吉林省四平市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）吉03刑终286号原公诉机关吉林省四平市铁东区人民检察院。上诉人（原审被告人）李桂莲，女，1973年9月16日出生于吉林省四平市，身份证号码XXXX，汉族，初中文化，无职业，户籍地四平市铁**，现住四平市铁**。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月1日被刑事拘留，同年6月10日被逮捕，现押于四平市看守所。辩护人李阿凛，吉林尚理律师事务所律师。吉林省四平市铁东区人民法院审理四平市铁东区人民检察院指控的原审被告人李桂莲犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月30日作出（2019）吉0303刑初144号刑事判决。宣判后，原审被告人李桂莲不服，提出上诉。本院于2019年11月29日作出（2019）吉03刑终266号刑事裁定，裁定撤销原判，发回四平市铁东区人民法院重审。四平市铁东区人民法院重审后，于2020年7月24日作出（2020）吉0303刑初8号刑事判决。宣判后，原审被告人李桂莲不服，提出上诉，本院依法组成合议庭审理本案，经过阅卷，讯问上诉人李桂莲，听取辩护人李阿凛的辩护意见，检察机关出具书面意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：被告人李桂莲于2019年5月22日15时许，在四平市铁西区港都美容院附近帮助高某1从绰号“六哥”的人手中购买价值人民币8000元的冰毒（约7克），被告人在四平市铁东区高某1的家中将毒品交给高某1时，从中抽出1克左右冰毒后回家吸食。上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：1．常住人口查询信息，证明被告人李桂莲身份等自然情况。2．受案登记表及立案决定书，证明公安机关于2019年5月31日受理被告人李桂莲贩卖毒品案并于同日立案。3．发破案、抓获经过和释放证明书复印件、情况说明，证明2019年5月29日，四平市公安局经济开发区分局治安大队民警在工作中发现四平市铁西区李桂莲在家吸食毒品被抓获。经讯问，2019年5月22日，其在四平市铁西区帮助高某1购买8000元毒品，高某1给其1克毒品作为报酬后进行吸食。王某1因犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1万元。因刑满予以释放。暂时无法找到“六哥”核实情况。由于新冠疫情影响，四平英城监狱不安排提审，造成补充侦查延误，王某1于2020年6月9日释放，民警于当日对王某1进行询问。4．涉案人员违法犯罪经历查询单，证明经查询未发现被告人李桂莲有前科劣迹。5．尿样毒品检测实验笔录，证明经对被告人李桂莲尿样进行检测，呈阳性。该人近期有吸食甲基苯丙胺（冰毒）违法行为。6．行政拘留决定书，证明被告人李桂莲因吸毒被公安机关行政拘留3日。7．微信个人信息，证明被告人李桂莲及高某1所使用的微信号码。8．通话记录，证明被告人李桂莲130****112号电话与高某1号电话13*****234号电话通话记录及微信记录，被告人李桂莲130****112号电话与六哥15*****363号电话通话记录，并分别经被告人李桂莲进行了指认。9．指认现场照片，证明被告人李桂莲及高某1分别对作案现场进行了指认。10．证人高某1的证言，2019年5月22日15时许，我和李桂莲在四平市铁西区吃饭时，听见李桂莲接到一个电话，对方问李桂莲要不要东西，李桂莲问对方多少钱，对方告诉她8000元。因我丈夫王某1和秦某1一直在一起吸毒，我经常劝王某1，但王某1戒不了毒瘾，我告诉王某1再戒不了毒我也吸毒，咱们就不过了，我想吓唬王某1说我也要吸毒，就让李桂莲把东西让给我并交给李桂莲现金8000元后回了家。16时许，李桂莲把冰毒送到我位于四平市铁东区的家里，李桂莲把用透明小塑料袋包装的七八克冰毒给我后，从中抽出一二克冰毒并跟我借了5000元钱，我把冰毒放在床头柜的抽屉里。21时许秦某1又来到我家，王某1把我买的冰毒拿出来和秦某1一起吸食。王某1和秦某1在一起吸毒共有五六次。我和李桂莲是通过手机和微信联系的，李桂莲的微信号是liguiXXXX，微信名称是李桂莲，手机号码是130****112。李桂莲想买但是没有钱，想让我买毒品，我当时不想买，我跟李桂莲说明天还得去长春给车过户，李桂莲还是劝我买。李桂莲没有钱，让我买毒品就是自己也能吸食到毒品。李桂莲从我要了一克冰毒，李桂莲自己拿的。王某1不贩毒。11．证人李某1的证言，2019年6月13日19时许，我曾在六哥处购买过一次毒品，六哥的手机号码为159****363号。12．证人曲某1的证言，2019年6月15日12时许，我曾在六哥处购买过一次毒品，六哥的手机号码分别为155****921号和159****363号。13．证人王某1的证言，我因为容留他人吸毒，被判处有期徒刑一年，今天刚刚被释放。李桂莲是我媳妇的朋友，2019年5月份的一天下午，我和我媳妇高某1在铁东区家里待着，我媳妇接到李桂莲电话，李桂莲说她到我家楼下了，我媳妇就让李桂莲到楼上我家中，李桂莲从包里拿出一包用透明塑料袋装的白色晶体，我一看就是冰毒，李桂莲从送来的冰毒中自己抽取了大约1克或2克左右，将剩余的冰毒给了我媳妇高某1，我媳妇高某1直接把冰毒收起来了，具体放在哪个位置我记不清了，过了一会儿，李桂莲说有事就拿着抽取了的1克或2克左右的冰毒走了。我没有给李桂莲冰毒。14．被告人李桂莲的供述，2019年5月22日15时许，我和高某1在四平市铁西区吃饭时，六哥（绰号）打电话问我有点东西（冰毒）要不要，我告诉六哥没有钱我不要，高某1听到我和六哥的通话内容后，问我是不是有东西，你就给我吧，高某1给我8000元钱现金回了家。我告诉六哥要东西并让六哥把东西送到铁西区附近。30分钟后，六哥把东西送过来，并在出租车里给我一包用卫生纸包着用透明塑料袋装着的冰毒，我把钱交给了六哥。16时许，我把从六哥那买来的冰毒送到四平市铁东区高某1家，高某1从购买的冰毒里拿出约1克多用透明塑料袋装的冰毒作为我替她购买冰毒的报酬交给了我，我又跟高某1借了5000元钱后就走了。可能是高某1为了感谢我，不让我白跑腿，我也是冒很大风险买的，高某1知道我想吸食毒品，要不我自己买也得一千多块钱。我帮高某1购买了约不到10克冰毒，是按照每克800元钱的价格购买的，因为高某1丈夫王某1吸毒，高某1想买点毒品吓唬王某1，如果王某1不戒毒她也吸毒，所以购买了毒品。六哥有两个手机号码，分别是159****363和152****658号。针对被告人李桂莲的辩解及辩护人的辩护意见，综合本案的事实和证据，原审法院评判如下：1．关于辩护人提出被告人代购的是否是毒品的问题。经查，高某1证实毒品是从李桂莲手里购买的，李桂莲从中抽取了一二克冰毒，并跟她借了5000块钱。2019年5月29日14时50分李桂莲笔录称：2019年5月24日19时许在自己家吸毒，吸食的毒品是她帮高某1购买、高某1给她的。2019年5月29日李桂莲因吸毒被带到公安机关。《尿样毒品检测实验笔录》检测鉴定结果呈阳性，证实近期有吸食甲基苯丙胺（冰毒）违法行为。故被告人李桂莲代购毒品事实成立，辩护人认为不能认定代购的东西是毒品的辩护意见，不予采纳。2．关于辩护人提出被告人李桂莲代购毒品的数量问题。经查，被告人李桂莲供述称2019年5月22日帮高某1买了不到10克冰毒。证人高某1证实李桂莲用8000元买了大概七八克冰毒。故被告人李桂莲代购毒品的重量应认定为7克为宜。3．关于被告人李桂莲及辩护人提出被告人李桂莲不构成贩卖毒品罪的问题。经查，被告人李桂莲原始供述称她把从“六哥”那买来的冰毒送到四平市铁东区高某1家，高某1从购买的冰毒里拿出1克多用透明塑料袋装的冰毒作为她替高某1购买冰毒的报酬交给了她。当庭供述是王某1给她的冰毒，前后矛盾。且高某1、王某1均证实是被告人自己从代购的毒品中抽取一克左右的冰毒，足以认定被告人李桂莲代购毒品从中牟利，故应以贩卖毒品罪定罪处罚。原审法院认为，被告人李桂莲无视国家法律，为他人代购毒品，从中牟利，应以贩卖毒品罪定罪处罚。公诉机关指控的罪名成立，被告人贩卖毒品7克的犯罪事实清楚，证据确实充分，予以支持。被告人的辩护人认为被告人无罪及其他辩护意见均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款（贩卖毒品罪）、第二十五条（共同犯罪）、第四十七条（有期徒刑刑期的计算）、第五十二条（罚金）、第五十三条（罚金缴纳期限）之规定，判决：被告人李桂莲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元。上诉人李桂莲的上诉理由及辩护人李阿凛的辩护意见：1.本案无物证，李桂莲为高某1代购的这包东西未经过检验，不能认定是毒品，且无依据证明它的重量是7克；2.李桂莲的行为是为毒品吸食者高某1代购，在代购过程中未收取费用或以贩卖为目的的收取部分毒品作为酬劳，毒品是高某1给李桂莲的，李桂莲不应当被认定为贩卖毒品罪，如果构成也仅仅是非法持有的行为。检察机关意见：1.上诉人李桂莲为高某1代购7克毒品，从中牟利，卷宗有高某1、王某1的证言予以证实，且二证人证言相互吻合，足以认定李桂莲代购毒品从中牟利的行为，应当以贩卖毒品罪定罪处罚，本案犯罪事实清楚，证据确实充分；2.案件诉讼程序合法，量刑适当，鉴于李桂莲不认罪，无悔罪表现，对其应从重处罚。原审法院判处李桂莲犯贩卖毒品罪，有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元，犯罪事实清楚，证据确实充分，程序合法，量刑适当。建议二审法院裁定驳回上诉，维持原判。经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，并有原审法院经庭审举证、质证的证据予以证实，足资认定。经审查上诉人李桂莲的上诉理由、辩护人李阿凛的辩护意见及检察机关意见后，综合评判如下：1.关于上诉人李桂莲代购的是否是毒品的问题。经查，李桂莲供述2019年5月24日19时许其在家吸食的毒品是其帮高某1购买，高某1给她的。2019年5月29日李桂莲的《尿样毒品检测实验笔录》检测鉴定结果呈阳性，证实其近期有吸食甲基苯丙胺（冰毒）的违法行为，证人高某1亦证实毒品是从李桂莲手里购买的，李桂莲从中抽取了一二克冰毒。上述证据能够充分证明李桂莲为高某1代购的是毒品的事实成立。李桂莲及其辩护人李阿凛提出本案无物证，李桂莲为高某1代购的东西未经过检验，不能认定是毒品，不能认定李桂莲为高某1代购是毒品的上诉理由及辩护意见，不予采纳。2.关于上诉人李桂莲是否贩卖毒品的问题。经查，李桂莲帮助高某1从绰号“六哥”的人手中购买价值人民币8000元的冰毒，在高某1的家中将毒品交给高某1时，从中抽出1克左右冰毒后回家吸食，李桂莲的上述行为有证人高某1、王某1的证言相互吻合，能够充分证实李桂莲的行为系为他人代购毒品从中牟利，应以贩卖毒品罪定罪处罚。李桂莲及其辩护人李阿凛提出李桂莲不构成贩卖毒品罪，如果构成也仅仅是非法持有的行为的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。3.关于上诉人李桂莲贩卖毒品的数量问题。经查，李桂莲供述称其帮高某1买了不到10克冰毒。证人高某1证实李桂莲用8000元买了大概七八克冰毒，综合二人笔录内容李桂莲代购毒品的重量认定为7克为宜。李桂莲及其辩护人李阿凛提出无依据证明本案毒品的重量是7克的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人李桂莲无视国家法律，为他人代购毒品，从中牟利，其行为构成贩卖毒品罪，应依法惩处。李桂莲及其辩护人李阿凛的上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。检察机关的意见成立，予以支持。原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张宇桐审判员董莉审判员李晓霞二〇二〇年十月二十九日法官助理 张 科 旭 书   记 员 孙 颖