广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初7882号原告：刘爱群，女，汉族，1963年1月27日出生，住湖南省桃江县。委托诉讼代理人：刘军，广东鹏万律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓裕珊，广东鹏万律师事务所律师。被告：深圳市新日升清洁服务有限公司，住所地广东省深圳市南山区南山街道登良社区南山大道**南园枫叶大厦17J，统一社会信用代码：91440300685388430B。法定代表人：郭亚军，执行董事。委托诉讼代理人：李劲，广东尚图律师事务所律师。被告：深圳市盐田长江出口货物监管仓有限公司，住所，住所地广东省深圳市盐田区盐田街道东海道**社会信用代码：91440300708451261C。法定代表人：林巧明，董事长。委托诉讼代理人：刘文博，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。原告刘爱群与被告深圳市新日升清洁服务有限公司（以下简称新日升公司）、深圳市盐田长江出口货物监管仓有限公司（以下简称长江公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年3月24日立案受理后，依法适用简易程序于2020年5月25日公开开庭进行了审理。原告刘爱群及其委托诉讼代理人刘军，被告新日升公司的委托诉讼代理人李劲，被告长江公司的委托诉讼代理人刘文博到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘爱群向本院提出诉讼请求：1、判令被告新日升公司支付原告各项损失共计人民币197,117.5元（以下均为人民币），包括：人身损害赔偿款106,122.6元（参照广东省工伤保险条例关于九级伤残的待遇，按照深圳市在岗职工月平均工资的60%即5,585.4元标准支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金）、医疗费41,431.9元、误工费14,607元、住院伙食助费2,000元、护理费3,000元、鉴定费1,956元、后续治疗费8,000元、精神损害抚慰金20,000元；2、由两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告自2019年1月开始在被告长江公司处从事清洁工作。2019年6月开始，被告长江公司将长江仓清洁项目承包给被告新日升公司，原告遂按要求于2019年6月1日入职被告新日升公司，双方签订了入职表，原告继续在被告长江公司处从事清洁工作。2019年7月27日上午，原告在清洁厕所时因地滑摔倒，被告长江公司司机将原告送往盐田区人民医院诊治。经诊断，事故造成原告左股骨转子间粉碎性骨折，原告为此接受手术，内固定物需1年后通过二次手术取出。原告后于2019年8月16日出院，此次住院花费医疗费41,277.5元，全部为原告垫付。2019年11月8日，深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具鉴定意见，原告构成玖级伤残。原告受伤后即与被告协商赔偿事宜，后盐田区盐田街道调解委员会组织各方进行调解，但仍未能达成和解方案。原告已达退休年龄，因该事故伤害致左腿工伤玖级伤残，原告的后续工作、生活均受到重大影响，精神上也遭受很大痛苦和严重损害。两被告雇佣原告从事清洁工作，但未能提供安全的生产工作环境且未对原告进行安全生产教育和培训，对原告因工受伤负有过错，依法应对原告在雇佣工作中所受损害承担赔偿责任。另，鉴于被告提出对原告的伤残等级鉴定，如果需要对原告伤残等级进行鉴定，则原告的第一项诉讼请求将根据鉴定结果进行变更。被告新日升公司辩称，一、原告提交的鉴定意见不应得到采纳，应对原告伤残等级重新鉴定。原告受伤时已达退休年龄，但其提交的《司法鉴定意见书》载明依据劳动能力鉴定标准进行鉴定，该标准与本案案由相冲突。原告于2019年11月1日申请司法鉴定，该时间节点距其受伤不足六个月，伤情尚未稳定，此时进行司法鉴定不能正确评估原告伤情。二、原告应对本次事故的发生承担全部责任。一方面，原告因厕所地滑摔倒，而厕所地滑系因原告作为清洁人员未恰当履行卫生清洁工作所致，因此原告应对本次事故承担全部责任。另一方面，原告本身患有糖尿病、甲状腺肿大等基础性疾病，以上疾病本就容易导致患者骨质疏松，原告所属年龄段也容易发生骨折，故请求法院在认定本案事故责任时充分考虑原告本身的客观情况。三、关于原告主张的各项赔偿。1.医疗费，原告诉请的医疗费41,431.9元中有664元非因本次事故发生，该664元为医院检测原告甲状腺或者治疗糖尿病而发生的费用，不应由被告承担。2.误工费，原告主张的误工费为14,607元，但其受伤前每月工资为2,000元到2,600元不等，原告住院和出院后休息期间误工时间为3个月20天，其主张的误工费过高。3.原告主张的住院伙食补助费和护理费过高。4.鉴定费，如前所述，原告所进行的鉴定无效，鉴定费应当由原告自行承担。5.后续治疗费，该项费用尚未发生，被告无需承担该费用。6.精神损害抚慰金和残疾赔偿金，该两项费用应当根据重新鉴定结果计算。四、被告新日升公司为清洁外包公司，利润率低，目前又受到疫情影响，请求法院在进行事故责任认定时充分考量被告新日升公司的经营情况条件以及社会经济环境，公正裁判。被告长江公司辩称，一、原告诉讼请求存在程序错误，其应先申请劳动仲裁。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，人身损害赔偿的项目不包括一次性伤残补助金、一次性医疗补助金以及一次性伤残就业补助金，原告主张的以上赔偿项目实质上属于工伤赔偿范围。因工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议，属于劳动争议范畴，应先通过劳动仲裁程序处理，而不是直接向法院提起诉讼。二、原告主张的费用金额存在诸多错误。1.原告主张误工费14,607元缺乏事实依据。原告受伤后住院治疗20天，出院医嘱为全休3个月，事发前原告工资为2,255元，其应得误工费为8,838.56元。2.原告主张鉴定费1,956元缺乏法律依据，原告未与被告协商即擅自委托鉴定，应当自行承担相应费用。3.原告主张精神损害抚慰金20,000元，但未举证证明计算依据及合理性，且其受伤是自身原因导致，主张金额过高，请法院酌情调整。三、被告长江公司在原告受伤事件中没有过错，原告的诉请缺乏事实和法律依据。1.根据原告在起诉状中所述事实和理由，其以被告长江公司未能提供安全的工作环境和未对原告进行安全生产培训为由要求被告长江公司承担过错责任，以上两点均不符合事实。原告于2019年2月20日开始在被告长江公司处上班，从事清洁工作，至其受伤之日2019年7月27日，在长达5个多月的时间里原告工作环境并未发生任何变化，事发洗手间也没有发生过任何人摔伤的事件，从生活经验和常理出发，足以证明该工作环境是安全的。原告因“地滑摔倒”受伤，而其工作正是“清洗清洁”，只要原告工作认真负责，洗手间地面不会出现“地滑”情况，故原告受伤并非因为“工作环境不安全”，而是因为自身未履行工作职责才出现损伤结果。原告虽然年龄较大，但其从事的清洁工作并非重体力劳动，仅就打扫卫生间而言，属于日常家务领域，不属于专项特种作业，原告作为完全民事行为能力人具备履行该项工作的能力和判断力。退一步说，即便需要对打扫工作进行培训，也应是劳务派遣方即被告新日升公司的义务，不是被告长江公司的义务。2.本案应适用《劳务派遣暂行规定》而不是《中华人民共和国侵权责任法》。根据侵权责任法第三十四条规定，被告长江公司承担责任的情形仅限于原告给第三方造成损害的情形，但本案中并无第三方受伤，原告本人受伤并不适用上述规定。根据《劳务派遣暂行规定》第十条第一款规定，原告受伤的情况应由被告新日升公司承担工伤申请等责任。针对具体补偿问题，由于两被告签订的《劳务派遣（保洁）合同书》已有明确约定，本案中原告的损失应当由被告新日升公司承担，被告长江公司无须承担任何责任。本院经审理认定事实如下：刘爱群自2019年年初开始在长江公司从事清洁工作。2019年6月，新日升公司承包长江公司日常保洁服务，刘爱群遂于2019年6月1日填写新日升公司入职表，接受新日升公司派遣继续在长江公司从事清洁工作，具体工作内容为每天6时至10时、13时30分至17时期间清洁打扫办公室、仓库、洗手间和公共区域。2019年7月27日7时许，刘爱群在清扫洗手间过程中不慎摔倒，后被长江公司工作人员送往深圳市盐田区人民医院（盐田院区）就医，至2019年8月16日出院，共计住院20天。出院诊断为：“1.左股骨转子间粉碎性骨折；2.2型糖尿病；3.甲状腺肿待排”；出院医嘱为：“1.出院后全休贰月；2.注意休息，继续加强患肢功能锻炼；3.扶腋拐下地，左下肢术后3月内避免负重，术后1、2、3、6、12月复查X线；4.术后1年骨折愈合后二次手术拆除内固定，二次手术费用预计约8,000元；5.住院期间留陪1人；6.定期门诊复诊，不适随诊。”2019年12月13日，刘爱群前往医院复诊，医生开具病假单，建议其全休壹月。住院期间刘爱群花费医疗费41,277.5元，复诊花费医疗费154.4元。2019年11月1日，刘爱群委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准对其进行伤残鉴定，该所于2019年11月8日出具深二医临法司鉴字[2019]临鉴第0803号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为刘爱群评定为玖级伤残。刘爱群为此花费鉴定费1,956元。本案诉讼中，新日升公司对刘爱群提交鉴定意见适用标准和鉴定时点提出异议，申请重新鉴定，本院予以准许，并依法委托广东南天司法鉴定所鉴定；该所按照《人体损伤致残程度分级》和《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对刘爱群进行鉴定，并于2020年8月4日作出粤南[2020]临鉴字第1200号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人刘爱群的损伤尚未达伤残等级。”新日升公司为此支出鉴定费用3,276元，并要求根据鉴定结果依法处理鉴定费用。刘爱群对广东省南天司法鉴定所作出的鉴定意见提出异议，认为鉴定程序不完整，未对日常活动能力和肌力的检测，鉴定手段简陋，鉴定结论有遗漏，鉴定意见明显依据不足，不能作为证据使用。本院致函广东省南天司法鉴定所要求其针对刘爱群异议进行回复，该所复函称2020年7月21日刘爱群前往该所进行鉴定，查体见髋关节活动功能丧失达13.8%，阅片见左股骨粗隆骨折PFNA术后对位好，提示刘爱群无下肢神经损伤，无肌力障碍评残的病理基础，股骨骨折术后愈合良好，无双下肢不等长的病理基础；同时，刘爱群为股骨粗隆间骨折，属于关节内骨折，但未波及髋关节面，同时影像学并无《〈人体损伤致残程度分级〉适用指南》第279页、第280页描述创伤性关节炎改变，认定其为创伤性关节炎依据不足，故认为刘爱群本次事故所致残情为髋关节活动部分受限但未达25%，损伤尚未达伤残等级。为证明案涉事故发生前其居住和收入情况，刘爱群提交了以下证据：1.深圳市盐田区盐田街道永安社区居民委员会2019年10月10日出具《证明》，显示刘爱群自2017年4月27日起采集登记居住在该社区，所附《内地居民采集表》显示采集日期为2017年4月27日，注销时间为2018年5月2日；2.2017年5月以来银行账户流水，显示2017年5月至2018年9月期间和2019年2月至2019年8月期间，刘爱群账户每月均有工资收入；据本案事故发生前有收入的12个月计算，刘爱群月收入为2,435.59元。本院认为，刘爱群已于2013年1月27日达到女职工退休年龄，其于2019年6月与新日升公司建立的应属劳务关系，本案为提供劳务者受害责任纠纷。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。按照上述规定，雇员在从事雇佣活动中遭受损害的，雇主承担的系无过错责任，而根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款之规定，雇主减轻赔偿责任的前提条件是雇员有重大过失。本案中，刘爱群在清扫洗手间过程中摔伤，虽在一定程度上属于未能妥善注意自身安全，但尚不足以认定其对损害发生具有重大过失，根据本案实际情况，对于新日升公司的雇主责任本院不作酌减。长江公司接受新日升公司提供劳务，无证据表明其对本案损害的发生具有过错，其无须对刘爱群损失承担赔偿责任。关于案涉事故造成的损失，结合当事人举证、质证及诉辩意见，本院认定如下：1.医疗费。事故发生后，刘爱群住院及复诊共计花费医疗费41,431.9元，有病历、医疗费票据为证，本院予以确认。新日升公司主张其中664元系治疗糖尿病或甲状腺疾病的医疗费，即便属实，但该笔费用的发生亦为治疗案涉事故损害过程中原有疾病控制治疗费用，应当计入本案损失。2.后续治疗费。出院医嘱注明刘爱群须经二次手术取出内固定，费用约8,000元，该笔后续治疗费属于必然发生之费用，本院予以确认。3.住院伙食补助费。刘爱群因伤住院治疗20天，按100元/天的标准计算，应得住院伙食补助费为2,000元。4.护理费。根据出院医嘱，刘爱群住院期间留陪一人，按150元/天的标准计算，应得护理费为3,000元（150元/天×20天）。5.鉴定费。刘爱群自行委托鉴定机构形成的鉴定意见本院未予采纳，对其关于鉴定费的诉请，本院不予支持。因新日升公司申请鉴定所产生的鉴定费3,276元，本院予以确认。6.精神损害抚慰金。刘爱群虽有受伤，但根据鉴定意见尚不构成伤残，其主张精神损害抚慰金缺乏充分依据，本院不予支持。7.误工费。刘爱群虽已达退休年龄，但在事发前持续工作并有收入，可表明其仍具备劳动能力。关于误工天数，出院医嘱上仅载明全休2个月，但原告2019年12月13日复诊时，医嘱仍建议其全休壹月，根据原告伤情，原告主张其在2019年12月13日之前处于误工状态，具有合理性，本院对原告主张的误工天数169天予以采信。原告本院结合其收入水平认定其应得误工费为13,720.49元（2,435.59元/月÷30天/月×169天）；对于刘爱群主张超出部分，本院不予确认。8.一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。上述项目并非人身损害赔偿项目，刘爱群亦未因本案事故构成伤残，本院对其相关诉请不予支持。以上各项损失共计71,428.39元（41,431.9元＋8,000元＋2,000元＋3,000元＋3,276元＋13,720.49元），均应由新日升公司负担，扣除其应支付的鉴定费3,276元，新日升公司尚须向刘爱群赔偿68,152.39元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市新日升清洁服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘爱群68,152.39元；二、驳回原告刘爱群的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2,121.18元，由原告刘爱群负担1,387.79元，被告深圳市新日升清洁服务有限公司负担733.39元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李梦黎二〇二〇年十月十六日书记员  张琼宇附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。