福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0902民初2724号 原告：福建省顺安建筑工程有限公司，住所地福建省莆田市仙游县鲤城街道学府东路****楼**。 法定代表人：陈兆堂，总经理。 委托诉讼代理人：黄太华，福建璞真律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周婷婷，福建方拓律师事务所律师。 被告：张冬生，男，1963年11月23日出生，汉族，住湖北省武穴市。 委托诉讼代理人：龚信康，福建泰和律师事务所律师。 第三人：朱登奎，男，1967年11月3日出生，汉族，住重庆市潼南县。 原告福建省顺安建筑工程有限公司（以下简称顺安建筑公司）与被告张冬生、第三人朱登奎工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告顺安建筑公司的委托诉讼代理人黄太华，被告张冬生的委托诉讼代理人龚信康到庭参加诉讼，第三人朱登奎经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 顺安建筑公司向本院提出诉讼请求：1.认定顺安建筑公司、张冬生之间不存在劳动关系；2.顺安建筑公司无需向张冬生支付一次性伤残就业补助金30404.58元、停工留薪期工资30404.6元、住院期间护理费2855.86元，合计63665.04元。事实与理由：2018年7月13日，顺安建筑公司与朱登奎签订《泥水分项工程承包协议》，协议约定顺安建筑公司同意将宁德金禾雅居建设项目泥水分项工程发包给朱登奎进行施工，承包的方式为包工不包料，由朱登奎自行招揽施工人员进行施工，所有的务工人员均需签订劳动合同，由承包方承担安全事故责任等事项。在生产过程中，朱登奎雇佣张冬生等人进行施工，并向其发放报酬。2019年3月20日17时许，张冬生在进行抹灰施工作业过程中，不慎从站立的施工凳上摔落，左手撑地受伤。经诊断为：左桡骨远端粉碎性骨折。2020年3月27日，张冬生向宁德市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。经其审理，于2020年5月15日作出宁劳人仲案[2020］20号裁决书，裁决：顺安建筑公司、张冬生之间的劳动关系于2020年4月22日解除，顺安建筑公司应于本裁决生效之日15日内向张冬生支付一次性伤残就业补助金30404.58元、停工留薪期工资30404.6元、住院期间护理费2855.86元，合计63665.04元。 宁德市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决，认定事实和适用法律错误。主要理由如下：1.顺安建筑公司、张冬生之间不存在劳动关系。顺安建筑公司已经将案涉的施工项目承包给朱登奎，并且承包方式为包工不包料，施工人员均是由朱登奎负责招揽，顺安建筑公司与朱登奎并不相识，双方根本未签订劳动合同，双方既未形成劳动合同关系，也未形成事实劳动关系，不属于劳动法调整的范围，故不予认定为工伤；2.对于张冬生的人身损害经济损失应由朱登奎及张冬生自身根据过程承担赔偿责任。本案中，顺安建筑公司与朱登奎形成承包关系，朱登奎与张冬生之间形成劳务关系或雇佣关系。根据规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。3.张冬生在进行抹灰作业中，未尽到安全注意义务，不慎从站立的施工凳上摔落，左手掌撑地受伤。对其自身损害的发生具有过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。4.本案不属于工伤案件，不能适用《工伤保险条例》的规定进行裁决，适用法律错误。 张冬生辩称，宁德市人力资源社会保障局已经依法作出工伤认定，顺安建筑公司与张冬生存在劳动关系。张冬生同意宁德蕉城区仲裁委对于赔偿项目一次性伤残就业补助金、停工留薪、护理费的裁决。 第三人朱登奎未作陈述。 经审理查明：张冬生系顺安建筑公司承建的宁德金禾雅居建设工程项目工地水泥工。2019年3月20日17时20分许，张冬生在上述工地3#楼11层阳台梁抹灰施工作业过程中，不慎从所站立的施工凳上摔落，左手撑地受伤。张冬生随后被送宁德市医院检查治疗，经诊断为：左桡骨远端粉碎性骨折。住院15天。宁德市人力资源和社会保障局于2019年4月29日作出宁人社决字[2019］1026号《工伤认定决定书》，认定张冬生受伤为工伤。宁德市劳动能力鉴定委员会于2019年10月21日作出宁劳鉴2019年991号《劳动能力鉴定书》，鉴定张冬生伤残等级为九级；于2020年4月27日作出宁劳鉴停2020年51号《停工留薪期结论书》，鉴定张冬生停工留薪期5个月。 2020年3月27日，张冬生向宁德市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宁德市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月15日作出宁劳人仲案(2020)20号仲裁裁决书,裁决内容为:一、申请人与被申请人劳动关系于2020年4月22日解除；二、被申请人应于本裁决书生效之日起15日内向申请人一次性伤残就业补助金30404.58元、停工留薪期工资30404.6元、住院期间护理费2855.86元，上述金额合计63665.04元；三、驳回申请人的其他请求。 本院认为,《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定:“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第(四)项规定:“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位。”本案中,顺安建筑公司将其承建的宁德金禾雅居项目中2#楼泥水项目分包给朱登奎施工,朱登奎不具备用工主体资格的自然人。张冬生所受伤害经认定为工伤,根据上述规定,顺安建筑公司作为用工单位应承担本案工伤保险责任。因顺安建筑公司未依法缴纳工伤保险费,故在张冬生受到工伤时应按工伤保险待遇项目和标准向张冬生支付工伤保险费用。顺安建筑公司、张冬生对仲裁裁决确认的一次性伤残补助金及住院护理费的数额没有异议，本院予以确认。关于停工留薪期工资，顺安建筑公司、张冬生均未提供有关工资标准的真实有效证据，参照我市2018年度在岗职工平均工资确定张冬生的工资标准，即张冬生月工资为6080.92元，依据《工伤保险条例》第三十三条及宁劳鉴停2020年51号《停工留薪期结论书》，张冬生的停工留薪期5个月，顺安建筑公司应支付停工留薪期工资30404.6元。 关于顺安建筑公司、张冬生之间是否存在劳动关系。顺安建筑公司承担用工主体责任不代表其与张冬生之间必然形成了劳动关系,判断双方之间是否存在劳动关系,在未签订书面劳动合同的情况下,劳动关系的确认须结合劳动人事管理、劳动报酬支付、劳动业务联系、出勤考核等因素综合评判。经审查,张冬生虽在顺安建筑公司承建的宁德金禾雅居项目项目工作,但该项目由朱登奎分包，张冬生未能举证证明其与顺安建筑公司存在出勤考核、报酬支付等管理与被管理的关系,故不能认定张冬生与顺安建筑公司之间成立劳动关系。 综上，朱登奎未到庭，依法缺席审理和判决。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《福建省实施办法》第二十七条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、福建省顺安建筑工程有限公司与张冬生不存在劳动关系。 二、福建省顺安建筑工程有限公司应于本判决生效之日向张冬生支付一次性伤残就业补助金30404.58元、停工留薪期工资30404.6元、住院期间护理费2855.86元，合计63665.04元； 三、驳回福建省顺安建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由福建省顺安建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。(上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理)。 审判员  陈丽平 二〇二〇年十月二十一日 书记员  卢文慧 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《福建省实施办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： …… （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。