广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤09民终953号上诉人（原审原告）：朱晓婷，女，1982年10月30日出生，汉族，住广东省茂名市电白区**********************。公民身份号码440************440。被上诉人（原审被告）：化州市南粤建材市场有限公司，住所地：广东省化州市东山街道桔城中路**鸿福家园负**车库01。统一社会信用代码914**********541X3。法定代表人：陈豪，董事长。委托诉讼代理人：陈亚沛，男，住广东省化州市***********。由化州市东山街儒教位村民委员会推荐。上诉人朱晓婷因与被上诉人化州市南粤建材市场有限公司（以下简称化州南粤建材公司）劳动争议一案，不服广东省化州市人民法院（2018）粤0982民初3587号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，因合议庭认为不需要开庭故本案不开庭进行了审理。本案二审期间已经依照规定扣除了相应的审理期限。本案现已审理终结。朱晓婷上诉请求：一、判令化州南粤建材公司支付不签劳动合同的工资38992.1元给朱晓婷；二、判令化州南粤建材公司支付无过失性辞退工资8000元给朱晓婷；三、判令化州南粤建材公司支付违法解除劳动合同赔偿金8000元给朱晓婷；四、判令化州南粤建材公司支付拖欠2018年9月工资13717.1元给朱晓婷；五、判令化州南粤建材公司支付未及时足额支付劳动报酬的加付赔偿金13717.1元给朱晓婷；六、判令化州南粤建材公司支付无法享受的失业保险待遇846元给朱晓婷；七、判令化州南粤建材公司支付无法享受的医疗保险待遇49685.1元给朱晓婷；八、判令化州南粤建材公司支付无法享受的养老保险待遇4434.88元给朱晓婷；九、诉讼费用由化州南粤建材公司负担。上述化州南粤建材公司应支付给朱晓婷的金额合计137392.28元。事实和理由：一、一审判决程序违法，认定事实错误。（一）一审判决认为朱晓婷没有撤回《离职信》即免除了化州南粤建材公司签订劳动合同的责任，不符合《中华人民共和国劳动法》第十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中共中央国务院关于构建和谐劳动关系的意见》（中发〔2015〕10号）（八）所规定的应签订书面劳动合同包括即使用工超过一个月不满一年的都应补订书面劳动合同的要求，《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》（粤高法发〔2018〕2号）第八条更明确规定劳动合同至少是双方签订包含工资、岗位、工作时间、劳动期限等内容的书面协议。化州南粤建材公司在其公司与朱晓婷存在劳动关系期间未与朱晓婷签订书面劳动合同，亦未签订可视为劳动合同的书面协议，因此，化州南粤建材公司应支付与朱晓婷不签订劳动合同的两倍工资给朱晓婷。（二）化州南粤建材公司未合理解释朱晓婷的试用期。朱晓婷的《离职信》及朱晓婷与化州南粤建材公司的财务总监王宁的微信聊天记录均载明朱晓婷因工作配合及化州南粤建材公司承诺的待遇（社保、住宿）问题于2018年6月27日心生离意，要求化州南粤建材公司在3个工作日内（即2018年7月4日前）结算工资并离职，且上述微信聊天记录及庭审笔录可证实朱晓婷于2018年6月28日把自己的去留交给化州南粤建材公司决定及等待化州南粤建材公司的通知上班。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，如果化州南粤建材公司认可上述《离职信》，双方应在2018年6月30日解除劳动关系。但事实上，朱晓婷于2018年6月29日接到化州南粤建材公司的通知于2018年6月30日早上8点上班、7月1日为化州南粤建材公司财务部拟定通知、7月3日以化州南粤建材公司财务主管的身份出席晚宴、7月5日参加化州南粤建材公司财务部会议被明确岗位职责、7月13日应化州南粤建材公司要求外出办事；上述事实证实双方已达成作废朱晓婷提交的《离职信》的共识。朱晓婷以电子文档的方式发出《离职信》，《离职信》作废后朱晓婷无法操作撤回《离职信》且化州南粤建材公司也无法操作退回《离职信》。我国现行法律法规无关于劳动者辞职后又撤销辞职如何处理的规定，也无劳动者曾提出过辞职用人单位就可以不签劳动合同继续用工的规定。（三）本案纠纷于2018年12月3日立案，化州南粤建材公司于2018年12月22日提交答辩状，一审法院却在2019年1月2日开庭的当天才送达化州南粤建材公司的答辩状给朱晓婷，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条的规定，侵犯了朱晓婷的合法权益。（四）朱晓婷于2019年1月2日向一审法院提交《先予执行申请书》申请先予执行仲裁款项22000元，但一审法院却以先予执行麻烦、本案适用简易程序审理会尽快判决为由不先予执行，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零六条第二项的规定，而实际上一审判决书的落款时间是2019年3月2日且一审法院直至2019年4月4日才寄出一审判决书给朱晓婷。鉴于化州南粤建材公司事实上拖欠朱晓婷2018年9月工资的时间已超过半年，恳请二审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定判令化州南粤建材公司支付未及时足额支付劳动报酬的加付赔偿金13717.1元给朱晓婷。（五）朱晓婷在化州南粤建材公司任职期间，朱晓婷所在的化州南粤建材公司财务部一共有两人离开，其中一人叫王金娣，王金娣于2018年7月17日下午接到财务总监口头通知，于2018年7月18日签署工资结算表后被踢出化州南粤建材公司财务群而结束与化州南粤建材公司的劳动关系；另一人叫黄汉谋，黄汉谋于休假前的2018年7月24日填写好离职申请书后递交给化州南粤建材公司财务总监王宁，王宁于2018年7月26日告知朱晓婷己批准黄汉谋的离职申请并要求朱晓婷草拟通知要求黄汉谋于2018年7月30日回来办理交接手续，2018年7月31日，朱晓婷请假外出时收到黄汉谋发的退群通知，回来后见到黄汉谋的工作交接表及工资结算单，从而知道黄汉谋已于2018年7月31日离职。作为与上述两员工同一部门的朱晓婷从未提交任何关于自己要离职或辞职的书面材料给化州南粤建材公司领导审批，而化州南粤建材公司财务总监却于2018年9月29在会议上通知朱晓婷不用上班、于2018年9月30日在微信群内要求朱晓婷做工作及物品交接、于2018年9月30日出具朱晓婷的工资结算单、于2018年10月1日将朱晓婷踢出财务群、于2018年10月2日将朱晓婷踢出公司群；在此情况下，一审法院竟认为是双方合意解除劳动关系。作为财务主管的朱晓婷是管理层人员，有职责义务向化州南粤建材公司提交工作意见及建议，但朱晓婷的职责行为却被一审法院曲解为朱晓婷“一直存在离意”，更故意忽略财务总监王宁、总经理梁健耘等人对朱晓婷工作的认可。朱晓婷在申请劳动仲裁时明确表示愿意与化州南粤建材公司签订劳动合同后继续劳动关系但却遭到化州南粤建材公司拒绝致朱晓婷起诉，而诉讼期间化州南粤建材公司从未主张朱晓婷违反公司管理制度。二、一审判决适用法律法规或规范性文件错误。（一）朱晓婷于2018年2月至2018年8月享受茂名社保失业待遇的同时享受基本医疗保险待遇。因2018年9月和10月没有依法参保，朱晓婷于2018年11月发生意外时无法享受基本医疗保险待遇。又因朱晓婷于2018年11月发生意外致无法补办上述期间的社保。因此，应适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定判令化州南粤建材公司支付朱晓婷无法享受的医疗保险待遇49685.1元给朱晓婷，不应以《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第一条的规定作为处理依据。（二）茂名市社会保险基金管理局《2018年度社会保险信息披露通告》中提到的“全市企业退休人员月人均基本养老金2217.44元”。朱晓婷提出的为期2个月的养老保险待遇损失4434.88元及医疗保险待遇损失49685.1元（具体清单票据己在一审开庭时提交）应予以支持。（三）根据《茂名市人力资源和社会保障局茂名市财政局茂名市地方税务局关于公布2018社保年度社保费缴费工资上限和下限的通知》（茂人社函[2018]251号）及《茂名市社会保险基金管理局2018年度社会保险信息披露通告》的规定，“茂名市企业职工月最低工资标准为1410元”“失业保险金标准为1269元／人”。一审判决认定1210元／月及按最低工资标准的百分之八十按月计算化州南粤建材公司应支付给朱晓婷的失业保险金损失322.67元错误。依照《广东省失业保险条例》第十七条的规定及朱晓婷失业保险待遇核定及享受情况，朱晓婷无法享受的失业保险待遇应为846元（1269元／月×4个月÷6个月）。化州南粤建材公司辩称：一审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，判决公正。朱晓婷的上诉请求无理。请求二审法院驳回朱晓婷的上诉请求，维持一审判决。一、朱晓婷一审期间提交的《南粤建材市场有限公司求职人员登记表》记载，朱晓婷签名确认其入职化州南粤建材公司同意出差、同意加班、同意食宿、期望薪金8000元，《南粤建材市场有限公司求职人员面试记录表》记载化州南粤建材公司陈连影在办公室初评意见栏目签名确认合格、化州南粤建材公司人事主管王宁在用人部门复评栏目签名核准月薪8000元。因此，化州南粤建材公司与朱晓婷己签订了包含工资、工作时间、工作岗位、食宿等内容的书面协议，并且该协议由朱晓婷持有。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》（粤高法发〔2018〕2号）第八条的规定，上述《南粤建材市场有限公司求职人员登记表》《南粤建材市场有限公司求职人员面试记录表》已具备劳动合同本质特征，应认定双方已订立书面劳动合同。因朱晓婷己于2018年6月27日通过微信通知化州南粤建材公司解除劳动合同故双方已无必要再签订名称为劳动合同的书面协议且不应归责于化州南粤建材公司。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，双方己于2018年7月27日解除劳动合同关系。根据《广东省高级人民法院广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》（粤高法发〔2008〕13号）第二十一条第二款的规定，朱晓婷请求判令化州南粤建材公司支付不与其签劳动合同的工资38992.1元给其无理。二、朱晓婷提交的《上诉人提供的证据目录》中编号3的聊天记录记载，王总（《南粤建材市场有限公司求职人员面试记录表》中的王宁）问朱晓婷“你想什么时候走”，朱晓婷答“如果没什么特殊的话，随时可以”。结合朱晓婷提交的《离职信》，可证实化州南粤建材公司并无辞退朱晓婷的行为，朱晓婷属自行离职。朱晓婷上诉请求判令化州南粤建材公司支付无过失性辞退工资8000元给其无理。三、朱晓婷单方依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定解除了其与化州南粤建材公司之间的劳动合同，不存在化州南粤建材公司违法解除与其劳动关系的情形。其上诉请求判令化州南粤建材公司支付违法解除劳动合同赔偿金8000元给其无理。四、化州南粤建材公司已在一审期间承认欠朱晓婷2018年9月工资13717.1元，一审判决亦已判令化州南粤建材公司支付尚欠工资13717.1元给朱晓婷，现朱晓婷仍就此上诉，浪费审判资源。五、朱晓婷随时可到化州南粤建材公司签名领取化州南粤建材公司欠发给其的工资。化州南粤建材公司未支付最后一个月的工资给朱晓婷的原因是其不到化州南粤建材公司签名领取所致，不能因此归责于化州南粤建材公司。朱晓婷上诉请求判令化州南粤建材公司支付未及时足额支付劳动报酬的加付赔偿金13717.1元给其无理。六、一审判决已判令化州南粤建材公司支付朱晓婷无法享受的失业保险待遇322.67元。一审判决所依据的最低工资标准1210元／月与现行的最低工资标准1410元／月有异的原因是一审辩论结束前一审法院未收到《关于公布2018社保年度社保费缴费工资上限和下限的通知》（茂人社函[2018]251号）。一审判决适用辩论结束前的上年度最低工资标准1210元／月判令化州南粤建材公司支付给朱晓婷无法享受的失业保险待遇322.67元给朱晓婷合理。朱晓婷上诉请求判令化州南粤建材公司支付其无法享受的失业保险待遇846元给其无理。七、朱晓婷支出的医疗费与化州南粤建材公司不存在因果关系，其上诉请求判令化州南粤建材公司支付其无法享受的医疗保险待遇49685.1元给其无理。八、朱晓婷未达到法定退休年龄故其现无法享受养老保险待遇；若属其欠缴年限保费则其可继续缴交；其无法享受的养老保险待遇不属本案处理范畴。朱晓婷上诉请求判令化州南粤建材公司支付其无法享受的养老保险待遇4434.88元给其无理。朱晓婷向一审法院起诉请求：一、支付拖欠的2018年9月工资13717.1元；二、支付不签劳动合同的工资38992.1元；三、支付2018年6月至9月的养老保险中由单位承担部分的4480元；四、支付无过失性辞退工资8000元；五、支付违法解除劳动合同赔偿金8000元；六、支付无法享受的医疗保险待遇46000元；七、支付无法享受的失业保险待遇846元；八、诉讼费用由化州南粤建材公司负担。上述化州南粤建材公司应支付给朱晓婷的金额合计120035.2元。一审法院认定事实：朱晓婷于2018年5月21日正式入职化州南粤建材公司任该公司财务主管至2018年9月30日离开该公司。双方认可朱晓婷每月工资8000元、每月15号通过银行转账由该公司出纳个人账户划入朱晓婷银行卡的事实。朱晓婷在职期间，双方没有签订书面劳动合同，化州南粤建材公司也未为朱晓婷参保社会保险。朱晓婷认为化州南粤建材公司应承担五险一金的费用。2018年6月27日，朱晓婷向化州南粤建材公司提交书面《离职信》申请离职但未得到该公司的明确指示且继续就职于该公司，朱晓婷提出的《离职信》亦一直未撤回。朱晓婷于2018年9月30日离开化州南粤建材公司。朱晓婷认为化州南粤建材公司无故将其移出公司微信群并通知其完成所有工作的移交是公司解雇其；化州南粤建材公司认为朱晓婷在工作期间无组织无纪律、在试用期不符合录用条件，其公司可以解除与朱晓婷的劳动关系。朱晓婷认为化州南粤建材公司尚未支付其2018年9月应发工资13717.1元；化州南粤建材公司认为只是尚欠朱晓婷入职以来的工资8000元。朱晓婷申请化州市劳动人事争议调解仲裁院仲裁，该仲裁院于2018年11月13日作出化劳人仲案非终字[2018]第20号仲裁裁决，朱晓婷不服而起诉。一审法院认为：朱晓婷入职化州南粤建材公司，双方虽未签订书面劳动合同，但已构成事实劳动关系，双方发生的全部劳动争议，应依法进行确认，以维护双方的合法权益。一、关于朱晓婷请求化州南粤建材公司支付2018年9月工资13717.1元。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，工资支付的主要举证责任应由用人单位承担，在双方均无证据证明自己主张的情况下，化州南粤建材公司应承担举证不利的后果；朱晓婷请求化州南粤建材公司支付2018年9月工资13717.1元的金额予以支持。二、关于朱晓婷请求化州南粤建材公司支付不签劳动合同工资38992.1元。朱晓婷于2018年5月21日入职化州南粤建材公司，于2018年6月27日提出书面辞职，实际工作到2018年9月30日离开该公司。朱晓婷未提供证据证明其事后已撤回《离职信》，实际上已免除了化州南粤建材公司签订劳动合同的责任。朱晓婷的该项请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，不予支持。三、关于朱晓婷请求化州南粤建材公司支付2018年6月至9月养老保险由单位承担部分的4480元。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第一条第二款的规定，朱晓婷的该项请求不予支持。四、关于朱晓婷请求化州南粤建材公司支付无过失性辞退工资8000元、违法解除劳动合同赔偿金8000元。化州南粤建材公司认为朱晓婷工作无纪律无组织、违反了该公司的管理制度，结合朱晓婷提交的申请书、微信聊天记录、《离职信》的内容等综合分析，朱晓婷入职化州南粤建材公司以后，对该公司的工作理念、管理方法等均存在不满，朱晓婷与主管领导、同事间也一直存在意见分歧，一直存在离意，朱晓婷于2018年9月30日离开公司属自动离职，朱晓婷的离职是双方的合意，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条过失性辞退情形和第四十条无过失性辞退情形的规定，朱晓婷的上述请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，不予支持。五、关于朱晓婷请求化州南粤建材公司支付医疗保险待遇46000元。朱晓婷受伤的时间是2018年11月，不是在入职化州南粤建材公司时受伤，化州南粤建材公司无需承担该笔费用。朱晓婷的该项请求，不予支持。六、关于朱晓婷请求化州南粤建材公司支付失业保险待遇846元。化州南粤建材公司未为朱晓婷按时足额缴纳失业保险费致朱晓婷不能完全享受失业保险待遇，依照《广东省失业保险条例》第十七条、第十九条及根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第十条并结合本市企业职工最低工资标准为1210元/月的规定，朱晓婷失业保险金的损失为322.67元(1210元/月×1个月×80%÷3)。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、限化州南粤建材公司于本判决生效之日起七日内支付拖欠工资13717.1元、失业保险金损失322.67元共14039.77元给朱晓婷；二、驳回朱晓婷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由化州南粤建材公司负担。本院查明：一审法院认定事实属实，本院予以确认。化州市劳动人事争议调解仲裁院化劳人仲案非终字[2018]第20号仲裁裁决的结果为：一、化州南粤建材公司于本裁决生效之日起十日内支付尚未支付的应发工资13717.1元给朱晓婷；二、化州南粤建材公司于本裁决生效之日起十日内支付一个月的双倍工资差额8000元给朱晓婷；三、化州南粤建材公司于本裁决生效之日起十日内支付失业保险待遇损失一次性赔偿金额322.67元给朱晓婷；四、驳回朱晓婷其他的仲裁请求。一审期间，化州南粤建材公司提交的微信记录记载，朱晓婷在微信上提交《离职信》给化州南粤建材公司；朱晓婷的《离职信》中主要记载朱晓婷离职的原因是其不适合化州南粤建材公司。二审中，朱晓婷提交《先予执行申请书》，申请先予执行化州市劳动人事争议调解仲裁院化劳人仲案非终字[2018]第20号仲裁裁决裁令化州南粤建材公司支付给其的22039.7元（尚未支付的应发工资13717.1元+一个月的双培工资差额8000元+失业保险待遇损失322.67元）中的22000元。二审中，朱晓婷提交四组新材料。第一组，化州南粤建材公司在劳动仲裁时作为证据提交的微信聊天记录。主要记载化州南粤建材公司的负责同志问朱晓婷“你想什么时候走”，朱晓婷答“如果没什么特殊的话，随时可以”。化州南粤建材公司负责同志问“你就不能留下来帮我吗”，朱晓婷答“你没想过留我呀，我都找不到留下的理由”，化州南粤建材公司的负责同志称“谁说不留呢”，朱晓婷称“我的底线和要求都讲了，去留公司决定。等通知上班，没通知就是批了。也许您会认为我在逼你，千万不要这么想，你也知道我缺钱，我是想速战速决”。朱晓婷据上述微信聊天记录主张其工作的去留由化州南粤建材公司决定并等公司通知上班。第二组，微信聊天记录。主要记载化州南粤建材公司的负责同志于2018年6月27日称“我可以不批你离职”，“你等我通知，做好你本份事先”；2018年7月3日的《7月3日海利晚宴名单》记载财务部会计主管朱晓婷；2018年9月3日的《南粤财务人员通讯录》记载朱晓婷负责内审；2018年9月9日的《教师节派发礼品人员安排表》记载财务朱晓婷。另记载到化州南粤建材公司负责同志于2018年7月21日对另一员工称“你手头上工作交接下，你看谁跟进”，另一同志称交给朱主管。朱晓婷据上述微信聊天记录主张：1.其于2018年6月29日接到化州南粤建材公司通知于2018年6月30日回化州南粤建材公司上班等，由此证实双方劳动关系延续；2.其工作多次得到公司领导认可，但于2018年9月30日却无过错突然遭到辞退；3.财务部另两人是因被辞退而解除劳动关系。第三组，2018年6月26日的《茂名市人力资源和社会保障局茂名市财政局茂名市地方税务局关于公布2018社保年度社保费缴费工资上限和下限的通知》（茂人社函[2018]251号）。主要记载根据《广东省人民政府关于调整我省企业职工最低工资标准的通知》（粤府函[2018]187号）规定，从2018年7月1日起，对我省企业职工最低工资标准和非全日制职工小时最低工资标准进行调整，茂名市企业职工月最低工资标准为1410元，2017年全市在岗职工月平均工资为5120元。朱晓婷据此主张一审判决计算化州南粤建材公司应支付给其的失业保险待遇的金额错误。第四组，朱晓婷的《就业创业证》内页。主要记载“失业保险待遇核定及享受情况”为：核定期限自2018年2月起至2018年8月止；核定领取期限7个月，上次核定剩余0个月，本次核定7个月；2018年2月7日、2018年3月2日、2018年4月2日、2018年5月8日均领取968元，2018年6月1日领取1089元，2018年7月10日、2018年8月3日均领取1269元；已领完，次月可到地税续交社保。“失业登记情况”：“失业/退出失业日期”为2018年1月26，“登记失业”为2018年2月1日，“失业登记注销失业登记原因”“劳动者按劳动合同法38条解除”。“其它记载事项”为“累计失业缴费月数：2011.11-2017.10（伍年零壹拾壹个月）”“2018.2.1”。朱晓婷据此主张佐证其社保待遇的损失。化州南粤建材公司质证称：对第一组新材料的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议；材料中“你想什么时候走”是化州南粤建材公司的财务总监王宁所说的话，意思是问朱晓婷想什么时候离职；而下一句朱晓婷称“如果没什么特殊的话，随时可以”则直接证实了是朱晓婷要求离职，不是化州南粤建材公司辞退朱晓婷；材料中朱晓婷所称“你没想过留我呀，我都找不到留下的理由”证实朱晓婷不想在化州南粤建材公司任职；朱晓婷所称“我的底线和要求都讲了，去留公司决定。等通知上班，没通知就是批了。也许您会认为我在逼你，千万不要这么想，你也知道我缺钱，我是想速战速决”证实朱晓婷提出离职，化州南粤建材公司没有强行辞退朱晓婷。对第二组新材料的真实性、合法性无异议，但该组新材料与本案无关联，无需逐一展开质证，不同意该组新材料为新证据。第三组新材料无原件核实，真实性、合法性由法院核实，一审法院因为没有收到这份新材料致一审判决采用1210元/月的最低工资标准。确认第四组新材料的真实性、合法性；该组新材料记载朱晓婷领取了2018年2月起到2018年8月止共七个月的失业保险金，但朱晓婷实际上于2018年5月21日起至2018年9月30日止在化州南粤建材公司上班；朱晓婷领取上述7个月的失业保险金，违反了《失业保险条例》第十五条第一项的规定；该新材料证实朱晓婷不与化州南粤建材公司签订劳动合同的目的是想领取失业保险金的同时又领取工资。二审询问中，化州南粤建材公司确认“欠付的工资为2018年9月份一共为13717.1元”。二审询问中，化州南粤建材公司称其公司属于个人合股组建、档案管理不规范、人员出缺流动频繁，无法提交黄汉谋的离职审批手续包括申请书、工作交接单、工资结算单等，无法提交王金娣的辞退手续包括工作交接单、工资结算单等。二审询问中，到庭双方诉讼参与人均称本案二审不再需要正式开庭。二审询问后，化州南粤建材公司的特别授权委托诉讼代理人陈亚沛提交了朱晓婷于2019年7月1日出具的记载朱晓婷已收到陈亚沛代化州南粤建材公司支付拖欠朱晓婷2018年9月工资13717.1元的《收据》复印件、朱晓婷的《社会保障卡》复印件、朱晓婷收到13717.1元的《智能转账》，主张其已代化州南粤建材公司支付了欠朱晓婷2018年9月工资13717.1元；朱晓婷提交其于2019年7月1日出具的记载其已收到陈亚沛代化州南粤建材公司支付拖欠其2018年9月工资13717.1元的《收据》。上述事实，有化劳人仲案非终字[2018]第20号仲裁裁决书、化州南粤建材公司提交的微信记录、《离职信》《先予执行申请书》、朱晓婷二审中提交的新材料、二审询问笔录、《收据》《社会保障卡》《智能转账》证实，本院予以确认。本院认为：二审询问中，到庭诉讼参与人均称二审不需要正式开庭，是当事人在法律规定的范围内处分自己民事诉讼权利的行为，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”第二款的规定，本院予以准许。朱晓婷提交的第一组和第二组新材料真实合法且与待证事实相关联，予以采信为新证据；该证据证实朱晓婷通知化州南粤建材公司解除劳动关系。朱晓婷提交的第四组新材料真实合法且与待证事实相关联，予以采信为证据；该证据证实朱晓婷以往领取失业保险待遇及失业保险已领完的情况。化州南粤建材公司委托诉讼代理人提交的《收据》《社会保障卡》《智能转账》及朱晓婷提交的《收据》真实合法且与待证事实相关联，予以采信为证据；该证据证实化州南粤建材公司已于2019年7月1日支付尚欠朱晓婷2018年9月工资13717.1元给朱晓婷。一审判决认定朱晓婷每月工资8000元、朱晓婷于2018年6月27日向化州南粤建材公司提出《离职信》的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。朱晓婷已于2018年6月27日向化州南粤建材公司提出《离职信》。朱晓婷单方行使劳动关系解除权，只需以一定形式将解除劳动关系的意思表示通知化州南粤建材公司，即可达到解除劳动关系的法律效果。因此，应确认双方于2018年9月30日解除劳动关系的原因在于朱晓婷书面提出《离职信》。《南粤建材市场有限公司求职人员登记表》《南粤建材市场有限公司求职人员面试记录表》证实朱晓婷入职化州南粤建材公司的月薪是8000元，但尚无充足的书面证据证实双方约定了朱晓婷的工作岗位、正常工作时间、劳动期限，依照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于劳动人事争议仲裁与诉讼衔接若干意见》（粤高法发〔2018〕2号）第八条“劳动者与用人单位虽未签订名称为劳动合同的书面协议，但双方签订的包含工资、岗位、工作时间、劳动期限等内容的书面协议，具备劳动合同本质特征的，应当认定双方已经订立书面劳动合同”的规定，应认定朱晓婷与化州南粤建材公司之间未签订书面劳动合同。朱晓婷与化州南粤建材公司存在劳动关系的期间未满一年；导致双方解除劳动关系的原因完全在朱晓婷通知化州南粤建材公司解除劳动关系，且无充足证据证实化州南粤建材公司存在过错，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及根据《广东省高级人民法院广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》（粤高法发〔2008〕13号）第二十一条第二款“自用工之日起超过一个月不足一年，用人单位有足够证据证明其与劳动者未能签订书面劳动合同的原因完全在劳动者，且用人单位无过错的，用人单位无须支付两倍工资。但用人单位提出终止劳动关系的，须支付经济补偿金”的规定，化州南粤建材公司无须支付未与朱晓婷签订书面劳动合同的两倍工资给朱晓婷；朱晓婷主张判令化州南粤建材公司支付不签订劳动合同的工资38992.1元给其的请求和一应观点及理由无理，本院不予支持。本案无证据证实朱晓婷入职化州南粤建材公司存在试用期，朱晓婷主张依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同”的规定如果化州南粤建材公司认可其《离职信》则双方应于2018年6月30日解除劳动关系的观点欠缺充足的依据，其观点本院不予支持。致双方解除劳动关系的原因是朱晓婷提出解除劳动关系，朱晓婷主张判令化州南粤建材公司支付其无过失性辞退工资8000元及支付其违法解除劳动合同赔偿金8000元的请求欠缺充足的证据事实支持，其上述请求和一应理由及观点无理，本院不予支持。朱晓婷上诉请求化州南粤建材公司支付未及时足额支付劳动报酬赔偿金13717.1元，但该请求属二审上诉时增加的诉讼请求，此项诉讼请求属于独立的诉讼请求，且二审中未能就此项增加的独立诉讼请求达成调解;因此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，本案对朱晓婷此项二审增加的独立诉讼请求不予审理，朱晓婷可另行起诉。二审期间，化州南粤建材公司已支付尚欠2018年9月的工资13717.1元给朱晓婷，二审判决不应再判令化州南粤建材公司支付尚欠工资13717.1元给朱晓婷。化州南粤建材公司未为朱晓婷参加失业保险，违反了《中华人民共和国社会保险法》第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”、《社会保险费征缴暂行条例》第十二条“缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。社会保险费不得减免”、《广东省失业保险条例》第三条“用人单位和职工应当在用人单位注册登记地参加失业保险，依法按月缴纳失业保险费”的规定。但是，朱晓婷与化州南粤建材公司存在劳动关系的时间未满一年，即使化州南粤建材公司依法为朱晓婷缴纳社会保险费包括失业保险费，缴纳的时间亦不满一年，朱晓婷与化州南粤建材公司解除劳动关系的原因是基于朱晓婷本人的意愿，朱晓婷亦未举证证实其与化州南粤建材公司解除劳动关系之后已办理失业登记。因此，依照《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”、《广东省失业保险条例》第十五条“失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经办理失业登记，并有求职要求的”的规定，朱晓婷不具有基于与化州南粤建材公司解除劳动关系而享有领取失业保险金的权利；朱晓婷主张判令化州南粤建材公司支付其无法享受的失业保险待遇846元给其的请求和一应观点及理由本属无理应不予支持；朱晓婷提交的第三组新材料与待证事实无关联，不予采信为新证据。由于一审判决已判令化州南粤建材公司支付失业保险金损失322.67元给朱晓婷且化州南粤建材公司未上诉，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”第一款的规定，一审判决判令化州南粤建材公司支付322.67元给朱晓婷应予维持。朱晓婷解除与化州南粤建材公司劳动关系的时间是2018年9月30日，2018年9月30日之后朱晓婷与化州南粤建材公司已不存在劳动关系；已经一审庭审举证、质证的《茂南区中医院入院记录》证实朱晓婷入院的时间是2018年11月19日，致伤的原因是2018年11月18日下午约16时许在家中不慎从高处跌倒，上述事实证实朱晓婷受伤的时间并非是其与化州南粤建材公司存在劳动关系期间；朱晓婷的上述请求不符合《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（粤高法[2012]284号）第3条“用人单位未依法为劳动者参加基本医疗保险或者缴纳基本医疗保险费，但劳动者符合享受基本医疗保险待遇的条件，劳动者请求用人单位参照基本医疗保险待遇标准报销医疗费用的，应予支持”的规定。因此，朱晓婷上述请求和一应观点及理由无理，本院不予支持。化州南粤建材公司未为朱晓婷缴纳基本养老保险费，违反了《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”的规定。但是，朱晓婷出生的时间是1982年10月30日，其远未达到退休年龄，未符合《中华人民共和国社会保险法》第十六条第一款“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金”关于领取退休金的规定。因此，朱晓婷主张判令化州南粤建材公司支付其无法享受的养老保险待遇4434.88元给其的请求，欠缺充足法律依据，其请求，本院不予支持。一审法院适用简易程序审理一审案件，且已保障当事人陈述意见的权利，因此，朱晓婷以一审法院违反了《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序中的第一百二十五条“人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状。答辩状应当记明被告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式；法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理”的规定为由主张一审法院侵犯了其合法权益的观点无理，本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零六条“人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：（一）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（二）追索劳动报酬的；（三）因情况紧急需要先予执行的”规定人民法院根据当事人的申请可以裁定先予执行追索劳动报酬但并非是应当先予执行追索劳动报酬，一审法院未根据朱晓婷的申请先予执行并无过错，朱晓婷主张一审法院未先予执行违法的观点无理，本院不予支持；二审期间，化州南粤建材公司已支付了双方均予确认的化州南粤建材公司尚欠朱晓婷的劳动报酬即2018年9月工资13717.1元给朱晓婷，因此，二审期间更无先予执行的必要。综上所述，一审判决已判令化州南粤建材公司应支付给朱晓婷失业保险金损失322.67元且化州南粤建材公司不上诉,本院予以确认。因朱晓婷请求支付拖欠的工资13717.1元，在二审审理期间化州南粤建材公司已支付，现拖欠工资的事实已不存在，故本判决不应再对此事项作出处理，二审判决仅应判令化州南粤建材公司支付给朱晓婷322.67元；对一审判决第一项应作相应变更。当事人败诉或部分败诉即应负担相应的诉讼费用。综上所述，朱晓婷的上诉请求不能成立，但因二审期间出现了新的证据事实致应变更一审判决，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、变更广东省化州市人民法院（2018）粤0982民初3587号民事判决第一项为限化州市南粤建材市场有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付给朱晓婷322.67元；二、撤销广东省化州市人民法院（2018）粤0982民初3587号民事判决第二项；三、驳回朱晓婷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由化州市南粤建材市场有限公司负担。二审案件受理费20元，由朱晓婷负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  黎 晓审 判 员  张国栋审 判 员  徐金信二〇二〇年十月十五日法官助理  王舟宇书 记 员  冯月华