上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初38652号原告：魏玉雷。法定代理人：魏中安(系原告的父亲)，住同原告。委托诉讼代理人：严佳晨，上海市东泰律师事务所律师。被告：上海宏景物流有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：邹白粉，总经理。委托诉讼代理人：李磊，男。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：曹智慧，上海松岚律师事务所律师。原告魏玉雷诉被告张海伟、上海宏景物流有限公司(以下至判决主文前简称宏景公司)、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案受理后，原告申请撤回了对张海伟、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的起诉。本院根据原告的申请，于2020年8月14日依法追加中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称人保公司)为本案的被告参加诉讼。本案依法适用简易程序，于2020年9月17日公开开庭进行了审理。原、被告的法定代理人或委托诉讼代理人，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏玉雷向本院提出诉讼请求：原告实际损失如下：医疗费人民币(以下币种同)422,746.30元(不含伙食费)、住院伙食补助费1,370元(20元×68.5天)、营养费4,800元(40元×120天)、残疾赔偿金239,004元、误工费40,900元(4,000元×11个月-实发7,500元)、护理费14,400元(80元×180天，其中8天有护理发票640元)、精神损害抚慰金7,200元(已按责任比例打折，要求在交强险内优先赔偿)、辅助器械费780元、交通费1,000元、衣物损200元、车损500元、鉴定费7,650元、律师费6,000元、日用品费124.90元。由被告人保公司在交强险内先行承担,在商业险内按责赔偿40%，超过或者不予赔偿部分由被告宏景公司按责承担40%，律师费由被告宏景公司全额承担。事实和理由：2018年12月14日,在上海市浦东新区日樱南路处,张海伟驾驶号牌号码为沪DAXX**的汽车与原告发生相撞。本起事故经交警部门对事故责任作出认定：张海伟承担事故次要责任。事后,经司法鉴定：原告因本次交通事故受伤构成XXX伤残，休息330日、护理180日、营养120日。经查,肇事汽车系被告宏景公司所有,且该车在被告人保公司处投有交强险及商业险,事发在保险期限内。被告宏景公司辩称，张海伟系该公司员工，事发时系职务行为，该公司愿意为其承担相应的责任。没有注意原告的衣物事发时是否受损。非医保部分不该扣除，应当由被告人保公司承担，鉴定费也应由被告人保公司承担。日用品费不同意赔偿。其余答辩意见及举证、质证意见同被告人保公司的意见。交强险及商业险以外，被告宏景公司承担40%的责任无异议。律师费6,000元，按责承担40%，赔偿2,400元。被告人保公司辩称，对事发经过，责任认定无异议。号牌号码为沪DAXX**的重型半挂牵引车在被告人保公司处投保了交强险及商业险100万元(含不计免赔)。事发时在保险期间内，同意在保险范围内承担保险责任。对在商业险中承担40%无异议。对原告主张的医疗费的金额认可，但要求扣除非医保。住院伙食补助费认可。营养费30元/天×120天(含二期)。残疾赔偿金认可。误工费，事发前没有缴纳社保，不认可原告的工作情况，故认可每月2,480元，事发后原告发过2,500元/月工资，发了三个月，要求扣除。护理费，认可住院期间8天护理费640元，其余的认可40元/天×172天(含二期)；精神损害抚慰金认可。辅助器械费，不认可，无医嘱。交通费酌情赔偿300元。衣物损不认可。车损认可500元。鉴定费、律师费、日用品费，不在保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：2018年12月14日17时35分许，原告骑不符合安全技术标准的电动自行车沿港澳路由西向东行驶至日樱南路路口处，红灯进入路口，遇张海伟驾驶号牌号码为沪DAXX**重型半挂牵引车(后挂沪J0X**重型集装箱半挂车)沿日樱南路由北向南绿灯进入路口驶至，集卡车车头正面北部与电动自行车左前部发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的道路交通事故。交警部门认定：原告承担事故的主要责任，张海伟承担事故的次要责任。号牌号码为沪沪DAXX**型半挂牵引车在被告人保公司处投保了交强险、机动车第三者责任险(保险金额100万元，含不计免赔)，本起事故发生于保险期限内。审理中，原、被告确认：原告为治疗花用的医疗费金额为422,746.30元(不含住院期间的伙食费)。原告因治疗住院68.5天。2019年1月3日至1月10日，原告花用护理费640元(8天)。住院期间，原告购买日用品花用124.90元。原告购买医疗压力带、医用腋拐共计花用780元。事发后，被告宏景公司垫付给付了原告1万元。审理中，原告同意在本案中一并处理该垫付款，予以返还。经原告的法定代理人魏中安委托，上海枫林司法鉴定有限公司于2019年9月18日出具鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人魏玉雷之颅脑多发损伤,经医院行两次颅骨开颅术后,构成XXX伤残：左股骨粗隆间粉碎性骨折,经手术治疗后,遗留左髋关节功能丧失26%,构成XXX伤残;伤后可酌情予休息期270天、营养期90天、护理期150天;遵医嘱需择期行左股骨粗隆间骨折内固定拆除术,可酌情予休息期60天、营养期30天、护理期30天。注：魏玉雷同时评定了XXX伤残和三期(休息期、营养期、护理期),其精神三期和肢体三期不能直接累加计算,建议取其中高的期限来计算赔偿。原告为该鉴定花用鉴定费2,850元。审理中，原告表示：原告尚未进行内固定拆除术,但原告诉请的误工费、护理费、营养费包含了将来进行内固定拆除术的误工费、护理费、营养费。经原告的法定代理人魏中安委托，上海枫林司法鉴定有限公司于2019年9月18日出具鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人魏玉雷之颅脑多发损伤(脑疝，右侧颞顶枕部硬膜外、下血肿，左侧枕部硬膜外血肿，后颅窝硬膜外血肿,蛛网膜下腔出血，右侧颞顶枕骨骨折，颅底骨骨折，颅内积气，右侧颞顶枕部头皮下血肿等)，经两次开颅术、一次颅骨修复术后,现遗留轻度智能减退,日常生活有关的活动能力极重度受限，构成XXX伤残;伤后可酌情予休息期240天、营养期90天、护理期120天。注：魏玉雷同时评定了XXX伤残和三期(休息期、营养期、护理期),其精神三期和肢体三期不能直接累加计算,建议取其中高的期限来计算赔偿。原告为该鉴定花用鉴定费4,800元。事发前7个月，原告的月平均收入为4,023元。事发后，原告的单位发了原告3个月的工资，每个月2,500元。审理中，原告主张按4,000元/月的标准主张其误工费。原告系山东省菏泽市农村户籍。原告为本案诉讼花用律师费6,000元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内不区分责任地予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同予以赔偿。本案交通事故经交警部门认定，驾驶非机动车的原告承担主要责任，驾驶机动车的张海伟承担次要责任，故被告人保公司应在交强险限额内不区分责任地对原告承担赔偿责任，超过交强险但属于商业三者险的部分，应由被告人保公司在商业三者险范围内按照张海伟的责任比例(40%)承担赔偿责任，仍有不足的部分，应由被告宏景公司承担40%的赔偿责任。关于原告合理损失。虽原告尚未进行内固定拆除术,但鉴于鉴定报告已明确了原告将来进行内固定拆除术的休息期、护理期、营养期，原告将来进行内固定拆除术的误工费、护理费、营养费可在本案中一并处理。相关鉴定意见中关于原告精神方面和肢体方面分别评定的休息期、营养期、护理期不能累加计算,应以两者中较长的期限计算。1、医疗费，系原告为治疗伤势产生的合理费用，被告人保公司要求扣除非医保部分，于法无据，本院不予准许。被告人保公司主张原告提供的医疗费票据中有一张票据已在国泰人寿理赔过3万元，本院对此认为，国泰人寿的理赔系因原告支付对价向国泰人寿购买的相关保险的理赔，本质上属支付了对价的风险对赌协议，不应在本案赔偿中扣除。经核算，原告诉请金额可予支持。2、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、电动自行车损失。两被告已认可，应予支持。3、营养费。根据原告伤情及鉴定意见书所载营养期，本院酌情按40元/天的标准计算120天为4,800元。4、护理费。原告实际发生的8天护理费640元，可据实计算。根据原告伤情及鉴定意见书所载护理期，其余护理费本院酌情按40元/天的标准计算172天(180天-8天)为6,880元。两者合计为7,520元。5、误工费。根据原告事发后补缴养老保险的情况以及原告提供的银行流水中规律性款项入账的情况，虽相关规律性入账款项并未明确注明为工资，但基于高度盖然性的原则，应认定为系原告的工资性收入。审理中，原告主张按4,000元/月的标准主张其误工费并在其计算公式中扣除了事发后发放的3个月的工资共计7,500元(2,500元/月×3)，根据鉴定意见书所载休息期，本院认可其计算公式，但其计算结果有误，应为36,500元。6、交通费。原告就此并未举证，根据原告就诊、鉴定情况，根据两被告的庭审意见，本院对此酌情确定为300元;7、衣物损。原告就此主张未提供证据，本院不予支持；8、律师费。应考虑事故责任，由被告宏景公司按责赔偿。9、辅助器械费(医疗压力带、医用腋拐)，属合理费用，且有据为凭，应予认定。10、鉴定费，属于商业三者险范围，且有据为凭，应予认定。11、日用品费，有据为凭，属合理费用，应予认定。该费用不属于保险范围，应由被告宏景公司赔偿。此外，被告宏景公司事发后垫付的10,000元，原告应予返还。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告魏玉雷医疗费10,000元、精神损害抚慰金7,200元、残疾赔偿金102,800元、电动自行车损失500元，合计120,500元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告魏玉雷医疗费412,746.30元、住院伙食补助费1,370元、营养费4,800元、残疾赔偿金136,204元、误工费36,500元、护理费7,520元、医疗压力带、医用腋拐780元、交通费300元、鉴定费7,650元,合计607,870.30元中的40%，计243,148.12元；三、被告上海宏景物流有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告魏玉雷律师费6,000元、日用品费124.90元,合计6,124.90元中的40%，计2,449.96元；四、原告魏玉雷于本判决生效之日起十五日内返还被告上海宏景物流有限公司垫付款10,000元；五、驳回原告魏玉雷的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,920元，减半收取计3,460元，由原告魏玉雷负担79元，被告上海宏景物流有限公司负担3,381元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  谢辉东二〇二〇年十月九日书记员  刘月娥附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。