浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终5255号上诉人（原审被告）：平阳华芮置业有限公司，住所地浙江省平阳县昆阳镇汇水河北路高速公路出入口处**。法定代表人：董文斌，执行董事。委托诉讼代理人：施群海，上海市申茂律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杭州求同存异广告有限公司，住，住所地浙江省杭州市西湖区万塘路****楼****/div>法定代表人：陈伟，执行董事。委托诉讼代理人：叶克樟，男，系公司员工。上诉人平阳华芮置业有限公司（以下简称华芮公司）因与被上诉人杭州求同存异广告有限公司（以下简称求同存异公司）装饰装修合同纠纷一案，不服浙江省平阳县人民法院（2020）浙0326民初247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。华芮公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回求同存异公司的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审认定双方于2019年11月25日就涉案工程价款签订了《营销结算定案单》，确认工程最终结算款为1138166.88元没有依据，系事实认定错误。二、一审法院适用法律错误。求同存异公司提供的《验收确认单》仅能证明其完成施工并经验收合格，不能证明双方就工程结算达成了一致。而《营销结算定案单》并非原件，不能作为事实认定依据。因求同存异公司未就工程价款申请司法鉴定，故应当承担举证不能的不利后果。求同存异公司辩称，一、项目验收后因华芮公司拖欠工程款，导致2019年10月29日工人到华芮公司处讨薪。当天在平阳县住建局、昆阳镇人民政府与劳动监察大队的共同协调下，华芮公司答应于一个月内解决问题。为保障日后顺利执行，求同存异公司便向华芮公司复印了诉争《营销结算定案单》。该《营销结算定案单》由华芮公司提供，其中签名的项目方负责人均系华芮公司员工，备注内容也由项目经办人娄凌云书写，并非求同存异公司单方制作的材料。二、2019年10月29日后，求同存异公司开具了当时剩余的全部发票，总金额为1161815.98元，也可以证明双方当时已经确定好结算价格。求同存异公司一审诉讼请求：1.判令华芮公司偿还装修款287536.90元及违约金（以725088.44元为基数，从2018年11月27日起按月利率1%计算至2019年10月29日止，以425088.44元为基数，从2019年11月28日起按月利率1%计算至2019年12月13日止，以287536.90元为基数，从2019年12月14日起按月利率1%计算至实际履行完毕之日止）；2.诉讼费由华芮公司承担。一审法院认定事实如下：2018年6月19日，双方签订《昆阳凤湖一号院示范区包装制作合同》，就求同存异公司承建华芮公司的昆阳凤湖一号院项目示范区项目装饰装修工程的各项事宜进行约定。合同签订后，求同存异公司按约进行装饰装修及包装制作，并按约、按期竣工交由华芮公司验收使用。2019年11月25日，双方就涉案工程的价款签订《营销结算定价单》，确认涉案工程的最终结算款为1138166.88元。嗣后，华芮公司仅向求同存异公司支付910533.50元工程款，尚欠求同存异公司227633.38元工程款未予偿付。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六条的规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，求同存异公司依约完成涉案工程，双方就涉案工程的价款进行结算并确认最终价款。华芮公司应依约偿付全部的款项。现华芮公司仅支付部分工程款，已构成违约，求同存异公司要求华芮公司支付剩余工程款并支付违约金，符合法定及约定的情形，故予以支持，华芮公司认为其与求同存异公司之间并尚未就涉案工程进行最终结算，与事实不符，故不予采纳。华芮公司应支付的工程款及违约金依法确认为：工程款227633.38元（1138166.88元-910533.50元），违约金以实欠工程款227633.38元为基数，从本案求同存异公司起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际还款完毕之日止。求同存异公司超出一审法院认定部分的诉求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限华芮公司于判决生效后十日内偿还求同存异公司工程款227633.38元及违约金（以实欠工程款227633.38元为基数，从起诉之日即2020年1月8日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算至实际履行义务完毕之日止）；二、驳回求同存异公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6855元，减半收取2427.50元，由华芮公司负担1920.50元，求同存异公司负担507元。本院二审审理期间，求同存异公司提交了视频录像，拟证明双方于2019年10月29日已确认结算金额，华芮公司项目负责人亦认可欠款事实，并承诺将于一个月内作出解决。华芮公司质证称，对视频中人员身份无法确认，故对视频真实性无法核实。本院认为，视频内容仅能反映求同存异公司曾向华芮公司催讨涉案工程价款的事实，故对其待证事实不予采信。二审另查明，涉案工程验收后，求同存异公司分别于2018年7月2日及2019年11月1日向华芮公司开具了合计票面金额为1161815.98元的增值税专用发票，华芮公司已实际收取了其中总金额1072981.96元的增值税专用发票，以上事实有双方当事人陈述及一审求同存异公司提供的税务发票予以证实。本院经审查当事人一审提供的证据，依法纠正涉案《昆阳凤湖一号院示范区包装制作合同》的签订时间为2018年6月29日，对一审判决认定的其他事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。双方订立的《昆阳凤湖一号院示范区包装制作合同》已就付款方式作出明确约定，余款须经双方验收结算确定最终结算总价后，再由求同存异公司提供等额税务发票。虽然华芮公司否认涉案工程已经完成结算，但却实际收取了求同存异公司提供的涉案装修工程税务发票，显然与合同约定相悖。现双方均未提供证据证明在合同履行过程中曾就工程价款支付方式进行变更，结合华芮公司二审庭审认可双方曾就工程价款进行协商的陈述，本院认定双方实际已就涉案工程价款完成结算。华芮公司现对求同存异公司提供的《营销结算定价单》的结算金额提出异议，但未能提供资料以证明存在其他结算金额，故原判依据《营销结算定价单》认定双方于2019年11月25日确认涉案工程的最终结算款为1138166.88元，华芮公司尚需支付工程款227633.38元及相应违约金，具有事实和法律依据，本院予以维持。综上，华芮公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费4714.5元，由平阳华芮置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 林越坚审 判 员 陈 宇审 判 员 吴跃玲二〇二〇年十月二十一日法官助理 章亦诗代书记员 陈思文附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。