵权之诉提起诉讼，本案应当查明侵权事实、主体、后果。被告炳记租赁部作为用人单位已经提供涉事的三一履带吊机是在2018年1月15日出厂，在涉案工地第一次投入使用，且投入使用前已经过检验，结果为合格，事故发生不是因为机械设备问题导致。被告炳记租赁部作为用人单位聘请原告蒋仁方驾驶涉事机械设备已经核实其具备相应操作资格证，也已经提供给第三人中建公司备案。被告炳记租赁部已尽到用人单位的审核义务。在排除机械设备后，因为第三人中建公司没有履行道路夯实的义务，使得原告蒋仁方受伤达到高度盖然性。第三人中建公司应当保证路面平整、硬实，并应当提供专业司索指挥，对操作司机即原告蒋仁方进行安全教育，否则因此导致案外人的及其受损或者人员损害、财产损害均由第三人中建公司承担责任。事故发生场地是不坚实导致原告蒋仁方陷入泥坑，因此，第三人中建公司应当对涉案事故承担全部责任。第三人中建公司述称，一、第三人中建公司和被告炳记公司之间存在机械设备租赁关系，双方2018年5月10日签订的租赁合同中，明确约定机械设备租赁的费用每月75,000元，入场费20,000元，机械设备由被告炳记租赁部配备有相应资质的工作人操作。二、从原告蒋仁方提交的相关证据显示，原、被告双方存在劳动关系，本案依法属于劳动争议仲裁前置程序，虽然，在本案之前原告蒋仁方就自己的人身伤害向南沙社保局申请认定工伤没有被受理，但是未认定工伤的程序不能否定原告蒋仁方就自己的人身伤害以工伤标准提起劳动争议仲裁。本案不应属于人民法院受理范围。三、原告蒋仁方受伤后，第三人中建公司先后垫付医疗费103,654.20元，护理费79,040元、出院后出于人道给原告蒋仁方垫付后期生活费113,610元，合计296,304.20元。第三人中建公司保留在本案结案后向原、被告追偿该部分款项法律权利。四、本案的事故发生系原告蒋仁方自己操作失误造成，因为原告蒋仁方驾驶的履带吊机要转弯，当时在事发现场拐弯处已经有一台机器设备停靠，在第三人中建公司派驻现场的工作人员叮嘱原告蒋仁方稍微等一下，由该工作人员在前方看路能否过去的情况下，原告蒋仁方自行驾驶履带吊机通过，履带吊机侧翻致本案事故。本案发生过错完全是原告蒋仁方自己操作造成，第三人中建公司已经在力所能及范围内垫付了296,304.20元，不应由第三人中建公司承担原告蒋仁方诉求的相关损害赔偿。经审理查明，2018年3月28日，蒋仁方向炳记租赁部填报《员工入职登记表》，内容姓名蒋仁方，户口所在地湖南省××县大盛镇××组，现住址湖南省××县大盛镇××组，工资1,895元，试用期三个月。同日，蒋仁方（乙方）与炳记租赁部（甲方）签订《劳动合同》，约定劳动合同期限从2018年3月28日起至2019年3月27日止，试用期三个月，工作岗位司机，工作地点甲方有权根据工作情况安排乙方出差和外派到工地上班。乙方正常工作时间的工作为1895元/月，如有加班，按照正常工作时间的工资为基数计算加班费。对甲方每月发放的工资总额有异议的，应当在收到工资总额之后的二天内提出，否则视为无异议。乙方住址（通信地址）湖南省××县大盛镇××组。当日，蒋仁方向炳记租赁部出具《声明和保证书》，内容为因本人原因，要求炳记租赁部无需给本人购买社保，并要求炳记租赁部将全部社保费用在工资中一并支付。炳记租赁部已向本人书面不购买社保所带来的权益损失和风险，本人清楚并知悉且愿意承担一切风险，本人保证不因社保原因向炳记租赁部主张任何权利。2018年5月10日，中建公司（甲方）与广州市炳记机械工程有限公司（乙方，以下简称炳记机械公司）签订《机械设备租赁合同》，内容为甲方向乙方租赁履带吊机90T一台，月租金75,000元，使用地点珠海横琴二桥旁粤澳合作中医药产业园综合配套（宿舍）工程。从乙方安装调试正常运转交付使用之日或开工之日即2018年4月2日起计。2018年5月27日下午21时左右，蒋仁方在涉案工地驾驶履带吊机发生事故受伤，被送往珠海市第二人民医院治疗，入院诊断为中医诊断：1.下肢骨折；西医诊断：1.右胫骨下段开放式骨折、2.右腓骨不全骨折、3.左侧髋臼脱位、4、左髋关节脱位、5.左髋坐骨神经损伤、6.左足骰骨撕脱性骨折、7.左足第5跖趾关节脱位、8、全身多处皮肤软组织挫裂伤等。2020年4月3日，炳记租赁部（甲方）与蒋仁方（乙方）签订《协议书》，约定双方协商一致解除既订的《劳动合同》于2020年3月30日解除，双方的劳动关系自解除之日终止。2020年4月14日，广州市南沙区人力资源和社会保障局（以下简称南沙社保局）向蒋仁方发出[2020]5705357号《工伤认定申请不予受理决定书》，内容为蒋仁方于2020年4月10日提交的工伤认定申请收悉，经审查于2018年5月27日受伤至2020年4月10日止，已超过提出工伤认定申请时效，决定不予受理。2020年4月24日，中山大学法医鉴定中心（以下简称中大鉴定中心）受蒋仁方委托判定蒋仁方的伤残等级+后续治疗费，蒋仁方支付鉴证咨询服务*鉴定费2,700元。2020年6月18日，中大鉴定中心出具中大法鉴中心[2020]临鉴字第L68551号鉴定意见书，鉴定意见为蒋仁方符合《人体损失致残程度分级》九级伤残二项；后续行左人工髋关节翻修预计需90,000元/次，每15年翻修一次；后续行左下肢活动训练、理疗等治疗预计需6,000元。2020年6月29日，永州市宏一物业服务有限责任公司出具《证明》，内容为蒋仁方是珊瑚海小区3栋804房的业主。2020年8月18日，炳记机械公司出具《情况说明》，内容为鉴于炳记机械公司与中建公司签署了《机械设备租赁合同》，由于未有足够人手，故炳记机械公司委托炳记租赁部派遣一名司机操作上述三一履带吊机，由炳记机械公司向炳记租赁部支付相应劳务服务费用。随后，炳记租赁部派遣蒋仁方到炳记机械公司。2020年9月8日，蒋仁方查询永州市不动产信息《房屋单元登记簿》，登记冷水涧区站前北路与传芳路交汇处的西北角（珊瑚海）3804，套内面积70.40平方米，登记日期2016年6月4日，所有权人蒋仁方，共有权人王满华。2020年9月8日，东安县大盛镇三潭村村民委员会出具《亲属关系证明书》，内容为兹有蒋益安，1942年2月28日出生；其配偶黄竹连，1948年2月12日出生；其子女蒋仁方、蒋雪源、蒋雪华、蒋新华、蒋映华。同日，东安县大盛镇三潭村村民委员会又出具另一《亲属关系证明书》，内容为兹有蒋仁方，其配偶王满华，其子女蒋佳玲（女，2003年1月19日出生）、蒋庆文（男，2008年3月9日出生）。庭审中，蒋仁方提供了永州市冷水滩区珊瑚街道长冲社区珊瑚路海小区3栋804号电费、水费明细。蒋仁方、炳记租赁部确认炳记租赁部已经垫付79,900元应在蒋仁方主张的赔偿费用中扣减；2018年7月19日至2020年4月22日支付工资72,295元应在蒋仁方主张的误工费中扣减。另，炳记机械公司经营范围为建筑安装业。本院认为，本案争议焦点归纳为：一、炳记租赁部是否需承担本案赔偿责任？二、蒋仁方诉请赔偿项目金额如何认定？现分述如下：一、关于炳记租赁部是否需承担本案赔偿责任的问题。蒋仁方与炳记租赁部订有《劳动合同》，双方之间存在劳动关系，蒋仁方在从事合同约定工作时遭受人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”故蒋仁方请求判令炳记租赁部承担本案人身损害赔偿责任是合法有据的，本院给予支持。二、关于蒋仁方诉请赔偿项目金额如何认定的问题。1.医疗费。蒋仁方提供了病历、医疗收费票据、复诊病历记录，可以认定医疗费2,191.24元。2.营养费。可酌定为1,100元。3.残疾赔偿金。蒋仁方提供了永州市冷水滩区珊瑚街道长冲社区珊瑚路海小区3栋804号电费、水费明细、《房屋单元登记簿》、永州市宏一物业服务有限责任公司出具《证明》等可证明蒋仁方来源于城镇，应适用城镇标准，故该项损失应参照城镇居民标准予以计算，即按上述赔偿标准中一般地区城镇居民年人均可支配收入48,118元的标准计算20年，蒋仁方被评定为两项九级伤残，计得211,719.2元（48,118元/年×20年×0.22）。4.精神损害抚慰金。本院酌定为22,000元。5.护理费。蒋仁方的请求出院护理费7,200元因未能提供出院医嘱，本院不予支持。6.交通费。本院酌定为1,370元。7.住宿费。蒋仁方主张为6,270元，并为此提供了住宿发票及医院病历、复诊病历记录、门诊收费清单等。炳记租赁部认可其中2019年11月4日至2019年11月17日期间住宿费1,792元，2019年12月3日至2019年12月24日住宿费2,058元，合共3,850元，对其他住宿费则不予认可。蒋仁方提出2019年11月27日至2019年12月3日期间住宿费648元因寻找康复医院治疗经过几天找寻才找到广州市第八人民医院，根据广州中医药大学第一附属医院在2019年11月27日给蒋仁方开出《出院记录》医嘱：注意伤口清洁，每3天到医院换药，以及广州市第八人民医院给2019年12月3日蒋仁方开出的《初诊病历记录》，蒋仁方的解释是合理的，本院给予采信。蒋仁方提供的2020年4月4日住宿费7天发票896元，2020年4月9日住宿费5天发票640元，2020年4月23日住宿费1天发票118元，2020年4月24日住宿费1天发票118元，与其所称2020年4月3日与炳记租赁部签订《协议书》确认双方劳动合同关系于2020年3月30日解除，2020年4月10日向南沙社保局提交的工伤认定申请，2020年4月14日收到南沙社保局《工伤认定申请不予受理决定书》，2020年4月24日蒋仁方委托中大鉴定中心作出鉴定意见书等均与蒋仁方处理被侵权损失能对应，具有合理性，故其主张由炳记租赁部支付上述住宿费是有据的。综上，住宿费6,270元可以认定。8.误工费。蒋仁方主张按建筑业标准62,404元/年计算，炳记租赁部主张按建筑安装业标准57,897元/年计算。建筑业标准是在无法细分子行业情形下的概括标准，参照向中建公司出租涉案履带吊机设备的炳记机械公司经营范围为建筑安装业，可按建筑安装业标准57,897元/年计算。由57,897元/年÷365天/年×751天（蒋仁方主张误工天数）=119,125.06元。蒋仁方、炳记租赁部共同确认炳记租赁部已付的工资72,295元可在误工费项目中扣减，即误工费为46,830.06元（119,125.06元-72,295元）。9.被抚养人生活费。蒋仁方的父亲蒋益安，1942年2月28日出生，计得7,573.28元(34,424元/年×5年×0.22÷5)；母亲黄竹连，1948年2月12日出生，可按蒋仁方主张的12,117.23元(34,424元/年×8年×0.22÷5=12,117.25)；女儿蒋佳玲，2003年1月19日出生，计得3,786.64元(34,424元/年×1年×0.22÷2)；儿子蒋庆文，2008年3月9日出生，计得22,719.84元(34,424元/年×6年×0.22÷2)，共计46,196.99元。10.残疾辅助器具费。蒋仁方与炳记租赁部确认171元。中大鉴定中心出具中大法鉴中心[2020]临鉴字第L68551号鉴定意见书确定后续行左人工髋关节翻修预计需90,000元/次，每15年翻修一次；后续行左下肢活动训练、理疗等治疗预计需6,000元，计得96,000元。后续发生时，可据实主张。11.鉴定费。蒋仁方与炳记租赁部确认为2,700元以上合计，蒋仁方的损失共计为436,377.49元，扣减炳记租赁部已支付的79,900元，炳记租赁部需向蒋仁方赔偿合计为356,477.49元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、在本判决发生法律效力之日起七日内，被告广州市南沙区大岗炳记机械设备租赁部赔偿原告蒋仁方医疗费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、误工费、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、伤残鉴定费等，合计356,477.49元；二、驳回原告蒋仁方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,050元由原告蒋仁方负担1,725元，被告广州市南沙区大岗炳记机械设备租赁部负担3,324元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  刘方二〇二〇年十月二十一日法官助理郑文杰书记员梁楚莹