湖南省株洲市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘02刑终322号原公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。上诉人（原审被告人）文群英（微信名阿英、一朵花、不理姐），女，1968年5月26日出生于湖南省株洲市，汉族，初中文化，务工，现住株洲市石峰区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年10月30日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。上诉人（原审被告人）刘小江，男，1967年10月12日出生于湖南省株洲市，汉族，初中文化，无业，现住株洲市石峰区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年10月30日被刑事拘留，同年11月8日被取保候审，2020年8月24日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。原审被告人匡国英（微信名瑛子），女，1976年4月24日出生于湖南省株洲市，汉族，初中文化，无业，现住株洲市石峰区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年11月6日被刑事拘留，同年12月6日被取保候审，2020年8月24日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。原审被告人沈文凤（微信名酒醉美人心），女，1977年12月3日出生于湖南省株洲市，汉族，高中文化，无业，户籍地湖南省株洲市石峰区，现住株洲市芦淞区。因涉嫌犯赌博罪，于2019年11月2日被取保候审，2020年8月24日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。湖南省株洲市荷塘区人民法院审理湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控原审被告人文群英、刘小江、匡国英、沈文凤犯开设赌场罪一案，于二〇二〇年八月二十五日作出（2020）湘0202刑初161号刑事判决。原审被告人文群英、刘小江不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人文群英、刘小江，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年1月到至2019年10月，被告人文群英、刘小江雇佣文莉（另案处理）、匡国英进行统计，收受码民地下六合彩投注，报送到其上线“大森林”处，留下部分自己坐庄，自负盈亏。被告人匡国英、沈文凤收受码民地下六合彩投注后报送到文群英、刘小江处，获取11％的报酬。具体犯罪事实如下：一、被告人文群英犯罪事实2018年1月至2019年9月初，被告人文群英为牟取非法利益，购买电脑、手机，在位于株洲市云龙示范区××社区××路××号家中收受码民投注地下六合彩进行赌博，被告人文群英从2018年1月开始以每月1200元的报酬雇佣文莉为其负责利用电脑统计、计算所有码民投注情况及每期的盈亏情况。2018年7月份，被告人文群英以每月1200元的报酬雇佣被告人匡国英为其提供帮助，被告人匡国英负责通过使用被告人文群英提供的手机联系下线、接收下线投注情况并进行统计。2018年10月，因其下线罗某（另案处理，已判决）被抓获，被告人文群英将买码地点转移到株洲市石峰区神塘冲安置小区2栋604继续进行地下六合彩赌博活动。被告人文群英通过地下六合彩微信群、朋友介绍发展下线罗某、匡国英（微信名瑛子）、沈文凤（微信名酒醉美人心）、刘细春、夏（微信名淡若清风）、谢（微信名高兴、大头妈妈）、娥（微信名时光静好）、唐、芳、毛等人为其收受码民投注地下六合彩，并支付下线所收受码民投注总金额的10％一11％左右的提成作为报酬，罗某、匡国英、沈文凤等下线通过电话报单、微信报单等方式将码民的投注情况上报给被告人文群英，被告人文群英个人根据每期码民投注情况收受单个号码800-××××元左右自行坐庄、自负盈亏，另外部分投注上报给微信名为“大森林”的上线，并从“大森林”处获得投注金额的12％提成。被告人文群英共收受码民投注974844.88元，从中非法获利约8万元。二、被告人刘小江犯罪事实2019年9月初，由于被告人文群英到长沙开饭店，将该地下六合彩交给其前夫被告人刘小江独自经营，被告人刘小江接手后沿用文群英的原有模式，继续雇佣文莉、匡国英，使用文群英留下的电脑、手机，接受原码民投注。被告人刘小江自2019年9月到2019年10月29日，共收受码民地下六合彩投注约88,992元，从中非法获利约1万余元。三、被告人匡国英犯罪事实2018年7月，被告人匡国英以每个月1200元的报酬受雇于文群英，为其提供帮助，负责利用电脑统计、计算所有码民投注情况及每期的盈亏情况。同时，匡国英成为文群英下线，通过其微信名为“瑛子”的微信收受码民余某（微信名株洲声韵听力语言康复）、李玉红（微信名小玉）、匡杏林（微信名妞妞）、匡志林（微信名志林）、陈彬彬（微信名彬彬）、刘国光（微信名你）等人的投注，报送至被告人文群英、刘小江处，从中获取码民投注总额11％的提成。共计收受码民投注92014元，从中非法获利10121元。四、被告人沈文凤犯罪事实2018年10月，被告人沈文凤通过他人介绍认识被告人文群英，被告人沈文凤收受王某、谭文兵、钟国玉、田珍、任姐、通通、雷晶、ＺＹＣ、黑皮等人的地下六合彩投注，然后将投注情况报送至文群英处，文群英给沈文凤投注总额11％的提成作为报酬。沈文凤自2018年10月起，通过其微信名为“酒醉美人心”的微信联系码民、收受码民投注，共计收受码民投注89850元，从中非法获利约9883.5元。案发后，被告人文群英、刘小江退赃10万元，被告人刘小江退赃7,100元，被告人匡国英退赃10,121元，被告人沈文凤退赃9,883.5元。被告人文群英、刘小江、匡国英、沈文凤能如实供述自己的犯罪事实。另查明，被告人匡国英因本案被行政拘留15日，实际执行行政拘留6日。上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：1、报案登记表、立案决定书，证明公安机关发现有人利用微信开设赌场组织赌博的时间、地点、立案经过。2、扣押决定书、扣押物品、文件清单、附缴款书；3、刑事照片；4、微信名“阿英”及“一朵花”交易明细（附微信聊天截图及转账记录）；5、地下六合彩交易记录；6、资金交易记录；7、到案经过；8、户籍资料；9、公安行政处罚决定书；10、证人余某、王某的证言；11、同案人罗某、文莉的供述和辩解；12、被告人文群英、刘小江、匡国英、沈文凤的供述和辩解；13、搜查笔录、提取笔录；14、辨认笔录；15、微信截图。原判认为：被告人文群英、刘小江、匡国英、沈文凤以营利为目的，利用地下六合彩，组织、管理多人共同进行赌博活动，其中被告人文群英情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人文群英、刘小江、匡国英、沈文凤犯赌博罪不当，应予纠正。据此，判决：一、被告人文群英犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人刘小江犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人匡国英犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人沈文凤犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人文群英、刘小江违法所得及赌资人民币10万元、7,100元、被告人匡国英违法所得人民币10,121元、被告人沈文凤违法所得人民币9,883.5元，均予以没收，上缴国库。上诉人文群英上诉称：其没有发展下线，不构成开设赌场罪。一审量刑过重，请求二审改判其有期徒刑一年。上诉人刘小江请求二审改判其缓刑。经审理查明，原判认定上诉人文群英、刘小江、原审被告人匡国英、沈文凤犯开设赌场罪的犯罪事实，有经原审法院法庭举证、质证并已在原审判决书中认证的各种证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。上诉人文群英上诉辩称其不构成开设赌场罪，请求二审改判其有期徒刑一年。经查，同案人刘小江、匡国英、沈文凤的供述及证人罗某的陈述都证实上诉人文群英接受下家购买地下“六合彩”，文群英的供述也承认接受下家买码，其行为已经构成开设赌场罪；其接受下家买码资金达90余万元，是情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，一审判处其三年有期徒刑，是在法定量刑幅度内从轻判处，符合法律规定，故其上诉意见和上诉请求本院不予采纳。上诉人刘小江请求二审改判缓刑的意见，经查，刘小江明知地下“六合彩”的买卖是违法行为，仍接受下家购买，其主观恶性较大，不符合宣告缓刑的条件，故该请求本院不予采纳。本院认为，上诉人文群英、刘小江以营利为目的，利用地下六合彩，组织、管理多人共同进行赌博活动，其中上诉人文群英情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。原判认定事实清楚、证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。上诉人文群英、刘小江的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  肖青松审判员  谭加云审判员  包 佶二〇二〇年十月二十七日书记员  杨玫健附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。