福建省福州市长乐区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0112民初1727号 原告：蒋惠芳，女，1958年9月30日出生，汉族，住福州市长乐区。 委托诉讼代理人：陈建国，福建纶音律师事务所律师。 被告：陈敏华，女，1955年3月18日出生，汉族，住福州市长乐区。 委托诉讼代理人：瞿爱军，安徽拂晓律师事务所律师。 第三人：林蔚，男，1983年12月7日出生，汉族，住上海市静安区。 原告蒋惠芳与被告陈敏华、第三人林蔚债权人代位权纠纷一案，本院于2020年6月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋惠芳的委托诉讼代理人陈建国，被告陈敏华及其委托诉讼代理人瞿爱军到庭参加诉讼；第三人林蔚经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋惠芳向本院提出诉讼请求：位于福州市仓山区××街道××道××号××＃楼××单元（证号：××）由陈敏华与林蔚按份共有，二人各享有50%份额。事实与理由：蒋惠芳与阿巴嘎旗长江矿业有限责任公司、陈敏华、陈国勇、江瑞榕民间借贷纠纷，福州市长乐区人民法院于2013年8月26日作出（2013）长民初字第141号民事判决，判决：“阿巴嘎旗长江矿业有限责任公司、陈敏华、陈国勇、江瑞榕于本判决生效之日起十日内共同偿还蒋惠芳借款160万元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍支付利息。”陈敏华不服判决，提起上诉，福州市中级人民法院于2013年12月8日作出（2013）榕民终字第4349号民事判决，驳回上诉，维持原判。判决生效后，在执行过程中，法院查封登记在陈敏华、林蔚母子名下的位于福州市仓山区××街道××道××号××＃楼××单元，后法院以该房产份额未分割为由终结本次执行程序。依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条的规定，蒋惠芳作为申请执行人有权提起代位析产诉讼。 陈敏华辩称，一、陈敏华与林蔚到目前为止，对位于福州市仓山区××街道××道××号××＃楼××单元，依法不享有物权，没有所有权。二、物权的取得和行使，应当遵守法律。三、陈敏华至今没有办理物权登记，依法不享有物权。四、预先登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。陈敏华的预告登记证明始于2010年10月14日，虽然开发商于2011年多次电话通知，且于2014年1月25日书面通知陈敏华办理登记，但陈敏华被债务拖累，已经没有能力为案涉房产向政府缴纳各项税费，至今也没有办理物权登记，造成案涉房产的预告登记失效。五、蒋惠芳依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条规定提起诉讼，属于依据法律错误，因为陈敏华对案涉房产依法不享有物权。综上，蒋惠芳提起的本案诉讼条件不成就，依法应予驳回。 林蔚述称，其享有位于福州市仓山区××街道××道××号××＃楼××单元的50%份额，依法能够获得出售或者拍卖该房产后变现现金的50%。 本院经审理认定事实如下： 陈敏华与林蔚系母子关系。陈敏华、林蔚共同向福州高佳房地产开发有限公司购买位于福州市仓山区××街道××道××号××＃楼××单元。2010年10月14日，该案涉房屋办理了预购商品房预告登记证明，证号为榕房预ＹＲ字第1××7号，预告登记权利人为陈敏华、林蔚。该案涉房产已具备办理不动产权属证书条件，因陈敏华、林蔚自身问题，至今仍未办理不动产权属证书。陈敏华与林蔚就案涉房产有向银行办理按揭贷款，至今尚未还清银行按揭贷款本息。 蒋惠芳与阿巴嘎旗长江矿业有限责任公司、陈敏华、陈国勇、江瑞榕民间借贷纠纷，本院于2013年8月26日作出（2013）长民初字第141号民事判决，判决：一、阿巴嘎旗长江矿业有限责任公司、陈敏华、陈国勇、江瑞榕于本判决生效之日起十日内共同偿还蒋惠芳借款160万元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍支付利息（其中100万元本金自2011年3月9日起计息，60万元本金自2011年3月16日计息，均计算至本判决确定的履行期内的实际还款之日止，已付利息15万元应予以扣除）；二、驳回蒋惠芳主张按年利率30%计息的诉讼请求。陈敏华不服该判决，提起上诉。2013年12月8日，福州市中级人民法院作出（2013）榕民终字第4349号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。蒋惠芳向本院申请执行，在该案执行过程中，本院作出（2017）闽0182执恢109号之二，查封案涉房屋。现执行案件尚未结案。 以上事实，有蒋惠芳提供的（2013）长民初字第141号民事判决书、（2013）榕民终字第4349号民事判决书、（2017）闽0182执恢109号之二执行裁定书、不动产登记信息查询结果、（2014）长执行字第56号执行裁定书、福州市热线12345回复件；有陈敏华提供的预购商品房预告登记证明（榕房预ＹＲ字第1××7号）、办理房屋产权证书的通知等证据材料佐证。 本院认为，案涉房产办理的预购商品房预告登记证明明确预告权利人为陈敏华与林蔚，且案涉房产目前已具备办理不动产权属证书的条件，尚未办理不动产权属证书，系因陈敏华、林蔚自身问题，现不能排除案涉房产为陈敏华、林蔚母子共同共有的不动产。本案并无证据证明陈敏华、林蔚之间有关于案涉房产所享有的份额的约定。依照《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第90条“在共同共有关系终止时，对共同财产分割，有协议的，按协议处理；没有协议的，应当根据等分原则处理，并且考虑共有人对共有财产的贡献大小，适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况。但分割夫妻共有财产，应当根据婚姻法的有关规定处理”的规定，根据等分原则确定陈敏华、林蔚各自享有50%的份额。蒋惠芳对陈敏华所享有债权已经生效判决所确认，陈敏华作为被执行人怠于分割案涉房产用以偿还债务，蒋惠芳作为申请执行人依法可以代位提起析产诉讼，要求确定陈敏华对案涉房屋享有50%份额，有法律依据，予以支持。经本院合法传唤，林蔚无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。为此，依照《中华人民共和国物权法》第二十条、第九十五条、第一百零三条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第90条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 位于福州市仓山区××街道××道××号××＃楼××单元（预告登记号：榕房预ＹＲ字第1××7号），由陈敏华与林蔚二人各自享有50%份额。 案件受理费38800元，由陈敏华负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  陈景琛 人民陪审员  朱培熙 人民陪审员  柯一亭 二〇二〇年十月二十九日 书 记 员  陈 敏 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国物权法》 第二十条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。 预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。 第九十五条共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。 第一百零三条共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》 第90条在共同共有关系终止时，对共同财产分割，有协议的，按协议处理；没有协议的，应当根据等分原则处理，并且考虑共有人对共有财产的贡献大小，适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况。但分割夫妻共有财产，应当根据婚姻法的有关规定处理。 《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》 第十四条对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。 共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。 共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。