黑龙江省佳木斯市向阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0803民初778号原告：王丽娜，女，1974年4月29日出生，汉族，无职业，住佳木斯市郊区。委托诉讼代理人：田少华，黑龙江中殿律师事务所律师。被告：佳木斯港龙物业管理有限公司，住所地：佳木斯市向阳区万力社区。法定代表人：曾文海，该公司经理。委托诉讼代理人：李柏玉，黑龙江远东律师集团（佳木斯）事务所律师。原告王丽娜与被告佳木斯港龙物业管理有限公司（以下简称“港龙物业公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王丽娜委托诉讼代理人田少华，被告港龙物业公司委托诉讼代理人李柏玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王丽娜向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告2019年12月15日至2020年6月1日未签订劳动合同所应支付双倍工资差额部分30750元；2.请求判令被告支付原告2018年12月15日至2020年6月1日解除劳动合同经济补偿金9225元；3.请求判令被告支付原告2018年12月15日至2020年6月1日工作期间法定节假日加班工资7351.73元；4.案件受理费由被告承担。事实和理由：2018年12月15日，原告到被告处工作，任物业公司副经理，前3个月试用期工作为5000元/月，转正后工资为6000元/月，工龄每满一年有工龄工资150元/月。被告没有与原告签订劳动合同。2019年6月，被告要求原告签署一份被告单方面持有的劳动合同书，劳动合同期间为2018年12月15日至2019年12月14日，此后未再签订任何书面劳动合同。2020年5月4日，被告找到原告谈话，要劝退原告并不支付任何经济补偿金，原告不同意。2020年5月5日，被告要求原告先将副经理岗位交接再定调整的岗位。5月31日，被告在未与原告协商的情况下单方面决定并通知自2020年6月1日开始将原来调至内业岗位，工资降至3500元/月。2020年6月4日，原告依法提起劳动仲裁，以被告未缴纳养老保险为由提出于2020年6月2日解除与被告的劳动关系及其他仲裁请求，原告对仲裁裁决不服，故原告诉至法院。港龙物业公司辩称，原告在到被告处任职前已经建立了基本养老保险和基本医疗保险账户，故被告将社保费用以工资的形式支付给原告；原、被告签订的《劳动合同书》第四条第（二）项第1款约定：“原告每月正常工作时间工资为1450元”，1450元应作为计算加班、加点工资、经济补偿金或赔偿金的计算基数。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告身份证（复印件）1份、被告营业执照（复印件）1份，佳木斯市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（复印件）1份等证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告提供的佳木斯市物业服务企业项目经理备案登记表（复印件）1份、物业部工资表（复印件）5份、员工工作交接表（复印件）1份、解除劳动合同通知书（复印件）1份、微信聊天记录（复印件）2页等证据，证明2018年12月15日，原告到被告处工作，职务为物业副经理，双方存在劳动关系。工资表证实2019年6月工资为6000元/月，2020年1月开始工资为每月6150元。原告于2020年5月31日移交物业副经理的相关手续。2020年6月2日，原告通过微信、QQ方式同时向被告黎晓东总经理发出解除劳动合同通知书，并让同事告知被告黎总解除劳动合同一事。经庭审质证，被告对项目经理登记表真实性无异议，对5份工资表证明问题有异议，在这5份工资表当中已经明确载明原告的基本工资是1450元，加班及各种补助包含在其他应付工资里，这里面不单纯是劳动报酬，其中有补助和应缴纳的社保费用，所以，计算赔偿的基数应以1450元为标准；对于其他3份证据的真实性无异议，但是对证明问题有异议，这3份证据都体现的是原告单方主动提出与被告解除劳动关系，原告提出的理由是被告没有为其缴纳社会保险，但被告在原告在职期间已发放工资的方式为其缴纳的社会保险，所以原告以此理由提出解除劳动关系不符合劳动合同法中要求支付经济补偿的规定。本院经审查，对该组证据的真实性予以确认。对被告提供的证据：1.2019年6月11日至2020年5月10日原告工资表11页，证明原告提出解除劳动关系之前12个月，基本工资为1450元，加班及补助包含在其他应发工资项目中，被告已经向原告支付了加班费和各项社会保险费，且一直在实施履行，原告以被告未缴纳养老保险为由提出解除劳动关系，不符合客观事实也违背诚实信用原则，不应支付经济补偿。经庭审质证，原告对真实性无异议，对证明的问题有异议，认为工资应当包括基本工资、岗位工资、效益工资等各项报酬，计算经济补偿应当以工资总额为准，不能以基本工资为准。用人单位为员工缴纳社会保险是法定的义务，不能以协议或其他方式予以免除。本院经审查，对该组证据的真实性予以确认。2.劳动合同书1份，证明原、被告在劳动合同第4条第二项第三项约定了劳动报酬的支付方式及组成项目。原告正常工作时间月工资为1450元，原告同意以1450元作为计算加班，加点工资，经济补偿金或赔偿金的计算基数，仲裁裁决计算的方式和标准正确。经庭审质证，原告对该证据的真实性无异议，对合法性和证明的问题有异议，认为工资应当包括基本工资、岗位工资、效益工资等各项报酬，计算经济补偿应当以工资总额为准，不能以基本工资为准，用人单位为员工缴纳社会保险是法定的义务，不能以协议或其他方式予以免除。本院经审查，对该组证据的真实性予以确认。3.仲裁庭审笔录（复印件）1份，证明仲裁庭审中，原告陈述在到被告任职之前就已经建立了基本养老保险和医疗保险帐户，被告无法再为原告建立社保帐户，所以双方约定被告每月以工资发放的形式为原告支付应缴纳的养老、医疗保险，被告该做法不违反法律规定，原告以被告未给其缴纳养老保险为由提出解除劳动关系，不符合劳动合同法关于支付经济补偿金的规定。经庭审质证，原告对该证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，认为既使原告入职前已建立社会保险帐户，到被告处工作后仍然可以由被告缴纳相关社会保险，被告的劳动合同都是一致的，都是不缴纳社会保险以工资的方式发放，因此，被告所述是与原告协商是不真实的，原告以此为由提出解除劳动合同，完全符合法律规定，依法应当支付经济补偿金。本院经审查，对该证据的真实性予以确认。本院经审理认定事实如下：2018年12月15日，原告到被告处工作，双方签订了《劳动合同书》一份，约定合同期限为2018年12月15日至2019年12月14日，每月正常工作时间工资为1450元，包括且不限于加班工资、补助、社保费在内的其他各项劳动报酬4550元。合同到期后，原告仍继续在被告处工作，原告未与被告续签劳动合同，一直工作到2020年5月31日。原告在被告处工作期间，被告没有为原告办理并缴纳社会保险，原、被告在劳动合同中约定被告支付原告的工资包括加班工资及社会保险费，由原告自己办理并缴纳社会保险。2020年6月2日，原告因被告公司一直未依法给原告缴纳过社会劳动保险、未与原告沟通协商的情况下单方面对原告进行了不合理调岗降薪等原因向被告公司发出解除劳动合同通知书。2020年7月24日，佳木斯市劳动人事争议仲裁委员会作出佳劳人仲字[2020]第191号仲裁裁决书，判决原、被告解除劳动关系，被告港龙物业公司支付原告王丽娜2020年1月16日至2020年6月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分6800元，被告港龙物业公司支付原告王丽娜2018年12月15日至2020年6月1日期间法定假日加班工资1600元。本院认为，根据相关法律规定，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。本案中，原、被告在劳动合同中约定原告同意以正常工作时间工资1450元作为计算加班、加点工资、经济补偿金或赔偿金的计算基数。未签订劳动合同的二倍工资系用人单位因其未与劳动者签订劳动合同的赔偿，双方在合同中关于赔偿金计算基数的约定对双方具有约束力。2019年12月15日至2020年6月1日期间原告仍在被告处工作，被告未与原告续签劳动合同。因此，被告应当支付原告2020年1月16至2020年6月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分6800元（1450元/月×4个月+1450元/月÷21.75日×15日）。原、被告在劳动合同中约定被告支付原告的工资包含加班工资及社会保险费，由原告自己办理并缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。依法参加社会保险是用人单位和劳动者的法定义务不能因双方协商放弃或免除，双方关于基本养老保险的约定违反法律强制性规定而归于无效，但双方协商约定被告按月向原告支付社保补助，且已实施履行，原告以被告不缴纳社会保险为由主张解除劳动关系并要经济补偿，违反诚实信用原则。原告提出解除劳动关系的理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者提出解除劳动关系用人单位应当支付经济补偿金的情形，故对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付其法定假日加班工资的诉讼请求，根据相关法律规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，劳动者有证据证明用人单位掌握管理加班事实存在的证据的，由用人单位参照《工资支付暂行规定》。关于工资支付记录保存期限的相关规定，自劳动者申请仲裁之日起向前推算两年期间承担举证责任，用人单位不提供相关的证据的，应承担不利后果。”本案中，被告未提交原告2018年12月15日至2019年9月17日期间的考勤记录，此期间的法定假日加班情况本院以原告主张的在2019年2月5日、2019年4月5日、2019年5月1日、2019年6月7日存在加班情况为准。被告提交的2019年9月18日至2020年6月10日考勤记录记载，原告在2019年10月1日、2019年10月2日、2019年10月3日、2020年4月4日存在法定假日加班的情形。被告答辩称在原、被告签订了期限为2018年12月15日至2019年12月14日的书面劳动合同约定，向原告支付的工资中包含加班工资，被告提交的2019年6月11日至2020年5月10日的工资表未明确记载原告法定假日加班工资的支付情况，不能证明其已经支付原告法定假日加班工资。因此，被告应当支付原告2018年12月15日至2020年6月1日期间法定假日加班工资1600元（1450元/月÷21.75天×8天×300%）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十六条的规定，判决如下：一、原告王丽娜与被告佳木斯港龙物业管理有限公司于2020年6月2日解除劳动关系；二、被告佳木斯港龙物业管理有限公司于本判决生效后10日内，支付原告王丽娜2020年1月16日至2020年6月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分6800元；三、被告佳木斯港龙物业管理有限公司于本判决生效后10日内，支付原告王丽娜2018年12月15日至2020年6月1日期间法定假日加班工资1600元。案件受理费10元减半收取5元，由被告佳木斯港龙物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。审判员  陈林二〇二〇年十月二十六日法官助理徐天瑶书记员李雪艳