宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）宁03民终727号上诉人（原审被告）：宁夏东南滩建材有限公司，住所地宁夏回族自治区同心县下马关镇刘家滩村。法定代表人：李海军，该公司董事长。委托诉讼代理人：马艳，女，该公司股东。被上诉人（原审原告）：葸天雷，男，1986年5月17日出生，汉族，住宁夏回族自治区同心县。被上诉人（原审被告）：李海彬，男，1966年5月3日出生，汉族，住宁夏回族自治区同心县。被上诉人（原审被告）：李茂才，男，1965年2月3日出生，汉族，住宁夏回族自治区同心县。被上诉人（原审被告）：李贵军，男，1969年3月15日出生，汉族，住宁夏回族自治区同心县。原审被告：李海军，男，1971年1月2日出生，汉族，住宁夏回族自治区同心县。上诉人宁夏东南滩建材有限公司（以下简称东南滩建材公司）因与被上诉人葸天雷、李海彬、李茂才、李贵军及原审被告李海军买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区同心县人民法院（2019）宁0324民初3522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人东南滩建材公司的委托诉讼代理人马艳、被上诉人葸天雷、李海彬、李茂才、李贵军到庭参加诉讼。原审被告李海军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。东南滩建材公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判上诉人不承担付款责任；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、东南滩建材公司于2018年8月2日在同心县市场管理监督局注册，法定代表人为李海军，系有限责任公司。下马关镇机砖厂于2001年成立，系个人独资企业，2017年11月23日变更法定代表人为李海军，且变更股份。以上是两家至今仍然存续的公司，并不存在一审判决书载明的下马关镇机砖厂现更名为东南滩建材公司的事实。一审错误的认为下马关镇机砖厂现更名为东南滩建材公司，导致上诉人承担了不利后果。一审另查明2018年3月22日葸天雷与李海彬协议解除合同，并由李海彬代表东南滩建材公司出具证明加盖公章。该认定与客观事实不符。此时，东南滩建材公司还未成立。二、上诉人从未委托李海彬向任何人出具砖票，也没有给葸天雷交付过一块砖，也就不存在事后追认的事实。其次，上诉人与葸天雷之间没有签订过买卖合同，更没有与被上诉人解除合同的事实。最后，李海彬称签订合同的是下马关镇机砖厂，退回砖票时出具的还是盖有下马关镇机砖厂章的证明，砖厂仅仅是变更了法定代表人，因此，涉案砖款应当由下马关镇机砖厂承担。综上，一审判决认定事实错误，判处结果有失公允，上诉人与下马关镇机砖厂是两家独立运营且都存续的民事主体，上诉人与葸天雷不是合同的当事人，更不应当承担涉案砖款的退还责任。葸天雷辩称，1.2018年3月22日我与李海彬、李茂才、李贵军李海军协议退回砖票，当时下马关镇机砖厂法定代表人李海彬向我出具证明一张，李海军、李茂才、李贵军告知我他们接管该砖厂，在此证明后面签字承诺，于2018年7月给我支付5万元，剩余7月份还清，后经我讨要，迟迟不予支付。2.下马关镇机砖厂与上诉人实系同一公司，同一厂址，法定代表人都是李海军，李海彬与李海军是亲兄弟，两人相互推诿，躲避债务。3.根据公司法相关规定，上诉人应当承继下马关镇机砖厂的债务。李海彬辩称，下马关镇机砖厂与上诉人是同一个地点，法定代表人也是一样的，是一套人马两个牌子，东南滩建材公司的所有设备都是下马关镇机砖厂的。当时成立上诉人公司是为了挂采矿许可证的牌子，因为下马关镇机砖厂不允许挂这个牌子，只有成立了公司才能挂牌。葸天雷的砖款应当由上诉人承担，与李茂才、李贵军没有关系，他俩只是见证人。李茂才、李贵军辩称，葸天雷的砖款与我没有关系，一审查明的事实是清楚的，我只是见证人，葸天雷砖款应由谁付由法院裁决。李海军经传票传唤未到庭参加诉讼，庭前也未提交书面陈述意见。葸天雷向一审法院起诉请求：1.判令被告退还原告砖款10.89万元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年原告向同心县下马关镇机砖厂（现更名为宁夏东南滩建材有限公司）预定购买了价值18万元的多孔大砖。2017年春原告到被告砖厂拉砖，被告东南滩建材公司却优先供应现金购买的砖，对预定的砖不予交付，经原告再三追讨，被告东南滩建材公司交付了原告预定的部分多孔砖，欠价值12.89万元的多孔大砖没有交付。后因砖厂法人名称变更，多孔大砖价格变动等因素，原告与被告李海彬及东南滩建材公司协商一致，原告与被告东南滩建材公司解除买卖合同，由被告李海彬及东南滩建材公司共同退还原告12.89万元的砖款，并由被告李海军、李贵军、李茂才签字证明。2019年5月被告李海彬退还原告砖款2万元，下剩10.89万元砖款至今未退。另查明，2018年3月22日原告葸天雷与被告李海彬协议解除合同，由被告李海彬代东南滩建材公司出具证明并加盖印章，至此，原告与被告东南滩建材公司之间买卖合同解除。一审法院认为，合法的买卖合同关系应受法律保护。合同具有相对性，本案中买卖合同买受人为原告葸天雷，出卖人为被告同心县下马关镇机砖厂（现更名为宁夏东南滩建材有限公司）。本案中，被告李海军、李贵军、李茂才不是合同相对方，也并非合同受益人，故该三被告就本案不应承担责任。被告李海彬代表东南滩建材公司向原告葸天雷出具砖票，原告对此具有合理信赖。被告东南滩建材公司亦未作否认，且已履行交付价值5.11万元砖的义务，应视为对被告李海彬无权代理行为的追认。故原告主张由被告李海彬承担责任的请求，没有法律依据，不予支持。被告东南滩建材公司作为买卖合同相对方，亦是合同受益方，且已经实际交付部分砖，合同解除后仍然要对下剩砖款承担偿还责任。被告东南滩建材公司、李海军经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担举证不能的法律后果和缺席的诉讼风险。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十二条、第九十三条第一款、《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告宁夏东南滩建材有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告葸天雷砖款10.89万元；二、驳回原告葸天雷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2478元，由被告宁夏东南滩建材有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，根据工商登记信息显示，同心县下马关镇机砖厂与东南滩建材公司现均仍然存续，法定代表人均为李海军，东南滩建材公司于2018年8月2日成立，并非由同心县下马关镇机砖厂更名而来。葸天雷与同心县下马关镇机砖厂成立买卖合同关系后又解除。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为,本案二审的争议焦点是：东南滩建材公司是否应承担向葸天雷退还砖款10.89万元的责任。本案中，根据2018年3月22日李海彬代同心县下马关镇机砖厂出具的证明能够证实双方达成一致解除买卖合同，由同心县下马关镇机砖厂向葸天雷退还砖款12.89万元。现虽然同心县下马关镇机砖厂仍然存续，但根据东南滩建材公司二审委托诉讼代理人的陈述，同心县下马关镇机砖厂与东南滩建材公司的地址与人员均一样，同心县下马关镇机砖厂已名存实亡，证件已经过期也不再经营，现在经营的就是东南滩建材公司。因同心县下马关镇机砖厂与东南滩建材公司存在人、财和物的混同，现任东南滩建材公司和同心县下马关镇机砖厂的法定代表人李海军在东南滩建材公司成立前亦在上述证明中签字，故东南滩建材公司应对同心县下马关镇机砖厂下欠葸天雷的该笔债务承担还款责任。扣除李海彬于2019年5月退还葸天雷的砖款2万元后，现仍下剩砖款10.89万元未退，故一审认定由东南滩建材公司向葸天雷退还砖款10.89万元并无不当。综上，东南滩建材公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2478元，由上诉人宁夏东南滩建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈秀霞审判员  王 平审判员  刘 磊二〇二〇年十月十二日书记员  马 玲附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。