贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终2921号上诉人（一审原告）：贵州宸力建设工程有限责任公司，住所：贵州省凯里市博南路西侧荷香居**楼****。法定代表人：张金海。委托诉讼代理人：杨伟，贵州兄弟律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（一审被告）：怀化市华生供暖工程技术有限公司，，住所：湖南省怀化市经开区宝庆路********法定代表人：吴艳平。被上诉人（一审被告）：吴艳平，女，1981年11月13日出生，侗族，湖南省怀化市会同县人，住湖南省怀，住湖南省怀化市鹤城区/div>被上诉人（一审被告）：胡其常，男，1985年11月13日出生，汉族，湖南省怀化市会同县人，住湖南省怀，住湖南省怀化市鹤城区>上诉人贵州宸力建设工程有限责任公司（以下简称：宸力公司）因与被上诉人怀化市华生供暖工程技术有限公司（以下简称：华生公司）、吴艳平、胡其常买卖合同纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2019）黔2601民初7183号民事判决，向本院提起上诉。2020年6月30日本院立案后，依法组成合议庭，通过公告送达相关文书和开庭传票，华生公司、吴艳平、胡其常未有到庭参与诉讼，经开庭审理。本案现已审理终结。宸力公司上诉请求：1.撤销贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初7183号民事判决第三项，维持第一项、第二项，改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2.一、二审案件诉讼费由三被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人主张的逾期供货违约金未支持，系认定事实错误，适用法律错误。双方购销合同第九条第2项约定，华生公司未依合同约定按时、足量、保质交货，迟延交货时间超过7日以上的，按总货款的20%向上诉人支付违约金，华生公司有价值100440元空调设备未能交付上诉人，被上诉上应连带向上诉人支付违约金377875.80元，违约有三被上诉人向上诉人出具的《关于向贵州宸力建设工程有限责任公司退款及开票的承诺及保证说明书》证实；二、华生公司依约向上诉人出具货款发票，其主张的税费288111.84元以及逾期开票违约金，应当得到支持。双方合同约定，在上诉人支付完全部设备款后，5个工作日内一次性开具已付设备款合法的增值专用发票，本案所涉及货物的增值税税率为16%，华生公司应出具1800699元的增值税专用发票税款288111.84元，并按逾期提供发票承担清退期间的违约金，以288111.84元为基数，按照月利率2%计算支付，从2018年11月10日至清退完毕期间的利息，三被上诉人应连带向上诉人支付税费288111.84元。三、上诉人主张的保险担保费、律师代理费及交通差旅费符合合同约定及法律规定，应予以支持。华生公司、吴艳平、胡其常经本院公告传唤，未提交证据和答辩材料，亦未到庭能加诉讼。宸力公司向一审法院起诉请求：1.判令被告怀化市华生供暖工程技术有限公司向原告支付逾期供货违约金377875.80元；2.判令被告怀化市华生供暖工程技术有限公司向原告退还55440元货款；3.判令被告怀化市华生供暖工程技术有限公司向原告支付逾期退款利息为5100.48元（以55440元为基数并按照月利率2%计算，2019年3月20日至货款全部退清完毕之日期间的逾期退款利息以55440元为基数并按照月利率2%计算）；4.判令被告怀化市华生供暖工程技术有限公司向原告开具支付288111.84元税费（1800699元×16%）5.判令被告怀化市华生供暖工程技术有限公司向原告支付逾期提供发票违约金，其中2018年11月10日至2019年3月19日期间的违约金为24969.69元（以288111.84元为基数并按照月利率2%计算），2019年3月20日至288111.84元货款全部退清完毕之日期间的违约金以288111.84元为基数并按照月利率2%计算；6.判令被告吴艳平、胡其常就上述一至五项诉讼请求应付款项及应提供的发票（或税费）与被告怀化市华生供暖工程技术有限公司向原告承担连带责任；7.案件受理费、保全费、律师代理费、交通差旅费等费用由三被告承担连带责任。一审法院认定事实：被告华生公司、吴艳平、胡其常经公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，既可视为放弃自己的抗辩权利，也可视为对原告诉请及所举证据的默认，对于原告提交的上述证据，依法予以确认。根据原告的诉请以及采信的证据，确认本案的事实：2018年9月18日，原告宸力公司与被告华生公司签订了《广西柳州高铁站站房扩建工程暖通项目中央空调购销合同》，双方约定，原告宸力公司向被告华生公司购买美的品牌多能机室外机35台（套）、室内机284台（套），家用机26台，总贷款1889379元，被告华生公司分别于2018年9月28日、10月15日前交付所有中央空调设备。合同签订后，原告宸力公司分别于2018年9月18日、10月30日、11月2日向被告华生公司支付货款550000元、1100000元、239379元，总共支付货款1889379元，被告华生公司在此期间提供了部分设备，尚欠部分设备26台家用机未能提供给原告宸力公司。2019年1月8日原、被告经协商一致由被告华生公司、吴艳平、胡其常共同出具《关于向贵州省宸力建设工程有限责任公司退款及开票的承诺及保证书》，三被告一致认可及承诺：原告已全款支付货款1889379元给华生公司，由于华生公司原因尚欠26台家用机（各种规格）26台，价值100440.00元未交付给原告，故华生公司退还原告100440元货款，由于华生公司为原告垫支部分货款，总共产生利息55000元，根据双方约定，该货款利息由华生公司承担10000元，原告承担45000元，扣除原告应当承担的利息，华生公司总计应退回55440元货款给原告。同时，还约定：（1）2019年2月18日前先退回货款45440元，剩余货款10000元于2019年3月10日前全部归还完毕，逾期未按足额退还，被告华生公司以欠款总额为基数按月利率3%支付逾期退款利息，至全部付清为止；（2）2019年3月10日前由华生公司提供货款1800699元的增值税（16%）专用发票，逾期按未提供的发票数额为基数每月支付3%的违约金，至发票全部交付时止，造成的损失由华生公司承担。如逾期退回55440元货款产生的利息和提供1800699元增值税（16%）专用发票及逾期提供发票违约金、税费、资金占用费等，由华生公司股东吴艳平、胡其常承担连带保证责任。《关于向贵州省宸力建设工程有限责任公司退款及开票的承诺及保证书》经三被告约定同意后，签名盖章认可，并交予原告。逾期后，三被告未能按承诺履行义务，双方发生纠纷，原告诉至法院。一审法院认为：我国合同法所述的买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。本案中，原告宸力公司、被告华生公司经协商一致，共同签订《广西柳州高铁站站房扩建工程暖通项目中央空调购销合同》系双方当事人的真实意思表示，而且内容未违反法律、法规禁止性规定，属有效合同。原告依约已全额支付货款，被告华生公司只履行了部分义务，未按约定履行全面义务，视为违约，应当承担违约责任。2019年1月8日原、被告经协商，由三被告出具了《关于向贵州省宸力建设工程有限责任公司退款及开票的承诺及保证书》，视为原、被告双方对《广西柳州高铁站站房扩建工程暖通项目中央空调购销合同》的结算认可，对其真实性与合法性，予以确认，应当有效。被告未能按承诺认可的货款数额履行退还货款义务，视为违约，应承担违约责任。现原告主张退回货款55440元、以及被告华生公司未按时足额退还货款利息以欠款55440元为基数并按照月利率2%计算支付利息损失为5100.48元（从2018年11月2日至2019年3月19日期间），2019年3月20日至55440元货款全部退清完毕之日期间的逾期退款利息以55440元为基数并按照月利率2%计算，符合法律规定，应予支持。另主张的的支付288111.84元的税费及提供发票的违约金，因主张的实际损失未产生，故不符合法律规定，于法无据，不予支持。其主张的逾期供货违约金377875.80元，保险担保费2450元、律师代理费32000元及交通差旅费等费用的主张，明显高于实际损失，且该实际损失已获得支持，故该请求不予支持。被告吴艳平、胡其常承担连带保证责任，系其真实意思表示，符合法律规定，应承担连带保证责任。三被告经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法予以缺席审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第六条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，第一百三十，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告怀化市华生供暖工程技术有限公司在本判决生效之日起十日内一次性退还原告贵州宸力建设工程有限责任公司货款人民币55440元；二、由被告怀化市华生供暖工程技术有限公司支付原告贵州宸力建设工程有限责任公司逾期退款利息人民币5100.48元（2018年11月2日至2019年3月19日以所退货款55440元为基数按月2%利率计算），2019年3月20日起每月按2%利率计算至付清之日止；三、驳回原告贵州省宸力建设工程有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费11678元，保全费3020元，公告费260元，共计14958元，由原告贵州宸力建设工程有限责任公司承担10781元，由被告怀化市华生供暖工程技术有限公司承担4177元。在二审举证期间，宸力公司未有提交新的证据。本院审理查明的案件事实，与一审法院认定的事实一致，予以确认。另补充查明，宸力公司与华生公司签订的《广西柳州高铁站站房扩建工程暖通项目中央空调购销合同》第九条第8项还约定，华生公司须在收到宸力公司支付完全部设备款后5个工作日内，向宸力公司一次性开具与设备款等额的合法增值税专用发票，同时，宸力公司应按要求向华生公司提供对应的真实开票信息。还查明，2019年1月8日华生公司向宸力公司出具《关于向贵州省宸力建设工程有限责任公司退款及开票的承诺及保证书》中载明华生公司总计应向宸力公司提供数额为1800699元，税率为16%的增值税专用发票，以及逾期提供发票违约金、税费、开票资金点用费等费用。本院认为，本案针对上诉二审涉及解决的问题是：1.宸力公司主张的逾期供货违约金、保险担保费、律师代理费及交通差旅费是否支持；2.宸力公司要求华生公司依约向其出具货款发票，未出具税务发票，是否应支付税款288111.84元；3.宸力公司主张吴艳平、胡其常承担退款和应付税款连带责任是否予以支持。依法成立的合同，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，2018年9月18日，宸力公司与华生公司签订的《广西柳州高铁站站房扩建工程暖通项目中央空调购销合同》，是双方的真实意思表示，合同内容未违反法律规定，属有效合同，受法律保护，宸力公司签订合同后，按合同约定已全部支付了合同价款，而宸力公司未有依约全面履行合同义务，应当承担违约责任。关于宸力公司主张的逾期供货违约金、保险担保费、律师代理费及交通差旅费是否应予支持的问题。本案中，双方签订的《广西柳州高铁站站房扩建工程暖通项目中央空调购销合同》第九条第2项约定，华生公司未按照合同按时、足量、保质交货，迟延交货时间超过7日以上的，按总货款的20%向上诉人支付违约金。虽然华生公司有价值100440元空调设备未能交付上诉人，存在有违约事实，华生公司应向上诉人支付违约金，但是，在华生公司出现违约之后，2019年1月8日宸力公司经与华生公司协商，双方就违约已另行达成了协议，并以吴艳平、胡其常作连带保证人共同向宸力公司出具了《关于向贵州省宸力建设工程有限责任公司退款及开票的承诺及保证书》，依据承诺及保证书，事实上双方对原合同违约责任作了变更，况且，华生公司仅有100440元的空调设备未有履行，一审判决驳回该项诉讼请求，并无不当。宸力公司上诉要求依据《广西柳州高铁站站房扩建工程暖通项目中央空调购销合同》支付违约金377875.8元、以及保险担保费、律师代理费及交通差旅费，理由不充分，本院不予支持。关于宸力公司要求华生公司依约向其出具货款发票，未出具税务发票，应支付税费288111.84元的问题。双方合同约定，华生公司应于2018年10月15日交付购买空调设备，宸力公司已于2018年11月2日前向华生公司支付了所有货款，依据双方合同第九条第8项的约定，华生公司应在2018年11月7日前向宸力公司所供空调设备税票。在华生公司未有履行部分供货和出具增值税发票后，2019年1月8日经双方协商，华生公司向宸力公司出具了《关于向贵州省宸力建设工程有限责任公司退款及开票的承诺及保证书》，该承诺及保证书中载明华生公司总计应向宸力公司提供数额为1800699元，税率为16%的增值税专用发票，以及逾期提供发票违约金、税费、开票资金占用费等费用。华生公司作为涉案合同空调设备的供货方，在收到宸力公司支付货款后出具增值税税率16%专用发票，属宸力公司履行合同义务，况且，在华生公司未有依约履行合同之后，华生公司又作出承诺及保证，再次向宸力公司明确，华生公司总计应向宸力公司提供数额为1800699元，税率为16%的增值税专用发票。华生公司作为空调设备的供货方，向购买方宸力公司出具增值税发票应属其法定义务，也属本案合同约定义务。宸力公司上诉要求改判华生公司向其履行提供数额为1800699元，增值税税率按16%计算的供货专用发票，符合法律规定和合同约定，事实理由充分，本院予以支持。对于宸力公司主张的违约金、税费、开票资金占用费等费用，上诉要求改判支持，缺乏事实依据，理由不充分，本院不予采纳。关于宸力公司主张吴艳平、胡其常承担退款和应付税费连带责任是否予以支持的问题。吴艳平、胡其常在2019年1月8日华生公司向宸力公司出具的《关于向贵州省宸力建设工程有限责任公司退款及开票的承诺及保证书》中，作为连带保证责任人愿意为华生公司向宸力公司承担连带保证责任，一审判决也明确吴艳平、胡其常应承担连带保证责任，但判决主文中，却对宸力公司该项主张予以驳回，判决主文与说理相互矛盾，宸力公司上诉要求改判吴艳平、胡其常对涉案款承担连带责任，事实理由充分，本院应予支持。对于宸力公司主张华生公司未出具税务发票违约金以及开票资金占用费，要求改判吴艳平、胡其常承担连带责任，事实理由不成立，本院不予支持。综上所述，宸力公司的部分上诉请求成立，应维持一审判决第一、二项，撤销第三项。一审判决认定事实不清，判决驳回宸力公司主张华生公司提供涉案税务发票以及由吴艳平、胡其常承担连带责任，明显有违合同和承诺约定，本院应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初7183号民事判决第一项即由被告怀化市华生供暖工程技术有限公司在本判决生效之日起十日内一次性退还原告贵州宸力建设工程有限责任公司货款人民币55440元、第二项即由被告怀化市华生供暖工程技术有限公司支付原告贵州宸力建设工程有限责任公司逾期退款利息人民币5100.48元（2018年11月2日至2019年3月19日以所退货款55440元为基数按月2%利率计算），2019年3月20日起每月按2%利率计算至付清之日止；二、撤销贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初7183号民事判决第三项即驳回原告贵州宸力建设工程有限责任公司其他诉讼请求；三、由怀化市华生供暖工程技术有限公司在本判决生效后三十内向贵州宸力建设工程有限责任公司提供涉案合同已付货款1800699元，税率按16%计算的供货增值税专用发票；四、吴艳平、胡其常对本判决第一项确定怀化市华生供暖工程技术有限公司履行的支付款项及利息承担连带责任；五、驳回贵州宸力建设工程有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11678元，保全费3020元，公告费260元，共计14958元，由怀化市华生供暖工程技术有限公司、吴艳平、胡其常负担6000元，贵州省宸力建设工程有限责任公司负担8958元；二审案件受理费11746元，由怀化市华生供暖工程技术有限公司、吴艳平、胡其常负担3000元，贵州宸力建设工程有限责任公司负担8746元。本判决为终审判决。审判长  龙步昌审判员  陆小平审判员  刘志红二〇二〇年十月十五日法官助理谢杰凰书记员龙欢