湖北省随州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂13刑终104号原公诉机关湖北省随州市曾都区人民检察院。上诉人（原审被告人）冷燕军（绰号“冰头”、“兵哥”），男，1974年8月26日出生，公民身份证码429001197408260012，汉族，高中文化，无固定职业，住湖北省随州市曾都区。因吸毒分别于2013年4月25日、同年9月14日、同年11月5日、2017年4月28日被随州市公安局曾都区分局行政拘留3日、5日、15日、15日。因本案于2017年4月29日被随州市公安局曾都区分局刑事拘留，同年6月5日由该局决定取保候审，2018年5月14日经本院决定逮捕，2019年10月11日被随州市公安局曾都区分局执行逮捕。现羁押于随州市看守所。辩护人马苗苗，湖北天赋律师事务所律师。湖北省随州市曾都区人民法院审理湖北省随州市曾都区人民检察院指控原审被告人冷燕军贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2020年8月6日作出（2018）鄂1303刑初67号之一刑事判决。原审被告人冷燕军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：一、贩卖毒品2017年4月27日晚，谢某、杨某1等人在炎帝大酒店2109房间打牌时，谢某等人要求被告人冷燕军购买毒品用以吸食。冷燕军遂电话联系胡伦付购买了300元的毒品，并将毒品送至炎帝大酒店2109房间和谢某、杨某1等人一起吸食，冷燕军从谢某、杨某1等人打牌时提取的“台子费”中收取400元现金。2017年4月28日7时许，公安机关在对炎帝大酒店进行治安检查时，发现上述人员有吸食毒品的嫌疑，遂将上述人员带至公安机关接受询问。公安机关在对冷燕军手机进行检查时，发现靳某正在向冷燕军求购毒品，遂出警将欲购买毒品的靳某抓获。上述事实，有以下经庭审核实的证据予以证实：1、物证：涉案手机三部。2、书证：（1）随州市公安局曾都区分局万店派出所受案登记表、立案决定书。证实本案案件来源。（2）被告人冷燕军详细户籍信息，冷燕军吸毒人员动态管控详细信息。证实冷燕军身份信息及其因吸食毒品被查获和行政拘留的情况。（3）随州市公安局曾都区分局万店派出所出具的到案经过说明。证实：2017年4月28日早上7时许，万店派出所民警联合曾都区公安分局禁毒大队民警对随州市炎帝大酒店进行治安检查时发现2109房间的冷燕军、谢某、杨某1有吸毒嫌疑，遂将三人带回曾都区禁毒大队办案区进行尿检，三人尿检结果均呈冰毒阳性。经调查发现，冷燕军存在贩卖毒品的嫌疑。（4）冷燕军使用的电话号码133××******、159××××****通话清单。证实涉案人员通话情况。（5）随州市公安局曾都区分局万店派出所出具的情况说明两份。证实：2017年4月28日，曾都区分局民警在炎帝大酒店进行检查时，发现2109房间的吸毒人员所用的吸毒工具“冰壶”是用矿泉水塑料瓶所制，并不是玻璃制品的“冰壶”；公安民警在案发现场冷燕军身上发现涉案黑色三星手机。（6）抓获现场视频截图三张。证实案发现场吸毒人员使用的“冰壶”是用矿泉水塑料瓶及吸管自制。3、证人证言（1）证人杨某1的证言。主要内容为：27日凌晨1点时，谢某、彭某（绰号“小胖子”）、冷燕军还有彭某的一个朋友，我们一行五人去炎帝大酒店开了一个房间，房间号是2109，开好房间后，他们三个男的就出去吃烧烤，我和谢某在房间一直打牌打到27日晚上12时许，彭某的朋友问我们：你们一直这样熬下去，都熬不住，你们吸不吸一点毒品？冷燕军打了一个电话，过了半个小时，就有一个小伙子来，我们买了一小包白色晶体状的物品，他们三个人就用宾馆的矿泉水瓶子开始制作吸食冰毒的工具（“冰壶”），制作好之后，冷燕军就从自己的身上拿了一张锡纸出来，又将锡纸撕成条状，之后将冰毒弄了一点放在锡纸上面烧，谢某大概吸了3、4口的样子，然后冷燕军自己吸了两口，就躺在床上玩手机。彭某的朋友走了，我们剩下三人开始打牌，到了凌晨3、4点时，我就一直在输并且精神也不是很好，谢某就对我说：你这么没有精神肯定会输。她就劝我要我也吸几口，小冷就在那里烧锡纸，我一共吸了两口，我吸好以后，小冷继续在床上玩手机，我们三个继续打麻将直打到今天早上6点多钟，彭某说要去送孩子就先走了，我们就继续睡觉，一直到早上7点多钟，被警方在炎帝大酒店捉住。我们吸食的是冰毒，一种白色晶体状的毒品，毒资不是200元钱就是400元钱，我们吸食毒品的钱是从我们打牌的台子费里提出来的。（2）证人谢某的证言。主要内容为：2017年4月26日凌晨，我、杨某1、冷燕军、彭某（“小胖子”）和小胖子带的一个人一起去了炎帝大酒店，一直到早上6点多我们才在酒店前台开了2109房间。27号早上8点多，我就回去了，中午12点多我回到炎帝酒店2109房间，当时房间里只剩下杨某1一个人，下午4、5点，我们两人开始打麻将。28号凌晨，又进来四个男子，我们正在吃宵夜的时候冷燕军过来了。吃好后那四个男子中的一个人就问冷燕军那里有没有东西（指毒品），我和杨某1也跟着问了一句，冷燕军说他身上没有，要问下别人，然后冷燕军就出去打电话联系了。大概过了半个小时，冷燕军就把毒品拿进我们打麻将的房间，还拿了一个吸毒用的冰壶，随后冷燕军就帮我和杨某1烧毒品吸食，我和杨某1每人吸食了几口，他自己也吸食了几口。随后我和杨某1两人继续打麻将，冷燕军就在麻将间外面看电视，一直到28号早上8时许，公安机关在房间内将我们三人查获。我吸食的白色晶体是冰毒。我们吸食毒品的钱是当时从我们几个打麻将的人手中抽出来的，抽了400元钱，当时吸毒的人有我、杨某1、冷燕军三个人。（3）证人杨某2（系冷燕军妻子）的证言。主要内容为：冷燕军有事的时候就接一些工程在外面做事，没有事的时候就在外面打牌。做工程的时候，我和他在一起，我帮忙记账；他打牌的时候我就不和他在一起，是他一个人出去打牌。我只知道他有一部黑色的手机，手机号133××××****，他的QQ号、微信号、支付宝账号我都不知道。4、被告人及同案人的供述与辩解（1）被告人冷燕军的供述与辩解，主要内容为：我2013年4月、9月、11月因吸毒被行政处罚。2017年4月27日晚上20时许，谢某让别人给我打电话，说谢某让我送400元钱的东西（指毒品）到炎帝酒店2109号房间。我就打电话给胡伦付，告诉他我要买300元的毒品送到炎帝酒店。胡伦付称他们不负责将毒品送到房间，让我自己到五眼桥上去拿。我就从自己的家中走路到五眼桥，去后等了大约一两分钟，胡伦付的小兄弟小涛过来了，我给了小涛300元钱，他就给了我一个小包，内有三颗麻果和一点冰毒。随后我就坐的士到炎帝酒店，我进房间后看到有谢某、杨某1和一个年轻男子三个人，杨某1告诉我桌子上有400元钱已经提好了。我就将桌子上的现金拿走，随后用矿泉水瓶制作了简易冰壶（用于吸食毒品），并将自己带的冰毒和麻果烧好，吸了两口就离开了。大约到晚上12时许，我又回到该房间，并再次为他们烧毒，直接离开去了VS竞技网吧通宵上网，在4月28日早上7时许，我又去到了炎帝酒店2109房间，去后在房间睡觉，不一会被公安机关查获。我没有获利，因为我还买了锡纸等吸毒工具。我为谢某等人送毒品是因为送去后我也能吸两口。（2）同案人靳某的供述与辩解。主要内容为：2017年4月28日下午，我在家里吸完毒品从家里出来了，想帮我的一个朋友买点毒一起吸食。所以，我就边走边给“兵哥（谐音）”打电话（139××******），他当时一直没有接。然后，我就给“兵哥”发了一条短信，内容是：“我靳某，（给我）拿几十个红（指麻果）。”然后他短信回复我:“哪见。”我又接着回复：“中商、多少钱一个？五十个。”他接着回复：“等哈到，面商。”我回复：“好？”他回复：“马上。”我回复：“在中商四楼电玩城。”他回复：“好，味美特门口，下来。”我回复：“就在这。”发完信息以后，我就走到味美特旁边的工商门口等着，过了一会，公安民警就把我现场抓获了。5、辨认笔录：（1）2017年4月28日，谢某辨认出冷燕军。（2）2017年4月29日，靳某辨认出冷燕军就是“兵哥”。（3）2017年4月28日，杨某1辨认出拿出毒品的人就是冷燕军。6、勘验报告：涉案人员冷燕军、靳某手机内的数据恢复报告。二、非法持有毒品2019年10月11日，随州市公安局曾都区分局万店派出所民警在随州市冷家湾巷内将被告人冷燕军抓获，现场从冷燕军的外套中查获疑似“冰毒”的晶体三袋。经现场称重，三袋晶体净重29.9克。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，上述三袋晶体中均检出“甲基苯丙胺”成分。上述事实，有以下经庭审核实的证据予以证实：1、书证：随州市曾都区人民法院逮捕决定书、（2018）鄂1303刑初67号刑事判决书，随州市公安局曾都区分局逮捕证，随州市公安局曾都区分局行政处罚决定书，鉴定意见通知书，现场称重笔录，抓获经过说明，情况说明。2、襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验意见书。3、被告人冷燕军的供述与辩解。原审法院认为，被告人冷燕军以盈利为目的贩卖毒品，且非法持有毒品，数量较大，侵犯了国家对毒品的管理制度，其行为构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人冷燕军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万五千元。决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万五千元。二、将随州市公安局曾都区分局扣押的甲基苯丙胺共计29.9克予以没收，由公安机关依法处理。上诉人冷燕军及其辩护人提出：其认罪态度好，系初犯、偶犯，主观恶性小，社会危害性小，愿意认罪认罚，愿意缴纳罚金，请求对其从轻或减轻处罚。本院经审理查明的事实和证据与原审判决认定的事实和证据一致。原判所列证据均经一审庭审举证质证，二审审核，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人冷燕军违反国家对毒品的管理制度，以盈利为目的贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪；非法持有甲基苯丙胺29.9克的行为构成非法持有毒品罪。原审结合上诉人冷燕军具体犯罪事实及其对非法持有毒品罪当庭认罪等情节，已对其予以从轻处理，原审判决对其量刑适当。上诉人冷燕军及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 文审判员 陈赤锋审判员 彭建伟二〇二〇年十月二十日书记员 王 昆