河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0102民初4749号原告：河南京华源服装服饰有限公司，住所地郑州市中原区建设西路****楼******。法定代表人：何凤英，职务：执行董事。委托诉讼代理人：李奇男，河南华融律师事务所律师。被告：王素琴，女，1963年8月19日出生，汉族，无业，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：郭海峰，河南超图律师事务所律师。被告：徐慧心，女，1995年12月1日出生，汉族，户籍所在地郑州市中原区。原告河南京华源服装服饰有限公司（以下简称京华源公司）诉被告王素琴、徐慧心返还原物纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后依法适用简易程序于2020年10月23日公开开庭进行了审理。原告京华源公司的委托诉讼代理人李奇男，被告王素琴的委托诉讼代理人郭海峰到庭参加诉讼。被告徐慧心经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告京华源公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还公司公章、财务章各一枚；2.判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：徐四平系何凤英第四子，被告王素琴与徐四平系夫妻关系，被告徐慧心与徐四平系父女关系。2008年11月27日何凤英和徐四平约定：何凤英出资700000元，享有70%的股权，任公司执行董事，徐四平出资300000元，享有30%的股权，任公司监事，成立京华源公司。2008年12月3日公司依法成立且正常运营至2018年5月份。徐四平于2018年5月27日去世，后被告将公司公章、财务章拿走，严重影响了公司的后期运作，直接导致公司无法正常年检、注册和经营活动。故此，诉至贵院请求依法支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告王素琴辩称：一、京华源公司已处于被注销的状态，不具有主体资格，不能作为原告起诉。作为京华源公司股东之一的徐四平，已于2018年5月份去世，京华源公司至今为止已经持续2年5个月停止经营活动，已经严重违反《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第22条的规定，京华源公司应当被登记主管部门注销登记，京华源公司实际上已经不再存续，已经不具有主体资格，不能作为原告起诉。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二十二条规定:“企业法人领取《企业法人营业执照》后，满6个月尚未开展经营活动或停止经营活动满1年的，视同歇业，登记主管机关应当收缴《企业法人营业执照》、《企业法人营业执照》副本，收缴公章，并将注销登记情况告知其开户银行。”。二、公司登记主管机关已经将京华源公司列入经营异常名录，进一步说明京华源公司停止经营活动的事实。经查询企业工商信息得知，京华源公司3次被列入经营异常名单，分别为：2019年7月3日被列入经营异常，列入原因为未依照《企业信息公示暂行条例》第八条的期限公示年度报告；2020年7月3日被列入经营异常，列入原因为未依照《企业信息公示暂行条例》第八条的期限公示年度报告；2020年7月8日被列入经营异常，列入原因为：通过登记的住所或者经营场所无法联系的。三、何凤英已经不是执行董事，不是适格的法定代表人。2008年11月26日的京华源公司章程第22条规定：执行董事任期三年（每届任期不得超过三年），执行董事任期届满，连选可以连任。2008年11月26日的首次股东会决议选举何凤英为执行董事兼经理，选举徐四平为监事。也就是说何凤英任执行董事第一届的期限为2008年11月26日至2011年11月26日。此后的股东会决议均没有再行选举执行董事的职务，虽然何凤英在营业执照上登记为法定代表人，但其已经违反公司章程的规定，没有进行换届选举，其已经不是公司的执行董事，不当然是公司的法定代表人。四、原告的起诉主体错误，二被告没有持有京华源公司的公章。公司正常经营时，二被告既不是公司的股东，也不是《中华人民共和国公司法》所规定的高级管理人员，也没有参与公司的经营和管理，不可能持有该公司的公章。五、诉讼代理人作为一般代理，其无权行使特别授权中代为承认、放弃、变更诉讼请求的权限，其承认诉讼请求是违反《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定的，是没有法律效力的。从何凤英提交的2018年12月9日王素琴、徐慧心诉京华源公司及第三人徐莉股东资格确认纠纷案件的庭审笔录中，王素琴才知道其代理人回答王素琴拿走公章的事情，实际上王素琴没有拿走公章。对公章的持有问题其代理人在庭前没有向王素琴核实，在庭审后也没有向王素琴反馈，其代理人回答王素琴拿走公章是其代理人自己的主观臆断，并非事实，现无任何证据证明王素琴持有公司公章。王素琴的代理人的代理权限是一般代理，其没有代为承认诉讼请求的权限，其私自承认王素琴拿走公章没有事实和法律依据。六、何凤英仅仅是京华源公司的名义股东，实际上其没有出资一分钱，并不持有京华源公司70%的股权。2018年12月份王素琴、徐慧心起诉京华源公司以及第三人徐莉时，王素琴提交的其与何凤英的录音录像中，何凤英明确说道在办公司时其借给徐四平40000元，签字都是有人安排的，也不参与经营。也就是说何凤英仅仅是名义股东，2008年公司成立时并未出资70万元，其当时作为退休职工也不可能有这么多钱，也不持有公司的70%股权。综上，建议贵院驳回原告的起诉或诉讼请求。被告徐慧心未答辩亦未提交证据。经审理查明：原告京华源公司于2008年12月3日注册登记成立，工商登记情况如下：注册资本1000000元，统一信用代码91410102681799910C；从事批发业；注册地址郑州市；注册地址郑州市中原区建设西路****楼******织品、服装、服饰、皮革、皮具、日用百货；法定代表人（执行董事）何凤英，监事徐四平；何凤英出资比例70%，徐四平出资比例30%。公司成立后，实际经营者为徐四平，公章及财务章由徐四平控制。2018年5月27日徐四平去世。何凤英（徐四平的母亲）与徐四平的妻子王素琴、女儿徐慧心发生纠纷。何凤英作为法定代表人以京华源公司名义提起本案诉讼。另查明，本院审理（2018）豫0102民初10480号王素琴、徐慧心诉京华源公司、第三人徐莉继承案件中，王素琴、徐慧心未到庭参加诉讼，委托诉讼代理人赵宇宏到庭参与庭审。该案主审法官询问：“原告，公章是不是王素琴拿走的”，赵宇宏回答：“是”。上述事实，有庭审笔录、工商登记信息及双方当事人的陈述等证据材料在卷佐证。本院认为，《中华人民共和国物权法》第三十四条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”，法定代表人是依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人。公章是企业法人经工商机关登记备案确认的对世性符号凭证，是企业的专用物品，公章的运用只能依附于法人的行为，负责保管公章的人员应当根据法人的授权依法使用。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定：“当事人委托诉讼代理人参加诉讼的，除授权委托书明确排除的事项外，诉讼代理人的自认视为当事人的自认。当事人在场对诉讼代理人的自认明确否认的，不视为自认。”，本案中被告王素琴在其他案件中的委托诉讼代理人赵宇宏作出承认京华源公司公章的称述，应当视为王素琴的自认。现被告王素琴辩称委托诉讼代理人赵宇宏的回答是其主观臆断，并非事实，但并未提供充分的证据予以证明，本院不予采信。故对原告主张被告王素琴返还公章的诉求本院予以支持。原告主张被告王素琴返还财务章，但未提供证据，本院不予支持。原告主张被告徐慧心返公章、财务章，但亦未提供证据，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条之规定，判决如下：一、被告王素琴于本判决生效之日起十日内返还原告河南京华源服装服饰有限公司公章一枚；二、驳回原告河南京华源服装服饰有限公司其他诉讼请求。案件受理费50元（已减半收取），由被告王素琴负担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘黎青二〇二〇年十月三十日书记员  刘建行