福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0102民初9069号 原告：夏昱，男，汉族，1968年9月3日出生，住福建省福州市鼓楼区。 被告：陈玉龙，男，汉族，1965年1月2日出生，住福建省福州市鼓楼区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区曙光路。 负责人：王银贤，总经理。 被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司的委托诉讼代理人：黄晓强，北京市炜衡（福州）律师事务所律师。 原告夏昱与被告陈玉龙、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称“平安财保福州中心支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏昱、被告陈玉龙、被告平安财保福州中心支公司的委托诉讼代理人黄晓强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 夏昱向本院提出诉讼请求：1．判令陈玉龙赔偿夏昱损失184889.68元，精神抚慰金9000元；2．判令平安财保福州中心支公司在保险责任范围内（包含交强险与商业第三者责任险）对夏昱的损失承担先行赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；3．判令陈玉龙、平安财保福州中心支公司承担本案诉讼费用及相关费用。 事实与理由：2019年11月30日9点30分左右，陈玉龙驾驶闽Ａ5××××小车，沿鼓楼区北二环西路由西向东方向行驶至北二环西路武警医院路段，与同向骑自行车的夏昱发生碰撞，造成夏昱身体受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后同日，福州市公安局交通巡逻警察支队鼓楼大队按照简易程序作出第350102420198007383号《道路交通事故认定书》，认定：“当事人陈玉龙玉负全部责任，当事人夏昱无责任”。并告知陈玉龙向中国平安财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司购置了车辆保险（交强险凭证号：××）。事故发生后，夏昱即至武警医院急诊检查（该费用已由陈玉龙直接向医院支付），经检查诊断为：“右肱骨大结节骨折”。在确定骨折后，夏昱至福州市二医院门诊检查治疗，在经过Ｘ线及磁共振检查后，医生诊断为“右侧肱骨大结节处骨折，右肩关节退行性改变；右肩袖及肱二头肌长头腱－盂唇复合体损伤，肩胛下肌肌腱部分撕裂”。医生医嘱“右肱骨大结节骨折处以肩关节固定护具固定，休息静养，随诊治疗，待半年骨折愈合后再实施手术治疗肌腱撕裂部分。”2020年4月8日，夏昱经Ｘ线及磁共振复查后，医生认为骨折处愈合，已具备实施手术治疗肌腱撕裂的条件，安排夏昱于2020年4月16日入住福州市第二医院，并于2020年4月20日实施“右肩肩关节镜下肩袖修补术＋右肩关节镜检查＋右肩肩峰成形术（肩峰下减压术）”手术，术后于2020年4月22日出院。医嘱：“建休三个月，加强营养，避免患肢负重，定期复查”。手术后，平安财保福州中心支公司向夏昱垫付了三万元治疗费用。2020年7月21日，夏昱经门诊复查后诊断为：“肱骨头骨髓水肿，右肩冈上肌肌腱撕裂内固定术后：肩胛下肌肌腱轻度损伤；右肩关节及肩锁关节退行性改变。”2020年7月30日，夏昱委托福建省八闽司法鉴定所进行鉴定。2020年8月4日，福建八闽司法鉴定所根据交通事故认定书、病历、医院检查报告、现场检查，作出八闽司鉴所（2020）临鉴字第2020236号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1被鉴定人夏昱的伤残程度为十级伤残；2被鉴定人夏昱的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日”。事后，夏昱为此要求陈玉龙、平安财保福州中心支公司就事故进行赔偿，并多次与平安财保福州中心支公司进行协商，但其却推脱赔偿责任拒不赔偿。夏昱认为，其现因陈玉龙的行为致使其受到重大经济损失与精神伤害．肇事车辆在平安财保福州中心支公司处投保交强险及商业第三者责任险，故平安财保福州中心支公司应当在承保范围内承担赔偿责任。为此，根据《道路交通安全法》与《民事诉讼法》之规定，特向法院提起诉讼，请求依法判决。附赔偿清单：医疗费：43081.13元；肩关节固定护具：750元；营养费：4500元；残疾赔偿金：45620元×20×0.1＝91240元；护理费：243.7［88952（福州市2019年城镇在岗职工平均工资）÷365］×7＋（243.7×50%）×83＝11819.45元；交通费：800元；住院期间伙食补助费：7×100＝700元；鉴定费：1800元；误工费：243.7（福州市2019年城镇在岗职工日平均工资）×243（自2019年11月30日起计算至定残前一天2020年7月29日）＝59219.1元（注：原告因骨折及肌腱撕裂，直至肌腱手术治疗后，一直处于持续治疗状态，属于因伤残持续误工，故计算至鉴定前一日，参照受诉法院所在地上一年度职工的平均工资计算）；精神损害抚慰金：9000元（受到骨折及手术后的两次伤害）；财产损失：980元（美利达自行车2015年购买1480元，无法修复，折旧后折算980元，残值归保险公司）；后续医疗费：待实际产生后另行起诉；以上共计223889.68元，减去保险公司已垫付医疗费30000元，尚应支付193889.68元。 陈玉龙辩称，由法院依法判决。 平安财保福州中心支公司辩称，1．保险公司已先行垫付了三万元的医疗费用。2．医疗费应当扣除医疗保险之外的费用，保险公司仅承担国家基本医疗保险范围内的费用，仅承担诊疗费用的百分之八十；医疗费以正式发票为准。3．营养费没有事实依据，根据诊疗依据和治疗已经终结无需加强营养；根据医院医嘱没有加强营养，不应当支持。4．夏昱主张十级伤残，平安财保福州中心支公司对此予以认可。5．关于护理费，护理费按每天243.7元计算没有事实和法律依据，只能按照福州市居民服务业标准每天159元计算，夏昱仅住院7天计算，出院后的费用主张按159元的一半计算，全部护理天数按照三十天计算。6．关于交通费，夏昱主张800元计算过高，应酌定200元计算。7．住院伙食补助费应按30元/天计算。8．鉴定费不属于保险赔偿范围，不予赔偿。9．关于误工费，夏昱主张按243天计算依据明显过长，误工天数最多只能计算97天；夏昱未提交误工损失证明，其提供的只是2019年工资表，未提供受伤后的误工损失证明，其需提供误工损失证明，只能最多按照每月1720元计算。10．精神损害抚慰金明显过高，只能按照5000元计算。11．财产损失并未提供车损的评估报告，也未提交车损的相关证明，其主张费用不予以支持。12．后续治疗费用应当另行起诉，不予支持；且其无需后续治疗。13．变更诉讼请求中的740元，应当有相关病历及费用清单证明，否则应不予支持。 在审理过程中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据本案庭审内容和经审查确认的证据材料，本院查明如下法律事实： 2019年11月30日9时30分左右，陈玉龙驾驶闽Ａ5××××号小车，沿福州市鼓楼区北二环西路由西往东方向行驶至北二环西路武警医院路段，遇夏昱骑自行车沿北二环西路南侧非机动车道由西往东方向行驶至事故地点，在北二环西路武警医院路段南侧非机动车道内设有出租车停靠点，有一辆出租车停在停靠点上下客，夏昱的车辆借用相邻的机动车道通行时，车玉龙的车辆未减速让行，在北二环西路武警医院路段最南侧机动车道内两车发生碰撞，造成两车受损及夏昱受伤的交通事故。同日，福州市公安局交通警察支队鼓楼大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定陈玉龙负全部责任，夏昱无责任。 事故发生后，夏昱被送入福建医科大学附属福建武警医院治疗。之后，夏昱分别于2019年12月1日、2019年12月4日、2019年12月23日、2020年1月13日、2020年4月8日、2020年4月16日、2020年7月21日前往福州市第二医院治疗。其中，夏昱于2020年4月16日入院治疗，于2020年4月22日出院，住院6天，出院诊断为：右肩袖损伤、右肱骨大结节骨折等，出院医嘱为：建休3个月，加强营养，避免患肢负重等。 2020年7月30日，夏昱委托福建八闽司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2020年8月4日，该司法鉴定所出具司法鉴定意见书一份，鉴定结论为：夏昱的伤残程度为十级伤残；夏昱的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。夏昱因此实际支出鉴定费1800元。 另查，1．陈玉龙为肇事车辆在平安财保福州中心支公司投保了交强险和机动车第三者责任保险150万元（不计免赔）。2．夏昱系福建大佳律师事务所的专职律师。福建大佳律师事务所出具证明称，夏昱因交通事故从2019年12月1日起至今在家病休，没有工作收入。 本院认为，本案系一起因交通事故引起的损害赔偿纠纷案件。关于夏昱的损失，本院结合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）及原告提交的有关证据分析认定如下： 1．关于医疗费，本院认为，根据夏昱和陈玉龙提交的收费票据及费用清单等材料，可以证明夏昱因本次事故共支出医疗费44753.32元，夏昱在本案中主张医疗费43081.13元，本院予以支持。平安财保福州中心支公司辩称其仅承担国家基本医疗保险范围内的医疗费，于法无据，本院不予支持。 2．关于肩关节固定护具费用，本院认为，夏昱因本次事故而受伤致残，该肩关节固定护具系夏昱的治疗需要，且其已实际支出该笔费用750元，故夏昱主张的该项费用，本院予以支持。 3．关于营养费，本院认为，根据《解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。出院医嘱要求加强营养，同时结合夏昱的实际伤情，本院酌定营养费为2000元。 4．关于残疾赔偿金，本院认为，《解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。夏昱主张残疾赔偿金为45620元/年×20年×10%=91240元，有事实和法律依据，本院予以支持。 5．关于护理费，本院认为，根据《解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人不能恢复生活自理能力的，可根据其年龄、健康等因素确定合理的护理期限”，夏昱住院6天，参照本地护工的劳务报酬标准和夏昱的实际伤情等情况，本院酌定夏昱住院期间的护理费标准为200元/天，出院后护理费标准为120元/天。经鉴定夏昱的护理期为90日，本院予以确认，故其护理费共计200元/天×6天+（90-6）天×120元/天=11280元。 6．关于交通费，本院认为，根据《解释》第二十二条规定，交通费系指受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，根据夏昱的治疗和就医次数等情况，本院酌定交通费300元。 7．关于住院伙食补助费，本院认为，按照《解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。参照我省实际情况，该项标准以50元/天为宜，原告因本案事故而住院6天，即50元/天×6天＝300元。 8．关于鉴定费，本院认为，夏昱因本次事故而申请鉴定，并实际支出鉴定费1800元，本院对此予以确认。 9．关于误工费，本院认为，根据《解释》第二十条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，夏昱的误工期应计至定残日前一天为247天，其未提交充分有效的证据证明实际误工损失，故其在本案中主张误工费按照2019年福州市城镇在岗职工平均工资88952元÷365×243=59219.1元赔付，本院予以支持。 10．关于精神损害抚慰金，本院认为，本案事故造成夏昱十级伤残，伤情确实给其造成一定的精神痛苦。参照其伤残等级及当事人过错程度，本院酌定夏昱的本案精神损害抚慰金为5000元。 11．关于财产损失，本院认为，夏昱未提交充分有效证据证明其自行车的实际损失，故夏昱的该项主张，本院不予支持。 12．关于后续治疗费，本院认为，该费用尚未实际发生，夏昱可待发生后再行主张。 夏昱的以上各项损失共计：医疗费43081.13元+肩关节固定护具费用750元+营养费2000元+残疾赔偿金91240元+护理费11280元+交通费300元+住院伙食补助费300元+鉴定费1800元+误工费59219.1元+精神损害抚慰金5000元=214970.23元。 本院认为，陈玉龙负本次事故的全部责任，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，平安财保福州中心支公司作为陈玉龙名下肇事车辆的交强险和机动车第三者责任保险的承保单位，应在交强险和机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担全部赔偿责任（除鉴定费以外），即214970.23元-鉴定费1800元=213170.23元，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付。双方当事人均确认平安财保福州中心支公司已经向夏昱垫付费用3万元，该金额应当予以相应扣减，故平安财保福州中心支公司还应向夏昱赔付213170.23元-30000元=183170.23元。鉴定费1800元不属于平安财保福州中心支公司的赔偿范围，夏昱的该项损失应由陈玉龙予以赔付。另，陈玉龙亦向夏昱垫付费用1672.19元，双方当事人可另行主张处理。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于本判决生效之日起十日内向夏昱赔偿医疗费、肩关节固定护具费用、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费、住院伙食补助费误工费、精神损害抚慰金等共计183170.23元； 二、陈玉龙于本判决生效之日起十日内向夏昱赔偿鉴定费1800元； 三、驳回夏昱的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费适用简易程序减半收取2081元（夏昱预交4162元），由夏昱负担96元，陈玉龙负担1985元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  罗登煌 二〇二〇年十月二十八日 书记员  庄培燊 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。 属于《国家赔偿法》赔偿事由的，依照《国家赔偿法》的规定处理。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。