山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋10民终2212号上诉人（原审被告）：临汾榭丽新世界物业服务有限公司。法定代表人：田茂林，该公司经理。委托诉讼代理人：丁笑，山西铁律律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韩文平，男，1959年8月19日出生，汉族，现住临汾市。委托诉讼代理人:武婷婷，女，临汾市法律援助中心法律工作者。上诉人临汾榭丽新世界物业服务有限公司（以下榭丽新世界公司）因与被上诉人韩卫平劳动争议纠纷一案，不服山西省尧都区人民法院(2020)晋1002民初352号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人榭丽新世界公司的委托诉讼代理人丁笑，被上诉人韩文平及委托诉讼代理人武婷婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人榭丽新世界公司上诉请求：一、请求撤销原判，依法改判上诉人无需承担经济补偿金及最低差额工资。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人韩文平与上诉人榭丽新世界公司之间不存在劳动关系，而应当是劳务关系。被上诉人韩文平系尧都区吴南村水泥厂职工，已经办理了退休手续，现已享受养老保险待遇，不能再在上诉人处建立劳动关系，应当按劳务关系处理。二、被上诉人与上诉人之间属劳务关系是双方真实意思的体现，由双方自由协商确定的，没有违反国家法律、法规的强制性规定。被上诉人韩文平应聘时已年近退休，找工作的目的是找份兼职挣钱，不用赋闲在家，双方口头约定工资为1200元，工种为保安，应聘时双方只约定了工资报酬，没有约定社会保险、福利待遇等，被上诉人对其是明知的，工资虽未达到最低工资标准，但系双方真实意思自治的表现，上诉人与被上诉人属于劳务关系，故上诉人无需承担经济补偿金和最低工资差额。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请二审法院依法改判。被上诉人韩文平辩称：答辩人与被答辩人系事实上的劳动关系。答辩人曾系临汾市建材水泥厂职工，但2005年企业改制后，答辩人就已经与水泥厂解除了劳动关系，解除劳动关系后，答辩人自行缴纳的社会保险。2016年8月25日答辩人应聘到被答辩人处工作，被答辩人将答辩人安排到其下属的蓝天新区管理处上班，工种为保安，月工资1200元，工作时间为三班倒的形式，自答辩人入职后被答辩人一直未与答辩人签订书面劳动合同，但双方已经形成事实上的劳动关系，双方对劳动时间、劳动报酬、工作纪律都有明确的约定，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章支付适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”原、被告之间完全符合劳动关系的法律特征，双方之间存在劳动关系。二、被答辩人无故解除与答辩人的劳动关系，应向答辩人支付经济补偿金。2019年7月3日，答辩人接到被答辩人通知，让其回家等候通知，其真实意思是解聘答辩人，被答辩人的行为系单方解除劳动关系。被答辩人系没有合法的事实和理由，直接单方解除了与答辩人的劳动关系。答辩人作为劳动者可以要求被答辩人支付双倍的经济补偿金或要求继续履行劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。因此，答辩人有权要求被答辩人向其支付经济补偿金。三、被答辩人向答辩人支付的工资低于山西省最低工资标准，被答辩人应向答辩人支付工资差额。根据《中华人民共和国劳动法》第八十五条之规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。答辩人自2016年8月入职后，被答辩人向答辩人每月均发放1200元工资，低于山西省最低工资标准，答辩人主张被答辩人支付工作期间的工资差额符合《劳动合同法》的规定，被答辩人理应向答辩人支付工资差额。综上，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，应依法驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。原告韩文平向一审法院提出诉讼请求：被告支付原告107574.56元（其中：1、休息日加班工资41514元；2、法定节假日加班工资8658元；3、经济补偿金9600元；4、最低工资差额13600元；5、未签劳动合同二倍工资22000元；6、单位应当承担的社保费用12202.56元）。一审法院审理查明，韩文平曾在临汾市建材水泥厂，2005年建材水泥厂改制，双方解除了劳动关系，改制后的社会保险由韩文平自行缴纳。2016年8月25日韩文平开始到被告处工作，被安排在下属的蓝天新区管理处上班，双方未签订书面劳动合同，工种为保安，双方约定工资为每月1200元，工作时间为三班倒的形式，工作期间工资无拖欠。2019年7月3日韩文平接到被告通知，让其回家等候通知。2019年7月份原告办理了退休手续。随后，原告韩文平多次找到被告榭丽新世界公司协商无果后，于2019年9月18日向临汾市尧都区劳动争议仲裁委员申请劳动仲裁，临汾市尧都区劳动争议仲裁委员会作出临市劳仲裁字（2019）第42号仲裁裁决书，裁决：1、榭丽新世界公司支付韩文平经济补偿金4800元；2、驳回韩文平的其他仲裁请求。一审法院认为，原告韩文平2016年8月25日到被告处工作。在原告工作期间双方对劳动时间、劳动报酬、工作纪律等都有明确的约定，故本院认为双方之间已经形成了事实的劳动关系。对于原告主张的休息日加班工资及法定假日加班工资一节，本院认为原告在应聘工作时，由于保安工作性质的特殊性，双方就约定了八小时三班倒的工作形式，该约定不违反法律的强制性规定，被告未侵犯原告的权利，故原告的该主张本院不予支持。对于原告主张的最低工资差额和经济补偿金一节，被告发放的工资低于我省最低工资标准，应予补发37个月差额工资共计13760元（2017年10月1日之前按照每月1520元计算，之后按照1600元计算）。单位通知原告等候通知的行为，其真实意思应是不再雇佣原告，因而使原告向仲裁委提出劳动仲裁，被告的该行为系单方解除劳动关系的行为，故其应向原告支付经济补偿金，依据我省最低工资标准1600元计算3.5个月，合计5600元。对于原告主张的未签订劳动合同二倍工资一节，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位向劳动者支付双倍工资的起算时间是自用工之日起满一个月的次日，截止时间为用工之日满一年的前一日，而劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，原告从2016年开始入职，其主张已经超过了法定的时效，本院不予支持。对于原告主张单位承担社保费用一节，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十六条，《社会保险费征缴暂行条例》第十条、第十三条之规定，社会保险费征缴属于行政职权，劳动者与用人单位因欠缴社保费或拒缴社保费发生争议，根据该条例，应由社会保险经办机构依法强制征缴，这种争议并非单纯的劳动者与用人单位之间的劳动争议，应属于行政管理范畴，故本院认为原告的该主张，不属于劳动争议的受理范围。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、第八十六条，《社会保险费征缴暂行条例》第十条、第十三条之规定，判决如下：一、临汾榭丽新世界物业服务有限公司支付韩文平经济补偿金5600元、最低工资差额13760元。二、驳回韩文平的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告临汾榭丽新世界物业服务有限公司负担。本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，双方当事人争议的焦点是：本案中上诉人榭丽新世界公司与被上诉人韩文平之间是否应当认定为劳动关系，一审判决上诉人榭丽新世界公司向被上诉人韩文平支付经济补偿金及最低工资差额是否恰当。根据本案查明事实：韩文平曾在临汾市建材水泥厂工作，2005年建材水泥厂改制，双方解除了劳动关系，改制后的社会保险由韩文平自行缴纳。2016年8月25日韩文平开始到榭丽新世界公司处工作，被安排在其公司下属的蓝天新区管理处上班，双方未签订书面劳动合同，工种为保安，双方约定工资为每月1200元，工作时间为三班倒的形式。双方当事人对此事实无异议。上诉人榭丽新世界公司上诉认为：韩文平应聘其公司时已年近退休，找工作的目的是找份兼职挣钱，双方口头约定工资为1200元，工种为保安，应聘时双方只约定了工资报酬，没有约定社会保险、福利待遇等，因此双方之间系劳务关系。本院认为，上诉人榭丽新世界公司所称的口头约定的内容因其未提供证据证明，本院无法认定。因榭丽新世界公司未与韩文平签订书面合同，本案中应当按照相关法律关于事实劳动关系的规定作出评定。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章支付适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是同人单位业务的组成部分。”据查明事实，上诉人榭丽新世界公司与被上诉人韩文平符合法律、法规规定的主体资格，韩文平受聘榭丽新世界公司后，根据该公司安排在蓝天新区管理处上班，韩文平提供的工作系榭丽新世界公司的业务的组成部分，据此，一审判决认定双方之间完全符合劳动关系的法律特征，认定双方之间系事实劳动关系并无不当；一审判决依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定判决上诉人支付韩文平经济补偿金并无不当；根据《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位支付的工资不得低于当地最低工资标准系用人单位的法定义务。被上诉人韩文平自2016年8月入职后，其工资为1200元，低于山西省最低工资标准，韩文平主张要求上诉人支付工资差额并无不当。综上所述，上诉人榭丽新世界公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人临汾榭丽新世界物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 东审判员 遆海鹏审判员 张 琼二〇二〇年十月十四日书记员 赵静娟