贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔04民终256号上诉人（原审原告）：贵州关岭农村商业银行股份有限公司，住所地：贵州省关岭布依族苗族自治县关索镇滨河西路。法定代表人：李勇，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵霞，贵州诚与成律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：文晓敏，贵州诚与成律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：关岭自治县顶云生态养殖有限责任公司，住所地：贵州省安顺市关岭布依族苗族自治县顶云乡角寨村冒寨。法定代表人：徐平友，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：徐平友，男，1953年8月20日出生，布依族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。被上诉人（原审被告）：谢志敏，女，1958年8月5日出生，苗族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。被上诉人（原审被告）：徐洪祥，男，1982年9月27日出生，布依族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。被上诉人（原审被告）：徐洪刚，男，1994年2月4日出生，布依族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。上诉人贵州关岭农村商业银行股份有限公司（以下简称“关岭农商行”）因与被上诉人关岭自治县顶云生态养殖有限责任公司（以下简称“顶云生态养殖公司”）、徐平友、谢志敏、徐洪祥、徐洪刚金融借款合同纠纷一案，不服贵州省安顺市平坝区人民法院(2019)黔0403民初1889号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。关岭农商行上诉请求：1.撤销安顺市平坝区人民法院作出的（2019）黔0403民初1889号民事判决书第一、二、三和第五项判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2.本案二审的诉讼费由各被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决第一、二项驳回了上诉人主张的从借款逾期之日起至本息结清之日止的复利，认定事实错误，适用法律错误。按照《人民币利率管理规定》、《不动产最高额借款合同》约定，一审判决驳回逾期后复利的诉讼请求于法无据；2.一审判决第三项未全额支持律师费没有事实依据和法律依据。《不动产最高额借款合同》对此已明确约定，且上诉人已经提供了收费依据和凭证，被上诉人也表示愿意支付律师费，对于律师费依法应当予以支持；3.一审判决未支持违约金，未判决保证人徐平友、徐洪刚、徐洪祥对欠付的本息及违约责任承担连带保证责任，依法应当予以撤销。对于违约金，《不动产最高额借款合同》已有合同约定，按第十条第二款救济违约措施第二项：按贷款本金的30%向甲方（即被上诉人顶云生态养殖公司）收取违约金。该约定系真实意思表示，不违反法律规定，不损害第三人利益，不能以计算了罚息为由，驳回了上诉人的违约金诉请。对于被上诉人徐平友、徐洪祥、徐洪刚承担连带保证责任的问题，上诉人认为，《不动产最高额借款合同》第三条约定借款期限从2012年5月24日至2017年5月23日，《股东会决议》和《无限期承担连带经济责任书》表明顶云生态养殖公司的借款期限为5年，被上诉人徐平友、徐洪祥、徐洪刚自愿对前述借款承担无限期担保责任。根据《担保法》司法解释的规定，前述保证期限因约定不明应为2年，本案的保证期限应当为2017年5月24日至2019年5月23日，未超过保证期限，徐平友、徐洪祥、徐洪刚应当承担连带保证责任。顶云生态养殖公司、徐平友二审辩称：顶云生态养殖公司成立于2007年9月，多次被评审为国际、省、市级龙头企业。由于2013年关岭自治县人民政府征用公司的养殖基地作为建设贵州省十大重点项目之一的“中国体育休闲黄果树汽车露营基地建设项目”，需搬迁重建。被上诉人与关岭农商行均参加了拆搬迁协商工作，就贷款问题达成了“按农商行贷款利率计算，并由县人民政府负责支付，关岭农商行负责提供相关依据，并配合县征地拆迁领导小组核对，养殖基地的赔偿款优先偿还关岭农商行”的意见。由于上述意见并未落实，养殖基地也没有得到许诺的赔偿和搬迁重建，我公司为此多次信访。谢志敏、徐洪刚、徐洪祥二审期间未答辩。关岭农商行向一审法院提出诉讼请求：1.判令顶云生态养殖公司偿还借款本金人民币4899301.45元，期内利息人民币508551.18元、逾期利息人民币1861290.05元、复利人民币440443.14元（借期内复利人民币34661.92元，逾期复利为人民币405781.22元），共计人民币7709585.82元（利息、罚息、复利暂时计算至2019年5月22日）。2.判令顶云生态养殖公司分别以人民币3699301.45元的借款本金为基数，按月罚息利率为12.47‰和以人民币120万元的借款本金为基数，按月罚息利率为12.6015‰，向关岭农商行支付自2019年5月23日起直至本金清偿完毕之日止的逾期利息。3.判令顶云生态养殖公司向关岭农商行支付自2019年5月23日起直至本息付清完毕之日止的逾期复利，该逾期复利分两笔，按以下方式计算。即：（1）借款本金为3699301.45元部分，以顶云生态养殖公司的上期结欠利息为基数，按月罚息利率12.47‰计收逾期复利；（2）借款本金为120万元部分，以顶云生态养殖公司的上期结欠利息为基数，按月罚息利率12.6015‰计收逾期复利。4.判令顶云生态养殖公司支付关岭农商行违约金1469790.44元。5.判令顶云生态养殖公司支付关岭农商行为实现债权支付的代理费、公告费、催告费、交通费、食宿费、鉴定费等共计149000元。6.判令徐平友、谢志敏、徐洪祥、徐洪刚对上述借款本息及关岭农商行为实现债权产生的代理费、财产保全费、评估费等承担连带清偿责任。7.判令关岭农商行对位于关岭县房屋所有权证号分别为：关房权证房私字第**、关房房权证房私字第**、房权房权证房私字第**的和土地使用权证证号为：关国用（2002）字第××号的土地使用权的抵押物享有优先受偿权。8.本案诉讼费、财产保全费等全部由被告承担。一审判决认定的事实：2012年5月24日，顶云生态养殖公司与关岭农商行签订了《关岭自治县农村信用合作联社不动产最高额借款合同》，合同编号：关农信最高额借字（2012）第0001号。借款合同约定，关岭农商行向顶云生态养殖公司提供最高额为4900000元的借款，借款用途为建设“省级畜禽养殖标准化示范场项目”及流动周转资金；借款期限为60个月，即从2012年5月24日至2017年5月23日。在合同期内，本合同项下的实际放款日和到期日以借款借据为准，借款借据及支取凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力。本合同项下的贷款利率以每次甲方申请使用贷款时填写的《关岭自治县农村信用合作联社不动产最高抵押贷款支用单》和借款借据上的利率为准。罚息利率，本合同项下贷款逾期的，按《关岭自治县农村信用合作联社不动产最高额抵押贷款支用单》和借款借据上的利率加罚50%计收罚息。2012年5月25日出具借款借据，关岭农商行向顶云生态养殖公司发放贷款3700000元，借款利率为8.313‰，还款方式按季付息。2012年5月24日，关岭农商行与徐平友、谢志敏签订《贵州省农村信用社最高额抵押合同》（编号：关农（2012）最抵字第0001号。徐平友、谢志敏愿意用自己位于关岭县房屋所有权证号分别为：关房权房权证房私字第**、权证房权证房私字第**、证房房房权证房私字第**地使用权（证号为：关国用（2002）字第××号）的房产和土地为顶云生态养殖公司在最高额借款合同约定期间实际形成的债权的最高余额490万元提供抵押担保；担保范围及于借款本金490万元及利息（包含复利和罚息）、违约金、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及乙方保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）；担保期间为抵押权的存续期间至被担保的债权诉讼时效届满为止。同时，担保合同签订后，双方共同到关岭布依族苗族自治县房产管理所办理了抵押登记（证号为：关岭县房他证关索镇字第××号）。同时查明，2015年5月22日，关岭农商行与关岭自治县顶云生态养殖有限公司、徐平友、谢志敏签订《借款展期协议书》，合同编号：小微社2015年展期字701002015052100002号；协议约定展期金额为3700000元，展期期限为2015年5月25日起至2016年11月22日，展期月利率8.313‰，按季结息，到期还本；协议约定贷款逾期的罚息月利率12.47‰；徐平友、谢志敏为展期贷款提供担保。如果为原借款合同担保人的，有关权利义务仍按照关农（2012）最抵字第001号的抵押（保证/抵押/动产质押/权利质押）合同的约定执行。另查明，2013年5月31日关岭农商行、关岭自治县顶云生态养殖有限公司签订的不动产最高额抵押贷款支用单约定，申请支用贷款金额为1200000元，贷款期限为6个月。贷款用途为流动资金及购买饲料。最高额抵押登记手续落实情况已落实，他项权属证书标号：关岭县房他证关索镇字第××号；贷款额度审查：1.《不动产最高额抵押贷款合同》贷款额度为4900000元整，2.已贷款额度3700000元，现有余额1200000元。经审核，借款人的最高额抵押贷款为4900000元，抵押物评估价值7140000元，抵押了为68.6%，当前贷款可用额度为1200000元，《不动产最高额抵押贷款合同》到期期限为2017年5月23日。2014年12月9日，关岭农商行与顶云生态养殖公司签订《流动资金借款合同》合同编号：小微社2014年流贷字701002014120400001号。顶云生态养殖公司向关岭农商行贷款1200000元。合同约定贷款期限从2014年12月9日起至2015年12月8日止；借款用途为偿还《关农信社小微2013年流贷字0026号》合同项下借款1200000元；每月利率执行浮动利率，在基准利率水平上浮80%，罚息利率如贷款逾期的，罚息利率为本合同载明的贷款利率基础上加收50%。按季结息，借款种类为抵押。2014年12月9日，徐平友、谢志敏出具抵押人承诺函自愿为借款人关岭自治县顶云生态养殖有限公司于2014年12月9日与关岭农商行方签订借款1200000元提供抵押。2014年12月9日，顶云生态养殖公司签订还款计划，还款约定（一）2015年6月30日金额600000元，2015年12月到期前金额600000元。双方签订合同后，关岭农商行按合同约定向被告提供贷款。并出具借款借据。借款借据约定借款利率为8.4010‰。2015年11月23日顶云生态养殖公司股东会议决议：出席人：徐平友、徐洪祥。应到股东3位，实到2位。股东作出会议事项如下：1、同意向关岭自治县农村信用合作联社小微企业金融入伍中心申请将1200000元借款展期，期限12个月；2、继续提供公司法人徐平友个人房产为该笔借款做抵押。3、其他事项：我公司所有股东同意为该笔借款1200000元提供无限连带责任，直至借款还清为止。股东会成员签名徐平友，徐洪祥。该笔借款到期后，顶云生态养殖公司不能按期还款，顶云生态养殖公司、徐平友、谢志敏与关岭农商行签订了《借款展期协议书》，合同编号：（关）农信（小微）社展字（2015）第701002015120200002号；协议约定展期金额为1200000元，展期期限为2015年12月8日起至2016年12月7日，展期月利率8.4010‰，按季结息，到期还本；协议约定徐平友、谢志敏继续提供于2012年5月24日与关岭农商行签订的《最高额抵押合同》所约定之担保。同时约定徐平友以位于关索镇××号私有房产及土地使用权作为抵押，为顶云生态养殖公司在原借款合同和本借款展期协议项下的全部债务提供抵押担保。另查明，上述3700000元的借款，2012年6月26日顶云生态养殖公司偿还利息27682.29元，2012年9月20日顶云生态养殖公司偿还利息94324.84元，2012年12月27日顶云生态养殖公司偿还利息93299.57元，2013年3月22日顶云生态养殖公司偿还利息78933.33元、10252.70元，2013年6月18日顶云生态养殖公司偿还利息90773.33元，2013年9月30日顶云生态养殖公司偿还利息90773.33元，2013年12月11日顶云生态养殖公司偿还利息89786.67元，2014年3月27日顶云生态养殖公司偿还利息88800元，2014年6月21日顶云生态养殖公司偿还利息87227.50元，2014年9月30日顶云生态养殖公司偿还利息87227.50元，2014年12月25日顶云生态养殖公司偿还利息87227.50元，2015年5月22日顶云生态养殖公司偿还利息141679.17元，2015年9月30日顶云生态养殖公司偿还利息28707.56元，2015年10月8日顶云生态养殖公司偿还利息94324.84元，2015年12月17日顶云生态养殖公司偿还利息104577.54元，上述共计支付利息1295597.67元；2016年12月22日顶云生态养殖公司偿还本金689.54元，2017年3月21日顶云生态养殖公司偿还本金0.01元。现尚欠本金3699301.45元，借期内尚欠利息388920.94元，借期内尚欠复利28400.49元，截止2019年5月22日，逾期后的利息（罚息）为1400831.24元，逾期尚欠复利金额307269.01元。上述1200000元的借款，2014年12月25日顶云生态养殖公司偿还利息5712.68元，2015年3月20日顶云生态养殖公司偿还利息2016.24元，2015年9月30日顶云生态养殖公司偿还利息26547.16元，2015年10月8日顶云生态养殖公司偿还利息51078.08元，2015年12月17日顶云生态养殖公司偿还利息13273.58元，上述支付利息共计98627.74元，2015年10月8日顶云生态养殖公司偿还逾期利息10753.28元，2015年12月17日顶云生态养殖公司偿还逾期利息21002.5元，共计支付逾期利息31755.78元。现尚欠本金1200000元，借期内利息119630.24元，复利6261.43元。截止2019年5月22日，逾期利息460458.81元，复利98512.21元。一审法院认为：依法成立的合同，对合同当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。因关岭农商行诉请涉及两份《借款合同》两笔贷款，故就两笔借款法律关系分别进行阐释如下：（一）关于顶云生态养殖公司2012年5月24日与关岭农商行签订的《关岭自治县农村信用合作联社不动产最高额借款合同》，合同编号：关农信最高额借字（2012）第0001号首次借款3700000元的诉请金额问题。该《不动产最高额借款合同》，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。关岭农商行按照合同约定向顶云生态养殖公司发放贷款3700000元，借款人顶云生态养殖公司应按约定及时归还贷款本金及相应利息。现顶云生态养殖公司在归还贷款部分本息后未按照《不动产最高额借款合同》和展期合同足额履行还款义务已构成违约，顶云生态养殖公司应按照合同约定进行偿还，直至所有款项结清之日止。根据审理查明，现顶云生态养殖公司应支付本金3699301.45元，借期内尚欠利息388920.94元，借期内尚欠复利28400.49元，截止2019年5月22日，逾期后的利息（罚息）为1400831.24元。对于逾期复利307269.01元，根据《人民币利率规定》和《中华人民共和国银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，复利的计算应当以利息即合同期间应付利息为基数，不包括罚息，支付罚息复利无法律依据，不予支持。（二）关于顶云生态养殖公司2014年12月9日与关岭农商行签订《流动资金借款合同》1200000元诉请金额问题。关岭农商行与顶云生态养殖公司签订的《流动资金借款合同》和《借款展期协议》，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。关岭农商行按照合同约定向顶云生态养殖公司发放贷款1200000元，借款人顶云生态养殖公司应按约定及时归还贷款本金及相应利息。现顶云生态养殖公司在归还贷款部分本息后未按照借款合同和展期协议继续履行还款义务已构成违约，顶云生态养殖公司应按照合同约定进行偿还，直至所有款项结清之日止。根据审理查明，顶云生态养殖公司应支付本金1200000元，借期内利息119630.24元，借期内复利6261.43元。截止2019年5月22日，逾期利息460458.81元。对于逾期复利98512.21元，根据《人民币利率规定》和《中华人民共和国银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，复利的计算应当以利息即合同期间应付利息为基数，不包括罚息，而关岭农商行方要求被告支付罚息复利，无法律依据，不予支持。（三）关于徐平友、谢志敏、徐洪祥、徐洪刚是否应承担连带清偿责任的问题。徐平友、徐洪祥、徐洪刚为顶云生态养殖公司于2015年9月25日与关岭农商行《不动产最高额借款合同》签订了分别签订《无限期承担连带经济责任书》和出具了股东会决议，该责任书、股东会决议约定不违反法律、行政法规的禁止性规定，亦无损公序良俗，依法应认定为有效，对双方具有约束力，徐平友、徐洪祥、徐洪刚应按照约定全面履行自己的义务。本案徐洪祥、徐平友应对顶云生态养殖公司依据《不动产最高额借款合同》取得的借款承担连带保证担保责任。但对于约定无限期承担连带责任应视为约定不明，保证期间应为主债务履行期届满之日起二年，本案中，3700000元的借款展期到期之日为2016年11月22日，1200000元的借款展期到期之日为2016年12月7日，上述借款履行期至起诉时均超过两年，故均有超过两年保证期间，故对关岭农商行主张徐洪祥、徐平友、徐洪刚承担连带保证责任的诉请，不予支持。对于谢志敏，关岭农商行提供的证据不足证明谢志敏应承担连带保证，故对于关岭农商行主张谢志敏承担连带责任的主张，不予支持。（三）关于关岭农商行主张对涉诉抵押物徐平友、谢志敏所有关房权证房房权证房私字第**、房私房权证房私字第**、私字房权房权证房私字第**权（证号为：关国用（2002）字第××号）的房产和土地（关岭县房他证关索镇字第××号）在顶云生态养殖公司应承担的上述债务内变卖、拍卖所得款项享有优先受偿权的问题。徐平友、谢志敏为顶云生态养殖公司与关岭农商行签订的《不动产最高额借款合同》签抵押合同，并出具抵押承诺函，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，亦无损社会公共利益，亦属有效，并经房屋、土地权利人徐平友、谢志敏签字，且办理相应抵押登记手续。故关岭农商行方要求对抵押物徐平友、谢志敏关房权证房私字房权证房私字第**、字第房权证房私字第**、第×房权证房权证房私字第**号为：关国用（2002）字第××号的土地使用权在已发放3700000元债务内享有优先受偿权，有事实和法律依据，予以支持。（四）2013年5月31日关岭农商行、原审被告签订的不动产最高额抵押贷款支用单约定，申请支用贷款金额为1200000元，贷款期限为6个月。贷款用途为流动资金及购买饲料。最高额抵押登记手续落实情况已落实，他项权属证书标号：关岭县房他证关索镇字第××号；贷款额度审查：1.《不动产最高额抵押贷款合同》贷款额度为4900000元整，2.已贷款额度3700000元，现有余额1200000元。经审核，借款人的最高额抵押贷款为4900000元，抵押物评估价值7140000元，抵押了为68.6%，当前贷款可用额度为1200000元，《不动产最高额抵押贷款合同》到期期限为2017年5月23日。2014年12月9日，关岭农商行与顶云生态养殖公司签订《流动资金借款合同》合同编号：小微社2014年流贷字701002014120400001号。顶云生态养殖公司向关岭农商行贷款1200000元。合同约定贷款期限从2014年12月9日起至2015年12月8日止；借款用途为偿还《关农信社小微2013年流贷字0026号》合同项下借款1200000元；每月利率执行浮动利率，在基准利率水平上浮80%，罚息利率如贷款逾期的，罚息利率为本合同载明的贷款利率基础上加收50%。按季结息，借款种类为抵押。2014年12月9日，徐平友、谢志敏出具抵押人承诺函自愿为借款人关岭自治县顶云生态养殖有限公司于2014年12月9日与关岭农商行方签订借款1200000元提供抵押，并签订抵押合同。该笔借款到期后，顶云生态养殖公司不能按期还款，顶云生态养殖公司、徐平友、谢志敏与关岭农商行签订了《借款展期协议书》，合同编号：（关）农信（小微）社展字（2015）第701002015120200002号；协议约定展期金额为1200000元，展期期限为2015年12月8日起至2016年12月7日，展期月利率8.4010‰，按季结息，到期还本；协议约定徐平友、谢志敏继续提供于2012年5月24日与关岭农商行签订的《最高额抵押合同》所约定之担保。故根据上述查明，该1200000元借款应属于《最高额借款合同》中约定的最高额借款范围内，提供的抵押担保物也与《最高额抵押合同》提供的抵押物相同，关岭农商行方主张对徐平友、谢志敏提供的抵押物享有优先受偿权，于法有据，予以支持。（五）对于关岭农商行主张支付违约金1469790.44元的问题。因涉案借款均有计算罚息，再主张违约金系重复计算，且关岭农商行也未举证证明其在罚息之外的损失，故对该项诉请，不予支持。（六）对于关岭农商行请求支付关岭农商行为实现债权支付的代理费、公告费、交通费、鉴定费等共计149000元。对于公告费、交通费、鉴定费关岭农商行并未提供证据，不予支持。对于律师代理费，在《最高额借款合同》中双方进行了约定，关岭农商行提供了民事案件委托代理合同、149000元发票、支付凭证、安顺市律师协会关于印发《安顺市律师服务收费平均价格》的通知，一审法院认为本案系普通的金融借款合同纠纷，本身案情不复杂，并非重大、疑难、复杂案件，与其他案件相比不需要更多的工作时间及更高的专业水平，且关岭农商行代理人代理了关岭农商行起诉相同被告在一审法院同时审理两个案件，其次过高的律师代理费会造成债权人与债务人之间的利益失衡，加重了债务人负担，故本案律师费酌情支持50000元。（七）关于关岭农商行主张本案产生保全费由原审被告承担的诉请。本案因原审被告违约未向关岭农商行支付欠款，关岭农商行才提起诉讼，关岭农商行为此向本院交纳保全费用与原审被告的违约有因果关系，且有票据为凭，故顶云生态养殖公司应予承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十四条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、第五十三《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：1.顶云生态养殖公司于本判决生效后十日内偿还关岭农商行借款本金3699301.45元、借期内利息388920.94元、截止2019年5月22日逾期利息（罚息）1400831.24元，借期内的复利28400.49元、以及2019年5月22日以后以3699301.45元为基数按照12.47‰计算直至所有款项结清之日止的利息。2.顶云生态养殖公司于本判决生效后十日内偿还关岭农商行借款本金1200000元、借期内利息119630.24元、截止2019年5月22日逾期利息（罚息）460458.81元、借期内复利6261.43元以及2019年5月22日以后以1200000元为基数按照12.6015‰计算直至所有款项结清之日止的利息。3.顶云生态养殖公司于本判决生效后十日内向关岭农商行支付律师代理费50000元。4.贵州关岭农村商业银行股份有限公司对涉诉抵押物徐平友、谢志敏所有关房权证房私字第×房权证房私字第**、××房权证房私字第**、×号房权证房房权证房私字第**关国用（2002）字第××号）的房产和土地（关岭县房他证关索镇字第××号）在顶云生态养殖公司应承担的上述第一项、第二项、第三项债务内变卖、拍卖所得款项享有优先受偿权。5.驳回关岭农商行其余诉讼请求。案件受理费减半收取38550元，保全费5000元，由顶云生态养殖公司负担。二审期间，徐平友、顶云生态养殖公司向本院提交了如下证据：第一组证据：“EMS”快递单复印件三页，拟证明2013年顶云生态养殖场被拆除后徐平友到相关部门上访维权的事实。关岭农商行认为，对该事实认可，但与本案无关联性。本院认为，该组证据与本案无关联性，关岭农商行的质证意见成立，故对该组证据不予采信。第二组证据：拆迁报告表、“中国体育休闲黄果树汽车露营基地建设项目”预览图、关岭自治县顶云生态养殖场地块面积图、关岭自治县顶云原生态养殖场评估结果汇总表，拟证明顶云生态养殖公司有资产。关岭农商行认为，该组证据与本案无关。本院认为，关岭农商行的质证意见成立，本院对该组证据不予采信。第三组证据：《关岭布依族苗族自治县人民政府专题会议纪要》（关府专议〔2019〕83号）、安顺市信访工作联席会议办公室《关于来信立函交办件实行周报告的通知》、关岭布依族苗族自治县文体广电旅游局《关于顶云生态养殖公司徐平友信访事项的办理情况报告》（关文体广电旅信访〔2017〕1号）、《关于徐平友信访事项的办理情况报告》（关文体广电旅呈〔2019〕106号）、受理告知书（落款日期为2019年8月19日）、信访事项处理意见书及送达回证、受理告知书（落款日期为2017年6月5日）、受理告知书（落款日期为2018年9月30日）、延期办理告知书，拟证明徐平友已经多次要求政府给予赔偿。关岭农商行认为，该组证据与本案无关。本院认为，关岭农商行的质证意见成立，本院对该组证据不予采信。第四组证据：申请（落款日期为2014年9月1日）、申请（落款日期为2015年9月21日），拟证明为了向农商行支付利息，才以自己的名义向农商行申请贷款，但贷款不是用于自己消费。关岭农商行对该组证据真实性无异议，但认为达不到其证明目的。本院认为，该组证据一审时已经提交，不属于二审新证据。关岭农商行二审向本院提交了如下证据：民事诉状一份，拟证明关岭农商行曾向贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院就本案事实提起过民事诉讼。徐平友、顶云生态养殖公司认为，未收到该诉状，对该组证据不予认可。本院认为，该事实已有生效裁定证实，本院对该证据予以采信。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本案的争议焦点归纳为：1.关岭农商行主张从借款逾期之日起至本息结清之日止的罚息复利主张是否应当支持；2.关岭农商行主张的律师代理费是否应当支持；3.关岭农商行主张按贷款本金的30%收取违约金的诉请是否应当支持；4.徐平友、徐洪刚、徐洪祥是否应当对顶云生态养殖公司欠付关岭农商行的本息及违约金承担连带保证责任。本院认为，关岭农商行主张借款逾期后的复利，即对逾期后的罚息又计算复利，依据《中国人民银行人民币利率管理规定》第二十条第二款“对贷款期内不能按期支付的利息按贷款合同利率按季或按月计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利”的规定，这里所计算复利的基数是贷款期内不能按期支付的利息，不包括贷款逾期后的逾期罚息，因此，复利的计算基数仅为正常利息即合同期内的应付利息，不包括逾期罚息。此外，计算罚息后又对罚息计算复利，显然属于对借款人的双重惩罚，加重了借款人的责任，一审判决未支持关岭农商行关于逾期罚息计算复利的主张并无不当。《个人借款合同》约定“借款人违约致使贷款人采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、公告费、催告费、律师费、查询费、差旅费等实现债权的费用”，这里并没有具体约定律师代理费的金额，诉前关岭农商行与律师事务所订立民事案件委托代理合同时，也没有通知或征求过被上诉人的意见，故关岭农商行应本着诚实信用的原则与律师事务所合理协商律师费金额，不能认为律师费最终由被上诉人负担，就怠于履行勤勉尽职选择并与律师事务所协商的义务，不合理地加重被上诉人的经济负担。一审判决酌判律师代理费50000元并无不当，本院予以维持。《不动产最高额借款合同》中既约定了罚息，也约定了违约金，但在性质上，罚息和违约金均是对守约方因违约遭受的经济损失的补偿，同时兼具对违约方的惩罚性质，故罚息和违约金不能并用，否则就是对被上诉人违约行为的双重评价，加重了其违约责任。关岭农商行上诉主张徐平友、徐洪祥、徐洪刚的保证期间没有经过，理由是保证期间的截止时间是2019年5月23日，但关岭农商行提起本案诉讼的时间是2019年7月31日，保证期间已经经过显而易见。综上所述，贵州关岭农村商业银行股份有限公司的上诉理由不能成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费77100元，由贵州关岭农村商业银行股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 虹审判员 宋 颂审判员 黄光美二〇二〇年十月二十日法官助理赵强强书记员杨艳（代）