黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑02民终2477号 上诉人（原审原告）：宫淑芳，女，1957年9月27日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市铁锋区。 委托诉讼代理人：金丽花，黑龙江文辞律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：齐齐哈尔医学院附属第三医院，住所地齐齐哈尔市铁锋区太顺街**。 法定代表人：孙兴元，该院院长。 委托诉讼代理人：王士威，该院职员。 委托诉讼代理人：张白杨，黑龙江广朋律师事务所律师。 上诉人宫淑芳因与被上诉人齐齐哈尔医学院附属第三医院（以下简称齐医学院附属三院）侵权责任纠纷一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2020）黑0204民初113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宫淑芳上诉请求：1.判令齐医学院附属三院支付被扶养人生活费66,495.00元，护理依赖282,247.20元，合计348,742.20元，一审判决少支持150,377.60元。2.一、二审诉讼费由齐医学院附属三院承担。事实和理由：一、一审法院护理依赖费用计算错误，应赔偿282,247.20元。1.护理依赖适用赔偿比例错误。根据《人身损害护理依赖程度评定（GB/T31147-2014）》附录B护理依赖赔付比例，大部分护理依赖：按完全护理依赖费用80%计算。护理依赖费用的计算是有标准的，一审法院有标准却不适用，判决“酌情认定被告应按70％承担赔偿责任”，赔付比例错误。2.护理依赖赔偿年限计算错误。宫淑芳今年62周岁，其残疾赔偿金赔偿年限为18年，护理依赖的赔偿年限也应当是18年，二者应当保持一致。按照规定，七十五周岁以上还需要按五年计算残疾赔偿金，可以认为法律支持到80岁的赔偿标准。一审法院在没有任何依据的情况下私自将护理依赖的赔偿年限调整到75周岁，并在没有任何依据的情况下认为宫淑芳只能有75岁的寿命，实属主观臆断，不符合法律规定和立法本意。护理依赖应按照80%的比例计算18年，（179元/天×365天×18年×80%=940,824元），按照鉴定结论齐医学院附属三院应承担30%的比例则为282,247.20元。二、一审法院不支持被扶养人生活费错误。宫淑芳的女儿许宫萍患有精神二级残疾，××分为四级，最重的是一级，许宫萍的精神残疾程度属于精神残疾中比较严重的。一审法院认为宫淑芳未证实被扶养人许宫萍丧失劳动能力说法错误，二级××人本身丧失劳动能力是众所周知的，是无需举证证实的，如齐医学院附属三院认为许宫萍虽患有精神疾病，但仍未丧失劳动能力，应举证证实。另外，被扶养人生活费不应当受父母健在与否的影响。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。许宫萍己经丧失了劳动能力，并且所在社区也出具了其没有经济收入的证明，符合被扶养人生活费给付的法定标准，一审法院不支持被扶养人生活费不符合法律规定。被抚养人生活费（2019年城镇居民消费支出22,165元×20年÷2人＝221,650元)按照齐医学院附属三院应承担30%的赔偿比例为66,495元。三、宫淑芳对鉴定意见中的伤残等级、护理依赖程度的结论不认可，已向一审法院申请重新鉴定，且要求重新鉴定的依据充分，但一审法院不予准许，在二审期间仍坚持重新鉴定的主张，望二审法院予以重新鉴定。综上，一审判决支持的数额为424,591.29元，宫淑芳认为应支持的数额为574,968.90元，差额为150,377.60元，请求二审法院予以改判，支持宫淑芳的上诉请求。 齐医学院附属三院辩称，一、关于护理费的计算标准。一审法院按照70%计算，并不违反法律规定，侵权责任法及相关法律规定并没有限定护理依赖的赔偿比例。对于赔偿年限，宫淑芳主张按照18年计算没有法律依据，应当综合考虑当事人的身体状况及生存期限来计算赔偿年限。一审中，齐医学院附属三院已明确提出，根据医生的判断三到五年较为适合，一审判决已经远远超过这个年限。二、关于被抚养人生活费。宫淑芳没有证据证实其女儿丧失劳动能力，且一审也有其女儿享受低保的相关材料，因此不符合给付被抚养人生活费的法定条件。三、关于重新鉴定的申请不应予以支持。鉴定程序合法，在没有任何法律事由的情况下，不应重新鉴定。四、护理费给付的前提是患者健在，凭我院医生的专业判断，宫淑芳的生存期最长不超过5年，所以我院保留在宫淑芳死亡后起诉对方返还多赔付的护理费的权利，也申请法院在二审阶段核实患者现在是否健在。综上，请求二审法院驳回宫淑芳的上诉请求，维持原判。 宫淑芳向一审法院起诉请求：齐医学院附属三院赔偿宫淑芳各项经济损失:1.住院医疗费46,978.50元；2.住院伙食补助费6,600元；3.营养费73,000元；4.残疾赔偿金501,309元；5.护理费174,883元；6.护理依赖1,045,360元；7.误工费183,730元；8.被抚养人生活费221,650元；9.交通费405元；10.鉴定费及鉴定检测费13,186元；11.病历复印费20元。以上合计2,267,121.50元，按30%参与度计算，变更应承担680,136.45元，精神赔偿金30,000元，共计710,136.45元。 一审法院认定事实：2017年1月19日至2月6日宫淑芳因颈椎病在齐医学院附属三院手术住院18天，2017年7月26日至31日宫淑芳因脑梗塞在齐医学院附属三院住院5天；2018年10月22日至26日宫淑芳因颈椎病在齐医学院附属三院住院4天。宫淑芳女儿许宫萍二级精神残疾。另查明2019年9月16日黑民（2019）司临鉴字170号司法鉴定意见书鉴定意见“1.被鉴定人宫淑芳伤残程度评定为二级伤残；2.出院后壹人护理至评残前一天，之后衔接护理依赖；3.误工期至评残前一天；评残后不支持误工期；4.需大部分护理依赖；5.支持营养治疗24个月100元/天；6.评残后不支持后续治疗；7.医方存在一定过错，属于次要因果关系，患者疾病本身的因素占主要原因。参与度20-30%”。上述事实，有宫淑芳、齐医学院附属三院向一审法院提交的宫淑芳的身份证复印件、病历、医药费票据、费用明细，鉴定意见书等证据为证及宫淑芳、齐医学院附属三院庭审陈述在卷为凭。 一审法院认为，鉴定意见书不存在鉴定意见明显依据不足的情形，宫淑芳对鉴定意见书中的伤残等级及参与度的异议，不予支持；齐医学院附属三院对宫淑芳的第一次住院治疗存在一定过错，属于次要因果关系，患者疾病本身的因素占主要原因，一审法院酌情认定齐医学院附属三院对宫淑芳的损害承担30%的赔偿责任。宫淑芳诉请的住院医疗费46,978.50元，因评残后不支持后续治疗，宫淑芳的第四、五、六次住院发生的费用不予支持；宫淑芳第二次住院治疗与第一次住院无关联，不予支持；第一次住院医保报销后发生的4,883.12元予以支持。住院伙食补助费，因宫淑芳颈椎病治疗实际住院22天，予以支持2,200元（100元/天×22天）。营养费72,000元（100元/天×24个月×30天）符合法律规定，予以支持。残疾赔偿金501,309元（30,945元/年×18年×90%）符合法律规定，予以支持。护理费中宫淑芳颈椎病治疗第一次住院18天，自2017年2月7日宫淑芳出院至评残一天共计173,272元（179元/天×18天+179元/天×950天），予以支持。宫淑芳护理依赖的期限计算至75周岁，宫淑芳的大部分护理依赖，一审法院酌情认定齐医学院附属三院应按70%承担赔偿责任，共计594,548.50元（179元/天×365天×13年×70%）予以支持。因宫淑芳已退休，其提供过的证据不足以证实宫淑芳工作情况，宫淑芳诉请的误工费不予支持。宫淑芳未证实被抚养人许宫萍丧失劳动能力程度，且许宫萍因父母健在有生活来源，宫淑芳诉请的被扶养人生活费不予支持。交通费405元符合法律规定予以支持。病历复印费20元予以支持。上述宫淑芳的合法损失为1,348,637.62元，因齐医学院附属三院承担30%赔偿责任，故齐医学院附属三院应赔偿宫淑芳404,591.29元。精神损害抚慰金酌情予以支持20,000元，不按参与度比例承担。因鉴定意见属于宫淑芳诉请赔偿的依据，故一审法院对宫淑芳诉请鉴定费及鉴定检查费13,186元予以支持。故齐医学院附属三院应赔偿宫淑芳的合法损失共计437,777.29元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第五十四条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款,第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告齐齐哈尔医学院附属第三医院于本判决生效后十日内一次性赔偿原告宫淑芳各项费用共计424,591.29元（其中：医疗费4,883.12元、住院伙食补助费2,200元、营养费72,000元、护理费173,272元、残疾赔偿金501,309元、护理依赖594,548.50元、交通费405元、复印费20元。以上共计1,348,637.62元，乘以30%后为404,591.29元；精神损害抚慰金20,000元。）二、驳回原告宫淑芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,901.36元，宫淑芳承担3,034.70元，齐医学院附属三院承担7,866.66元，鉴定费及鉴定检查费13,186元，由齐医学院附属三院负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，宫淑芳在二审期间放弃重新鉴定申请，并表示对鉴定意见无异议。 本院认为，本案的争议焦点为：宫淑芳护理依赖的赔付比例及护理期限；是否应支持宫淑芳被抚养人生活费。关于宫淑芳护理依赖的赔付比例及护理期限的问题。宫淑芳经鉴定为需大部分护理依赖。《人身损害护理依赖程度评定（GB/T31147-2014）》明确规定了各护理依赖程度等级所需护理费用的比例，其中大部分护理依赖，按完全护理依赖费用80%计算，该标准属国家标准，应依法适用，故宫淑芳护理依赖的赔付比例应为80%。一审法院以70%的标准确定护理依赖的赔付比例，缺乏相应的依据，本院予以纠正。关于护理期限的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案中，宫淑芳伤残程度经评定为二级伤残，年满62周岁，一审法院在综合考虑其年龄和健康状况等因素的情况下，确定护理期限13年符合法律规定且在自由裁量范围内，本院予以确认。如超过该护理期限，宫淑芳确需继续护理，可再行起诉请求继续给付护理费。综上，宫淑芳的护理依赖费用应为679,484元（179元/天×365天×13年×80%）,齐医学院附属三院应赔偿宫淑芳护理依赖费用203,845.20元（679,484元×30%）。 关于是否应支持宫淑芳被抚养人生活费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。宫淑芳的女儿许宫萍已经成年，虽系残疾人，但宫淑芳所在户于2014年6月起开始享受城镇最低生活保障，宫淑芳虽主张最低生活保障待遇已经取消，但未举证证明，故宫淑芳主张其女儿无劳动能力且无其他生活来源的证据不足，一审法院未支持其被抚养人生活费并无不当，本院予以维持。 综上所述，宫淑芳的上诉请求部分成立，本院予以相应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2020）黑0204民初113号民事判决第二项； 二、变更黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2020）黑0204民初113号民事判决第一项为，被告齐齐哈尔医学院附属第三医院于本判决生效后十日内一次性赔偿原告宫淑芳各项费用共计450,071.94元（其中医疗费4,883.12元、住院伙食补助费2,200元、营养费72,000元、护理费173,272元、残疾赔偿金501,309元、护理依赖679,484元、交通费405元、复印费20元。以上共计1,433,573.12元，乘以30%后为430,071.94元；精神损害抚慰金20,000元）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10,901.36元，由宫淑芳负担3,597.45元，由齐齐哈尔医学院附属第三医院负担7,303.91元。二审案件受理费3,308元，由宫淑芳负担1,389.36元，由齐齐哈尔医学院附属第三医院负担1,918.64元。鉴定费及鉴定检查费13,186元，由齐齐哈尔医学院附属第三医院负担。 本判决为终审判决。 审判长 敖 镝 审判员 周巍巍 审判员 刘 璐 二〇二〇年十月二十九日 书记员 王 鹏