山东省菏泽市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁17刑终256号 原公诉机关山东省鄄城县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王飞（别名阿布），男，1987年9月1日出生于宁夏回族自治区青铜峡市，回族，大专文化，捕前系鄄城县“星空酒吧”音响师，户籍地青铜峡市区，捕前住鄄城县。因吸食毒品于2012年9月25日被行政拘留十日。因吸食毒品、殴打他人于2013年6月29日被合并执行行政拘留二十日，并处罚款人民币三百元，责令接受社区戒毒三年。因吸食毒品于2014年5月10日被行政拘留十三日，并处强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯强奸罪于2020年1月14日被刑事拘留，同月22日被逮捕，现羁押于山东省曹县看守所。 辩护人刘希锋，山东敬人律师事务所律师。 山东省鄄城县人民法院审理山东省鄄城县人民检察院指控原审被告人王飞犯强奸罪一案，于二〇二〇年八月七日作出（2020）鲁1726刑初175号刑事判决。宣判后，原审被告人王飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王飞，听取辩护人的意见，对原审判决认定的事实、证据和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人王飞与被害人王某某均系鄄城县“星空酒吧”的工作人员，均在鄄城县××小区××号楼××单元××室居住。2020年1月14日凌晨4时54分许，在双方居住的602室东南间内，被告人王飞趁被害人王某某到该房间借取其行李箱、房间钥匙之机，欲强行与被害人王某某发生性关系，因遭到王某某的反抗而未得逞。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.被害人陈述 王某某陈述，2020年1月14日凌晨4时许，自己向王飞借用共同居住的602房间钥匙，王飞提出只有与其发生性关系才同意给自己钥匙，自己明确表示拒绝。后王飞采取抱、按倒等手段欲强行与自己发生性关系，自己极力反抗，反抗中将王飞的左肩部咬伤，并向王飞声明自己要报警，王飞因而未得逞。 2.证人证言 （1）仪晓燕证实，2020年1月10日左右，在“星空酒吧”的隔音室内，酒吧音响调剂师王飞（别名阿布）来到隔音室要调戏亲吻自己，被自己推开，王飞就走了。并证实自己从来没有咬伤过阿布。 （2）段某证实，自己的别名叫马小龙，与该酒吧的“阿布”租住在一起。2020年1月13日左右，“阿布”将其与“小乔”（王某某）在租住房内发生性关系的视频通过微信发给了自己。 （3）范某证实，自己是“星空酒吧”的经理。王飞和王某某是酒吧的员工，王某某是经王飞介绍来“星空酒吧”作服务生的，王飞并说与王某某是对象关系，因王某某没有地方住，她想着住××小区××号楼××单元××室，自己就同意了。2020年1月14日凌晨5点多，王飞给自己微信视频说：“小乔告我强奸她”，自己说“你们怎么闹矛盾了”？接着视频就挂断了，自己就给王某某打电话，电话没有打通。当天晚上10点多，自己看到王某某还没有来上班，就到阳光嘉苑小区找她，王某某说，她今天想回济南拿东西，王飞不让她走，她俩个都喝了酒，王飞在她不同意的情况下和她发生关系了。 （4）王某证实，王飞与王某某系同事关系，二人在鄄城县城阳光嘉苑居民小区居住。 3.勘验、辨认笔录 （1）鄄城县公安局刑事技术大队出具的现场勘验笔录证实，被告人王飞涉嫌犯强奸罪一案的案发现场位于鄄城县城阳光嘉苑居民小区内，中心现场位于该小区4号楼3单元602室东南间。 （2）被害人王某某辨认笔录证实，经依法辨认，被害人王某某指认出被告人王飞就是在鄄城县城区阳光嘉苑居民小区4号楼3单元602室内强行与其发生性关系的“阿布”。 （3）证人仪晓燕辨认笔录证实，经依法辨认，证人仪晓燕指认出被告人王飞就是在鄄城“星空酒吧”隔音室内欲对其调戏亲吻的的“阿布”。 4.鉴定意见 （1）鄄城县公安局刑事技术大队出具的鉴定书证实，被告人王飞左肩部软组织损伤客观存在，其损伤程度构成轻微伤。 （2）菏泽市公安局刑事科学技术研究所出具的鉴定书证实，在送检的被告人王飞左肩部损伤处擦拭物上检出人STR分型，与被害人王某某在D3S1358等23个基因座基因型相同，其似然率为4.1399×1034。 5.视听资料 （1）鄄城县公安局刑事侦查大队将被告人王飞用手机录制的其与被害人王某某发生性关系的短视频从手机中提取的视频证实，2020年1月11日，被告人王飞与被害人王某某发生了性关系。 （2）鄄城县公安局刑事侦查大队从110指挥中心调取的报警录音证实，被害人王某某2020年1月14日凌晨报警称，自己在鄄城阳光嘉苑4号楼3单元602室住，在酒吧上班的同事要和自己睡觉，自己不愿意，不止一次了，有一次打电话报警，被这位同事挂断了。 6.书证 （1）户籍证明证实，被告人王飞在作案时已达到法定刑事责任年龄。 （2）受案登记表证实，2020年1月14日凌晨5时许，被害人王某某报警称，酒吧的同事欲与自己发生性关系，自己不同意。 （3）发破案经过证实，2020年1月14日5时许，王某某报警称，在阳光嘉苑4号楼3单元602室内，王某某被其同在“星空酒吧”上班的同事强行发生性关系。鄄城县公安局开发区派出所民警接警后立即处警开展调查，经初查，王某某分别于2020年1月9日、2020年1月11日在醉酒状态下被同在“星空酒吧”上班的同事王飞强奸，同时开发区派出所民警传唤王飞到案接受讯问，王飞对自己的行为进行了供述和辩解。开发区派出所民警于当日立案侦查，并于当日下午将该案移送鄄城县公安局刑事侦查大队办理。 （4）扣押决定书及扣押清单证实，被告人王飞持有的银色苹果手机、黑色苹果手机，于2020年1月14日被鄄城县公安局扣押。 （5）鄄城县第二人民医院出具的诊断书证实，被害人王某某外阴无红肿，处女膜陈旧性裂痕，阴道无裂伤，宫颈光滑。 （6）菏泽市公安局接处警综合单证实，被害人王某某于2020年1月14日凌晨4时55分58秒报警称，在阳光嘉苑4号楼3单元602室，王飞要与自己发生关系，自己不同意。 （7）被害人王某某手机通话记录截屏图片证实，被害人王某某于2020年1月14日凌晨4时55分报警。 （8）被告人王飞手机下载的被告人王飞与被害人王某某聊天记录证实，2020年1月14日凌晨4:33，王某某：我已经打车了王飞：该约你就约去。我喝多了。王某某：你借我个箱子王飞：那你去吧王某某：然后今天还能回来，我没有箱子。王飞：你自己不是有箱子吗，来我给你一个。王某某：马上回去了。王飞：阳台这个你拿去，我后天就走了。王某某：干嘛去，我今天就能回来王飞：我回家。王某某：我快到了，回去说。王飞：昂，我睡了。王某某：留门。 （9）青铜峡市公安局公安行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、鄄城县公安局禁毒大队出具的禁毒信息综合应用系统吸毒人员信息证实，被告人王飞曾因吸毒、打架被多次行政拘留和戒毒。 （10）银川市公安局兴庆区分局银兴公（文化）决字[2012]第113号公安行政处罚决定书证实，2012年9月25日，因吸食毒品，被告人王飞被银川市公安局兴庆区分局处以行政拘留十日。 （11）鄄城县公安局刑事侦查大队出具的情况说明证实，2020年1月14日，办案民警在获知被害人王某某被性侵过程中将被告人王飞左肩部咬伤的情况后，立即讯问被告人王飞身上是否有伤，王飞称自己身上没有伤，随即民警对其身体进行检验发现左肩部有清晰的咬伤痕迹。 （12）鄄城县公安局刑事侦查大队出具的说明证实，被害人王某某陈述，被告人王飞于2020年1月9日对其实施强奸，但被害人王某某未在第一时间报案，同时没有注意保存相关物证，导致民警无法调取相关物证（精液、擦拭物等）。 （13）鄄城县公安局刑事侦查大队出具的视频提取说明证实，2020年1月11日，被告人王飞与被害人王某某发生性关系的视频系被告人王飞用其手机录制，办案民警于2020年1月15日将被告人王飞的手机依法扣押后，将上述视频提取并刻录成光盘。 （14）犯罪前科证明证实，被告人王飞于本案案发前无犯罪记录。 7.被告人供述和辩解 王飞供述，2020年1月14日凌晨，王某某要去济南拿衣服，因借用自己的行李箱及602室房门钥匙发生争吵，自己就将王某某推出卧室，王某某就打电话报警称自己强奸她。 原审法院认为，被告人王飞违背妇女意志，欲强行与被害人王某某发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人王飞已经着手实施犯罪，因其意志以外的原因没有得逞，系犯罪未遂，依法对其减轻处罚。根据本案犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条第一款之规定，以被告人王飞犯强奸罪，判处有期徒刑一年六个月。 宣判后，在法定期限内，检察机关不抗诉。原审被告人王飞不服，以“其没有强奸被害人，一审判决认定事实不清，证据不足”为主要理由提出上诉。其辩护人以相同理由发表辩护意见。 经二审审理查明的事实与一审相同，一审判决确认的证据本院予以采信。 本院认为，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于上诉人王飞及其辩护人所提“其没有强奸被害人，一审判决认定事实不清，证据不足”的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人王飞违背妇女意志，欲强行与被害人发生性关系，因意志以外的原因未得逞，其行为已构成强奸罪，属犯罪未遂。上诉人王飞强奸的事实，有被害人陈述、多名证人证言、勘验检查笔录、鉴定意见、视听资料、书证和被告人供述等证据予以证实，证据之间相互印证，能够形成完整的证据链条，足以证实本案事实。故此项上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人王飞上诉无理，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 张福合 审 判 员 陈卫华 审 判 员 王令己 二〇二〇年十月十五日 法官助理 蒋 飞 书 记 员 孔令伟