广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终3049号上诉人（原审原告）：刘贵生，男，1955年4月6日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区平沙镇平塘三队****，公民身份号码：450************911。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司珠海中心支公司，住所地：珠海市************。负责人：叶广胜。被上诉人（原审被告）：张绍冲，男，1987年7月25日出生，汉族，住四川省广元市苍溪县***********，公民身份号码：510************358。上诉人刘贵生因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司珠海中心支公司（以下简称大地保险珠海支公司）、张绍冲机动车交通事故责任纠纷一案，不服珠海市金湾区人民法院作出的（2020）粤0404民初2261号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。刘贵生上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持刘贵生误工费的请求，并按2019年度农民种植业和美发行业的年平均工资支付刘贵生79天的误工费；二、由大地保险珠海支公司、张绍冲承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一、依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工费在法律的认定上不受年龄的限制”、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”从上述规定来看，均未对受害者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定，也未排除已超过退休年龄的公民主张误工费的权利，也即只要受害人受害前有劳动能力并从事有偿劳动，其因遭受损害而误工并减少了收入，就有权要求致害人赔偿误工费，而不论受害人是否超过退休年龄。第二，误工费在赔偿的计算上也与年龄无关。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”由此可见，误工费在计算上是从受害人实际遭受误工并由此造成收入损失的角度进行设计的，与年龄并无直接关联。误工费的计算和赔偿应以受害人受害前是否有从事有偿劳动，是否实际误工和是否造成损失为依据，而非以其年龄来判定。第三，刘贵生从3月30日开始受伤，4月2日住院医疗，4月8日出院，出院报告中，医生建议患者修养2个月后复查伤势，刘贵生于6月2日复查，复查时伤情还没有完好，医生建议继续休养两周至6月16日，即刘贵生从3月30日开始至6月22日这79日失去劳动收入，而刘贵生目前无法证明最近三年的平均工资，所以误工费的计算，应该按照所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第四，刘贵生的耕地合同从2016年1月1日起，至2025年12月31日至，证明刘贵生从事农业行业，有一定的工作收入，且居委会开具的工作证明，证明刘贵生从事美发行业，地址为珠海市***********工作，即刘贵生由于本次的交通事故，造成在这79日中减少了农业和理发方面的收入。第五，法定退休年龄不能作为劳动能力丧失的依据。法定退休年龄是国家为维护职工合法权益和劳动权利而做出的规定，是国家对职工的一种待遇，我国在劳动法领域也同时规定，达到退休年龄后继续从事劳动的，按照劳务关系处理。从现实情况来看，现阶段我国的社会保障体系尚未健全，达到法定退休年龄后再耕种土地的同时，外出务工仍大量存在，在城镇也有大量退休人员被返聘或者另行从事一定工作。所以说，大多数超过法定退休年龄的人仍有一定的劳动能力。因此，片面地以法定退休年龄作为劳动能力丧失的依据，既无明确的法律规定，也与现阶段我国的实际用工状况不符。综上所述，请求二审法院支持刘贵生的上诉请求。大地保险珠海支公司、张绍冲没有提交答辩意见。刘贵生向一审法院起诉请求：1.大地保险珠海支公司、张绍冲向刘贵生支付误工费16,200元；2.大地保险珠海支公司、张绍冲向刘贵生支付医疗费4578.2元；3.大地保险珠海支公司、张绍冲向刘贵生支付营养费1620元、护理费900元、精神损害抚慰金和一次性伤残补助费3000元；4.大地保险珠海支公司、张绍冲承担本案诉讼费用。一审法院认定如下事实：一、事故发生概况：2020年3月30日，张绍冲驾驶粤C*****号小型客车沿珠海市********往西行驶至金域阳光路段时，右转与右侧同向刘贵生驾驶的二轮电动车发生刮碰，造成刘贵生受伤及电动车损坏的交通事故。二、刘贵生受伤及治疗情况：事故发生后，刘贵生于2020年4月2日在珠海市第五人民医院住院治疗，被诊断为：1.左肩胛骨骨折；2.全身多处软组织挫擦伤。刘贵生于2020年4月8日出院，住院6天。出院医嘱：门诊继续治疗、继续理疗、促进骨折愈合、对症治疗；伤后三角巾固定一个月；每周门诊复诊、随诊；胸外科门诊就诊；适当加强营养；出院后全体2个月。三、交警部门的责任认定结果：张绍冲驾驶车辆未确保安全右转，负事故全部责任，刘贵生不负事故责任。四、医疗费：刘贵生住院花去医疗、门诊费用共计9578.2元。五、护理费：刘贵生住院6天，一审法院按150元/天计算为900元。六、营养费：出院医嘱适当加强营养，结合刘贵生住院6天，一审法院酌情支持500元。七、误工费：刘贵生出生于1955年4月6日，已年满65周岁且达到法定退休年龄，刘贵生提供的《耕地租赁合同》及平塘社区出具的《证明》不足以证明其有稳定工作和收入，刘贵生该项主张一审法院不予支持。八、残疾赔偿金及精神损害抚慰金：刘贵生未评定伤残，其该两项主张没有法律依据，一审法院不予支持。九、张绍冲垫付情况：张绍冲向刘贵生支付费用5000元。十、其它情况：涉案肇事车辆的所有人为张绍冲，其在大地保险珠海支公司处购买交强险及商业险（150万元，不计免赔），事故发生在保险期限内。一审法院认为，刘贵生上述损失共计10,978.2元，扣除张绍冲垫付了5000元，刘贵生剩余损失为5978.2元。张绍冲驾驶车辆右转与右侧同向刘贵生驾驶的二轮电动车发生刮碰，造成刘贵生受伤，交警认定其负事故全部责任，张绍冲应赔偿刘贵生损失。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定，张绍冲驾驶的涉案车辆在大地保险珠海支公司投保交强险及150万元第三者责任商业险，事故发生在保险期内，刘贵生上述损失未超过交强险赔偿限额，应由大地保险珠海支公司在交强险范围内承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审法院作出如下判决：一、大地保险珠海支公司于判决生效之日起七日内在交强险赔偿限额内向刘贵生支付交通事故赔偿金5978.2元；二、驳回刘贵生其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费229元，由刘贵生负担204元，由大地保险珠海支公司负担25元。二审期间，双方当事人没有提交新证据。对一审审理查明的事实，本院予以确认。本院认为，关于刘贵生主张的误工费问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”。即刘贵生若主张误工费，需举证证明涉案事故造成自己实际收入受损。刘贵生提交的《耕地租赁合同》及平塘社区出具的《证明》不足以证明其收入状况，且不足以证明因涉案事故其实际收入受损，应承担举证不能的不利后果，故一审判决未予支持其该项诉讼请求符合法律规定。综上，刘贵生的上诉请求理据不足，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费458元，由刘贵生负担。本判决为终审判决。审判长  郑伟民审判员  王 丹审判员  刘秋萍二〇二〇年十月二十九日书记员  陈思绮