陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终10449号上诉人（原审被告）：陕西鑫尚实业有限公司，住所地西安市雁塔区长安中路**西旅国际中心第********。法定代表人：刘练军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张树亮，陕西秦鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陕西秦地建设集团有限公司，住所地陕西省西安，住所地陕西省西安市碑林区雁塔北路**iv style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：党向阳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵沛，男，该公司法务。上诉人陕西鑫尚实业有限公司（以下简称鑫尚公司）因与被上诉人陕西秦地建设集团有限公司（以下简称秦地公司）借款合同纠纷一案，不服陕西省西安市碑林区人民法院(2019)陕0103民初15966号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。被上诉人秦地公司向一审法院提起出诉讼请求：1.鑫尚公司偿还秦地公司借款本金5000000元及利息2896667元（利息按照年利率24%暂计算至2019年10月26日，要求利息实际计算至借款全部清偿日止）；2.鑫尚公司支付秦地公司为本案支出的律师费150000元；3.本案诉讼费、保全费和保函费均由鑫尚公司承担。一审法院认定事实：陕西秦地建设集团有限公司原名称为陕西秦地建设有限公司，2019年1月8日更为现名。2017年5月31日，秦地公司与鑫尚公司签订《施工承包协议书》，约定：发包单位：鑫尚公司，总包单位：秦地公司，鉴于鑫尚公司经西安市城市管理局审批确认鑫尚公司项目的开发主体，经鑫尚公司确认相关部门准许该项目可采取边建设边办理审批的方式开发建设，为配合鑫尚公司建设需求，秦地公司同意对该项目所涉及的西安市清洁车修理厂、西安市物资公司下属单位西安市燃料总公司的团结西路28亩自建房项目进行施工建设。工程名称：西安市清洁车辆修理厂职工集资经济适用房项目，工程地点：西安市十里铺街道办南邻西安市清洁车辆修配厂，资金来源：职工集资，工作内容：建筑红线内的全部工作内容，承包范围：招标文件、发包图纸、工程量清单（土建工程、给排水工程、消防工程、暖通工程、弱电工程含智能化系统预埋管、盒、箱体），承包方式为包工包料、保质量、包现场安全文明施工的施工总承包方式，工程采用建筑面积包死价，经双方计算商定单价为2480元／平方米。合同还对竣工结算、违约责任等作了约定。同日，双方就鑫尚公司借资资金及后续职工购房款的管理签订补充协议，约定秦地公司借给鑫尚公司20000000元作为前期办理相关手续的费用，借款分三次到账，合同签订之日起三日内到账5000000元，秦地公司进场树木移栽完成，三日内到账5000000元，建筑物即构筑物拆除结束，三日内到账10000000元。经双方协商在施工协议各项条款双方达成共识后，双方财务负责人根据银行各项规定建立共管账户，完成后鑫尚公司按照上述条款分批次注入资金。借资资金使用期限为六个月，年利率按24%计算资金成本，到期未能及时归还视为违约，违约金每天按借款金额的1‰计息。2017年6月6日，秦地公司通过其中国建设银行西安和平门支行向鑫尚公司中国建设银行西安和平门支行的账户转账支付借款5000000元。后因鑫尚公司就涉案项目的手续未办理齐全项目一直未启动，秦地公司也因此未能进场施工，双方合同约定的第二次出借条件一直未成就，且第一次借款5000000元的归还期限六个月已逾期，双方于2019年6月就鑫尚公司还款事宜签订《补充还款协议书》，约定：秦地公司于2017年6月6日通过银行转账向鑫尚公司出借了5000000元，借款期限六个月，利息年化24%，到期未能及时归还视为违约，违约金每天按借款金额的1‰计。秦地公司承诺，如鑫尚公司按本协议约定的期限和方式及时还款，则只要求鑫尚公司归还本金及利息（年化24%），可以放弃要求鑫尚公司支付相应的违约金。还款计划：鑫尚公司于2019年7月前支付2000000元及相应利息，2019年8月前支付3000000元及相应利息。鑫尚公司未按约定付款的，应同时承担下列责任：每逾期一日，按逾期金额的0.5%向秦地公司支付违约金，同时视为债务全部到期。秦地公司因实现债权产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费（每个诉讼阶段按标的额的3%计）、调查费、评估费、鉴定费、执行费等由鑫尚公司承担。因本协议引起的争议，双方协商不成的，应向秦地公司所在地有管辖权的人民法院起诉。截止本案开庭审理时，鑫尚公司仍未办理齐全涉案项目的手续。秦地公司诉至一审法院要求鑫尚公司偿还借款本息，鑫尚公司同意偿还秦地公司借款本金5000000元，利息请求法院予以减少，同意支付秦地公司利息1600000元。在案件审理过程中，秦地公司向一审法院申请财产保全，要求查封、扣押、冻结鑫尚公司名下价值8046667元的财产。一审法院于2019年11月29日作出(2019)陕0103民初15966号民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结被申请人陕西鑫尚实业有限公司名下价值8046667元的财产。因申请财产保全，秦地公司支出保全费5000元。庭审中，秦地公司要求鑫尚公司支付诉讼保全保函费24213元。秦地公司因诉讼支付北京金诚同达（西安）律师事务所律师费150000元。上述事实，有当事人陈述，秦地公司举证《施工承包协议书》、补充协议、中国建设银行网上银行电子回执、补充还款协议书、委托代理合同、增值税专用发票、中国建设银行电子回单、保单保函、诉讼费票据、准予变更登记通知书等及庭审笔录存卷为据。一审法院认为，秦地公司与鑫尚公司签订了《施工承包协议书》及补充协议，约定秦地公司承包鑫尚公司开发建设的西安市清洁车辆修理厂职工集资经济适用房项目，秦地公司向鑫尚公司分三次出借总计20000000元作为前期办理相关手续的费用，借资资金使用期限为六个月，按年利率24%计算资金成本。合同签订后，秦地公司向鑫尚公司支付第一笔借款5000000元。后因鑫尚公司未办理齐全涉案项目的手续，《施工承包协议书》一直未履行，且第一笔借款5000000元已到还款期限，故双方双方签订《补充还款协议书》，约定鑫尚公司于2019年8月付清本案借款本息。该协议系双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同。现还款期限已经届满，秦地公司请求鑫尚公司偿还借款本金5000000元并按年利率24%支付借款利息，符合合同约定，一审法院予以支持。《补充还款协议书》约定，鑫尚公司未按约定付款的，应承担诉讼费、保全费、律师费等秦地公司因实现债权产生的各项费用，现秦地公司请求鑫尚公司支付律师费、保全费，符合合同约定，依法应予支持。秦地公司请求鑫尚公司支付诉讼保全保函费，因该费用并非必然发生的费用，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决：一、一审判决生效后十日内，陕西鑫尚实业有限公司偿还陕西秦地建设集团有限公司借款5000000元并按年利率24%支付该款自2017年6月6日至生效判决确定的给付之日止的利息。二、一审判决生效后十日内，陕西鑫尚实业有限公司支付陕西秦地建设集团有限公司律师费150000元。三、驳回陕西秦地建设集团有限公司其余诉讼请求。上诉人鑫尚公司向本院提出上诉请求：1.依法撤销西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初15966号民事判决书第一项，改判为“一审判决生效后十日内，陕西鑫尚实业有限公司偿还陕西秦地建设集团有限公司借款5000000元，并按年利率24%支付该款自2017年6月6日起六个月的利息”；2.在上诉人和被上诉人之间合理分配一、二审诉讼费的分担。事实与理由：一审法院审查及认定事实不清，从而得出错误判决。1.《补充还款协议书》第一条1约定：甲方（被上诉人）于2017年6月6日通过银行转账向乙方（上诉人）出借了人民币5000000元，借款期限六个月，利息年化24%；到期未能及时归还视为违约，违约金每天按出借金额的0.1%计。双方对该约定的理解不同，上诉人认为，按照合同约定，上诉人只需要在借款开始（2017年6月6日）后的六个月内，按年化利率24%向被上诉人秦地公司支付利息。在借款开始（2017年6月6日）六个月后，上诉人只应按约定向被上诉人秦地公司支付违约金，而不应该再支付利息。该约定系双方在平等、自愿的基础上签订，双方应当遵守和执行。一审法院突破双方当事人的约定，而判给上诉人鑫尚公司更多的义务，属于认定事实不清，进而作出错误判决。2.被上诉人秦地公司在一审诉请中并未向上诉人主张违约金，应视为被上诉人秦地公司放弃要求上诉人支付违约金的请求。被上诉人秦地公司放弃行使自己的权利，符合法律规定，且不损害任何第三方的利益，亦不损害国家公共利益，其行使权利的行为应得到支持和尊重。被上诉人秦地公司辩称，1.通过《补充还款协议》第一条2款中约定“如上诉人按期归还本金及利息，则被上诉人可以放弃主张违约金”可以看出，第1款关于利息及违约金条款是并存的，应当叠加计算，不存在上诉人所称的存在歧义。2.在一审中，上诉人在庭审中对借款本金、利息均表示认可，同时虽利息和违约金并存的事实也并未提出异议。3.虽然双方签订的《补充还款协议》中约定了借款期限内的利率及违约金的计算标准，并约定逾期利息，但被上诉人按照借款期限内的利率标准即年利率24%计算本案借款的逾期利息，符合相关法律规定。4.双方约定的借款利息已经按照年利率24%计算了，被上诉人是按照借款利息、逾期利息及违约金一并主张，但仅按年利率24%计算的，未进行叠加计算，并不是上诉人鑫尚公司所称未主张违约金。被上诉人向上诉人鑫尚公司主张利息、逾期利息及违约金合计不超过年利率24%，完全符合法律规定。本院对一审查明的事实予以确认。二审的争议焦点为：逾期利息如何计算，计算到什么时候。本院认为，虽然上诉人鑫尚公司与被上诉人秦地公司双方并未对逾期利率进行约定，但双方在补充协议《关于甲方借资资金及后续职工购房款的管理》第七条中约定借款利率为年利率24%。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付至资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，被上诉人主张以年利率24%计算逾期利息于法有据，本院予以支持。本案所涉及的逾期利息应当自2017年6月6日计算至生效判决确定的给付之日，上诉人鑫尚公司称逾期利息应当自2017年6月6日支付至2017年6月6日后六个月内系对合同约定条款的错误理解，其上诉理由本院不予采信。综上所述，陕西鑫尚实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费68127元，由陕西鑫尚实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨 柳审 判 员  罗 怡审 判 员  孙 鹏二〇二〇年十月十日法官助理  郭如成书 记 员  王 洋