广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初19321号原告：唐得发，男，1990年5月5日出生，汉族，身份证住址：广东省深圳市龙岗区，委托诉讼代理人：王立达，北京观韬中茂（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭海燕，广东鹏星律师事务所律师。被告：深圳市博泰医疗集团有限公司，住所地：广东省深圳市龙华区民治街道民新社区民治大道**民泰大厦615，统一社会信用代码：91440300MA5G2RL844。法定代表人：黄远奎。被告：林相怀，男，1972年2月27日出生，汉族，身份证住址：广东省东莞市东城区，第三人：深圳市大拇指物流有限公司，住，住所地：广东省深圳市龙岗区平湖街道禾花社区平新北路**富荣泰**楼****一社会信用代码：91440300053956639M。法定代表人：谢小军。原告唐得发与被告深圳市博泰医疗集团有限公司（以下简称“博泰公司”）、林相怀及第三人深圳市大拇指物流有限公司（以下简称“大拇指公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告唐得发及其委托诉讼代理人谭海燕、第三人大拇指公司的法定代表人谢小军到庭参加诉讼，被告博泰公司、林相怀经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告博泰公司立即向原告返还货款205万元及相应违约金（违约金以215万元、205万元为基数，按照年利率24％，自2020年4月26日起分别计算至实际给付之日。暂计至2020年5月6日的违约金为12566.66元）；2.判令被告林相怀对第一项请求中货款、违约金的返还承担连带清偿责任；3.判令本案诉讼费、保全费、担保费等费用由两被告承担。庭审中，原告将第一项诉讼请求中的“违约金以215万元、205万元为基数，按照年利率24％，自2020年4月26日起分别计算至实际给付之日”变更为“以205万元为基数，按照年利率24％自2020年4月26日起至实际付清之日”。事实和理由：2020年3月27日、2020年4月1日原告委托第三人与被告博泰公司签订了两份购销合同（合同编号：DGBT20200327-01、GDBT20200401-02）,向被告博泰公司购买30万个大胜N95口罩，两份合同总金额405万元。购销合同签订后，原告立即通过原告个人及案外人屈芬云的账户向被告博泰公司在购销合同中约定的收款账户累计支付了405万元货款。但是，在相关购销合同及货款支付之后，被告博泰公司未能提供合同项下约定的货物。为此，2020年4月18日原告、被告博泰公司及第三人共同就上述事项达成《和解协议》，确认两份购销合同的实际权益方为原告，被告应当直接向原告返还货款；被告已经直接向原告返还95万元货款，剩余310万元货款，被告承诺将在2020年4月25日前分三次直接退还原告。对于未能按期返还的款项，被告博泰公司应以未退金额为本金，按照年利率24％（和解协议约定违约金标准过高，原告已经主动调整）承担逾期返还款项的责任。但是《和解协议》签订后，被告虽然履行了部分款项的返还义务，但截至原告起诉之日仍有205万元及相应违约金尚未返还。2020年4月29日，为担保原告债权的清偿，被告林相怀向原告出具《不可撤销的担保函》，承诺为被告博泰公司根据《和解协议》尚未支付的205万元款项承担连带担保责任。原告认为被告博泰公司、林相怀迟延履行《和解协议》《不可撤销的担保函》约定的义务，已经构成根本违约，为维护其权益，故向本院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。第三人大拇指公司对原告陈述的事实无异议。原告提交《购销合同（270万）》《购销合同（135万）》《招商银行转账汇款业务回单（220万）》《招商银行户口历史交易明细表（50万）》《招商银行户口历史交易明细表（135万）》《和解协议》《不可撤销担保函》等作为证据。被告博泰公司、林相怀未应诉，也未提交证据。经审理查明：2020年3月27日,第三人大拇指公司与被告博泰公司签订《购销合同》（合同编号：DGBT20200327-01）,约定大拇指公司向博泰公司采购N95口罩20万个，合同总金额2700000元；2020年4月1日，大拇指公司再次与博泰公司签订《购销合同》（合同编号：GDBT20200401-02），约定大拇指公司向博泰公司采购N95口罩10万个，合同总金额1350000元。2020年3月27日，原告唐得发向两份《购销合同》中约定的收款账户转账汇款500000元；同日，案外人屈芬云向两份《购销合同》中约定的收款账户转账汇款2200000元；2020年4月1日，原告唐得发向两份《购销合同》中约定的收款账户转账汇款1350000元。《购销合同》签订并付款后，被告博泰公司未能提供相应货物，并退还货款950000元。2020年4月18日，原告唐得发、被告博泰公司及第三人大拇指公司共同达成《和解协议》，确认大拇指公司系受唐得发委托与博泰公司签订两份《购销合同》，4050000元货款均由唐得发或唐得发指定付款人支付，两份《购销合同》的实际权利义务均由唐得发享有。博泰公司已退还货款950000元，仍应当直接向唐得发退还货款3100000元，并制定退款计划：博泰公司应于2020年4月20日（星期一）下午15：00前向唐得发指定账户退还货款800000元；于2020年4月20日（星期一）告知唐得发其2020年4月22日（星期三）的付款计划；最迟应于2020年4月25日（星期六）完成向唐得发指定账户退还剩余货款3100000元的还款义务。如博泰公司未能按照上述退款计划偿还货款，则每逾期一日，博泰公司应当按照应退未退金额的1％向唐得发支付逾期履行违约金，该违约金应付至实际退还之日（原告起诉已主动调整为按照年利率24％计算）。《和解协议》签订后，博泰公司已退还货款1050000元，截至原告起诉之日仍有2050000元及相应违约金尚未返还。2020年4月29日，为担保原告债权的清偿，被告林相怀作为博泰公司股东向原告出具《不可撤销担保函》，承诺为被告博泰公司《和解协议》项下约定的但至今尚未返还的205000元货款、违约责任、诉讼费、保全费、担保费承担连带责任保证。另查，被告博泰公司注册资本500万元人民币。被告林相怀系博泰公司大股东，认缴出资340万元人民币，持股比例68％。本院认为:原告唐得发、被告博泰公司及第三人大拇指公司共同达成《和解协议》，确认大拇指公司系受唐得发委托与博泰公司签订两份《购销合同》，4050000元货款均由唐得发或唐得发指定付款人支付，两份《购销合同》的实际权利义务均由唐得发享有。根据《中华人民共和国合同法》第四百零三条第一款规定：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外”，本院对唐得发与大拇指公司之间的委托代理关系予以认可，博泰公司应当向唐得发退还剩余货款2050000元并支付违约金。关于违约金的计算，《和解协议》约定如博泰公司未能按照上述退款计划偿还货款，则每逾期一日，博泰公司应当按照应退未退金额的1％向唐得发支付逾期履行违约金。该约定明显畸高，本院依法调整为按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算。《和解协议》另约定博泰公司最迟应于2020年4月25日（星期六）完成向唐得发指定账户退还剩余货款3100000元（博泰公司已退还部分，现为2050000元）的还款义务。故违约金应从约定退还的次日即2020年4月26日起计算。被告林相怀作为博泰公司股东向原告出具《不可撤销担保函》，承诺为被告博泰公司《和解协议》项下约定的但至今尚未返还的2050000元货款、违约责任、诉讼费、保全费、担保费承担连带责任保证，故被告林相怀应对博泰公司的上述债务承担连带责任。被告博泰公司、林相怀经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第四百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告深圳市博泰医疗集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告唐得发退还货款2050000元并支付违约金（违约金以2050000元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍的标准,自2020年4月26日起计至本判决确定的给付之日止）。二、被告林相怀对上述债务承担连带责任;林相怀承担责任后，有权向被告深圳市博泰医疗集团有限公司追偿。三、驳回原告其他诉讼请求。上述付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11650元，保全费5000元，共计16650元，由原告唐得发负担20元，被告深圳市博泰医疗集团有限公司、林相怀负担16630元（原告预交16650元，本院依法退还16630元，限被告深圳市博泰医疗集团有限公司、林相怀于本判决生效之日起十日内向本院缴纳16630元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  裴红军二〇二〇年十月九日书记员  郑晓慧