安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0705民初1730号 原告：许道红，男，汉族，1965年10月10日出生，住安徽省铜陵市。 委托代理人：王辉,安徽景旺律师事务所律师。 被告：周宾，男，汉族，1981年6月26日出生，住安徽省铜陵市铜官区。 被告：安徽铜山建设有限责任公司，住所地安徽省铜陵市宝山路****，统一社会信用代码9134070015120000X7。 法定代表人：吕国新，董事长。 委托代理人：黄世亮，安徽众佳律师事务所律师。 被告：安徽城乡置业集团有限责任公司，，住所地安徽省铜陵市郊区淮河大道南段**统一社会信用代码91340700151107999M。 法定代表人：刘少敏，执行董事。 委托代理人：陈虎，男，汉族，1986年5月18日出生，住安徽省枞阳县，系该公司办公室主任。 原告许道红诉被告周宾、安徽铜山建设有限责任公司、安徽城乡置业集团有限责任公司劳务合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许道红、委托代理人王辉，被告安徽铜山建设有限责任公司委托代理人黄世亮、被告安徽城乡置业集团有限责任公司委托代理人陈虎到庭参加诉讼，被告周宾经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许道红向本院提出诉讼请求：1、判令被告周宾、铜山公司立即支付拖欠的工程款人民币2301205.56元及1329600违约金(详见违约金清单)，并以2301205.56元为本金，自2020年4月1日起按照月息2分计算违约金至实际支付之日止；2、判令被告安徽城乡置业集团有限责任公司与被告周宾、安徽铜山建设有限责任公司承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告周宾系被告铜山公司的项目经理。2018年4月18日，原告与被告周宾签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，与被告铜山公司第六项目部签订《脚手架工程承包协议>>一份，两份合同中均约定原告为两被告承建的铜陵市金色年华建筑工程中1至4号楼及各楼地下室提供脚手架架子工项目施工，结算方式为：按照图纸标注建筑面积1号和2号楼每平方米50元,3号和4号楼每平方米48元，地下室，地下室部分每平方米15元9个月，超期按照原告方提供的日产生费用进行补偿每平方米三元计算。付款方式为：六层顶完工付完成量的20%，封顶付至总价50%，落架付至60%，工程竣工付至70%，结算后付95%，余款一年内付清。如有资金拖欠，承担2%(月息)滞纳金。合同签订后，原告如约组织人员进行施工，该工程于2018年5月12日开工,2019年12月31日竣工。被告不仅未能按照合同约定支付工程款，也不与原告结算。时至今日被告仅支付107万元，剩余款项迟迟未能支付据原告了解，该工程的发包方为被告城乡置业公司，该公司仍然欠付被告铜山公司工程款。依照最高人民法院规定，城乡置业公司应当在欠付工程款范围内与被告铜山公司承担连带责任。现原告为维护自身合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条诉至法院，请求公正判决。 被告周宾未作答辩。 被告安徽铜山建设有限责任公司辩称：1、被告铜山公司主体不适格，非签约主体，也未授权被告周宾签约与结算。另本案被告周宾非案涉工程被告铜山公司的项目经理，其行为不能认定为职务行为。2、本案原告主体不适格，两份协议的合同当事人为架子工班组，依据合同内容可以看出，原告仅具有每月出具工资明细表的权利，被告周宾也具有发放农民工工资的权利。3、本案案由错误，依据原告提交的劳务合同的内容可以看出，其仅仅提供架子工劳务，非包工包料的工程分包，故应严格按照合同相对性原则起诉适格的被告，不能突破该原则起诉被告铜山公司与城乡公司。4、本案并不具备诉讼条件，原告所提交的结算清单仅为单方制作，且其提交的与被告周宾签订的合同中明确约定为包干价，且不再进行调整。故其关于计时工与杂事计算的109545.15元与超时计算的2301205.06元于法于合同无依据，且依据13.1的规定，即使存在工程以外的用工，也必须注明作业时间、工作量、作业部位并及时核定人工工日，有现场项目经理和施工员及技术员共同签字认可。原告并未提交该证据。5、原告主张利息损失无依据，其提交的承包协议中关于违约责任的条款存在涂改痕迹，不能作为主张违约金的主张依据。且无法证明被告周宾违约。6、本案因系劳务合同纠纷，与城乡置业公司无关。 被告安徽城乡置业集团有限责任公司辩称：1、根据合同的相对性原则，我方与安徽铜山公司属于合同的相对方，原告与城乡公司无法律合同关系，因此，原告起诉我方的诉讼主体错误；2、我方作为发包人，应在欠付工程款范围内，承担给付责任，我方与铜山公司的付款已超过合同约定的付款比例，因此，原告起诉我方支付款项，没有法律和合同依据。 本院经审理认定事实如下：2018年5月8日，铜陵市城乡置业集团有限责任公司（发包人、甲方）与被告安徽铜山建设有限责任公司（承包人、乙方）之间签订了《建没工程施工合同》，该合同约定：一、工程概况：1、工程名称：金色年华（A-2地块）1#-5#楼、S1#商业、S2#商业及地下室工程；2、项目地点：铜陵市急救中心西侧，木鱼山大道东侧，鹊江路南侧。……6、工程承包范围：土建包括建筑、结构施工图纸范围；安装包括水、电施工图范围以及涉及通风、消防、人防等专业的预埋管（件）制作和安装等包含在本合同施工范围内。详见招标文件。本工程承包方式为包工包料，部分材料甲供。三、合同工期：1、开工日期：2018年5月10日；2、竣工日期：2019年11月10日。三、质量标准：合格。四、合同价款（暂定）：1、人民帀35066937元，其中安企全文明施工措施费981874元。……工程支付：按节点付款，1/3总楼层结构结束付合同价款的15%,2/3层结构结束付至合同价款的30%，主体封顶付至合同价款的45%，墙体结束付至合同价款的55%，内外粉刷及地坪结束付至合同价款的65%，工程竣工验收合格付至合同价款的75%，工程竣工备案后付至合同价款的80%，决算审计后付至决算造价的97%，剩余3%作为质保金，到期后无息退还。支付工程款时，工程款代销房款及甲供材同步扣除。承包人每次拿工程款(包括货币资金、工程款抵房)时，必须开具工程发票(增值税专用发票)。……等。2018年4月18日，被告安徽铜山建设有限责任公司第六项目部（甲方）与原告许道红（乙方）之间签订了《脚手架工程承包协议》，该协议约定：1、工程名称：金色年字1#楼、楼3楼、4楼及各楼地下室。2、工程地址：木鱼山大道以西、鹊江路以南、廉政教育支路以北。3、工作内容：乙方按甲方提供的图纸，按规范进行施工，本工程设计外工作内容部分，均有乙方进行施工(含外架的所有材料)，并负责与架子相关及它安全工作(包含防护措施所需架)。4、结算方式，按图纸标注建筑面积1#、2#楼单价为50元/㎡,3#、4#楼单为48元/㎡，地下室，地下室部分单价为15元/㎡税金)。5、工期9个月，超期甲方按照乙方提供的日产生费用进行补偿每平米三元计算。……另注：木工大面积现浇面用钢管架设有偿使用（每平米三元计算）。6、付款方式：六层顶完工付完成量的20%，封顶付至总价50%，落架付至60%，工程竣工付至70%，结算后付95%，余款壹年内付清，如甲方资金，拖欠承担2%滞纳金（月息）。同天，被告周宾（甲方）与原告许道红（乙方）之间签订了《建设工程施工劳务分包合同》，该合同约定：一、工程名称：金色年华1#、2#、3#、4#楼及地下室。二、工程地址：木鱼山大道以西，鹊江路以南，廉政教育支路以北。三、承包范围及工程数量：架子工项目。四、承包内容：各单位工程内所有施工劳务作业内容(以提供的全部施工图和变更为准)以及所有措施项目劳务作业内容。自进场准备、开工直至通过业主竣工验收合格。五、承包价格：按设计图纸标注的建筑面积计:1#、2#楼按建筑面积50元/平方米，3#、4#楼按建筑面积48元/平方米，所有地下室单价按建筑面积15元/平方米。以上单价包括如下费用：1、包含但不限于人员工资，各种福利费、培训费、冬雨季施工费、成品保护费、二次搬运费、风险费、赶工费、工具使用费、夜间施工费、完工清理费、配合项目部管理费、安全生产费用、配合其他工种费用。悬挑槽钢均从四层开始悬挑，其余的按规范进行设置。乙方承诺不会就上述各项费用向甲方提出补偿要求。2、施工现场内的标化工地文明施工的费用，施工区域内的架子工卫生(楼层清理、场地清理、施工道路清理)垃圾运至场内指定地点的费用。3、工程验收清理及临时脚手架搭设的费用。4、乙方的安全防护用品的费用。5、甲方或业主通知停电、停水期间的窝工费用(三天内)。6、施工中所使用的所有低耗品及施工辅料包含在单价中，包括但不限于以下内容：钢管、扣件、劳动车、竹笆、安全网、安全带、卸料平台、油漆、警示带、槽钢、挑网等一切架子工工程所需用的全部低值易耗品与辅材。7、甲方仅向乙方提供垂直运输机械(塔吊、施工电梯)、镝灯、带线拖电箱。碘钨灯的保管和维修的人工费由乙方承担。此外的所有机具由乙方自备，包括以下设备：电焊机、冲击钴、切割机、切割片、砂轮机、砂轮片、、手提行灯、劳动车。乙方自行采用的所有材料，施工工具，机械设备的质量，数量必须符合现场施工能力的要求及满足甲方的管理要求。…… 14.2、本工程付款方式为：各栋楼均在主体封顶时付完成量的人工费50%、落架并全部清理出施工现场后支付完成量的70%、结算后支付至总工程款的百分之九十五，余款在工程竣工交付使用一年后，如无质量或遗留钢管预埋件问题将在30天内支付百分之九十八，百分之二作为工程履约金，竣工交付之日三年后30天内付清。……15、施工验收：乙方应确保所完成施工的质量，应符合本合同约定的质量标准。乙方施工完毕，应向甲方提交完工报告，通知甲方对其验收；甲方应当在收到报告后2天内对乙方施工成果进行分项验收。施工成果不合格时，乙方应负责无偿返工不延长工期，并承担由此导致的甲方的相关损失。上述合同生效后，原告许道红依照合同的约定履行了自己的合同义务。2020年7月3日，原告许道红向铜陵市铜官区人民法院申请要求对金色年华1#、2#、3#、4#楼及地下室工程施工脚手架专业工程造价鉴定，经委托安徽同升工程管理咨询有限责任公司鉴定：2071085.68元。被告安徽铜山建设有限责任公司、周宾除己向原告许道红支付工程款117万元外，尚欠原告许道红工程款人民币859663.96元［不含工程履约保证金41421.71元（2071085.68元*2%）］未付。 另查明：2019年10月21日，铜陵市城乡置业集团有限责任公司变更为：安徽城乡置业集团有限责任公司。原铜陵市城乡置业集团有限责任公司己向被告安徽铜山建设有限责任公司支付工程款26896928.5元。 以上事实有尚欠提交的企业登记信息、《建没工程施工合同》、工程施工标志牌、《脚手架工程承包协议》、《建设工程施工劳务分包合同》己付款记、转账凭证、安徽同升工程管理咨询有限责任公司鉴定报告及开庭笔录在卷证实，本院予确认。 本院认为，依法成立的合同受法律保护。被告安徽城乡置业集团有限责任公司与被告安徽铜山建设有限责任公司之间签订的《建没工程施工合同》，是当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护。本案争议的焦点：1、原告许道红与被告安徽铜山建设有限责任公司及周宾之间的法律关系，是建设工程施工合同法律关系，还是劳务合同法律关系。从原告许道红与被告安徽铜山建设有限责任公司之间签订的《脚手架工程承包协议》及原告许道红与被告周宾之间签订的《建设工程施工劳务分包合同》的内容及实际履行反映：原告许道红与被告安徽铜山建设有限责任公司及周宾之间的法律关系是劳务合同法律关系。2、原告许道红与被告安徽铜山建设有限责任公司之间签订的《脚手架工程承包协议》及原告许道红与被告周宾之间签订的《建设工程施工劳务分包合同》是否有效。从本案举证的证据，不能证明：原告许道红具有从事搭建脚手架施工工程资质。原告许道红与被告安徽铜山建设有限责任公司及周宾之间签订的《脚手架工程承包协议》、《建设工程施工劳务分包合同》属于无效合同。3、被告安徽铜山建设有限责任公司是否承担民事责任。本案中虽然原告许道红在签订《脚手架工程承包协议》时加盖的的是被告安徽铜山建设有限责任公司第六项目部资料专用章，但安徽铜山建设有限责任公司第六项目部属于被告安徽铜山建设有限责任公司设立的临时机构，该资料专用章尽管不能对外，原告许道红有理由相信，是被告安徽铜山建设有限责任公司的民事行为。故，被告安徽铜山建设有限责任公司应被告周宾共同承担民事责任。4、被告安徽城乡置业集团有限责任公司是否承担民事责任。从被告安徽城乡置业集团有限责任公司举证的证据反映：（1）、原告许道红与被告安徽城乡置业集团有限责任公司不是合同的相对方且二者不属同一个法律关系。（2）、被告安徽城乡置业集团有限责任公司与被告安徽铜山建设有限责任公司之间就金色年华（A-2地块）1#-5#楼、S1#商业、S2#商业及地下室工程是否己进行决算无证据证明。被告安徽城乡置业集团有限责任公司己按合同约定，支付了工程款。故，被告安徽城乡置业集团有限责任公司不承担民事责任。5、工程履约保证金41421.71元是否到期。根据原告许道红与被告周宾之间签订的《建设工程施工劳务分包合同》中的约定，该工程履约保证金尚未到期，待到期后另行主张权利。原告许道红依照合同的约定履行了自己的义务，被告安徽铜山建设有限责任公司及周宾应按合同约定履行自己的付款义务。被告安徽铜山建设有限责任公司及周宾应承担给付尚欠原告许道红工程款及利息损失的民事责任。原告要求被告安徽铜山建设有限责任公司及周宾应承担给付尚欠原告许道红工程款及利息损失的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对于主张违约金的诉讼请求，不符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第一百零九条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽铜山建设有限责任公司及周宾于本判决生效后十日内偿还原告许道红工程款人民帀859663.96元、利息损失（以工程款人民帀859663.96元为基数，从2020年4月14日起至尚欠工程款付清时止按月息2分的标准计算）。 二、驳回原告许道红其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费35846元、鉴定费30000元由被告安徽铜山建设有限责任公司及周宾承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审 判 长  王 宁 审 判 员  张 能 人民陪审员  程志霞 二〇二〇年十月二十七日 书 记 员  何亚玲 附：本判决所适用法律条文 《中华人民共和国合同法》第八条第二款依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。