安徽省阜阳市颍泉区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1204刑初115号 公诉机关阜阳市颍泉区人民检察院。 被告人舒文强，绰号大伟，男，汉族，1982年6月10日出生于安徽省阜阳市，初中文化，无业，住阜阳市颍泉区。曾因犯盗窃罪，2016年11月23日被阜阳市颍东区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。2017年6月13日刑满释放。因非法买卖危险物质，2019年12月14日被阜阳市公安局周棚派出所当场抓获，当日被阜阳市公安局颍泉分局决定行政拘留十五日。行政拘留期限自2019年12月15日至2019年12月30日。因涉嫌犯非法经营罪，2019年12月30日被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，经阜阳市颍泉区人民检察院批准，2020年1月23日被阜阳市公安局颍泉分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。 辩护人曹华，安徽风采律师事务所律师。 被告人付成林，乳名娃蛋，男，汉族，1996年3月6日出生于安徽省阜阳市，中专文化，无业，住阜阳市颍泉区。曾因非法储存、买卖危险物质，2018年10月30日被阜阳市公安局颍泉分局决定行政拘留五日。因涉嫌犯非法经营罪，2019年12月28日被阜阳市公安局周棚派出所抓获，次日被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，经阜阳市颍泉区人民检察院批准，2020年1月23日被阜阳市公安局颍泉分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。 辩护人刘德礼，安徽皖大律师事务所律师。 辩护人梁振林，安徽皖大律师事务所律师。 被告人谢乾坤，男，汉族，1997年6月5日出生于安徽省太和县，初中文化，无业，户籍地安徽省太和县，住阜阳市颍泉区。因非法买卖危险物质，2019年12月14日被阜阳市公安局周棚派出所当场抓获，次日被阜阳市公安局颍泉分局决定行政拘留十五日。行政拘留期限自2019年12月15日至2019年12月30日。因涉嫌犯非法经营罪，2019年12月30日被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，经阜阳市颍泉区人民检察院批准，2020年1月23日被阜阳市公安局颍泉分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。 辩护人潘大峰，安徽风采律师事务所律师。 阜阳市颍泉区人民检察院以泉检二部刑诉[2020]129号起诉书指控被告人舒文强、付成林、谢乾坤犯非法经营罪，于2020年5月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年10月26日公开开庭审理了本案。阜阳市颍泉区人民检察院指派检察员计少苓、检察官助理原红兵出庭支持公诉；被告人舒文强及其辩护人曹华，被告人付成林及其辩护人梁振林，被告人谢乾坤及其辩护人潘大峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明：（1）2019年10月至2019年12月期间，被告人付成林、谢乾坤在未依法取得《成品油零售经营批准证书》、危险化学品经营许可的情况下，被告人付成林负责购进汽油，被告人谢乾坤负责驾驶车牌号为皖Ｋ×××××的带油罐、加油机的改装面包车在阜阳市颍泉区泰和苑小区附近对外零售汽油。二人约定售油款由被告人付成林保管，获利后分成。通过对扫码收取售油款所绑定的李某的中国农业银行卡账户提现金额进行计算，二人销售汽油的金额达人民币227077.24元。扣除进油成本后，被告人付成林、谢乾坤在此期间的获利达人民币3.5万元。 （2）2019年1月至2019年12月期间，被告人舒文强在未依法取得《成品油零售经营批准证书》、危险化学品经营许可的情况下，从被告人付成林等人处购进汽油后在阜阳市颍泉区北京路大桥地铁局家属院附近对外零售。通过对扫码收取售油款所绑定的舒文强、舒某的微信、支付宝账户进行计算，其销售汽油的金额达人民币198939元。扣除进油成本后，被告人舒文强在此期间的获利达人民币2.5万元。 另查明，被告人舒文强、谢乾坤因非法销售汽油于2019年12月14日被现场查获并传唤到案接受调查，该二人在行政拘留期满当日由阜阳市公安局周棚派出所民警移交阜阳市看守所进行刑事拘留；被告人付成林因涉嫌犯非法经营罪于2019年12月28日被阜阳市公安局周棚派出所民警抓获归案，其在侦查阶段退出违法所得人民币3.5万元。被告人舒文强到案后协助公安机关抓获其他犯罪分子。 上述事实，被告人舒文强、付成林、谢乾坤在开庭审理过程中无异议并当庭自愿认罪，且有公诉机关提供的经当庭举证、质证、查证属实的受案登记表、立案决定书、被告人户籍信息、前科情况查询、刑事判决书、行政处罚决定书、抓获经过、微信交易明细、支付宝交易明细、银行卡交易明细、扣押物品清单，安徽省行政事业单位资金往来结算票据、阜阳市颍泉区商务粮食局出具的情况说明、阜阳市公安局周棚派出所出具的情况说明等书证，证人张某、肖某、闫某、李某、付某、舒某的证言，现场勘验、检查、搜查、辨认笔录，被告人舒文强、付成林、谢乾坤的供述和辩解等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人舒文强、付成林、谢乾坤违反国家规定，在未取得成品油零售许可、危险化学品经营许可的情况下非法销售易燃易爆品中的汽油，扰乱市场秩序，情节严重，三被告人的行为均构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人舒文强曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应对其从重处罚；其在被抓获归案后，有协助抓捕其他犯罪分子的立功表现，如实供述犯罪事实且已签署认罪认罚具结书，依法可对其从轻处罚。被告人付成林、谢乾坤基于共同的故意实施犯罪行为，属共同犯罪，在犯罪过程中虽然二人的分工不同，但作用相当，均应认定为主犯；其二人被抓获归案后如实供述主要犯罪事实且均已签署认罪认罚具结书，付成林退出违法所得3.5万元，依法可对二人从轻处罚。被告人舒文强、付成林、谢乾坤的辩护人发表的相关被告人具有坦白情节，认罪认罚，建议从轻处罚的辩护意见，以及被告人舒文强的辩护人发表的舒文强具有立功情节，可以从轻处罚的辩护意见；被告人付成林的辩护人发表的付成林积极退赃，可以酌情从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳。公诉机关对被告人舒文强在有期徒刑一年四个月至一年八个月之间量刑，并处罚金的建议；以及对被告人付成林、谢乾坤在有期徒刑一年至一年四个月之间量刑，并处罚金的建议，本院亦予以采纳。根据三被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第六十五条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人舒文强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月15日起至2021年4月14日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。） 二、被告人付成林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳一万元）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月28日起至2020年12月27日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。） 三、被告人谢乾坤犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳一万元）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月15日起至2020年12月14日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。） 四、被告人舒文强的违法所得人民币2.5万元，被告人付成林、谢乾坤的共同违法所得人民币3.5万元，均予以追缴（付成林、谢乾坤的违法所得已由付成林退出），上缴国库；扣押在案的汽油及供犯罪所用的皖Ｋ×××××号面包车，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张文峰 人民陪审员  王 超 人民陪审员  李 侠 二〇二〇年十月二十六日 书 记 员  李雪剑 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。