广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂10刑终345号 原公诉机关广西壮族自治区靖西市人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭俊，男，1975年1月1日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，初中文化，无职业，户籍所在地靖西市，住靖西市。曾因犯贩卖毒品罪，于2005年12月2日被靖西市人民法院判处有期徒刑八年六个月；又因犯贩卖毒品罪，于2015年5月28日被该院判处有期徒刑一年二个月，2016年4月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年1月16日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。 上诉人（原审被告人）黄荣壮（绰号“老马”、“纳马”、“那马”），男，1980年7月1日出生于广西壮族自治区靖西市，壮族，小学肄业，农民，住靖西市。曾因犯抢劫罪，于2005年10月10日被靖西市人民法院判处有期徒刑十年；又因犯盗窃罪，于2017年9月29日被该院判处有期徒刑一年二个月，2018年7月18日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。 广西壮族自治区靖西市人民法院审理靖西市人民检察院指控被告人郭俊、黄荣壮犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月12日作出（2020）桂1081刑初196号刑事判决。宣判后，原审被告人郭俊、黄荣壮不服，向本院提出上诉。本院于同年9月10日立案并依法组成合议庭审理了本案。经审阅案卷材料，讯问上诉人郭俊、黄荣壮，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人郭俊、黄荣壮均为吸毒人员，以贩养吸。 一、被告人郭俊贩卖毒品的事实 （一）2020年1月4日，被告人郭俊在其家中将400元毒品海洛因卖给被告人黄荣壮。2020年1月6日，郭俊在其家中将100元毒品海洛因卖给黄荣壮。2020年1月8日中午，郭俊在其家中将100元毒品海洛因卖给黄荣壮。2020年1月8日傍晚，郭俊在其家中将300元毒品海洛因卖给黄荣壮。以上交易，黄荣壮均以微信转账的方式向郭俊支付毒资。 以上事实，有公诉机关举出并经过法庭质证的下列证据证实： 1、被告人黄荣壮指认手机照片证实：黄荣壮指认其与郭俊的通话记录、微信转账毒资记录。 2、被告人郭俊指认手机照片证实：郭俊指认其与“纳马”的微信转账毒资记录。 3、提取物证笔录、现场检测报告书及相关照片证实：经对郭俊、黄荣壮人体尿样进行现场检测，郭俊、黄荣壮的尿样检测结果均为吗啡呈阳性。 4、被告人黄荣壮供述与辩解，黄荣壮在侦查阶段所作的供述均证实：2020年1月4日21时许，其到郭俊家里跟郭俊购买了400元的海洛因，当时是通过微信转账转给郭俊400元钱，购买得约0.8克海洛因；2020年1月6日22时许，其在郭俊家门前跟郭俊购买了100克的海洛因，当时是通过微信转账转给郭俊100元，跟郭俊购买得1小粒海洛因；2020年1月8日12时许，其到郭俊家里跟郭俊购买了400元的海洛因，当时是通过微信转账转给郭俊400元，购买得了约0.8克海洛因；2020年1月8日19时许，其转给郭俊100元，20时许又转给郭俊300元，后其到郭俊家里跟郭俊购买得了400元约0.8克的海洛因，其拿回家后拿来吸食了一部分，剩下的海洛因被民警查获了。郭俊的微信号是×××,微信昵称是都是夜归人。 5、被告人郭俊供述与辩解，郭俊在侦查阶段所作的供述均证实：家住吉坡村巴机屯外号“纳马”的吸毒人员跟其购买过几次海洛因。2020年1月4日21时许，“纳马”到其家里跟其购买了400元的海洛因，他当时通过微信转账给其400元钱，其就称了0.8克海洛因给他；2020年1月6日22时许，“纳马”在其家门前通过微信转账给其100元，其就拿给他一包约0.1克的海洛因；2020年1月8日12时许，“纳马”到其家里通过微信转账给其400元，其就称给他0.8克的海洛因；2020年1月8日19时、20时，“纳马”分别转给其100元、300元后到其家里，其称给他0.8克海洛因。其微信号是×××,微信昵称叫都是夜归人。“纳马”的微信昵称叫壮182××××9453。 6、辨认笔录证实：经对照片进行辨认，黄荣壮辨认出将海洛因贩卖给其的郭俊，郭俊辨认出向其购买海洛因的“纳马”（即黄荣壮）。 7、电子数据检查笔录证实：被告人郭俊、黄荣壮手机里的微信聊天记录及相关涉案电子数据。 （二）2020年1月13日11时许，被告人郭俊在靖西市人民政府附近将50元的毒品海洛因卖给吸毒人员梁某1。2020年1月14日12时许，被告人郭俊在靖西市人民政府门前将50元的毒品海洛因卖给梁某1。以上交易，梁某1均以给付现金的方式向郭俊支付毒资。 2020年1月16日11时许，被告人郭俊在靖西市人民政府门前将事先在家中称好的1小包毒品海洛因卖给梁某1，梁某1将现金50元交给郭俊。交易完成后双方各自离开时，郭俊和梁某1被公安民警当场抓获。民警从梁某1身上查获毒品海洛因可疑物1小包（净重0.05克），从郭俊身上查获毒品海洛因可疑物3小包（净重共0.46克），同时从郭俊身上还查获ｖｉｖｏ牌手1部及现金人民币200元。公安民警随后对郭俊位于靖西市的住所进行搜查，民警在该房三楼郭俊的房间内查获1部银灰色的电子秤及毒品可疑物2小包（净重共0.2克）。经百色市公安局物证鉴定所鉴定，从上述查获的毒品可疑物中均检测出海洛因。从郭俊身上查获的现金200元现暂存在靖西市公安局暂扣财物专户。 原判认定以上事实的证据有：查获经过，贩卖毒品现场方位图，检查笔录，搜查笔录及现场照片，扣押决定书、扣押清单，暂时扣留（或冻结）财物专用收据、中国农业银行业务凭证，证据保全决定书、证据保全清单，过称、提取送检笔录，过称照片及照片说明，百色市公安局物证鉴定所检验报告及鉴定意见通知书，提取物证笔录、现场检测报告书及相关照片，行政处罚决定书，证人梁某1证言，被告人郭俊供述及户籍证明等。 二、被告人黄荣壮贩卖毒品的事实 （一）2019年10月3日12时许，被告人黄荣壮在其家中将200元毒品海洛因卖给吸毒人员农某。2019年10月5日23时许，黄荣壮在其家中将200元毒品海洛因卖给农某。2019年10月6日14时许，黄荣壮在其家中将200元毒品海洛因卖给农某。2019年11月12日14时许，黄荣壮在其家中将200元毒品海洛因卖给农某。以上交易，农某均通过微信转账支付毒资给黄荣壮。 原判认定以上事实的证据有： 1、证人农某证实：其平时吸食的毒品海洛因有部分是跟家住靖西市的“老马”购买的，每次都是先跟“老马”电话或微信联系好，然后才到他位于吉坡村家里跟他购买海洛因，其跟“老马”购买海洛因都是用微信转账的方式将毒资转给“老马”昵称为壮182××××9453的微信上，其把“老马”的微信标注为壮人，每次都是其转钱给“老马”后“老马”才把包装好了的海洛因拿给其。2019年10月3日12时许，其在“老马”家里通过微信转账给“老马”200元跟“老马”购买到0.3克左右的海洛因；2019年10月5日23时许，其在“老马”家附近通过微信转账给“老马”200元跟“老马”购买到0.3克左右的海洛因；2019年10月6日14时许，其在“老马”家里通过微信转账给“老马”200元跟“老马”购买到0.3克左右的海洛因；2019年11月12日14时许，其在“老马”家里通过微信转账给“老马”200元跟“老马”购买到0.3克左右的海洛因。 2、农某指认手机照片证实：农某指认其跟“老马”购买毒品的微信转账毒资记录。 3、现场方位示意图证实：黄荣壮贩卖毒品现场靖西市所处位置。 4、提取物证笔录、现场检测报告书及相关照片证实：经对农某人体尿样进行现场检测，农某的尿样检测结果为吗啡呈阳性。 5、行政处罚决定书证实：农某因吸食毒品海洛因被靖西市公安局行政处罚。 6、电子数据检查笔录证实：被告人黄荣壮手机里的微信聊天记录及相关涉案电子数据。 7、被告人黄荣壮供述与辩解，黄荣壮在侦查阶段所作的供述均证实：“依海”（即农某）跟其多次购买海洛因，但具体时间记不清楚了，平时他都是微信跟其联系，然后他将购买海洛因的钱通过微信转给其。农某的微信号是×××,微信昵称叫嗨子。其微信号是×××，昵称叫壮182××××9453。其手机微信转账记录中的2019年11月12日14时06分“依海”转给其200元，2019年10月6日14时11分“依海”转给其200元，2019年10月5日23时32分“依海”转给其200元，2019年10月3日12时18分“依海”转给其200元，这些都是“依海”跟其购买海洛因的转账记录。“依海”都是到其位于吉坡村巴机屯的家里跟其购买海洛因的。 8、辨认笔录证实：经对照片进行辨认，农某辨认出“老马”（即黄荣壮），黄荣壮辨认出“依海”（即农某）。 （二）2019年11月8日中午，被告人黄荣壮在靖西市，将200元的毒品海洛因卖给吸毒人员梁某2，梁某2以现金支付毒资。2019年11月12日中午，被告人黄荣壮在靖西市，将200元的毒品海洛因卖给梁某2，梁某2以现金支付毒资。2019年11月14日，公安民警抓获梁某2，从其身上查获尚未吸食完毕的毒品可疑物0.14克。经百色市公安局物证鉴定所鉴定，从该毒品可疑物中检测出海洛因。 被告人黄荣壮于2020年1月9日在其位于靖西市的住所被公安民警抓获，公安民警从其身上查获ｖｉｖｏ牌手机1部，从其卧室中查获毒品可疑物1小包（净重0.4克）以及现金人民币319元。经百色市公安局物证鉴定所鉴定，从该毒品可疑物中检测出海洛因。从黄荣壮身上查获的现金319元现暂存在靖西市公安局暂扣财物专户。 原判认定以上事实的证据有： 1、受案登记表、立案决定书证实：靖西市公安局禁毒大队在处理梁某2等人吸毒案中发现梁某2、农某向黄荣壮等人购买过多次毒品海洛因，并发现近段时间黄荣壮等人有在靖西市范围内贩卖毒品的嫌疑，决定立案侦查。 2、查获经过证实：被告人黄荣壮于2020年1月9日在其位于靖西市的家中被公安民警查获，民警同时在其卧室桌子上查获毒品海洛因可疑物1小包。 3、证人梁某2证实：别人都叫其“依弟”。其跟“老马”购买海洛因2次，第一次是2019年11月8日中午其跟“老马”购买了200元的毒品，第二次是2019年11月12日中午也是跟“老马”购买了200元的毒品。这两次都是跟“老马”电话联系好，然后才到那里跟“老马”买海洛因，都是现金交易的。其手机联系人备注为“马脸”的就是“老马”，“老马”的手机号码为182××××9453。 4、梁某2指认手机照片证实：梁某2指认其跟“老马”联系购买毒品的通话记录。 5、检查笔录、搜查笔录及相关照片，扣押决定书、扣押清单，暂时扣留（或冻结）财物专用收据、中国农业银行业务凭证证实：2020年1月9日11时许，靖西市公安局民警在靖西市查获被告人黄荣壮，同时从黄荣壮身上查获疑似涉案vivo牌手机1部及现金319元，在对黄荣壮该住所**房间内查获1小包毒品海洛因可疑物。警方依法对上述查获的物品进行扣押及证据保全。从黄荣壮身上查获的现金319元现暂存在靖西市公安局暂扣财物专户。 6、过称、提取送检笔录，过称照片及照片说明证实：经过称得出查获的毒品可疑物的重量，并将毒品可疑物封装送检。 7、百色市公安局物证鉴定所检验报告及鉴定意见通知书证实：从黄荣壮家中查获的1小包毒品“海洛因”可疑物中检出海洛因，检验结果并已告知黄荣壮；从梁某2身上查获的1小包毒品可疑物中检出海洛因，检验结果并已告知梁某2。 8、电子数据检查笔录证实：被告人黄荣壮手机里的相关涉案电子数据。 9、提取物证笔录、现场检测报告书及相关照片证实：经对梁某2人体尿样进行现场检测，梁某2的尿样检测结果为吗啡呈阳性。 10、行政处罚决定书证实：梁某2因吸食毒品海洛因被靖西市公安局行政处罚。 11、被告人黄荣壮供述与辩解，黄荣壮在侦查阶段所作的供述均证实：“依弟”（即梁某2）跟其购买过两次海洛因。第一次是11月8日中午，“依弟”打电话给其要跟其购买200元海洛因，后双方按约定在原布兰卡娱乐城后面交易，“依弟”给其200元现金，其就将一小粒海洛因拿给“依弟”。第二次是在11月12日12时许，“依弟”又打电话给其要跟其购买200元海洛因，后双方也是在原布兰卡娱乐城附近进行交易，这次“依弟”也是拿200元现金给其，其将1小粒海洛因拿给“依弟”。 12、辨认笔录证实：经对照片进行辨认，梁某2辨认出“老马”（即黄荣壮），黄荣壮辨认出“依弟”（即梁某2）。 原判另查明，被告人郭俊曾因犯贩卖毒品罪，于2005年12月2日被靖西市人民法院判处有期徒刑八年六个月；又因犯贩卖毒品罪，于2015年5月28日被该院判处有期徒刑一年二个月，2016年4月1日刑满释放。被告人黄荣壮曾因犯抢劫罪，于2005年10月10日被靖西市人民法院判处有期徒刑十年；又因犯盗窃罪，于2017年9月29日被该院判处有期徒刑一年二个月，2018年7月18日刑满释放。被告人郭俊、黄荣壮犯罪时均已达到负刑事责任年龄。 原判认定以上事实的证据有：刑事判决书及释放证明书、户籍证明等证据证实，被告人郭俊、黄荣壮的供述。 原判认为，被告人郭俊、黄荣壮违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍向他人贩卖，其中郭俊向2人贩卖共达7次，黄荣壮向2人贩卖共达6次，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人郭俊曾因犯贩卖毒品罪被判刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯且是毒品再犯，依法从重处罚。被告人黄荣壮曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人郭俊如实供述自己向梁某1贩卖毒品的事实，系坦白，可从轻处罚。作案工具手机等物品予以没收。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决：一、被告人郭俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金10000元；二、被告人黄荣壮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金10000元；三、被告人郭俊、黄荣壮被扣押的作案工具ｖｉｖｏ牌手机二部、电子秤一台，予以没收，上缴国库；扣押在案的被告人郭俊的现金200元、被告人黄荣壮的现金319元，由扣押机关移交抵扣罚金；四、查获在案的毒品由扣押机关依法处理。 原审被告人郭俊上诉称，2020年1月4日、6日、8日，黄荣壮通过微信转账方式转账给其，让其向他人购买毒品海洛因。购得毒品后，黄荣壮在其家中与其共同吸食，剩余的毒品黄荣壮全部带走，并未向其支付酬金，其也未从中获利，仅是共同吸食，在其家中被查获的电子秤也是黄荣壮所有，因此不应认定该几起为其贩卖毒品；其归案后，能如实供述向梁某1贩卖毒品的事实，认罪态度好，相比较类似案件的处理，原判对其量刑过重，请求本院对其从轻改判。 原审被告人黄荣壮上诉称，其未向农某出售毒品，仅是与农某共同吸食毒品，与农某的微信转账记录是农归还的欠款，并非毒资，原判对其量刑过重，其愿意缴纳罚金，请求本院对其从轻改判。 经审理查明的事实与一审一致。关于认定本案事实的证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认并作为定案依据。 另查明，在本案二审审理期间，上诉人黄荣壮通过其家属向本院缴纳了罚金一万元。 关于上诉人郭俊、黄荣壮提出的上诉意见，本院评判如下： 上诉人郭俊提出其没有贩卖毒品给黄荣壮的辩解意见，经查，郭俊四次将毒品海洛因贩卖给黄荣壮的事实，有经其与黄荣壮指认的微信转账记录，二人相互辨认笔录，电子数据检查笔录及二人在侦查阶段的供述等一系列相互印证的证据加以证实，证据确实、充分。其是累犯且是毒品再犯，依法应当从重处罚。原判在法定刑幅内判处其有期徒刑五年九个月，并处罚金10000元，不存在量刑过重的情形，其要求本院从轻改判无正当理由，故对其上诉意见，本院不予以采纳。 上诉人黄荣壮提出其没有贩卖毒品给农某的上诉意见，经查，黄荣壮四次将毒品海洛因贩卖给农某的事实，有证人农某的证言、指认微信转账记录、农某与黄荣壮相互辨认笔录以及电子数据检查笔录、黄荣壮在侦查阶段的供述等一系列相互印证的证据加以证实，证据确实、充分，足以认定；黄荣壮在本案二审审理期间，通过其家属向本院主动全额缴纳了一审所判罚的罚金，该认罚态度值得肯定，但是否可以据此对其酌情从轻处罚，应视其犯罪情节、认罪态度以及悔罪表现等因素综合考量。黄荣壮多次贩卖毒品，论罪应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，其是累犯，依法应当从重处罚，且黄荣壮在充分的证据前，对其向农某贩卖毒品的事实避重就轻，不如实供述，原判对其量刑适当，故其虽缴纳罚金仍不足以对其从轻改判。对其提出的上诉意见，本院不予以采纳。 本院认为，上诉人郭俊、黄荣壮违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍向他人贩卖，其中郭俊向2人贩卖共达7次，黄荣壮向2人贩卖共达6次，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人郭俊曾因犯贩卖毒品罪被判刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯且是毒品再犯，依法从重处罚。上诉人黄荣壮曾故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘  宁 审判员 何  卫 审判员 欧阳广明 二〇二〇年十月二十日 书记员 廖 辉 辉