海南省第一中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）琼96刑终298号 抗诉机关陵水黎族自治县人民检察院。 原审被告人陈金冠，男，1986年12月10日出生，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地海南省陵水黎族自治县三才镇牛堆村委会牛堆村**，住户籍地。因吸食毒品，于2012年3月12日被陵水黎族自治县公安局行政拘留十五日并被强制隔离戒毒二年。因涉嫌危险驾驶罪，于2020年3月10日被陵水黎族自治县公安局取保候审，2020年4月20日被陵水黎族自治县人民检察院取保候审，2020年4月30日被陵水黎族自治县人民法院取保候审。2020年6月28日被执行逮捕，同年7月10日被取保候审。 辩护人熊冬梅，山东天盟律师事务所律师。由陵水黎族自治县公共法律服务中心指派。 海南省陵水黎族自治县人民法院审理由海南省陵水黎族自治县人民检察院提起公诉的被告人陈金冠犯危险驾驶罪一案，于2020年7月10日作出(2020)琼9028刑初140号刑事判决。宣判后，陵水黎族自治县人民检察院不服，提起抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月29日在本院公开开庭审理了本案。海南省人民检察院第一分院指派检察官张德文、检察官助理孙璐出庭履行职务。原审被告人陈金冠及其辩护人熊冬梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定，2019年12月23日22时许，被告人陈金冠无证酒后驾驶×××号二轮摩托车，经陵水县椰林镇中心大道方向往陵水县三才镇方向行驶，途经陵水县椰林镇文化路与文教路红绿灯十字交叉路口处时，违反交通信号灯左转弯时与迎面驶来由翦某驾驶的一辆二轮电动车发生碰撞，造成二人受伤，两车损坏。陵水县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，陈金冠负事故的主要责任。经鉴定：陈金冠血液中酒精含量为165mg/100ml，属于醉酒驾驶机动车。另查明，1.案发后被告人陈金冠与被害人翦某就事故损害赔偿在陵水县交通警察大队主持下达成调解协议，陈金冠于2020年4月20日一次性赔偿给翦某医院治疗费、车辆维修费用经济损失人民币7000元。2.陈金冠于2016年同妻子离异，收入靠打临时工来维持生活，收入不稳定，现独自抚养三个孩子，长女13岁、次女11岁、长男9岁，均系在校学生。 上述事实，有经过庭审举证、质证的如下证据予以证实：1.书证：人口信息基本项查询、查获经过、驾驶人信息查询结果单、提取笔录、当事人血样提取登记表、道路交通事故认定书等；2.证人翦某、胡某的证言；3.鉴定意见：司法鉴定意见书二份；4.现场勘查笔录、辨认笔录；5.视听资料：光盘一张；6.被告人陈金冠的供述和辩解。辩护人提供的证据：1.陵公交调字[2019]第581号道路交通事故损害赔偿调解书；2.收据。上述证据收集程序合法、内容客观真实，足以认定。 原审判决认为，被告人陈金冠违反交通管理法规，醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立，予以采纳。被告人陈金冠到案后如实交代犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，可以从轻处罚。发案后能积极赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。综合被告人陈金冠的认罪、悔罪态度，积极赔偿且醉酒程度较轻，及陈金冠与妻子已经离异，收入靠打临时工来维持生活，收入不稳定，家里还有三个孩子靠其抚养，最大的才十三岁，最小的九岁。若对被告人收监执行，三个孩子将无人照管，无生活来源，可能造成社会隐患问题，考虑到审判的社会效果，对被告人陈金冠量刑处罚，可适用缓刑。辩护人熊冬梅提出被告人已对被害人进行赔偿，并且达成和解协议，如果陈金冠被拘役，则这三个孩子将无人照管的辩护意见符合事实，要求对被告人适用缓刑的意见，予以采纳。对公诉机关量刑建议不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人陈金冠犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币3000元。 陵水黎族自治县人民检察院提起抗诉：1.原审判决没有采纳陵水黎族自治县人民检察院的量刑建议违反了关于认罪认罚从宽制度的相关规定。被告人陈金冠因无证驾驶、负事故主要责任，有吸毒劣迹，不符合适用缓刑条件。2.原审法院判决与该法院近期同类案件的判决相比较，该判决量刑明显偏轻。3.原审法院认定陈金冠已经和妻子离异，需要抚养三个未成年孩子不宜收监执行于法无据。庭审中也没有对上述相关证据进行举证质证。提请依法判处。 出庭履行职务的检察官意见：支持陵水黎族自治县人民检察院抗诉意见。 原审被告人陈金冠：一审判决正确，请求维持原判。 辩护人：一审判决恰当，被告人曾经吸食毒品与本次危险驾驶没有关系，不是从重处罚的情节。一审中被告人、辩护人对检察院的量刑意见提出过异议，被告人已离婚且有三个需要抚养的未成年子女，另外，被告人已赔偿被害人并已调解。原审认定事实清楚，量刑正确，请求维持原判。 二审查明的事实与一审查明的事实一致。 上述事实有经一审庭审举证、质证，并经二审核实的证据予以证实。二审期间，被告人陈金冠及其辩护人当庭提交户口本、出生证明、村委会证明、离婚协议书，共同证实被告人陈金冠与前妻于2016年11月22日离婚后，独自抚养三个未成年子女的事实。这与原审认定的事实一致，本院予以确认。 针对抗诉机关提出的意见，综合评判如下：1.原审法院发现检察机关量刑过重，已发函征求检察院意见，程序正确。2.原审法院判决与近期同类案件的判决相比较，不存在量刑偏轻，原审的量刑根据酒精度及其《海南法院关于常见罪名的量刑细则》量刑规范化规定，以危险驾驶罪，判处被告人陈金冠二个月拘役，并适用缓刑，不存在量刑偏轻情形。3.原审认定陈金冠已经和妻子离异，需要抚养三个未成年孩子不宜收监执行，且被告人与被害人达成赔偿协议，并已调解，这属于客观证据。控方本应在提交量刑建议时，应一并调查是否存在上述情形，作出综合评判及量刑建议，庭审中，原审法院发现可能有涉及量刑方面的证据，庭后调查核实相关证据并无不当。综上，抗诉机关的抗诉意见不成立，本院不予支持。 本院认为，原审认定原审被告人陈金冠违反交通管理法规，醉酒驾驶机动车，已构成危险驾驶罪的犯罪事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。原审根据被告人陈金冠的认罪、悔罪态度，积极赔偿且醉酒程度较轻，及陈金冠与妻子已经离异，收入靠打临时工来维持生活，收入不稳定，家里还有三个孩子靠其抚养，最大的才十三岁，最小的九岁。若对被告人收监执行，三个孩子将无人照管，无生活来源，可能造成社会隐患问题，考虑到审判的社会效果，对被告人判处拘役二个月，缓刑四个月，并无不当。综上，抗诉机关的抗诉意见不成立，本院不予支持；原审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回抗诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  符 强 审 判 员  陆 宁 审 判 员  张龙剑 二〇二〇年十月二十三日 法官助理  邹玲灿 书 记 员  宋丽平 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。