湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂10民终1459号上诉人（原审原告）：江陵华瑞环保科技有限公司，住所地：湖北省江陵县马家寨乡虾湖村****。法定代表人：曹**奇，该公司经理。委托诉讼代理人：焦美红，湖北今天律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄滢，湖北今天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鄢来平，男，1969年11月29日出生，汉族，住湖北省江陵县。委托诉讼代理人：刘贤初，江陵县熊河法律服务所法律工作者。上诉人江陵华瑞环保科技有限公司（以下简称华瑞公司）因与被上诉人鄢来平劳动争议一案，不服湖北省江陵县人民法院(2020)鄂1024民初420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华瑞公司上诉请求：1.撤销原判发回重审，或依法改判支持上诉人的起诉请求。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人从入职到离职，因疫情影响，其实际工作时间仅半年余。被上诉人主要工作岗位为电工。上诉人根据项目需要招聘电工，而非长期用工，故从用工事实和行业惯例来看，上诉人与被上诉人属于劳务关系。被上诉人申请仲裁时提供的银行流水中，有备注为“工资”的其他进账。被上诉人对其他进账未作合理解释，故无法认定被上诉人没有其他收入来源，据此推定其与上诉人具有劳动关系不合理。华瑞公司向一审法院起诉请求：1.请求对江陵县劳动人事争议仲裁委员会江劳人仲裁字[2020]第7号仲裁裁决书的部分错误裁决予以纠正，依法判决原告无须向被告支付2019年7月至2020年4月期间未签订劳动合同二倍工资差额54180元。2.被告承担本案诉讼费。一审法院认定，鄢来平于2019年6月1日至2020年4月28日在华瑞公司工作，双方未签订书面劳动合同。鄢来平主张入职时双方约定的工资标准为每月5000元。华瑞公司对此不予认可，认为工资为每月4500元、另每月发放500元的社保补贴。鄢来平在华瑞公司工作期间的工资发放情况为：2019年6月5000元、7月5000元、8月5000元、9月5000元、10月5000元、11月5000元、12月5000元、2020年1月16日、21日发放5000元、6000元、3月31日发放4600元、4000元、4月5000元。2020年5月8日鄢来平向江陵县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.裁决华瑞公司支付鄢来平2019年6月1日至2020年4月28日期间未签订劳动合同的双倍工资差额55000元；2.裁决华瑞公司支付鄢来平解除劳动合同经济补偿金10000元；3.裁决华瑞公司为鄢来平购买在职期间的养老医疗等社会保险和公积金。2020年6月4日该委作出江劳人仲裁字（2020）第7号仲裁裁决书，裁决：一、华瑞公司于本裁决书生效之日起一次性支付鄢来平未签订劳动合同双倍工资54180元；二、驳回鄢来平的其他仲裁请求。华瑞公司对该仲裁裁决不服向一审法院提起本案诉讼。一审法院认为，本案争议焦点为：华瑞公司与鄢来平之间是否存在劳动关系？华瑞公司是否应支付鄢来平双倍工资，应支付多少？关于双方之间是否存在劳动关系。鄢来平于2019年6月1日至2020年4月28日期间一直接受华瑞公司的管理和安排，从事该公司业务范围内的工作，并由华瑞公司按月支付工资报酬。虽然双方未签订书面的劳动合同，但鄢来平出让劳动力的支配、使用权给华瑞公司，获得作为对价的劳动报酬，华瑞公司通过支付劳动报酬获得鄢来平劳动力的支配、使用，双方之间存在劳动与报酬交换的合意，双方应成立事实上的劳动关系，故认定双方之间形成劳动关系。关于华瑞公司是否应支付鄢来平双倍工资及支付的具体金额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”，“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日”。本案中，双方未签订书面的劳动合同，鄢来平共在华瑞公司工作11个月，华瑞公司应自用工之日起满一个月的次日即2019年7月1日开始向鄢来平支付二倍的工资，共应支付10个月。关于鄢来平的工资标准，根据鄢来平11个月的总收入计算月工资标准为5418元/月，而鄢来平在庭审中陈述其工资为每月5000元，其仲裁申请书中主张11个月的双倍工资55000元，即也是按每月5000元的标准所主张。故华瑞公司应支付鄢来平10个月的双倍工资为50000元。华瑞公司庭审中认为鄢来平的工资为每月4500元加500元的社保补贴，鄢来平对此不予认可。经审查认为，首先华瑞公司并未提交证据证明每月向鄢来平发放的金额中含500元的社保补贴，其次用人单位应当按照法律规定为劳动者向社保经办机构办理社会保险，而不应将相关费用发放给劳动者个人，故对华瑞公司的以上陈述不予采信。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：江陵华瑞环保科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付鄢来平未签订劳动合同的双倍工资50000元。案件受理费10元，由江陵华瑞环保科技有限公司负担。二审时，上诉人华瑞公司申请证人谢某出庭，拟证明原判认定的每月5000元工资中有500元社保费。谢某系华瑞公司员工，其当庭陈述公司共六名员工，每名员工每月工资4500元，500元社保随工资发放。被上诉人以仲裁和一审时其已经提供了自己在华瑞公司工作期间的每月工资收入银行流水明细，其月平均工资为5418元，据此对上述证人证言予以否认。本院认为，银行流水明细作为书证，其证明效力明显高于证人证言，故上述证人证言不能达到上诉人申请证人出庭的证明目的。经审理查明，一审认定的事实和证据与二审查明的事实和证据相同，本院予以确认。本院认为，《劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”依照该规定，劳动者在用人单位工作时间的长短，不影响其与用人单位的劳动关系的成立。结合本案，上诉人华瑞公司、被上诉人鄢来平是符合法律、法规的用人单位和劳动者。鄢来平于2019年6月1日至2020年4月28日在华瑞公司工作，华瑞公司对此予以认可。依照上述法律规定，鄢来平自2019年6月1日用工之日起即与华瑞公司建立了劳动关系。华瑞公司以被上诉人在公司工作时间短、非长期用工为由，否认双方劳动关系的成立的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。原劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）、（五）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”仲裁时，鄢来平为双方存在劳动关系，提供的上诉人与鄢来平银行卡工资转账流水，现上诉人上诉称该流水中有备注为“工资”的其他进账，拟证明被上诉人与其他单位也存在劳动关系，但依照上述通知要求，上诉人应负举证责任加以证明，而非被上诉人须作合理解释。故对上诉人的该上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费10元，由上诉人江陵华瑞环保科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄海涛审判员  方兆新审判员  范昌文二〇二〇年十月十五日书记员  王 南