安徽省歙县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1021刑初42号 公诉机关歙县人民检察院。 被告人汪小兵，男，1974年9月30日出生于安徽省歙县,汉族，大专文化程度，原歙县林业局溪头镇林业工作站站员，户籍地歙县，经常居住地歙县。被告人汪小兵因涉嫌犯贪污罪，于2019年12月11日被歙县人民检察院决定取保候审。2020年10月13日经本院决定逮捕，次日由歙县公安局执行逮捕，现羁押于歙县看守所。 辩护人汪晓华，安徽一飞律师事务所律师。 辩护人查泽杰，安徽一飞律师事务所律师。 歙县人民检察院以歙检刑诉〔2020〕31号起诉书指控被告人汪小兵犯受贿罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年6月15日公开开庭审理了本案。歙县人民检察院指派副检察长方建新出庭支持公诉，被告人汪小兵及其辩护人汪晓华、查泽杰到庭参加诉讼。期间，经歙县人民检察院建议延期审理一次。本案现已审理终结。 歙县人民检察院指控： 2011年至2015年,被告人汪小兵在担任长陔乡林业工作站（以下简称“长陔乡林业站”）站长期间，利用林业项目监管、林木采伐审批等职务便利，索取、收受木材经销商、林业项目承包人财物计21.26万元，为他人谋取利益。具体犯罪事实如下： 一、2011年2月，邵某1为了办理林木采伐许可等方面得到和感谢汪小兵的关照，在其家中送给汪小兵现金0.5万元。 二、2010年长陔村礼教林场实施中德森林经营项目，期间汪小兵以林业站帮助礼教林场争取项目有费用开支为由，要求礼教林场给点钱。2011年9月，毕某1到林业站送给汪小兵现金2.86万元。 三、2010年7月，长陔乡林业站给韶坑村安排了现有林培育项目，后韶坑村将项目委托给叶某1实施，并签订了现有林培育承包合同，面积200亩。期间，汪小兵以林业站工作经费困难为由，要项某3、叶某1给其1万元开支。项目竣工验收后，2012年1月乡财政所将2万元项目资金拨付到项某3账户，经叶某1指使，项某3到林业站送给汪小兵现金1万元。 四、2010年10月，汪小兵给村民邵某2安排了荒山造林项目，并以林业站经费困难为由，要邵某2解决部分开支。后邵某2和长标村委会签订了长标村退耕还林荒山造林承包合同，面积120亩。项目竣工验收后，2012年2月乡财政所将2.4万元项目资金拨付到邵某2账户，邵某2到林业站送给汪小兵现金0.5万元。 五、2011年左右，长陔乡林业站安排长陔乡韶坑村实施了韶坑片森林抚育项目，抚育面积500亩。项目实施过程中,汪小兵以林业站经费困难为由，要邵某1给点钱开支。项目竣工验收后，2012年9月，乡财政所将0.9937万元项目资金拨付到邵某1账户，邵某1到林业站送给汪小兵现金0.8万元。 六、2008年左右，程某1之子程某2通过流转取得了长陔乡石门坑周边1000余亩林地使用权。2013年，程某1找到汪小兵请求安排林业项目，后汪小兵给程某1安排了100亩荒山造林项目，苗木由县林业局提供，采购费用从项目资金中扣除。项目竣工验收时，汪小兵以林业站有开支为名，要求程某1给0.5万元。2014年1月，乡财政所将2.7万元项目资金拨付到程某1账户，程某1到林业站送给汪小兵现金0.5万元。 七、2013年初，汪小兵给王某1安排了现有林培育项目,面积200亩，可以间伐、择伐树木。因王某1本来就要砍树,和项目建设内容相符，且砍树卖树利润高。汪小兵便找到王某1,以林业站经费紧张为名让王某1给2万元。项目竣工验收后，2014年1月，乡财政所将项目资金2万元拨付给王某1，王某1通过银行转给汪小兵1.9万元，余款0.1万元用于折抵汪小兵带人到王某1家吃杀猪饭的餐费。 八、2012年初，歙县林业局安排在长陔实施中德森林经营二期项目，面积180.8公顷，项目日常监管由长陔乡林业站负责。期间，汪小兵以林业站欠债和经费困难为由，要求长陔村委会主任毕某2给予支持。项目竣工验收后，2014年1月，乡财政所将部分项目资金拨付到毕某1账户后，根据毕某2要求毕某1转给汪小兵4.8万元。 九、2013年1月，长陔乡林业站安排在长陔村实施中央财政补贴森林抚育试点项目，面积共计3650亩。期间，汪小兵以林业站欠债和经费困难为由，要求毕某2给予支持。项目竣工验收后，2014年1月，乡财政所将涉及礼教林场林地的项目资金拨付到毕某1账户，毕某2从毕某1处收取现金2.8万元到林业站交给了汪小兵。 十、2013年11月，长陔乡林业站安排在长陔村实施森林抚育项目，该项目由徐某1和毕某4负责，面积计3000亩。其中,徐某1和长陔村委会签订了森林抚育补贴试点施工委托作业合同，面积1530亩。项目竣工验收后，2014年12月，乡财政所将4.18万元项目资金拨付到徐某1账户，汪小兵以林业站有费用开支为名，向徐某1索要2万元。后徐某1到林业站送给汪小兵现金2万元。 十一、2014年，长陔乡政府在长陔村实施现代农业生产发展油茶基地项目，面积5500亩，由长陔乡林业站提供技术支持、监管、参与验收。期间，汪小兵以林业站工作经费紧张为名，要毕某2给点钱。2015年2月，因汪小兵不在林业站，毕某2在长陔乡林业站通过站员李某1转送给汪小兵现金3.5万元。 被告人汪小兵以长陔乡林业站名义收受的上述财物均由其个人保管、使用，没有账目凭证，他人均不知情。案发后,被告人汪小兵退出赃款3.83万元。 为证明起诉指控的犯罪事实，公诉机关当庭举出了事业单位证明、户籍证明、任职文件、项目资料、财务凭证、邵某1的工作记录、毕某1、毕某2的开支账目记录、李某1出具的收条等书证;证人毕某1、毕某2、邵某1、王某1、胡某1、毕某5、毕某6、邵某4、王某3、胡某1等的证言；被告人汪小兵的供述和辩解等相关证据。公诉机关认为，被告人汪小兵在担任长陔乡林业站站长期间，利用职务便利，索取或非法收受他人财物21.26万元，为他人谋取利益，应当以受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人汪小兵辩称其所收钱款是用于单位开支，应定性为单起诉指控的第五起事实，其没有收受邵某40.8万元；起诉指控的第七起事实，其是利用王某1虚构项目建设，套取资金用于办公经费，并非受贿；毕某2控的第十一起事实，是长陔乡政府安排毕某6给林业站用于办公经费的，并非其个人受贿。其辩护人提出的辩护意见为：一、本案应定性为单位受贿罪。被告人作为单位的负责人，收取财物是为单位解决经费困难问题，单位相关人员对此知情，所得款项亦用于归还单位历史欠债及站务支出。二、本案犯罪数额应认定为14.96万元。其中起诉指控第五起收受邵某40.8万元，事实不清、证据不足；起诉指控第七起的2万元，是以王某1的名义套取项目资金，不应定性为受贿；起诉指控第十一起的3.5万元，是长陔乡政府安排给林业站的办公经费，因为乡政府有森林防火职责，需要承担该部分费用，并非被告人的个人受贿款。三、被告人不构成索贿。单位经费紧张是客观存在的，被告人请求他人赞助经费时，别人也是理解并予以赞助的。四、被告人具有自首、所得款项用于单位公务支出、退出部分赃款、系初犯、偶犯、一贯表现良好、无前科劣迹、主观恶性和社会危害性较小、事出有因等从轻、减轻情节。综上，建议法院采纳定性方面的辩护意见并对被告人免予刑事处罚。 经审理查明： 2011年至2015年,被告人汪小兵在担任长陔乡林业站站长期间，利用林业项目监管、林木采伐审批等职务便利，索取、收受木材经销商、林业项目承包人邵某4、毕某5、叶某1等人财物计19.26万元，为他人谋取利益。具体如下： 一、收受、索取邵某11.3万元。 （一）2011年2月，邵某4在从事木材生产经营期间，为了在办理林木采伐许可和木材检尺等方面得到和感谢汪小兵的关照，在邵某4家中送给汪小兵现金0.5万元。 （二）2011年左右，长陔乡林业站安排在长陔乡韶坑村实施韶坑片森林抚育项目，抚育面积500亩，邵某4参与实施了部分项目。实施过程中，汪小兵以林业站经费困难为由，要邵某4给点钱开支。项目竣工验收后，2012年11月，乡财政所将9937元项目资金拨付到邵某4账户，邵某4到林业站送给汪小兵现金0.8万元。 认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.被告人汪小兵的工作笔记，证实2011年2月，被告人汪小兵在邵某1家中收受邵某15000元的事实。 2.采伐审批一览表，证实2011年邵某1以毕青香等村民的名义办理林木采伐许可证采伐林木的事实。 3.2011年森林抚育补贴试点自查验收表、资金发放清册、银行流水记录，证实2011年长陔乡韶坑村韶坑片实施了森林抚育项目，抚育面积500亩，补助资金47500元，邵某1抚育面积104.6亩，收到项目补助资金9937元的事实。 4.邵某1的证言及工作手册，证实2011年2月，其在从事木材生产经营期间，为了在林木采伐指标和木材检尺等方面得到汪小兵的关照，在自己家中送给汪小兵5000元。2012年，其在收到森林抚育款9937元后，取出8000元到林业站送给汪小兵的事实。 5.汪某的证言，证实其曾代汪小兵收过邵某1给的现金，后转交给汪小兵的事实。 6.被告人汪小兵的供述和辩解：“2012年11月森林抚育补贴资金9937元中，有0.8万元是我让邵某1拿回头的，邵某1拿钱给我时，我不在，我让他给汪某，汪某收到后交给了我”，证实其从该森林抚育项目中，收取了邵某18000元的事实。其供述还证实在邵某1家中，邵某1送其现金5000元的事实。 二、索取毕某1、毕某213.96万元。 （一）2010年，长陔村礼教林场实施中德森林经营项目，期间汪小兵以林业站帮助礼教林场争取项目有费用开支为由，要求礼教林场给点钱。2011年9月，礼教林场场长毕某1到林业站送给汪小兵现金2.86万元。 （二）2012年初，歙县林业局安排在长陔村实施中德森林经营二期项目，面积180.8公顷，项目日常监管由长陔乡林业站负责。期间，汪小兵以林业站欠债和经费困难为由，要求长陔村委会主任毕某2给予支持。项目竣工验收后，2014年1月，乡财政所将部分项目资金拨付到毕某1账户后，毕某1根据毕某2要求转给汪小兵4.8万元。 （三）2013年1月，经县政府统一安排在长陔实施中央财政补贴森林抚育试点项目，面积共计3650亩，由长陔乡林业站提供技术支持、监管、参与验收。期间，汪小兵以林业站欠债和经费困难为由，要求毕某2给予支持。项目竣工验收后，2014年1月，乡财政所将涉及礼教林场林地的项目资金拨付到毕某1账户，毕某2从毕某1处收取现金2.8万元到林业站交给了汪小兵。 （四）2014年，经县政府统一安排在长陔实施现代农业生产发展油茶基地项目，面积共计5500亩，由长陔乡林业站提供技术支持、监管、参与验收。期间，汪小兵以林业站工作经费紧张为名，要毕某2给点钱。2015年2月，因汪小兵不在林业站，毕某2在长陔乡林业站通过站员李某1转送给汪小兵现金3.5万元。 认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.中德森林经营项目资料、监测验收单、监测小班登记表、施工合同、劳务费发放表、资金支付一览表、银行流水记录、银行存取款存根等，证实毕某1承包实施了中德森林经营项目，竣工验收后，其收到项目资金后给汪小兵2.86万元、4.8万元的事实。 2.汪小兵的工作笔记、银行流水，证实2010年9月，其收到经营分成2.86万元；2014年1月25日，其银行账户存入4.8万元的事实。该事实与毕有国银行流水取款2.86万元、4.8万元相互印证。 3.歙县人民政府办公室《关于切实做好今冬明春造林绿化工程，推进千万亩森林增长工程的通知》，证实经县政府统一安排，2013年在长陔乡实施中央财政补贴森林抚育试点项目，面积共计3650亩的事实。 4.森林抚育补贴试点项目材料、自查验收表、财政补贴农民资金拨款申请表、资金发放清册、银行流水记录，证实2013年1月长陔村实施了中央财政补贴森林抚育试点项目，其中涉礼教林场的项目资金59213.5元转给毕某1的事实。 5.歙县人民政府办公室《关于切实做好2014年千万亩森林增长工程和绿色质量提升行动的通知》，证实经县政府统一安排，2014年在长陔乡实施现代农业生产发展油茶基地项目，面积共计5500亩的事实。 6.项目资金拨付表、项目基础设施建设验收报账表、资金报账申请表、项目竣工验收意见书、资金发放清册，证实在长陔村实施了现代农业生产发展油茶基地项目及资金发放情况的事实。 7.收条，证实2015年2月13日，毕某2通过李某1转送汪小兵3.5万元的事实。 8.毕某7的证言，证实2010年被告人汪小兵担任站长后，经汪小兵协调，给礼教林场争取了一个中德项目，项目资金转给毕某1，毕某1从中给了汪小兵28600元的事实。 9.毕某1的证言，证实2010年在汪小兵的争取下，礼教林场实施了中德项目，后其和毕某7一起到林业站给了汪小兵28600元；2014年1月其收到中德森林经营二期项目资金后，转给汪小兵4.8万元；其收到礼教林场实施森林抚育项目资金后，将5万余元交给毕某2的事实。 10.毕某2的证言，证实中德森林经营二期项目竣工验收后，毕某1通过银行转给汪小兵4.8万元；礼教林场实施森林抚育项目竣工后，其给汪小兵钱款；油茶项目竣工后，其通过李某1转交给汪小兵3.5万元的事实。 11.李某1的证言，证实其代汪小兵收了毕某23.5万元，但不知道是什么钱，事后交给汪小兵的事实。 12.被告人汪小兵的供述和辩解，证实在中德森林经营项目资金到账后，收受毕某12.86万元；在中德森林经营二期项目竣工验收后，收受毕某1、毕某24.8万元；在中央财政补贴森林抚育试点项目竣工验收后，收受毕某22.8万元；在油茶基地项目竣工验收后，收受毕某2通过李某1转送3.5万元的事实。 三、索取叶某11万元。 2010年左右，叶某1等人通过承包取得了长陔乡韶坑村谷丰林场1000余亩山场的经营权。被告人汪小兵称可以给叶某1安排林业项目，获得财政补助，并以乡林业站工作经费困难为由，要叶某1在获得项目资金后给其部分费用开支。因叶某1不是当地人，没有当地一卡通账户，2010年7月，被告人汪小兵便安排韶坑村村民项某3出面和韶坑村委会签订了现有林培育承包合同，面积200亩（项目由叶某1实际实施）。项目竣工验收后，2012年1月，乡财政所将2万元项目资金拨付到项某3一卡通账户，经叶某1指使，项某3到林业站送给汪小兵现金1万元，余款用于支付项目实施费用。 认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.项某3与韶坑村委会签订的退耕还林现有林培育承包合同、验收登记表、资金发放表、银行流水记录，证实该林业项目的施工地点、管理方式等，竣工验收后项某3收到资金2万元的事实。 2.项某3的证言，证实叶某1为韶坑村现有林培育项目的实际承包人，其收到项目资金2万元后，交给了叶某1，叶某1让其给了汪小兵1万元的事实。 3.叶某1的证言，证实其为韶坑村现有林培育项目的实际承包人，因不是歙县本地人，故以项某3的名义承包项目。汪小兵向其提出林业站要点工作经费，其在收到项目资金后，为了感谢汪小兵帮其争取到项目，让项某3给了汪小兵1万元的事实。 4.被告人汪小兵的供述和辩解，证实在韶坑村现有林培育项目上，其收取了叶某1让项某3给其的1万元的事实。 四、索取邵某20.5万元。 2010年10月，被告人汪小兵给村民邵某2安排了退耕还林荒山荒地造林项目，并以林业站经费困难为由，要邵某2解决部分开支。后邵某2和长标村委会签订了长标村退耕还林荒山荒地造林承包合同，面积120亩。项目竣工验收后，2012年2月，乡财政所将2.4万元项目资金拨付到邵某2账户，邵某2到林业站送给汪小兵现金0.5万元。 认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.邵某2与长标村委会签订的退耕还林荒山荒地造林承包合同、验收登记表、资金发放表、银行流水记录，证实该林业项目的承包人是邵某2及具体的施工地点、管理方式，竣工验收后邵某2收到资金2.4万元等事实。 2.邵某2的证言，证实汪小兵帮其安排了长标村退耕还林荒山荒地造林项目，其收到项目资金后，应汪小兵的要求，给了汪小兵5000元的事实。 3.被告人汪小兵的供述和辩解，证实该林业项目是邵某2承包实施的，项目资金2.4万元，其以林业站经费困难为由，收取了邵某25000元的事实。 五、索取程某10.5万元。 2008年左右，程某1之子程某2通过流转取得了长陔乡韶坑村周边1000余亩山场。2013年，程某1找到汪小兵请求安排林业项目，后汪小兵给程某1安排了100亩荒山造林项目，苗木由县林业局统一提供，苗木采购费用从项目资金中扣除。项目竣工验收时，汪小兵以林业站有开支为由，要求程某1给其0.5万元。2014年1月，乡财政所将2.7万元项目资金拨付到程某1账户，程某1到林业站送给汪小兵现金0.5万元。 认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.程某2的林权证、验收登记表、资金发放清册、银行流水记录，证实汪小兵给程某1安排了造林项目，竣工验收后程某1收到资金2.7万元的事实。 2.程某1的证言，证实汪小兵帮其争取了造林项目，并收到项目资金2.7万元，为感谢汪小兵，其给了汪小兵钱款的事实。 3.被告人汪小兵的供述和辩解，证实其给程某1安排了100亩荒山造林项目，项目资金3万元，扣除苗木费3000元，实际发放资金2.7万元，其以林业站经费困难为由，收取了程某15000元的事实。 六、索取徐某12万元。 2013年11月，长陔乡林业站安排在长陔村实施森林抚育项目，村民徐某1和长陔村委会签订了森林抚育补贴试点施工委托作业合同书，面积1530亩。项目竣工验收后，2014年12月，乡财政所将4.18万元项目资金拨付到徐某1账户，汪小兵以林业站有费用开支为由，向徐某1索要2万元。后徐某1到林业站送给汪小兵现金2万元。 认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.徐某1与长陔村委会签订的森林抚育补贴试点施工委托作业合同书、长陔村两委扩大会议记录、自查验收表、资金拨款申请表、资金发放清册、银行流水记录，证实徐某1实施了该林业项目及具体的施工地点、管理方式，竣工验收后徐某1收到资金4.18万元等事实。 2.徐某1、王中彬的证言，证实其二人通过汪小兵争取到了长陔村森林抚育项目并合伙实施，项目资金到账后，应汪小兵的要求，徐某1给了汪小兵现金2万元的事实。 3.毕某4的证言，证实徐某1实施了该森林抚育项目的事实。 4.被告人汪小兵的工作笔记，证实其于2014年12月，收到森林抚育款2万元的事实。 5.被告人汪小兵的供述和辩解，证实徐某1收到该森林抚育项目资金4万余元，其以林业站经费困难为由，收取了徐某12万元的事实。 另查明，被告人汪小兵收受的上述财物并未归单位所有，而是由其个人占有、使用，无账目凭证，具体来源、金额、去向等他人亦不知情。被告人汪小兵到案后主动供述了办案机关尚未掌握的收受木材经销商、林业项目承包人财物的事实，但对其个人受贿的犯罪事实未能如实供述。案发后，被告人汪小兵退出赃款38700元。 认定全案犯罪事实，还有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认： （一）书证 1.户籍证明，证实被告人汪小兵具备完全刑事责任能力。 2.汪小兵任职文件，证实2010年5月至2016年5月，汪小兵任长陔乡林业站站长的事实。 3.县编办《关于乡镇林业站单位性质和核定人员编制的通知》，证实2010年6月乡镇林业站由财政差额拨款事业单位转为财政全额拨款事业单位，人员经费和工作经费纳入县财政年初预算的事实。 4.事业单位法人证书，证实长陔乡林业站的宗旨和业务范围是保护辖区森林资源，促进林业发展，林政管理、森林资源保护、林业科学技术推广与试验示范基地建设、林木多种经营技术服务的事实。 5.前科查询记录，证实汪小兵无犯罪前科的事实。 6.到案情况说明，证实被告人汪小兵到案后主动供述了办案机关尚未掌握的收受木材经销商、林业项目承包人财物的事实。 7.缴款凭证，证实案发后汪小兵退出部分赃款的事实。 8.长陔乡林业站移交表，证实长陔乡林业站前任站长潘观月在与汪小兵交接时，账目交接清楚的事实。 9.歙县林业局出具的《关于基层林业站目标管理考核奖发放的情况说明》，证实2016年以前，基层林业站的目标管理考核奖依据县财政核定的额度，林业局根据自身财力情况发放一部分目标奖，其余未兑现部分由各林业站根据自身财务状况予以发放的事实。 10.歙县林业局出具的相关项目无承包合同的说明，证实部分项目因是施工人的自有山场，故未签订承包合同的事实。 11.长陔乡林业站分类帐，证实2011年至2016年，长陔乡林业站每年都有足额的自有资金可以使用的事实。 12.长陔乡林业站财务凭证，证实长陔乡林业站的交通费、车费、餐费、接待费、年休假、目标考核奖励等均已足额发放的事实。 （二）证人证言 1.张某、凌某1、程某等的证言，证实汪小兵与前任站长潘观月账目交接清楚的事实。 2.王某1、胡某1、汪某、王某2等的证言，证实在长陔乡林业站工作期间站里经济状况较好，账上资金可以正常使用，对汪小兵个人收受他人钱款及用途并不知情的事实。 3.潘某1、潘某2、凌某2等的证言，证实长陔乡政府没有给林业站安排经费的事实。 4.毕某3、胡某2等的证言，证实潘观月任长陔乡林业站站长期间，已结清饭店餐费，没有欠账的事实。 针对控辩双方争议的焦点，根据查明的事实和证据，本院综合评判如下： 一、关于被告人汪小兵行为的定性。 最高人民法院、最高人民检察院2016年《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题解释》第16条规定：“国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。”国家工作人员收受他人财物及时上交的，则说明行为人并没有受贿的故意；反之，行为人出于受贿故意，收受他人财物后，未将财物交给单位，即便有为公而用的事实，则仍应作为受贿认定。被告人汪小兵身为长陔乡林业站站长，利用林政管理、森林资源管理等职务便利，以单位名义索取、收受木材经销商、林业项目承包人财物，为他人谋取利益，但其所得款项并未归单位所有，而是由其个人占有、使用。汪小兵辩称款项用于单位公务支出，但没有公开明确说明该钱款的来源和性质，也无相关的事实依据。被告人汪小兵假借单位名义索取、收受他人财物，把财物据为己有，应按受贿罪论处，故被告人汪小兵及其辩护人提出汪小兵的行为应定性为单位受贿罪的辩解、辩护意见，本院不予采纳。 二、关于起诉书指控第五起收受邵某18000元事实成立与否的评判分析。 公诉机关起诉指控汪小兵收受邵某18000元的事实，有邵某1的工作手册、银行流水记录、邵某1的证言与汪某的证言、被告人汪小兵的庭前供述等相互印证，足以证明该事实的客观存在。故被告人汪小兵及其辩护人提出指控收受邵某18000元事实不清证据不足的辩解、辩护意见，本院不予采纳。 三、关于起诉书指控第七起涉及王某12万元事实的定性。 经查证，王某1于2013年在长陔乡长陔村磻坑外组审批采伐树木，被告人汪小兵便利用职务便利，以王某1在该处承包现有林培育项目的名义申报并套取项目补助款2万元（项目款拨付后，汪小兵指使王某1将其中的1.9万元通过银行转账给汪小兵，另1000元折抵汪小兵带人到王某1家中吃杀猪饭餐费），并据为己有。该行为不符合受贿罪的构成要件，依法不认定为受贿犯罪事实。故被告人汪小兵及其辩护人提出起诉指控的第七起事实，是以王某1的名义套取项目资金，不应定性为受贿罪的辩解、辩护意见，本院予以采纳。 四、关于起诉书指控第十一起收受3.5万元行为的定性。 经查，在案相关书证及证人证言证实长陔乡政府并没有给林业站解决办公经费，乡林业站有保护辖区森林资源的职责，且有相应的办公经费，被告人汪小兵个人收受该笔款项，并无证据证明其用于单位公务支出，应认定为其个人受贿。故被告人汪小兵及其辩护人提出该起中的3.5万元是长陔乡政府安排给林业站的办公经费，并非被告人的个人受贿款的辩解、辩护意见，本院不予采纳。 五、关于被告人汪小兵是否构成索贿的评判分析。 在案证据证实，被告人汪小兵利用职务便利，多次假借单位名义向木材经销商、林业项目承包人索要财物，为他们谋取利益，应认定其具有索贿情节。 六、关于被告人汪小兵是否具有自首情节的评判分析。 被告人汪小兵在办案机关对其虚构事实套取项目资金的事实进行调查时，主动供述了收受木材经销商、林业项目承包人财物的事实，但对其个人受贿事实未作如实供述，故依法不能认定其具有自首或坦白情节。 本院认为：被告人汪小兵身为国家工作人员，利用担任长陔乡林业站站长的职务便利，多次索取或非法收受他人财物计19.26万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，应受刑罚处罚。公诉机关指控被告人犯受贿罪的证据确实、充分，罪名成立，但指控的数额不当，本院予以纠正。被告人汪小兵多次索贿，属刑法规定具有其他严重情节情形。案发后被告人汪小兵已退出部分赃款，可酌情从轻处罚。辩护人提出其他与查明事实相符的辩护意见，本院予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条、第四十七条、第六十四条和第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人汪小兵犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月14日起至2023年10月13日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。） 二、被告人汪小兵退出的犯罪所得3.87万元，予以没收，上缴国库。尚未退出的犯罪所得15.39万元，继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判长  张正宏 审判员  汪兰兰 审判员  郑润祥 二〇二〇年十月十九日 法官助理李美蓉 书记员江璐 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 …… 第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： …… (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 …… 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。