湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3101民初2703号原告：李叶萍，女，土家族，1981年11月25日出生，湖南省花垣县人，大专文化，住乾州桐木溪安置区。被告：赵唯薇，女，土家族，1986年4月30日出生，湖南省吉首市人，住湖南省吉首市。被告：湘西星星雨教育咨询有限责任公司，住所地：湖南省吉首市镇溪街道武陵东路南侧《步步高置业新天地》**４０２号。法定代表人：罗明珍，系该公司董事长。委托诉讼代理人：章顺，湖南四维律师事务所律师。委托诉讼代理人：何沅丽，湖南四维律师事务所律师。被告：晏秉玉，女，苗族，1985年4月5日出生，湖南省吉首市人，住湖南省吉首市。委托诉讼代理人：章顺，湖南四维律师事务所律师。委托诉讼代理人：何沅丽，湖南四维律师事务所律师。被告：石云飞，女，苗族，1973年8月5日出生，湖南省保靖县人，住湖南省吉首市。原告李叶萍与被告赵唯薇、湘西星星雨教育咨询有限责任公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月16日立案后，经原告李叶萍申请，本院依法追加晏秉玉、石云飞为本案被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李叶萍、被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司和晏秉玉的共同委托诉讼代理人章顺、何沅丽到庭参加了诉讼，被告赵唯薇、石云飞经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李叶萍向本院提出诉讼请求：1、判令依法解除原告与被告于2018年7月21日签订的《新天地欢乐世界幼儿园入股协议》及《代持股协议》；2、判令被告退还原告支付入股款项共计人民币14万元。3、本案的诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告将诉讼请求“2、判令被告退还原告支付入股款项共计人民币14万元”变更为“2、判令四被告退还原告支付入股款项共计人民币14万元及资金占用利息（按2020年1月前也会贷款年利率最高标准核算）”。事实和理由：2018年7月21日原告与被告签订《新天地欢乐世界幼稚园入股协议》，协议约定被告赵唯薇代持总股本2.33%的股份由原告持有，入股资金为人民币壹拾肆万元整（140000）。原告在协议签订次日将股金支付给被告赵唯薇（账号：×××16）。但是被告赵唯薇在2018年7月19日已经收到湖南省吉首市教育和体育局关于筹设吉首新天地欢乐世界幼稚园的批复，显然是没有达到办学设置标准，没有具备办园资质的，被告明知不具备资质开办幼稚园，却依然诱导原告签订协议，原告支付股金至今已有十四个多月时间，原告曾多次要求被告退还股金，被告答应退还却至今一直没有实际履行。被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司注册登记的经营范围是：“教育信息咨询（不含出国留学咨询），教育培训服务（不含学历教育）”，不具备资质开办幼稚园，被告与原告签订的协议的第四条退出的相关机制第2条约定：“原告持有股份需要退出，在协议签订（幼稚园经营）满一年后可以提出退出”，该条款的约定明显与实际情况不符，是违反法律规定的，且限制原告退出，原告多次找到两被告，两被告总是以各种理由推脱。其后，公司的全体股东即被告赵唯薇、晏秉玉、石云飞一起将公司卖给他人。被告其行为严重侵害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特向贵院提起起诉讼，请依法裁决。被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司辩称，2019年3月份晏秉玉才成为公司的法定代表人，在此之前的事晏秉玉是不知情的，后面原告来找到晏秉玉，晏秉玉核对之后，这个合同是原告与赵唯薇个人签的，与公司没有合同关系。现在股份是赵唯薇持有的，原告只和赵唯薇产生关系，公司要求赵唯薇将股份处理掉之后还原告的钱。被告晏秉玉辩称，星星雨公司是独立的，除非原告的相应的证据证明了公司进行了参与，赵唯薇是控制公司财产的，转给李成剑的钱也不能说明就是原告所提供的钱，合同是由哪个签订的，就应当由哪个来承担。从原告提交的证据来看，入股协议和代持股协议很明确体现出双方是谁，现在公司没有成立，就应当由发起人来承担，在本案中应由赵唯薇来承担。被告赵唯薇、石云飞未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对于当事人无异议的双方的《身份证》及《营业执照》的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：原告李叶萍提交的证据1《新天地幼儿园入股协议书》、2《代持股协议书》、3《银行个人交易明细》、4吉首市教育和体育局《关于筹设吉首新天地欢乐世界幼稚园的批复》、5原告与赵唯薇的《微信聊天记录》。赵唯薇就本案纠纷的处理意见发给本院的《手机短信》。7、微信聊天记录，证明晏秉玉知情。8、星星雨股东转股决议。9、星星雨整改通知书。10、湘西星星雨教育咨询有限责任公司营业执照，证明法人更改，赵唯薇变更为晏秉玉。11、星星雨教育咨询有限公司租赁合同，证明赵唯薇与李成剑房屋租赁合同。12、赵唯薇收到原告资金流向说明。13、赵唯薇转账明细，证明赵唯薇收原告资金后的转账明细都用于星星雨教育有限公司。14、星星雨教育股东合作协议书。15、吉首教体局关于新天地筹设批复。18、民办教育机构考查意见台账，19、星星雨现任股东、信息及公司信息。20、工商系统关于星星雨注册，证明公司股东变更信息及占股比例。21、星星雨原始股东合作协议，23、赵唯薇与晏秉玉聊天记录，24、转账记录，证明赵唯薇清退教职工入股资金。25、赵唯薇与晏秉玉聊天记录，26、赵唯薇收取原告资金后流向说明。被告赵唯薇提交给本院的《情况说明》及2份《转账单》。以上证据具备真实性、合法性及关联性，本院均予以认定。对原告提交的证据16、赵唯薇、余岗结婚、离婚处理表，证明赵唯薇、余岗婚姻状况。17、赵唯薇、罗锐桐结婚登记表，证明赵唯薇、罗锐桐结婚事实。22、星星雨与吴兴军签定股权协议。前述证据与本案无关，本院均不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告赵唯薇作为原湘西星星雨教育咨询有限责任公司法定代表人，在收到吉首市教育和体育局于2018年7月19日作出的吉教体函﹝2018﹞29号《关于筹设吉首新天地欢乐世界幼稚园的批复》后，原告李叶萍（甲方）与被告赵唯薇（乙方）于2018年7月20日签订了《代持股协议书》：一、代持股基本情况：1、甲方在新天地欢乐世界幼稚园中占公司总股本2.33%的股份，对应出资人民币14000元，该股份由乙方代为持股。2、乙方在此声明并确认，代持股份的投资款系完全由甲方提供，只是由乙方以其自己的名义代为投入2.33%股份，故代持股份的实际所有人应为甲方；乙方系根据本协议代甲方持有代持股份。二、甲方的权利和义务。1、甲方作为代持股份的实际拥有者，以代持股份为限，根据新天地欢乐世界幼稚园章程规定享受股东权利，承担股东义务。包括但不限于股东权益、重大决策、表决权、查账权等公司章程和法律赋予的全部权利；2、在代持期间，获得因代持股份而产生的收益，包括但不限于利润、现金分红等，由甲方按出资比例享有；3、如公司单程发生增资扩股之情形，甲方有权自主决定是否增资扩股。2018年7月21日，原告李叶萍（乙方）与被告赵唯薇（甲方）又签订了《新天地欢乐世界幼稚园入股协议》：一、入股内容1、乙方自愿同意出资入股甲方，共计股金14万元整（大写：壹拾肆万整，乙方承诺在合同签订1日内，按照银行转账方式将资金打入甲方账户（户名：赵唯薇工行账户：×××16）。2、甲方授权乙方在资金按照约定到位的前提下，公司正常运营将长期享受分红，自2018年7月21日起为甲方的股东，乙方在合同生效后享受相应比例的分工及相应权益、承担相应义务及责任。3、经营项目包含幼儿园、托班、早教、水育等项目。二、乙方分红股份占比：1、乙方占公司分红股份的2.33%（百分之贰点叁叁）。2、经甲方授权可享有对公司内的监督权。3、经甲方授权同意后可享有对公司内部账务知情权。四、退出及转让机制。1、此协议签订未满一年，不允许甲方回收或乙方退股及转让等。2、在此协议签订满一年后，退出机制如下①若乙方在还未享受分红权益前提出退股，则优先甲方无条件原价回购；②乙方股权转让给除甲方以外的第三人时，必须征得甲方书面同意方可，否则自行私下转让协议无效。③若甲方单方面回收乙方股权，则根据甲乙双方协商价格回收（乙方有权拒绝股权回收）。六、财务审计：1、由甲方统一安排财务进行每月核算、审计、每个季度出具上季度利润报表，甲方双方签字确认，年底统一叠加；2、每月利润计算方法为：当月公司总课消费用-当月总成本支出；3、每年分红计发时间为：合同生效后一年后（9月1日开学起生效）进行计算。2018年7月22日，原告李叶萍按约定将股金140000元通过银行转账给被告赵唯薇个人账户（账号：×××16）。随后，被告赵唯薇将该款项用于被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司交纳房租等业务开支。2019年3月15日，被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人由赵唯薇变更为晏秉玉。但赵唯薇仍为该公司最大的股东。因吉首新天地欢乐世界幼稚园未能如期筹建，原告李叶萍多次找到被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司法定代表人晏秉玉，并与被告赵唯薇微信联系要求退还股金，二被告虽同意退还股金，但就如何退还股金意见不一。原告遂诉至本院。在本案审理过程中，经被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司全体股东即被告赵唯薇、晏秉玉、石云飞决议，将公司债权债务整体转让给罗明珍等，被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人由晏秉玉变更为罗明珍。另查明，被告赵唯薇在担任湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人期间，公司的财务由其一人管控，其个人账户和公司账户混同重叠。本院认为，本案作为合伙协议纠纷，原告李叶萍与被告赵唯薇签订的《新天地欢乐世界幼儿园入股协议》及《代持股协议》系双方当事人的真实意思表示，依法成立，受法律保护。二份协议虽无被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司加盖公章，但被告赵唯薇系湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人，应视为职务行为，应由公司承担责任。本案中，二被告同意退还原告的股金，案涉的《新天地欢乐世界幼儿园入股协议》及《代持股协议》可以解除。对于退还股金，被告赵唯薇在担任湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人期间，公司的财务由其一人管控，其个人账户和公司账户混同重叠，被告赵唯薇因本案的协议通过个人账户收取了原告的股金，既是个人行为，也是职务行为。故二被告应共同退还原告股金。因公司的债权债务已整体转让，原公司股东即被告晏秉玉、石云飞在本案中不再承担民事责任。综上所述，原告关于“解除协议，退还股金140000元”的诉讼请求，符合法律规定，本院应予支持。对原告关于“支付资金占用利息”的诉讼请求，未有约定本院不予支持。被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司关于“协议系原告与赵唯薇个人签的，与公司没有合同关系”的抗辩意见，不能成立，本院不予采纳。被告赵唯薇、石云飞经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证、举证、辩论的权利，并自行承担不利的法律后果。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告李叶萍与被告赵唯薇签订的《新天地欢乐世界幼儿园入股协议》及《代持股协议》；二、被告赵唯薇、湘西星星雨教育咨询有限责任公司在本判决生效之日起三日内退还原告李叶萍股金140000元；三、驳回原告李叶萍的其他诉讼请求。义务人如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3100元，由被告赵唯薇、湘西星星雨教育咨询有限责任公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  蒋卫清人民陪审员  胡远霞人民陪审员  高建平二〇二〇年十月十四日代理书记员  王 维