吉林高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0291民初521号 原告：刘树海，男，1969年2月25日出生，汉族，无职业，住吉林市丰满区。 委托诉讼代理人：冯玉杰，吉林泰旺律师事务所律师。 被告：吉林华微电子股份有限公司，住所地吉林高新技术产业开发区深圳街**。 法定代表人：夏增文，董事长。 委托诉讼代理人：史秋宇，吉林功承律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘晶晶，吉林远耀律师事务所律师。 原告刘树海与被告吉林华微电子股份有限公司（以下简称吉华微电子公司）劳动争议一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘树海及委托诉讼代理人冯玉杰、被告华微电子公司委托诉讼代理人史秋宇、刘晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘树海向本院提出诉讼请求：一、依法撤销吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会吉市劳人仲字（2019）第565号仲裁裁决书；二、依法判令被告支付2018年4月至2018年5月竞业补偿金3998.6元，2019年6月至2020年4月竞业补偿金27571.03元，合计31569.63元。事实和理由：2010年1月1日，刘树海与华微电子公司签订劳动合同，华微电子公司聘任刘树海为双极产品事业部测试工段设备工程师，主要负责对探针台、测试仪、划片机等设备的维修维护，保证设备正常运转；2018年4月17日，刘树海与华微电子公司解除劳动合同；2018年5月3日，华微电子公司送达刘树海《竞业限制通知函》及两个附件《竞业限制开始通知书》和《履行保密及竞业限制义务告知书》，《竞业限制开始通知书》载明：“刘树海，身份证号2201041969********，自2018年4月17日从公司离职，按照双方约定其所负有的竞业限制义务，自2018年4月18日开始生效。竞业限制协议履行期间的竞业补偿，自生效日起开始计算，计算与发放办法按照双方签订的竞业限制协议中的相关条款执行”。2017年5月31日，原告与被告签订《保密及竞业限制协议》，协议第一条第6款约定：乙方（原告）受聘于甲方（被告）的期限和该期限终止后2年的时间；第二条第1款约定：乙方在甲方工作期间乙方从甲方离职之日起两年内……；第三条约定：如乙方从甲方离职，并确认需履行竞业限制义务，甲方应当在竞业限制期限内按月向乙方支付竞业限制补偿金，每月补偿金金额为乙方离开甲方前12个月月平均工资的二分之一；第四条约定：甲方如确认乙方有竞业限制必要，应在乙方离职之日起三个月内发给《竞业限制通知书》并支付相应补偿金，乙方离职后竞业限制义务开始。2018年5月18日，华微电子公司给付刘树海补偿金173.33元、2018年6月至2019年5月，每月支付刘树海补偿金2599.90元。2018年4月25日，刘树海同吉林市益嘉广告有限责任公司签订劳动合同，从事技术工作，合同期限二年，吉林市益嘉广告有限责任公司为刘树海交纳医保、社保。2019年10月14日，华微电子公司以刘树海违反竞业限制为由向吉林市人事劳动争议仲裁委会申请仲裁，认为刘树海到厦门吉顺芯微电子有限公司上班，要求刘树海支付华微电子公司竞业限制违约金50万元，2020年5月12日，吉林市人事劳动争议仲裁委会仲裁裁决原告向被告支付被告竞业限制违约金50万元，2020年6月4日，原告收到仲裁裁决书。仲裁裁决书认定事实错误，严重侵害原告合法权益。原告离职后按照协议履行竞业义务，并没有到厦门吉顺芯微电子有限公司上班。但被告却未按照《竞业限制开始通知书》及《保密及竞业限制协议》约定给付原告自离职之日起2年竞业补偿金，尚欠原告2018年4月竞业补偿金1572.03元、5月竞业补偿金2426.57元、2019年6月至2020年5月竞业补偿金27298.95元，合计31569.63元，被告违反双方约定未给付原告竞业补偿金，应承担违约责任。 吉林华微电子股份有限公司辩称，被答辩人第二项诉讼请求未经仲裁前置审理程序，对于该诉讼请求不应予以审理（见证据22）。被答辩人对于竞业补偿金额在仲裁阶段已经予以认可，对支付期间及金额均无异议，该诉讼请求不应予以保护（见证据22）。 被答辩人和厦门吉顺芯公司符合竞业限制对象和竞争企业的要求。 一、被答辩人为答辩人处原工程师，作为精英团队中一员曾获得公司技术攻关表彰，掌握公司核心技术和秘密，属于高级技术人员，符合竞业限制对象的要求。 被答辩人与答辩人自2010年1月1日成立劳动关系后，在双极产品事业部担任设备工程师，负责钝化、检验、中测、划片、镜检等，一直从事设备维护工作，理论基础知识扎实、技术经验丰富，经常给其他设备工程师分析设备故障产生的原因和提供解决问题的维修方向，并非其所述普通工人。（见证据14-18）。由于其岗位关键且在技术攻关方面表现突出，在2015年获得华微电子公司业绩突出团队和工作出色个人评选中获得设备保障大奖（见证据19）。故被答辩人作为高级技术人员掌握着答辩人核心技术，属于《劳动合同法》竞业限制的对象。 二、吉顺芯公司与答辩人经营业务相近，存在竞争关系，符合《保密及竞业限制协议》“竞争业务”、“竞争对手”的定义（证据11-13）。被答辩人存在违反《保密与竞业限制协议》约定行为 三、被答辩人受聘于与答辩人存在竞争关系的厦门吉顺芯公司，频繁在上班时间出入于吉顺芯公司办公区、宿舍等厂区内，其与吉林市益嘉广告有限责任公司签署《劳动合同》为目的在于逃避履行竞业限制义务的虚假意思表示，被答辩人并未实际向益嘉公司提供劳动。 1.答辩人提供被答辩人频繁出现在吉顺芯公司视频从2019年6月持续至2020年1月，长达8个月之久。录制时间分别为上午上班时间、午餐时间及下班时间。该视频期间包含并跨越了被答辩人与益嘉公司订立《劳动合同》时间（2018年4月25日）。即无论被答辩人是否与益嘉公司建立签署《劳动合同》，其均在工作及午餐时间频繁出入封闭式管理的吉顺芯公司办公区及员工食堂。 2.益嘉公司法定代表人为其配偶刘懿瑶，公司股东为刘懿瑶和被答辩人本人，故被答辩人与益嘉公司存在重要利害关系，其双方签署的《劳动合同》亦为规避承担违约责任而签订的虚假合同，不应予以采信。 3.实务中，劳动者与非实际用工单位签订《劳动合同》甚至代缴保险，而实际在另处工作的情况并不鲜见，而劳动关系亦应以实际提供劳动双方为准。不能简单的以是否签署《劳动合同》甚至代缴保险来确认双方存在劳动关系。 本案中，被答辩人得知答辩人提请劳动仲裁后，为逃避承担竞业限制义务和违约责任，与深华建设公司签署虚假《劳动合同》，且未向其提供劳动义务，未获取工资报酬，并非实际用工关系。而其在工作时间频繁出入吉顺芯公司的种种现象已能有效证明其受聘于吉顺芯公司。违约金应予以全部保护 四、科技是第一生产力，那么对于公司来说其商业发展就是第一生产力。被答辩人的违约行为给答辩人造成了严重的影响和极其恶劣的示范效应。答辩人与被答辩人就竞业限制违约金约定亦符合法律约定，应予以全部保护。 1.竞业限制补偿金额应遵循双方在平等协商自愿的前提下签署《保密及竞业限制协议》的约定来确认。 本案中，答辩人与被答辩人签署《保密及竞业限制协议》时间为被答辩人劳动合同履行过程中，被答辩人签与不签，双方是否能就该协议达成一致意见，均不会对双方劳动关系及其待遇产生影响。且被答辩人在飞平等协商自愿的前提下签署该协议的举证责任亦在被答辩人处，但其并未提出任何证据以证明其是在非自愿的情况下签署的该协议。 被答辩人签署协议时就对违约责任的承担有一定的预期，因此，如答辩人违反竞业限制约定，应遵循意思自治，即按双方的约定来判决被答辩人支付违约金。 2.违约金的金额带有惩罚性，应根据违约的主观恶意程度、实际违约事实、竞业限制补偿金数额、违约的获益情况以及违约给用人单位造成的损失等因素来综合判断。 （1）竞业限制违约金的约定具有惩罚性质，意在惩罚违约行为，也是为了更好的避免违约情况的发生，保证合同的履行。 从立法目的角度分析，竞业限制法律制度设立的目的是保护企业的商业秘密，维护适当有序的市场竞争环境。从2009年最高人民法院《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》（法发【2009】41号）第10条规定可以看出，司法审判对用人单位的限制重点在于竞业限制的范围，而对于法定合理范围之内的竞业限制，应当保护用人单位的商业秘密合法权益。商业秘密具有“一旦丧失就永远丧失”的特点。商业秘密权利人尽管可以通过侵犯商业秘密诉讼主张赔偿，但是其权利已经无法恢复到被侵害之前的状态。本案中，答辩人作为科技类企业，关键技术秘密的泄漏，对于答辩人的市场竞争优势甚至能否在市场中生存会有致命影响，金额更是很难具体计算出来，赔偿性违约金很难达到上述立法目的，也难以弥补答辩人可能面临的巨大损失。如将违反竞业限制义务违约金认定为赔偿性违约金，则竞业限制制度在实践中会难以实现保护用人单位商业秘密、维护适当有序的市场竞争环境的立法目的。因此从这一角度分析，违反竞业限制违约金应当认定为惩罚违约金。 （2）被答辩人主观恶意严重，违约情节恶劣，违约获益丰厚。本案中，答辩人在与被答辩人合约期限未满时提前提出解除劳动合同，后在短时间内入职吉顺芯公司，薪金丰厚。基于吉顺芯公司现有员工中已有部分为从答辩人处离职员工，与被答辩人关系密切等背景，可合理推断出被答辩人在离职前已与吉顺芯公司沟通，并得到其受聘承诺后向答辩人提出提前解除劳动合同。 被答辩人在获知答辩人发现其违反竞业限制协议提起劳动仲裁后，与益嘉公司订立虚假《劳动合同》。一面获取被答辩人的竞业限制补偿金，一面违反约定与吉顺芯公司建立劳动关系获得丰厚薪金。正是因为被答辩人明知其行为已严重违反竞业限制协议，为逃避承担竞业限制义务和违约责任，其竟在吉顺芯公司以虚假名字入职，情节特别恶劣，主观恶意程度严重。 （3）答辩人按高比例支付补偿金金额。一般来说实务中，竞业限制补偿金范围为劳动者工资的20%-50%，本案中答辩人向被答辩人按工资标准50%支付补偿金，属于高比例补偿，3000元的补偿金在吉林省吉林市工资标准中相当于一份普通工作的收入，故与对应双方约定的违约金金额是相匹配的。 （4）被答辩人行为给答辩人造成了极其严重的影响和恶劣的负面效应。吉林华微电子为国家级重点高新技术企业，并被确立为国家级企业技术中心、国家博士后科研工作站，并于2001年3月在上海证券交易所上市，为国内分立器件行业首家上市公司。华微电子公司作为华微电子的全资子公司，与华微工资一起荣获2019年度“经济发展突出贡献企业”称号。被答辩人违反竞业限制，并逃避违约承担责任的做法已给企业员工带来非常恶劣的负面示范效应，给企业本身造成了非常严重的负面影响。特别是，被答辩人作为专业技术骨干人员，入职与答辩人有竞争关系的企业中，给答辩人造成的损失是无法计算，更是远远高于约定违约金的。违约金过高的举证责任应由被答辩人承担。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。另根据《九民纪要》第50条[]违约金过高标准及举证责任的纪要精神可知，会议认为合同是市场化配置资源的主要方式，合同纠纷也是民商事纠纷的主要类型。人民法院在审理合同纠纷案件时，要坚持鼓励交易原则，充分尊重当事人的意思自治。要根据诚实信用原则，合理解释合同条款、确定履行内容，合理确定当事人的权利义务关系，审慎适用合同解除制度，强化对守约者诚信行为的保护力度，提高违法违约成本，促进诚信社会构建。本案中，被答辩人未对其违约金过高的主张提出任何证据，故对该主张法院不应予以支持。 经审理查明：2010年1月1日,华微电子公司与刘树海签订了书面劳动合同,刘树海担任生产部门工程师，合同终止时间为至法定退休年龄或终止条件出现时止。2017年5月31日,华微电子公司与刘树海签署《保密及竞业限制协议》,确定刘树海知悉华微电子公司方商业秘密及技术秘密,并约定刘树海在从华微电子公司方处离职后2年内,不得直接或间接的自行或促使其关系人受聘于任何与华微电子公司有竞争关系的单位。华微电子公司应向刘树海支付补偿金,金额为刘树海离职前12个月的月平均工资的二分之一。刘树海如违反保密协议或竞业限制义务,应向华微电子公司支付违约金伍拾万元整。 2018年4月17日,经刘树海提出,华微电子公司与刘树海解除劳动关系,离职前职务为设备工程师。同年5月3日,华微电子公司向刘树海发送了《关于对刘树海竞业限制的通知函》、《刘树海履行保密及竞业限制义务告知书》及《竞业限制开始通知书》,刘树海于同日签字确认。刘树海离职前12个月的月平均工资5199.8元，其离职后华微电子公司按每月2599.9元标准向刘树海方支付了竞业限制补偿金，支付至2019年5月。 刘树海于2019年6月份至8月份及2020年1月份频繁出入于厦门吉顺芯微电子有限公司办公楼、宿舍，原厦门吉顺芯微电子有限公司员工林学良证明刘树海化名“张宏”在厦门吉顺芯微电子有限公司做为设备工程师工作。同时，证人林学良提供了与厦门吉顺芯微电子有限公司设备部经理韦彪的往来工作邮件，该邮件为公司内部邮件，韦彪邮件账号为weibiao@XXXXXX.com，邮件内容包含了厦门吉顺芯微电子有限公司设备部员工“张宏”的联系方式为1825071****，刘树海自认该手机号是其在厦门所使用的手机号。2019年5月,华微电子公司发现刘树海受聘于厦门吉顺芯微电子有限公司，于2019年6月14日向厦门吉顺芯微电子有限公司邮寄了律师函。后向吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求：裁决刘树海向华微电子公司支付竞业限制违约金50万元。吉林市劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年5月12日作出吉市劳人仲字（2019）第565号仲裁裁决书，刘树海向华微电子公司支付竞业限制违约金50万元，刘树海对仲裁裁决不服，故诉至本院。 另查明，厦门吉顺芯微电子有限公司工商登记经营范围为：光电子器件及其他电子器件制造；光电子产品制造；集成电路制造；半导体分立器件制造；电子元件及组件制造；光伏设备及元器件制造；其他未列明电力电子元器件制造；集成电路设计；其他机械设备及电子产品批发；其他电子产品零售；其他未列明零售业（不含需经许可审批的项目）；其他未列明批发业（不含需经许可审批的经营项目）；其他未列明制造业（不含须经许可审批的项目）。（以上经营项目不含外商投资准入特别管理措施范围内的项目）。吉林华微电子半导体有限公司经营范围：半导体分立器件、集成电路、电力电子产品、汽车电子产品、自动化仪表、电子元件、应用软件的设计、开发、制造与销售。经营本企业自产产品及相关技术的出口业务（国家限定公司经营或禁止出口的商品除外）；经营本企业生产、科研所需的原辅材料、机械设备、仪器仪表、零配件及相关技术的进出口业务（国家限定公司经营或禁止进口的商品除外）；经营本企业的进料加工和“三来一补”业务；有储存（氢气、氧气、氮气）、无储存（砷烷、硼烷、磷烷、氯气、硫酸、盐酸、丙桐）零售、批发。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 再查明，2018年4月28日，刘树海与吉林市益嘉广告有限责任公司签订了劳动合同，劳动期限自2018年4月25日至2020年4月25日。2020年4月份、5月份，刘树海在吉林市居住生活。 上述事实，有刘树海提供的劳动合同、华微电子报、刘树海人事档案编辑、解除（终止）劳动合同证明书、保密及竞业限制协议、关于刘树海竞业限制通知函及其附件、竞业限制补偿金明细表及工商银行借记卡账户历史明细清单、劳动合同书及医保社保参保证明、吉林市益嘉广告有限责任公司企业信息，华微电子公司提供的劳动合同书、保密及竞业限制协议、解除（终止）劳动合同证明书、关于对刘树海竞业限制的通知函、刘树海履行保密及竞业限制义务告知书、竞业限制开始通知书、刘树海提供银行卡账户信息、刘树海离职前一年度工资证明、竞业限制补偿金明细表、律师函及EMS投送记录、国家企业信用信息网吉顺芯公司工商登记截图、国家企业信用信息网华微电子工商登记截图、吉顺芯公司官网截图、人事档案编辑截截屏、员工登记表、关于刘树海在华微电子工作期间情况说明、工程技术人员年度评聘申请表、职位说明书管理办法、华微电子报、企查查工商信息截图、仲裁裁决书（吉市劳人仲字2019第565号）、视频2份、协助执行通知书及庭审笔录在案佐证。 本院认为，竞业限制是指用人单位与负有保密义务的劳动者签订协议，约定劳动合同终止后或解除后一定期限内，劳动者不得自营、为他人经营与用人单位相同、相关业务或到经营同类、相关业务的其他用人单位任职。竞业限制不仅涉及用人单位商业秘密权，同时也涉及劳动者的就业权。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”，本案中，华微电子公司通过转账方式向刘树海支付了竞业限制补偿金，刘树海应该遵守双方之间的竞业限制协议。 一、刘树海其在竞业限制期加入了与华微电子公司经营业务存在竞争关系的案外人厦门吉顺芯微电子有限公司工作。 刘树海抗辩其虽于2019年4月到厦门吉顺芯微电子有限公司，但仅是因为应聘，实际上应聘并未成功，但在厦门吉顺芯微电子有限公司宿舍借住了三四个月。对刘树海的抗辩意见，本院不予支持，理由如下：1.华微电子公司提供的视频证实2019年6月份至8月份及2020年1月份刘树海频繁出入于厦门吉顺芯微电子有限公司办公楼、宿舍，与刘树海自认在厦门吉顺芯微电子有限公司宿舍相符，刘树海在华微电子公司竞争企业处居住三四个月之久，仅以应聘为名与常理不符，且2020年1月份刘树海又前往厦门吉顺芯微电子有限公司处，故对于刘树海之抗辩意见难以采信；2.原厦门吉顺芯微电子有限公司员工林学良证明刘树海化名“张宏”在厦门吉顺芯微电子有限公司做为设备工程师工作，与厦门吉顺芯微电子有限公司设备部的通讯录中名为张宏的手机电话18250****XX与刘树海自认其在厦门所使用的手机号一致，故对于刘树海的抗辩意见，本院不予采纳。刘树海违反竞业限制约定的，应当按照约定向华微电子公司支付违约金。故对于刘树海支付竞业限制补偿金3156.63元的主张，本院不予支持。 二、关于刘树海违约金过高的主张。 华微电子公司主张竞业限制违约金50万，但其并未提举有效证据证明其因刘树海的违约而受到实际损失，参考最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。”综合刘树海的行业岗位收入水平，虽刘树海存在违约行为，但刘树海确因对《保密及竞业限制协议》竞业期限产生误解并以邮件的形式向公司询问，且竞业违约时间较短，同时本人能够出庭接受询问，酌情确认刘树海支付违约金15万元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条，《最高人民法院关于适用的解释》，《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、刘树海于判决生效之日起七日内向吉林华微电子股份有限公司支付违约金15万元； 二、驳回刘树海的其他诉讼请求。 如刘树海未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由刘树海负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员  周梁玉 二〇二〇年十月十九日 书记员  常天石