贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终5822号上诉人（原审原告）：贵州梵领服饰有限公司，住所地：贵州省毕节市金海湖新区经开区东冶老基地**厂房。统一社会信用代码：91520596MA6DRYTD0E。法定代表人：郑海飞，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：詹俊宇，贵州威迪律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：张静，贵州威迪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：雷育琴，女，1978年9月15日出生，汉族，住贵州省大方县。委托诉讼代理人（特别授权）：周勇，贵州四立律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：覃东海，贵州四立律师事务所律师。上诉人贵州梵领服饰有限公司因与被上诉人雷育琴工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初3727号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人贵州梵领服饰有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审或改判支持上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1.被上诉人虽已被认定为工伤，但认定为工伤的事实和理由不足，不应得到相关工伤保险待遇；2.被上诉人工资为1573.10元，该工资为计件工资，即为多劳多得，并非按行政工资计算报酬，应当以被上诉人平均工资为基数计算其一次性伤残补助金、停工留薪期工资等。3.上诉人与被上诉人签订了相关等同于劳动合同的文件，应当认定为已经签订了劳动合同，不应当支付二倍工资差额。一审认定上诉人与被上诉人未签订书面劳动合同，属于事实认定错误。被上诉人雷育琴二审未作答辩。贵州梵领服饰有限公司一审起诉请求：1．判决原告不支付被告一次性伤残补助金23,783.20元、一次性工伤医疗补助金16,988元、一次性伤残就业补助金16,988元、停工留薪期工资7,582.40元、护理费5,171.20元、伙食补助费484元，共计70,996.80元；2．判决原告不支付被告因未签订书面劳动合同的双倍工资差额10,500元；3．诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月17日，被告进入原告单位，从事服装生产工作。原、被告未签订书面劳动合同，被告填写了员工入职表、员工保证书及新员工入职须知。2018年6月7日20时20分许，被告在金海湖新区发生交通事故，被送往毕节市人民医院住院治疗22天，该期间原告未派人对被告进行护理，也未支付护理费和伙食补助费。被告住院期间的医疗费，已由保险公司进行了赔偿。2019年5月6日，经毕节市人力资源和社会保障局毕工认认字（2019）1000024号《认定工伤决定书》认定被告的事故伤害属于工伤。2019年8月21日，经毕节市劳动能力鉴定委员会毕节市鉴字ＴＧ201904137号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》确认被告伤残等级为十级、停工留薪期120天。2020年1月8日，被告提起劳动仲裁，要求：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、原告支付被告住院伙食补助费2200元、停工留薪期待遇14000元、护理费17117.92元、鉴定费520元、一次性伤残补助金24500元、一次性工伤医疗补助金16988元、一次性伤残就业补助金16988元、未签订书面劳动合同的双倍工资10500元、医疗费21565.28元，合计124199.20元。2020年3月20日，毕节市劳动人事争议仲裁委员会作出毕市劳人仲案字（2020）第7号仲裁裁决。另查明，被告受伤前月平均工资为1573.10元（两个半月）。2018年贵州省最低工资标准为1680元／月。被告受伤后，原告未支付被告停工留薪期工资。原告未为被告缴纳工作保险费。一审法院认为，本案争议的焦点1为原告应当支付给被告的各项工伤保险待遇如何计算；焦点2为原告是否应该支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资差额。认定工伤决定书、鉴定结论通知书、初次确认通知书上原告公司的名称虽多了“国际”两字，但从被告提交的证明（2018年6月27日出具）所用的信笺来看，原告公司对外也常使用“国际”两字，故可认定被告提交的上述证据中的用人单位即为原告。被告在原告单位工作期间，原告未依法为被告缴纳工作保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，原告应当按照规定的工伤保险待遇支付被告各项工伤费用。被告因工伤残十级，提出解除与原告的劳动关系符合《工作保险条例》第二项的规定，对被告在仲裁时要求解除与原告之间的劳动关系的请求，予以支持。关于原告应当支付给被告的各项工伤保险待遇如何计算的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，被告受伤前的月平均工资为1,573.10元，低于统筹地区（贵州省）2018年职工平均工资的60%（67,953元/年÷12个月×0.6=3,397.60元/月），原告应支付被告的一次性伤残补助金具体计算为3,397.60元/月×7个月=23,783.20元。被告可以要求解除或终止劳动关系并要求原告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》规定，一次性工伤医疗补助金标准以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残为3个月；一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，十级伤残最高3个月，最低1个月。据此，以贵州省2016年全省城镇单位从业人员年平均工资67,952元为基数计算，一次性工伤医疗补助金为67,952元/年÷12个月×3个月=16,988元；一次性伤残就业补助金为67,952元/年÷12个月×3个月=16,988元。依据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，停工留薪期原工资福利待遇不变，被告受伤前月平均工资为1,573.10元，低于2018年贵州省最低工资1,680元/月，被告停工留薪期为120天（即4个月），故被告停工留薪其的工资为1,680元/月×4=6,720元。依据《工伤保险条例》第三十条第四款及《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第四条第一项规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，标准为每人每天10元。原告住院22天，故被告应当支付给原告的住院期间伙食补助费为10元/天×22天=220元。依据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。被告住院期间需要护理，护理费参照贵州省居民服务和其他服务业上年度职工平均工资43,654元计算为43,654元/年÷365天/年×22天=2,631.20元。被告因工受伤后，第三人已经支付了医疗费，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付了医疗费用除外。”的规定，对被告在仲裁中要求原告支付医疗费21,565.28元的请求，不予采纳。被告支付的鉴定费520元，不属于工伤保险待遇支付的范畴，故对被告在仲裁中要求原告支付鉴定费的请求，不予采纳。综上，原告应当支付给被告的各项工伤保险待遇合计67,330.40元。关于原告是否应该支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者补订书面劳动合同。”的规定，用人单位承担双倍工资的计算时间系自用工期间满一个月的次日至签订书面劳动合同时止，但最长不超过11个月。本案中，被告在原告处上班7个月（包含停工留新期），原告于2019年5月6日申请工伤认定，并未超过1年的仲裁时效。原告在被告处工作的时间是2018年3月至2019年10月，被告与原告未签订书面劳动合同的双倍工资应从2018年4月17日至2019年10月7日，按6个月计算，被告受伤前月平均工资为1,573.10元，低于2018年贵州省最低工资1,680元/月，即：10,080元（1680元/月×6个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四之规定，一审法院判决：一、解除原告贵州梵领服饰有限公司与被告雷育琴之间的劳动关系；二、原告贵州梵领服饰有限公司于判决生效之日起十日内支付被告雷育琴一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、住院期间护理费共计67,330.40元；三、原告贵州梵领服饰有限公司于判决生效之日起十日内支付被告雷育琴未签订书面劳动合同的二倍工资差额10,080元。案件受理费5元，由原告贵州梵领服饰有限公司负担。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：毕节市人力资源和社会保障局毕工认认字（2019）1000024号《认定工伤决定书》认定被上诉人的事故伤害属于工伤，且上诉人并未对该工伤认定书申请行政复议或行政诉讼，故被上诉人理应按照规定享受工伤保险待遇。上诉人关于认定被上诉人工伤的事实和理由不足，被上诉人不应享受工伤保险待遇的上诉理由，本院不予采信。一审判决按照《工伤保险条例》相关规定对被上诉人的一次性伤残补助金、停工留薪期间工资作出处理，并无不当，本院予以确认。上诉人主张按被上诉人实际的平均工资计算一次性伤残补助金、停工留薪期间工资，不符合规定，本院不予支持。上诉人提交的《员工入职表》明确了被上诉人的基本信息；《新员工入职须知》明确了试用期及试用期相关待遇、离职须知、员工作息与考勤管理等内容；《员工保证书》中被上诉人对遵守公司规章制度作出了承诺；以上书面材料虽非规范的劳动合同，但可以明确合同主体为上诉人与被上诉人，且可以明确劳动报酬和工作内容，同时明确了被上诉人接受上诉人的管理约束，故上述书面材料应当视作双方已订立了书面的劳动合同。上诉人关于其不应当支付未签订书面劳动双倍工资的上诉请求，有事实依据，本院予以采纳，一审判决上诉人支付被上诉人未签订书面劳动合同的二倍工资差额10,080元不当，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初3727号民事判决第一、二项，即：“解除原告贵州梵领服饰有限公司与被告雷育琴之间的劳动关系；原告贵州梵领服饰有限公司于判决生效之日起十日内支付被告雷育琴一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、住院期间护理费共计67,330.40元”；二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初3727号民事判决第三项，即：“原告贵州梵领服饰有限公司于判决生效之日起十日内支付被告雷育琴未签订书面劳动合同的二倍工资差额10,080元”；三、驳回上诉人贵州梵领服饰有限公司的其他上诉请求。一审案件受理费5元，由上诉人贵州梵领服饰有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人贵州梵领服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 吉 雪审判员 郭少华二〇二〇年十月二十六日书记员 高 进