山东省济宁市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁08刑终425号原公诉机关山东省济宁市兖州区人民检察院。上诉人（原审被告人）董玉琦，男，汉族，1988年11月14日出生于山东省济宁市，初中文化，农民，户籍地济宁市兖州区，住济宁市兖州区。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。现羁押于济宁市兖州区看守所。辩护人王荣、张继锋，山东恒正律师事务所律师。原审被告人杜岗，男，汉族，1986年10月17日出生于河南省濮阳市，文盲，农民，住河南省台前县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月31日被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于济宁市兖州区看守所。原审被告人梁桥，男，汉族，1991年5月1日出生于山东省济宁市，初中文化，无业，户籍地济宁市兖州区，住所地济宁市兖州区。因涉嫌容留他人吸毒罪于2019年9月24日被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。于2020年8月23日被取保候审。济宁市兖州区人民法院审理济宁市兖州区人民检察院指控被告人杜岗、董玉琦犯贩卖毒品罪，被告人梁桥犯容留他人吸毒罪一案，于二〇二〇年八月十一日作出(2020)鲁0812刑初81号刑事判决。宣判后，原审被告人董玉琦提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、讯问上诉人董玉琦，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、贩卖毒品罪2019年8月19日，被告人杜岗在河南省台前县，向被告人董玉琦贩卖甲基苯丙胺（冰毒）18克。2019年9月，被告人董玉琦向被告人梁桥多次贩卖甲基苯丙胺共计1克，多次向魏某贩卖甲基苯丙胺共计8.6克。上述事实，有被告人供述、电子数据、证人证言、辨认笔录等证据予以证实。二、容留他人吸毒罪2018年11月至2019年9月，被告人梁桥在济宁市兖州区皇庭宾馆三次容留董玉琦吸食甲基苯丙胺。上述事实，有被告人供述、宾馆住宿记录、扣押物品清单、检验报告等证据予以证实。原审法院审理认为，被告人杜岗向被告人董玉琦贩卖甲基苯丙胺毒品十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人董玉琦系有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，即贩卖甲基苯丙胺毒品十克以上不满五十克，且多次向他人贩卖甲基苯丙胺毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人梁桥容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人董玉琦贩卖毒品的数量虽然认定与被告人杜岗贩卖毒品的数量一致，但被告人董玉琦具有吸食毒品的情节及实际贩卖毒品的数量略小于被告人杜岗，在量刑时已考虑该情节。被告人杜岗案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。被告人董玉琦、梁桥到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚。三被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。本案适用认罪认罚制度，对三被告人依法从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第三百五十四条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院》第四条、第十二条等规定，被告人杜岗犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。被告人董玉琦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。被告人梁桥犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元。扣押的被告人董玉琦的供犯罪使用的黑色直板华为荣耀9手机一部，依法予以没收，由保管机关负责处理。上诉人董玉琦提出，1.一审判决认定其贩卖毒品的数量未扣减其吸食的部分，属事实认定错误。2.其有坦白情节、自愿认罪认罚、无犯罪前科,一审法院量刑过重。其辩护人除提出相同的辩护意见外，另提出，一审判决认定董玉琦向魏某贩卖毒品的数量错误。董玉琦购买的毒品多用于自己吸食，犯罪情节轻，一审判决量刑过重。经二审审理查明：贩卖毒品罪（一）2019年8月19日晚上，被告人杜岗在河南省台前县，向前来购买毒品的被告人董玉琦贩卖甲基苯丙胺18克，收取毒资9200元。上述事实，有经过一审庭审举证、质证的下列证据予以证明：1．被告人杜岗供述，2019年大约3月份在嘉祥一号井培训时认识的济宁市兖州区一个姓董的伙计，叫大齐。2019年8月中旬的一天，大齐问他有没有冰毒，他说有。当天晚上八九点钟，他从北京坐火车到兖州火车站，大齐开了一辆红色的小轿车接他，当时车上还有一个男的，三十岁左右，平头短发，他们开车离开兖州，经过梁山，大约夜里12点钟，到了台前县城西环路。在来台前的路上，其和“小钱”约好在台前县城西环城路的路边上见面。到了之后没见“小钱”，其就发微信给“小钱”，过了一会，“小钱”就骑着电动车来了。“小钱”上车，拿出来一个用卫生纸包的东西，大齐问“有多少个”，“小钱”说有二十多个，大齐接过那包冰毒，拿出一点放进冰壶的玻璃头里，用打火机烤了烤，说东西行，大齐用微信转给他9200块钱。大齐和那个男青年开车走了。他和“小钱”吃饭的时候，其问“小钱”，这是多少钱的东西（冰毒），“小钱”说7500元。他用微信转给“小钱”7500元，其从中挣了1700元。2.被告人董玉琦供述，其的微信号是dongyuqi-1106，微信昵称“大大的城市-小小的我”。2019年3月份，其认识了河南省台前县的杜岗，大约30多岁，他们在一起吸过几回毒，知道杜岗能弄到冰毒，后来其手头缺钱了，就找他买过一次冰毒，再卖给别人，好挣点钱，其给杜岗备注的微信昵称是“游山玩水台前杜岗”。2019年8月中旬的一天，其跟杜岗联系买冰毒的事，当天夜里八点多钟，杜岗从外地坐火车回河南省台前县老家，在兖州火车站下车后，其和魏公开着一辆红色轿车，从兖州火车站接了杜岗就往河南省台前去。当时其开着车，杜岗坐副驾驶，魏公坐后排座上。他们离开兖州，经过梁山，过去黄河上的浮桥，到了河南省台前县。路上，杜岗跟伙计联系买冰毒的事，定好见面的地方，大约夜里12点，到了台前县城，杜岗领着他们到城边的一个路上，双方见面后，杜岗的伙计就递给其一个塑料袋，塑料袋里装着冰毒，还说里面是20个东西（冰毒），白色的晶体，形状和白糖一样，用一个塑料袋装的，因为一个冰毒有0.9克左右重，20个冰毒，差不多有18克重。其拿着冰毒就进车里，杜岗和他伙计在车外等着，在车里其和魏公从这包冰毒里取出一点装进带来的冰壶里，用火机烤了烤，吸了几口，感觉不孬，就决定买这些冰毒。然后，其就用微信转给杜岗9200元钱后，其和魏公开车带着冰毒返回。3.被告人杜岗、董玉琦微信账号信息、转账记录截图,证明董玉琦于2019年8月19日通过微信（微信昵称大大的城市-小小的我）向杜岗（微信昵称游山玩水台前杜岗）转账9200元。4.证人魏某的证言,证明其平时吸食的毒品是从一个叫大齐的朋友手里买的，大齐全名叫董玉琦，兖州人，双方是朋友关系，他在兖州一家机械厂打工。2019年8月份左右，大齐给他打电话说让其跟着去兖州火车站接人，他开车拉着大齐，从兖州火车站接了个男的，后开车把这个男的送到梁山附近的一个地方。5.辨认笔录，2019年9月29日10时许，在山东省济宁市兖州区看守所讯问室内，在见证人的见证下，被告人董玉琦按照法定辩认程序依法辨认出杜岗就是卖给其冰毒的人。（二）2019年9月份，被告人董玉琦向被告人梁桥多次贩卖甲基苯丙胺共计1克。1.2019年9月15日凌晨，在山东省济宁市兖州区农高园，被告人董玉琦卖给梁桥甲基苯丙胺0.4克，通过微信转账收取毒资800元。2.2019年9月20日凌晨，在山东省济宁市兖州区农高园，被告人董玉琦卖给梁桥甲基苯丙胺0.3克，通过微信转账收取毒资400元。3.2019年9月24日凌晨，在山东省济宁市兖州区农高园，被告人董玉琦卖给梁桥甲基苯丙胺0.3克，通过微信转账收取毒资500元。上述事实，有经过一审庭审举证、质证的下列证据予以证明：1.被告人董玉琦供述，梁桥的家是兖州龙桥村的，在泗庄社区住，其给他的微信备注是小乔。2019年9月15日夜里12点多钟，梁桥从微信上问其有冰毒吗，其说还有不到半个，需要800元，他从微信上给其转了800元钱，其收到钱后，让他来兖州农高园拿冰毒。他打车到了农高园的路边上，其把冰毒给他后就走了，冰毒是白色、块状的、用透明的塑料袋装着，大约0.4克。2019年9月20日，凌晨一两点钟，梁桥从微信上问其有东西（冰毒）吗，其说还有不到半个，需要400元钱，他从微信上给其转了400元钱，坐出租车到兖州农高园找其，见面后，其给了他一包冰毒，是白色、块状的、用透明的塑料袋装着，大约0.3克。然后，他们带着冰毒，开着银灰色五菱宏光面包车（鲁Ｈ×××**）就到皇庭宾馆，梁桥用他的身份证就开了一个房间，其拿出冰壶给梁桥，梁桥从买的冰毒里拿出一部分放进冰壶里，然后，梁桥就用打火机烤着冰壶，吸了几口冰毒，他吸完后，其接过冰壶也吸了几口。吸完后他们在房间睡的觉，第二天早上走的。2019年9月24日凌晨2点多，梁桥打电话问其还有东西（冰毒）吗，其说有0.3克，需要500元钱，他用微信转给其500元钱，他要其去他家（兖州泗庄社区）接他，其开车到泗庄社区接到他后，在车里，其就把东西（冰毒）给梁桥了，是白色的，块状的冰毒，用透明的塑料袋装着，大约0.3克。然后梁桥给其说开宾馆去吧，他们就到兖州皇庭宾馆，梁桥用他的身份证开了一个房间，在宾馆里吸食了冰毒。2018年年底，一天夜里，梁桥在兖州皇庭宾馆开了一个房间后，梁桥坐在床上用打火机烤着冰壶，吸了几口冰毒后，就把冰壶放在桌子上，然后，其拿过冰壶坐在床上也吸了几口。吸完后，就玩手机，后来就睡觉了，一早他们就走了。2.被告人梁桥供述，2019年9月24日凌晨，其给董玉琦打电话问还有东西（冰毒）吗，董玉琦说有，500块钱。其就从微信上转给他500块钱，董玉琦让其在家等他，他来找其，然后开车去了皇庭宾馆。到了宾馆后，其去前台开的房间，其没带身份证，在前台说身份证号，开的6136房间，就是宾馆西边一楼南边的，对着门厅的那间房，董玉琦没有登记。董玉琦从车里拿出来冰葫芦，葫芦的玻璃头子有点冰毒，进了房间，董玉琦就把冰葫芦给其了，说这是给你的，然后其在床上，董玉琦在沙发上坐着，轮着用打火机烤着就吸了。9月18或19日，一天晚上11点左右，其在兖州贵和商城附近给董玉琦打电话问他有东西（冰毒）吗，其想买点，其说要400块钱的冰毒，然后给他微信转过去400块钱，董玉琦让其去他厂附近找他。其打车去的他那里，董玉琦给了其一套冰葫芦，在冰葫芦玻璃头子里有点冰毒，其拿着就走了，自己在路边吸了几口，剩下的回家吸了，冰葫芦被其扔了。9月14日或15日夜里12点以后，他想溜冰（吸毒）了，给董玉琦打电话，问有东西（冰毒）吗，他到董玉琦工作的工厂找董玉琦，董玉琦给了他一套冰葫芦，里面有一点冰毒，二人在董玉琦的车里，吸了两口，后来他们去了皇庭宾馆，开的二楼的一个房间，其交了300块钱的房费，在房间里，董玉琦又从口袋里拿出一小包冰毒，装进冰葫芦里，二人又吸了几口，然后就休息了。2018年冬天的一天夜里，他给董玉琦打电话说想买点冰毒吸，想买300块钱的。后来董玉琦拿着冰葫芦到皇庭宾馆，他开的房间，在房间里，董玉琦给他一小包冰毒，装进冰葫芦用火烤着吸了，其和董玉琦轮着吸了几口，第二天早上他先走了。3．被告人董玉琦、梁桥的微信账号信息、转账记录截图，证明2019年9月15日，被告人梁桥向被告人董玉琦微信转账支付800元；2019年9月20日，被告人梁桥向被告人董玉琦微信转账支付400元；2019年9月24日，被告人梁桥向被告人董玉琦微信转账支付500元。4．宾馆住宿记录，证明2019年9月15日凌晨4点47分、2019年9月24日凌晨3点15分、2018年11月10日23点48分，被告人梁桥三次登记入住皇庭商务宾馆。（三）2019年9月份，被告人董玉琦向魏某多次贩卖甲基苯丙胺共计5.4克。1.2019年9月5日夜，在济宁市上，被告人董玉琦卖给魏某甲基苯丙胺0.6克，通过微信转账收取毒资1000元。2.2019年9月11日夜，在山东省济宁市兖州区农高园附近，被告人董玉琦卖给魏某甲基苯丙胺1.8克，通过微信转账收取毒资2750元。3.2019年9月18日下午，在山东省济宁市兖州区农高园附近，被告人董玉琦卖给魏某甲基苯丙胺1.8克，通过微信转账收取毒资2700元。4.2019年9月21日下午，在上，被告人董玉琦卖给魏某甲基苯丙胺1.2克，通过微信转账收取毒资1800元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：1．被告人董玉琦的供述与辩解，2019年9月11日，魏某用微信问其要三个（三克冰毒），其说三个（三克冰毒）要2700元钱，他说先给其500元钱，等卖出去了再把剩下的2200元钱给其，其说行。然后约好在兖州富源春饭店路口往南的路边上碰面。晚上10点，他打车到了之后给其发微信让其过去。二人在约好的地点见面后，其给了3个冰毒，冰毒是白色、块状，用透明的塑料袋子装着，大约重3克。魏某转给他500元，剩下的2200元把东西（冰毒）卖出去之后再给，过了四五天，魏某分两次把剩下的2200元钱转给自己，一次1400元，一次800元。2019年9月18日下午，魏某发微信要3个东西，他说3个2700元钱，魏某先给了1800元，等卖出去，再给剩下的900元。二人约好下午在327国道见面。二人在约好的地点见面，他给了魏某3个冰毒，冰毒是白色、块状、用透明的塑料袋子装着。他用微信转给魏某1800元，等卖了冰毒再把剩下的900元钱给他，之后，魏某只转了600元钱，还欠300元。2019年9月21日中午，魏某找其说要2个冰毒，他说2个1800元。当天下午，二人在327国道见面，他把2克冰毒给了魏某，魏某通过微信转给他1800元。2019年9月初的一天夜里，魏某打电话要冰毒，二人说好1000元钱1克冰毒。他开车带着1克冰毒，到济宁，把冰毒给了魏某，魏某通过微信转账1000元，冰毒是白色的晶体，有0.6克重，用透明的塑料袋装的。2．证人魏某的证言，证明其微信号是×××，微信昵称为WH。其平时吸食的毒品是从一个叫大齐的朋友手里买的，大齐全名叫董玉琦，兖州人，认识四五年了，朋友关系，他在兖州一家机械厂打工。其一共从大齐那里买过六七次毒品，其中三四次是其自己吸食，三次是帮别人捎的。从大齐那边购买毒品的时间是在2019年9月份左右，其中有三四次是在大齐工作的工厂里面吸食的，他去兖州富源春附近开车接其去工厂，其俩一块吸食，吸完以后他们就玩游戏赌博，其如果赢了，就用微信给其转个千儿八百块钱，如果输了，就用微信给他转几百块钱，算是吸食毒品的费用。2019年9月5日，其从大齐那里购买了一千块钱的毒品，大齐给其送到其住的地方（济宁市长虹小区）附近。后来，其还给“二哥”捎过两次毒品，时间也是在2019年9月份左右，其从大齐手里购买毒品后，再把毒品给“二哥”，“二哥”把购买毒品的钱外加路费通过微信转账给其。购买毒品的价格大齐说了算，一般一包就是1000元，大约0.6克左右。3．被告人董玉琦、魏某的微信账号信息、转账记录截图，证明2019年9月11日，魏某向被告人董玉琦转账支付550元、9月16日转账支付1400元、800元；2019年9月18日，魏某向被告人董玉琦转账支付1800元，9月20日转账支付600元；2019年9月21日，魏某向被告人董玉琦转账支付1800元；2019年9月5日，魏某向被告人董玉琦转账支付1000元。二、容留他人吸毒罪1.2019年9月15日凌晨，被告人梁桥在济宁市兖州区皇庭宾馆6236房间，容留董玉琦吸食冰毒（甲基苯丙胺）。2.2019年9月24日凌晨，被告人梁桥在济宁市兖州区皇庭宾馆6136房间，容留董玉琦吸食冰毒（甲基苯丙胺）。3.2018年11月10日夜，被告人梁桥在济宁市兖州区皇庭宾馆6111房间内，容留董玉琦吸食冰毒（甲基苯丙胺）。上述事实，被告人梁桥、董玉琦在庭审过程中均无异议，且有宾馆住宿记录等书证及被告人梁桥、董玉琦的供述等证据证实，且相互印证，足以认定。另有经一审庭审举证、质证确认的综合证据：1.户籍信息证明：被告人杜岗出生于1986年10月17日，被告人董玉琦出生于1988年11月14日，被告人梁桥出生于1991年5月1日，均系完全刑事责任能力人。2.经过及办案说明证明：2019年10月30日13时许，在逃人员杜岗在其家属陪同下到菏泽市公安局牡丹分局都司派出所投案自首。2019年9月24日，根据群众举报，济宁市公安局兖州分局禁毒大队侦查员在山东省济宁市兖州区皇庭宾馆，将涉毒人员董玉琦和梁桥抓获。3.菏泽市看守所出具的在押人员基本情况登记表证明：被告人杜岗于2019年10月30日至10月31日临时羁押于菏泽市看守所。4.扣押物品清单、济宁市公安局刑事科学技术研究所（济）公（刑）鉴（毒）字【2019】518号检验报告、济宁市兖州区计量检定测试所样品称重记录证明：2019年9月24日，济宁市公安局兖州分局禁毒大队侦查员在济宁市兖州区皇庭宾馆将被告人董玉琦和梁桥抓获后，依法扣押了被告人董玉琦所有的华为荣耀9手机一部及其持有的白色晶体三包和吸毒工具一套；扣押的三包白色晶体的总重量为1.11克，并从中均检出甲基苯丙胺成分。本院认为，上诉人董玉琦、原审被告人杜岗违反毒品管制法规规定，明知是甲基苯丙胺向他人贩卖，二人的行为均构成贩卖毒品罪。被告人梁桥二年内多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。关于上诉人董玉琦及其辩护人提出的应从购买的毒品数量中扣减吸食的数量后，作为贩卖毒品数量的上诉理由和辩护意见，经查，对于有吸毒情节的贩毒人员，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。一审法院依据上诉人董玉琦自杜岗处购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，并无不当。上诉人董玉琦及其辩护人所提该上诉理由和辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。关于上诉人董玉琦的辩护人提出的其向魏某贩卖毒品的数量为5.4克的辩护意见，经查，证人魏某证言证明其自董玉琦处购买毒品时，一包的重量通常为0.6克，所称“一个”一般为0.6克，故一审判决认定上诉人董玉琦共向魏某贩卖甲基苯丙胺8.6克，证据不足，依法应予纠正。辩护人所提该辩护意见，与查明的事实相符，予以采纳。关于上诉人董玉琦及其辩护人提出的一审判决量刑重的上诉理由和辩护意见。经查，一审法院对董玉琦量刑时，已充分考量其具有坦白、自愿认罪认罚、吸食毒品等情节，并从轻处罚，一审判决量刑适当，上诉人董玉琦及其辩护人所提该上诉理由和辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。综上，原审判决认定原审被告人杜岗、梁桥的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。虽然认定上诉人董玉琦向魏某贩卖毒品的数量不当，但鉴于上诉人董玉琦贩卖毒品的总数量没有发生变化，本院维持一审判决对董玉琦的量刑意见。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，判决如下：维持济宁市兖州区人民法院(2020)鲁0812刑初81号刑事判决对上诉人董玉琦及原审被告人杜岗、梁桥的定罪量刑意见，即“被告人杜岗犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。被告人董玉琦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。被告人梁桥犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金五千元。扣押的被告人董玉琦的供犯罪使用的黑色直板华为荣耀9手机一部，依法予以没收，由保管机关负责处理”。本判决为终审判决。审判长  于建淞审判员  马 敏审判员  谢 斌二〇二〇年十月二十一日书记员  李 琰