甘肃省渭源县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘1123民初1667号原告：张渭平，男，汉族，1975年5月15日出生，农民，甘肃省渭源县人，住甘肃省渭源县。被告：甘肃洮阳建筑安装工程有限公司，住所地甘肃省临洮县洮阳镇线市街**，统一社会信用代码91621124225613537A。法定代表人：赵涵冰，系该公司总经理。被告：定西蓝天房地产开发有限责任公司，住所地甘肃省渭源县清源镇清源路南侧（昕陇家园**楼），统一社会信用代码91621123571606487W。法定代表人：王想林，系该公司总经理。委托诉讼代理人：谢喜锋，系该公司职工。委托诉讼代理人：曹黎鑫，甘肃品泉律师事务所律师。原告张渭平与被告甘肃洮阳建筑安装工程有限公司（以下简称洮阳公司）、定西蓝天房地产开发有限责任公司（以下简称蓝天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月13日、9月29日两次公开开庭进行审理，原告张渭平、被告洮阳公司法定代表人赵涵冰、被告蓝天公司委托诉讼代理人谢喜锋、曹黎鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张渭平向本院提出诉讼请求：1.由被告洮阳公司支付工程款690109.5元及利息；2.被告蓝天公司在欠付工程款本息范围内承担连带责任；3.由被告承担诉讼费用。事实与理由：2015年10月，我与洮阳公司口头协议，洮阳公司将位于渭源县城北环路西段南侧棚户区改造建设项目地下室、1-4号商住楼的土方工程交与我施工，我按洮阳公司要求完工；2015年12月19日，洮阳公司出具土方开挖结算单，工程款为539095.5元。2016年7月15日，洮阳公司租用机械费用61894元；施工期间，我向洮阳公司供砂加石料款89120元，以上共计690109.5元。洮阳公司与蓝天公司结算工程款时未将拖欠我的工程款690109.5元计算在内。我多次向二被告催要未果。被告洮阳公司辩称，我公司从未授权赵小玲与原告签订合同，根据合同相对性，应由赵小玲承担付款义务，且甘肃洮阳建筑安装工程有限公司渭源项目部印章为假印章，工程量及工程款核算系赵小玲个人行为，我公司已经向赵小玲付清全部工程款，不存在欠付工程款的情形，应依法驳回原告诉讼请求。被告蓝天公司辩称，该案涉工程由洮阳公司承包，原告诉请的工程款包含在判决我公司给付洮阳公司的工程款范围内，原告所完成的工程量均由洮阳公司工地负责人签字及洮阳公司盖章确认，经洮阳公司确认原告的工程价款后，我公司可以在判决确认的未付工程款内优先给付原告的工程款。原告张渭平为支持其诉讼请求，向法院出具证据:1．土方挖运协议、土方开挖结算单、砂石料供货合同、收款收据，（2017）甘11民终51号民事判决书、证明、往来单位对账单、收款收据，拟证实原告与甘肃金熊劳务分包有限公司签订协议，将土方工程以每立方按13.5元价格承包给原告，后蓝天公司又将工程承包给洮阳公司，洮阳公司继续将土方工程承包给原告。经与洮阳公司结算，原告共实施土方面积39933立方米，工程款共计539095.5元。后薛天来、赵小平（系赵小玲兄长）又与原告签订砂加石混合料、回填用土供货合同，约定砂加石混合料每车480元、回填用土每车240元，装载机费用每小时280元，经结算欠费151014元，以上共计690109.5元。蓝天公司与洮阳公司核算工程款时未将上述工程款列入。定西市中级人民法院在判决时将该笔工程款包含在蓝天公司应付洮阳公司工程款中，洮阳公司未将该工程款给付原告的事实。经质证，被告洮阳公司不予认可，认为赵小玲不是其公司委托的代理人，公司没有授权赵小玲、薛天来，且“甘肃洮阳建筑安装工程有限公司渭源项目部”印章系假印章；被告蓝天公司认为对上述证据不知情不予质证，主张生效判决书已将该笔工程款包含在其应付洮阳公司的工程款中，只要洮阳公司确认该款项，蓝天公司可在未付工程款中优先支付原告。经审查，以上证据相互印证、内容客观真实，本院予以认定。被告洮阳公司为支持其诉讼请求，向法院出具协议书、（2019）甘民终549号、（2017）甘11民终429号、（2019）甘11民终487号、（2018）甘11民终540号、（2020）甘11民终477号民事判决书、（2019）甘1123执1431-1号、（2019）甘1123执1130号执行裁定书，证实该项目工程总涉案工程款2276.12万元，洮阳公司已向项目负责人赵小玲超付工程款的事实，经质证，原告与蓝天公司不予质证。经审查，以上证据来源合法，内容真实，本院予以认定。蓝天公司为支持其诉讼请求，向法院出具证据（2017）甘11民终51号、（2019）甘民终549号民事判决书、甘肃天德工程造价咨询有限公司作出的2018第010号工程造价鉴定意见书部分材料，证实被告洮阳公司承包的土方范围为渭源县城北环路西段南侧棚户区改造建设项目地下室及1-4号商铺楼，判决认定洮阳公司已完成总工程量的56.354%，蓝天公司应付工程款2193.8164万元，蓝天公司已累计向洮阳公司支付1764.52876万元，尚欠工程款429.2876万元；原告所起诉的土方工程款包含在法院判决由蓝天公司给付洮阳公司的429.2876万元之内；定西中院审理过程中委托鉴定机构对洮阳公司已完成的工程量进行了鉴定，原告所施工的地下室及土方工程的工程量全部包含在鉴定范围之内。经质证，原告无异议，被告洮阳公司认为鉴定报告中的鉴定数值与实际施工中数值不一致，对其余无异议。经审查，对上述证据本院予以认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：渭源县城北环路西段南侧棚户区改造建设项目地下室，1-4号商住楼为非国有资金投资工程项目直接发包工程。该工程最初由蓝天公司口头承包给甘肃金熊劳务分包有限公司，甘肃金熊劳务分包有限公司与张新泰、张渭平于2015年10月3日签订土方挖运协议，约定价格按每立方米13.5元计算。后蓝天公司与甘肃金熊劳务分包有限公司解除合同。2015年10月22日，蓝天公司与洮阳公司签订施工合同，约定将蓝天公司开发的渭源县城北环路西段南侧棚户区改造工程1-4号楼由洮阳公司承建。承包方式为包工包料，一次包干，预算多不减，漏不加，赵小玲挂靠洮阳公司施工并被洮阳公司任命为该项目负责人，赵小玲又将部分工程转包给没有资质的薛天来，约定薛天来为该工程的实际施工人。洮阳公司延续了甘肃金熊劳务分包有限公司与张渭平的约定，以每立方米13.5元的价格口头协议土方工程由张渭平继续承包施工。2015年12月19日，经结算，张渭平完成土方39933立方米，洮阳公司在该工地负责人赵小玲签字确认。2016年5月11日，洮阳公司负责人薛天来与张渭平签订《砂加石混合料、回填用土供货合同》，约定向张渭平购买砂加石混合料、回填用土，并运送到工地，砂加石混合料每车480元，回填用土每车240元。在回填过程中所用机械优先使用张渭平的装载机，装载机费用每小时280元。2016年7月15日，薛小杰（系薛天来儿子）开具收款收据两份，砂加石混合料及回填用土费用151014元。经定西市中级人民法院委托鉴定，2018年12月27日，甘肃天得工程造价咨询有限公司对渭源县城北环路西段南侧棚户区改造工程确定已完工程量为总工程量的56.354%，土方工程造价确定为1613547.74元，其中包含张渭平开挖施工的1-4号楼土方工程量。2020年5月23日，蓝天公司给洮阳公司出具证明一份，证实其对洮阳公司承建的渭源县城北环路西段南侧棚户区改造项目已支付工程款核算中未将1-4号楼土方开挖施工相关费用列入已支付工程款。蓝天公司累计向洮阳公司支付工程款1764.52876万元，尚欠工程款429.2876万元。本院认为，蓝天公司与洮阳公司签订承包合同后，洮阳公司将1-4号楼土方开挖工程承包给张渭平，张渭平按约定完成工程，该案案由应变更为承揽合同纠纷。在结算单上，对张渭平开挖土方工程量39933立方米洮阳公司工地负责人赵小玲签字确认，故张渭平要求给付工程款539095.5元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；张渭平与薛天来、赵小平（系赵小玲兄长）签订的《砂加石混合料、回填用土供货合同》系买卖合同，与本案属不同法律关系，其诉请的回填用土及砂加石费用151014元应另案主张。蓝天公司作为发包方，应在欠付工程价款范围内承担连带清偿责任。至于原告主张支付利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”和第十八条第（二）项“建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日”。本案中，2015年12月19日，《土方开挖结算单》对张渭平开挖土方量进行结算，工程款利息应从2015年12月19日按银行同期同类贷款年利率4.35%算止2019年8月19日，计85985.7元，从2019年8月20日至2020年8月20日按贷款市场报价年利率4.25%，计22911.5元，上述利息共计108897.2元。庭审中，洮阳公司法定代表人赵涵冰提出三个申请：1.关于追加赵小玲、薛天来为第三人的申请，根据已经生效法律文书确认的事实，赵小玲、薛天来系洮阳公司在渭源县改造工程的工地负责人，其对外履行职务行为是公司行为，应由公司承担责任，至于赵小玲、薛天来的行为对洮阳公司来说，属于内部管理行为，不能作为第三人参加诉讼，故驳回其申请；2.对涉案工程、工程量、机械台班和机械使用单价及回填土方、工程量进行司法鉴定的申请，依据《最高人民法院关于修改〈关于民事诉讼证据的若干规定〉的决定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，法院应当准许的情形：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形，其申请不符合重新鉴定的情形。经审查，2018年12月27日，甘肃天得工程造价咨询有限公司作出的甘天价鉴（2018）第010号工程造价鉴定意见书，对土方工程及工程量已进行了评估，且生效判决书均对该工程量进行确认，无需再次重新鉴定；3．关于印章鉴定申请，根据已生效判决认定事实，赵小玲代表洮阳公司签订的一系列合同确认无效，但实际施工人按实际约定完成了合同项下的部分工程并进行结算，土方开挖结算单有赵小玲对土方工程量签名确认，该印章真伪并不影响实际工程量的结算，如洮阳公司认为印章是伪造的，可向公安部门报案处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条第（二）项、第二十六条第二款之规定，判决如下：一、由被告甘肃洮阳建筑安装工程有限公司于判决发生法律效力后立即给付原告张渭平工程款539095.5元及利息108897.2元，共计647992.7元。自2020年8月20日至实际还款之日利息按贷款市场报价年利率3.85%计付；二、被告定西蓝天房地产开发有限责任公司在欠付工程价款范围内承担连带责任。如果当事人未按本判决指定的期间履行义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5351元，由原告张渭平负担211元，被告甘肃洮阳建筑安装工程有限公司负担5140元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。本判决生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决书规定的履行期限届满后次日起两年内。审判员  王鹤二〇二〇年十月二十一日书记员  李艳