福建省南靖县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0627刑初328号 公诉机关福建省南靖县人民检察院。 被告人黄雄，男，1987年7月26日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地和经常居住地均为福建省南靖县。曾因犯合同诈骗罪于2018年5月2日被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元，2018年11月29日刑满释放。因涉嫌诈骗，南靖县，因疫情期间看守所暂无法收押未执行，于次日被监视居住，同年9月3日被逮捕。现羁押于南靖县看守所。 辩护人石燕萍，福建鹭靖律师事务所律师，南靖县法律援助中心指派。 被告人黄雄被控诈骗一案，福建省南靖县人民检察院于2020年9月7日以靖检一部刑诉[2020]277号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2020年10月16日公开开庭审理了本案。福建省南靖县人民检察院指派检察官黄国华、检察官助理王琼云出庭支持公诉，被告人黄雄及其辩护人石燕萍到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省南靖县人民检察院指控，2019年1月至3月间，被告人黄雄电话联系服刑期间同监室室友肖某的妻子郑鹭青，谎称可以帮忙找关系让肖某减轻处罚，后多次虚构需要请人吃饭、送礼等事实骗取郑鹭青钱款，其中既遂30860元（币种人民币，以下相同），未遂50000元。具体事实如下： 1、2019年1月19日，被告人黄雄电话联系郑鹭青，谎称要请法院的人吃饭及送礼，需要费用4000元，后郑鹭青于同日将4000元汇入被告人黄雄指定的其父亲黄某卡号尾数1054邮政储蓄银行账户； 2、2019年1月22日，被告人黄雄电话联系郑鹭青，谎称要找检察院经办人员帮忙，需要费用12000元，后郑鹭青于1月24日将12000元汇入被告人黄雄上述指定账户； 3.2019年1月25日，被告人黄雄电话联系郑鹭青，谎称要理顺法院关系人，需要费用12000元，后郑鹭青于同日将12000元汇入被告人黄雄上述指定账户； 4、2019年3月20日，被告人黄雄电话联系郑鹭青，谎称要请法院的人吃饭及送礼，需要费用2860元，后郑鹭青于同日将2860元汇入被告人黄雄上述指定账户； 5、2019年4月份，被告人黄雄要求郑鹭青在肖某诈骗案判决后支付其5万元辛苦费，后郑鹭青发觉被骗后并未汇款。 被告人黄雄于2020年6月20日在南靖县龙山镇被公安机关抓获归案。 针对上述指控，公诉机关出示、宣读相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人黄雄以非法占有为目的，多次虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人黄雄曾因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；到案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚；部分犯罪未遂，应酌情从重考虑；退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚；多次诈骗，可酌情从重处罚。建议对黄雄在有期徒刑一年六个月至二年的幅度内判处刑罚，并处罚金。 被告人黄雄对公诉机关指控的事实和罪名均没有异议，当庭表示自愿认罪认罚。 辩护人石燕萍主要的辩护意见：对本案的定性不持异议，量刑方面提出：1、黄雄到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；2、自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚；3、能主动退缴违法所得，认罪悔罪态度好，依法可以酌情从轻处罚。建议法庭综合考虑上述情节，予以从轻处罚。 经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。 另查明，案发后南靖县公安局向黄雄暂扣涉案款30860元，并将该款发还被害人郑鹭青。在本院审理期间，黄雄自愿签署认罪认罚具结，表示知悉并认可指控的犯罪事实、罪名及量刑建议，。 上述事实，被告人黄雄在开庭审理过程中均无异议，并有经法庭组织举证、质证的立案决定书、户籍证明、南靖县公安局到案经过、涉案银行账户交易明细、交易记录截图、扣押清单、领条、本院（2005）靖刑初字第175号、（2018）闽0627刑初80号刑事判决书、认罪认罚具结书、被害人郑鹭青的陈述、证人黄某、肖某的证言以及被告人黄雄的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄雄以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人钱款30860元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予追究刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予采纳。被告人黄雄曾因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；到案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚；退缴全部违法所得，可酌情从轻处罚；多次诈骗，可酌情从重处罚。本案既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度，应以诈骗罪既遂处罚，未遂部分犯罪数额作为量刑情节酌情予以考虑。诈骗所得款应予追缴，发还被害人。公诉机关提出的量刑意见适当，本院予以采纳。辩护人提出的被告人黄雄具有坦白、自愿认罪认罚、退缴全部违法所得的从宽处罚情节的辩护意见与事实和法律规定相符，予以采纳。 根据被告人黄雄犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十三条第一款、第六十七条第三款、第六十一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人黄雄犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月；并处罚金人民币一万五千元，限于本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月3日起至2022年4月2日止）； 二、追缴被告人黄雄违法所得人民币三万零八百六十元，发还被害人郑鹭青（已由南靖县公安局发还）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨淑艺 人民陪审员  简钰山 人民陪审员  吴景华 二〇二〇年十月十六日 法官 助理  郑林娜 书 记 员  黄晓娟 附相关法律法规规定： 1.《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 3、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。