福建省漳州市龙文区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0603民初681号 原告：漳州城投商贸发展有限公司，住所地福建省漳州市龙文区下洲花园九龙大道**店面，统一社会信用代码：91350600066552326L。 法定代表人：许式彬，职务：董事长。 委托诉讼代理人：庄新凤，女。 委托诉讼代理人：蔡清良，福建南州律师事务所律师。 被告：福建省华荣建设集团有限公司，注册地址福建省福州市永泰县，注册地址福建省福州市永泰县梧桐镇民主村富民路**区六一南路63号，统一社会信用代码：91350125779609759P。 法定代表人：林莹，职务：董事长。 委托诉讼代理人：邓允，男。 委托诉讼代理人：苏光辉，男。 第三人：张启雄，男，1976年7月7日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 原告漳州城投商贸发展有限公司（以下简称：城投商贸公司）与被告福建省华荣建设集团有限公司（以下简称：华荣建设集团公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，经被告华荣建设集团有限公司申请，依法追加张启雄作为第三人参加诉讼，并适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，华荣建设集团公司提出管辖权异议，本院依法予以驳回异议申请。华荣建设集团公司不服一审裁定提出上诉。漳州市中级人民法院二审经审理，裁定驳回上诉。原告城投商贸公司的委托诉讼代理人庄新凤、蔡清良、被告华荣建设集团公司委托诉讼代理人邓允到庭参加诉讼。第三人张启雄经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 城投商贸公司向本院提出诉讼请求：一、判令华荣建设集团公司向城投商贸公司支付尚欠的货款2101003.72元以及加价款78967.75元（逾期加价款自货物签收后第16日起每日加价1.2元/吨，加价计算至第90日为止，具体详见《钢材逾期价格结算清单》），上述货款本金及加价款合计2179971.47元。二、判令华荣建设集团公司向城投商贸公司支付逾期付款的违约金542409.08元。（违约金按照尚欠货款的日千分之一标准计算，从逾期之日起，即自货物签收后第91日起计至实际付款之日止，暂计至2020年2月29日止，详见《钢材逾期价格结算清单》）。三、判令本案诉讼费、保全费等实现债权费用由华荣建设集团公司承担。诉讼过程中，城投商贸公司变更诉讼请求为：一、判令华荣建设集团公司向城投商贸公司支付尚欠的货款2148690.79元以及加价款78967.75元（逾期加价款自货物签收后第16日起每日加价1.2元/吨，加价计算至第90日为止，具体详见《钢材逾期价格结算清单》），上述货款本金及加价款合计2227658.54元。二、判令华荣建设集团公司向城投商贸公司支付逾期付款的违约金555504.33元。（违约金按照尚欠货款的日千分之一标准计算，从逾期之日起，即自货物签收后第91日起计至实际付款之日止，暂计至2020年2月29日止，详见《钢材逾期价格结算清单》）。三、判令华荣建设集团公司承担城投商贸公司为本案支出的律师代理费117491元。四、判令本案诉讼费、保全费等实现债权费用由华荣建设集团公司承担。事实和理由：城投商贸公司与华荣建设集团公司于2017年7月21日签订《钢材购销合同》，合同约定：1、华荣建设集团公司向城投商贸公司采购钢筋（各种型号的盘螺、螺纹钢等货物用于建元东路(龙文南路至东环城路)道路工程ZK和YK段K1+020-K2+180工程项目。2、定价方式：按华荣建设集团公司付款期限的长短相应调整货物的结算单价，具体约定为：若华荣建设集团公司在货物签收后15日内付款的，则该次货物以双方共同确认《价格确认书》的现款价结算；若华荣建设集团公司在货物签收后15-90日内付款的，自货物签收后第16日起按《价格确认书》确定的价格基础上每日加价1.2元/吨，未付货款部分的货物结算单价为现款价与上述加价总额的合计数额。若华荣建设集团公司在每一付款周期结束90日后付款的，则从第91日起每天按所欠货款金额的千分之一加收违约金，且城投商贸公司有权停止供应材料。3、双方同意价款的支付期限为：每次货物签收后90日内付清该次货物的全部价款。4、结算方式：华荣建设集团公司应按照合同第九条约定在每批次货物签收之日起7天内与城投商贸公司完成该批次货物的对账手续，并在货物签收后90日内向原告支付该批次货款。5、诉讼管辖：原被告双方同意如协商不成可向项目所在地（龙文区）法院起诉，因诉讼纠纷产生的实现债权费用由败诉方承担等。合同签订后，城投商贸公司严格按照合同约定向华荣建设集团公司履行供应货物的义务，总供货金额6188110.95元。2018年12月16日以后，华荣建设集团公司在收到货物后并未按照约定及时向城投商贸公司支付货款，其行为已构成根本违约。在此期间，城投商贸公司分别于2019年11月20日向华荣建设集团公司发送催款函、于2020年1月13日向华荣建设集团公司发送《律师函》进行催讨货款，但华荣建设集团公司在签收函件后均未履行付款义务。截止2020年2月29日，华荣建设集团公司尚欠货款本金2148690.79元、加价款78967.75元（合计2227658.54元）、应承担违约金555504.33元。 华荣建设集团公司辩称，一、法院或城投商贸公司应当将张启雄列为共同被告或第三人参加案件的审理，有利于查明案件事实及责任承担。涉案项目已由华荣建设集团公司分包给张启雄实际承包，分包合同约定责任由张启雄承担。城投商贸公司、张启雄对于华荣建设集团公司仅是名义上合同主体是明知的，所有的供货交易往来没有华荣建设集团公司及授权人的签字确认。二、《钢材购销合同》明确约定加价款及违约金已包含在合同单价中，华荣建设集团公司不应承担任何加价款及违约金。《钢材购销合同》第二条第一款约定，双方根据双方共同确认的《价格确认书》作为本批所供材料的结算单价，且合同的定价原则是基于乙方的采购成本、资金成本、管理成本、合理利润以及因甲方逾期付款给乙方造成的损失风险所确定的，包含逾期付款所应给付的加价款及违约金。三、城投商贸公司主张的违约金过高，即便华荣建设集团公司需支付违约金，也只需按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率支付。且合同第九条第五款约定，若华荣建设集团公司未按合同约定支付货款，城投商贸公司应履行即时书面通知的义务，否则欠付货款的责任由城投商贸公司自行承担。华荣建设集团公司于2020年1月14日收到城投商贸公司发出的律师函，违约金的起算时间应为2020年1月14日。且加价款是具有补偿和惩罚性质的款项，其本质为逾期付款违约，应当计算在违约金总额内。四、实现债权的费用不应由华荣建设集团公司承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方没有异议的证据本院予以认定并在卷佐证。 根据庭审举证、质证和当事人庭审陈述，本院对本案事实认定如下： 2017年7月21日，华荣建设集团公司作为买方（甲方）因建元东路（龙文南路至东环城路）道路工程ZK和YK段K1+020-K2+180工程项目建设需要与城投商贸公司作为卖方（乙方）签订《钢材购销合同》一份。合同第二条标的物约定：每批材料供应前，甲乙双方根据市场当日行情具体议价，待双方协商同意后，甲方以《发货通知单》的形式通知乙方，并由双方共同确定《价格确认书》，作为本批所供材料结算单价。甲方充分了解并同意本合同的定价原则是基于乙方的采购成本、资金成本、管理成本、合理利润以及因甲方逾期付款给乙方造成的损失和风险所确定的。甲方完全同意基于上述因素而确定的定价公平、合理并自愿接受：（1）若甲方在货物签收后15日内付款的，则该次货物以《价格确认书》确定的价格结算。（2）若甲方在货物签收后16至90日内付款的，自货物签收第16日起按以下方式计算加价：自第16日起在《价格确认书》确定的结算价基础上每日加价1.2元/吨，未付货款部分的货物结算单价为现价款与上述加价总额的合计数额。（3）甲方每次付款时，乙方根据付款的时间及金额计算并调整该款项所对应的材料结算单价（按实际到货日与实际付款日相差的日历天数计算的单价），且双方默认每次均以到货时间的先后顺序按调整后的结算单价支付货款。（4）若甲方在每一付款周期结束90日后付款的，则从91日起每天按所欠款金额的千分之一加收违约金。…第九条结算方式约定：1、乙方在每批货物签收日起7天内向甲方提供相应对账单，甲方在货款支付期限内以现金或银行转账方式支付每一批次货款。2、付款前乙方应根据甲方要求提供税率为17%的增值税专用发票。…第十条约定：付款时间：货到15日内付款；甲方在每次货物签收后90日内付清该次货物的全部价款。第十一条约定：违约责任：1、乙方必须确保在甲方指定时间内到货，除不可抗力外，每延误1天，应按每批次货款总金额0.1‰作为违约金，甲方可在货款中扣除，如延期3天以上，甲方有权解除本合同并追究乙方违约责任。…第十二条争议的解决约定：1、本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；协商或调解不成的，任何一方可向项目所在地人民法院起诉。因诉讼产生的诉讼费、律师费、鉴定费、评估费、保全费、公告费、差旅费等一切费用均由败诉方承担。 华荣建设集团公司上述《钢材购销合同》在甲方处加盖合同专用章、法定代表人林莹私章，张启雄在甲方委托代理人处签名盖手印。 合同签订后，城投商贸公司按照合同约定向华荣建设集团公司履行供应钢材。双方均认可2018年12月16日之前交易的货款，华荣建设集团公司已付清。此后，城投商贸公司供应钢材如下：1、2018年12月16日供应钢材73.065吨，货款314910.15元；2、2018年12月23日供应钢材30.937吨，货款132719.73元；3、2019年2月25日供应钢材434.01吨，货款1744821.28元；4、2019年3月21日供应钢材34.38吨，货款146589.79元；5、2019年4月6日供应钢材34.82吨，货款139355元；6、2019年4月13日供应钢材32.962吨，货款134185.30元；7、2019年4月25日供应钢材42.046吨，货款171745.66元；8、2019年5月21日供应钢材68.282吨，货款284072.76元；9、2019年6月17日供应钢材34.82吨，货款136254.2元；10、2019年6月20日供应钢材99.145吨，货款391666.8元。以上货款合计3596320.67元。 城投商贸公司于2018年12月24日开具金额为314910.15元的增值税专用发票；2019年1月16日开具金额为132719.73元的增值税专用发票；2019年3月11日开具金额分别为769133.39元、975687.89元的两份增值税专用发票；2019年3月29日开具金额为146589.79元的增值税专用发票；2019年4月17日开具金额为139355元的增值税专用发票；2019年4月18日开具金额为134185.3元的增值税专用发票；2019年5月13日开具金额为171745.66元的增值税专用发票；2019年6月10日开具金额为284072.76元的增值税专用发票；2019年7月8日开具金额分别为136254.2元、391666.8元的两份增值税专用发票。上述十二张增值税专用发票，总金额为3596320.67元，华荣建设集团公司均已收到。 华荣建设集团公司分别于2018年12月15日、2018年12月17日、2019年2月3日、2019年3月14日、2019年7月31日通过银行汇款方式向城投商贸公司支付货款19336.23元、6455.02元、19626.28元、447629.88元、1000000元。庭审时，华荣建设集团公司认可2019年2月3日所支付的6455.02元系支付2018年12月15日之前的款项。 城投商贸公司因本案诉讼委托福建南州律师事务所代理，并支付律师费117491元。 诉讼过程中，城投商贸公司于2020年4月15日向本院申请诉讼保全，请求冻结华荣建设集团公司名下价值2722380.55元的财产。本院于同日作出保全裁定，并已采取保全措施。 本院认为，城投商贸公司与华荣建设集团公司签订的《钢材购销合同》，系双方真实意思表示，不违反法律行政法规禁止性规定，依法应认定合法有效，应予保护，双方均应依据合同的约定全面履行各自义务。任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，守约方有权依照合同约定要求违约方承担违约责任。城投商贸公司主张华荣建设集团公司支付尚欠的钢材货款2148690.79元，但华荣建设集团公司于2018年12月15日、2019年2月3日支付的货款19336.23元、19626.28元应予抵扣，抵扣后，华荣建设集团公司尚欠货款数额为2109728.28元。华荣建设集团公司应当向城投商贸公司支付尚欠的钢材货款本金2109728.28元。城投商贸公司主张货款本金的合理部分，本院予以支持；超出部分，不予支持。城投商贸公司主张华荣建设集团公司支付因本案诉讼支出的律师费117491元，符合双方合同关于争议解决的约定，依法应予支持。 关于城投商贸公司主张华荣建设集团公司支付加价款78967.75元及自货物签收后第91日起至实际还款日按尚欠货款的日千分之一支付逾期付款的违约金（其中截止2020年2月29日的违约金555504.33元）问题。本院认为，讼争《钢材购销合同》第二条约定：需方在货物签收后15日内付款，则以《价格确认书》确定的价格结算；签收后16至90日内付款，每日加价1.2元/吨；在每一付款周期结束90日后付款的，则从第91日起每天按所欠货款金额的千分之一加收违约金。第十条约定：货到15日内付款；需方在每次货物签收后90日内付清该次货物的全部价款。据此，双方约定的付款期限为90日，如果签收货物超过90日仍未付款的，华荣建设集团公司应承担相应的违约责任，即自第91日起以所欠货款金额的日千分之一的标准计算违约金。一、加价款部分的计算。根据华荣建设集团公司签收货物的时间和付款时间，具体计算如下：①2018年12月16日签收的73.065吨钢材（单价4310元/吨），于2018年12月15日支付19336.23元、2019年2月3日支付19626.28元、2019年3月14日支付275947.64元，其中4.486吨（19336.23元/4310元/吨）无需支付加价款；4.553吨（19626.28元÷4310元/吨）需支付34天加价款185.76元；64.026吨需支付74天加价款5863.10元；两项加价款合计6048.86元。②2018年12月23日签收的30.937吨钢材（4290元/吨），于2019年3月14日支付，需支付67天的加价款2487.33元。③2019年2月25日签收的线材、盘螺、螺纹钢434.01吨（其中359.786吨螺纹钢（单价为3999.77元/吨），于2019年3月14日支付38962.51元、2019年7月31日支付1000000元，其中9.741吨（38962.51元/3999.77元/吨）需支付2天加价款23.38元；424.269吨需支付截止2019年5月26日的75天加价款38184.21元；两项加价款合计38207.59元。④2019年3月21日签收的34.38吨钢材，需支付截止2019年6月19日的75天的加价款3094.2元。⑤2019年4月6日签收的34.82吨钢材，需支付截止2019年7月5日的75天的加价款3133.8元。⑥2019年4月13日签收的32.962吨钢材，需支付截止2019年7月12日的75天的加价款2966.58元。⑦2019年4月25日签收的42.046吨钢材，需支付截止2019年7月24日的75天的加价款3784.14元。⑧2019年5月21日签收的68.282吨钢材，需支付截止2019年8月19日的75天的加价款6145.38元。⑩2019年6月17日签收的34.82吨钢材，需支付截止2019年9月15日的75天的加价款3133.8元。⑾2019年6月20日签收的99.145吨钢材，需支付截止2019年9月18日的75天的加价款8923.05元。以上加价款合计77924.73元。二、关于违约金问题。本案双方当事人虽然在合同有约定违约金计算标准为自货物签收后第91日起至实际还款日按所欠款的日千分之一，但华荣建设集团公司提出违约金过高的抗辩，在双方均未能举证证明城投商贸公司因华荣建设集团公司违约行为所造成的损失的情形下，综合考虑双方约定的违约金计算标准及华荣建设集团公司的违约情形，根据诚信原则和公平原则，依法可酌情按全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率四倍即年利率15.4%（3.85%×4倍）予以支持。结合每批次货物的签收时间、尚欠货款的数额，以及城投商贸公司的诉请的暂计截止时间，对违约金分段计算如下：1、截止2020年2月29日的违约金。①2019年2月25日的钢材货款自2019年5月27日开始计算违约金。华荣公司于2019年7月31日支付的1000000元应计算该期间的违约天数65天，违约金为27424元。尚欠的货款705858.77元，应自2019年5月27日起计算至2020年2月29日止，共计279天，违约金为83090元。两项共计110514元。②2019年3月21日的钢材未付货款146589.79元，自2019年6月20日起计算至2020年2月29日止，共计255天，违约金为15771元；③2019年4月6日的钢材未付货款139355元，自2019年7月6日起计算至2020年2月29日止，共计239天，违约金为14052元；④2019年4月13日的钢材未付货款134185.3元，自2019年7月13日起计算至2020年2月29日止，共计232天，违约金为13134元；⑤2019年4月25日的钢材未付货款171745.66元，自2019年7月25日起计算至2020年2月29日止，共计220天，违约金为15941元；⑥2019年5月21日的钢材未付货款284072.76元，自2019年8月20日起计算至2020年2月29日止，共计194天，违约金为23241元；⑦2019年6月17日的钢材未付货款136254.2元，自2019年9月16日起计算至2020年2月29日止，共计167天，违约金为9600元；⑧2019年6月20日的钢材未付货款391666.8元，自2019年9月18日起计算至2020年2月29日止，共计165天，违约金为27266元；上述八项违约金共计229529元。2、2020年3月1日之后的违约金应当以未付货款2109728.28元为基数按年利率15.4%计算至实际给付之日。 华荣建设集团公司辩解本案买卖合同主体为第三人张启雄，其不应承担付款义务，与本案合同签订的当事人、付款事实、增值税发票开具的纳税人确认等相矛盾，且第三人张启雄在双方的《钢材购销合同》中也是以华荣建设集团公司的授权代表人身份签订，并非以合同当事人身份签署合同，故华荣建设集团公司关于合同主体的辩解与客观事实不符，缺乏证据印证，不予采纳；辩解城投商贸公司律师费未实际支付，与双方合同的约定及福建南州律师事务所为城投商贸公司提供诉讼代理并开具收费发票的事实相矛盾，辩解缺乏事实和法律依据，不予采纳。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条规定“无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。”本案张启雄经传票传唤无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条规定，判决如下： 一、福建省华荣建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付漳州城投商贸发展有限公司钢材款2109728.28元。 二、福建省华荣建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付漳州城投商贸发展有限公司钢材加价款77924.73元。 三、福建省华荣建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付漳州城投商贸发展有限公司截止2020年2月29日的违约金229529元，并自2020年3月1日起至实际给付之日止以2109728.28元为基数按年利率15.4%的标准计付违约金。 四、福建省华荣建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付漳州城投商贸发展有限公司因本案诉讼支出的律师费117491元。 五、驳回漳州城投商贸发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费30005元，减半收取计15002.5元，由漳州城投商贸发展有限公司负担1463.50元，由福建省华荣建设集团有限公司负担13539元。保全费5000元，由福建省华荣建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  魏志艳 二〇二〇年十月二十二日 书记员  蔡国容 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。