湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂10民终1143号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司公安支公司，住所地：湖北省公安县斗湖堤镇油江路**。法定代理人：邹某，该公司负责人。委托诉讼代理人：张克宇，湖北利楚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李忠华，男，1951年12月16日出生，汉族，住湖北省荆州市公安县。委托诉讼代理人：陈梅，公安县麻豪口镇法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：刘吉坤，男，公安县斗湖堤镇杨公堤社区推荐。被上诉人（原审被告）：公安县迅达出租车有限责任公司，，住所地湖北省公安县斗湖堤镇五九路**法定代理人：曹某，该公司负责人。被上诉人（原审被告）：马朝兵，男，1982年9月22日出生，汉族,住湖北省荆州市公安县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司因与被上诉人李忠华、公安县迅达出租车有限责任公司、马朝兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省公安县人民法院（2020）鄂1022民初316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司公安支公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判上诉人在交强险及三责险限额内赔偿173532.26元；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、李忠华的长期及临时医嘱反映，其注射治疗到2019年2月12日已结束，推拿治疗至3月13日结束，后面治疗均是开具口服药，其因交通事故所致伤情早已无住院的必要性，自2019年4月1日至2019年6月4出院合计65天存在明显挂床嫌疑，且李忠华在一审提交的2019年5月10日的从中医院转回其住处棉花总公司的交通费收条可以印证其已回家不在医院治疗的事实，一审认定的住院天数错误，挂床期间产生的住院伙食补助费、护理费应当进行相应核减。2、李忠华提交的2019年6月13日的长江大药房公安总店出具的一张370元费用小票并非医疗机构出具的正规票据，且购买人也并非本人，一审认定的医疗费错误。3、李忠华鉴定意见确定的后续治疗费仅为康复治疗费，无对应的诊疗治疗项目，一审支持后续治疗费缺乏事实和法律依据。4、李忠华的出院记录、诊断证明中并无加强营养的医嘱，营养费不应当支持。5、李忠华1951年12月16日出生，2019年12月31日定残，已年满68周岁，残疾赔偿金年限只应当计算12年，一审认定13年适用法律错误。6、一审判决鉴定费由上诉人承担，缺乏事实依据。7、一审判决划分交强险110000元与三责险89980.12元的赔偿金额错误。李忠华辩称，1、住院期间因答辩人伤情严重且不适宜手术治疗，受伤前没有其他疾病，答辩人没有挂床。收条是答辩人出院请司机送回家发生的费用，收条是事后出具的，司机因为事后记不清具体时间了。答辩人出院后现在仍在医院进行康复治疗。一审判定的医疗费370元小票上购买人是答辩人妻子，是答辩人受伤后其妻子到药店购买的相关药品。2、一审判决后续治疗费3000元，是答辩人右髋关节功能丧失，需要后期康复治疗，有鉴定结论佐证，上诉人若有异议应提出相应证据证明答辩人后期不需要相应康复治疗。3、一审判决支持营养费，法律规定是参照医疗机构确定。4、答辩人受伤时年满67周岁，伤残赔偿金按13年计算合情合理。5、一审判决鉴定费由上诉人承担，上诉人引用的条款，答辩人不是签订条款的当事人，条款与答辩人无关。鉴定费属于必要合理的费用，依法应由上诉人承担。综上，请求二审查明事实，驳回上诉，维持原判。马朝兵辩称，1、李忠华出院的时候答辩人去办理结账手续，注意到李忠华出院的时候还有钢板，李忠华不存在挂床。答辩人是开出租车的，也是借的钱垫付的医疗费，李忠华看答辩人也不容易，就出院了在家里躺着，没有挂床。答辩人认可一审认定的住院天数。2、答辩人是按照160元一天的标准支付护理费，有发票原件，现在损失一点也没什么，答辩人对一审认定的护理费没有上诉。3、李忠华受伤后动不了，应该是他老婆买的药品，应该算他的医疗费。4、答辩人对后续治疗费、残疾赔偿金、营养费认可一审判决，关于鉴定费的意见同李忠华代理人的意见。综上，请求驳回上诉，维持原判。公安县迅达出租车有限责任公司未作答辩。李忠华向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失人民币216029.12元；2.本案案件诉讼费用由被告负担。一审法院认定：2018年12月29日6时24分许，被告马朝兵驾驶鄂Ｄ×××**小型轿车沿公安县斗湖堤镇青年路由南向北行驶，当车行至县棉花公司路段时，因观察不够，操作不当，撞到正在由东向西横过道路的行人李忠华，造成李忠华受伤、车辆受损的交通事故。交通事故发生后经公安县公安局交通警察大队现场勘查，于2019年1月2日做出第421022420180003252《道路交通事故认定书》，认定被告马朝兵承担此次事故的全部责任。李忠华无责。原告李忠华受伤后送公安县中医医院住院治疗157天，用去医疗费67659.67元、门诊费3555.45元。被告马朝兵垫付医疗费64659.67元，垫付了护理费25280元。其伤情经公安九鼎法医司法鉴定所公九鼎（2019）临鉴字第302号司法鉴定书鉴定为九级伤残，后续治疗费为3000元。被告马朝兵所驾鄂Ｄ×××**小型轿车，挂靠在被告公安县迅达出租车有限责任公司，该公司于2018年4月20日、4月30日在中国人民财产保险股份有限公司公安支公司投保了交强险、商业第三者责任险100万及不计免赔险，且事故发生在保险期间。上述事实，有原告李忠华、被告马朝兵、被告中国人民财产保险股份有限公司公安支公司提交证据及庭审笔录收集在卷予以证明，一审法院予以采信。一审法院认为：公民的生命权、健康权受法律保护。因身体遭受侵害，权利人有权向肇事责任方主张权利并获得民事赔偿。本案中公安县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定内容及结果客观、公正，当事人均不持异议，该责任认定一审法院予以采纳。被告马朝兵负事故全部责任。被告马朝兵驾驶的鄂Ｄ×××**小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司公安支公司购买了交强险和商业三者责任险100万元不计免赔,首先由被告中国人民财产保险股份有限公司公安支公司在交强险、商业险限额内赔偿。依据原告的诉请、一审法院认定的事实及法定标准，确定原告损失如下：医药费71215.12元（67659.67元＋门诊费3555.45元）、后期治疗费3000元、伙食补助费7850元（50元／天×157天）、护理费16731元（38897元÷365天×157天）、营养费4710（157天×30元／天）、伤残赔偿金89583元（34455元×13年×20%），精神抚慰金结合本案的实际情况，酌定4000元为宜，原告主张交通费2000元，该项费用是交通事故出现后必将产生的费用，故一审法院酌定为500元为宜，残疾器具费1091元、鉴定费1300元，合计199980.12元。由被告中国人民财产保险股份有限公司公安支公司在交强险中赔偿110000元；在商业三者责任险中赔偿89980.12元。原告李忠华获得赔偿后，返还被告马朝兵垫付医疗费64659.67元，垫付护理费25280元（实际返还16731元），据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司公安支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告李忠华损失人民币110000元；在商业三者责任险中赔偿89980.12元；二、原告李忠华获得赔偿后，返还被告马朝兵垫付医疗费64659.67元，垫付护理费25280元（实际返还16731元）；三、驳回原告李忠华的其他诉讼请求。一审案件受理费2270元,由被告公安县迅达出租车有限责任公司、被告马朝兵负担。二审中李忠华向本院提交如下证据：1、荆州市康辉护理公司出具的证明一份；2、李忠华在湖北省中医医院住院期间的体温表，共同证明李忠华在住院期间没有挂床，一审认定的住院天数是正确的。中国人民财产保险股份有限公司公安支公司认为证据1不符合证人证言的形式要件，只有公司盖章，没有证明人签字，证人也未出庭作证，对证据的真实性、合法性有异议。对证据2表示放弃质证，请人民法院依法认定住院天数。马朝兵对上述证据无异议。本院的认证意见为：证据1属单位出具的证明，无经办人及负责人签字确认，不具备该类证据的形式要件，本院不予采信。证据2加盖了公安县中医医院的公章，完整的记录了李忠华住院期间的每日体温状况，本院对该份证据的证明效力予以确认。中国人民财产保险股份有限公司公安支公司、公安县迅达出租车有限责任公司、马朝兵二审中未向本院提交证据。一审认定的事实与二审查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为:1、一审认定住院天数是否准确；2、一审认定的医疗费金额是否准确（370元的费用应否计入李忠华的医疗费）；3、后续治疗费、营养费是否应当支持；4、一审认定的残疾赔偿金的计算年限是否准确；5、鉴定费应否由上诉人承担。关于争议焦点一，本院认为，李忠华二审补充提交的体温单显示其住院期间每天均有体温记录，上诉人未对李忠华4月1日后住院治疗必要性提供任何反驳证据，对其主张陈志梅李忠华4月1日后起改口服药治疗方式为主，存在明显挂床嫌疑的上诉理由，本院不予支持，本院对一审认定的住院天数157天予以维持。关于争议焦点二，本院认为，370元购药费用发生于李忠华出院后，所购药品为“利伐沙斑片”，该药品主要功效为帮助择期髋关节或膝关节置换手术成年患者预防血栓，能够与李忠华的出院记录中有关于“防止深静脉血栓”的医嘱相印证，一审法院将该项费用计入总损失并无不当，本院予以维持。关于争议焦点三，本院认为，李忠华因本案交通事故导致右股骨转子间骨折及骨盆多发性骨折，且自身年迈体弱，住院期间一般应给予营养费，一审支持住院期间的营养费并无不当，本院予以支持。本案鉴定结论确定李忠华右髋关节功能部分丧失需行康复治疗，一审支持采信鉴定结论支持后续治疗费3000元有事实和法律依据。关于争议焦点四，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，李忠华定残之日已年满68周岁，残疾赔偿金只应计算12年，金额为82692元（34455元×12年×20%），一审确定的计算年限错误，本院予以纠正。关于争议焦点五，鉴定费属查明本案事故造成的损失所支付的必要、合理的费用，一审判决上诉人承担鉴定费并无不当，本院予以维持。李忠华的总损失为193089.12元。由上诉人在交强险医疗项下赔偿1万元，伤残项下赔偿105014元，剩余78075.12元由上诉人在商业三者险限额内赔偿。一审法院判决李忠华获得赔偿后，返还马朝兵垫付医疗费64659.67元，垫付护理费25280元（实际返还16731元），各方均未提出异议，本院予以维持。综上，上诉人的上诉请求部分成立。依照《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持湖北省公安县人民法院（2020）鄂1022民初316号民事判决第二项（二、原告李忠华获得赔偿后，返还被告马朝兵垫付医疗费64659.67元，垫付护理费25280元（实际返还16731元））；二、撤销湖北省公安县人民法院（2020）鄂1022民初316号民事判决第一、三项（一、被告中国人民财产保险股份有限公司公安支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告李忠华损失人民币110000元；在商业三者责任险中赔偿89980.12元；三、驳回原告李忠华的其他诉讼请求）；三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿被上诉人李忠华115014元，在商业三者责任险中赔偿李忠华78075.12元；四、驳回被上诉人李忠华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2270元,由被上诉人公安县迅达出租车有限责任公司、马朝兵负担。二审案件受理费461元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司负担341元，被上诉人李忠华负担120元。本判决为终审判决。审判长 徐 峰审判员 葛筱立审判员 杨叶玲二〇二〇年十月十六日书记员 张雅文