陕西省三原县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0422民初1213号 原告：高莉。 委托诉讼代理人：邱胜文，陕西万兴律师事务所律师，特别授权。 被告：三原非凡养生食品加工厂。 委托诉讼代理人：王文君，咸阳市渭阳法律服务所法律工作者，特别授权。 原告高莉与被告三原非凡养生食品加工厂买卖合同一案，本院于2020年5月18日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高莉第一次到庭参加诉讼，第二次开庭未到庭，原告委托诉讼代理人邱胜文，被告三原非凡养生食品加工厂委托诉讼代理人王文君两次到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告高莉向本院提出诉讼请求：1、依法终止并解除原、被告双方签订的《非凡养生合作协议》，判令被告退还原告支付的保证金人民币5万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告加工厂于2016年8月8日成立，企业类型为个体工商户，经营者为柴磊。2017年7月21日，原、被告签订《非凡养生（项目）合作协议》，约定：甲方享有独家经营权的《非凡养生》品牌旗下产品。由双方以微商的渠道进行营销，甲方应及时详尽的向乙方提供与代理业务有关的文件和资料，向乙方的销售和技术人员提供有关的产品知识与营销培训。乙方需向甲方支付保证金人民币伍万元。合作期间，乙方可将保证金作为货款向甲方订货。在清算业务后，如果保证金没有订货，期限满一年后，如果乙方提出终止和甲方的合作，一个月内退回该保证金。协议订立后，原告向被告支付合作保证金伍万元，被告向原告出具收款凭证。后因被告的产品相关审批手续不完善，无法在市场销售，原告于2018年8月向被告提出终止协议，退还保证金，被告借故推诿，原告诉至法院，提出上述诉讼请求。 被告三原非凡养生食品加工厂辩称：其不同意终止解除双方签订的协议，不同意退还保证金，要求继续履行合同，被告不承担本案诉讼费。原、被告签订合作协议名为销售协议，实际上是原告的加盟费和货款，也不是保证金，原告在诉状中称可以将保证金作为货款，且原告在2017年加盟被告非凡养生后多次订货并销售，被告不存在违约行为，因此要求继续履行合同。 本案争议焦点：1、原告诉讼请求有无法律及事实依据；2、原、被告签订合同的性质如何定性；3、合同是否终止或解除，合同能否继续履行。 原告当庭提供如下证据： 1、被告工商登记信息，证明被告的企业类型是个体工商户，经营者柴磊，所属行业为农副食品加工业； 2、非凡养生合作协议一份，证明被告收取原告保证金5万元，如果保证金没有订货，期满一年后，如果一方提出终止和甲方的合作，一个月内退还保证金； 3、收款收据一份，证明被告以合作协议为名收取原告保证金5万元。 被告三原非凡养生食品加工厂质证认为，对证据1真实性认可，证明目的认可。对证据2真实性认可，证明目的不认可，被告收取原告的是高级合伙人保证金，高级合伙人是在原告缴纳5万元后才成为被告企业的合伙人，才有资格经营产品，并非单纯的保证金。该合伙协议签订后，原告在被告处多次进货，且在微信朋友圈销售，被告已经履行了协议，不存在违约行为。对证据3真实性认可，证明目的不认可，因为被告收取的高级合伙人定金，并可以作为原告向被告订货的货款。 本院认证认为，上述证据经被告质证后对其真实性均予以认可，本院对上述证据的真实性依法予以采信。 被告当庭提供如下证据： 1、非凡养生出货记录单一份，证明2017年至2018年原告多次在被告处订货，原被告签订的协议双方已经实际履行，被告也履行了合同义务，只是原告后期并未及时订货并非被告违约，因此该合同应该继续履行，不符合解除合同的条件； 2、微信截屏两张，证明原告实际订货并多次销售获利，该合同已实际履行，应当继续履行合同； 3、视频资料及谈话录音一份，证明：原告方多次在被告处订货，且已经销售，合同已经实际履行。 原告质证认为，对证据1不认可，没有记录单且没有原告的签字，不能证明记录单是给原告出的货，该记录单没有被告单位签字和盖章，故对真实性及关联性不认可；对证据2，确认是原告发的微信，但是系被告制作好让其在朋友圈发的，其并没有实际销售。对证据3，其确认当时给被告产品到泾阳跑市场去拉货，视频上有原告和卫亚军。视频属实。对通话记录真实性认可，对证明目的不认可，被告问话对原告具有诱导性，不足以证明原告在被告处取货，若原告在被告处订货。应该有原告的取货凭证予以证实。 本院认证认为，原告对上述证据2、3的真实性予以认可，本院对证据2、3的真实性予以采信。证据1与证据2、3可以相互印证，本院对其真实性予以采信。 庭审中本院当庭宣读于2020年5月22日与三原非凡养生食品加工厂柴磊的谈话笔录，原告质证对签订合同收取保证金的事实认可，被告认为是收到高莉高级合伙人费用。本院认为该谈话笔录与原告出示证据可以相互印证，本院予以采信。 被告申请法院调取原告2017年至2018年微信朋友圈信息，证明原告多次从被告处订货，并多次在微信朋友圈销售且已经获利一节，因不符合法院调取证据的法定要件，故本院不予准许。 经审理查明：2016年8月8日，三原非凡养生食品加工厂经工商登记注册成立。法定代表人为柴磊。经营范围为预包装食品兼散装食品加工、销售。2017年7月，由刘程代表被告三原非凡养生食品加工厂与原告高莉签订《非凡养生（项目）高级合伙人合作协议》，并加盖被告加工厂印章。该《合作协议》约定，双方合作的渠道以微商为主，但不局限于微商渠道。三原非凡养生食品加工厂拟定微商领域的营销策略和推进计划，高莉提供优势资源支持三原非凡养生食品加工厂，并完成相应销售任务，双方分工合作共同执行。三原非凡养生食品加工厂授权高莉为《非凡养生》品牌高级合伙人。高莉需向三原非凡养生食品加工厂支付高级合伙人保证金人民币五万元整，三原非凡养生食品加工厂收到保证金后，出具相应的收据作为凭证。合作期内高莉可将保证金作为货款向三原非凡养生食品加工厂订货。在清算业务后，如果保证金没有订货，期满一年后，如果高莉提出终止和三原非凡养生食品加工厂的合作，一个月内退回该保证金。2017年7月21日，刘程代表被告三原非凡养生食品加工厂向原告出具了收款收据，注明收到高莉高级合伙人保证金伍万元。庭审中被告称原告从被告处拿走阿胶糕等产品进行销售，原告予以否认。2018年8月，原告向被告提出退回保证金，双方协商无果，原告遂诉至法院提出上述诉讼请求。 本院认为，原、被告双方于2017年签订了《非凡养生（项目）高级合伙人合作协议》，原告依照合同约定向被告交纳了高级合伙人保证金5万元，该合同第三条第一项约定，合作期内乙方（高莉）可将保证金作为货款向甲方（三原非凡养生食品加工厂）订货。在清算业务后，如果保证金没有订货，期满一年后，如果乙方（高莉）提出终止和甲方（三原非凡养生食品加工厂）的合作，一个月内退回该保证金。之后2018年原告向被告请求退回保证金，被告拒绝。故被告构成违约，应当承担违约责任，退还原告下余的款项。该合同目的亦不能实现，故合同应予以解除。至于原告诉称其并未从被告加工厂拿取阿胶糕等产品一节，因与被告提供的微信截屏、视频资料、谈话录音证据反映的事实并不相符，故本院对原告的主张依法不予采信。关于原告从被告处拿取货物的数量及价值的认定，原告拒不认可，结合双方合作的方式及期限，本院认为被告提供的非凡养生出货记录单上的产品价格、数量，能够反映出原告陆续从被告加工厂拿取阿胶糕等产品的客观事实，故本院对原告从被告加工厂处拿取货物价值共计6402元的事实，依法综合予以认定。综上，扣除原告取货的价值后，被告应当退回原告保证金43598元（50000-6402=43598）。故依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告高莉与被告三原非凡养生食品加工厂签订的《非凡养生（项目）高级合伙人合作协议》； 二、被告三原非凡养生食品加工厂于判决生效后十日内退回原告高莉保证金43598元； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1050元，由被告三原非凡养生食品加工厂承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审 判 长  孙房房 审 判 员  陈 楠 人民陪审员  杨永高 二〇二〇年十月二十日 书 记 员  王 丹