福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初8448号 原告：无为县天雨雨衣厂，住所地：安徽省芜湖市无为县赫店镇高章村**，注册号：×××49（1-1）。 经营者：章玉奎。 委托诉讼代理人：林华平，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许林禁，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 被告：泉州市泰峰机械科技有限公司，住所地：福建省泉州市南安市光电信息产业基地创造路******门，统一社会信用代码：913505830971653530。 法定代表人：许华潼。 被告：许华潼，男，1988年3月19日出生，汉族，住福建省德化县。 被告：肖清闲，男，1990年6月12日出生，汉族，住福建省晋江市。 三被告的共同委托诉讼代理人：黄小强，福建求达律师事务所律师。 三被告的共同委托诉讼代理人：张伟文，福建求达律师事务所律师。 原告无为县天雨雨衣厂（以下简称天雨雨衣厂）与被告泉州市泰峰机械科技有限公司（以下简称泰峰公司）、许华潼、肖清闲买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后,依法适用普通程序,于2019年10月17日第一次公开开庭进行审理，原告天雨雨衣厂的委托诉讼代理人许林禁，被告泰峰公司、许华潼、肖清闲的共同委托诉讼代理人张伟文到庭参加诉讼。第一次庭审后，本案案由由买卖合同纠纷变更为定作合同纠纷，并于2020年9月30日第二次公开开庭进行审理，原告天雨雨衣厂的委托诉讼代理人许林禁，被告泰峰公司、许华潼、肖清闲的共同委托诉讼代理人黄小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天雨雨衣厂向本院提出诉讼请求：1.判令解除天雨雨衣厂和泰峰公司于2019年3月2日签订的编号为TF2019030201的《产品购销合同》；2.判令泰峰公司返还货款55.1万元，并按年利率6%计算资金占用利息（2019年3月2日至2019年5月4日以23.2万元为基数计算共计2436元；2019年5月5日至实际付清款项之日止以55.1万元为基数，截止起诉之日为9367元）；3.判令泰峰公司赔偿天雨雨衣厂损失695863元；4.判令许华潼、肖清闲在未出资本息范围内对上述第二、三项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；5.本案诉讼费由泰峰公司、许华潼、肖清闲共同承担。事实和理由：2019年3月2日，天雨雨衣厂与泰峰公司签订《产品购销合同》，合同约定：天雨雨衣厂向泰峰公司购买乳胶脚套生产线一套，总价款为58万元，签订合同时支付40%定金，发货前支付55%货款，剩余5%待设备安装调试后付清；质量参数要求按机械专业标准图纸；保修期为设备安装正常运转后1年；合同还对双方的其他权利义务作出约定。上述《产品购销合同》签订后，天雨雨衣厂依约履行付款义务，支付货款至95%即55.1万元。泰峰公司于2019年5月6日发货，货物运抵天雨雨衣厂厂房内时，天雨雨衣厂发现泰峰公司配送的流水线与约定不符，泰峰公司擅自改变了机械机构，导致流水线自动化程度大打折扣。天雨雨衣厂要求泰峰公司进行调整，泰峰公司说你同意并承诺于2019年6月17日前安装调试好并可以生产出合格产品。2019年5月22日至2019年7月3日泰峰公司派员在天雨雨衣厂厂房内安装、调试生产线，但安装调试的生产线的性能、参数及连续工作负荷时间均不满足合同约定。2019年7月4日，泰峰公司在生产线未能正常运转的情况下擅自撤出安装调试人员，天雨雨衣厂多次同泰峰公司沟通，泰峰公司均拒绝采取修理、更换、退货等补救措施。因泰峰公司交付的产品不符合合同目的标准，致使天雨雨衣厂购买该乳胶手套生产线的合同目的不能实现，天雨雨衣厂有权解除合同。天雨雨衣厂为涉案的生产线购买配套的设备花费了572863元，因生产线不能投产使用，上述配套设备亦无法使用；天雨雨衣厂使用的厂房系向安徽省蓝天气模有限公司承租，租金12.3万元/年，因生产线不能使用造成天雨雨衣厂厂房长时间被占用导致租金损失及人员闲置造成的人工费损失；同时，生产线不能使用还造成天雨雨衣厂的订单损失等，对于上述损失泰峰公司应予以赔偿。2014年4月4日，泰峰公司设立时注册资金50万元，许华潼、肖清闲作为发起设立股东各认缴出资25万元；2018年3月14日增加注册资金至500万元。许华潼、肖清闲各认缴250万元，至今未实缴出资。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十条第三款，许华潼、肖清闲应在未出资本息范围内对泰峰公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。天雨雨衣厂多次与被告协商未果，为维护天雨雨衣厂的合法权益，特向贵院起诉，望判如所请。本案在审理过程中，天雨雨衣厂向本院明确其第三项诉请“损失695863元”具体包含天雨雨衣厂为涉案生产线购买配套设备花费的费用572863元（包括乳胶205023元、乳胶储存罐2个共31000元、气动隔膜泵3台共14100元、乳胶添加剂16200元、气泵1套19660元、模具148680元、热风炉78200元、自动包装机60000元，合计572863元）及租赁厂房一年的租金损失12.3万元。 泰峰公司辩称，1.天雨雨衣厂的诉请不能成立，缺乏事实和法律依据，应当予以驳回。涉案《购销合同》系双方经协商一致所签订的，系双方的真实意思表示，合同合法有效，依法应受到法律保护。泰峰公司已经按照《购销合同》履行了合同义务，不存在违约的情况。天雨雨衣厂以无法实现合同目的为由提出解除涉案合同没有事实和法律依据，天雨雨衣厂的诉请违反了合同法的诚实信用原则，其诉请应当予以驳回。2.天雨雨衣厂在以泰峰公司为被告向人民法院提起违约之诉的同时，一并以泰峰公司的股东许华潼、肖清闲为被告主张侵权责任，违约之诉和侵权之诉是两个不同的诉请，不属于民事诉讼法第五十五条规定的共同诉讼情形，故天雨雨衣厂将许华潼、肖清闲列为被告不符合法律规定。综上，恳请依法驳回天雨雨衣厂的诉讼请求。 经审理查明，2019年3月2日，天雨雨衣厂（甲方、需方）与泰峰公司（乙方、供方）签订《产品购销合同》（编号为TF2019030201）1份，合同约定：天雨雨衣厂向泰峰公司订购型号为TF-JT的乳胶脚套生产线，总价58万元；交货时间：收到定金之日起60个工作日内发货；结算办法：40%定金，55%款到发货，5%待设备到达甲方工厂安装调试后付清；质量参数要求：按机械行业标准图纸；验收标准及期限：按合同技术参数验收，若有质量问题，应在收货后5天内提出，逾期视验收；违约责任：……2、若合同实施过程中，若出现单方面违约应向对方支付本合同总金额的5‰的违约金。如甲方违约付款，每逾期一天，应向乙方支付本合同货款的1%的违约金；如乙方违约交货（允许5天），每逾期一天，应向甲方支付应付货款的1%的违约金，等等。合同所附设备清单中载明鞋套生产线（产量预计短款在1500-2000个/H，长款在1000-1200个/H及其长度40米，4层线工艺段），并建议使用生物颗粒加热系统（客户自购）两套10万。合同签订后，天雨雨衣厂于2019年3月2日通过其经营者章玉奎的农业银行账户向泰峰公司的法定代表人许华潼的银行账户汇款23.2万元，于2019年5月5日分别通过其经营者章玉奎的建设银行账户、工商银行账户向泰峰公司的法定代表人许华潼的银行账户汇款19万元、12.9万元，上述3笔款项合计55.1万元，用于支付案涉生产线款项。泰峰公司收款后，于2019年5月6日向天雨雨衣厂发送案涉生产线，天雨雨衣厂收到后认为泰峰公司擅自改变案涉生产线的机械结构，要求泰峰公司进行调整，泰峰公司派人前往现场进行调试整改，但双方对是否调试整改合格产生争议，天雨雨衣厂遂于2019年9月2日向本院提起诉讼。 本案在审理过程中，经天雨雨衣厂申请，本院依法委托福建省产品质量检验研究院对案涉乳胶脚套生产线的质量进行鉴定。福建省产品质量检验研究院于2020年9月8日向本院出具编号为（2020）MJJD-0039的《技术鉴定报告》1份，鉴定意见为：凝固剂烤箱热风进风口的位置及进风流量设置不尽合理（外接风管由泰峰公司设计并指导安装），导致凝固剂烤箱问题上升缓慢，难以达到凝固剂烤箱设计的正常工作温度80℃，受鉴乳胶脚套生产线现状无法正常生产。天雨雨衣厂为此支付鉴定费5万元。该《技术鉴定报告》同时载明案涉生产线安装使用于安徽省蓝天气模有限公司（以下简称蓝天公司）车间内，所配热风炉的控制面板上有“济南百泰热能设备有限公司”（以下简称百泰公司）等字样，可正常使用。 另查明，天雨雨衣厂于2019年3月7日与蓝天公司签订《房屋租赁合同》，约定天雨雨衣厂向蓝天公司租赁厂房1栋（面积约1008平方米）、仓库1层（面积约420平方米），宿舍5间（面积约108平方米），合计1536平方米，租赁期限从2019年4月7日至2025年4月6日，年租金12.3万元，押金1万元；天雨雨衣厂于合同签订当日向蓝天公司人员丁永松汇款13.3万元（包含一年租金12.3万元及押金1万元）。 再查明，泰峰公司于2014年4月4日成立，公司设立时的注册资本为50万元，许华潼、肖清闲系泰峰公司的发起人，各自认缴出资额25万元，各占注册资本的50%，出资方式均为货币，于公司成立之日起20年内前缴足。公司注册资本于2018年3月14日增加为500万元，由许华潼、肖清闲各自认缴出资额250万元。 上述事实，有天雨雨衣厂提供的其营业执照、泰峰公司的国家企业信息用信息网公示信息、《产品购销合同》、中国工商银行《工银借记卡账户历史明细清单》、《中国建设银行个人活期账户交易明细》、《中国农业银行银行卡交易明细清单》、微信聊天记录及录音、《房屋租赁合同》、微信转账记录、《公司章程》及的《技术鉴定报告》等证据及双方当事人的委托诉讼代理人在庭审中的陈述为证，具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院依法予以认定。《技术鉴定报告》系本院依天雨雨衣厂申请，依法委托福建省产品质量检验研究院经现场实物勘察试验作出的，福建省产品质量检验研究院系福建省质量技术监督局举办的具有质量检验、检测资质的机构，鉴定人员陈苇波、陈其灼亦均具有工程师职称，上述《技术鉴定报告》程序合法，可以作为本案的定案依据；泰峰公司认为该《技术鉴定报告》的鉴定人员不符合鉴定资质，《技术鉴定报告》不具有合法性和客观性，该主张没有事实依据，本院不予采信。 本案在审理过程中，天雨雨衣厂另向本院提供其购买乳胶、乳胶储存罐、气动隔膜泵、乳胶添加剂、气泵、模具、自动包装机的部分《产品供销合同》、订单截图、转账凭证等证据，欲证明其为了案涉生产线购买了上述配套设备花费572863元，泰峰公司认为上述证据真实性无法确认，且与本案无关。本院认为，从案涉《产品购销合同》中可以看出，热风炉为合同所附设备清单中明确载明要求客户自购的，且《技术鉴定报告》也明确案涉生产线所配热风炉的控制面板上有百泰公司字样，故天雨雨衣厂提供的其向百泰公司购置热风炉的银行转账凭据及微信转账凭据可与上述证据形成证据链，证明天雨雨衣厂向百泰公司购买案涉生产线配套设备热风炉花费78200元；天雨雨衣厂未能提供证据证明其购买的乳胶、乳胶储存罐、气动隔膜泵、乳胶添加剂、气泵、模具、自动包装机等物品均用于案涉生产线，且系案涉生产线所必须的配套设备,故本院对其所提供的购买上述物品的相关购买凭证均不作为本案认定事实的依据。 本院认为，天雨雨衣厂与泰峰公司签订的《产品购销合同》主体资格合法，当事人意思表示真实，内容不违反法律、法规强制性规定，合法有效。天雨雨衣厂与泰峰公司在庭审中均确认案涉生产线为定制款，故本案案由应为定作合同纠纷。合同签订后，天雨雨衣厂陆续按进度支付款项，泰峰公司也依约定作案涉生产线并运送至天雨雨衣厂，但从天雨雨衣厂提供的微信聊天记录及录音材料可体现：天雨雨衣厂多次告知泰峰公司案涉生产线与合同约定不符，且存在故障，多次催促泰峰公司整改，泰峰公司虽有派员到天雨雨衣厂，但并未整改、调试成功，鉴定过程中，经泰峰公司多次对案涉生产线进行维护调试后，案涉生产线仍被鉴定为存在质量问题，无法正常生产，故可认定为案涉生产线不符合合同约定的质量要求，合同目的已无法实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项、第九十七条的规定，现天雨雨衣厂请求解除合同，并由泰峰公司返还已付货款及资金占用利息，并赔偿损失，合法有据，本院予以支持；但天雨雨衣厂请求的资金占用利息的计算标准偏高，本院依法调整为以中国人民银行公布的同期同类贷款利率为计算标准（2019年8月20日后以全国银行间同业拆借中心公布的同期一年期贷款市场报价利率为计算标准）；同时，天雨雨衣厂也应退还泰峰公司已交付的案涉生产线，泰峰公司应自行提回。关于赔偿损失金额部分。1.租金损失部分。泰峰公司交付的案涉生产线不符合质量要求，故该生产线所占用厂房导致的租金损失应由泰峰公司承担。从天雨雨衣厂提供的《房屋租赁合同》可以看出，该合同所包含的租赁范围不仅有厂房，还包括仓库及宿舍，且从天雨雨衣厂提供的微信聊天记录中包含的案涉生产线图片可以看出，案涉生产线并未占用全部厂房，现天雨雨衣厂请求泰峰公司赔偿其依上述《房屋租赁合同》支出的全部租金明显超出案涉生产线占用厂房造成的租金损失，根据案涉生产线占用厂房范围与《房屋租赁合同》租赁范围的对比，本院酌定泰峰公司仅应对天雨雨衣厂所支出的租金的三分之一（即4.1万元）承担赔偿责任，天雨雨衣厂请求超出部分，本院不予支持。2.配套设施设备损失。天雨雨衣厂向百泰公司购买的热风炉系根据《产品购销合同》要求为案涉生产线购买的配套设备，因该生产线存在质量问题，无法正常生产，该热风炉亦无法配套使用，故天雨雨衣厂请求泰峰公司赔偿其购买该热风炉支出的费用78200元，合理有据，本院予以支持；泰峰公司赔偿后，有权取回该热风炉。天雨雨衣厂另请求泰峰公司另行赔偿其因购买乳胶、乳胶储存罐、气动隔膜泵、乳胶添加剂、气泵、模具、自动包装机等配套设施造成的损失，但未能提供证据证明上述物品均用于案涉生产线，且系案涉生产线所必须的配套设备,上述请求理据不足，本院不予支持。案涉《产品购销合同》虽有约定合同实施过程中，若出现单方面违约应向对方支付本合同总金额的5‰的违约金（即2900元），但该违约金的约定明显低于天雨雨衣厂造成的损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加”的规定，天雨雨衣厂可依实际损失请求赔偿损失金额；泰峰公司主张仅能按合同约定的违约金金额赔偿损失，于法无据，本院不予支持。关于许华潼、肖清闲应否承担补充赔偿责任的问题。本院认为,《最高人民法院若干问题的规定(三)》第十三条第二款明确规定，公司股东在未出资本息范围内对公司债务承担补充赔偿责任应以公司存在不能清偿的债务为前提,本案中天雨雨衣厂并未能提供证据证明泰峰公司对本案债务存在不能清偿的情形，且许华潼、肖清闲认缴出资的时间尚未达到,天雨雨衣厂也未能提供证据证明本案存在需股东提前履行出资义务的情形，因此,天雨雨衣厂请求主张许华潼、肖清闲在未出资的范围内对泰峰公司的本案债务承担补充赔偿责任,缺乏事实和法律依据,本院不予支持。 综上所述，天雨雨衣厂的诉讼请求，部分成立，应予支持；未成立的部分，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款、第二百五十一条、第二百六十二条，《最高人民法院若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第七十一条规定，判决如下： 一、解除无为县天雨雨衣厂与泉州市泰峰机械科技有限公司于2019年3月2日签订的编号为TF2019030201的《产品购销合同》； 二、泉州市泰峰机械科技有限公司应于本判决生效后十日内返还无为县天雨雨衣厂已付款项55.1万元及资金占用利息（资金占用利息：1.以23.2万元为基数，自2019年3月2日起至2019年5月4日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算；2.以55.1万元为基数，自2019年5月5日起至2019年8月19日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际还款之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期一年期贷款市场报价利率计算）； 三、泉州市泰峰机械科技有限公司应于本判决生效后十日内赔偿无为县天雨雨衣厂租金损失41000元、配套设施损失78200元，合计119200元； 四、驳回无为县天雨雨衣厂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费16283元，由无为县天雨雨衣厂负担7722元，由泉州市泰峰机械科技有限公司负担8561元，泉州市泰峰机械科技有限公司应负担部分应于本判决生效后七日内交纳。鉴定费5万元,由泉州市泰峰机械科技有限公司负担,鉴于鉴定费已由无为县天雨雨衣厂交纳,泉州市泰峰机械科技有限公司应于本判决生效后十日内直接支付给无为县天雨雨衣厂。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判长  王一心 审判员  李柳红 审判员  曾海根 二〇二〇年十月二十三日 书记员  杨喜梅 附页： 一、判决适用的主要法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。 2.《最高人民法院若干问题的规定(三)》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 4.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许： （一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的； （二）鉴定程序严重违法的； （三）鉴定结论明显依据不足的； （四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。 第七十一条人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。