湖南省邵阳县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)湘0523刑初82号 公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。 被告人肖祥达，男，1981年7月25日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省邵阳县，住邵阳县，因犯盗窃罪，2000年12月27日被广东省乐昌市人民法院判处有期徒刑五年；因犯抢劫罪于2006年7月20日被广东省深圳市中级人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪，2012年2月23日被深圳市盐田区人民法院判处有期徒刑一年；因涉嫌贩卖毒品罪，从2019年9月28日至2019年10月10日被临时羁押深圳市龙岗区看守所，同年10月10日被邵阳县公安局刑事拘留；同年11月14日被邵阳县公安局执行逮捕；现羁押于邵阳县看守所。 辩护人莫祥云，湖南嘉衡律师事务所律师。 湖南省邵阳县人民检察院以邵县检刑诉〔2020〕69号起诉书指控被告人肖祥达犯贩卖毒品罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，合议庭认为被告人肖祥达有可能被判处无期徒刑以上刑罚，不属于基层人民法院管辖，遂请求移送邵阳市中级人民法院管辖。2020年7月30日，邵阳市中级人民法院决定不同意移送管辖，并指定本院管辖。本院于2020年8月20日公开开庭审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员屈文龙出庭支持公诉，被告人肖祥达及其辩护人莫祥云到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省邵阳县人民检察院指控： 2018年4月12日，被告人肖祥达和“老表”（未查实）在湖北省从刘某某、贾某某夫妇手里以每粒17元的价格购买甲基苯丙胺片剂（麻古）6000粒，共计人民币102000元，支付现金7万元，另通过微信分六次转给刘某某32000元。 2019年9月28日，被告人肖祥达在深圳市龙岗区附近被抓获归案。 为证明上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了1．户籍资料、抓获经过、微信转账记录、通话详单、情况说明、前科资料等书证；2．证人刘某某、贾某某的证言；3．被告人肖祥达的供述和辩解；4．鉴定意见；5．辨认笔录。 公诉机关认为，被告人肖祥达以贩卖为目的而购买毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。 被告人肖祥达辩解称其从刘某某手中购买的毒品只有2000粒，全部用于自己吸食且在十天内吸食完了，并没有付毒资70000元现金给刘某某。 其辩护人提出：（1）公诉机关仅提供刘某某、贾某某的供述来证明肖祥达以贩卖为目的而非法购买毒品，及肖祥达购买毒品的数量大，推定肖祥达以贩卖为目的，无其他证据印证，且肖祥达与刘某某、贾某某的供述中关于交易毒品的数量存在矛盾，不能排除肖祥达购买毒品用于自己吸食的合理怀疑。因此，公诉机关指控被告人肖祥达贩卖毒品的证据不足，贩卖毒品的事实不能成立。（2）肖祥达系吸毒人员，无贩卖毒品的犯罪前科，肖祥达所购买的毒品已全部吸食完，请求法院对肖祥达作出无罪判决。 经本院审理查明 2018年4月11日，贩毒人员刘某某、贾某某夫妇驾车携带20000粒甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”）赴湖北荆门。第二天凌晨，在湖北荆门附近与被告人肖祥达、同案犯“老表”（未查实）见面，准备将甲基苯丙胺片剂全部卖给被告人肖祥达，因肖祥达资金不够，肖祥达和“老表”从刘某某、贾某某夫妇手里以每粒17元的价格购买甲基苯丙胺片剂6000粒，毒资共计人民币102000元。当天晚上，肖祥达支付毒资7万元现金给刘某某，后又通过微信分六次转给刘某某32000元人民币。 2019年9月28日，被告人肖祥达在深圳市龙岗区附近被抓获归案。 上述事实有下列经庭审质证并经查证属实的证据证明： 1、户籍资料证明，被告人肖祥达出生于1981年7月25日，犯罪时已达到刑事责任年龄。 2、抓获经过证明，2019年9月28日，深圳市公安局梧桐派出所在深圳市龙岗区附近抓获被告人肖祥达。 3、微信转账记录证明，2018年4月13日0:52分、2018年4月13日9:41分、2018年4月13日10:53分、2018年4月13日12:17分、2018年4月13日13:19分、2018年4月14日6:36分，微信名为“我是我”通过微信依次转给刘某某3000元、12000元、4000元、3000元、4000元、6000元。 4、通话详单证明，2018年4月5日13:02:55秒、2018年4月5日13:03:47秒、2018年4月5日13:10:30秒、2018年4月7日13:42:17秒、2018年4月11日03:33:10秒、2018年4月11日23:37:23秒、2018年4月11日23:44:18秒、2018年4月13日00:32:25秒、2018年4月13日09:42:06秒等，肖祥达电话150××××××与刘某某电话137××××××有过多次通话。 5、情况说明证明，被告人肖祥达供述中的同案犯“老表”真实身份未查实。 6、被告人肖祥达的前科资料证明，被告人肖祥达因犯盗窃罪分别于2000年12月27日被广东省乐昌市人民法院判处有期徒刑五年；因犯抢劫罪，于2006年7月20日被广东省深圳市中级人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪，2012年2月23日被深圳市盐田区人民法院判处有期徒刑一年，2012年10月11日，被告人肖祥达刑满释放。 7、被告人肖祥达的供述与辩解证明，2018年4月的某天，刘某某打电话给他，刘某某讲其有很多麻古，问他卖得麻古脱吗。他当时跟一个外号叫“老表”的毒友在一起，他就问“老表”，“老表”讲在湖北可能卖得脱。然后，他打电话给刘某某面谈，并在电话里讲先买点零的试一下，看质量如何。他和“老表”在邵阳市火车站跟刘某某见面后，与刘某某谈好麻古的价格是17元每粒，待他与“老表”卖完麻古后再付钱给刘某。刘某某问“老表”能够搞得好多脱，“老表”讲到湖北那边再说。（当时）他从刘某某手里购买了20粒“麻古”，付钱给刘某某时，刘某某没有收钱，他回去试了一下，质量还可以。之后他跟“老表”就坐大巴车先到湖北荆门去了。他们到了湖北之后，“老表”跟他讲其在那边卖不脱麻古，问他怎么办。他们两个正在商量怎么搞，而刘某某打电话打个不停，他跟“老表”商量好先让刘某某把麻古送过来再讲。刘某某和他妻子带着他们儿子到了湖北荆门之后，他和“老表”以及刘某某一家人一起吃了饭。在吃饭之前，刘某某对他和“老表”讲，其带了6000粒麻古过来，卖不卖得出去就看他们两个的了。他讲先要刘某某给他们2000粒去试一下，之后刘某某就给了他两罐麻古，每罐是1000粒，一共是2000粒麻古。当时他们是没有给钱给刘某某的。吃了饭之后他就跟“老表”开房去吸食麻古，他跟“老表”在湖北荆门吸食了两天麻古，期间刘某某打电话打个不停，问他们搞定了没。开始的时候他骗刘某某正在想办法卖，但是麻古上头后，就跟刘某某讲了真话，告诉刘某某麻古很难卖掉，剩下的4000粒麻古要刘某某带回去算了。这2000粒麻古按每粒17元的价格算钱给刘某某，他们两个筹到3万多元钱，他通过微信分多次转给了刘某某32000元。之后“老表”讲到祁阳去吸食麻古安全些，他们就坐车去了永州祁阳那里吸食麻古两、三天（2019年10月10日的供述中讲他一人吃了十天就吃完了，庭审时讲两人吃了十天），麻古被吸食完后，他就到广东打工去了。他与刘某某的联系电话是150××××××，他的微信名是“我是我”。 8、证人刘某某的证言证明，2018年4月3日，他从云南勐海县岩温罕手中购买了30000粒“麻古”，将这些“麻古”与食品混装在纸箱内，通过快递寄回邵阳。2018年4月7日，他收到快递公司寄回来的毒品后，当天下午2点左右，他就电话联系肖祥达，并告诉肖祥达他的毒品回来了，肖祥达约他在火车站广场见面。见面后他们商定以17元每粒的价格卖给肖祥达，肖祥达当时没拿毒品，肖祥达讲要先到湖北荆门找销路，只从他手里免费拿了10多粒试货。2018年4月11日，肖祥达打电话讲在湖北荆门找到销路了，要他送毒品过去，他就与他老婆贾某某带着毒品驾车前往湖北荆门，2018年4月12日凌晨4点与肖祥达在湖北荆门漳河大道附近见面，见面时肖祥达与一个叫“老表”的人一起来的，见面后肖祥达从他那里拿了6000粒“麻古”，并说钱要晚点给他。4月12日晚上11点左右，在漳河大道附近的一个农庄肖祥达给了他毒资7万元现金，但没有继续再从他手里拿毒品，当时那个“老表”也在。4月13日，他多次打电话问肖祥达还要不要毒品，肖祥达一直要他等。4月13日晚上12点多钟，他打电话问肖祥达还要不要毒品，肖祥达讲要，他就带着剩下的14000粒“麻古”，于4月14日凌晨6点左右返回邵阳。肖祥达所欠的32000元毒资，后来通过微信转给了他，转了一个12000元的，二个3000元的，二个4000元的，转了一个6000元的。肖祥达的微信名是“我是我”，手机号157××××××、150××××××，他用的手机号码137××××××、155××××××、132××××××、131××××××。 9、证人贾某某的证言证明，2018年4月11日晚上11点多钟，她和她老公带着孩子开车去湖北荆州，之前已与肖祥达联系好，将剩下的19800粒“麻古”以每粒17元的价格卖给肖祥达，后来，因为肖祥达没钱，只卖了6000粒给肖祥达，价格是每粒17元，一共是102000元，当天晚上（4月12日凌晨）在马路上交易的，我老公给了肖祥达6个鱼罐头，每罐1000粒，第二天肖祥达给了她老公70000元现金，剩下的32000元用微信转给她老公。 10、辨认笔录证明，刘某某、贾某某辨认出购买毒品的肖祥达。 11、刑事判决书证明，邵阳市中级人民法院认定刘某某、贾某某夫妇在湖北荆门以每粒17元的价格卖给肖祥达6000粒“麻古”，并判处刘某某死刑，贾某某有重大立功表现，因而被判处十五年有期徒刑。 12、吸毒人员管控表证明，被告人肖祥达具有吸毒史。 本院认为，被告人肖祥达违反国家毒品管理规定，以贩卖为目的而非法收买毒品甲基苯丙胺片剂6000粒，约合569.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人肖祥达有犯罪前科，可酌情从重处罚。对于被告人肖祥达辩解称其从刘某某手中购买的毒品只有2000粒，全部用于自己吸食，并没有付毒资70000元现金给刘某某的辩解意见，经查，贩毒人员刘某某在侦查机关作了五次供述，五次供述都是稳定而且一致的，贩毒人员贾某某作了三次供述也是稳定一致的，都证实刘某某、贾某某于2018年4月12日凌晨，在湖北荆门漳河大道附近，以每粒17元的价格卖给肖祥达甲基苯丙胺片剂6000粒，毒资共计人民币102000元；2018年4月12日晚上11点左右，在漳河大道附近的一个农庄肖祥达给了刘某某毒资70000元现金，另通过微信分六次转给刘某某32000元（微信转给刘某某32000元毒资有微信转账记录证实）；供述中关于毒品交易地点、时间，刘某某、贾某某的供述是吻合的，与被告人肖祥达的供述一致，且与通话详单所显示的时间、地点一致；刘某某卖给肖祥达6000粒甲基苯丙胺片剂应收取肖祥达毒资102000元，与刘某某实际收取肖祥达70000元现金、微信收取32000元相吻合。而肖祥达在侦查机关作的五次不稳定供述，只承认从刘某某手里购买2000粒甲基苯丙胺片剂供自己吸食，按照肖祥达的该供述，其购买2000粒甲基苯丙胺片剂应付给刘某某的毒资也应该是34000元，与肖祥达自己所供述的就只微信转账32000元给刘某某不能吻合的，肖祥达供述其尚欠刘某某2000元毒资无证据证实，因此完全可以认定被告人肖祥达从刘某某手中购买毒品6000粒甲基苯丙胺片剂，故该辩解意见不予采纳。对于被告人辩护人提出，公诉机关仅提供刘某某、贾某某的供述来证明肖祥达以贩卖为目的而非法购买毒品及肖祥达购买毒品的数量大推定肖祥达以贩卖为目的，无其他证据印证，同时，肖祥达与刘某某、贾某某的供述中关于交易毒品的数量存在矛盾，且肖祥达系吸毒人员，不能排除肖祥达购买毒品用于自己吸食的合理怀疑，公诉机关指控被告人肖祥达贩卖毒品罪的证据不足，肖祥达不构成犯罪的观点，本院审查认为，如前所述，被告人肖肖祥达购买毒品6000粒甲基苯丙胺片剂的事实存在，根据《最高人民检察院、公安部》（公通字【2012】26号）对“贩卖”的解释，本案肖祥达的行为是否构成贩卖毒品罪，就要看肖祥达的行为是否具备“以贩卖为目的而非法收买毒品”；根据肖祥达、刘某某、贾某某的供述，刘某某、贾某某从其上线购得毒品回到邵阳后，电话联系肖祥达时，肖祥达就问过“老表”，“老表”讲在湖北卖得脱后，肖祥达才联系刘某某到邵阳市火车南站附近面谈，谈好毒品价格后，肖祥达与“老表”赶往湖北，在湖北荆门找到销路后，才叫刘某某送毒品去湖北荆门，这表明肖祥达有贩卖毒品的动机，结合肖祥达从刘某某、贾某某夫妇手里购买6000粒“麻古”的事实，可以认定肖祥达以贩卖为目的非法收买毒品。因此，肖祥达构成贩卖毒品罪，故辩护人的该观点不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项之规定，并经审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人肖祥达犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2034年9月27日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院（本院接收上诉状的部门为立案庭）或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭 刃 审 判 员  周伟佳 人民陪审员  李海军 二〇二〇年十月二十三日 法官 助理  张 以 书 记 员  谢辉辉 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。