广东省云浮市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤53刑终126号原公诉机关罗定市人民检察院。上诉人（原审被告人）谭汉锋，男，1999年2月13日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，户籍地址：广东省罗定市**************。因本案于2018年6月1日被罗定市公安局刑事拘留，同年6月29日被罗定市公安局变更强制措施为取保候审，2019年6月28日期限届满被解除取保候审，2019年11月12日被罗定市人民检察院取保候审，同年12月6日被罗定市人民法院取保候审，期间共被羁押29日。辩护人邓月明，广东焯谦律师事务所律师。原审被告人刘海斌，男，1991年7月4日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，户籍地址：广东省罗定市*************。曾因犯抢夺罪，于2011年12月5日被罗定市人民法院判处有期徒刑一年，2012年7月9日刑满释放。因本案于2019年8月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕，2020年4月7日被取保候审。罗定市人民法院审理罗定市人民检察院指控原审被告人刘海斌、谭汉锋犯寻衅滋事罪一案，于2019年12月25日作出（2019）粤5381刑初434号刑事判决。宣判后，原审被告人谭汉锋不服，向本院提出上诉，本院经审理，以原判认定事实不清、程序违法为由，裁定撤销罗定市人民法院（2019）粤5381刑初434号刑事判决，发回罗定市人民法院重新审理。罗定市人民法院另行组成合议庭审理本案，并于2020年6月28日作出（2020）粤5381刑初117号刑事判决。宣判后，原审被告人谭汉锋不服，再次提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定：2017年12月31日22时许，被告人谭汉锋以向“阿珍”追讨债务为由，伙同被告人刘海斌乘坐一辆黑色本田雅阁小汽车前往罗定市*********彭某商店。到达现场后，被告人刘海斌使用铁锤对彭某商店的门窗以及彭某1货车的挡风玻璃等物品进行打砸，同时谭汉锋亦捡起一根铁水管对彭某商店门窗等物品进行打砸。打砸完后，被告人刘海斌、谭汉锋一起坐车逃离现场。经罗定市物价局价格认证中心鉴定，彭某商店以及彭某1汽车被毁坏物品的价值为2601元。另查明，被告人刘海斌在案发后赔偿了750元给被害人彭某1，并得到谅解。被告人刘海斌于2019年8月8日被抓获归案，其VIVO牌手机一部、IPHONE牌手机一部被公安机关扣押；被告人谭汉锋于2018年6月1日被公安机关抓获归案，其VIVO牌手机两部被公安机关扣押。上述事实，被告人刘海斌、谭汉锋在原审开庭审理过程中无异议，并有经原审庭审质证的被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证物证、鉴定意见等证据证实。原判认为，被告人刘海斌、谭汉锋逞强耍横，任意损毁他人财物价值2000元以上，破坏社会秩序，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。本案系因被告人谭汉锋以追讨债务为由而引起，到达现场后，被告人刘海斌、谭汉锋均积极实施寻衅滋事行为，在共同犯罪中所起作用相当，均属主犯。被告人刘海斌有犯罪前科，酌情从重处罚；被告人刘海斌、谭汉锋归案后如实供述主要犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；被告人刘海斌积极赔偿被害人彭某1的经济损失并得到谅解，可以酌情从轻处罚；二被告人自愿认罪认罚并签字具结，依法可以从宽处理。二被告人被扣押的手机与本案无直接关联，予以发还给二被告人。根据被告人刘海斌、谭汉锋犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，作出判决：一、被告人刘海斌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人谭汉锋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。三、被告人刘海斌处扣押的VIVO牌手机1部、IPHONE牌手机1部，予以发还给被告人刘海斌；被告人谭汉锋处扣押的VIVO牌手机2部，予以发还给被告人谭汉锋。上诉人谭汉锋上诉及其辩护人辩护提出意见：原判量刑过重，请求二审法院改判对上诉人适用缓刑。主要理由：本案系民间纠纷所引起，上诉人犯罪情节轻微，没有造成严重的社会危害性，且上诉人是初犯、偶犯，认罪悔罪，愿意赔偿被害人损失。经本院审理查明：原审认定上诉人谭汉锋、原审被告人刘海斌犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。关于上诉人谭汉锋上诉及其辩护人辩护所提意见，经查：被害人彭某、彭某1的陈述、证人蔡某的证言、上诉人谭汉锋、原审被告人刘海斌的供述与辩解、现场监控视频等证据证实，因债务纠纷问题，上诉人谭汉锋及原审被告人刘海斌到被害人彭某开设的商店门口，分别用铁水管、铁锤对彭某商店的门窗及彭某1货车的挡风玻璃进行打砸，经鉴定，被毁坏物品的价值为2601元。上诉人谭汉锋及原审被告人刘海斌逞强耍横，任意毁损他人财物价值2601元，破坏社会秩序，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪，应处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。上诉人谭汉锋、刘海斌在作案过程中均积极实施寻衅滋事行为，作用相当，应依法予以惩处。谭汉锋归案后如实供述主要犯罪事实，可从轻处罚；谭汉锋自愿认罪认罚并签字具结，依法可以从宽处理。原判在量刑时已考虑谭汉锋在犯罪中的作用、如实供述、认罪认罚等情节，对其判处有期徒刑八个月，是在量刑幅度内，并无不当。本院认为，上诉人谭汉锋、原审被告人刘海斌逞强耍横，任意损毁他人财物价值2000元以上，破坏社会秩序，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。刘海斌有犯罪前科，酌情从重处罚；刘海斌、谭汉锋归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；刘海斌积极赔偿被害人彭某1的经济损失并得到谅解，可以酌情从轻处罚；刘海斌、谭汉锋自愿认罪认罚并签字具结，依法可以从宽处理。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人谭汉锋上诉及其辩护人辩护所提理由不成立，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 方淑明审 判 员 韦志远审 判 员 曾勇辉二〇二〇年十月九日法官助理 张泽钦书 记 员 陈思敏书 记 员 陈子霖附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第三项规定的“情节严重”：（一）强拿硬要公私财物价值一千元以上，或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上的；（二）多次强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，造成恶劣社会影响的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人的财物，造成恶劣社会影响的；（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；（六）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。