江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终612号原公诉机关江西省赣州市赣县区人民检察院。上诉人（原审被告人）谭诗琳（绰号“老明”），男，1965年7月20日出生于江西省赣州市赣县区，汉族，小学文化，务农，户籍所在地江西省赣州市赣县区。因赌博，于2011年8月2日被行政拘留十日，并处罚款2900元。因威胁证人，于2014年12月20日被行政拘留五日（未执行拘留）。因犯开设赌场罪，于2019年8月13日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现关押在赣州市赣县区看守所。原审被告人韩孔炎（外号“南蛇”），男，汉族，1972年1月1日出生于江西省赣州市赣县区，汉族，初中文化，农民，户籍所在地赣州市赣县区，现住赣州市赣县区。因犯开设赌场罪，于2017年5月26日被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元，于2017年11月20日刑满释放。因犯开设赌场罪，于2019年12月16日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现关押在赣州市赣县区看守所。原审被告人谭书洪（绰号“黄毛”），男，1990年6月5日出生于江西省赣州市赣县区，汉族，初中文化，务工，户籍所在地赣州市赣县区。因犯盗窃罪，于2016年10月25日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年；因犯聚众斗殴罪，于2017年9月5日被判处有期徒刑二年七个月，并撤销前述宣告的缓刑，决定执行有期徒刑三年。因犯开设赌场罪，于2020年1月1日被逮捕。现关押在赣州市赣县区看守所。赣州市赣县区人民法院审理赣州市赣县区人民检察院指控原审被告人谭诗琳、韩孔炎、谭书洪犯开设赌场罪一案，于2020年7月31日作出（2020）赣0721刑初52号刑事判决。原审被告人谭诗琳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：（一）2013年11月，被告人谭诗琳、被告人韩孔炎及钟万林、谢某在赣县区钟某2家中喝茶时，谭诗琳邀集韩孔炎、谢某、钟万林合伙在赣县区开设赌场，韩孔炎、谢某、钟万林均答应。之后，谭诗琳找好开设赌场的场地，将赌场开设在韩坊镇长演村樟屋垅组山脚的荒地。赌场开业后，谭诗琳负责整个赌场的运转，安排赌场股东凑钱坐庄，安排赌场工作人员做事、在赌场内坐庄、参赌、邀集赌客；被告人韩孔炎在赌场内凑钱坐庄、参赌，帮赌场聚集人气参赌；被告人谭书洪在赌场开业后找到谢某要求在赌场内做事，之后在赌场内给庄家当荷手、放风等；钟万林在赌场内当荷手、作数、凑钱坐庄、参赌；谢某在赌场内抽水钱，偶尔凑钱坐庄、参赌；刘某4（谭诗琳在赌场开设之前邀集刘某4合伙）在赌场内凑钱坐庄、参赌、接送赌客。该赌场以“扣豆子”的方式进行赌博，每天的庄钱赌资在15万元以上，赌场持续开设了一个月左右，累计赌资450余万元。该赌场按庄钱赌资的5%进行抽水营利，每天的抽水营利在7500元以上，累计抽水营利20余万元，每天均有20人左右在赌场内参赌，累计赌客600余人次。赌场每天结束时，谭诗琳会从当天抽到的水钱中分给赌场的每个股东。原审判决认定上述事实的证据有：证人刘某1、彭某1、刘某2、钟某1、钟某2、刘某3、钟某3、谭某、谢某、刘某4的证言及辨认笔录，被告人谭书洪、韩孔炎、谭诗琳在侦查机关的供述与辩解，现场勘验笔录等。（二）2014年8月份，被告人谭诗琳及彭华良、陈治中（已判刑）、张雄伟（已判刑）在赣县区“祥和茶馆”的店内会面，四人对在王母渡镇开设赌场的事情达成了初步意向利。几天后，谭诗琳、陈治中、张雄伟、彭华良在王母渡镇“客家酒店”碰面，又商量了合伙开设赌场的相关事宜。几天后，谭诗琳、张雄伟、陈治中、彭华良等人在王××组一竹林里面再次商谈了开设赌场的相关事宜，明确了四人的分工。之后在王××组一竹林处的赌场正式开业，按照事先约定，谭诗琳安排人员在赌场抽水、放哨等事宜，彭华良在赌场内坐庄、参赌，陈治中在赌场内偶尔会参赌，张雄伟在赌场内负责保管收到的水钱。该赌场以“扣豆子”的方式进行赌博，开设了两三天，累计参赌人员40余人，累计赌资20余万元，抽头渔利2万余元，同案人张雄伟、陈治中已退缴违法所得20000元。原审判决认定上述事实的证据有：书证（2019）赣0721刑初222号刑事判决书，证人韩孔炎、刘某1、李某、谢某、刘某4、刘某2、钟某1的证言及辨认笔录，同案人张雄伟、彭华良、陈治中的供述及辨认笔录，被告人谭诗琳在侦查机关的供述与辩解，现场勘验笔录、搜查笔录等。谭诗琳经民警电话通知后主动到案，但拒不如实供述自己的罪行；谭书洪被办案民警从监狱押解归案，韩孔炎接办案民警电话通知后主动到案，谭书洪、韩孔炎均如实供述了自己的罪行。谭诗琳曾因赌博于2011年8月2日被赣县公安局处以行政拘留十日、并处罚款2900元；谭诗琳曾因威胁、侮辱、殴打、打击报复证人及其近亲属于2014年12月20日被赣县公安局处以行政拘留五日的处罚（未执行拘留）；谭书洪曾因犯聚众斗殴罪、盗窃罪于2017年9月5日被赣县区人民法院判处有期徒刑三年，于2020年1月1日刑满释放；韩孔炎曾因犯开设赌场罪于2017年5月26日被章贡区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金30000元，于2017年11月20日刑满释放。原审判决认定上述事实的证据有：书证受案登记表，立案决定书，常住人口信息，前科劣迹证明、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明、情况说明，归案经过、解回再审期限申请表，举报信、赣县区扫黑办接收线索移交单等。原审判决认为，被告人谭诗琳、韩孔炎、谭书洪以营利为目的，开设赌场，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人韩孔炎自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；被告人谭书洪归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，并不是赌场的股东或召集者，在开设赌场共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚；被告人韩孔炎、谭书洪当庭自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。关于韩孔炎的辩护人提出韩孔炎具有自首、认罪认罚等从轻处罚情节的辩护意见，关于谭书洪的辩护人提出谭书洪系从犯、自愿认罪认罚等从轻处罚情节的辩护意见，前述辩护意见与事实法律相符，予以采纳。关于谭诗琳提出其没有开设赌场的辩解意见，以及谭诗琳的辩护人提出指控的第1起犯罪事实已过追诉时效、谭诗琳在指控的第2起犯罪事实中是从犯的辩护意见，原审法院认为在案证据足以认定谭诗琳与他人共同开设赌场，根据《中华人民共和国刑法》第八十九条第二款“在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算”之规定，被告人谭诗琳在2014年8月又有开设赌场的犯罪事实，追诉期限应从2014年8月起计算，而公安机关在2019年6月即对指控的第2起犯罪事实立案侦查，故本案并未超过追诉时效；在指控的第2起犯罪事实中，在案证据足以认定谭诗琳是开设赌场的邀集者、负责赌场的管理、拉赌客、安排人员抽水等事宜，在开设赌场共同犯罪中起主要作用；谭诗琳及其辩护人提出的前述辩解或辩护意见，与事实、法律不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，作出如下判决：一、被告人谭诗琳犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币60000元；二、被告人韩孔炎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元；三、被告人谭书洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元；四、继续追缴被告人谭诗琳、韩孔炎、谭书洪违法所得人民币200000元，予以没收，上缴国库。上诉人谭诗琳上诉提出，1．其只是在赌场内赌博，没有开设赌场，不构成开设赌场罪；2．案件已过追诉期。3．其是自动投案，构成自首。4．原审判决对其量刑过重，请求二审法院予以从轻处罚。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，其来源具有合法性、内容客观真实、与本案相关联，本院予以确认。关于上诉人谭诗琳提出，其不构成开设赌场罪的上诉理由。经查，证人刘某1、彭某2、钟某2、刘某3、钟某3、谭某、谢某、刘某4、李某的证言，同案犯谭书洪、韩孔言、张雄伟、彭华良、陈治中的供述等证据证实，上诉人谭诗琳实施了开设赌场行为。因此，上诉人谭诗琳提出其不构成开设赌场罪的上诉理由与查明的事实、证据不符，不予支持。关于上诉人谭诗琳提出案件已超过追诉期的上诉理由。经查，原审判决已对该问题予以阐述，本院予以支持，不再赘述。关于上诉人谭诗琳提出，其构成自首的上诉理由。经查，虽然上诉人谭诗琳系经公安民警电话传唤到案，但是归案后未如实供述主要犯罪事实，不构成自首。因此，上诉人谭诗琳提出其构成自首的上诉理由与查明的事实、证据及法律规定不符，本院不予支持。本院认为，上诉人谭诗琳、原审被告人韩孔炎、谭书洪以营利为目的，开设赌场，三人的行为均已构成开设赌场罪。原审被告人韩孔炎自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。原审被告人谭书洪归案后能如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人韩孔炎、谭书洪自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。关于上诉人谭诗琳提出，原审判决量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由。经查，原审判决综合考虑上诉人谭诗琳的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，对上诉人谭诗琳所处量刑，并无不当。上诉人谭诗琳提出原审判决量刑过重的上诉理由于法无据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张慧珍审 判 员  徐 操审 判 员  肖福林二〇二〇年十月二十二日法官助理蔡启霞代理书记员  肖 燕