辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终466号上诉人（原审原告）：张君，男，1975年11月27日出生，汉族，住新宾满族自治县。委托诉讼代理人：纪纯伟，辽宁纯伟律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺贵胜，男，1964年7月4日出生，满族，住新宾满族自治县。上诉人（原审被告）：新宾满族自治县南杂木飞鹏木材加工厂，住所地：新宾满族自治县南杂木木材市场。经营者：姜春福，男，1961年5月4日出生，满族，住新宾满族自治县。委托诉讼代理人：高洪勇，辽宁锁阳律师事务所律师。原审被告：孙亮亮，男，1986年2月4日出生，满族，住清原满族自治县。上诉人张君、新宾满族自治县南杂木飞鹏木材加工厂（简称飞鹏加工厂）因与原审被告孙亮亮健康权纠纷一案，不服新宾满族自治县人民法院（2019）辽0422民初1359号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张君及其委托诉讼代理人纪纯伟、贺贵胜，上诉人飞鹏加工厂的经营者姜春福及其委托诉讼代理人高洪勇，原审被告孙亮亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张君上诉请求：1、请求撤销原审判决，增判飞鹏加工厂赔偿张君误工费75894.63元[212.59元×357天（567-210天）]的70%即53126.24元；2、本案上诉费由飞鹏加工厂承担。事实及理由：原审判决除误工时间及误工费计算外，张君均不再有异议。张君认为原审认定的误工时间为出院后150日没有道理。张君被圆木砸伤后，诊断为右胫腓骨远端粉碎性骨折。治疗后出现右腘静脉血栓及右小腿皮肤坏死，张君于2018年3月21日又到中国医科大学附属第一医院住院治疗。出院后遵医嘱继续抗炎治疗及复查。2019年7月24日才将内固定物取出。此间一直在抗炎治疗及复查、休养中。然原审法院参考公安部相关标准中胫、腓骨骨折误工时间120-180日标准，认定张君误工时间为出院后150日是不正确的。因为张君在治疗中出现了右腘静脉血栓及右小腿皮肤坏死新的异常症状，与正常的胫、腓骨骨折治疗时间显然不同。且内固定物一直在体内，张君根本无法正常工作。综上，张君因为原审法院在误工时间及误工费认定上有失公正，故提起上诉。飞鹏加工厂辩称，不同意张君的误工费请求，理由是张君误工费没有证据来支持，没有相关医疗机构的诊断来确定。张君提出的误工费赔偿没有事实和法律依据，一审法院参照公安部的误工标准显然是错误的，违反了公平的原则，倾向于张君，因为张君本身没有举证，应当承担举证不利的后果，可是一审法院却拿出一个公安部的误工费计算标准，显然是帮助张君来对抗飞鹏加工厂。孙亮亮辩称，认可一审判决。飞鹏加工厂上诉请求：1、撤销原审判决第一项，发回重审；2、一、二审诉讼费用由张君承担。事实与理由：1、原审判决没有查明张君受伤的原因，判决结果无事实与法律依据：本案至关重要的问题就是张君的伤是如何造成的，也就是说张君受伤是因为原审被告孙亮亮卸车时导致圆木滚落将其砸伤还是其因维修车辆造成车体震动导致车上圆木滚落将其砸伤，这个问题，原审法院并没有查清。飞鹏加工厂认为，张君明知孙亮亮在卸车时，存在安全风险而执意修车，不论圆木是如何原因滚落，张君都应承担主要责任，而原审判决第一项认定飞鹏加工厂承担70%责任，显失公平，请求二审人民法院予以改判或发回重审；2、关于张君职业身份问题。原审法院认定张君职业属于交通运输行业，并且以该行业作为赔偿误工费的行业标准，该认定错误，张君虽然有驾驶证，但这只能是证明其有驾驶资格，不应认定有驾驶证就属于交通运输行业的从业人员；而且张君提供的车辆运营证也不是其本人，无法证明其是该行业从业人员，张君原审时并没有提供准驾证，因此其职业不应认定为交通运输行业从业人员；3、原审判决认定张君误工时间是错误的。原判决酌定张君的误工时间为150日，这种认定缺乏事实与法律依据。原审庭审时张君未提供合法的误工诊断证明，按证据规则规定应承担举证不利的后果，所以原审法院认定张君150日的误工时间是错误的。张君辩称，1、飞鹏加工厂认为张君受伤原因原审没有查清事实及无法律依据没有任何道理，原审开庭庭审中认真听取了当事人的陈述及证人到庭出证，证实案发事实经过，原审法院最终认定孙亮亮受雇于飞鹏加工厂在提供劳务时存在过错，应负主要责任，是完全正确的，对此孙亮亮在法院一审判决后没有提出任何异议，没有依法向二审法院提出上诉，足以表明孙亮亮对原审认定的事实及法律责任的认定是完全同意的，飞鹏加工厂的此点上诉理由不能成立；2、张君具有驾驶资格、具有准驾证和车辆行驶证，在受伤时就是张君驾驶自有车辆将圆木运到飞鹏加工厂院内，其所从事的职业是车辆运输业，所以原审法院按照车辆运输业的损失标准认定张君的误工费每天计算标准也是正当的；3、飞鹏加工厂提出的误工时间一节，张君已经在其上诉状中明确阐明观点。综上，请求驳回飞鹏加工厂的上诉请求。孙亮亮辩称，认可一审判决。张君向一审法院提出诉讼请求:1、判决二被告赔偿医疗费10.716124万元、辅助器具费1550元、住院伙食补助费6000（100.00元/天×60天）、护理费8664.16元（144.40元/天×60天）、误工费13.4374万元（225.46元/天×596天）、复印费28.80元、交通费4700元，合计26.247836万元；2、诉讼费由二被告承担。一审法院经审理查明：2018年1月2日晚9时许，飞鹏加工厂购买木材由张君驾驶车辆运送至飞鹏加工厂内，飞鹏加工厂雇佣孙亮亮驾驶抓钩机卸运车上圆木。张君发现其驾驶的车辆油管漏油，便请来朋友尹某一同维修，张君在维修车辆时，孙亮亮同时使用钩机抓卸车上圆木，张君被车上滚落的圆木砸伤右腿。张君受伤后，被飞鹏加工厂经营者姜春福送至新宾满族自治县南杂木中心卫生院诊查，姜春福支付相关费用并打车送张君回新宾镇。同年1月3日，张君被送至抚顺市中医院住院治疗37天，诊断为右胫腓骨干骨折，二级护理，出院医嘱：1.休息；2.维持石膏外固定，定期复查拍片，何时撤出石膏外固定，听从门诊医生指导；3.继续口服接骨类中成药；4.定期到门诊复查。张君为此支出医疗费1.337093万元。2018年2月23日，张君因腿伤被新宾满族自治县人民医院转入抚顺市矿务局总医院就诊，同月26日，张君至抚顺矿务局总医院门诊就诊后被转入中国医科大学附属第一医院，张君在抚顺矿务局总医院支出医疗费240.25元。同年2月26日，张君入中国医科大学附属第一医院住院治疗23天，诊断为右侧胫腓骨陈旧性骨折、右侧腘静脉血栓、右小腿皮肤坏死，一级护理3天、二级护理20天，治愈出院，出院医嘱：1.继续抗炎1周，皮肤缺损处2天换药，必要时可以植皮；2.骨折愈合前禁止负重，防止内固定损坏，骨不愈合，定期门诊复查；3.术后每月复查X线，若骨折愈合欠佳，需二次手术治疗，病情变化随诊；4.血栓滤网取出，继续执行介入科意见服用抗凝药物至术后3月，血管外科复查。5.可回当地医院继续治疗，行功能锻炼治疗。张君为此支出医疗费8.318581万元。张君出院后，自行购买轮椅、气垫、拐杖、脚踝固定支具等辅助器具，支出1550元；在抚顺矿务局总医院购买抗凝血药物利伐沙班片，共支出医药费2512元；在新宾满族自治县人民医院复诊、检查，共支出医疗费824.40元。2019年7月24日，张君至宽甸满族自治县协合骨科医院行腿内固定物取出治疗，为此支出医疗费650元。张君合理经济损失：1.医疗费10.078339万元；2.辅助器具费1550元；3.住院伙食补助费6000元[100元/天×60天（抚顺市中医院住院37天、中国医科大学附属第一医院住院23天）]；4.护理费8664元（辽宁省2019年度道路交通事故赔偿标准居民服务业：144.40元/天×60天）；5.误工费4.46439万元[辽宁省2019年度道路交通事故赔偿标准交通运输业：212.59元/天×（两次住院60天+出院后150天）]；6.复印费28.80元；7.交通费2200元，合计16.387009万元。诉讼中，张君放弃请求赔偿自购药费用共计5350元；飞鹏加工厂对张君治疗合理性提出鉴定申请，后放弃鉴定；孙亮亮对张君伤情变化原因与此次木头砸伤有无因果关系以及张君在抚顺市中医院治疗是否存在医疗事故和医疗差错提出鉴定申请，后放弃鉴定。一审法院认为，根据本案查明的事实，本案案由应为提供劳务者致害责任纠纷。本案焦点有三：一、张君所受伤害形成原因；二、赔偿主体及责任比例；三、张君合理经济损失。关于焦点一，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”张君主张在发现车辆漏油维修车辆的同时，孙亮亮正在使用抓钩机进行圆木的卸车作业，张君被车上滚落圆木砸伤，提供证人尹某对该事实予以证实，证人尹某系现场除张君、孙亮亮外唯一在场人，证明了张君在维修车辆时孙亮亮同时驾驶抓钩机卸车、张君被车上滚落圆木砸伤的事实，虽然尹某未能确认圆木滚落的具体过程，但由于案发时间为冬季夜晚，且在现场的原因是帮助张君维修车辆，故其未能对圆木滚落的过程更加注意应属客观事实。证人尹某的证言与张君陈述基本一致，故对张君主张在孙亮亮使用抓钩机卸运圆木时被车上滚落圆木砸伤右腿的事实予以认定。飞鹏加工厂、孙亮亮均提出张君系因个人操作不当、将车辆前部架起维修时导致车体震动致圆木滚落自行砸伤、张君以新农合方式住院治疗证明自伤的辩解，但未能举证证明；孙亮亮提出张君受伤后曾报警，并同警察说明系自伤的情况，本院未能在孙亮亮主张的公安机关调取到相关材料，且张君受伤后又报警向警察说明自伤原因亦有悖常理，同时，张君虽以新农合医疗方式转院及入院，但在进行医疗结算时均未体现新农合核算数额，且无受害人以新农合或医保等其它方式就医，侵权人不承担赔偿责任的法律规定，故对飞鹏加工厂、孙亮亮提出的辩解，本院均不予以采纳。关于焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中，孙亮亮受飞鹏加工厂经营者姜春福雇佣，在卸车过程中圆木滚落致张君受伤，孙亮亮不存在故意或重大过失，亦未造成严重后果，故就张君的经济损失应当由飞鹏加工厂承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”张君在发现车辆漏油时，未能与孙亮亮或姜春福协商车辆维修和卸车的合理方式，而是在明知孙亮亮卸车作业存在危险的情况下同时维修车辆，其本人对受伤的结果有过错，应自行承担30%责任，飞鹏加工厂承担70%赔偿责任。关于焦点三，张君请求赔偿医疗费中，以其本人名义在抚顺矿务局医院以便民挂号方式购买的“利伐沙班片（拜瑞妥）”药品，系抗凝血药物，在中国医科大学附属第一医院出院时有相关医嘱，与本案有关联性，均予以认定，但提供的2018年5月11日以姓名为郭洪飞购买的药品费用共计276元，与本案无关联性，不予认定；张君提供的抚顺矿务局总医院2018年5月6日诊察费8元、西药费276元、2018年5月11日诊察费8元，无相应病志或处方笺，不能确定与本案的关联性，不予认定；张君提供的抚顺矿务局总医院2019年10月9日票据5张共计291.85元系其在宽甸满族自治县骨科医院取出钢钉后发生，因未能提供门诊病志，无法确定与本案的关联性及诊察的必要性，不予认定。张君提供的新宾满族自治县人民医院6份门诊病志均因本案伤情复查，且病志中均含有相应“DR影像报告单”，能够确认与本案的关联性，其相应的医疗费收据均予以认定，但2018年4月23日诊察费9元已在2018年4月23日合作医疗门诊补偿收据中核算，不能重复计算，应予扣除，2019年7月26日诊察费9元、处置费150元无门诊病志，无法确定与本案的关联性，不予认定。其余医疗费用均符合法律规定，本院均予以支持。张君请求赔偿辅助器具费1550元，根据中国医科大学附属第一医院出院医嘱“2.骨折愈合前禁止负重，防止内固定损坏，骨不愈合，定期门诊复查”及住院病志长期医嘱单中“持续使用波段式气垫子、外固定架使用”的记录，结合张君所受伤部位及提供的伤情照片，其在出院后购买的辅助器具应属合理支出，本院予以支持。张君请求以交通运输业标准赔偿误工费，张君具有道路货物运输驾驶员资格，且在事发时正在从事运输木材工作，对其主张的误工费赔偿标准本院予以支持；张君主张误工时间为2018年1月3日至2019年7月24日，提供中国医科大学附属第一医院门诊病历1份予以证明，但该门诊病历未注明患者姓名，不能确认与本案的关联性，且即使该份门诊病历为张君本人，病历中体现的复查时间与前次复查时注明的休息时间亦均不一致，且形式不符合法律规定，门诊医生出具休息诊断应提供制式格式的诊断证明书，并盖有医生名章及医院诊断书专用章，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。”的规定，因张君未能提供合法的误工诊断证明，故对张君主张的误工时间本院不予支持，但由于张君腿部受伤属实，出院后亦不能在较短时间内恢复，误工亦属必然，参考中华人民共和国公安部发布的《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定》标准中“10.2.14胫腓骨骨折[S82.201]：a)胫骨骨折：误工120-180日，护理30～90日，营养60-90日；b)腓骨骨折：误工60-90日，护理30～60日，营养30～60日；c)胫腓骨双骨折：误工120～180日，护理30～90日，营养60～90日。”的规定，本院酌定张君出院后误工时间150日。张君请求赔偿交通费，未能提供正式票据，因其伤后入院治疗发生交通费用应属必然，但请求数额过高，根据其伤情及住院情况，本院酌定支持2200元。张君请求赔偿护理费，赔偿标准符合法律规定，本院予以支持，其在中国医科大学附属第一医院住院期间虽有3日一级护理，但张君明确说明即使有一级护理亦按二级护理主张赔偿，是对其民事权利的行使，本院予以确认。张君请求赔偿的住院伙食补助费、复印费均符合法律规定，本院均予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、新宾满族自治县南杂木飞鹏木材加工厂赔偿张君合理经济损失16.387009万元的70%即11.470906万元，此款于本判决生效之日起10日内给付；二、驳回张君其它诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5237元，减半收取2619元，由新宾满族自治县南杂木飞鹏木材加工厂负担1145元，张君负担1474元。二审期间，张君申请对其误工期限进行鉴定，本院依法委托抚顺矿务局总医院司法鉴定所受理该鉴定，抚顺矿务局总医院司法鉴定所于2020年9月4日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：张君误工595日。发生鉴定费720元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、张君误工费标准及误工期限如何认定？2、一审关于本次事故双方之间的责任比例划分是否合理？关于争议焦点1、首先，关于张君的误工费标准问题，因一审审理期间，张君提交了其机动车驾驶证、机动车行驶证及其所驾驶车辆的道路运输证，且考虑到事发时张君从事运输工作，故一审参照交通运输行业标准计算误工费并无不当。其次，关于张君的误工期限，经依法委托司法鉴定机构鉴定，鉴定意见为：张君误工日为595日，故一审认定误工期限不当，本院予以纠正。最后，张君的误工费，应为126491.05元（即辽宁省2019年度道路交通事故赔偿标准交通运输业：212.59元/天×595天）；关于争议焦点2，因张君负责运输木材到飞鹏加工厂内，飞鹏加工厂安排孙亮亮进行装卸和分拣工作，在孙亮亮并没有将工作完成、张君车上的木材没有完全清空的情况下，张君忽视自身安全自行对其车辆进行维修，现张君受伤，其自身对损害的发生亦具有一定过错，结合事发时双方之间的行为以及双方对损害发生的过错程度等因素，一审法院酌定飞鹏加工厂承担70%,张君承担30%的责任并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销新宾满足自治县人民法院（2019）辽0422民初1359号民事判决；二、新宾满族自治县南杂木飞鹏木材加工厂于判决生效之日起十日内给付张君各项经济损失246437.24元的70%即172506.07元（经济损失：1、医疗费100783.39元；2.辅助器具费1550元；3.住院伙食补助费6000元；4.护理费8664元；5.误工费126491.05元；6.复印费28.80元；7.交通费2200元；8、鉴定费720元）；三、驳回张君的其他诉讼请求；四、驳回新宾满族自治县南杂木飞鹏木材加工厂的上诉请求。一审案件受理费5237元，减半收取2619元，由新宾满族自治县南杂木飞鹏木材加工厂负担1729元，由张君负担890元。二审案件受理费2546元，由新宾满族自治县南杂木材加工厂负担。本判决为终审判决。审判长 宫 颖审判员 李 艳审判员 李依桐二〇二〇年十月二十八日书记员 李耀南