江苏省南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0611民初1304号原告：李新华，男，1969年4月6日出生，汉族，住南通市通州区。委托诉讼代理人：赵雪莉，江苏苏通律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚慧，江苏苏通律师事务所律师。被告：陈晨，男，1972年3月26日出生，汉族，住南通市崇川区。被告：南通金生利投资管理有限公司，住所地在南通市崇川区长平路**。法定代表人：赵建龙。被告：江苏远鹏置业有限公司，住，住所地在南通市崇川区长平路**内幢号2/div>法定代表人：陈晨。原告李新华与被告陈晨、南通金生利投资管理有限公司（以下简称金生利公司）、江苏远鹏置业有限公司（以下简称远鹏公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月28日立案后，依法先适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告李新华及其委托诉讼代理人姚慧到庭参加诉讼。被告陈晨、金生利公司、远鹏公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李新华向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈晨归还原告借款本金200万元及以200万元为基数，按照年利率17.4%计算，从2017年6月5日起至实际给付之日止的利息；2.判令被告陈晨承担原告李新华的律师代理费10万元；3.判令被告金生利公司、远鹏公司对被告陈晨的上述借款本金、利息、律师代理费承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告陈晨为了代偿其担保的被告金生利公司向案外人倪莉的借款，于2017年5月31日与原告签订借款协议，约定被告陈晨向原告李新华借款200万元、借期一年、年利率17.4%，同时约定了违约责任、管辖法院等条款，被告金生利公司、被告远鹏公司自愿为被告陈晨的上述借款提供连带保证责任；协议签订后，原告李新华于2017年6月5日将200万元汇入被告陈晨指定银行账户，履行了出借义务。但还款期限到了之后，被告陈晨未按约还款，被告金生利公司、被告远鹏公司也未履行担保责任。被告陈晨、金生利公司、远鹏公司未应诉答辩。原告李新华为证明自己的主张，向本院提供了：1.《借款协议》，证明原告李新华与被告陈晨之间的借贷关系以及被告金生利公司、远鹏公司为连带责任担保人；同时证明了被告陈晨向原告李新华的借款用途是为了帮被告金生利公司代偿向案外人倪莉的借款，被告陈晨与被告金生利公司之间存在互相担保的情况。2.原告李新华名下江苏银行的借记卡活期交易明细，证明原告李新华出借款项的来源系其自有资金，以及于2017年6月5日已向被告陈晨履行出借义务的事实。3.《委托代理合同》，证明原告李新华为实现债权聘请律师，合同约定的律师代理费用10万元，符合江苏省律师收费标准。本院认定事实如下：2017年5月31日，原告李新华作为甲方、被告陈晨作为乙方、被告金生利公司作为丙方、案外人南通邦豪置业有限公司（以下简称邦豪公司）作为丁方、被告远鹏公司作为戊方共同签订《借款协议》，约定被告陈晨向原告李新华借款人民币200万元，借款期限为一年，借款利息为年利率17.4%，被告金生利公司、远鹏公司自愿为被告陈晨的借款承担连带担保责任，保证期限为借款到期后两年，邦豪公司同意按照协议约定扣减被告金生利公司在邦豪公司的投资、资产或权益，以保证原告李新华债权得到清偿，同时约定，如有争议，协商解决，解决不成，可向原南通市港闸区法院诉讼，甲方实现债权的费用包括但不限于律师费、诉讼费用等均由被告陈晨、金生利公司负担。2017年6月5日，原告李新华通过银行转账的方式向被告陈晨交付借款200万元。另查明，2020年5月8日，原告李新华与江苏苏通律师事务所签订《委托代理合同》，约定由江苏苏通律师事务所指派律师代理本案，代理费为10万元。再查明，被告金生利公司向案外人倪莉借款300万元，由被告陈晨提供连带责任担保，案涉《借款合同》约定被告陈晨向原告李新华所借的200万元用于被告金生利公司偿还案外人倪莉的借款。本院认为，原告李新华与被告陈晨之间的借贷关系合法有效，被告陈晨应当按照约定的期限及时归还借款本金和利息。被告陈晨逾期还款，构成违约，原告李新华要求被告陈晨偿还借款本金200万元，并按合同约定的年利率17.4%的标准支付利息，本院予以支持。案涉借款合同中约定了如有争议，原告李新华为实现债权而支付的律师代理费由被告陈晨和金生利公司承担，现原告要求被告陈晨和金生利公司承担律师代理费10万元，具有合同的约定，且原告与江苏苏通律师事务所约定的律师代理费10万元未超过《江苏省律师服务收费管理办法》规定的收费标准，本院予以支持。关于被告远鹏公司和金生利公司的担保行为的效力问题。《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司对外提供一般担保和关联担保均应当由公司有权决议机关依法定程序作出决议。根据上述法律的规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须经公司股东会、董事会等决议作为授权的基础和来源。第五十条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。本案中，被告陈晨虽是被告远鹏公司的法定代表人，其未经授权擅自以被告远鹏公司的名义为案涉借款提供连带责任担保，构成越权代表。原告李新华应当知道上述法律的规定，但其在订立合同时未要求被告远鹏公司提供同意担保的股东会决议，未尽到形式审查职责，原告李新华主张被告远鹏公司的担保行为有效，本院不予支持。原告李新华在诉讼中要求被告远鹏公司承担合同无效的责任。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，原告李新华与被告陈晨、远鹏公司均有过错，本院酌定由被告远鹏公司承担三分之一的民事责任。被告金生利公司虽然在订立案涉借款合同时未向原告李新华提供股东会同意担保的决议，但被告陈晨曾为被告金生利公司向案外人倪莉的300万元借款提供担保，且被告陈晨向原告所借200万元的用途就是用于被告金生利公司偿还债务，显然，被告金生利公司与被告陈晨之间存在相互担保等商业合作关系，本院认定被告金生利公司提供的案涉担保行为系其公司的真实意见表示，担保合同有效，原告李新华要求被告金生利公司承担连带担保责任，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈晨于本判决生效后十日内一次性归还原告李新华借款本金人民币200万元，并支付该款自2017年6月5日起，按照年利率17.4%的标准，计算至实际给付之日止的利息。二、被告陈晨于本判决生效后十日内一次性支付原告李新华律师代理费10万元。三、被告南通金生利投资管理有限公司对被告陈晨的上述第一、二项还款义务承担连带清偿责任。四、被告江苏远鹏置业有限公司对被告陈晨的上述第一项还款义务承担三分之一的清偿责任。如果被告陈晨、南通金生利投资管理有限公司、江苏远鹏置业有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31866元，由被告陈晨、南通金生利投资管理有限公司、江苏远鹏置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费31866元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  徐建云人民陪审员  陈天扬人民陪审员  柯月梅二〇二〇年十月二十日法官 助理  赵 舒书 记 员  许美燕拒不履行法律文书确定的义务风险提示一、纳入失信被执行人名单，将该失信被执行人名单信息实时向省公共信息系统推送。二、信用惩戒。1.限制高消费。主要包含限制失信被执行人购买、取得和开发房产、土地使用权等不动产或限制新建、扩建、高档装修房屋；限制购买非经营必须车辆、乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位；限制住宿星级以上宾馆、酒店及其他高消费场所、旅游、度假；限制支付高额保险费购买具有现金价值的保险产品；限制以其财产支付子女就读高收费私立学校等。2.任职资格限制。限制担任企、事业单位法定代表人、董事、监事及企业高级管理人员。已担任相关职务的，按照有关程序依法免去或予以变更。3.其他限制。限制出境；限制享受优惠政策或荣誉、在金融机构贷款或办理信用卡；限制行业准入限制和企业资质认定；限制参与国有资产交易、参加国有资金投资的房屋建设和市政基础设施工程项目投标等。三、定罪处罚。对拒不履行义务的失信被执行人，符合相关法律规定情形的，予以罚款、拘留。情节严重构成犯罪的，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条的规定，以拒不执行判决、裁定罪处罚。