吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民再33号 原审原告:河南振华工程发展股份有限公司(原河南省振华工程有限公司)。住所:河南省郑州市郑东新区金水东路85号雅宝东方国际3号楼408室 法定代表人:杨文超，该公司董事长。 委托诉讼代理人:许中秋，该公司工作人员。 委托诉讼代理人:张鹏，河南学新律师事务所律师。 原审被告:吉林省恒和维康药业有限公司。住所：吉林省洮南市兴业路**。 法定代表人:石立更，该公司董事长。 委托诉讼代理人:张允会，该公司副董事长。 委托诉讼代理人:杨润东，吉林杨润东律师事务所律师。 原审原告河南振华工程发展股份有限公司(原河南省振华工程有限公司以下简称振华公司)诉吉林省恒和维康药业有限公司（以下简称恒和公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院（2013）白民二初字第23号民事调解书已发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2020年7月24日作出（2020）吉08民监5号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。第一次开庭，恒和公司委托诉讼代理人张允会、杨润东，振华公司委托诉讼代理人许中秋、张鹏到庭参加诉讼。第二次庭审恒和公司委托诉讼代理人张允会、杨润东到庭参加诉讼，振华公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原审原告振华公司向本院提出诉讼请求：一、恒和公司支付拖欠的工程款2095867.20元及其违约金1156880元；二、恒和公司承担诉讼费用。事实与理由：振华公司公司于2002年至2008年初期间与恒和公司签订了11份《工程安装合同》，合同编号分别为：A0511-04；A0602-06；A06012-03；A0705-02；A0709-07；A0709-06；A0711-03；A0711-08；A2002-15；A0802-04；A0712-03。振华公司根据上述合同施工并改造完成了恒和公司的前处理提取车间、小容量注射剂车间、生物前处理车间、综合制剂车间、口服固体制剂车间的GMP改造工程以及上述个别车间的安装工程。上述施工项目竣工验收时验收合格并符合合同约定，并被投入使用至今。但截至2011年7月25日，恒和公司仍拖欠振华公司上述工程的工程款2095867.20元，有其出具的《情况说明》一份为证。涉案合同除编号A2002-15的合同约定“应付款每推迟一天，恒和公司应按工程总价的千分之五向振华支付滞纳金”外，其余合同关于滞纳金的约定均为工程总价的千分之三。根据当事人的意思，涉案合同中的“滞纳金”意思为违约金。以此计算，恒和公司应付违约金400余万元。考虑到恒和公司的实际情况，对此违约金部分，我方只主张诉讼请求所表述的违约金数额。由于恒和公司的违约，造成我公司的资金紧张，多次引起民工上访事件，造成不良社会影响。为维护原告的合法权益，维护法律尊严，根据我国《合同法》、《民事诉讼法》的相关规定，诉至贵院，望判如所请。 原审被告恒和公司辩称：一、双方签订案涉10份工程安装合同的事实客观存在，工程总价款为人民币3277809元，诉讼前我公司已支付1252407.20元，原审调解后，我公司支付2360000元，合计支付3612407.20元。多向原审原告支付工程款334598.20元。此款我公司将择机追回。二、在案涉工程安装合同履行过程中，我公司付款1252407.20元的情况下，振华公司没有提供工程款发票，致我公司账目无法处理。只好暂停支付剩余工程款。因此我公司不存在违约行为。振华公司主张我公司给付违约金的诉求不能成立。三、关于本案（2013）白民二初字第23号民事调解书，依法进入再审的问题，我公司坚持再审听证期间的意见，认为原调解书认定事实错误，适用法律错误，进入再审后，应当对该错误予以纠正。我公司的意见是，撤销（2013）白民二初字第23号民事调解书，判决驳回振华公司诉讼请求。双方之间合同条款第17条规定，甲方如果违约乙方可向甲方发出催款通知，并停止施工。乙方既没有发过催款通知也没有停工，说明乙方在诉讼之前和诉讼之后均没有提到违约事项。只是在本金完全执行回去之后，又无理地提出我方违约，索要违约金，我认为这是恶意行为。 根据振华公司的诉讼请求，恒和公司的答辩内容、归纳本案双方当事人争议的焦点问题为：1.本院（2013）白民二初字第23号民事调解书是否存在错误，应否予以撤销。如应予以撤销双方之间工程款本金如何认定2.恒和公司逾期付款行为是否构成违约，如果违约，应否承担违约责任，违约金数额应如何认定？ 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 振华公司向法庭提供如下证据：证据一、原一审调解笔录、调解协议、调解书及原一审审判庭出具的“关于原告河南省振华工程有限公司诉吉林省恒和维康药业有限公司建设工程施工合同纠纷一案的情况说明”。证明事实与目的：1、证明振华公司、恒和公司双方达成的调解协议及内容真实合法有效，没有违反国家法律，系双方真实意思表示，并有原审审判庭出具的情况说明予以确认；2、证明振华公司、恒和公司对本案案涉工程款及利息（违约金）达成了一致意见。证据二、恒和公司向振华公司出具的情况说明一份。证明恒和公司经与振华公司结算，确认拖欠振华公司工程款2095867.20元本金。证据三、吉林省高级人民法院（2016）吉执复57号、（2018）吉执复77号、（2020）吉执复68号执行裁定书。证明恒和公司仍拖欠振华公司工程款（具体金额见原审调解书第二项）未支付。其仍然具有履行双方达成的调解协议上未履行部分的支付义务。证据四、证明书一份，证明河南省振华工程有限公司名称变更为河南振华工程发展股份有限公司。恒和公司质证意见如下：对证据一的意见：对庭审笔录、调解协议及调解书书面真实性无异议，对振华公司以此待证的事实有异议。既然本案已经进入再审，并且在再审听证过程中就本案应否进入再审双方已经充分表达了各自的观点，我方认为，听证过程当中所发表的观点和相关证据结合有关法律规定足以证明原审调解过程中存在事实不清、适用法律错误的问题，这份调解书当中的错误有待通过再审程序予以纠正，所以振华公司以此作为证据来支持自己的主张不能成立。关于白城市中级人民法院对案件所作出的情况说明，我方对其书面真实性无异议，对振华公司以此待证的事实有异议。因为这份说明只是对原调解过程当中所形成调解书内容的一种说明，并非是足以改变或维持原审法律文书的裁判文书。对证据二的质证意见：关于恒和公司出具的情况说明，我方对这份情况说明的书面真实性没有异议，对振华公司以此待证的部分事实有异议。这个情况说明能够说明的一个重要问题是，双方在2011年7月25日这一时点，对工程款进行了核对，在说明当中，我方特别强调，请贵公司尽快将所有工程款发票开出，我公司好能尽快以发票入账，给贵公司结款。振华公司接收了这份情况说明，并在今天的庭审当中以此作为证据，说明其对该情况说明的证明力表示认可。既然如此，合同履行过程中，本案纠纷诉讼过程中，原审调解履行过程中，履行后双方再次发生纠纷直至今日，就案涉工程款振华公司根本就没有给我方开具发票，因此，余欠工程款没有支付的原因，是振华公司没有开具发票，而不是我方恶意违约不予支付。关于工程款数额存在核对有误的情况，今天再审过程当中，可以以有效票据再次核对，以最终核定的有效数据认定事实。对证据三的质证意见：关于吉林省高院3份执行裁定书，对其来源及书面真实性没有异议，对原审原告以此待证的部分事实有异议，我方强调的是这3份执行裁定书，是在执行过程当中，就执行异议吉林省高院作出的执复号裁定书，只解决在执行当中所存在的法律问题，不能作为实体审理过程当中的证据。也不能成为审理裁判文书认定事实的依据。对证据四没有异议。 恒和公司向法庭出示下列证据：证据一、案涉工程十份工程安装合同。按照时间的顺序十份合同。形成的时间1、2005年11月5日；2、2006年2月19日；3、2006年9月10日；4、2007年9月8日；5、2007年5月12日；6、2007年11月19日；7、2007年9月7日；8、2007年11月13日；9、2007年12月16日。10、2008年1月26日。待证的事实是振华公司为恒和公司施工，十份合同项下的工程款为3277809元。合同的第17条约定，甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方在接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方立即停工，工期顺延......第17条约定证明，按振华公司所言，恒和公司不按时支付工程款，其有权停工、催款，并要求支付滞纳金，振华公司没有行使上述权利，证明已经认可了恒和公司的迟延付款行为，认可的理由就是因为其没有向振华公司足额、如实出具工程款发票，证明恒和公司不存在违约行为。证据二、恒和公司向振华公司汇款的相关凭证，一共是65张凭证，加上一份原审被告自制的河南振华工程明细。工程明细当中，将施工过程中的增项记录在内，总工程款3277809元。65张汇款凭证证明恒和公司向振华公司在诉讼前支付工程款1252407.20元。自制凭证中将诉讼后所付的款项加以列明，诉讼后付款2360000元，合计付款3612407.20元。振华公司质证意见如下：针对证据一质证意见，本案恒和公司拖欠振华公司工程款数额已在2011年7月25日恒和公司向振华公司发出的情况说明中予以明确，具体金额为2095867.20元（前处理提取车间小溶剂注射剂车间、生物前处理车间、综合制剂车间、口服固体剂车间的GMP改造工程已完工，通过GMP验证使用至今），恒和公司所说的事实根本不存在，该事实部分已经在原一审中查明，双方核对确认过。对证据二质证意见：对其自制明细表系单方制作，我方不予认可。该部分事实，有上述质证意见中情况说明为证。其所说诉讼后付款2360000元，恰恰证明了其未完全履行双方在原一审中达成的调解协议。 （2013）白民二初字第23号原审卷宗中振华公司提供的证据：《工程安装合同》11份，合同编号分别为：A0511-04；A0602-06，A06012-03，A0705-02，A0709-07，A0709-06，A0711-03，A0711-08，A2002-15，A0802-04，A0712-03。证明事实：振华公司于2002年至2008年期间与恒和公司签订了11份《工程安装合同》。证明目的：振华公司、恒和公司双方之间存在合同关系。恒和公司质证认为对振华公司所举的11份合同当中，其中十份与我方所举合同相一致的，对合同的真实性及以此待证双方之间存在建设工程合同关系的事实没有异议。第二，对日期为2002年6月3日，合同甲方为吉林省洮南恒和药业有限公司，这份合同有异议。第一，这份合同是复印件，在没有和原件核对无误的情况下无法证明其真实性；第二，如果振华公司能够提供合同原件，我方认为这份合同与本案不具有关联性。合同标的额不在本案审理的范围之内，如果按照振华公司所言，我方就所有工程款在诉讼前只付了1250000元，那么我们在2011年给其出具情况说明的时候，还应该加上3250000元，我们的欠款，就应该达到了500多万，而不是2090000元。所以这份合同与本案所争议的事实无关。第三，在原审诉讼过程中，也就是23号这个案件当中，当时振华公司提供的11份合同当中，没有向我方展示2002年6月3日这份合同，除了双方无争议的十份合同外，振华公司提供了一份2011年10月份签订的，标的额为2850000元的合同，庭审中，我方提出这一问题之后，振华公司明确表示将这份合同收回，不再其举证范围之内也即不在其主张权利范围之内，调解是围绕10份合同进行的。 上述双方对当事人的举证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院在本院认为部分综合论述。 本院经审理查明：2005年至2008年，恒和公司与振华公司签订10份工程安装合同。分别为：1.2005年11月5日签订《工程安装合同》（口服固体剂车间GMP改造），工程总造价530000元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，违约方按合同总造价的千分之三向对方支付违约金。”第16条工程付款：“合同签定即付工程预付款200000元；材料进入工地付工程款200000元；完成前付工程款100000元；完工验收后7日内付工程款95%。余5%一年内付清。如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付。”第17条：“甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价款的千分之三向乙方支付滞纳金”；2.2006年2月19日签订《净化工程安装合同》（综合制剂车间），工程总造价800000元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，按合同总造价的千分之三处罚违约方。”第17条工程付款：“合同签定即付工程预付款200000元；材料进入工地付工程款300000元；完成工程量80%付工程款150000元；完工验收后7日内付工程款至95%；余款5%半年内付清。如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付。”第18条：“甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方即停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价款的千分之三向乙方支付滞纳金”；3.2006年9月10日签订《工程安装合同》（固体剂车间补充合同），工程总造价185000元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，违约方按合同总造价的千分之三向对方支付违约金。”第16条：“工程付款：“185000元半年内付清。（本合同签订之日计时2006.9.10）如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付”。第17条：“甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价款的千分之三向乙方支付滞纳金”；4.2007年9月8日签订《工程安装合同》（综合制剂车间增加工程），工程总造价87000元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因工程不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，违约方按合同总造价的千分之三向对方支付违约金。”第16条工程付款：“合同签定即付工程预付款87000元。如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付。”第17条：“甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方即停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价款的千分之三向乙方支付滞纳金”；5.2007年5月12日签订《工程安装合同》（生物前处理车间GMP改造工程），工程总造价305000元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，违约方按合同总造价的千分之三向对方支付违约金。”第16条工程付款：“合同签定即付工程预付款10万元；完成工程量%付工程款10万元；完工验收后7日内付工程款90000元；余款15000元一年内付清。如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付。”第17条：“甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价款的千分之三向乙方支付滞纳金”；6.2007年11月19日9签订《工程安装合同》（小容量注射剂车间GMP改造），工程总造价36000元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，违约方按合同总造价的千分之三向对方支付违约金。”第16条工程付款：“合同签定即付工程预付款10000元；材料进入工地付工程款10400元；完成前付工程款12000元。完工验收后7日内付工程款3600元。如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付。支付方式为银行汇票或者电汇形式。”第17条：“甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价款的千分之三向乙方支付滞纳金”；7.2007年9月7日签订《工程安装合同》（前处理提取车间GMP改造工程），工程总造价630000元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，违约方按合同总造价的千分之三向对方支付违约金。”第16条工程付款：“合同签定即付工程预付款200000元；材料进入工地付工程款200000元；完成前付工程款100000元；完工验收后7日内付工程款100000元；余款30000元质保金，一年内付清。如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付。”第17条：“甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价款的千分之三向乙方支付滞纳金”；8.2007年11月13日签订《工程安装合同》（小容量注射剂车间），工程总造价47800元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因工程不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，违约方按合同总造价的千分之三向对方支付违约金。”第16条工程付款：“合同签定即付工程预付款20000元；材料进入工地付工程款10000元；完工验收后7日内付工程款17800元。如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付。支付方式为银行汇票或者电汇形式。”第17条：“甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价的千分之三向乙方支付滞纳金”；9.2007年12月16日签订《工程安装合同》（生物前处理及小容量注射剂车间增加部分），工程总造价94550元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，违约方按合同总造价的千分之三向对方支付违约金。”第16条工程付款：“合同签定即付工程预付款50000元；材料进入工地付工程款20000元；完工验收后7日内付工程款20000元。余4550元一年内付清。如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付。支付方式为银行汇票或者电汇形式。”第17条：“甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价款的千分之三向乙方支付滞纳金”；10.2008年1月26日签订《工程安装合同》（GMP改造增加部分），工程总造价16709元。合同第11条违约责任：“因甲方原因延误工期，甲方承担违约责任，因乙方原因工程不能按期竣工，由乙方承担违约责任，每延误一天，违约方按合同总造价的千分之三向对方支付违约金。”第16条：“工程付款：完工验收后7日内付工程款16709元。如甲方支付现金，必须以乙方出具的委托书及财务收据为依据，方可支付。支付方式为银行汇票或电汇形式。第17条：甲方未按上述时间向乙方付款，乙方可向甲方发出催款通知，甲方接到催款通知之日起3日内仍不付款，乙方停止施工，工期顺延。应付款每推迟一天，甲方应按工程总价款的千分之三向乙方支付滞纳金。” 合同施工项目之外，恒和公司自认增加工程款485750元，另外60000元为双方约定应由恒和公司承担的设计费，合同约定工程款外应当增加工程款数额为545750元。 2011年7月25日，恒和公司出具情况说明：“振华公司施工并改造的恒和公司的：前处理提取车间小溶剂注射剂车间、生物前处理车间、综合制剂车间、口服固体剂车间的GMP改造工程已完工，通过GMP验证使用至今。因我公司资金紧张，尚欠贵公司工程款2095867.20元（未减去我公司给杨卫东发货抵工程款14720元），现我公司正积极回收资金，想法还款，请振华公司领导给予谅解，也请贵公司尽快将所有工程发票开出，我公司好能尽快以发票给贵公司结账”。 2014年河南省振华工程有限公司工商登记名称变更为河南振华工程发展股份有限公司。 本院认为：一、关于涉案调解书应否予以撤销问题。 （2013）白民二初字第23号案件审理过程中，在本院主持下，双方当事人自愿达成如下协议：一、被告吉林省恒和维康药业有限公司向原告河南省振华工程有限公司共支付本金及利息236万元人民币，从2013年12月15日起算，每月15日前还款人民币20万元直至还清本息；二、被告吉林省恒和维康药业有限公司逾期如未按协议支付任何一期还款数额，视为被告违约，原告有权要求被告按照起诉数额一次性还清本金及利息；案件受理费32582元由原告河南省振华工程有限公司负担。依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第二条“执行机构负责执行下列生效法律文书：（1）人民法院民事、行政判决、裁定、调解书，民事制裁决定、支付令，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书；......”。第十八条“人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；”的规定，本院（2013）白民二初字第23号民事调解书中第二项执行标的不明确。且违约金与利息性质不同，概念不同，适用法律不同，以及存在起诉状中违约金数额不一致问题，故（2013）白民二初字第23号民事调解书应当予以撤销。 二、关于案涉尚欠工程款本金数额应如何认定。 关于实际履行合同份数，本案中振华公司举证的11份合同，恒和公司对其中10份均无异议。对于双方存在争议的日期为2002年6月3日的合同，该合同甲方为吉林省洮南恒和药业有限公司，并非本案被告恒和公司，故该合同不属于双方履行内容，本院确认双方实际履行合同为：1、2005年11月5日《工程安装合同》；2、2006年2月19日《工程安装合同》；3、2006年9月10日《工程安装合同》；4、2007年9月8日《工程安装合同》；5、2007年5月12日《工程安装合同》；6、2007年11月19日《工程安装合同》；7、2007年9月7日《工程安装合同》；8、2007年11月13日《工程安装合同》；9、2007年12月16日《工程安装合同》;10、2008年1月26日《工程安装合同》。振华公司主张依据恒和公司2011年7月25日出具情况说明自认尚欠工程款2095867.20元，对于恒和公司主张扣减14720元不予认可，即尚欠工程款本金数额应为2095867.20元。恒和公司主张工程款本金数额应为2025402.20元。依据是双方签订的十份施工合同约定金额加上自行统计的增项工程款，减去自己账目记载的已付工程款数额计算。并举证65张付款票据和相应证据证明自己的主张。但该付款票据中包含部分向第三人付款，以及收付款主体均非本案当事人的票据，振华公司对于其举证证明的事实亦存在异议，该组证据不能证明恒和公司的主张，故本院依据其自认尚欠工程款数额认定尚欠工程款本金为2095867.20元。关于情况说明中的恒和公司主张扣除的14720元，因其提供的证据是向吉林省华阳医药经销有限公司的发货单，并没有振华公司的确认，故不予支持。 三、关于逾期支付工程款是否构成违约。 恒和公司主张未付工程款的原因系因为振华公司未开具工程款发票，实质主张是先履行抗辩权。先履行抗辩权实质是对违约的抗辩。行使合同抗辩的范围仅限于对价义务的相对方才享有抗辩权。具体到建设工程合同中，合同主要义务就是施工方完成合同项下的建设工程，发包方依约给付工程款项。开具发票义务非合同主要义务，与支付工程款不具有对等关系，不能以此行使抗辩权。双方在合同中没有明确约定承包人开具发票和发包人支付工程款的先后顺序时，即使承包人未开具发票，发包人也必须按照合同约定支付工程款。具体到本案中，振华公司没有开具发票，恒和公司无权以此为由拒付工程款。而且，恒和公司出具的说明中明确因恒和公司资金紧张导致欠付工程款，故恒和公司未按照合同约定履行其付款义务，构成违约，应当承担违约责任。 四、关于违约金计算基数、给付标准及起止日期。 双方合同中约定违约金计算基数为逾期付款按合同总价款的日千分之三支付违约金。本案中，关于合同总价款双方并未对账确认。庭审中，恒和公司自认已经履行的10份合同存在工程增项，合同约定价款加上工程增项价款合计3277809元，对此振华公司虽不认同，但并未提供恒和公司自认合同及增项价款之外存在尚未计算的工程款，故以3277809元作为合同违约金计算基数。 依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”本案中，双方的合同中约定违约金标准为逾期后每日按照工程款总额的千分之三给付违约金。庭审中，恒和公司认为合同约定违约过高，主张调减。振华公司并未举证证明因对方违约造成除去资金占用之外的实际损失，也未对合同约定的违约金合理提供相应的证据予以证明。双方当事人合同中约定的违约金按照合同总价款日千分之三计算，折合成年利率达到109.5%，其标准明显过高。故本院综合考虑已付款的实际情况、违约行为的性质等因素，酌情对本案的违约金进行调整，即以合同总价款3277809元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。因本案逾期付款金额为2095867.20元，依据双方合同约定违约金计算系按照合同总价款而非逾期付款金额计算，故对于计算标准按照同期同类贷款利率不再上浮。关于违约金起算时间，因各个合同的付款时间节点均不相同，且在恒和公司出具情况说明前已经给付部分工程款，并且已给付的工程款并未明确系针对具体哪份合同支付的。庭审中，向振华公司释明要求其对于违约金起算时间予以明确，但振华公司未到庭也未提交相应说明。故本院从恒和公司出具情况说明日期即2011年7月25日作为违约金起算日期。关于违约金截止日期，经庭审中振华公司明确，起诉主张违约金金额1156880元计算至起诉之日即2013年4月25日，故本案中违约金计算期间应为2011年7月25日至2013年4月25日。因此，原审原告振华公司的部分诉讼请求符合法律规定，应当予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、撤销白城市中级人民法院（2013）白民二初字第23号民事调解书； 二、被告吉林省恒和维康药业有限公司于本判决生效后立即给付原告河南振华工程发展股份有限公司工程款2095867.20元及违约金（违约金以3277809元为基数，从2011年7月25日至2013年4月25日，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）； 三、驳回原告河南振华工程发展股份有限公司其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费32582元，由原告河南振华工程发展股份有限公司负担8472元；由被告吉林省恒和维康药业有限公司负担24110元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉人于吉林省高级人民法院。 审判长  张立忠 审判员  李光宇 审判员  曹宝明 二〇二〇年十月二十六日 书记员  崔 岚