河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1947号 上诉人（原审原告）：邓维忠，男，1967年6月22日出生，汉族，住河北省张家口市桥**。 委托诉讼代理人：武亚杰，河北厚霖律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张家口东鑫房地产开发有限公司，住所地河北省张家口市桥**长青路**美晨小区**楼**。 法定代表人：孟占云。 委托诉讼代理人：黄太辉，河北扬正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孟占云，男，1967年5月15日出生，汉族，住河北省张家口市桥**。 委托诉讼代理人：黄太辉，河北扬正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高继宏，男，1970年10月11日 —2— 出生，汉族，住河北省张家口市桥**。 上诉人邓维忠因与被上诉人张家口东鑫房地产开发有限公司（以下简称东鑫公司）、孟占云、高继宏民间借贷纠纷一案，不服河北省张家口市桥西区人民法院（2020）冀0703民初455号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人邓维忠及其委托诉讼代理人武亚杰、被上诉人东鑫公司及孟占云共同委托诉讼代理人黄太辉、被上诉人高继宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邓维忠上诉请求：1.撤销张家口市桥西区人民法院（2020）冀0703民初455号民事判决书，依法改判支持上诉人的诉讼请求。2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院程序违法。2020年6月16日，桥西区人民法院依法公开开庭审理本案。庭审时，被上诉人孟占云未参加庭审。6月22日，审理本案的法官单独传唤孟占云，对其进行询问，并依据询问结果对案件作出判决。《民诉法》第六十三条规定：证据包括：（一）当事人的陈述；…。最高人民法院关于适用《民诉法》的解释第103条规定：证据应当在法庭上出示，由当事人互相质证。未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。一审法院审判员对孟占云的询问属于当事人陈述，该陈述属于一种证据。凡属于证据，均应当进行质证。一审法院 —3— 对孟占云的陈述未经质证就作为定案的事实依据，违反了法律规定。二、一审法院认定事实不清。在庭审中，上诉人出示了2013年12月31日给高继宏转款凭证、2014年1月13日提取现金30万元的凭证及2014年1月13日上诉人与被上诉人签订的《借款合同》。该三份证据对借款的事实具有高度盖然性证明标准，该三份证据的证明力显然大于被上诉人孟占云陈述的证明力。一审法院法官对上诉人提交的证据不做任何分析认证，仅以孟占云的自认就做出判决，明显的一审法官偏袒被上诉人。一审法院判决扣减被上诉人孟占云已支付的26.5万元利息。从该项判决可以推定出，孟占云不仅支付了借款期内的利息还提前预付了58个月的利息。这样的判决让人难以理解，简直是荒唐。三、东鑫公司将3套商品房抵押给了上诉人，将购房合同交付上诉人，每套房价值接近30-40万元，如果仅借款15万元，不可能用120万元房屋进行抵押，并且被上诉人已经偿还了265000元利息，以上证据均可证实孟占云及东鑫公司向我方借款50万元。 东鑫公司、孟占云答辩称，1.一审法院判决不光有孟占云的陈述，还有其他证据证实。2.本案民间借贷事实不是很清楚，虽然合同约定50万元，但上诉人没有把钱交给东鑫房开和孟占云，而是交给了高继宏，二被上诉人和上诉人不认识，所有的借款过程都是通过高继宏，刚提到的利息也是通过高继宏，究竟上诉人实际借被上诉人多少钱不是很清楚，孟占云承 —4— 认收到15万元现金，关于抵顶房屋，不是借款15万元抵顶的，所有的抵押共有5个人参与，后来把三套房变为了四套房，是针对高继宏个人，不是针对这5个借款人。 高继宏答辩称，当时孟占云在沽源有一个工地，我是会计，当时盖永怡景苑和上善水苑两个小区需要钱，我就介绍邓维忠借钱给他，当时转账20万元，现金30万元，我和上诉人一起去玉带桥的售楼部给的，每次该付利息的时候我就去和孟占云拿钱给出借人付利息，有的是转账，有的是现金。利息一直正常给，本金没还，2015年利息支付不了了，我们就找孟占云，一直联系不上，后来我和杨庆九找到了孟占云，和公司的闫磊把账算清了，当时总共欠4人款，本金150万元，其中杨庆九75万元，邓维忠50万元，武威15万元，王金龙10万元。本息是用4套房子给的，签了购房协议并出具收款收据。连本金带利息全部抵顶清楚了，最后房子也没给，钱也没给。 邓维忠向一审法院起诉请求：1、判令东鑫公司、孟占云共同给付借款本金500000元及利息546666元（以500000元为基数，从2015年10月1日计算至2020年4月20日，按月利率2%计算，此后仍按此方法计算至实际给付日止）合计1046666元；2、高继宏对上述借款本息承担连带责任；3、诉讼费由东鑫公司、孟占云、高继宏承担。 一审法院认定事实：2013年12月31日，邓维忠向高继宏转款200000元，邓维忠于2014年1月13日从银行取款 —5— 300000元现金。2014年1月13日邓维忠与孟占云签订《借款合同》，加盖东鑫公司公章。《借款合同》第一条，邓维忠出借给孟占云人民币伍拾万元整（500000元）。第二条，借款利息为月息2.5％，每月支付利息12500元。第三条，借款期限为一年，自2014年1月13日至2015年1月13日止，借款到期归还本金伍拾万元（500000元）。第四条，孟占云出具由自己开发的永怡锦苑小区的3套商品房作为借款抵押物，借款到期孟占云不能归还本金邓维忠有权处理抵押物。高继宏自认二笔借款均由其做担保,愿意承担连带责任。庭审中，邓维忠自认孟占云、东鑫公司给付利息共计265000元。另查明，2020年6月22日，本院依法对孟占云进行询问，孟占云自认收到通过高继宏给付的邓维忠15万元的借款；孟占云称还过款项，但未提供证据加以佐证。 一审法院认为，合法的借贷关系，应当受法律保护。邓维忠与孟占云、东鑫公司签订《借款合同》合法有效，对当事人具有法律拘束力。但邓维忠未提交证据证明给付孟占云、东鑫公司借款合同中约定的借款金额，因孟占云自认收到原告150000元借款，故该院在查明的事实上，支持邓维忠部分主张，对于孟占云自认的150000元借款，予以支持，关于利息依法予以支持。高继宏自愿承担连带责任，不违反法律规定，予以支持。关于邓维忠主张的其他款项，待有相应证据后，可另行起诉。判决：一、孟占云、东鑫公司于判决生效之日起十日 —6— 内一次性偿还邓维忠借款本金150000元及相应利息（利息以本金150000元为基数，自2014年1月13日起按年利率24%计算至本金实际清偿之日止，计算利息时应减扣已偿还的利息265000元；二、高继宏对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任，高继宏承担连带责任后，有权向孟占云、东鑫公司追偿；三、驳回邓维忠其他诉讼请求。 二审期间，邓维忠提供收款收据1张、房屋认购协议一份，证明东鑫公司、孟占云向邓维忠借款本金50万元，邓维忠履行了出借义务。东鑫公司、孟占云对真实性认可，对关联性不认可。高继宏对该证据三性均予以认可。本院对该组证据的真实性认可，对其证明目的将结合全案证据综合认定。邓维忠申请证人王某出庭作证，证明王某曾替邓维忠找孟占云要钱，孟占云曾承诺过还钱。东鑫公司、孟占云对证人证言的真实性不予认可，称王某与邓维忠系亲属关系，系利害关系人。高继宏未发表质证意见。本院因王某提供了其与孟占云的短信聊天截屏复印件，虽该聊天记录无电子载体，但结合全案证据，本院对王某的证人证言予以采信。 另查明，2013年12月31日，邓维忠向高继宏账户转账20万元，当时高继宏为孟占云会计。2014年1月13日，即孟占云与邓维忠签订借款合同当日，邓维忠取款30万元。签订借款合同当日，东鑫公司出具3份商品房买卖合同，但未注明买受人信息。2015年7月16日，东鑫公司向杨庆九、高继宏出具 —7— 1934718元收款收据，并签订房屋认购协议，该四套房屋系抵顶杨庆九75万元，邓维忠50万元，武威15万元，王金龙10万元。本院查明其他事实与一审法院一致。 本院认为，本案二审争议焦点为邓维忠是否履行了案涉50万元借款的出借义务。通过孟占云与邓维忠签订的借款合同约定借款金额为50万元、邓维忠向孟占云会计高继宏转账20万元、于借款当日邓维忠从银行取现金30万元、借款当日东鑫公司出具的三份商品房买卖合同、2015年7月16日，东鑫公司向杨庆九、高继宏出具1934718元收款收据及签订房屋认购协议、结合各方当事人的陈述及证人证言，综合全案证据，本院认定邓维忠已经履行了案涉50万元借款的出借义务。东鑫公司、孟占云理应承担50万元还款责任。对于借款利息起算时间，因邓维忠自认收到利息256000元，按照双方合同约定月利率2.5%计算，利息偿还至2015年10月，未偿还利息起算时间自2015年11月1日起算。 综上所述，邓维忠的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持河北省张家口市桥西区人民法院（2020）冀0703民初455号民事判决第二、三项； 二、变更河北省张家口市桥西区人民法院（2020）冀0703民初455号民事判决第一项为张家口东鑫房地产开发有限公 —8— 司、孟占云于本判决生效之日起十日内一次性偿还邓维忠借款本金50万元及相应利息（利息自2015年11月1日起按年利率24%计算）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7110元，由张家口东鑫房地产开发有限公司、孟占云共同负担。二审案件受理费14220元由张家口东鑫房地产开发有限公司、孟占云共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  范新宇 审判员  姜建龙 审判员  梁金前 二〇二〇年十月三十日 书记员  李 宁