广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终7899号上诉人（原审原告）：丁明勇，男，汉族，1978年10月2日出生，户籍地址广东省高州市。委托诉讼代理人：王**华，广东优德律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁艳娇，广东优德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：深圳市富通混凝土有限公司，住所地广东省深圳市宝安区沙井镇同富裕工业园工业路以南。法定代表人：李宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：周松，广东方万律师事务所律师。委托诉讼代理人：马艺，广东方万律师事务所实习律师。上诉人丁明勇因与被上诉人深圳市富通混凝土有限公司劳动争议一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初36419号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人丁明勇上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人2016年1月至2019年6月30日期间加班费50016元、被迫解除双方劳动合同经济补偿金73532元、2019年7月份未发放的应得工资4254元、律师费5000元，由被上诉人承担本案诉讼费用。其上诉理由是:一、被上诉人是按“底薪+提成+其它”来计算工资，被上诉人在仲裁时提供的2016年1月至2019年7月的工资表只是做出来应付别人检查的，被上诉人曾口头说过你们签就行了，工资总额是对得上的，所以上诉人才一直在假工资表上签名到2019年5月。根据证据规则，被上诉人应提供单位员工两年的工资台账和考勤记录，而被上诉人到目前为止并没有提供，依法理应承担举证不利的后果。上诉人提交的《值班人员交接班记录表》等证据足以证明上诉人在被上诉人处实际排班为两班倒制，每月满班制，节假日没有安排休息，白班人员从07:00到17:30,晚班人员从17:30至隔天7:00,转班是利用下班时间转班。被上诉人设置考勤记录，该记录由被上诉人自行保管，上诉人无法获得，但上诉人提交的证据足以证实上诉人上班实行两班倒，上诉人自2016年1月1日至2019年6月30日期间一直有加班,被上诉人并未支付相应的加班费。被上诉人并未足额支付上诉人2016年1月1日至2019年6月30日期间的加班工资，上诉人据此提出被迫解除劳动合同有事实与法律依据，被上诉人深圳市富通混凝土有限公司辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。丁明勇向一审法院起诉请求判令：1、被告支付原告2016年1月至2019年6月30日期间加班费50016元；2、被告支付原告2004年4月以来因公司未及时足额支付本人劳动报酬而被迫解除双方劳动合同十二年每年补偿一个月的经济补偿金共计73532元；3、被告支付原告2019年7月未发的应得工资4254元。一审法院认定事实：原告入职被告公司，工作岗位为操作员，双方已签订书面劳动合同，最后一份劳动合同的期限为从2016年1月1日起的无固定期限劳动合同。原告的工资系通过银行转账发放。劳动合同解除时间为2019年7月26日。原告的仲裁请求：l、被告支付2016年1月1日至2019年6月30日期间加班费50016元；2、被告支付解除劳动合同的经济补偿金73532元；3、被告支付2019年7月1日至2019年7月25日期间应得工资4254元。仲裁结果：1、被告于仲裁裁决书生效之日起五日内向原告一次性支付2019年7月1日至2019年7月25日工资差额722元；2、驳回原告的其他仲裁请求。一审法院认为，关于原告的入职时间，原告主张从其社保参保缴费清单可以看出2004年4月开始是被告西乡总公司为其缴纳社保，8月开始是被告开始为其缴纳社保，故其入职时间为2004年4月份。被告主张原告的入职时间为2004年8月份。原告提交的社保缴费明细虽未显示2004年4月至7月社保缴纳单位，但其庭后补充提交了社保缴费记录显示深圳市富通混凝土有限公司西乡分公司自2004年4月开始为原告缴纳社保，原告虽然当庭陈述总公司和分公司错误，但其陈述与其提交的证据可相互印证，对其主张予以采信，认定原告入职被告时间为2004年4月份。关于2019年7月1日至2019年7月25日工资差额，原告主张被告已支付其2019年7月1日至2019年7月25日工资3532元，还有722元没有发放。被告主张已足额发放2019年7月1日至2019年7月25日工资3532元，为此，其提交了银行转账凭证、该月工资表作为证据，但被告提交的2019年7月份的工资表没有原告的签名确认，原告只认可收到3532元，不认可已经足额发放。被告作为用人单位，应当举证证明原告的出勤情况及工资发放情况，因其未提交充分有效证据证实，依法应承担举证不能的法律后果，故采信原告主张，确认被告未足额支付原告该月工资，被告尚应支付原告2019年7月1日至2019年7月25日工资差额722元。关于2016年1月1日至2019年6月30日加班工资，根据《工资支付暂行规定》第六条，用人单位应将工资支付给劳动者本人。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，原告主张被告未发放2016年1月1日至2019年6月30日加班工资，被告作为用人单位，应当举证证明最近两年原告的工资发放情况及考勤情况。根据被告提交的有原告签名确认的2016年1月1日至2019年6月30日工资表，该表记载了原告加班时长，已经给原告足额核算了工资，该表工资数额与原告提交的银行流水显示金额相一致，原告亦对工资表签名予以认可。至于原告主张的两年以前加班情况，应由原告举证证明，原告未提供任何证据证实，依法应承担举证不能的不利后果。因此，被告已举证证明2016年1月1日至2019年6月30日工资发放情况，原告请求2016年1月1日至2019年6月30日加班工资无事实和法律依据，不予支持。原告主张双方的劳动关系已于2019年7月26日被迫解除，原因是被告一直拖欠工资及加班工资，并向被告寄出被迫解除劳动关系通知书。被告则主张是原告自己主动辞职。如上所述，原告于2019年7月26日以被告未足额支付劳动报酬为由书面提出被迫解除合同，而被告拖欠原告2016年1月1日至2019年6月30日加班工资的主张并不属实，其于2019年7月9日通知被告被迫解除劳动合同，但当月工资未届发放时间，故原告提出被迫解除劳动合同及要求解除劳动合同经济补偿金，没有事实和法律依据，不予支持，被告无需支付原告解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告深圳市富通混凝土有限公司于判决生效之日起五日内向原告丁明勇一次性支付2019年7月1日至2019年7月25日工资差额人民币722元；二、驳回原告丁明勇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告深圳市富通混凝土有限公司承担。本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院确认一审法院查明的事实。本院认为，上诉人入职被上诉人公司，双方已签订书面劳动合同，双方应根据劳动合同约定履行义务。关于2016年1月1日至2019年6月30日加班工资，被上诉人提交的2016年1月1日至2019年6月30日工资表记载了上诉人的加班时长，被上诉人根据加班时间核算上诉人加班工资，上诉人亦对工资表签名予以认可，其后被上诉人已根据工资表支付上诉人工资，据此可认定被上诉人已足额发放上诉人自2016年1月1日至2019年6月30日工资。上诉人主张被上诉人未足额支付加班工资，该主张与上诉人确认加班工资的事实不符，应不予采纳。上诉人于2019年7月26日以被上诉人未足额支付劳动报酬为由书面提出被迫解除合同，本案中并无被上诉人拖欠上诉人2016年1月1日至2019年6月30日加班工资的事实，上诉人主张其系被迫解除劳动合同及要求支付解除劳动合同经济补偿金，上述主张均无事实和法律依据，应不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人丁明勇负担。本判决为终审判决。审判长 梁 媛审判员 刘向军审判员 陈**峰二〇二〇年十月二十七日书记员 管雨桐附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。