四川省泸州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川05刑终129号 原公诉机关四川省古蔺县人民检察院。 上诉人（原审被告人）胡兴，绰号“包谷粑”，男，1985年1月28日出生于四川省古蔺县，汉族，小学文化，无业，户籍地古蔺县，现住古蔺县。曾因犯盗窃罪，于2012年7月2日被古蔺县人民法院判处有期徒刑十个月，2013年1月10日刑满释放。因本案于2019年5月28日被抓获，同年5月29日被刑事拘留，同年7月2日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 辩护人陈刚，四川朝旭律师事务所律师。 辩护人李盼，四川朝旭律师事务所律师。 原审被告人孔蔺君，绰号“孔老三”，男，1964年10月30日出生于四川省古蔺县，汉族，初中文化，司机，住古蔺县。因本案于2019年5月25日被抓获，同年5月26日被刑事拘留，同年7月2日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。 四川省古蔺县人民法院审理四川省古蔺县人民检察院指控被告人胡兴犯贩卖、运输毒品罪，被告人孔蔺君犯运输毒品罪一案，于2020年8月6日作出(2020)川0525刑初34号刑事判决。宣判后，原审被告人胡兴提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人、四川省泸州市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2019年5月13日2时许，吸毒人员李某1联系被告人胡兴购买毒品麻古和冰毒，并将1000元毒资和200元运费通过微信转账给胡兴。胡兴随即电话联系被告人孔蔺君，让其运输毒品交付李某1。孔蔺君受托后，驾车将装在烟盒内的毒品从古蔺县城区运输至古蔺县××镇××小区交予李某1，并收取胡兴通过微信转账支付的运费人民币200元。 2019年5月20日22时许，吸毒人员李某1联系被告人胡兴购买毒品麻古和冰毒，并将500元毒资和200元运费通过微信转账给胡兴。胡兴随即电话联系被告人孔蔺君，让其运输毒品交付李某1。孔蔺君受托后，驾车将装在烟盒内的毒品从古蔺县城区运输至古蔺县××镇××小区交予李某1，并收取胡兴通过微信转账支付的400元（其中200元系运输毒品的费用）。 2019年5月25日1时许，吸毒人员李某1联系被告人胡兴购买毒品麻古和冰毒，并通过微信转账200元给胡兴。胡兴随即电话联系被告人孔蔺君，让其运输毒品交付李某1。孔蔺君受托后，驾车将装在烟盒内的毒品从古蔺县城区运输至古蔺县××镇××小区交予李某1，并收取胡兴通过微信红包支付的运费200元。 2019年5月25日下午，被告人孔蔺君从泸州城区运输毒品回古蔺县，当日18时许，侦查人员在古蔺县西区高速路口收费站将被告人孔蔺君抓获，当场在其驾驶的川ＥＪ××××号蓝色众泰轿车上查获白色晶体两包，共计净重98.37克。经鉴定，上述两包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。 2019年5月28日18时许，侦查人员在古蔺县古蔺镇××商务宾馆门口将被告人胡兴抓获。随后，侦查人员在其位于古蔺县××镇××房××栋××单元602的住房内查获毒品白色晶体净重38.62克，红色颗粒净重14.65克，绿色颗粒净重0.19克，共计净重53.46克。经鉴定，查获的上述白色晶体、红色颗粒和绿色颗粒均检出甲基苯丙胺成分。 原判认定上述事实的证据有：接（报）处警登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、户籍证明、毒品送检取样笔录、鉴定委托书、物证检验报告、法庭科学ＤＮＡ鉴定书、鉴定意见通知书、鉴定机构及鉴定人资格证书、孔蔺君、李某1、李某2手机微信提取笔录及照片、检测样本提取笔录、现场检测报告书、毒检结果照片、检测人资质证书、调取证据通知书、通话记录、电子数据检查笔录、高速路收费发票、辨认笔录、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、证人李某1的证言、被告人孔蔺君、胡兴的供述和辩解等。 原判认为：被告人胡兴违反国家毒品管理禁止性规定，向他人贩卖毒品，并雇请被告人孔蔺君运输毒品交付他人，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，应予刑事处罚。被告人孔蔺君明知系毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪，应予刑事处罚。公诉机关指控事实和罪名成立，予以支持。在胡兴住处查获的毒品甲基苯丙胺53.46克，应当计入其贩卖毒品的数量，胡兴系吸毒人员，在量刑时考虑其需要吸食毒品的实际情况，酌情从轻处罚。胡兴有犯罪前科，酌情从重处罚。在孔蔺君与胡兴运输毒品的共同犯罪中，孔蔺君系受指使、雇用运输毒品，可以酌情从轻处罚。孔蔺君如实供述自己的罪行后翻供，不能认定为坦白。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十五条、第五十九条、第六十四条之规定,判决：一、被告人胡兴犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；二、被告人孔蔺君犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；三、被告人胡兴违法所得人民币一千五百元、被告人孔蔺君违法所得人民币六百元予以追缴上缴国库，扣押在案物品由扣押机关古蔺县公安局依法处理。 上诉人（原审被告人）胡兴上诉称：侦查人员在其住所阳台上查获的白色晶体38.62克是从网上购买用于治疗牙齿的物品，不是毒品，应当对该晶体的成分进行重新鉴定；一审认定其三次指使孔蔺君运送毒品给李某1的事实不清、证据不足，对其应当以非法持有毒品罪定罪处罚。请求二审依法改判。其辩护人的辩护意见与胡兴的上诉理由一致。 原审被告人孔蔺君未提起上诉，但认为原判定性有误，量刑过重。 四川省泸州市人民检察院的意见是，对于胡兴住所查获的白色晶体进行鉴定的程序合法，且系由有法定资质的鉴定机构作出；胡兴也未对其辩解提供相应线索，其要求重新鉴定的申请不能成立。原判决认定胡兴贩卖、运输毒品，孔蔺君运输毒品犯罪的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和采纳的证据与一审一致，本院予以确认。 关于上诉人胡兴及其辩护人所持鉴定意见不应采信、原判认定胡兴贩卖毒品的事实不清、证据不足，应以非法持有毒品罪定罪处罚的上诉、辩护意见。经查，在案李某1的证言、原审被告人孔蔺君的有罪供述、通话记录、微信转账记录等能够相互印证，足以认定上诉人胡兴向李某1贩卖毒品，并雇请孔蔺君驾车将毒品运送给李某1的事实。侦查人员在胡兴家中阳台蜂窝煤炉中依法查扣的白色晶体，经办案机关依法委托具有鉴定资质的鉴定机构进行物证检验，检材来源清楚、送检、检验程序合法，鉴定机构所作出的物证检验报告依法应予采信。胡兴及其辩护人称白色晶体是网上购买用于治疗牙齿的物品，并未提供相关依据；其申请重新鉴定，并未提供合理的理由，依法不应支持。胡兴作为贩毒人员，对于从其身上、住所查获的毒品均应当计入其贩卖毒品的数量，其是吸毒人员，可在量刑时酌情考虑其吸食的数量。上诉人胡兴及其辩护人的前述意见不能成立，不予采纳。 本院认为：上诉人（原审被告人）胡兴向他人贩卖毒品并雇用原审被告人孔蔺君进行运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人孔蔺君明知是毒品而予以运输，其行为已构成运输毒品罪，均应依法追究刑事责任。在孔蔺君受雇运输毒品的共同犯罪中，孔蔺君受胡兴雇用、安排，其作用较小，可以从轻处罚。胡兴有犯罪前科，酌情从重处罚。胡兴贩卖、运输毒品甲基苯丙胺50余克，孔蔺君运输毒品甲基苯丙胺90余克，依法均应当在十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产的幅度内裁量刑罚。原判综合考虑本案的案件事实、社会危害和被告人的认罪态度，对上诉人和原审被告人的量刑适当。孔蔺君认为原判定性错误、量刑过重的意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。四川省泸州市人民检察院的意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李旭东 审判员  陈启松 审判员  李瑞亮 二〇二〇年十月二十日 书记员  佘 静