广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终1237号原公诉机关东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）江超文，男，1977年12月7日出生，公民身份号码：430************831，汉族，文化程度高中，原系东莞市绿叶科技有限公司负责人，户籍所在地为湖南省湘乡市*****************。因涉嫌犯赌博罪于2019年10月29日被羁押,同月30日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人李美固，男，1971年10月1日出生，公民身份号码：512************03X，汉族，文化程度高中，原系东莞市樟木头镇伟特五金厂保安，户籍所在地为重庆市奉节县***********。因涉嫌赌博罪于2019年10月31日被羁押并刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人何世满，男，1969年2月2日出生，公民身份号码：340************256，汉族，文化程度小学，原系东莞市清溪镇凯润电子厂员工，户籍所在地为安徽省怀宁县*************。因涉嫌犯赌博罪于2019年10月31日被羁押并刑事拘留，同年12月6日被逮捕。2020年9月30日被本院取保候审。东莞市第三人民法院审理东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人江超文犯开设赌场罪、原审被告人李美固、何世满犯赌博罪一案，于2020年8月6日作出（2020）粤1973刑初1618号刑事判决。原审被告人江超文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年5月开始，被告人江超文在东莞市樟木头镇樟罗社区*富豪广场富盛阁10H房，为赌博网站“川源”（网址vst520.net）担任代理并接受投注。江超文使用的赌博网站代理账号有cz8899、jz6688，密码均为asas12123。代理账号cz8899、jz6688下设八个会员账号，包括jcw888（密码asas12123）、ls666（密码asas1212）。江超文使用jcw888会员账号接受他人投注，并将ls666等会员账号提供给被告人何世满等人接受他人投注。其中jcw888会员账号近三期投注总额为16164元，cz8899代理账号近三期的投注总额为291169元。2018年5月份开始，被告人李美固通过微信收受六合彩投注，并将投注情况录入“川源”平台（会员号：AAA555，密码：AA404604），然后报给被告人江超文。至2019年10月31日，李美固约收受75780元的六合彩投注并转账给江超文，后通过结算，江超文将六合彩中码所得的92910元转给李美固，李美固再转给六合彩投注人员。2019年6月开始，被告人何世满通过微信收受六合彩投注，并将投注情况录入“川源”平台（帐号：ls666，密码：asas1212），然后报给被告人江超文。至2019年10月31日，何世满约收受107357元的六合彩投注并转给江超文，后通过结算，江超文将六合彩中码所得的43796元转给何世满，何世满再转给六合彩投注人员。上述事实，有经原审质证、认证的现场勘查笔录、现场图和现场照片，笔记本电脑、手机等物证，到案经过、搜查笔录、扣押清单、川源网站截图、微信聊天截图、行政处罚决定书等书证，微信转账记录等电子数据，黄爱龙、吴安福、刘海军、李友禄等证人的证言及辨认笔录、指认笔录，被告人江超文、李美固、何世满的供述与辩解、辨认笔录、指认笔录等证据证实。原审判决认为，被告人江超文无视国法，开设赌场，情节严重，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成开设赌场罪；被告人李美固、何世满无视国法，以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成赌博罪，依法均应予惩处。被告人李美固、何世满归案后如实供述主要犯罪事实，且签署了认罪认罚具结书，依法可以从轻处罚。根据被告人江超文、李美固、何世满的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一.被告人江超文犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币20000元。二.被告人李美固犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。三.被告人何世满犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币7000元。四.暂存于东莞市公安局樟木头分局的银粉色OPPO手机一部、银粉色VIVO手机一部、蓝色外壳华为手机一部、黑色iPhone手机一部、银色华为手机一部、三星笔记本电脑一部，予以没收，由暂扣机关直接上缴国库。上诉人江超文提出其行为不构成开设赌场罪，原审量刑过重。理由是：1.其没有介绍李美固、何世满加入赌博网站，不是他们的上家，没有收到过他们的投注转账，也没有转给他们六合彩中码所得，之间仅有积分兑换；2.其不是赌博网站的代理，没有接受他人投注，其只使用jcw888账号进行赌博，账号hx322、cz8899、jz6688内的投注积分均与其无关，应构成赌博罪；3.个人账号jcw888内的投注积分至案发时并未兑现，无社会危害性，不属于情节严重。经本院审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。针对上诉人江超文所提意见，本院综合评析如下：1.原审被告人李美固、何世满均供述上诉人江超文系二人上家，并提供账号和密码给二人投注，按投注金额约定提成，双方通过微信对账的事实，该供述有二人与江超文的微信聊天、转账记录予以佐证，足以采信；2.公安民警抓获江超文时当场查获的单据上明确载明hx322、cz8899、jz6688等多个账号及密码，且由川源网站截图可知，江超文可登陆涉案账号下设代理账号2个、会员账号8个，且hx322、cz8899、jz6688等账号处于启动、可补货状态，故上述账号接受投注金额应计入江超文犯罪数额。结合李美固、何世满的指证、单据上大量的投注信息等，足以证实江超文是赌博网站的代理，接受投注，并为赌博网站招募下级代理李美固、何世满，再由李美固、何世满接受投注，赌资数额累计达30万元以上，江超文该行为构成开设赌场罪，属情节严重，社会危害性大。原审已经根据本案的具体犯罪事实、情节及社会危害性等，在法定幅度内判处江超文有期徒刑四年及罚金人民币20000元，量刑适当，本院予以维持。本院认为，上诉人江超文无视国法，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；原审被告人李美固、何世满无视国法，以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法均应予惩处。原审被告人李美固、何世满归案后如实供述主要犯罪事实，且签署了认罪认罚具结书，依法可对二人从轻处罚。上诉人江超文所提原审量刑过重的意见经查不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  赵 骞审 判 员  李 哲审 判 员  刘 超二〇二〇年十月二十日法官助理  黄静斐书 记 员  谢嘉伟附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。