福建省南平市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽07刑终207号 原公诉机关福建省浦城县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张华，男，1965年11月25日出生于南平市建阳区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地南平市建阳区，现住南平市建阳区。曾因吸毒分别于2010年7月、2017年6月被建阳区公安局行政拘留，2018年4月又因吸毒被行政拘留并强制隔离戒毒。曾因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪于2003年1月24日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。曾因犯贩卖毒品罪于2014年12月5日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。曾因犯容留他人吸毒罪于2018年1月29日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。曾因犯容留他人吸毒罪于2019年6月3日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。2019年10月28日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年11月19日被刑事拘留，同年11月27日、2020年1月16日分别被监视居住，2020年5月17日被刑事拘留，2020年5月26日被逮捕。现羁押于建阳区看守所。 指定辩护人张云斌、游志平，福建武夷律师事务所律师。 浦城县人民法院审理浦城县人民检察院指控原审被告人张华犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月22日作出（2020）闽0722刑初16号刑事判决。宣判后，原审被告人张华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省南平市人民检察院指派检察员李佐汉出庭履行职务，上诉人张华及其指定辩护人张云斌到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定： 一、2019年4月上旬，温国强、张波向黄某（已判刑）购买冰毒（以下均为甲基苯丙胺）。同月21日，黄某让张波转1000元给她（购买冰毒款800元、另外向张波借200元）。次日，黄某向被告人张华购买1500元冰毒，并将冰毒款转账给运送冰毒的丁某（已判刑）。当晚7时许，丁某在建阳将冰毒款给被告人张华，张华就把0.8克冰毒给丁某，由丁某驾驶闽ＨＴ××××号出租车将冰毒送到浦城交给黄某。 二、2019年4月25日晚，被告人张华打电话问在浦城县××室的黄某是否要冰毒，钟彩斌、叶某得知后提出要购买冰毒吸食。黄某即向被告人张华购买1000元一个冰毒，叶某将1300元现金（含运费300元）付给黄某，黄某离开酒店到银行存入1300元后转账给运送冰毒的丁某。丁某在建阳将冰毒款给被告人张华，张华就把0.8克冰毒给丁某，由丁某驾驶闽ＨＴ××××出租车将冰毒送到浦城交给黄某。 三、2019年4月29日晚10时许，黄某向被告人张华购买1000元两个冰毒，并转账冰毒款1000元和之前欠的运费50元给运送冰毒的丁某。丁某将1000元冰毒款给张华，张华就把冰毒给丁某。由丁某从建阳驾驶闽ＨＴ××××号出租车将冰毒送到浦城交给被告人黄某，被告人黄某准备转本次的运费给丁某时，被浦城县公安局干警当场抓获，并查获冰毒1.184克（净重）。 原判认定上述事实的证据有证人黄某、丁某、叶某等人的证言，户籍证明、违法信息查询记录表、到案经过、提取、称重、扣押笔录、微信转账记录等书证，辨认笔录、指认笔录、检验报告、鉴定意见书及被告人张华的供述等。 原判认为，被告人张华为牟取非法利益，侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康权，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张华系累犯、毒品再犯，应从重处罚；案发后张华如实供述自己罪行，可从轻处罚，庭审认罪认罚，可从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人张华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元。二、追缴被告人张华的违法所得3500元，予以没收，上缴国库。 上诉人张华及其辩护人均提出张华在侦查阶段检举、揭发他人犯罪的行为属立功应从轻或减轻处罚及一审庭审违心认罪的诉辩理由和意见。上诉人张华还提出：1.一审庭审时浦城法院未为其指派法律援助律师，剥夺其合法权益；2.原判认定的第三起犯罪其无作案时间。综上，请求二审改判无罪。上诉人张华的辩护人亦提出：1.原判认定张华贩毒仅有黄某与丁某二人的供述，并无相关购毒的转账记录或交易记录；2.原判认定的每起毒品交易单价均不同显与事实不符。综上，请求改判张华有期徒刑三年以下刑罚或发回重审。 出庭检察员的出庭意见：上诉人及其辩护人的上诉理由和辩护意见，与查明的事实不符，均不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人张华犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据来源合法，内容客观、真实，且均经原审庭审质证、认证，本院予以确认。 二审审理期间，本院依职权调取的情况说明、逮捕证、（2019）闽0703刑初221号刑事判决书等证据证明：1.2018年11月张华协助抓捕叶某某等人，2019年4月张华揭发黄某、李某某容留他人吸毒的犯罪行为，查证属实；2.2019年4月30日，张华因涉嫌犯容留他人吸毒罪被建阳区公安局逮捕。上述证据均经二审庭审举证、质证，本院予以确认。 综合本案的事实及证据，对上诉人张华及其辩护人的辩解、辩护意见以及检察机关的出庭意见，本院综合评判如下： 关于上诉人张华及其辩护人提出张华在侦查阶段检举、揭发他人犯罪的行为属立功应从轻或减轻处罚的诉辩理由和意见。经查，在案的《情况说明》及（2018）闽0703刑初302号刑事判决等证据证实，（2018）闽0703刑初302号刑事判决中已将2018年11月张华协助抓捕叶某某等人，2019年4月张华揭发黄某、李某某容留他人吸毒的行为认定为立功，并予以从轻处罚。故该上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。 关于上诉人张华及其辩护人提出一审庭审违心认罪的诉辩理由和意见及张华提出原审法院未为其指定法律援助律师，剥夺其辩护权的上诉理由。经查，本案不属于法律规定应当通知辩护的案件且浦城县人民法院送达起诉书副本时张华称其自行委托辩护人，无需法律援助。原审庭审时张华的辩护权和其他诉讼权利均得到充分保障。故上述诉辩理由和意见与查明的事实不符，不予采纳。 关于上诉人张华提出原判认定的第三起犯罪其无作案时间的上诉理由。经查，在案的前科材料与技侦材料等证据一致证实，2019年4月29日张华与黄某、丁某仍有通联记录，后其因涉嫌犯容留他人吸毒罪于同年4月30日被建阳区公安局逮捕。故该上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。 关于上诉人张华的辩护人提出原判认定张华贩毒仅有黄某与丁某二人的供述，并无相关购毒的转账记录或交易记录且每起毒品的交易单价均不同显与事实不符的辩护意见。经查，购毒人温国强、张波、钟彩斌、叶某、黄某的证言、运毒人丁某的证言及黄某与丁某间的微信转账记录等证据已形成完整的证据锁链，一致证实2019年4月间，张华先后三次贩毒给黄某并通过丁某运输的犯罪事实。至于每次毒品单价不同并未违背常理。故上述辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，上诉人张华为牟取非法利益，侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康权，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人张华及其辩护人提出的诉辩理由和意见与查明的事实不符，均不予采纳；出庭检察员发表的出庭意见有理，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于张华于2020年5月17日被拘留，故刑期应从2020年5月17日起至2023年8月7日止，一审判决刑期计算有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  罗仁清 审判员  刘少峰 审判员  曾倩颖 二〇二〇年十月九日 书记员  叶培锴 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。