湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终7244号上诉人（原审原告）:黄燕宇，女,1981年11月14日出生,汉族,住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：严广，湖南湘旭律师事务所律师。委托诉讼代理人:杨志高,湖南湘旭律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖南新城新世界物业服务有限公司，住所地长沙市雨花区劳动东路北侧、东二环侧新城新世界****。法定代表人：黄伟刚,总经理。委托诉讼代理人：吴谢恩，上海建纬（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：管小平，上海建纬（长沙）律师事务所律师。上诉人黄燕宇、湖南新城新世界物业服务有限公司（以下称新世界物业公司）劳动合同纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0111民初977号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄燕宇的上诉请求：1.依法变更(2020)湘0111民初977号民事判决第一项，依法改判新世界物业公司向黄燕宇支付违法解除劳动合同经济补偿金259861.1元；2.请求法院依法撤销(2020)湘0111民初977号民事判决第五项，依法改判湖南新城新世界物业服务有限公司向黄燕宇支付2019年度年终奖17439元、周末存假未休工资补偿996元(10827.54元/月÷21.75天1天×2)。事实与理由：一、一审法院认定双方协商一致解除劳动关系认定事实和适用法律错误，新世界物业公司违法调岗并辞退黄燕宇，其应向黄燕宇支付双倍经济补偿金259861.1元。第一，本案系新世界物业公司单方违法辞退黄燕宇，黄燕宇未与新世界物业公司就解除劳动关系达成一致意见。根据《劳动合同法》第三十五条之规定，用人单位变更劳动合同须与劳动者协商一致。本案中新世界物业公司的调岗行为系其单方面决定，黄燕宇多次表示调岗行为不合理、不合法，并继续留在原岗位工作，双方未就调岗达成一致意见，新世界物业公司据此辞退黄燕宇违反了上述法律规定。第二，新世界物业公司调岗行为不合理。新世界物业公司将黄燕宇从总经理助理岗位调任至客服部客服前台一职，系降职降岗行为，损害了黄燕宇的职业荣誉，黄燕宇也根本不熟悉客服部工作流程及内容。且该通知函也未明确黄燕宇在新岗位工作期满后，是否可以回到原岗位继续工作以及如何安排薪酬待遇，也就是说工作期满后黄燕宇能否回到原岗位以及薪资待遇、工作时间是否有变化均不能确定，基于此种情况下，黄燕宇为维护自身合法权益，有权拒绝公司不合理的调岗行为。第三，新世界物业公司系以调岗方式达到违法辞退黄燕宇的目的。从新世界物业公司在一审中提交的增聘员工申请表第6项地区总监意见栏注明的“从其他岗位调整，现阶段要删减人员、降低亏损，只出不进”，以及黄燕宇于一审时提交的刘志荣仲裁书可以看出新世界物业公司系刻意制造客服部岗位空缺，然后通过违法调岗的方式达到辞退员工的目的。而且新世界物业公司早于2019年8月29日便通过人事部李赟向黄燕宇提出解除劳动关系，并告知黄燕宇如不接受，公司便会对黄燕宇调岗。二、一审法院分配举证责任错误，新世界物业公司应向黄燕宇支付2019年度年终奖17439元。根据《关于工资总额组成的规定》第四条、第七条以及《＜关于工资总额等组成的规定＞若干具体范围的解释》第二条的规定，年终奖为工资性的劳动报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条明确约定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬…等发生的劳动争议，由用人单位负举证责任”。而本案中新世界物业公司提交的《员工手册》第二条4项明确规定员工享有年终奖的权利，新世界物业公司主张黄燕宇2019年度不享有年终奖应对经合法程序制定的相关年终奖和考核制度及考核情况承担举证责任，但一审法院却认定黄燕宇未对年终奖举证证明系适用法律错误。三、一审法院认定“原告未就周末存假一天的工资提起劳动仲裁”系认定事实错误。黄燕宇申请劳动仲裁时已将未休周末存假一天的工资连同未休年休假工资一并主张(其中周末存假一天、年休假10天，共11天)。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院判如所请。新世界物业公司上诉请求：1请求撤销长沙市雨花区人民法院作出的(2020)湘0111民初977号判决，依法改判驳回黄燕宇全部诉讼请求。2本案一审、二审的全部诉讼费用由黄燕宇承担。事实与理由：一、新世界公司与黄燕宇劳动关系解除系黄燕宇违反单位规章制度，新世界公司依据《员工手册》与相关法律规定与其解除，而并非一审法院认定的“双方协商致解除劳动关系”，新世界公司无需向黄燕宇支付经济补偿金。1、新世界公司与黄燕宇从未就劳动关系解除进行过协商，其情形并不属于双方协商一致解除劳动关系，一审法院系事实认定不清，法律适用错误。在一审法院查明事实中明确查实，黄燕宇不服从公司的临时借调安排，未到位履职，其旷工行为严重违反单位相关制度，新世界物业公司根据《员工手册》以及相关法律规定与黄燕宇解除劳动合同。自始至终双方从未就劳动关系解除进行过任何的协商，一审法院认为双方是协商一致解除劳动关系的认定没有依据。2、新世界公司对黄燕宇临时借调属于正当行使企业的自主用工权，其临时借调安排合理合法，不损害黄燕宇的合法权利，黄燕宇应当遵守。第一，将黄燕宇暂时调至客服部顶岗并不是对黄燕宇真正意义上的调岗，临时的借调安排并不是对黄燕宇岗位的最终安排。在对黄燕宇的临时调整通知里公司特意强调，此次的临时借调是基于客服部人员紧缺，需要人员临时顶岗。其临时借调并不是对黄燕宇岗位的最终安排。换而言之，三个月顶岗行为可以理解为是对其众多日常工作中一个工作安排，其工作安排并不是对黄燕宇真正意义上的调岗。虽然该工作内容并非在劳动合同中明确约定，但是在其职位几乎没有工作安排的前提下，对其临时的其他工作任务安排，且未对其工作、生活造成不利的影响，对于其临时的工作安排，黄燕宇应当遵守。第二，双方签订的劳动合同中明确约定，“甲方(公司)有权根据乙方(劳动者)工作情况和公司经营管理需要，调整乙方工作部门、工作岗位”，该条款在劳动合同中属于加黑重点标记条款，可见对劳动者进行了重点强调，该劳动合同经黄燕宇签字确认，且不违反法律强制性规定，应当有效。黄燕宇对于该条款的认可，视为对自己权利的处分，同时也应当视为对调岗的提前协商一致。上诉人的临时借调安排不违反双方的合同约定以及法律规定，黄燕宇应当遵守。第三，临时借调不改变黄燕宇的薪资福利待遇，不改变其工作时间与工作地点，对黄燕宇不产生不利影响。首先，客服人员直接服务小区业主，其工作作息时间会与其他部门时间有所不同，但考虑到客服部的上班时间可能会对黄燕宇的工作、生活产生影响，公司特意强调其可以根据原来的工作时间出勤，以此避免对黄燕宇生活带来影响。其次，关于工作地点，客服部仍然在公司的范围之内，并不会因临时借调安排对黄燕宇工作、生活带来不利的影响。再者，关于工资福利待遇，公司特意强调，此次临时借调只是因为客服部人员紧张，需要黄燕宇临时顶岗，并不是对黄燕宇真正意义上的调岗，薪资福利待遇不作任何调整。公司的临时借调安排综合各方面为黄燕宇考虑，对于公司临时借调黄燕宇应当遵守。第四，临时借调是基于客户部急需人员顶岗，而黄燕宇目前没有工作安排，是临时顶岗的最合适的人选，其临时借调具有现实必要性与合理性，临时借调不具有侮辱性与惩罚性。黄燕宇所在的岗位属于副总经理助理，协助副总经理处理公司的事务。在副总经理离职后，副总经理一职实际上属于空缺状态，从而黄燕宇的工作安排也几乎为零。而客服部因为人员休产假，导致其岗位出现了临时空缺状态，在黄燕宇工作没有安排的情况下，而其又具备财务知识，在不降低其新资，不改变其待遇，不变更其工作时间的情况下，将其临时借调至客服部帮忙合情合理合法，黄燕宇应当遵守。3、黄燕宇未到岗位履职其行为构成旷工，严重违反单位规章制度。新世界物业公司依据《员工手册》与相关法律规定与其解除劳动合同，属于依法使用法律赋予用人单位的自主用工权，无需向黄燕宇支付经济补偿金。根据劳动法相关规定，无论是用人单位还是劳动者均应当全面履行各自的义务，对于劳动者而言，全面履行劳动义务，不仅仅是每天出现在办公室而已，更重要的是到工作地点履行工作义务。本案中，黄燕宇抗辩说其每天都有到公司打卡，退一步而言，即使其每天都有到公司打卡，但其并没有到岗位履行岗位职责，未履行合同义务，致使合同目的无法实现，其行为理应认定为旷工。《劳动合同法》第三十九规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位有权单方与其解除劳动关系。本案中，黄燕宇未到岗位履职，其旷工行为严重违反公司《员工手册》，该员工手册内容不违反法律规定，且经黄燕宇本人签收并学习培训。黄燕宇违反员工手册规定，上诉人依据劳动合同法第39条与其解除劳动关系，并经工会讨论通过，属于正当行使法律赋予企业的自主用工权，无需向黄燕宇支付经济补偿金。4、若企业的合理调岗无法得到支持，不仅是对企业自主用工权的损害，更将影响企业正常健康的发展，从而影响整个社会的经济发展，最终反而使劳动者的权利得不到保障。本案中，在双方劳动合同约定下，在黄燕宇工作没有实际安排的背景下，在不违反法律规定、不损害黄燕宇权益的前提下，上诉人对黄燕宇的临时借调安排，黄燕宇应当遵守。公司几次三番要求黄燕宇到岗位履职，仍不到岗位履职，其行为构成旷工。上诉人根据《员工手册》与相关法律规定依法与其解除劳动合同，符合法律规定，应当得到支持。二、黄燕宇10月份并没有到岗位履职，没有获得10月份工作报酬的法律依据。首先，虽然用人单位对仲裁裁决没有起诉，但是劳动者对仲裁该部分裁决提起来诉讼，那么根据法律规定，一审法院应当对该部分诉求进行全面的审理。其次，黄燕宇10月份并没有到新岗位履职，上述内容也对其行为构成旷工进行了详述，且2019年10月16日双方就已经解除了劳动关系，退一万步而言，即使一审法院认为应当支持其工资，支持的也只能是劳动关系存续期间的工资，而不是整月的工资，一审法院的判决没有事实与法律依据。三、黄燕宇拒绝休年休假，视为其对权利的放弃，公司无需向其支付年终奖。通过黄燕宇提供的录音中可知，公司要求其休年休假，而其拒绝，视为其放弃年休假的权利，公司无需向其支付。同时从录音中还可以听到，其拒绝休年休假就是要公司支付其赔偿金，其行为有违诚实信用原则，此种行为不应当鼓励。四、新世界物业公司已足额支付黄燕宇工资，不存在欠付加班费的情形，一审法院判决缺乏事实与法律依据。1、关于用人单位没有提起诉讼，法院应当重新审理该部分诉求的理由在第二点关于“10月份工资”部分已经详述，此处不再叙述。2、新世界物业公司认为，其不存在欠付黄燕宇加班费情形，无需向其支付加班费，理由如下:首先，在双方签订的劳动合同里已经明确约定黄燕宇的工资已经包括周六加班工资。劳动者对该条约定是明知且认可的，且该约定不违反法律强制性规定，应当有效。黄燕宇不应当再主张该部分诉求。其次，从工资表的构成也明确显示公司已经支付了其加班费，可见上诉人已经足额支付了其加班费，无需在向其另行支付加班费。再者，黄燕宇应当举证其加班工时超过了用人单位支付的加班费，否则其诉求不应当支付。新世界物业公司的答辩意见与其上诉意见一致。黄燕宇辩称，新世界物业公司与黄燕宇劳动关系解除系新世界物业公司违法调岗并辞退黄燕宇，新世界物业公司应向黄燕宇支付双倍经济补偿金，具体答辩意见见黄燕宇上诉状第一点。新世界物业公司在本案中并非合理使用企业自主用工权，新世界物业公司系以“临时调岗”的名义，达到裁减人员目的。其一，由黄燕宇提交的录音可得知，早于2019年8月29日新世界物业公司便通过人事部李赟向黄燕宇提出解除劳动关系，并告知黄燕宇如不接受，公司便会以调岗的形式让黄燕宇离职。黄燕宇拒绝新世界物业公司不合理的赔偿要求后，新世界物业公司便于2019年9月3日向黄燕宇下达所谓“临时调岗通知”，故新世界物业公司最直接的目的是解除与黄燕宇的劳动关系。其二，新世界物业公司处长期管理混乱、经营不善，在黄燕宇申请仲裁前新世界物业公司就以客服部前台人手紧缺为由将时任财务经理的刘志荣调岗至客服部任职，在刘志荣表示不同意后将其辞退，双方产生争议并经贵院认定调岗行为不合法不合理(详见黄燕宇于一审时提交的刘志荣仲裁书)，新世界物业公司在了解到直接调岗系违法行为后，便以“临时调岗”名义又将黄燕宇降职调往客服部任前台一职，且又不明确借调期满后是否回到原岗位，以求达到解除与黄燕宇劳动关系又不用赔偿的目的。结合上述情形以及上诉人在一审中提交的客服部增聘员工申请表第6项地区总监意见一栏注明的“从其他岗位调整，现阶段要删减人员降低亏损，只出不进”，可以看出新世界物业公司系刻意制造客服部岗位空缺，然后通过违法调岗的方式达到辞退员工的目的。一审法院判决新世界物业公司向黄燕宇支付2019年10月份工资符合事实和法律规定。仲裁文书下达后，新世界物业公司并未在法定期限内向一审法院起诉，应视为对仲裁文书认可，且黄燕宇2019年10月虽未同意新世界物业公司违法调岗的要求，但仍在原岗位积极履职直至新世界物业公司辞退黄燕宇，一审判决并无不当。四、一审判决新世界物业公司向黄燕宇支付未休年假工资补偿符合事实和法律规定。黄燕宇从未拒绝休年假，且新世界物业公司未安排黄燕宇休年假，一审判决并无不当。五、一审判决新世界物业公司向黄燕宇支付加班费差额符合事实和法律规定。黄燕宇从未否认新世界物业公司已支付加班费，但新世界物业公司向黄燕宇支付的加班费均按基本工资5850元/月为计算基数计算，此系违法，加班费计算基数应包含绩效工资和岗位津贴。其中黄燕宇2018年岗位津贴为1720元、2019年岗位津贴为2330元，黄燕宇据此主张加班费差额符合法律规定。此外，新世界物业公司未对仲裁文书提起诉讼，应视为对仲裁文书裁决事项的认可。综上，为维护黄燕宇的合法权益，请求法院驳回上诉人的上诉请求。黄燕宇向一审法院提出诉讼请求：1.新世界物业公司向黄燕宇支付违法解除劳动合同经济补偿金259861.1元（10827.54元/月×12个月×2）;2.新世界物业公司向黄燕宇支付2019年度未休年假工资补偿10952元（10827.54元÷21.75天×11天×2）;3.新世界物业公司向黄燕宇支付2019年度年终奖17439元（22028.7元÷12个月×9.5个月）;4.新世界物业公司向黄燕宇支付加班费差额3899.52元(2018年6月至2019年1月);5.新世界物业公司向黄燕宇支付2019年10月份工资6472元（10827.54元÷21.75天×13天）。一审法院审理查明：2008年3月17日，黄燕宇入职湖南成功新世纪投资有限公司，2014年3月1日，黄燕宇的劳动关系转入新世界物业公司处。2017年2月14日，黄燕宇（乙方、劳动者）与新世界物业公司（甲方、用人单位）签订的最后一份《劳动合同书》，主要约定：1.合同期限为2017年3月1日至2020年2月29日；2.甲方聘用乙方在总经办部门工作，职务为副总经理助理。乙方需遵守甲方有关工作岗位职责规定，并受相关工作考核制度约束，甲方有权根据乙方工作情况和公司经营管理需要，依据甲方公布实施的工作考核及相关劳动管理规章制度，调整乙方工作部门、工作岗位；3.每日工作时间不超过八小时，每周工作时间不超过四十四小时，每周至少休息一天；4.甲方于每月15日前以货币形式支付乙方工资7140元（含基本工资5850元），加餐补10元/天；5.甲方为乙方提供福利待遇，根据公司福利制度，视公司当年经营情况而定；6.鉴于乙方经营管理需要，乙方周一至周六正常上班，每天工作八小时，本合同约定的乙方工资已含周六加班工资，乙方对此没有异议；7.甲方工作人员已经就本合同中的条款向乙方进行了充分的释明，乙方已全部理解并表示接受；8.甲方制定的《员工手册》与规章管理制度是对本合同的补充，与本合同具有同等效力。2019年3月，新世界物业公司进行人事调整，自2019年3月1日起郑振民不再担任新世界物业公司副总经理，由湖南成功新世纪投资有限公司陶震兼任。2019年9月3日，新世界物业公司以电子邮件形式向黄燕宇发出《临时人事调动通知》，载明：根据公司的长远发展要求，同时为企业员工提供一个良好的职业发展平台，结合公司目前总经办的工作现状以及二期客服管理部的人员紧缺，经公司研究决定，将原总经办副总经理助理黄燕宇女士于2019年9月5日起临时调入二期客服管理部，任客服前台一职，为期三个月。请相关部门遵照执行。2019年9月4日，黄燕宇向新世界物业公司总经理、副总经理、行政人事部经理回复电子邮件称，现以公司电邮方式书面表示公司在未与员工沟通一致前提下单方面调岗非常不合理，本人不同意公司的调岗决定，本人将按劳动合同约定的职位为公司效劳。2019年9月5日，新世界物业公司副总经理回复黄燕宇，载明：此次调动仅为临时抽调，郑振民先生已于今年三月即离职，所以实际上从今年三月起一直没有您原来的岗位，现在仅是安排去顶下客服人手欠缺工作，福利、待遇等均未变，总不能光拿工资不干活吧！如果觉得不满意，可以考虑向公司人事部提出辞职以及相关索求。2019年9月6日，黄燕宇向被告工会主席发送邮件申诉，载明：不同意公司对其岗位临时调动决定，要求继续留在副总经理助理岗位。具体理由：首先，本人入职11年以来，认真遵守公司规章制定，工作上兢兢业业，及时完成领导交办的各项任务，很好的完成了本岗位的工作；其次，调整后的新岗位与其劳动能力和工作技能不匹配。从事管理岗位十几年，一直热爱管理类工作，为配合公司管理需要取得了会计师证，工程师证，在管理类岗位才能发挥专业。从未做过客服相关工作，不具备从事客服工作的专业知识和技能所长，所以从管理类岗位调岗至客服部前台岗位不匹配；第三，客服前台的工作时间与管理类工作岗位的工作时间不相同，客服前台的工作时间是二班倒班甚至三班倒班，管理类工作时间是早上8:30至12:00及13:30至18:00与最初签劳动合同时约定的工作时间不一致。2019年9月6日，新世界物业公司工会主席回复黄燕宇的申诉，载明：经工会委员会了解,公司的本次临时人事借调由您的现任直接上司直接下达的指示，和您与公司签订的《劳动合同》中副总经理助理岗位工作并无冲突。目前公司各部门都在控制人员减少公司成本，客服管理部因3名员工正在休产假人手不够，其他部门人员也是逐步在减少。而您已于原副总经理郑振民先生2019年3月1日离职后闲置至今未从事任何工作，您作为公司上层管理副总经理的助理，应当主动为您的现任直接上司排忧解难，且您作为专业的财务人员(考取了会计师)，对于客服前台的收费及开票工作能起到很好的规范和指导性作用。其次，据了解，您所说的考取相关会计师及工程师证件是基于个人的需要，而并非为公司所用。物业公司在本年度2019年3月的物业相关证照年审工作中曾提出过借用您的相关证件用于年审，您明确予以拒绝并未向公司提供。对于工作时间的问题，公司并未要求您调整工作时间，只是临时借调您至客服解决目前因人员休产假而人手不够的现状，您可继续按您之前的工作时间打卡上下班；且公司并未调整您的薪资及相关福利。如上，工会建议您服从您上级领导的工作安排，积极配合现任副总经理做好公司的管理及营运工作，在此临时借调期间如工作中遇到问题或困难可向公司领导或同事提出，大家共同解决。2019年9月9日，被告以电子邮件形式向原告发送《关于临时人事借调的通知函》，载明：公司2019年9月2日决定自2019年9月5日起临时借调您至客服管理部工作为期三个月，您一直未服从公司安排。现针对借调理由及安排，再次重申如下:一、您入职物业公司的职位为副总经理助理，工作内容为协助原副总经理处理物业公司相关事务。但原副总经理郑振民先生已于2019年3月1日离职，自此，有关此岗位的工作内容基本为零。根据集团总部对物业公司的工作及成本控制要求，物业公司已自原副总经理郑振民先生离职后不再单独设立副总经理一职，现物业公司副总经理一职由物业公司全资股东湖南成功新世纪管理层陶震先生兼任。二、根据总公司控制成本的要求，目前公司各部门都在控制人员减少人事成本，尤其客服管理部自今年以来，因人员离职、员工休产假等原因导致人手极度不够，且已影响到公司的正常收费业务。考虑到您在担任副总经理助理期间，曾经配合副总经理处理过客服部对业主的关键工作(如物业欠费违约金的核算、物业欠费诉讼代理等)，同时您考取的会计师职称，相信亦能对于客服前台的收费及开票工作能起到很好的规范和指导性作用。三、临时借调的三个月工作期间，您的薪资、福利及工作时间均不做任何调整。如遇紧急事务需加班，公司将按加班管理制度核算并发放您相应加班工资。三个月借调期满后，公司将继续与您协商您后续工作事宜。四、借调期为2019.09.10-2019.12.09，请您于09.10日前往物业公司客服部找负责人柏杰报道。同时，请您在临时借调的三个月期间配合客服部的工作安排，在此期间如遇到工作问题或困难可向公司领导或同事提出，大家共同学习共同成长，共同努力为公司效劳。2019年10月15日，新世界物业公司以电子邮件形式向黄燕宇发出《关于临时人事借调的最后通知函》，载明：公司2019年9月2日决定自2019年9月5日起临时借调您至客服管理部工作为期三个月，并于2019年9月9日再次通知您于2019年9月10日前住客服管理部报到，您一直拒绝服从公司安排。截至今日您已连续缺岗、旷工长达24个工作日。您拒不到任新的岗位开展工作，从2019年9月5日开始未向公司提供相关劳动服务，未履行您作为劳动者应履行的义务，您的行为已经严重违反了双方签订的《劳动合同》、公司内部管理制度以及我国的《劳动法》等相关法律法规的劳动纪律，侵犯了公司的合法权益。望您收到本通知函后，务必于当日到任客服管理部工作，请您慎重对待!否则，公司将依照《员工手册》相关规定严肃处理，采取给予处分、辞退等措施;如因您的行为给公司造成损失的，公司还将采取包括依法起诉在内等一切法律手段，在要求您赔偿公司损失的同时，追究您不履行义务应承担的法律责任因此产生的诉讼费用!届时，因此给您造成的任何不良印象，将由您完全承担。2019年10月15日，黄燕宇向新世界物业公司相关负责人回复邮件，载明：首先本人一直在公司上班，没有文件中表述的缺岗、旷工现象，请不要歪曲事实；然后，本人拒绝公司单方面的人事调动。2019年10月16日，新世界物业公司经工会同意后作出辞退黄燕宇的决定。2019年10月16日，新世界物业公司以电子邮件形式向黄燕宇发出《关于辞退黄燕宇女士的通知》，载明：公司自2019年9月2日发文通知您于2019年9月5日临时借调至客服管理部前台工作三个月，主要协助客服管理部做好二期前台的收费工作，原薪酬福利保持不变。但您一直拒绝到任新的岗位，公司通过多次函告进行催促，然时至今日您仍未到岗，根据《员工手册》第四章第八条6.5款及7.2款、第六章第五条第4款、第八章第一条等相关条款，您已连续旷工长达24个工作日，此行为已严重违反公司规章制度亦严重违反劳动纪律，从即日起做辞退处理。请您于2019年10月17日工作时间截止前办理好工作交接、资产移交、结算等手续(工资公司会按照公司日常流程发放)，否则公司保留追责的权利。之后，黄燕宇向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决新世界物业公司支付黄燕宇：1.2019年10月份工资6472元；2.违法解除劳动合同经济补偿金259861.1元;3.2019年度未休年假工资补偿10952元;4.2019年度年终奖17439元;5.加班费差额3899.52元。2019年12月10日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2019]第905号《仲裁裁决书》，裁决由新世界物业公司支付黄燕宇:1.10月份工资6472元；2.2019年度带薪年休假工资4978.17元;3.加班费差额3899.52元；4.驳回黄燕宇的其他仲裁请求。黄燕宇不服该裁决，于2020年1月13日诉至一审法院，请求判如所请。新世界物业公司未在法定期限内向法院起诉。一审法院在审理过程中，1.黄燕宇主张其离职前十二个月平均应发工资为10827.54元，提交工资明细表、长沙银行个人账户明细对账单拟予以证明，新世界物业公司对该证据的真实性有异议，称工资明细表系原告单方出具，无盖章无落款，工资明细表中餐补不属工资范畴应予以扣除，一审法院向新世界物业公司释明后其未提交齐全原告离职前十二个月工资明细表；2.黄燕宇主张加班工资按照基本工资5850元/月为基数计算违法，计算基数还应包含岗位津贴等，提交工资明细表拟予以证明，新世界物业公司对此不予认可，称已足额支付原告加班费用，提交2018年6月至2019年1月工资条予以证明；3.黄燕宇主张其2019年10月工资未发放，提交工资明细表、长沙银行个人账户明细对账单拟予以证明，新世界物业公司对此不予认可，称黄燕宇2019年10月没有正常上班，不应当获得10月的工资；4.黄燕宇主张其享有2019年度10天年休假及1天周末存假，提交工资明细表、员工离职结算单（被告在仲裁时提交）拟予以证明，新世界物业公司对员工离职结算单的真实性、合法性、关联性有异议，称黄燕宇2019年上班到9月初不应当有10天的年休假；5.黄燕宇主张其2019年9月至10月17日被辞退期间，黄燕宇实际在原岗位工作并未旷工，提交考勤照片、证人证言拟予以证明。新世界物业公司对该证据的真实性、合法性、关联性有异议，称照片系打印件，其显示的系统并不代表系被告的考勤系统，亦不代表黄燕宇履行了工作职责，称证人未出庭，无法核实证人证言真实性。另查明，2017年7月20日，黄燕宇在《员工手册》签收书上签名，表明本人已经阅读并签收《员工手册》（2017年7月1日修订版），同意该《员工手册》的内容，并愿意遵守以上每一条规则。该《员工手册》第四章第八条6.5款规定，连续旷工2次及以上，或当月累计旷工3天及以上，或全年累计旷工达5天者，属于严重违反公司规章制度和劳动纪律，公司有权对员工作出解除劳动合同决定，并不作任何经济补偿；第八章第一条第2款规定，如果员工以劳动争议为理由停止进行工作或履行职责、借故闹事或破坏正常的工作秩序，属严重违反公司的规章制度，公司有权将其立即辞退并不作任何经济补偿。再查明，1.黄燕宇离职前12个月的应发工资为：2018年10月10420.82元、11月9617.15元、12月10150.8元、2019年1月10091.77元、2月8350元、3月8390元、4月8370元、5月8390元、6月8240元、7月8410元、8月8400元、9月8390元，年终奖为22710元，以上合计129930.54元；2.黄燕宇离职前12个月周末加班工资为：2018年10月2151.72元、11月1075.9元、12月2356.14元、2019年1月537.93元，法定加班工资806.9元，超时加班工资2018年10月479.09元、11月731.25元、12月100.86元、2019年1月226.94元，上述加班工资合计8466.73元。一审法院认为，黄燕宇与新世界物业公司之间劳动关系明确，当事人双方应当依照相关劳动法律、法规的规定行使权利和履行义务。一、关于经济补偿金问题。黄燕宇于2008年3月17日入职湖南成功新世纪投资有限公司，于2014年3月1日劳动关系转入新世界物业公司，双方签订的最后一份劳动合同期限至2020年2月29日。2019年9月3日新世界物业公司将黄燕宇借调安排至客服管理部工作，黄燕宇提出异议且未去客服管理部上班，并在原岗位打卡上班。2019年10月16日新世界物业公司通知辞退黄燕宇。一审法院认为，用人单位与劳动者协商一致可以调整工作岗位。黄燕宇对新世界物业公司将其调往客服管理部上班提出异议且未到新世界物业公司的指定地点工作，应视为新世界物业公司与黄燕宇就调整工作岗位未协商一致。2019年10月16日新世界物业公司通知辞退黄燕宇，应视为由黄燕宇提出经双方协商一致解除劳动关系。新世界物业公司辩称不应支付赔偿金，符合法律规定，一审法院予以采纳；但依法应当支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本案中，新世界物业公司发放给黄燕宇的餐补、年终奖应纳入月平均工资计算，新世界物业公司已提交的工资条与黄燕宇提交的工资明细表相吻合，新世界物业公司未提交齐全黄燕宇离职前十二个月的工资条应承担举证不能的后果，故根据黄燕宇提交的工资明细表，一审法院确认黄燕宇离职前12个月纳入计算经济补偿的月工资为10827.54元/月（129930.54元÷12个月）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，新世界物业公司应向黄燕宇支付解除劳动关系经济补偿金129930.48元（10827.54元/月×12个月）。黄燕宇主张支付2倍经济补偿金即赔偿金，证据不足，一审法院不予支持。二、关于拖欠2019年10月份工资问题。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。新世界物业公司虽辩称黄燕宇没有到岗位履职不应获得10月份报酬，但并未对此提起诉讼，应视为对该项仲裁裁决结果的认可。故新世界物业公司应向黄燕宇支付10月份的工资6472元。三、关于支付2019年未休年假工资问题。黄燕宇主张其享有2019年度10天年休假，提交工资明细表、员工离职结算单予以佐证，新世界物业公司辩称黄燕宇2019年上班到9月初不应有10天的年休假。根据本案查明的事实，黄燕宇于2008年3月17日入职，2019年10月17日后黄燕宇未再向新世界物业公司提供劳动，《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。本案中，黄燕宇于2019年度享受年休假天数经折算后为7.89天〔(288÷365)×10天〕，但折算后不足1整天（7.89天，不足8天）的部分不支付未休年休假工资报酬，故本院确认黄燕宇2019年度应享受年休假天数为7天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。本案中，根据黄燕宇提交的工资明细表，一审法院确认黄燕宇离职前12个月纳入计算未休年休假工资的月工资为10121.98元/月﹝（129930.54元-8466.73元）÷12个月﹞。依据《职工带薪年休假条例》第二条、第五条和《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条之规定，除去未休带薪年休假期间正常支付工资外，新世界物业公司还应支付黄燕宇2019年度带薪年休假工资6515.3元（10121.98元/月÷21.75天×7天×2倍)。故黄燕宇主张新世界物业公司向其支付2019年度带薪年休假工资6515.3元，一审法院予以支持，超出部分一审法院不予支持。黄燕宇主张新世界物业公司支付2019年度周末存假1天的工资，黄燕宇未就该请求申请劳动仲裁，未经过劳动争议仲裁程序,违反了劳动争议案件仲裁前置的规定,故一审法院对此不作处理。四、关于2019年度年终奖问题。新世界物业公司每年发放年终奖的依据是公司的效益情况、集团总部的统一安排及分配办法。公司年终奖的性质系对员工一年来工作表现的奖励，奖励与否以及奖励的数额系公司自主经营权的体现，黄燕宇未举证证明其2019年度应当获得的年终奖金额，其请求参照2018的年终奖金额确定2019年年度的年终奖金额，缺乏事实和法律依据，故对黄燕宇主张的2019年终奖17439元，一审法院不予支持。五、关于支付加班费问题。黄燕宇主张新世界物业公司支付加班费差额3899.52元(2018年6月至2019年1月)，新世界物业公司虽辩称不存在未足额支付加班工资，但并未对此提起诉讼，应视为对该项仲裁裁决结果的认可。故黄燕宇主张新世界物业公司支付加班费差额3899.52元，一审法院予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决：一、湖南新城新世界物业服务有限公司于判决生效后7日内支付黄燕宇经济补偿金129930.48元；二、湖南新城新世界物业服务有限公司于判决生效后7日内支付拖欠黄燕宇2019年10月份工资6472元；三、湖南新城新世界物业服务有限公司于判决生效后7日内支付黄燕宇2019年度带薪年休假工资6515.3元；四、湖南新城新世界物业服务有限公司于判决生效后7日内支付黄燕宇加班费差额3899.52元；五、驳回黄燕宇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由湖南新城新世界物业服务有限公司负担。本案二审过程中，当事人双方均未提交新证据。本院二审查明：《员工手册》（2017年7月1日版）第五章第二条第4款规定：“年终奖：12月31日前（含）转正的员工根据公司效益情况、集团总部的统一安排及分配办法决定年终奖发放”。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：黄燕宇的仲裁请求并不能体现其就2019年度周末存假1天工资申请了仲裁，故一审法院对此不作处理并无不当。新世界物业公司未就黄燕宇的加班工资差额、2019年10月份工资提起诉讼，应视为对该部分仲裁裁决数额的认可，本院予以确认。故本案的争议焦点为：一、新世界物业公司解除与黄燕宇的劳动合同是否符合法律规定，新世界物业公司是否应当支付黄燕宇经济补偿金或者赔偿金；二、新世界物业公司是否应当支付年终奖；三、新世界物业公司是否应当支付黄燕宇未休年休假工资。对此，本院分析如下：关于焦点一。《中华人民共和国就业促进法》第八条规定：“用人单位依法享有自主用人的权利”。用人单位作为市场主体，可以根据自身生产经营、管理需要对劳动者的工作岗位、工作地点进行适当调整，是行使用工自主权的重要内容。但同时用人单位用工自主权的行使也应不违反法律、政策及双方的约定等相关规定，并应对岗位、工作地点的调整作出合理说明。而劳动者与用人单位建立劳动关系后，应服从用人单位的合理工作安排，遵守劳动纪律和规章制度。本案中，黄燕宇与新世界物业公司的劳动合同虽然约定职务为副总经理助理，但同时约定劳动者需遵守新世界物业公司有关工作岗位职责规定，并受相关工作考核制度约束，新世界物业公司有权根据黄燕宇工作情况和公司经营管理需要，依据新世界物业公司公布实施的工作考核及相关劳动管理规章制度，调整黄燕宇的工作部门、工作岗位。经审查，黄燕宇作为助理的副总经理已于2019年3月不再任职，2019年3月至9月期间，新世界物业公司未再安排黄燕宇具体工作。因客服部人手紧缺，新世界物业公司在2019年9月2日通知黄燕宇于2019年9月5日起临时借调至客服部任客服前台一职，并告知工作时间、上班地点、薪酬福利保持不变。本院认为，该临时岗位调整借调期限仅为三个月，不具有侮辱性、歧视性，亦未侵犯劳动者的合法权利，属于用人单位用工自主权范围。新世界物业公司向黄燕宇发出借调通知后，先后于2019年9月9日、2019年10月15日催告黄燕宇去新岗位履职，且通过副总经理、工会主席对其诉求进行回复，多次重申临时调岗理由，告知其应服从公司安排，但黄燕宇自2019年9月5日至新世界物业公司于2019年10月16日发出《关于辞退黄燕宇女士的通知》期间，一直拒绝接受新世界物业公司的安排，未去新岗位报道。根据新世界物业公司《员工手册》第四章第八条6.5款“连续旷工2次及以上，或当月累计旷工3天及以上，或全年累计旷工达5天者，属于严重违反公司规章制度和劳动纪律，公司有权对员工作出解除劳动合同决定，并不作任何经济补偿”，第八章第一条第2款规定“如果员工以劳动争议为理由停止进行工作或履行职责、借故闹事或破坏正常的工作秩序，属严重违反公司的规章制度，公司有权将其立即辞退并不作任何经济补偿”之规定，黄燕宇的行为已构成旷工，且当月累计旷工达到三天以上，属于严重违反公司规章制度和劳动纪律的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，新世界物业公司有权解除与黄燕宇的劳动合同，无需支付经济补偿金或赔偿金，故本院对黄燕宇要求新世界物业公司支付经济补偿或赔偿金的请求不予支持。一审法院认定双方系协商一致解除劳动合同，应支付经济补偿，没有事实和法律依据，应予纠正。关于焦点二。新世界物业公司《员工手册》（2017年7月1日版）第五章第二条第4款规定：“年终奖：12月31日前（含）转正的员工根据公司效益情况、集团总部的统一安排及分配办法决定年终奖发放”。因此，新世界物业公司每年发放年终奖的依据是公司的效益情况、集团总部的统一安排及分配办法。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，故新世界物业公司对2019年年终奖是否发放负有举证责任。现新世界物业公司未举证证实其2019年的效益情况不符合年终奖的发放标准，也未举证证实集团总部未对2019年年终奖的发放作出安排或决定，在双方均未提交年终奖发放标准的情况下，可参照黄燕宇2018年度的年终奖金额确定其2019年度的年终奖金额，故本院对黄燕宇要求新世界公司支付2019年年终奖17439元的请求予以支持。关于焦点三。《职工带薪年休假条例》第三条规定年休假的计算天数，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条对年休假的折算方法进行了规定，一审法院据此认定黄燕宇2019年度应享受年休假天数为7天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条确认黄燕宇离职前12个月纳入计算未休年休假工资的月工资为10121.98元/月﹝（129930.54元-8466.73元）÷12个月﹞并无不当。故一审法院认定新世界物业公司向黄燕宇支付2019年度带薪年休假工资6515.3元并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人黄燕宇、新世界物业公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院(2020)湘0111民初977号民事判决第二、三、四项，即湖南新城新世界物业服务有限公司于本判决生效后七日内支付拖欠黄燕宇2019年10月份工资6472元、2019年度带薪年休假工资6515.3元、加班费差额3899.52元；二、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院(2020)湘0111民初977号民事判决第一项、第五项；三、湖南新城新世界物业服务有限公司于本判决生效后七日内向黄燕宇支付2019年年终奖17439元；四、驳回黄燕宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由湖南新城新世界物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 孟宝慧审判员 廖雯娜二〇二〇年十月二十八日法官助理尹华东书记员李能峰附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。