重庆市第五中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)渝05执复110号复议申请人(异议人、被执行人)：吴雪芬，女，1973年1月6日出生，汉族，住重庆市渝**。申请执行人：叶志强，男，1972年2月23日出生，汉族，住重庆市渝中区。被执行人：重庆标峰机电销售有限公司，住所地重庆市九龙坡区含谷镇新营房村二社，统一社会信用代码915001077717587415。法定代表人：姜文标，执行董事兼总经理。被执行人：姜文标，男，1970年11月30日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。复议申请人吴雪芬不服重庆市渝中区人民法院（以下简称渝中法院）(2020)渝0103执异242号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。渝中法院在办理叶志强申请执行重庆标峰机电销售有限公司（以下简称标峰公司）、姜文标、吴雪芬借款合同纠纷一案中，被执行人吴雪芬向该院提出书面异议，要求中止执行(2020)渝0103执恢241号案件，并暂缓三个月对重庆市北部新区金童路X号X幢1-7-2号房屋的拍卖。主要理由：1、吴雪芬没签过担保合同，不应承担担保责任。2、叶志强不是实际债权人、无权申请执行。3、执行案件通知、送达程序违法。4、《估价报告》存在鉴定机构资质和程序违法的情形。渝中法院查明，叶志强诉标峰公司、姜文标、吴雪芬借款合同纠纷一案，该院审理后作出(2016)渝0103民初13957号民事判决，判决：一、标峰公司在本判决生效之日起十日内向叶志强偿还借款本金200万元和支付以200万元为基数，从2014年10月24日起至款项付清时止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%标准计算的逾期利息；二、姜文标和吴雪芬对标峰公司的前述债务承担连带清偿责任；三、驳回叶志强的其他诉讼请求。因标峰公司、姜文标、吴雪芬未履行生效法律文书确定的义务，叶志强向该院申请强制执行，该院依法受理，首次执行案号为(2017)渝0103执4339号，恢复执行案号为(2020)渝0103执恢241号。执行中，渝中法院于2020年2月3日制作传票、执行通知书、报告财产令，拟传唤标峰公司、姜文标、吴雪芬于2020年2月10日到该院执行接待大厅，并以邮寄方式将上述文书送达吴雪芬，送达地址为重庆市渝北区栖霞路X号X幢1单元1-6号。经查询，该邮件于2020年3月16日签收。渝中法院于2020年2月17日作出评估拍卖通知书，张贴至重庆北部新区金童路X号X栋7-2号小区及门口，该通知书上载明：“现依据申请执行人的申请，本院拟对登记在被执行人吴雪芬名下位于重庆北部新区金童路X号X栋7-2号房屋进入司法评估拍卖变现程序，以清偿被执行人所欠申请执行人债务”。渝中法院依法对吴雪芬名下位于重庆北部新区金童路X号X栋7-2号房屋委托司法评估，重庆百臣资产评估土地房地产估价有限公司（以下简称百臣评估公司）作出重庆百臣房估(2020)字第（司法）35号《房地产司法估价报告》，该院司法技术室于2020年5月8日通过邮寄方式向吴雪芬送达该报告，送达地址为重庆市渝北区栖霞路X号X幢1单元1-6号。因吴雪芬反馈其未收到该报告，该院于2020年7月3日向其补送该报告。该报告附件营业执照载明百臣评估公司的住所为重庆市江**建新西路****，该报告封面载明的地址为重庆市两江新区金开大道1230号大雅金开国际启宸二幢13楼。渝中法院于2020年5月14日作出(2020)渝0103执恢241号之一执行裁定书，裁定拍卖被执行人吴雪芬名下位于重庆北部新区金童路X号X栋7-2号房屋，并于2020年5月28日通过邮寄方式分别向重庆市渝北区栖霞路X号X幢1单元1-6号及重庆北部新区金童路X号X栋7-2号送达吴雪芬，吴雪芬分别于2020年6月9日、2020年6月12日签收。2020年6月4日，拍卖辅助机构至重庆北部新区金童路X号X栋7-2号上门张贴出(2020)渝0103执恢241号之一执行裁定书及拍卖公告。2020年6月5日，渝中法院在淘宝网司法拍卖平台发布公告，定于2020年7月7日10时起至2020年7月8日10时止（即24小时，延时除外）在拍卖重庆北部新区金童路X号X栋7-2号房屋。公告中载明：“标的有抵押，有查封。本次拍卖不包含室内家具家电等可移动物品。已通知案件申请人，被执行人因无联系方式，因此未通知到位，现特此公示，公示期满五日视为通知。”现已中止拍卖。另查明，百臣评估公司于2004年7月1日设立，曾用名重庆百臣土地房地产评估有限公司，于2019年3月15日更名为重庆百臣资产评估土地房地产估价有限公司。该公司于2018年9月17日获得重庆市司法局颁发的《中华人民共和国司法鉴定许可证》，业务范围：土地评估(全国范围内执业)司法鉴定、房地产评估（二级）司法鉴定。渝中法院认为，该案的争议点在于：一是是否应当中止执行(2016)渝0103民初13957号民事判决；二是渝中法院通知、送达程序是否违法；三是百臣评估公司是否具有鉴定资质；四是该案是否应当暂缓执行。对于争议点一，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条规定，发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款的规定，除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。异议人吴雪芬主张其没签过担保合同，不应承担担保责任系以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，其应当依法申请再审或者通过其他程序解决，该主张不属于执行异议的受案范围，该院不予审查。异议人吴雪芬主张叶志强不是实际债权人、无权申请执行的主张，因该债权经生效法律文书确认，吴雪芬、叶志强均受(2016)渝0103民初13957号民事判决既判力和执行力的拘束，吴雪芬负有切实履行上述判决的义务，叶志强有权基于上述判决申请强制执行，对于吴雪芬提出的该主张，该院不予支持。至于异议人吴雪芬提出已申请再审的主张，该院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。故异议人吴雪芬申请再审，不构成中止原判决执行的法定事由。对于争议点二，执行准备阶段，该院向吴雪芬发出传票，传唤其到该院执行接待大厅。受“新冠肺炎”疫情影响，吴雪芬晚于应到时间接收到法院传票，系不可抗力，且传票延迟送达并未实际影响吴雪芬的权利。关于吴雪芬主张该案拍卖公告通知程序违法，依照《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第十六条规定，网络司法拍卖的事项应当在拍卖公告发布三日前以书面或者其他能够确认收悉的合理方式，通知当事人、已知优先购买权人。权利人书面明确放弃权利的，可以不通知。无法通知的，应当在网络司法拍卖平台公示并说明无法通知的理由，公示满五日视为已经通知。经审查，该院于2020年2月17日作出评估拍卖通知书，张贴至标的物小区及标的物门口。2020年5月28日向吴雪芬送达拍卖裁定书。2020年6月4日，拍卖辅助机构上门张贴拍卖房屋的执行裁定书及拍卖公告。2020年6月5日，该院在淘宝网发布的拍卖公告，载明“被执行人因无联系方式，因此未通知到位，现特此公示，公示期满五日视为通知”。被执行人吴雪芬于2020年3月16日签收传票、执行通知书、报告财产令至该院2020年6月5日发布拍卖公告，期间吴雪芬未履行债务，亦未向该院申报财产，该院依法在拍卖公告中公布无法通知吴雪芬的理由，公示满五日视为已经通知吴雪芬，故该院拍卖公告通知程序合法。关于吴雪芬提出该案估价报告送达程序违法的主张，经审查，2020年5月8日，该院向吴雪芬送达评估报告，送达地址为重庆市渝北区栖霞路X号X幢1单元1-6号。该院向该地址分别送达传票、执行通知书、报告财产令、执行裁定书，异议人吴雪芬均表示其已签收，故对其仅主张未收到该院送达的评估报告，该院不予采信。综上，因不可抗力导致该院传票送达延迟，但异议人吴雪芬举示的证据尚不足以认定该院送达程序违法，对其该项主张，该院不予支持。对于争议点三，经审查，重庆百臣土地房地产评估有限公司于2019年3月15日更名为重庆百臣资产评估土地房地产估价有限公司，该公司具有评估资质。至于异议人吴。至于异议人吴雪芬提出公司营业执照载明的的住所和评估报告封皮载明的地址不一致的主张民共和国公司法》第七条第三款规定，公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。该院认为，该规定属管理性强制性规定而非效力性强制性规定，公司登记的住，公司登记的住所地和实际经营地不一致的的民事法律行为和经营行为的效力。关于吴雪芬提出该案鉴定方法违法，评估价格低于实际价值的主张，依照《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第二十三条第一款规定，当事人、利害关系人收到评估报告后五日内对评估报告的参照标准、计算方法或者评估结果等提出书面异议的，人民法院应当在三日内交评估机构予以书面说明。评估机构在五日内未作说明或者当事人、利害关系人对作出的说明仍有异议的，人民法院应当交由相关行业协会在指定期限内组织专业技术评审，并根据专业技术评审出具的结论认定评估结果或者责令原评估机构予以补正。故该主张不属于执行异议的受案范围，该院不予审查。对于争议点四，吴雪芬主张该院应当适用《最高人民法院关于正确适用暂缓执行措施若干问题的规定》第三条第一项，第七条第一款第(二)项的规定暂缓执行。第三条第（一）项规定，有下列情形之一的，经当事人或者其他利害关系人申请，人民法院可以决定暂缓执行：(一)执行措施或者执行程序违反法律规定的。第七条第一款第（二）项规定，有下列情形之一的，人民法院可以依职权决定暂缓执行：(二)人民法院发现据以执行的生效法律文书确有错误，并正在按照审判监督程序进行审查的。经审查，吴雪芬举示的证据尚不足以证明案件执行措施或执行程序违反法律规定，《中华人民共和国民事诉讼法》也明确规定，当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行，故该案不存在暂缓执行的事由。综上，异议人吴雪芬提出的异议请求依据不充分，该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条、二百二十五条和二百三十六条、《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第十六条、《最高人民法院关于人民法院确定财产处置参考价若干问题的规定》第二十三条第一款、《中华人民共和国公司法》第七条第三款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款、第十七条第(一)项的规定，渝中法院作出（2020）渝0103执异242号执行裁定，驳回被执行人吴雪芬的异议请求。吴雪芬不服渝中法院作出的上述执行裁定，向本院申请复议，请求：中止执行(2020)渝0103执恢241号案件；暂缓三个月对重庆市北部新区金童路X号X幢1-7-2号房屋的拍卖。主要理由：1、复议申请人没签过担保合同，不应承担保证责任；2、叶志强不是实际债权人，无权申请执行；3、执行中传票、拍卖公告通知、估价报告送达程序违法；4、《估价报告》存在鉴定机构资质和程序违法的情形。本案其他当事人未提供答辩意见。本院对渝中法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为渝中法院(2020)渝0103执恢241号执行案件是否应当中止执行的问题。首先，复议申请人吴雪芬提出其未签订担保合同不应承担担保责任和叶志强不是实际债权人无权申请执行的理由，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款的规定，吴雪芬的上述理由实质上是发生于执行依据生效之前的实体事由，涉及到作为执行依据的生效判决的实体认定，吴雪芬应当申请再审或者通过其他程序解决，不属于执行异议、复议程序的审查范围，不能在异议、复议程序中直接审查认定。其次，复议申请人吴雪芬提出案件执行中传票、拍卖公告通知、估价报告送达程序违法的问题。第一、吴雪芬收到传票时间虽晚于传票载明应到时间，但并不影响本案的继续执行。第二、渝中法院在拍卖前已通过在拍卖标的现场张贴评估拍卖通知书，且在网络司法拍卖平台公示拍卖情况并说明无法通知吴雪芬的理由，按规定公示满五日视为已经通知，故应当认定网络司法拍卖事项已经通知吴雪芬。第三、执行法。第三、执行法院将估价报告邮寄至生效法律文书载明的吴雪芬住所地符合相关规定该评估报告确定拍卖、变卖价格且继续执行并无不当。最后，复议申请人吴雪芬提出《估价报告》存在鉴定机构资质和程序违法情形的问题。本案中，吴雪芬未提供证据证明评估机构、评估人员不具备相应的评估资质或者评估程序严重违法，百臣评估公司更名情况、注册地址与《估价报告》注明地址不一致等问题并不影响评估机构评估资质。《估价报告》鉴定方法等问题亦不属于执行行为异议、复议程序审查的范围。综上，复议申请人吴雪芬所提事实和理由不足以中止渝中法院(2020)渝0103执恢241号执行案件的执行。渝中法院作出的(2020)渝0103执异242号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回复议申请人吴雪芬的复议申请，维持重庆市渝中区人民法院(2020)渝0103执异242号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 张 航审判员 余 梅审判员 蒋晓亮二〇二〇年十月二十八日书记员 吴 娅