上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初18934号原告：施小定，男，1968年2月4日出生，汉族，住江苏省扬州市。委托诉讼代理人：江鹏燕，上海海宽律师事务所律师。被告：徐国强，男，1966年1月17日出生，汉族，住上海市普陀区。委托诉讼代理人：徐瑾(系徐国强妹妹)，女，1969年5月30日出生，汉族，住上海市普陀区。施小定与徐国强民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月3日受理后，依法适用简易程序，由审判员常彩玲独任审判，于2020年9月2日公开开庭进行了审理，施小定的委托诉讼代理人江鹏燕、徐国强及其委托诉讼代理人徐瑾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。施小定向本院提出诉讼请求：1.要求徐国强归还借款人民币(以下币种均为人民币)93474.62元；2.要求徐国强支付自2018年5月1日起至2018年5月30日止的利息5508.64元；3.要求徐国强支付自2019年1月1日起至实际清偿日止的违约金，以93474.62元为基数，按照日0.065%的利率计算；4.要求徐国强支付律师费10000元；5.若徐国强不履行还款义务，以抵押房产折价或者申请拍卖、变卖所得价款优先清偿本金及利息、违约金、律师费和其他实现债权的费用，不足部分由徐国强继续清偿。事实与理由：2017年5月24日，施小定和徐国强签订《房地产抵押借款合同》，约定施小定出借400000元给徐国强使用，借款期限为12个月，自2017年5月31日起至2018年5月30日止，月利率1.4%，若徐国强未按照约定的还款期限和方式履行本金还款义务的，应当支付逾期利息，并按照日利率0.065%的标准计算，徐国强以上海市曹杨六村XXX号XXX室房产为借款做抵押担保，并办理抵押登记。2017年6月1日，施小定将400000元转账至徐国强银行账户，2018年5月30日到期后，徐国强归还本金250000元，在施小定的催促下，徐国强于2018年6月22日归还本金50000元，并协商接下来每月支付1500元作为逾期利息直至偿还剩余本金为止，但徐国强截至2019年1月15日停止支付利息，亦无还款意愿，故诉至法院。徐国强辩称：2017年5月，徐国强因需要资金给父亲治病，通过案外人上海港开投资管理有限公司(以下简称港开公司)居间借款300000元。签约当日，港开公司业务员表示施小定出借的金额为400000元，不同意徐国强只借300000元，但是徐国强不愿意多借。港开公司业务员和施小定商议后表示，施小定还是只同意借400000元，多借的100000元可以在港开公司做理财，万一借款付不出利息，港开公司可以垫息。徐国强提出必须保证出借的100000元在2018年6月1日前还款，港开公司同意。所以施小定和徐国强签订了借款400000元的合同，多余的100000元经港开公司介绍借给案外人张某某(出借人为徐瑾)。施小定与居间人串通拉高借贷金额以达到多收佣金、转嫁风险的目的。2018年6月22日，徐国强还清施小定最后一笔50000元本金前，张某某借款的100000元已经出现违约无法在2018年5月31日前归还，但每月借款的利息港开公司打到徐国强账户后，徐国强再支付给施小定，施小定也接受此方案(从施小定接受每月1日收利息改到15日，表明其接受100000元的转单)，后来港开公司无力垫息，导致徐国强不能支付利息。徐国强不同意施小定诉请中的本金、利息、违约金、律师费等，但愿意帮助施小定跟进张某某案件的进展，尽快将该案中涉及徐瑾的利益归还施小定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明事实如下：2017年5月24日，施小定(出借人、抵押权人，简称甲方)与徐国强(借款人、抵押人，简称乙方)签订《房地产抵押借款合同》，约定乙方因资金周转需要向甲方借款400000元，借款期限为12个月，自2017年5月31日起至2018年5月30日止；甲方于2017年5月31日前向乙方银行账户(开户行：中国建设银行上海延安东路支行，账号：XXXXXXXXXXX********)转账，约定的借款期限起始日与甲方实际向乙方提供借款之日不一致的，从甲方实际向乙方提供借款之日起计算借款期限和利息；乙方采用到期一次性还本，按月支付利息的还款方式，甲方实际向乙方提供借款之日所对应的日期为每月的付息日；乙方以其名下上海市曹杨六村XXX号XXX室房屋作为抵押，双方协商房屋价值为XXXXXXX元，该房屋已有中国银行上海市宝山支行的抵押(债权数额XXXXXXX元)，本次抵押为余额抵押；抵押担保范围为借款本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权与抵押权的合理费用(包括但不限于律师费、执行费等)；如乙方未按本合同约定的还款期限和方式履行本金还款义务，甲方不再按照本合同约定的利率计收利息，乙方应向甲方支付违约金，违约金从逾期之日起计算至借款完全清偿之日止，以每日逾期还款本金的0.065%来计算，甲方实现债权或抵押权所支付的律师代理费、诉讼费、保全费、执行费等由乙方承担。2017年5月27日，施小定登记成为上海市曹杨六村****房屋的抵押权人，债权数额为400000元，余额抵押。2017年6月1日，施小定向徐国强银行账户转账400000元。同日，徐国强出具《收条》，确认收到400000元，借款期限自2017年6月1日起至2018年5月31日止。同日，徐国强通过妹妹徐瑾的银行账户(此后所有还款均通过徐瑾账户)向施小定银行账户转账5600元，备注为“首月利息”。2017年7月至2018年5月期间，徐国强均于当月1日向施小定支付利息5600元。2018年5月30日、5月31日、6月22日，徐国强分别向施小定归还本金50000元、200000元、50000元。2018年6月16日至2019年1月15日期间，徐国强共计向施小定支付利息13000元。2019年12月，施小定聘请律师代理本案诉讼，《律师委托协议》约定的律师费为10000元，施小定实际支付律师费5000元。另查明，2017年6月13日，徐瑾将100000元出借给案外人张某某，借款期限自2017年6月13日起至2018年6月12日止，张某某承诺在2018年5月31日前归还徐瑾。因张某某未按期还款，徐瑾诉至本院并得到本院支持，现该案正在执行中。再查明，2020年2月，施小定以同样事实和诉请向本院起诉徐国强，本院以可能涉及港开公司犯罪嫌疑为由驳回起诉，移送上海市公安局静安分局。2020年6月，上海市公安局静安分局法制支队回复本院，施小定诉徐国强的借贷纠纷未发现涉及刑事犯罪事实。上述事实，由双方当事人陈述，徐国强提供的《房地产抵押借款合同》、上海市不动产登记簿房地产抵押状况信息、不动产登记证明、《借款收条》、中国农业银行银行卡交易明细清单、《律师委托协议》及发票，徐国强提供的《补充协议》、上海市不动产登记簿房地产抵押状况信息、不动产登记证明、《承诺书》《借款收条》等证据，本院调取的(2018)沪0101民初6834号民事判决书、(2020)沪0101民初2848号案件材料予以证实。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。施小定提供的证据证明施小定和徐国强存在借贷关系，徐国强亦确认收到施小定交付的借款400000元，徐国强辩称其中100000元系施小定和港开公司串通抬高借贷金额损坏徐国强利益，施小定同意100000元借款的转单等意见无事实和法律依据，本院依法不予采纳。施小定于2017年6月1日向徐国强交付400000元，但徐国强当日向施小定支付利息5600元，现施小定自愿将5600元从借款本金中予以扣除，并按照实际借款本金394400元计算利息的主张符合法律规定，徐国强的欠款应扣除其归还的借款和多付的利息，故施小定要求徐国强归还借款本金93474.62元的诉请，本院依法予以支持。施小定要求徐国强支付自2018年5月1日起至2018年5月3日止利息的诉请，本院依法亦予以支持。《房地产抵押借款合同》约定如徐国强未按期还款应按照每日逾期还款本金的0.065%来计算违约金，并承担实现债权支付的律师费、诉讼费等，故徐国强应按照合同约定承担违约金、律师费和诉讼费，律师费以施小定实际支付的金额计算。如徐国强不履行上述付款义务，应以抵押房产折价或拍卖、变卖所得价款优先清偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第一百九十九条之规定，判决如下：一、被告徐国强应于本判决生效之日起十日内归还原告施小定借款人民币93474.62元；二、被告徐国强应于本判决生效之日起十日内支付原告施小定自2018年5月1日起至2018年5月3日止的利息人民币5508.64元；三、被告徐国强应于本判决生效之日起十日内支付原告施小定逾期付款违约金，以人民币93474.62元为基数，按照日利率0.065%的标准，自2019年1月1日起计算至实际清偿之日止；四、被告徐国强应于本判决生效之日起十日内支付原告施小定律师费人民币5000元；五、如被告徐国强届时未履行上述判决主文第一、二、三、四项中所确定的付款义务，就未受偿债权数额，原告施小定可以就抵押物上海市曹杨六村XXX号XXX室房屋于顺位在前的抵押权人就抵押权实现后，对剩余价款优先受偿，不足部分由被告徐国强继续清偿。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2498元，因本案适用简易程序，减半收取，计人民币1249元，由被告徐国强负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  常彩玲二〇二〇年十月二十八日书记员  殷莉萍附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。