河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4827号上诉人（原审被告）：张素梅，女，汉族，1970年9月22日出生，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：张春凡，男，汉族，1969年12月18日出生，住河南省封丘县。被上诉人（原审原告）：牛乃梅，女，汉族，1948年10月20日出生，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：曹明乐，河南御典律师事务所律师。上诉人张素梅因与被上诉人牛乃梅身体权纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2020）豫0727民初2237号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张素梅其委托诉讼代理人张春凡，被上诉人牛乃梅其委托诉讼代理人曹明乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张素梅上诉请求：1、请求依法撤销原审判决，依法改判或发回重审；2、本案所有诉讼费用由牛乃梅承担。事实和理由：一、原审法院认定事实不清，判决不当。上诉人与被上诉人之间是因为邻里矛盾产生纠纷，在纠纷的起因上被上诉人是存在过错的，被上诉人在整个案发过程中主动激化矛盾激怒上诉人，上诉人也对此事承担了相应的法律后果，结合本案案件事实和被上诉人的过错程度，全部让上诉人承担赔偿责任是有失公允的。根据《侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”因此本案应当结合双方的过错程度来划分责任。二、原审法院判决赔偿数额过高。1、关于护理费，被上诉人的住院天数是59天，根据鉴定报告的护理天数来计算护理费用本身没有问题，但出院后的护理费用不能按照住院期间的护理标准来计算，结合被上诉人的伤情，其护理依赖程度不可能是全部的，应当区别等级，原审法院没有区分的判决结果是错误的。2、关于伙食补助费，原审法院酌情认定为每天50元，明显过高。3、关于二次手术费的认定是错误的，二次手术费并没有产生，鉴定机构的评估报告中的二次手术费10000元，缺乏一定的合理性，明显过高，对此应当等被上诉人实际产生后另行主张。牛乃梅辩称，原审认定事实清楚，证据确实充分，上诉人的上诉理由不能成立。本案系故意伤害，因此被上诉人不应承担责任，恳请依法驳回上诉人上诉请求，维持原判。牛乃梅向一审法院起诉请求：1．依法判令张素梅支付医疗费2722.66元、护理费29875元、营养费3600元、住院伙食补助费2950元、交通费500元、鉴定费1900元、二次手术费10000元、子女误工费45662.1元等费用共计122209.76元。2．本案诉讼费由张素梅承担。一审法院认定事实：2018年5月27日牛乃梅与张素梅因宅基纠纷发生争吵，张素梅将牛乃梅推倒，导致牛乃梅受伤，事情发生后牛乃梅报警，牛乃梅之伤经封丘县公安局物证鉴定室鉴定为轻伤二级，公诉机关提起公诉后经封丘县人民法院审理，封丘县人民法院于2018年12月29日作出判决：“被告人张素梅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月4日起至2019年9月3日止）”。2019年11月7日封丘县人民法院委托河南同一司法鉴定中心对牛乃梅是否达到伤残进行了鉴定，2019年12月18日河南同一司法鉴定中心出具了豫同一司法鉴定中心［2019］临鉴字第1111号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“牛乃梅伤情达不到伤残等级”。并于同日出具了评估意见书，该意见书的主要内容为：“根据牛乃梅损伤及临床治疗情况，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA／T1193-2014）相关条款规定，其损伤后护理期6个月，营养期6个月。其二次手术内固定物取出费用10000元左右。此评估意见仅供参考”，以上鉴定费用为1900元。牛乃梅受伤后于2018年5月27日入住封丘县人民医院治疗，于2018年7月25日出院，住院天数为59天，牛乃梅在封丘县人民医院住院期间医疗费为23827.66元，遵照医嘱购买大便椅花费120元，购买助行器180元。河南省2020年居民服务业和其他服务业平均工资标准45677元／年，125.14元／天；2020年河南省农林牧渔业平均工资标准为43314／年，121.41元／天。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应依法承担相应的民事赔偿责任。本案中牛乃梅与张素梅因琐事发生纠纷，张素梅将牛乃梅推倒，致牛乃梅受伤，张素梅违法行为与牛乃梅的受伤存在因果关系。该案件事实由牛乃梅提供的证据予以证明，故张素梅应当承担相应的赔偿责任。原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和河南省2019年度相关数据标准，对牛乃梅的各项损失具体计算为：（1）医疗费及辅助器具费：封丘县人民医院医疗费票据，具体计算为：23827.66元，大便椅120元，助行器188元，以上费用合计24135.66元。其他票据产生的费用因未提供正规发票、××例予以辅助证明，且张素梅亦不认可，故原审法院不予支持；（2）护理费：原审法院根据牛乃梅住院治疗期间的天数及鉴定报告护理天数，河南省2020年居民服务业和其他服务业平均工资标准45677元／年，125.14元／天，具体计算为：125.14元／天×180天＝22525.2元（4）住院期间伙食补助费：原审法院根据牛乃梅住院治疗期间的天数，酌情以50元／天予以计算，具体计算为：住院期间的天数：59天×50元／天＝2950元。（5）交通费：牛乃梅要求张素梅支付交通费500元，张素梅对此予以认可，故对此诉讼请求原审法院予以支持。（6）根据鉴定报告确定的营养期限营养费：180天＊20元=3600元。二次手术费用及鉴定费用：依据河南同一司法鉴定中心出具的评估意见书及鉴定费票据，牛乃梅主张二次手术费用10000元、鉴定费1900元原审法院予以支持，以上费用共计65610.86元。牛乃梅主张的护理人员误工费、精神抚慰金没有法律依据，原审法院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、张素梅于判决生效后十日内赔偿牛乃梅医疗费及辅助器具费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、二次手术费共计65610.86元。二、驳回牛乃梅其他诉讼请求。本案受理费1372元，由张素梅负担736.58元，牛乃梅负担635.42元（原告已交纳）。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于责任承担问题。根据查明的案件事实，牛乃梅与张素梅因琐事发生纠纷，张素梅将牛乃梅推倒，致牛乃梅受伤。张素梅的行为系故意侵权行为，对牛乃梅因该事件产生的损失应由张素梅承担相应的赔偿责任。张素梅认为应减轻其赔偿责任的依据不足，本院不予支持。关于牛乃梅的部分损失认定问题。1、护理费。牛乃梅住院治疗59天，且根据一审中鉴定机构出具的评估意见书，牛乃梅损伤后需要护理期6个月，原审对牛乃梅护理费的计算符合法律规定。2、住院伙食补助费。原审按照50元/天计算牛乃梅住院期间的伙食补助费符合法律规定。3、二次手术费。依据一审中鉴定机构出具的评估意见书，牛乃梅需要二次手术内固定取出费用10000元左右，该费用为牛乃梅必然发生的费用，原审一并支持并无不当。综上所述，张素梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1440元，由张素梅负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  刘 辉二〇二〇年十月二十六日书记员  王 琪