河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4486号上诉人(原审被告)：李玉龙，男，1969年6月25日出生，汉族，住封丘县。委托诉讼代理人：齐运志，男，汉，1972年4月15日出生，住河南省封丘县。被上诉人（原审原告）：张洪瑜，男，1988年4月9日出生，汉族，农民，住封丘县。上诉人李玉龙因与被上诉人张洪瑜建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫0727民初2363号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李玉龙及其委托诉讼代理人齐运志，被上诉人张洪瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李玉龙上诉请求：撤销一审判决第一项，改判支付工程款60592元；诉讼费用由对方负担。事实和理由：一审认定事实和适用法律错误。外墙保温面积4128平方米，外墙漆3852平方米，两项工程铁架部分，单价为每平方75元，对于外墙保温多余的276平方，按照单价17元计算。2019年6月工程结束后，需要项目部验收完毕后出具完工证明才算完工。因此总工程款为293592元。张洪瑜从项目部支取了17万元工程款，经李玉龙手微信支付给张洪瑜37000元。张洪瑜的工头朱红宣从李玉龙处支取26000元，因此张洪瑜总共从李玉龙及其项目部处总共支取工程款233000元，总工程款293592元，扣除已经收取的233000元，李玉龙仅欠张洪瑜工程款60592元。一审法院适用法律错误，一审判决利息以139000元为本金，按照全国银行同业拆借中心发布的贷款市场报价，利率从2020年5月9日开始计算至付清为止。该判决已经超出了张洪瑜的诉讼请求。张洪瑜辩称：应驳回上诉，维持原判。张洪瑜向一审法院起诉请求：1、请求法院判决李玉龙支付工资款149000元及利息，利息以149000元为本金按照月息2分计算，从2019年6月1日计算至2020年8月4日。2、李玉龙承担诉讼费。一审法院认定事实：2019年6月1日，张洪瑜承包李玉龙在李庄安置楼11标8号楼的外墙保温和真石漆的工程，承包方式是包工包料。双方约定按施工面积结算，期间的施工人员工资、材料费、设备租赁费均由张洪瑜负担。张洪瑜主张双方约定的是每平方80元，李玉龙主张每平方75元。2019年8月份，张洪瑜的工作结束。李玉龙主张该工程项目部未验收，工程质量存在问题。张洪瑜主张一共干了4280平方。李玉龙先主张张洪瑜的施工面积是3850平方，后又主张张洪瑜的施工面积是3150平方。张洪瑜从项目部处共领取170000元。2020年5月19日，李玉龙为张洪瑜出具了欠条：“欠条今欠到张洪瑜真石漆、外墙保温施工材料费共计：壹拾肆万玖仟元整（149000元）（按项目部工程量结算）欠款人李玉龙2020.5.19”。欠条出具后，张洪瑜又从李玉龙处领取10000元。下余欠款，李玉龙一直未支付。一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。当事人一方未支付对方报酬的，对方可以要求支付价款或者报酬。建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。本案张洪瑜进行工程建设，李玉龙支付价款，双方之间形成了事实上的建设工程施工合同。张洪瑜按约定进行了施工，李玉龙应当按照约定支付工程价款。张洪瑜要求李玉龙支付工程款139000元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，予以支持。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：1、建设工程已经实际交付的，为交付之日；2、建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；3、建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中李玉龙为张洪瑜出具欠条，视为两人之间的结算，计算利息应当以139000元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从出具借条之日开始计算至付清之日止。当事人应当对自己的主张提供证据。张洪瑜主张李玉龙应当以149000元为本金，按照月息2分计算，从2019年6月1日计算至2020年8月4日，没有证据予以证明，于法无据，不予支持。李玉龙主张张洪瑜承包的工程质量有脱皮的问题，张洪瑜予以认可，并同意维修，李玉龙并未提起反诉，由双方自行处理，或者李玉龙另行起诉。李玉龙辩称应当按项目部的实际面积结算，没有充分的证据予以证明，且双方在庭审中均认可按张洪瑜的实际施工面积结算，故李玉龙的该辩解不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决：一、李玉龙于判决生效后十日内支付张洪瑜工程款139000元及利息，利息以139000元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年5月9日起开始计算至付清之日止。二、驳回张洪瑜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1640元，由李玉龙负担。二审庭审中，李玉龙提交微信转账记录三张、张洪瑜工人收条一张，证明李玉龙在出具欠条后一审宣判前2020年6月23日支付1万元，2020年8月3日李玉龙支付张洪瑜工人1.1万元。张洪瑜对此与本案有关的证据予以确认。二审查明，2020年8月3日李玉龙向张洪瑜的工人支付工资1.1万元。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案中，李玉龙提出上诉，本院围绕李玉龙的上诉请求进行审理。关于李玉龙的上诉请求能否支持的问题。关于案涉工程款如何计算。李玉龙主张实际施工面积是8号楼的外墙保温4128平方，外墙漆3852平方，双方约定单价75元，对于多余的部分是按17元计算，总工程款为293592元。张洪瑜主张按照单价统一价为80元平方。对此，双方均未在举证证明，按照谁主张谁举证的规则，应采用李玉龙的说法，应付工程款应为293592元。关于李玉龙已经自取的款项，自认领取17万元，加上一审宣判前李玉龙微信转账1万元，及一审宣判前支付的工人工资1.1万元，共计收取19.1万元。因此，李玉龙还应向张洪瑜支付剩余工程款102592元。需要说明的是，案涉欠条备注说明工程面积并未确定，因此，不易按照149000元认定应付工程款。另外，欠付工程款利息期限计算错误，应予纠正。综上，一审判决认定部分事实不清，适用部分法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省封丘县人民法院（2020）豫0727民初2363号民事判决；二、李玉龙于本判决生效后十日内支付张洪瑜工程款102592元及利息（利息以102592元为本金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年5月9日起开始计算至2020年8月4日止）。三、驳回张洪瑜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1640元，张洪瑜负担500元，李玉龙负担1140元；二审案件受理费应收1760元，张洪瑜负担500元，李玉龙负担1260元，李玉龙预交1315元，应退还李玉龙55元。本判决为终审判决。审判长  周云贺审判员  郭中伟审判员  付学堂二〇二〇年十月二十日书记员  王 华