江西省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）赣执异18号 异议人（被执行人）：上饶市万力时代置业有限公司。住所地：江西省上饶市信州区中山路**。统一社会信用代码：91361100558478337。 法定代表人：腾略成，该公司董事长。 委托代理人：杜人芳、周瞧，江西明传律师事务所律师。 申请执行人：浙江宝业建设集团有限公司。住所地：浙江省绍兴市柯桥区杨汛镇杨汛路**。统一社会信用代码：913306217266242933。 法定代表人：金吉祥，该公司董事长。 委托代理人：余卫，浙江大公律师事务所律师。 在本院执行申请执行人浙江宝业建设集团有限公司（以下简称宝业公司）与被执行人上饶市万力时代置业有限公司（以下简称万力公司）建设工程施工合同纠纷一案中，异议人万力公司对本院受理宝业公司的执行申请不服，提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人万力公司称，该公司与宝业公司建设工程纠纷一案，在本院主持下制作调解笔录，并依据该调解笔录出具了（2019）赣民初53号民事调解书。现宝业公司申请执行，万力公司对本院受理执行申请不服，理由如下：1．申请执行应当具备下列条件：申请执行的法律文书已经生效、执行依据确定的义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务。根据2020年4月26日调解笔录第三条第2项内容：原告在本协议签署后20日内负责第三人申请解除下列商品房买卖合同备案手续，具体为xxxxx37套商铺、房产、写字楼。如原告逾期解除，被告四期付款期限相应顺延。从上述内容来看，宝业公司应先履行完毕解除37套物业备案手续后，该公司才能按照调解协议第一、二项进行付款，该协议是附条件的，在条件未成就时我司享有抗辩权。2．民事诉讼调解是当事人的民事法律行为，在合法的前提下，当事人有权设立附条件、附期限的民事法律行为；附条件、附期限才是当事人真实意思表示。调解协议是对案件调解过程的真实记录，是执行的重要参考根据。法院执行过程中不应断章取义，擅自改变当事人的意愿。3．至今为止，宝业公司尚有多套物业正在通过法律途径在申请解除备案，具体为上饶中院受理的解除买卖合同系列案件：2020赣11民初318、319、321、322、323号案件，上述案件均未作出实体处理，不应让万力公司提前支付工程款。 申请执行人宝业公司称，该公司的强制执行申请合情合理，请求法院依法驳回万力公司的异议请求，其理由如下：1．民事调解书是本案唯一的执行依据，调解笔录的内容不得排除本案强制执行。根据现行法律规定，作为执行依据的只能是调解书而非调解笔录。从本案实际情况来看，案涉调解笔录第三条的内容不纳入调解书、不赋予强制执行力、不与付款期限挂钩是人民法院审判权行使和双方当事人共同选择的结果，更是万力公司调解真实意思表示的体现。案涉调解笔录第三条内容属于自愿履行部分，依法不得排除本案强制执行。2．宝业公司的义务仅在于配合申请解除合同备案而非确保其结果，宝业公司积极善意地履行了相应的义务。合同备案注销结果取决于双方当事人申请和主管行政机关核准，宝业公司的义务仅在于负责第三人配合申请，宝业公司已积极善意地履行了有关合同备案注销申请的全部义务。3．万力公司拒绝履行相关配合申请义务，合同备案注销未能完成的责任完全在万力公司，万力公司明显恶意拖延履行付款义务。 本院查明，原告浙江宝业建设集团有限公司诉被告上饶市万力时代置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，审理过程中，2020年4月26日，经本院主持调解，当事人自愿达成调解协议，约定：1．被告同意支付原告工程款9026万元并支付利息974万元，共100，000，000元（大写壹亿元整）。2．被告按以下期数履行上述支付义务：（1）第一期，在2020年8月31日前向原告支付2000万元；（2）第二期，在2021年4月30日前向原告支付3000万元；（3）第三期，在2021年10月31日前向原告支付2000万元；（4）第四期，在2022年4月30日前向原告支付3000万元；3．江西省高级人民法院现已查封乙方名下商铺92套，其中已备案的18套；查封写字楼办公室23套，其中已备案的14套；查封住宅3套，其中已备案的2套。（1）原告在本协议签署后3日内向江西高级人民法院申请解除下列商品房的查封：xxxxxxx。（2）原告在本协议签署后20日内负责第三人申请解除下列商品房买卖（预售）合同备案手续，具体为：xxxxxxxxxxx。如原告逾期解除，被告四期付款期限相应顺延。（3）剩余的74套商铺继续查封，查封期限至2022年6月4日止。房号如下：xxxxx。4．如被告逾期支付任何一期款项，原告有权将所有未支付款项向江西高级人民法院申请强制执行，并申请拍卖、变卖上述74套已查封的所有房屋优先受偿至还清款项为止。5．本案案件受理费978，983.76元和财产保全费5000元，除法院因调解退还一半案件受理费外，剩余原告已交纳法院的494491.88元，原、被告双方各半承担，由被告承担247245.94元的费用，被告在2020年8月31日前向原告支付。6．本协议签订前，原被告均已对协议内容审慎阅读，且已充分理解各条款内容。7．被告在本协议签订后3日内，向江西省上饶市中级人民法院申请撤回（2019）赣11民初237号案件的起诉。8．本调解协议履行完毕后，双方就上饶万力时代综合体项目工程建设不存在任何其他争议；双方不再向对方主张任何权利。9．甲乙双方一致同意，按照本协议约定内容由江西省高级人民法院出具民事调解书。如一方未按照民事调解书履行相应的付款义务，另一方可直接向江西省高级人民法院申请强制执行。10．本协议一式五份，甲乙各执贰份，提交江西省高级人民法院存档一份，具有同等法律效力。本协议自甲乙双方签字盖章之日起生效。 2020年4月26日，本院依据调解协议约定内容，作出（2019）赣民初53号民事调解书，确认：1．上饶市万力时代置业有限公司同意支付浙江宝业建设集团有限公司工程款9026万元并支付利息974万元，共1亿元（大写壹亿元整）。2．上饶市万力时代置业有限公司按以下期数履行上述支付义务：（1）第一期，在2020年8月31日前向浙江宝业建设集团有限公司支付2000万元；（2）第二期，在2021年4月30日前向浙江宝业建设集团有限公司支付3000万元；（3）第三期，在2021年10月31日前向浙江宝业建设集团有限公司支付2000万元；（4）第四期，在2022年4月30日前向浙江宝业建设集团有限公司支付3000万元；3．如上饶市万力时代置业有限公司逾期支付上述任何一期款项，浙江宝业建设集团有限公司有权将所有未支付款项向江西高级人民法院申请强制执行。4．本案案件受理费978，983.76元和财产保全费5000元，除法院因调解退还一半案件受理费外，剩余浙江宝业建设集团有限公司已交纳法院的494491.88元，浙江宝业建设集团有限公司负担247245.94元，上饶市万力时代置业有限公司负担247245.94元。5．本协议签订前，浙江宝业建设集团有限公司、上饶市万力时代置业有限公司均已对协议内容审慎阅读，且已充分理解各条款内容。6．本调解协议履行完毕后，双方就上饶万力时代综合体项目工程建设不存在任何其他争议；双方不再向对方主张任何权利。该调解书经双方当事人签收后，于2020年4月29日发生法律效力。2020年9月8日，申请人宝业公司向本院申请执行，本院于同日立案执行。 本院认为，本案的争议焦点是：其一，本案执行依据是调解协议还是调解书；其二，宝业公司是否有权申请强制执行。 （一）关于本案执行依据是调解协议还是调解书的问题。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条规定，调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。据此，只有生效的民事调解书才是人民法院据以强制执行的依据，调解协议本身并不具备强制执行效力。本案涉及的（2019）赣民初53号民事调解书经合法送达，已发生法律效力，系本案执行依据，调解协议并非本案执行依据。 （二）关于宝业公司是否有权申请强制执行的问题。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条规定：“人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效……（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务。”本案中，（2019）赣民初53号民事调解书系执行依据，其确定的履行义务并未附条件、附期限，也不存在涉及双方互负对待给付义务的情形，该民事调解书一旦生效，债权人即具有执行请求权。由于调解协议并非本案执行依据，异议人关于调解协议确定的履行义务所附条件尚未成就的主张，不属于执行异议程序审查范围，异议人可依法另循救济途径。故在万力公司未按照生效民事调解书履行义务的情况下，宝业公司有权申请人民法院强制执行。 综上所述，异议人万力公司的异议理由不能成立，其请求驳回宝业公司执行申请的请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下： 驳回上饶市万力时代置业有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向中华人民共和国最高人民法院申请复议。 审判长  邹中华 审判员  龙 崎 审判员  汤志勇 二〇二〇年十月十二日 法官助理李哲 书记员朱学斌