广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终18708号上诉人（原审原告、原审互诉被告）:罗军如。委托诉讼代理人：赵继辽。上诉人（原审被告、原审互诉原告）：深圳市创佳实业有限公司，住所地广东省深圳市福田区，统一社会信用代码91440300752545265Ｍ。法定代表人：黄可，该公司总经理。委托诉讼代理人：钟广强，广东育资律师事务所律师。上诉人罗军如因与上诉人深圳市创佳实业有限公司（以下简称“创佳公司”）劳动争议一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初50936号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人罗军如的上诉请求：创佳公司赔偿下列各项，1.医疗费413.68元;2.住院伙食补助费1890.00元;3.一次性伤残补助金55096.00元;4.一次性工伤医疗补助金20035.20元;5.一次性伤残就业补助金75132.00元;6.停工留薪期工资差额8583.79元;7.解除劳动关系经济补偿金5262.00元；8.双休日加班工资1603.68元；以上各项合计168016.35元。（有关上诉理由详见上诉状与庭审笔录）上诉人创佳公司答辩称，愿意按照一审判决的标准支付，罗军如的上诉没有根据，请求驳回罗军如的上诉请求。上诉人创佳公司的上诉请求：1.无需支付罗军如住院期间伙食补助费1890元;2.无需支付罗军如加班工资1603.68元;3.无需支付罗军如解除劳动关系经济补偿金5262元。上诉人罗军如答辩称，创佳公司提出的上诉请求没有法律依据也没有事实依据。罗军如的一审诉讼请求：1.创佳公司支付自付的医疗费413.68元；2.创佳公司支付住院伙食补助费2700元；3.创佳公司支付住院护理费8165.28元；4.创佳公司支付一次性伤残补助金94856.52元；5.创佳公司支付一次性工伤医疗补助金34493.28元；6.创佳公司支付一次性伤残就业补助金129349.8元；7.创佳公司支付三个月停工留薪期工资25869.96元；8.创佳公司支付经济补偿金8623.32元；9.创佳公司支付2018年1月1日至2018年4月27日加班工资5884.38及加附赔偿金5884.38元；10.创佳公司赔偿精神损害抚慰金30000元；11.创佳公司赔偿最低工资差额4765.62元就加附赔偿金4765.62元。变更第4项诉讼请求为支付一次性伤残补助金64270.8元；变更第5项诉讼请求为支付一次性工伤医疗补助金23371.2元；变更第6项诉讼请求为支付一次性伤残就业补助金87642元；变更第7项诉讼请求支付三个月停工留薪期工资11749.08元；变更第8项诉讼请求支付经济补偿金5035.32元。创佳公司的一审诉讼请求：1.创佳公司支付罗军如一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金65400元；2.创佳公司无需支付罗军如住院期间护理费5838.73元、伙食补助费1890元；3.创佳公司无需支付罗军如加班工资1102.53元、终止劳动合同经济补偿金3270元；4.诉讼费由罗军如承担。一审判决：一、创佳公司支付罗军如医疗费413.68元；二、创佳公司支付罗军如住院伙食补助费1890元；三、创佳公司支付罗军如一次性伤残补助金41830.8元；四、创佳公司支付罗军如一次性工伤医疗补助金15211.2元；五、创佳公司支付罗军如一次性伤残就业补助金57042元；六、创佳公司支付罗军如2018年4月27日至2018年8月11日停工留薪期工资差额4521.47元；七、创佳公司支付罗军如解除劳动关系经济补偿金5262元；八、创佳公司支付罗军如2018年1月1日至2018年4月26日期间休息日加班工资1603.68元；九、驳回罗军如其他诉讼请求；十、驳回创佳公司其他诉讼请求。以上款项，创佳公司限于判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费20元（创佳公司、罗军如各已交纳10元），均由创佳公司负担。本院认为，本案系劳动争议，用人单位和劳动者均提起了上诉，双方对一审判决第一项医疗费均未提起上诉，视为对该判项的认可，本院不再进行审理。根据两上诉人提出的上诉请求和理由，二审争议焦点有以下几个：一是住院伙食补助费问题；二是一次性伤残补助金问题；三是一次性工伤医疗补助金问题；四是一次性伤残就业补助金问题；五是2018年4月27日至2018年8月11日停工留薪期工资差额问题；六是解除劳动关系经济补偿金问题；七是2018年1月1日至2018年4月26日期间休息日加班工资问题。对于第一个问题，本案中劳动者于2018年4月27日因工受伤，被深圳巿人力资源和社会保障局认定为工伤，而用人单位未为该劳动者缴纳工伤保险，依据《广东省工伤保险条例》第五十五条规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。劳动者自2018年4月27日至2018年5月24日住院27天，《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，住院伙食补助费应当由用人单位承担。一审判决对此事项的认定和处理并无不当，应当予以维持。对于第二个问题，劳动者对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算基数有异议，理由是不应按照广东省上年度职工月平均工资6338元计算，而应当按照深圳市的标准计算。《广东省工伤保险条例》第六十四条第（二）款规定，用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。根据上述法律规定，一审法院适用广东省上年度职工月平均工资计算相关工伤待遇明显不当，本院予以纠正。对于一次性伤残补助金，本案中劳动者的受伤时间是2018年4月27日，适用于该时间段的深圳市上年度职工月平均工资为7480元，经核算劳动者应得的一次性伤残补助金数额为49368元（7480元/月×60%×11个月）。对于第三个问题，根据对第二个问题的分析，一审法院适用广东省上年度职工月平均工资计算一次性工伤医疗补助金亦属不当，本院予以纠正。经核算劳动者应得的一次性工伤医疗补助金数额为17952元（7480元/月×60%×4个月）。对于第四个问题，根据对第二个问题的分析，一审法院适用广东省上年度职工月平均工资计算一次性伤残就业补助金亦属不当，本院予以纠正。本案中双方劳动关系的解除时间是2019年6月2日，适用于该时间段的深圳市上年度职工月平均工资为8348元，经核算劳动者应得的一次性伤残就业补助金数额为75132元（8348元/月×60%×15个月）。对于第五个问题，劳动者主张停工留薪期工资按照深圳市上年度职工月平均工资为基数计算，《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。《广东省工伤保险条例》第六十四条第（二）款规定，原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。根据上述法律规定，劳动者此项主张缺乏法律依据，本院不予支持。一审判决对此事项的处理正确，应当予以维持。对于第六个问题，本案中劳动者于2019年6月2日提出解除劳动关系，理由为“用人单位此前在履行劳动合同的过程中完全没有依法用工，加班也不给加班工资，更无福利待遇以及带薪年休假工资等等”，用人单位确认收到解除劳动关系申请书。根据前述认定，用人单位确实存在未足额支付加班工资的情形，故此一审判决认定用人单位应支付劳动者解除劳动关系经济补偿金正确，应当予以维持。对于第七个问题，用人单位主张劳动者不存在加班问题。最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《深圳市员工工资支付条例》第十五条规定，用人单位支付工资应当制作工资支付表，记载劳动者具体的工作时间等，且工资支付表至少应当保存两年。本案中，双方在一审时均确认劳动者每周休息1.5天，每天工作8小时，用人单位关于劳动者没有加班的主张明显不能成立，一审判决确定的此期间加班工资差额并无不当，应当予以维持。综上所述，上诉人罗军如的上诉请求部分成立，原审判决认定事实部分不清，本院予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十三条、第二十五条、第三十二条、第五十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初50936号民事判决第一项、第二项、第六项、第七项、第八项；二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初50936号民事判决第九项、第十项；三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初50936号民事判决第三项为：上诉人深圳市创佳实业有限公司支付上诉人罗军如一次性伤残补助金人民币49368元；四、变更广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初50936号民事判决第四项为：上诉人深圳市创佳实业有限公司支付上诉人罗军如一次性工伤医疗补助金人民币17952元；五、变更广东省深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初50936号民事判决第五项为：上诉人深圳市创佳实业有限公司支付上诉人罗军如一次性伤残就业补助金人民币75132元；六、驳回上诉人罗军如的其他诉讼请求；七、驳回上诉人深圳市创佳实业有限公司的其他诉讼请求。以上款项，上诉人深圳市创佳实业有限公司限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费共计10元，由上诉人罗军如负担10元，上诉人深圳市创佳实业有限公司负担10元。二审案件受理费共计20元，由上诉人深圳市创佳实业有限公司负担10元，被上诉人罗军如负担10元。本判决为终审判决。审判长 何   溯审判员 孔 卫 新审判员 邓   婧二〇二〇年十月二十日书记员 胡珊（兼）