白山市江源区人民法院民事判决书（2020）吉0605民初128号原告：夏青，男，1995年11月18日出生，汉族，个体工商户，住白山市。委托诉讼代理人：韩江，吉林率真律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄传佳，吉林率真律师事务所律师。被告：白山市江源区金鼎盛世商贸有限责任公司，住所白山市江源区江源街道。统一社会信用代码91220625696100084J法定代表人：刘永利，总经理。委托诉讼代理人：王琳，系吉林靖吉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王金梅，系吉林颖慧律师事务所律师。第三人：山东家得乐连锁超市有限公司。法定代表人：王东，该公司经理。原告夏青诉被告白山市江源区金鼎盛世商贸有限责任公司（以下简称金鼎公司）、第三人山东家得乐连锁超市有限公司（以下简称家得乐公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。依据金鼎公司的申请，本院追加家得乐公司为第三人参加诉讼。夏青及委托诉讼代理人韩江、黄传佳，金鼎公司委托诉讼代理人王琳、王金梅到庭参加诉讼。第三人家得乐公司经传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏青向本院提出诉讼请求：要求金鼎公司赔偿违约损失（可得利益）521872.96元、应得的未结算货款179004.18元、清场时柜台存放的蔬菜、水果损失40000元、合同保证金10000元、存放水果冷库租金及电费76140元、库存的水果损失210298.14元，共计1037315.28元。事实和理由：原、被告于2018年11月20日签订《金鼎超市联营合同》。约定原告在被告超市出售水果,合作经营模式为联营,每个月以原告销售额为标准,被告按照合同约定比例进行销售扣点后，向原告返款。合同签订后，原告按照合同的约定向被告支付费用。至2019年11月份,原、被告双方核算当月水果销售额过程中,原告发现被告将其当月的销售总额予以减少8889.1元。双方多次协商解决途径,但被告以各种理由拖延,使原告的损失不断扩大。因被告减少销售核算额事宜协商未果,被告为了达到将该商位另行与第三人合作的目的,擅自解除合同,并强行将原告尚未出售的柜台蔬菜、水果予以处分，致使原告财产遭受损失40000元，并且致使合同无法继续履行。原告为履行合同，购买的价值40万余元的库存水果放置于租用的冷库内，面临长时间未处理可能腐烂的后果，经鉴定，库存水果损失为210298.14元。原告为此履次催告被告与其协商如何处理，遭到被告的拒绝。我是11月5日中午不营业的，但并非我方违约在先，而是因被告未按原、被告之间合同约定给予原告结算货款且存在制作假账的情形。原告被迫停止营业，系为了减少自己的损失。被告违约，给原告造成上述损失，要求金鼎公司赔偿。家得乐与原告没有关系，不要求家得乐承担责任。金鼎公司辩称：1、被告没有违约行为，是原告先违反了双方的合同，擅自停止营业，被告依据双方合同合法解除双方之间的合作关系，并尽到了解除前告知，解除后通知，不间断催告的义务，被告没有过失。2、被告从没有做假账。原告在没有任何证据的情况下擅自以账目不对为借口停止营业违反了双方的约定，如原告对账目事宜有异议，应当通过协商或通过法院起诉解决，但不是原告违约不营业的借口。3、2019年9月24日被告将商城负一层租给了山东家得乐连锁超市有限公司，原告对此情形知晓并认可。而且在2019年9月份之后，一直与山东家得乐进行对账和结算。当原告认为账目有问题时曾经与被告进行协商，并且也到江源公安局报警，其与被告协商的内容以及报警的内容均是自认是山东家得乐的账目有问题，要求家得乐承担责任，而不是由被告承担责任，因此其未结算的金额应当与山东家得乐结算，跟被告无关。4、原告提出的违约损失，没有任何依据。被告也没有擅自处分原告的水果，而是在原告根本违约之后多次告知原告继续营业，否则将解除合同，进行清场。但原告仍继续违约，被告依法清场后，将原告的水果放置在专用的库房中，多次告知原告前来领取，否则产生的后果由原告自行承担。但原告始终不来领取，导致水果腐烂，原告应当自行承担责任。原告的库存水果及冷库租金与双方之间的合同无关，无法证实是根据合同约定为履行合同而购买，也无法证明购买时间和购买数量，双方的合同中也未约定乙方应当购买该水果，即使原告真正购买了该部分水果，也无法证明原告购买的目的不是用于其他商铺或超市的经营，或者是用于批发、零售等。原告违约该合同，违约保证金无权要求返还。家得乐公司未提交答辩状，未到庭参加诉讼。经审理查明：2018年11月20日，夏青与金鼎公司签订联营合同，联营期限为3年。合同约定：金鼎公司给夏青提供252平方米的场地经营水果、蔬菜类商品，签定合同后,夏青向金鼎公司缴纳保证金10000元，在双方合同期满后无遗留问题时三个月后可无息返还。双方确定以夏青销售情况按以下要求进行销售扣点:夏青月销售150000元以内按5%收取费用,夏青月销售200000元，其中150000元按5%收取，50000元按3%收取，如不足200000元，其中150000按5%收取，剩余部分按4%收取……，结算账期:因夏青需要资金周转，公司账期为每月1日、15日为对账日，3日、17日为返款日。夏青以金鼎公司POS实际销售数量和销售额作为结算依据，订单不作为结算依据。夏青按双方约定结算账期进行核帐，在扣除销售提成及相关费用后，凭金鼎公司财务部门签署付款单据在规定时间内结款，如逾期将延至下一个结算日。夏青要求提前解除合同，需提前90天提出书面申请，经金鼎公司同意后方能撤柜。若未经金鼎公司同意而擅自撤柜或终止合同,须自撤柜或终止本合同之日起到本合同期满之日，按本合同规定的保底销售提成扣点方法赔偿。夏青处于非正常经营状况时,金鼎公司有权随时要求乙方达到陈列标准或终止合同。2018年11月14日，原告向金鼎公司缴纳10000元履约保证金。2019年9月24日被告将商城负一层租给了山东家得乐连锁超市有限公司，租赁期间为10年，自2019年10月1日至2029年9月30日。2019年11月5日，夏青发现自己当月的销售总额予以减少，与金鼎公司与家得乐公司双方多次电话协商解决途径，夏青提供的电话录音中，金鼎公司及家得乐公司负责人告知夏青应当正常营业，少货款的事情应当通过正常途径解决。夏青表示，同意解除合同，但自己储存的大量水果公司应当以合理的价格收购。夏青未结算的货款为179004.18元。2019年11月5日至11月9日，夏青在金鼎超市没有营业。金鼎公司称于11月6日向夏青送达解除合同函告，11月7日向夏青发送律师函，以律师函的方式告知夏青合同已解除，要求夏青在2日内撤离场地，否则自行承担不利后果。11月9日，金鼎公司工作人员向夏青发送短信，告知夏青解除合同，立即撤离卖场。夏青没有撤离。11月9日，金鼎公司将夏青存放在超市的蔬菜、水果装袋清除超市，存放他处。并在11月15日、18日、22日、29日、12月6日多次通知夏青蔬菜、水果存放地点，告知其前去领取，夏青都没有领取。夏青对上述事实予以否认，不承认收到任何通知，金鼎公司对上述主张没有提供充分的证据予以证实。2019年11月15日，夏青到江源区公安局报案称：我于2018年11月在金鼎超市经营全家福水果大卖场，开始时由金鼎收取业户的销售货款，扣点后给我们业户。2019年9月份，家得乐公司接手金鼎公司的地下超市，同样收取业户的销售货款，扣点后给我们业户。11月5日，我找到家得乐业务员查询销售明细，发现家得乐公司应给我的货款少了一部分。…….江源区公安局询问家得乐工作人员甘丰源许，甘丰源证实：2019年9月29日，家得乐连锁超市在江源区工商局登记注册成立了家得乐连锁超市有限公司江源分公司，我是负责人。11月5日，全家福老板夏青找到我，说他在我公司使用的“科迈”管理系统查询，他家的货款少了8889.1元。后来我通过查询，发现夏青与其他两家的货款2万多元被转到根本不存在的一个公司的账户里。依据夏青的申请，本院委托吉林省吉诚价格评估有限公司对原告库存水果2019年9月份的水果市场价值与库存水果2020年6月份水果市场价值进行司法鉴定。吉林省吉诚价格评估有限公司出具了吉诚评报字0051号评估报告书，认定2019年9月份水果评估值为252144.25元，2020年6月份评估值为41846.11元。吉林省吉诚价格评估有限公司自行委托中国检验认证集团吉林有限公司对夏青存放的水果腐烂程度进行鉴定，检验鉴定报告认定：存放的南国梨45.5斤120箱，富士苹果28斤60箱，国光苹果33斤70箱，花盖梨37斤80箱，判定富士苹果、国光苹果、南国梨全部损失；花盖梨的损失比例为60%。夏青支付鉴定费17000元。夏青提交2019年7月10日销售统计表及对应进货和销售单，2019年9月7日销售统计表及对应进货和销售单、违约损失可得利益计算表及对应月份结算单17张，证明：2018年12月--2019年10月，按照最低利润点15%计算，原告每月的平均净利润为43489.41元，从而计算12个月的违约可得利润为521,872.96元。2019年7月10日销售统计表一张，金额为1931.49元是根据2019年7月10日系统内统计表三张及7月10日水果蔬菜提货单制作的。2019年9月7日销售统计表一张，1742.06元是根据9月7日水果蔬菜提货单及系统内销售统计表三张制作的。从被告电脑里打印出5张对账单，2018年11月28日到2019年4月30日。跟被告书面对账单12张。从上述的对账单中可以计算出原告11个月的净利润为478383.55元。夏青提交2019年10月--2019年11月5日进货单据204张。证明：原告于2019年10月--2019年11月5日期间进货金额共计150,603.00元,根据该期间销售金额计算，被告擅自处分原告水果损失金额为40000余元。夏青提交销售清单5张、冷库租金收据4张。证明：原告购买花盖梨33400斤，价值76820元；国光苹果26800斤，价值34840元；富士苹果21350斤，价值36295元；南国梨134000斤，价值187600元，以上总价值335555元的水果，因被告的违约行为导致原告库存大部分货物无法销售，目前仍在原告租用的冷库中存放，从而导致原告自2019年11月27日至2020年2月20日产生冷库租金损失24630元。夏青提交录音（原告与金鼎公司朱总和王总、张总）光盘一份及录音资料文字整理一份，证明：被告方因出现假账问题、拒绝给予原告结算货款问题违约在先，原告在与被告协商过程中，为防止损失扩大暂时停止经营，且该期间被告承诺针对假账、店内水果及库存水果事宜请示后予以解决，却违反约定擅自将原告店内水果处理。录音内容显示被告告知原告回家等信，原告回家当晚没有得到任何答复的情况下，被告擅自将原告40000余元的水果处分。夏青提交视频光盘一份及照片5张，证明：原告积极到集市售卖库存水果，但因库存水果数量巨大且疫情原因，只销售部分货物。其中富士苹果出售约9282斤，单价1.2元/斤，销售额11138元；国光苹果出售约11644斤，0.6元/斤，销售额6986元；南果梨出售约37880斤，0.8元/斤，销售额30304元；花盖梨7696斤，1.50元/斤，销售额11544元。合计销售额59972元。剩余南果梨约96120斤、花盖梨约25704斤、富士苹果约12068斤、国光苹果15156斤，合计价值233905.60元。夏青提交2019年9月22日至2019年11月22日冷库租金收据，金额为10000元。2020年3月22日至2020年5月22日冷库租金收据，金额为10720元。2020年5月22日至2020年6月21日冷库租金收据，金额为5000元。2020年6月21日至2020年8月21日冷库租金收据，金额为10000元。共计35720元。庭审中，夏青申请证人初振东、曹某、殷某出庭作证，初振东证实：我在浑江批发市场批发蔬菜，夏青的母亲从我那批发蔬菜，她家有四个超市，在我那进菜时四个超市的清单分别单立，其中之一金鼎超市的进货单是我的签字。曹某证实：我在金鼎超市替夏青卖货，2019年11月5日-11月9日没有卖货。12月份，开始替夏青赶集卖货，天冷的时候卖冻货，不太冷的时候卖水果。殷某证实：我原来在金鼎超市工作，家得乐来之后，我就离开了。我离开之后的11月5日，夏青找我帮忙看看他的销售款情况，我陪他查询时发现，夏青的部分货款被转移到另一个虚拟账户里。本院认为：夏青与金鼎公司签订的超市联营合同系双方真实意思表示，内容合法系有效合同。双方在履行合同过程中，金鼎公司将超市的经营权转让给家得乐公司后，并没有通知夏青，没有与夏青解除联营合同，夏青事实上也没有与家得乐进行过货款结算等联营行为，夏青与金鼎公司仍存在联营关系。夏青在经营过程中，发现货款出现差错时，应当采取协商或诉讼等其他积极的方式进行处理，而不应当采取停止营业5天这种消极的方式。夏青在未经金鼎公司同意的情况下停止营业构成违约，金鼎公司擅自将夏青柜台上蔬菜、水果清场，导致合同无法继续履行，已无法实现合同目的，应视为双方联营合同已解除。金鼎公司应当将收取的保证金10000元、未结算货款179004.18元返还给夏青。如未结算货款179004.18元在家得乐公司，金鼎公司履行给付义务后，可向家得乐公司追偿。在夏青、金鼎公司、家得乐公司三方因货款出现差错协商未果的情况下，金鼎公司未通知夏青，擅自将夏青柜台上的蔬菜、水果撤离超市，未妥善保管，致蔬菜、水果全部腐烂，对此损失，金鼎公司应承担全部赔偿责任。夏青没有提供超市柜台上蔬菜、水果实际价值的充分证据，无法确定蔬菜、水果的损失数额，但考虑到确有实际损失，本院酌情判令金鼎公司赔偿夏青柜台上蔬菜、水果经济损失20000元。金鼎公司虽抗辩已向夏青发出解除合同通知、清场通知、领取货物通知，夏青对此不予认可，金鼎公司又没有提出充分的证据予以证实，对金鼎公司的抗辩，本院不予支持。夏青囤积大量水果用于销售，是其自主选择的经营方式。夏青在发现货款出现差错停止营业时，应当预见到此行为可能会对其囤积的易腐烂、变质的水果造成损失后果的发生。夏青在停止营业5日被清场后，已不能继续在超市销售水果，应当采取有效的措施对其囤积的大量水果进行处理，防止损失的扩大，不能任由水果在库房存放、堆积达9个月之久，致使存放的大量水果腐烂。2020年初新冠疫情的发生，也是导致水果滞销的原因之一。综合上述原因，夏青应对损失承担主要责任，金鼎公司承担次要责任。夏青主张的水果损失210298.14元，本院判令金鼎公司赔偿夏青损失63089.44元（210298.14元X30%）。夏青主张的违约损失（可得利益）521872.96元、冷库租金及电费76140元，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，判决如下：一、被告白山市江源区金鼎盛世商贸有限责任公司于本判决生效后三日内返还夏青合同保证金10000元、未结算货款179004.18元，赔偿夏青柜台蔬菜、水果损失20000元、库存水果损失63089.44元，共计272093.62元；二、第三人山东家得乐连锁超市有限公司在本案中不承担民事责任；三、驳回夏青其他诉讼请求。四、鉴定费17000元，夏青负担11900元，白山市江源区金鼎盛世商贸有限责任公司负担5100元。案件受理费14135元（夏青已缴纳），夏青负担10428元，白山市江源区金鼎盛世商贸有限责任公司负担3707元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判长 庄武艳审判员 隋 晶审判员 安芸奇 二〇二0年十月十五日书记员 唐 人