河北省南宫市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0581刑初67号 公诉机关河北省南宫市人民检察院。 被告人周某，男，1959年3月8日出生于河北省巨鹿县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及住址河北省巨鹿县。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪2019年9月6日被刑事拘留，同日被南宫市公安局取保候审，2020年6月24日被南宫市人民检察院取保候审，同年7月28日被本院取保候审。 辩护人夏会磊，河北杭天律师事务所律师。 河北省南宫市人民检察院以南检刑四刑诉[2020]12号起诉书指控被告人周某犯销售有毒、有害食品罪，于2020年7月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。南宫市人民检察院指派检察员付强出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人夏会磊到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年冬季，被告人周某在河北省巨鹿县家保健品店，该店无任何资质，主要经营器具、避孕套和壮阳药。其在明知壮阳药从非正规厂家购进、没有发票的情况下，仍然对外销售。 2019年8月10日，被告人周某开车来到新河县寻寨镇寻寨村代某的诊所，以100元的价格销售了10盒“黄金肾宝片”，沿南宫市城西大牙线由北向南行驶至冯家庄村附近时，被南宫市公安局民警查获，经依法清点车上装有“黄金肾宝片”、“Ｋ哥”、“金枪不倒”等18种疑似壮阳药。 经北京微量化学研究所分析测试中心检测，周某销售的“黄金肾宝片”、“万艾可”等16种壮阳药均检出国家禁止添加的西药成分西地那非，共价值3093.5元。 2019年9月5日，被告人周某到南宫市公安局投案自首。 为证实上述指控，公诉人当庭宣读并出示了公安机关扣押的壮阳药，北京微量化学研究所分析测试中心检测报告，辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，证人代某、苏某、徐某的证言，被告人周某的供述，报警案件登记表、立案决定书，到案经过，被告人的户籍及历史证明等证据。 公诉机关认为，被告人周某在明知其购进的壮阳药对人体有害、进货没有正规手续、相关部门已告知其不能对外销售的情况下，其为谋取非法利益，仍对外销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任，其法定刑为五年以下有期徒刑，并处罚金。其具有以下量刑情节：主动到公安机关投案自首，依法可以从轻或者减轻处罚；自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。建议判处被告人周某有期徒刑六个月，并处罚金五千元。提请本院依法判处。 被告人周某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，请求从轻从宽处罚。其辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，提出辩护意见如下，被告人系自首，到案后如实供述自己的罪行；没有犯罪前科，系初犯偶犯；自愿认罪认罚，当庭认罪态度较好。请求对被告人宽大处理，对其从轻减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，被告人周某通过微信与他人联系，从非正规渠道通过物流购得保健品。2019年春天，被告人周某将包括两盒“硬十天”在内的补肾壮阳保健品赊销给隆尧县苏某食用，苏某为被告人出具了306元的欠条；被告人周某将包括“虎王”、“黑十天”、“硬到底”、“万艾可”在内的保健品赊销给巨鹿县徐某食用，徐某为被告人出具了900元的欠条。 2019年8月10日上午，被告人周某将其购进的保健品中的十盒“黄金肾宝片”以100元的价格卖给新河县寻寨镇寻寨村代某诊所。被告人驾车沿南宫市城西大牙线由北向南行驶至冯家庄村附近时，被公安民警查获，经依法清点该车上装有“黄金肾宝片”、“Ｋ哥”、“金枪不倒”等十八种疑似壮阳药。南宫市公安局依法调取了涉案的壮阳药样品，经邢台市食品药品稽查局委托，经北京微量化学研究所分析测试中心检测，被告人周某持有的“黄金肾宝片”、“Ｋ哥”、“金枪不倒”、“棒老头”、“万艾可”、“肾黄金”、“美国Ａ片”、“壮阳一号”、“顶级伟哥”、“延时王”、“万爱可”、“硬到底”、“蚁力神”、“肾白金”、“黄金肾宝片”、“美国肾黄金”、“纯爷们”均检出西药成分西地那非，“壮腰健肾软胶囊”未检出西地那非和他达拉非。 2019年8月27日，南宫市公安局对被告人持有的下列物品进行了扣押：黑色华为手机一部（IMEII:865226040072 154）、“金枪不倒”三十四盒、“硬到底”三十四盒、“美国A片”七十一盒、“K哥”六盒、“黄金肾宝片”三十五盒、“肾白金”二十七盒、“延时王”二十六盒、“壮阳一号”五十八盒、“肾黄金”二盒、“顶级伟哥”四十二盒、“万艾可”五盒、“蚁力神”四十六盒、“棒老头”四十八盒、“美国肾黄金”二十盒、“万爱可”二十八盒、“早泄克星”四盒、“壮腰健肾软胶囊”五盒、“催情粉”五盒、“脱衣粉”七盒、“纯爷们第二代”十六盒。2019年9月5日，被告人周某到南宫市公安局投案，到案后如实供述了自己的罪行。在本案审理过程中，被告人周某将出售上述保健品的违法所得100元退交至本院，并预交罚金5000元。 还查明，2012年3月16日，国家食品药品监督管理局办公室发布食药监办保化[2012]33号文件《关于发布保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）的通知》，已将“西地那非”列入可能非法添加物质名单。 上述事实，有经庭审质证的报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过，被告人周某的户籍及历史证明，被告人周某的供述，证人代某、苏某、徐某的证言，代某、苏某的辨认笔录，徐某、苏某的欠条，周某持有的壮阳药的照片、周某销售给代某的“黄金肾宝片”照片，现场勘查笔录、现场图、现场照片，调取证据通知书、调取证据清单，扣押决定书、扣押物品清单，鉴定聘请书、北京微量化学研究所分析测试中心检测报告、鉴定意见通知书，国家食品药品监督管理局办公室《关于发布保健食品中可能非法添加物质名单（第一批）的通知》，认罪认罚具结书，交款凭条等证据证实，本院予以确认。 本院认为，国家食品药品监督管理局已将“西地那非”列入保健食品中可能非法添加的物质名单，按照《最高人民法院、最高人民检察院》的相关规定，应当认定为“有毒、有害的非食品原料”。本案中，被告人周某明知所谓补肾壮阳保健品系其自非正常渠道购进、过多食用会损害身体健康，其为谋取非法利益仍予以销售，且经鉴定其已售出的所谓保健品中添加了有毒、有害的非食品原料，其行为已构成销售有毒、有害食品罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。鉴于被告人有自首情节，且自愿认罪认罚，依法对其从轻从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。辩护人关于对被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。辩护人关于适用缓刑的建议，考虑本案客观事实及社会危害性，对被告人周某适用缓刑不当，本院对该建议不予采纳；辩护人关于被告人系初犯偶犯的辩护意见与查明事实不符，不予采信。公安机关扣押的被告人周某持有的所谓保健品认定为违禁品，依法应当予以没收，被告人周某退交在案的违法所得依法应当予以没收。 综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院》第二十条第（二）项、第九条第三款、第十七条、第十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人周某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已交纳。） 二、被告人周某退交在案的违法所得一百元，予以没收。 三、涉案违禁品“金枪不倒”三十四盒、“硬到底”三十四盒、“美国A片”七十一盒、“K哥”六盒、“黄金肾宝片”三十五盒、“肾白金”二十七盒、“延时王”二十六盒、“壮阳一号”五十八盒、“肾黄金”二盒、“顶级伟哥”四十二盒、“万艾可”五盒、“蚁力神”四十六盒、“棒老头”四十八盒、“美国肾黄金”二十盒、“万爱可”二十八盒、“早泄克星”四盒、“壮腰健肾软胶囊”五盒、“催情粉”五盒、“脱衣粉”七盒、“纯爷们第二代”十六盒，依法予以没收；被告人周某的黑色华为手机一部（IMEII:865226040072154），由扣押机关南宫市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  侯晓明 审 判 员  任映辉 人民陪审员  赵 青 二〇二〇年十月二十八日 书 记 员  侯锦尧