贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0102民初10372号原告：贵州众汇创业融资担保有限公司（以下简称贵州众汇公司），地址：贵阳市高新区长岭南路与黔灵山路交叉口德福中心******。法定代表人：唐伟。委托诉讼代理人：沈雷，四川雄谟律师事务所律师，执业证号：15101201410385874。委托诉讼代理人：秦炯，女，1988年8月28日生，汉族，住贵州省凯里市，该公司职工。被告：伍某，女，1989年11月29日生，汉族，住广东省台山市。被告：江某（曾用名：江某1），男，1984年6月24日生，侗族，住湖南省芷江侗族自治县。委托诉讼代理人：李复怀，男，1977年9月16日生。原告贵州众汇公司诉被告伍某、江某追偿权纠纷一案，本院于2020年7月23日立案受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。贵州众汇公司的委托诉讼代理人秦炯，被告伍某、江某及委托诉讼代理人李复怀到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告贵州众汇公司向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告向原告返还银行垫款325733.99元；2.判令被告向原告支付违约金19544.04元（按垫款金额的6%计算）；3.判令被告承担原告为追索债权所产生的律师费5000元；4.判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月15日，被告为买车与中国工商银行股份有限公司贵阳中西支行（以下简称工行贵阳中西支行）签订《信用卡购车专项分期付款/担保/抵押合同》，向该行贷款419400元，贷款时间为3年。同日，双方还签订了《个人汽车消费贷款担保协议书》。原告承诺为被告的前述借款提供保证担保。被告取得贷款后，多次逾期未按约定向银行履行还款义务，导致原告截止到2020年6月为被告代偿325733.99元。原告代偿后，被告拒不归还代偿款，原告遂诉至本院，诉请如前。被告伍某、江某共同辩称，被告伍某购买贵Ｂ×××**小型轿车的情况属实，向工商银行贵州支行银行贷款419400元情况属实，但本案被告江某不应承担还款责任，本案是伍某购车贷款，车辆实际使用权也是伍某，应驳回对江某的诉请。原告主张的为被告垫付款项325733.99元不属实，因本案二被告于2017年之前已向原告公司法人支付了85000元，其中有5000元是保证金，所以原告向被告主张违约金也没有依据，不应当得到支持。请求人民法院依法判决。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法审查后予以确认并在卷佐证。2015年11月15日，被告伍某（乙方），工行贵阳中西支行（甲方），贵阳市众汇汽车销售有限公司（以下简称贵阳众汇公司）作为保证人共同签订了《信用卡购车专项分期付款/担保/抵押合同》，约定被告伍某为购买汽车（品牌型号：捷豹XE）向工行贵阳中西支行申请信用卡分期付款。车辆总价款为578000元，首付款为158600元，剩余购车款通过购车专项分期付款的方式支付，透支金额为419400元，分期期数为36期，贷款分期手续费为41940元。合同还约定被告伍某以所购车辆向该行提供抵押担保，并与工行贵阳中西支行签订抵押合同，被告江某在抵押物共有人处签名捺印。同时，贵阳众汇公司为被告的前述分期贷款向该行提供保证担保，并向该行出具《担保承诺函》，承诺为被告的前述分期贷款提供连带责任保证担保和保证金质押担保。同日，原告（甲方）与被告伍某（乙方）签订《个人汽车消费贷款担保协议书》，约定乙方为购买前述车辆向工行贵阳中西支行贷款，请求甲方为其提供不可撤销担保。甲方依据乙方的申请为其贷款419800元以及乙方因违反合同约定产生的相关费用提供不可撤销担保。甲方依据乙方申请，善意为其提供本担保，乙方自愿向甲方支付双方协商约定的担保费、履约保证金及其他相关费用。在本担保有效期内，乙方不得以提前归还完银行贷款本息及其他任何理由要求甲方退还所交担保费用。该合同还约定若甲方未按约定按期足额向该行还款，若一次逾期则需按乙方向银行提供担保总额的5%向乙方支付违约金，若两次逾期则按10%支付违约金，若三次逾期则按15%支付违约金，若四次逾期则按20%支付违约金，若五次逾期则按25%支付违约金，若六次及以上期次逾期则按30%支付违约金并提前结清银行贷款本息。该合同还约定，在乙方申请的贷款发放前，甲方可视情况为乙方向汽车销售商先行垫付拟贷款金额的购车款，以便乙方提前提车，待乙方贷款获批后，乙方应委托贷款银行将相应的贷款划入甲方账户以归还上述垫付款。若乙方贷款未能发放，乙方应在接受甲方通知后三日内还清全部垫款。该担保协议书还约定若乙方违约，乙方除承担违约金外，还需承担甲方诉讼费、律师费等为实现债权所发生的相关费用。同日，贵阳众汇公司（甲方）与原告（乙方）签署《合作协议》，约定甲方将在贷款银行开办的中国工商银行信用卡购车专项分期付款的购车人提供担保的相关担保权利和义务全部转让给乙方，乙方同意受让甲方的相关担保权利和义务；乙方受让上述担保权后，以乙方的名义与购车人签订《个人汽车消费贷款担保协议书》，收取相关担保费用，行使担保人的权利和义务，向贷款银行履行担保义务。被告伍某、江某在该《合作协议》作为购车人（被担保人）签名捺印。随后被告伍某成功在银行办理了信用卡汽车专项分期付款义务，金额为419400元。审理中原告提交情况说明称其收取了被告伍某的服务费15400元。2016年1月8日，被告伍某对前述所购车辆进行了注册登记，该注册登记及车辆行驶证载明的车辆所有人为被告伍某，并于2016年1月11日对该车辆办理了抵押登记，抵押权人为工行贵阳中西支行。被告贷款购车后未按约定按期足额向银行还款，原告依约向工行贵阳中西支行代偿。2020年5月14日，工行贵阳中西支行出具《证明》一份载明，原告自2016年2月15日至2019年5月15日期间总计为被告伍某代偿390856.04元。原告代偿后，被告伍某向原告偿还了部分款项，现尚欠代偿款325733.99元未偿还。另查明，被告伍某、江某于2015年1月7日登记结婚，2017年2月15日登记离婚。庭审中，原告撤回了其第三项诉请。被告称应扣除2017年之前已向原告法人支付的85000元，但就此未提交证据予以佐证；原告称我公司现查不到被告已经付了85000元，对此不予认可。另查明，贵阳众汇公司工商登记的经营范围为法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院决定规定应当许可（审批）的，经审批机关批准后凭许可（审批）文件经营；法律、法规、国务院决定规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营。（销售：汽车、汽车装饰服务、汽车配件、投资担保咨询、保险代理、车辆手续代办业务。）本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，被告伍某向工行贵阳中西支行贷款买车后未按约定向该行履行还款义务，导致原告依约承担担保责任而向该行代偿，故现原告要求被告伍某归还垫款之诉请，于法有据，本院予以支持。但本案中向贷款银行出具《担保承诺函》、签署《担保合同》的系贵阳众汇公司而非原告，而融资担保行为不在贵阳众汇公司的工商登记经营范围内，故其不应为其业务开展需要提供的担保行为获益，因此继受其权利义务的原告亦不能因此获取超出经营范围的融资担保行为获益。故原告诉请的代偿款金额325733.99元中应扣除原告收取的担保服务费15400元以及该担保服务费所对应的银行手续费1540元（贷款手续费41940元×担保服务费15400元÷贷款总额419400元），即对原告的代偿款诉请，本院部分支持为308793.99元。同理，原告亦不能因其担保行为而发生的代偿行为获取合同约定的高额违约金；但原告代偿后，被告伍某仍未向原告归还代偿款的行为确已给原告造成资金占用损失，但违约金计算基数应以被告伍某尚欠的代偿款本金为基数计算。故对原告的违约金诉请，本院部分支持为：被告伍某应支付原告违约金18527.64元（308793.99元×6%）。被告伍某的前述债务系因购家庭用车产生，且前述债务发生于其与被告江某婚姻关系存续期间，被告江某亦在合同中的抵押物共有人处签名捺印，故被告伍某的前述债务应为其与被告江某的夫妻共同债务，现原告要求被告江某承担共同还款责任之诉请，于法有据，本院予以支持。对于被告称应扣除的85000元的辩称，因未提交证据予以佐证，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决如下：一、被告伍某、江某于本判决生效之日起十日内偿还原告贵州众汇创业融资担保有限公司垫款308793.99元，并支付违约金18527.64元；二、驳回原告贵州众汇创业融资担保有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3277元，由原告贵州众汇创业融资担保有限公司负担215元，由被告伍某、江某负担3062元（该款原告已预交，二被告在支付上述款项时一并转付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员 何 骧二〇二〇年十月十二日书记员 袁小涛