安徽省黄山市黄山区人民法院刑 事 判 决 书(2020)皖1003刑初93号公诉机关黄山市黄山区人民检察院。被告人王发新，曾用名王发锋，男，1990年2月27日出生于安徽省黄山市歙县，汉族，高中肄业，黄山盛弘门窗装饰有限公司法定代表人，现住安徽省黄山市屯溪区，户籍地为安徽省黄山市歙县。被告人王发新曾因犯盗窃罪，于2014年1月23日被黄山市歙县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元,2015年8月14日刑满释放。因涉嫌诈骗罪，于2020年6月5日被黄山风景区公安局刑事拘留，同年6月19日经黄山市黄山区人民检察院批准逮捕，同日由黄山风景区公安局执行逮捕。现羁押于黄山市黄山区看守所。辩护人田馨宇，黄山市黄山区法律援助中心指派援助律师。黄山市黄山区人民检察院以（2020）黄山检刑诉93号起诉书指控被告人王发新涉嫌诈骗罪于2020年9月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄山市黄山区人民检察院检察员邵某出庭支持公诉，被告人王发新及其辩护人田馨宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄山市黄山区人民检察院指控：2019年11月份，被告人王发新因吴某需要采购铝合金门窗、钢化玻璃而与吴某认识，在取得吴某信任后，王发新以支付预付款为由骗取吴某人民币26700元。公诉机关向本院移送相关证据后认为被告人王发新以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人王发新在原判有期徒刑以上刑罚执行完毕五年之内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。遂提请本院依法判处。被告人王发新对起诉书列举的事实和罪名没有异议,只是提出其为吴某安装的三千余元的铝合金应当从诈骗总金额中扣除。其辩护人提出以下辩护意见：1.被告人到案后如实供述犯罪事实，构成坦白，可从轻处罚。2.被告人自愿认罪认罚，可依法从宽处理。3.被告人为被害人实际安装了三千余元的铝合金，被害人已经减少了损失，请予考虑。经审理查明：2019年11月份，被告人王发新因吴某需要采购铝合金门窗、钢化玻璃而与吴某认识，在取得吴某信任后，王发新以支付预付款为由骗取吴某人民币26700元。经庭审举证、质证，认定以上事实的证据有：一、书证1.接处警情况登记表、受案登记表,证实了案发情况。2.犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明，证实了被告人基本情况及作案时已达完全刑事责任年龄的事实。3.黄山风景区公安局出具的到案经过，证实了被告人王发新于2020年6月4日被公安人员抓获，系被动归案的事实。4.公安机关提取的王发新的微信聊天记录：（1）与陈某的微信聊天记录、通话记录，证实王发新曾微信两次叫陈某到汤口、以及王发新告诉陈某，东家只有在他们进场后才会付钱并叫陈某一起去安装外框的事实。（2）与王某的微信聊天记录，证实王某在铝合金门窗被王发新拉走后多次要求王发新归还材料款或者将材料拉回的事实。（3）与吴某的微信聊天记录，证实王发新多次催促吴某支付预付款，并骗吴某已垫付玻璃厂定金，在吴某打款26700元之后，吴某多次催促安装门窗，王发新拖延、不肯安装的事实。（4）与程兰艳的微信聊天记录以及通话记录、销售发货单，证实王发新化名张翔与程兰艳加为好友，并向程兰艳订购钢化玻璃后，在程兰艳的催促下一直没有付款的情况；同时比较王发新发给吴某的其与钢化玻璃厂聊天记录，聊天内容及微信头像皆不相同。5.合同复印件，证实王发新为骗取吴某信任而与吴某签订的合同。6.工行自动柜员机客户凭条，证实吴某2019年12月6日通过工商银行作两次打款共1万元、每次五千元至王发新账户，12月12日通过工商银行作两次打款共1万元、每次五千元至王发新账户，12月17日通过工商银行作两次打款共6700元至王发新账户。7.王发新工行62155813100********银行交易记录。证实2019年12月6日两次入账共10000元、每次均是5000元，2019年12月12日两次入账共10000元、每次均是5000元，2019年12月17日两次入账共6700元、分别是5000元和1700元。8.王某提供的记账本复印件，证实王发新到王某处赊购铝合金材料的事实。9.刑事判决书，证实王发新于2014年1月2日因犯盗窃罪被黄山市歙县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元，2015年8月14日刑满释放。10.搜查笔录及扣押清单，证实公安机关依法搜查了被告人王发新租住的屯溪区盐库宿舍对面自建房，扣押了被告人的银行卡及与吴某签署的协议等物品。11.工商注册信息及涉税证明，证实王发新为黄山盛弘门窗装饰有限公司的法定代表人，其公司经营场所显示在黄山市屯溪区新丽园酒店内。该公司从成立起至2020年9月22日为止未在黄山市税务局办理任何涉税事务。二、证人证言1.证人陈某的证言，其作证称：王发新于2019年12月份两次约我到黄山区汤口镇吴某家，并帮王发新担保在王某处赊购了3400元的铝合金材料到吴某家安装了部门门窗，从12月8日开始至1月初，王某不停催促我让王发新归还欠款，王发新告诉我因吴某没有付款才导致没有钱付王某的材料款，直至2020年1月初我在屯溪遇见了四处寻找王发新的吴某才知道吴某早已将预付款支付给王发新，但王发新收款后一直没有安装铝合金门窗，也不退款。2.证人王某的证言，其作证称：我和王发新是亲戚，因王发新多次欠其铝合金材料款不付，我不愿赊账给王发新。在2019年12月4日，陈某打电话帮王发新担保赊欠3400元的铝合金后，我就一直找王发新催要钱款，因王发新一直不付款，我就找担保人陈某索要。王发新答复说客户没有付款，我就让王发新将材料归还，王发新一直找理由拖延，不付材料款也不归还材料。3.证人程兰艳的证言，其作证称：我是黄山佳辉装饰材料有限公司法定代表人，王发新化名张翔用黄山盛弘门窗装饰有限公司的名义在2019年12月2日向我订购了一批钢化玻璃，到12月17号左右，我就催促王发新将钢化玻璃运走，但王发新答复说客户门窗没有准备好，暂时用不上，也不来拉钢化玻璃，也没付款。三、被害人吴某的陈述，其陈述称：因家里需要安装铝合金门窗，我于2019年11月29日通过网络认识王发新，并按王发新要求于2019年12月6日、12日、17日分别打款10000元、10000元、6700元，共26700元至王发新银行卡内。从18号开始，王发新要么不接电话、要么电话打不通、要么就是以各种理由拖延安装铝合金门窗等，甚至在我到屯溪寻找王发新、他与我在电话联系后也不露面。四、被告人王发新的供述与辩解，其供述称：我通过网络知道吴某需要安装铝合金门窗、钢化玻璃后，与朋友陈某两次到了吴某家，并让陈某担保向王某赊欠了3000多元的铝合金帮吴志斌先安装了部门门窗，才与他签订了合同并让他付预付款，在吴某三次打款26700元到我银行卡后，因我将该款项用于个人其他事务和消费，没有能力继续到吴某户进行铝合金门窗和玻璃房施工，也没有钱偿还王某的材料款和预订的钢化玻璃款了。我在要求吴某预付材料款时就没有想帮吴某施工的意图，而是想将这些钱款用于我的个人事务。五、视听资料吴某与王发新通话录音，证实了王发新在吴某支付26700元预付款后，对吴某安装铝合金门窗的要求百般拖延、或者不接电话、或者电话关机，在吴某到屯溪、歙县找王发新时也是借故不见面的事实。本院认为，被告人王发新以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王发新在与被害人签订合同之前将赊购的铝合金材料运至被害人处并部分安装，目的是为了签订合同骗取预付款，是为了犯罪而付出的成本，不应从诈骗金额中扣除。被告人王发新在原判有期徒刑以上刑罚执行完毕五年之内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人犯罪以后如实供述自己的罪行，构成坦白，依法可从轻处罚。被告人自愿认罪认罚，依法可从宽处理。被告人的辩护人的以上辩护意见成立，予以采纳。被告人王发新刑事拘留前被公安机关传唤并控制1天，应当折抵刑期。为此，根据被告人王发新犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人王发新犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月5日起至2021年12月3日止。罚金于判决生效后十日内缴纳）二、责令被告人王发新退赔被害人吴某违法所得26700元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周国庆人民陪审员  陶 勇人民陪审员  杨 森二〇二〇年十月二十日书 记 员  李 静附相关法条：《中华人民共和国刑法》：第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。