辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终1664号上诉人（原审原告）：刘东霞，女，1963年5月22日出生，汉族，住抚顺市新抚区。上诉人（原审被告）：抚顺市新抚区美誉隆女子养生会馆，住所地：抚顺市新抚区浑河南路中段**楼**门市。经营者：陈超，男，1979年6月25日出生，汉族，住抚顺市东洲区。委托诉讼代理人：刘畅（曾用名刘芷乔），女，1982年8月18日出生，汉族，住抚顺市东洲区。被上诉人（原审被告）：刘畅（曾用名刘芷乔），女，1982年8月18日出生，汉族，住抚顺市东洲区。上诉人刘东霞、抚顺市新抚区美誉隆女子养生会馆（简称养生会馆）因与被上诉人刘畅劳务合同纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2020）辽0402民初289号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘东霞，上诉人养生会馆的委托诉讼代理人暨被上诉人刘畅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘东霞的上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、本案的一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、刘东霞自2017年11月一2019年6月在养生会馆担任美体师一职，与经理刘畅协商约定：工资保底4000元，饭补每月300元，月休四天。当时未签劳动合同。最初虽有拖欠现象，但也算正常，可是从2018年9月一2018年12月、2019年1月一2019年6月养生会馆拖欠上诉人工资共计33830元（含押金500元）。这期间养生会馆主要负责人刘畅微信转账给刘东霞共计7000元，刘东霞从未收到过现金，故养生会馆欠刘东霞工资共计26830元。2、养生会馆提供的报工单都是经过刘东霞手写，养生会馆仅仅加盖一个“现金已付”的公章作为结算依据，然而这与事实不符。综上所述，养生会馆存在明显违约过错行为，极大地损害了刘东霞的合法权益。养生会馆、刘畅共同辩称，我们没有按保底4000元来计算工资，是按提成计算工资；刘畅在养生会馆只是履行职务行为，刘畅并不是老板。养生会馆的上诉请求：1、依法撤销新抚区人民法院作出的（2020)辽0402民初289号民事判决书；2、驳回刘东霞的诉讼请求；3、一审案件受理费及上诉费由刘东霞负担。事实理由：一、在养生会馆已经结清刘东霞劳动报酬的前提下，原审法院判令养生会馆再给付刘东霞8210元劳动报酬和返还500元押金没有事实依据。刘东霞在养生会馆处从事美体工作的劳动报酬已经全部结清，养生会馆已经不欠刘东霞任何费用，因此，原审法院根据养生会馆提供的已经不欠刘东霞的酬金发放表中，对现金给付刘东霞劳动报酬不予认可，并判令养生会馆再给付刘东霞8710元劳动报酬，是没有事实依据的。二、根据最高人民法院关于贯彻《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第七十四条规定：在诉讼中，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。但在下列侵权诉讼中，对原告提出的侵权事实，被告否认的，由被告负责举证：（1)因产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼；（2)高度危险作业致人损害的侵权诉讼；（3)因环境污染引起的损害赔偿诉讼；（4)建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼；（5)饲养动物致人损害的侵权诉讼；（6)有关法律规定由被告承担举证责任的。在本案中，刘东霞负有全部的举证责任。在刘东霞不能证明养生会馆拖欠其劳动报酬时，原审法院也应当依法驳回刘东霞的诉讼请求。综上，原审法院作出的判决，是没有事实根据的。刘东霞辩称，我不同意养生会馆的上诉请求，应该给我的工资数额和我的上诉请求及事实理由是一样的，而且一审判我8000多元工资我不服，我也上诉了。刘畅辩称，一审判决没有判令我个人承担责任，我认可这个结果。我认为刘东霞的工资与我无关，我不是支付工资的主体，刘东霞不应向我索要工资。刘东霞向一审法院起诉请求：判令被告支付拖欠原告2018年9月-2019年6月的工资26097元（含押金500元，其余是工资）；诉讼费由被告负担。一审法院经审理查明，原告系被告养生会馆的员工，负责为顾客进行足疗、美体等服务。双方无书面劳务合同，支付工资采用现金方式。原告主张自2018年9月至2019年6月期间，被告养生会馆仅支付其7000元工资，尚欠26097元（包含押金500元），被告养生会馆表示原告此期间工资应为15210元，其微信转账支付7000元，现金支付7709元。2018年12月原告工资1947元、2019年1月工资3120元、2019年4月工资2642元，双方已经核对结算，但对是否支付双方各执一词。一审法院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。原告受被告雇佣从事美体保健相关工作，双方的劳务关系成立并合法有效。原告按被告养生会馆要求完成了相关工作，被告养生会馆应当按照约定支付相应的劳动报酬。原告的工资金额和是否支付双方各执一词，且双方提供证据均无法确切证明各自主张，但原告主张的工资数额同其与被告养生会馆共同确认的工资明细不符，故其证据本院不予采信，本院以被告养生会馆提供的酬金发放统计表为准，扣除微信转账部分，余额8210元被告养生会馆虽辩称现金支付，但未提供证据，本院不予采信。押金有结算清单为证，应予返还。原告主张被告刘畅承担责任一节，无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告抚顺市新抚区美誉隆女子养生会馆自本判决生效之日起十日之内支付原告刘东霞工资8210元、押金500元，共计8710元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费453元，本院减半收取即226.5元，原告负担200元，由被告养生会馆负担26.5元。二审中，刘东霞提交了其和刘畅的电话录音，欲证明养生会馆欠其工资26000元。养生会馆和刘畅对该份证据发表质证意见如下：26000元并没有票据，而且也没有进行对帐。这个录音中的声音应该是我，我是说了欠26000元工人工资，但是我个人说的话并不能代表老板陈超的意见。养生会馆提交会员档案，欲证明会员消费记录情况。经核对养生会馆提交的会员档案无法体现会员到店消费的全部记录。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为养生会馆是否拖欠刘东霞工资及欠付工资的数额。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案中，刘东霞以养生会馆拖欠其工资为由诉至法院，对于刘东霞在养生会馆工作的工资及养生会馆是否拖欠刘东霞工资，双方争议较大，经二审庭审询问，各方均认可结算清单是记载刘东霞工作任务的凭证，现双方提交的结算清单差距较大，且养生会馆并不认可刘东霞提交的与其不一致的结算清单，本院认为，养生会馆作为一个经营机构，其对财会凭证、会员消费记录等财务信息的掌握较刘东霞更为全面和具体，且更为直接，对于刘东霞提交的结算清单中记载的工作时间、消费者、工作内容，如养生会馆不予认可，完全可以提交其财会凭证、会员消费记录、产品礼盒销售情况等予以核实，但经本庭释明，和组织双方对账，养生会馆并不能提交充足的证据予以反驳刘东霞的结算清单，故养生会馆应自行承担举证不能的责任，故本院按照刘东霞提交的结算清单，按照双方认可的销售额的50%的提成方式，经核算刘东霞自2018年10月至2019年月6份的工资为25912元，扣除养生会馆通过微信转账支付的7000元，养生会馆应给付刘东霞工资为18912元。关于刘东霞2018年9月份工资一节，因刘东霞并未提交2018年9月份的结算清单证明其工资情况，导致本院无法计算该月工资，故刘东霞应自行承担举证不能的法律后果。因刘东霞提交了养生会馆向其收取押金的清单，现养生会馆并未提交证据证明其已经将该押金返还刘东霞，故刘东霞主张养生会馆返还其押金500元应予以支持。因刘东霞与养生会馆之间存在劳务关系，与刘畅并无劳务关系，现刘东霞请求刘畅承担给付责任，无事实及法律依据，故不予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销抚顺市新抚区人民法院（2020）辽0402民初289号民事判决；二、于本判决生效后10日内抚顺市新抚区美誉隆女子养生会馆给付刘东霞工资18912元、押金500元，共计19412元。三、驳回刘东霞的其他上诉请求；四、驳回抚顺市新抚区美誉隆女子养生会馆的上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费453元，减半收取226.5元，由刘东霞负担58.5元，由抚顺市新抚区美誉隆女子养生会馆负担168元，二审案件受理费285元，由刘东霞负担61元，由抚顺市新抚区美誉隆女子养生会馆负担224元。本判决为终审判决。审判长 宫 颖审判员 李 艳审判员 李依桐二〇二〇年十月二十八日书记员 曲 靖