广西壮族自治区平果市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1023民初2028号 原告：黄开飞，男，1949年4月18日出生，壮族，退休干部，住广西平果市。 委托诉讼代理人：罗理政，广西欣源律师事务所律师。 被告：黄仁贵（曾用名：黄云贵），男，1946年4月1日出生，壮族，住广西平果市。 被告：黄美花，女，1962年7月14日出生，壮族，住广西平果市。 以上两被告共同委托诉讼代理人：黄定章，广西全通律师事务所律师。 被告：赵丕杰，男，1957年9月24日出生，壮族，住广西靖西市。 委托诉讼代理人：岑刚，广西靖西市法律服务所法律工作者。 被告：岑姆快，女，壮族，农民，住广西靖西市。 被告：岑彩菊，女，1977年7月11日出生，壮族，住广西靖西市。 被告：岑业耀，男，1981年10月22日出生，壮族，住广西靖西市。 原告黄开飞诉被告黄仁贵、黄美花、赵丕杰、岑母快、岑彩菊、岑业耀合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，适用普通程序，于2020年9月27日依法公开开庭审理。原告黄开飞的委托诉讼代理人罗理政、被告黄仁贵、黄美花的委托诉讼代理人黄定章、被告赵丕杰的委托诉讼代理人岑刚到庭参诉讼，被告岑姆快、岑彩菊、岑业耀经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告黄开飞向本院提出诉讼请求：1.终止原告与被告之间的合伙关系；2.被告黄仁贵、黄美花、赵丕杰、岑母快、岑彩菊、岑业耀共同给付原告黄开飞合伙投资款581359元，对原合伙的债务已承担连带清偿责任债务262900元，共计844259元及利息（利息计算：从1996年3月3日起至被告实际还款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；3.平果白龙岩旅游开发经营权返还原告黄开飞独自享有；4.本案全部诉讼费用、评估费用由六被告承担。事实与理由：1993年，原告黄开飞利用亲朋好友牵线搭桥平果县马头镇大岭小学与南宁双璜实业公司合作开发白龙岩旅游景区。平果县人民政府办公室以平政办函（1993)85号文作了“关于白龙岩开发年限问题的批复”一文，确定白龙岩旅游开发年限为30年，即从1993年7月15日至2023年7月14日止，开发经营资格主体为大岭小学与南宁双璜实业公司。县领导明确由原告黄开飞负责白龙岩旅游区开发。为工作之便，原告刻制了一枚临时使用的“广西平果县白龙岩旅游区开发办公室”(以下简称“白龙岩开发办”)公章，以“白龙岩开发办”主要负责人的身份，对内负责开发时期的组织、集资、施工，对外联系城建、土地、工商、水电、安检等部门以及涉及周边村民委、生产队、居民住户等事项。因马头镇大岭小学属事业财政全额拨款单位，难于筹措资金同双璜公司实施开发白龙岩，于1994年3月27日将原有的共同开发白龙岩经营权以书面形式并以“在办理报批、立项过程中所花费的手续费、劳务费等支出一万元”转让给原告黄开飞负责的“白龙岩开发办”。至此白龙岩开发经营权属于原告黄开飞主持负责的“白龙岩开发办”和南宁双璜实业公司。 此后原告黄开飞筹资购置了白龙岩景区两头洞口附近房地、进出连接通道路段，开支了所在生产队牛栏搬迁，周边居民青苗补偿款、建材款、水电费、旅差费、考察费、接待费等各种费用达430091元（内含被告赵丕杰、岑积先资金214000元）。之后，被告黄仁贵、赵丕杰、岑积先与原告黄开飞到工商部门办理有关登记手续，成立了“广西平果白龙岩旅游公司”集体所有制企业。 组建企业时，各合伙人对各自出资数额，盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项都没有任何书面协议，对原告黄开飞独自出资购置的房地，也没有列为合伙份额投入。另外，为便于向当时的劳动行政管理部门申请“集体工”用工指标，在向工商行政管理部门申请注册登记时，将个人合伙性质填写为“集体所有制企业”。企业登记注册后，经合伙人商议，决定由原告黄开飞为公司董事长，被告黄美花为公司财务负责人（主管会计)，聘原告黄开飞之妻李秀娇担任公司出纳员。平果县人民法院（1999)平民初字第535号民事裁定书，百色市中级人民法院（2016)桂10民终260号民事裁定书等均认定黄开飞、黄仁贵、赵丕杰、黄美花、岑积先合伙筹资登记设立合伙企业。 1994年9月28日，白龙岩旅游区正式对外开放营业，至此，原告黄开飞经手为白龙岩旅游开发区第一期工程支付的各项费用278191元(不包括没有作为入伙份额的购房地款151900元）。 从1993年6月18日至1996年3月3日，合伙企业运营前后，原告黄开飞实际投入的合伙资金款项共计581359元（不包括购房地款151900元)；第三人赵丕杰、第三人被继承人岑积先实际投入的合伙资金款项共计234000元。 合伙期间，1998年7月10日，因发生游客损伤，对方将合伙企业起诉至法院，平果县人民法院以（1999)平民初字第535号民事判决由合伙企业合伙人共同赔偿，因本合伙企业及其他合伙人不支付法院裁定的执行款，法院裁定扣划原告黄开飞工资18000元用于履行债务。 综上，原告黄开飞前后为合伙企业投入和连带清偿债务资金共计599359元（即581359+18000)；赵丕杰投入合伙企业资金140000元；岑积先投入合伙企业资金94000元。被告黄仁贵只提供劳务无任何资金投入，被告黄美花投入资金只有50000元，却占用了合伙企业共有的资金数十万元。 1996年3月3日，被告黄仁贵利用担任合伙企业法人代表职务之便，未经合伙人赵丕杰、岑积先及董事会成员集体讨论决定，就突然宣布李秀娇不再是白龙岩旅游公司出纳员，并利用职务之便排斥原告对合伙企业的统一管理和财产使用权，合伙关系名存实亡。 白龙岩旅游区对外开放营业之后，原告黄开飞常态管理，李秀娇担任出纳员的17个月期间，合伙企业经营范围不断扩大，经济收入不断增加，合伙企业开始进入稳定发展阶段，呈现上升壮大势态。被告黄仁贵、黄美花将原告 黄开飞排斥在外后八年，旅游区关门停业，合伙企业倒闭，曾经火红的旅游景区只留下破碎的遗址，在现存的工商企业档案中，已找不到白龙岩旅游公司的相关资料。二十年来，出资的合伙人原告黄开飞、第三人赵丕杰被不出资合伙人的被告黄仁贵、黄美花侵占了白龙岩旅游区经营权，经营性经济损失计有1983956元，被告黄仁贵是合伙企业法人代表，应承担主要经济偿还责任。被告黄美花作为合伙人之一，于1999年2月11日通过非正常手段将“广西平果白龙岩旅游公司”更名为“广西平果白龙岩旅游中心”独自承包经营白龙岩旅游区长达二十年之久，且不履行1997年7月2日全体合伙人共同签订的《承包合同书》的义务，从中谋取个人利益，损害个合伙人应得权益，黄美花应承担相应额经济偿还责任。另外，合伙体“广西平果白龙岩旅游公司”的经营权抵押给案外人平果县农村信用社联合社20年期限已于2019年元月1日届满，合伙体的经营权应依法重新取得。同时被告黄仁贵以合伙协议纠纷向平果县人民法院起诉后，被驳回诉讼请求。至此，原告认为合伙企业终止的条件已成立。 原告认为，原告黄开飞与被告黄仁贵、黄美花、赵丕杰、岑积先等合伙开发经营白龙岩旅游开发区，口头约定由原告黄开飞出资并提供享有的经营白龙岩开发权作入伙份额，为合伙人当中提供资金最多的合伙人。但被告黄仁贵、黄美花、赵丕杰不让原告插手合伙事务，亦未向原告分配其尚可分配的利润，侵害了原告的合法权益。为此，原告向法院提起诉讼。 原告黄开飞为证明其主张，向本院提交的证据有：1.平政办（1993）74号批复；2.平政办（1993）85号批复；3.开发经营权转让协议书；4.平果县旅游局产权证明书；5.要求刻制公章的报告；6.开发经营权转让协议书；7.平果白龙岩开发经营权证明书；8.原告购房地等的协议书及相关证明材料、收据；9.被告赵丕杰证明材料；10.收条；11.平果县人民法院（1999） 535号民事判决书；12.1999年桂平证字第81号公证书；13.被告黄仁贵领取原告投入合伙企业现金部分凭据；14.被告黄仁贵从原告个人领取现金初算表；15.被告黄美花从原告之妻处领取现金初算表；15.原告被承担合伙企业连带赔偿责任相关法律文书及扣划个人工资等款项依据；17.法院判决书。 被告黄仁贵辩称：一、不具备终止合伙关系的约定条件和法定条件。（一）合伙期限未届满。合伙人之间没有订立任何书面协议，但合伙企业经营期限为30年，合伙体尚有三年的经营权价值，如何处理尚未达成内部合伙协议。（二）许多合伙事务未终结，合伙人实际尚未重新取得合伙体的经营权。1.生效的（2016）桂10民终260号民事裁定书确认平果白龙岩旅游公司未办理注销登记，公司法人资格尚未灭失。2.平果农村合作银行承包公司经营权期满后，双方未依《承包合同》约定，办理交接手续，故至今合伙人实际尚未重新取得企业的经营权。3.平果农村合作银行承包经营期间，管理不善，造成大量佛像等各种设施严重毁损，企业如何索赔，至今尚未达成内部协议。4.原告及妻子李秀娇未提供全部财物原始书面资料，无法聘请有资质机构进行审计。5.对尚有的固定资产尤其是合伙企业通过受让方式取得的房屋与地皮如何评估处置未达成内部协议。6.原告黄开飞应先按平果县马头镇炼沙三角地安置地第二排1550号宅基地现值地价总额的五分之三赔偿给答辩人黄仁贵，但原告为进行赔偿。7.经营场地等应进行评估采用竞价方式进行内部竞买，所得价款归属合伙企业收入，由合伙企业支配。二、未进行清算，原告其他各项诉讼请求更无事实和法律依据，不应得到法院支持。本案因原告提供合伙期间账目不全，未提供全部财物原始凭证，有关部门无法对合伙期间及盈亏进行审核鉴定。 被告黄仁贵为其辩解，向本院提交的证据有：1.协议书、收款收据、拆迁补偿明细表、平果县人民政府平政函【2009】287号安置建房用地批复、土地权属审核结果公告、土地登记卡、宗地图、房地产估价报告；2.《白龙岩门面房屋拆迁补偿分配协议书》、收据；3.协议书、收款收据12张；4.《股权转让协议书》、收据、《说明》、声明2份、通知；5.证明材料4份。 被告黄美花辩称：一、不具备终止合伙关系的约定条件和法定条件。（一）合伙期限未届满，至少应到2023年7月到期，到期向政府打报告审批后还可以延长。（二）合伙事务未终结，合伙人实际尚未重新取得合伙企业经营权。A、生效的（2016）桂10民终260号民事裁定书确认平果白龙岩旅游公司未办理注销登记，公司法人资格尚未灭失。B.平果农村合作银行承包公司经营权期满后，双方未依《承包合同》约定，办理交接手续，故至今合伙人实际尚未重新取得企业的经营权。二、未进行清算，原告其他各项诉讼请求更无事实和法律依据，不应得到法院支持。原告其他诉讼请求，必须以合法有效的清算结果为依据，原告称其投资人民币581359元不是事实，答辩人黄美花提供证据证明。答辩人黄美花先后以现金支付方式交付给原告及丈夫黄开飞一百多万元，原告及丈夫从未写收据给答辩人。而原告丈夫每次拿这些钱去开支，又叫别人写收据给他。所以收据就形成了：“就收到黄开飞现金……”或注明是黄开飞（或原告李秀娇）开支的票据。其实全都是原告及丈夫使用黄美花、赵丕杰、岑积先资金开支的。同时向信用社贷款40万元，是公司贷款性质，当时信用社监控严格，不是一次性直接拨付全部贷款，而是由公司根据每笔开支情况出具的现金（或转账）支票开支，再由出纳员原告领开支给所给付的人员。这些人得款后，就出现收到出纳员原告李秀娇付款的收据。有的就是负责人黄仁贵签字同意开支。这些开支都是出纳员履行职务行为性质，而不是出纳员个人借款投资性质。黄美花投资上百万元、赵丕杰、岑积先投资234000元，加上公司借贷及门票收入等，这些足够合伙企业开支，根本不存在黄开飞及妻子出资。原告黄开飞将自己收到黄美花及赵丕杰、岑积先投资234000元及妻子李秀娇履行公司出纳员职务代理公司负责掌管公司往来及收支行为，视为自己投资行为是一种虚假冒报行为，法院不应采信。 被告黄美花为其辩解，向本院提交证据有：1.高级会计师以平仲开支清单手抄稿、统计表4份、黄仁贵出具收据、借条、字条1张、黄开飞、李秀娇收到黄美花部分收款收据；2.《白龙岩门面房屋拆迁补偿分配协议书》、黄开飞写的收据；3.黄开飞收岑积先、赵丕杰、投资款收据11份、协议书3份、收款收据6份。 被告赵丕杰辩称：一、合伙合同终止的原主要原因，是合伙的解散，即合伙体解散导致合同终止，本案尚不具备终止合同关系的约定条件和法定条件。（1）合伙人之间约定合伙期限为30年，现距合伙期限届满尚有三年多的时间，虽当初成立合伙企业时，各合伙人没有签订书面协议，但已生效的法律判决确认了本案的法律关系是个人合伙关系的事实，那就应按照相关规定进行调整；（2）合伙系基于全体合伙人的意思而解散。如解散，也应该依照相关程序进行清算，对合伙期间的盈亏、债权债务作出合理公平的分配。本案中，被答辩人诉求各被告在本判决生效后共同付给原告合伙投资款承担清偿债务共844259元及利息毫无根据。各当事人所称的各自款项都应经过清算后才能确认，如今被答辩人未经确认之诉而直接进行给付之诉，显然缺乏事实和法律依据。二、被答辩人关于平果白龙岩旅游开发经营权返还原告黄开飞享有之诉求没有法律依据，因为目前该旅游公司开发经营权并未由其他人占有，而是本案几个合伙人共同拥有，根本不存在返还之说，被答辩人诉求独自享有没有正当理由。三、合伙体的资产评估、审计费用，是合伙体解散清算程序中正常开支的费用，是合伙体共同承担的内容，并非答辩人和本案几个被告承担，被答辩人对此应承担同等责任，诉讼费问题，应根据相关法律规定落实。 被告赵丕杰为其辩解，向本院提交的证据有：1.协议书；2.收款收据；3.协议书（板内屯两份）、收款收据两份；4.协议书（搬运社）、协议书（大岭小学）、收款收据2份；5.证明材料、收款收据；6.民事判决书2份。 被告岑姆快、岑彩菊、岑业耀经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩与质证的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的部分，本院予以确认。对当事人有异议的证据，本院作为认定案件事实的参考依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，以及庭审笔录，本院认定案件事实如下： 1993年6月1日，平果县马头镇大岭小学向平果县人民政府申请开发马头山白龙岩旅游区，同年6月25日平果县计委批准立项。随后，马头镇大岭小学与南宁双璜实业公司合作开发白龙岩。1993年7月15日，平果县人民政府办公室作出“关于白龙岩开发年限问题的批复”（平政办函（1993)85号文），该批复确定白龙岩旅游经营年限为30年。后平果县马头镇大岭小学因无资金开发白龙岩，1994年3月27日，该校与白龙岩开发办的黄开飞、黄仁贵协商，将白龙岩开发权转让给黄开飞、黄仁贵，双方签订转让协议。协议签订后，黄开飞、黄仁贵与黄美花、赵丕杰、岑积先合伙自行筹资开发白龙岩旅游区（合伙期限为30年），并成立了具有法人资格的“广西平果白龙岩旅游公司”，该公司属集体性质，黄仁贵为公司的法定代表人。该公司到工商管理部门办理有关登记手续即开始营业，后来由于经营不善，无力偿还平果县农村信用社联合社的贷款。1998年12月28日，广西平果白龙岩旅游公司与平果县农村信用社联合社签订一份《广西平果白龙岩旅游区承包合同》，约定的主要内容为：广西平果白龙岩旅游公司把白龙岩的经营权转让给平果县农村信用社联合社经营二十年（1999年元月1日至2018年12月31日），以抵偿该公司欠平果县农村信用社联合社的贷款本息。另查明，广西平果白龙岩旅游公司尚未进行清算。 本院认为，黄开飞与黄仁贵、黄美花、赵丕杰、岑积先合伙开发白龙岩旅游区，并成立了具有法人资格的“广西平果白龙岩旅游公司”，该公司系合伙企业。原告黄开飞主张终止合伙关系，其实质是终止合伙协议并解散合伙企业。根据《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条规定：“合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人决定解散；（四）合伙人已不具备法定人数满三十天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（七）法律、行政法规规定的其他原因。”本案合伙人原约定的合伙期限为30年，但未对退伙、合伙终止等解散事由进行约定；涉案合伙企业仍处于合伙期限内，且并未出现应当解散的法定事由。故原告未提供相关证据证明涉案企业已具备了法定解散的条件，原告主张解除合伙关系，理由不充分，本院不予支持。根据《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条规定第一款规定：“合伙企业解散，应当由清算人进行清算。”原告在合伙企业尚未清算的情况下，向人民法院主张解除合伙关系，违反了法律强制性规定，本院不予支持。由于本案原、被告之间的合伙企业尚未清算且不符合法定解散条件，故原告主张由被告给付其合伙投资款、合伙期间清偿的债务并将平果白龙岩旅游开发经营权返还原告黄开飞等诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条、第八十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下： 驳回原告黄开飞的诉讼请求。 案件受理费12242元，由原告黄开飞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 员  蓝必干 人民陪审员  黄春梅 人民陪审员  黄 娟 二〇二〇年十月十五日 法官 助理  李世武 书 记 员  冯文琪