河南省郸城县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1625民初3982号原告：浙江麦道智胜商业服务有限公司，统一社会信用代码91330329MA2AWG374Y,住所地浙江省温州市泰顺县西旸镇洋边村翔凤西路**。法定代表人：吴思乾，该公司总经理。委托诉讼代理人：周卫华，河南沙颍律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷蕴宁，河南沙颍律师事务所实习律师。被告：河南天尚文旅发展有限公司，统一社会信用代码91410100MA46P3UQ8M,,住所地郑州航空港经济综合实验区云港路世航之窗大厦****E10法定代表人：屈朋涛，该公司总经理。原告浙江麦道智胜商业服务有限公司与被告河南天尚文旅发展有限公司服务合同纠纷一案,本院于2020年6月4日作出（2020）豫1625民初1123号民事裁定，裁定驳回了原告的起诉。2020年7月16日，河南省周口市中级人民法院作出（2020）豫16民终2437号民事裁定，指令本院审理。本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理了本案。原告浙江麦道智胜商业服务有限公司委托诉讼代理人周卫华、被告河南天尚文旅发展有限公司法定代表人屈朋涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江麦道智胜商业服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决令被告承担合同违约责任，立即退还原告先期支付的合同款105000元，并赔偿原告为履行合同支出的各项费用50000元（购买活动奖品电器及桁架拆除费用）。2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年12月24日，原、被告双方签订了《2020万洋彩虹城首届年货节暨新春文化庙会合作协议书》，约定由被告承办在郸城万洋彩虹城举办的2020万洋彩虹城首届年货节暨新春文化庙会活动。双方约定的活动举办地点为郸城万洋(彩虹城)三期，合同期限为签订日起至2020年1月18日活动结束日止。活动时间为2020年1月1日-2020年1月18日。活动明细列明有详细附件。另双方在协议第四条约定，乙方(被告方)保证按照合同内容执行到场时间，在运作甲方活动中必须按照已确定的内容执行，如因乙方自身原因不能完成或耽误甲方活动实施，乙方必须赔偿甲方的材料损失及合理的费用。在协议第五条违约条款中约定：“如任何一方因自身原因令协议不能进行，必须赔偿另一方所为履行协议过程中的全部费用。”协议签订后，原告依照协议付款方式约定，向被告支付了预付保证金和活动费用共计105000元，并完成相关报批手续及相关协助义务。被告在活动进行过程中，完全不按照双方事先约定的活动明细举办活动，其招募的参展商户远远少于双方约定，且提供的相关器具设施也与约定不符。在2020年元月1日活动开始当天，只有寥寥数家商户进场，客流量只有二十人左右，(因给被告支付有媒体推广费用被告承诺每天客流量不少于二千人)且被告没有派任何一名负责人员或公司人员在展会现场组织活动，根本无法吸引客流，无法达到原告举办本次活动的合同目的。更为过分的是，被告于2020年元月3日即撤除全部展位和人员，导致本次活动终止举办，协议不再履行。后原告多次与被告交涉处理其违约事宜，被告负责人只是在电话中承认违约，口头答应赔偿原告损失，但拒不履行赔偿责任。原告认为，被告之行为，已经构成根本违约，应当依照法律规定和合同约定承担违约赔偿责任。为此，诉至法院，请求判如所请。被告河南天尚文旅发展有限公司辩称，原告要求被告承担合同违约责任，立即退还原告先期支付给被告的活动款10500元，并赔偿原告为履行合同支出的各项费用50000元，没有事实和法律依据，原告还欠着被告活动尾款45000元未支付。是原告先违约在前，没有按照合同约定时间准时支付活动款，同时也没有按时间要求把活动场地即时清理出来交给被告，使被告无法正常布场，在被告搭建场地中还有城管执法不让被告搭建，耽误被告搭建场地的时间和进程。另外，因为原活动场地未清理出米，原告改变了之前约定的活动场地，也使得被告耽误搭建进程和时间，改变活动方案，也是原告主张和同意后才进行新场地的搭建。被告收取原告的推广费是支付线上推广的费用(打广告费用)，合同并没有承诺原告保证当天客流量多少。被告没有于1月3日提前撤除全部展位和人员，1月1日—5日，被告的商户和演出一直在进行，1月6日一9日，因天气原因活动暂停。1月10日一18日，被告还在给原告演出，10日上午被告商户出摊，原告不让被告客户出摊，并在1月6日断了被告的电源，原告在没有通知被告的前提下，也未经被告同意更没有什么书面通知的前提下，原告自作主张断电，不让商户出摊，造成了违约责任，同时给被告所有商户造成损失，该行为本身是原告的直接责任，由原告承担责任，跟被告无关，被告无需承担违约责任。按照合同活动结束后，被告撤场时，原告不让被告撤场，并非法扣留被告的设备和物料，直到今天被告的设备和物料还被原告非法扣留着，同时给被告造成了经济损失，造成的经济损失由原告负责赔偿被告。被告已按照合同约定完成全部活动内容事项，相反是原告违约。原告所称被告违约行为并不存在。被告要求原告支付所欠活动人员工资尾款45000元，退还非法扣留被告的设备和物料，并赔偿由此给被告造成的经济损失(损失另计)。经审理查明，2019年12月24日，原告浙江麦道智胜商业服务有限公司（甲方）与被告河南天尚文旅发展有限公司（乙方）签订《2020万洋彩虹城首届年货节暨新春文化庙会合作协议书》。双方协议如下：“一、合作内容。1、活动名称：2020万洋彩虹城首届年货节暨新春文化庙会2、活动地点：万洋（彩虹城）三期3、合同期限：合同签订日起至2020年1月18日活动结束：1）、活动时间为2020年1月1日至2020年1月18日；2）、搭建时间为2019年12月25日至30日；3）撤展时间为2020年1月19日、20日、21日；4）、活动明细见附件《万洋彩虹城2020年货节活动明细表》。二、合作方式：1、甲方同意乙方作为“2020万洋彩虹城首届年货节暨新春文化庙会”的承办单位，进行活动的招商和执行工作。2、乙方负责按照甲方要求设计活动策划方案、实施细则；经甲方确认后进行活动宣传、会场招商、场地安排，在活动开展期间负责执行工作。三、甲方的权利与义务。…1、甲方负责年货节活动场地清理及平整工作。2、甲方提供活动期间场地、水、电免费提供（电压需求150千瓦时），…。四、乙方的权利与义务。…11、龙门架给甲方使用时间到2020年2月9日（正月十六）。四、付款方式。万洋彩虹城首届年货节活动费用一共为人民币150000元，大写拾伍万元整（含税票）。（详细项目报价单见附件）协议签订后三日内，甲方向乙方预付本次活动总金额的20%30000元整，大写叁万元整，作为本次年货节前期工作的基本保证金，乙方入场搭建甲方向乙方支付活动总金额50%75000元整大写柒万伍仟元整，本次活动结束后3日内甲方向乙方支付本次活动金额的30%45000元整，大写肆万伍仟元整。…五、违约责任。双方在履行协议过程中互不违约，如任何一方因自身原因令协议不能进行，必须赔偿另一方所为履行协议过程中的全部费用。…”。在上述合同签订前后，原告按照双方约定分两次共支付给被告105000元（其中2019年12月9日支付保证金30000元、2020年12月27日支付活动款项75000元）。2020年1月1日，2020万洋彩虹城首届年货节暨新春文化庙会活动正式开始。在合同履行过程中，被告按照活动约定在2020年1月1日至1月18日期间完成了相关演出内容。但在2020年1月9日之后，被告称由于原告断电的原因，被告所承办活动中的美食节项目中止。原告认为，被告承办的本次活动没有达到合同的目的，特别是被告于2020年1月3日即撤除全部展位和人员，且举办内容、招募商家数量、提供物料设施等未按照合同约定实施，导致本次活动终止举办，协议不再履行。2020年1月10日和1月20日，原被告多次就合同履行中存在的问题进行磋商，被告承认合同履行存在瑕疵，当时表示愿意退回原告支付的活动费用40000元，后因相关事宜没有达成一致，协商未果，原告诉至法院。上述事实，有原、被告提供的《2020万洋彩虹城首届年货节暨新春文化庙会合作协议书》及附件《物料及活动明细表》各一份，原告提供的2019年12月9日和2020年12月27日网上银行交易凭证以及证人梁某的证言以及2020年1月10日和1月20日原被告双方关于解决合同履行纠纷的通话记录等，被告提供的实施合同活动记录、转账凭证以及证人杨某、潘某的证言在卷佐证。本院认为，原、被告双方因服务合同的履行发生争议。原告认为被告在履行合同过程中没有完全按照双方合同约定实施活动，导致本次活动终止履行，被告的行为已经构成根本违约。首先，从庭审情况看，被告在履行合同过程中存在瑕疵，但是该履行瑕疵是否系因被告自身原因导致，该事实不清楚。其次，从双方签订的合同内容看，服务合同所要实现的目的和效果双方并没有明确的约定，故被告对于合同的履行是否构成根本性违约没有提供充分有效的证据证明。再者，原、被告双方在服务合同终止后，对被告履行服务合同的相关项目和价款双方亦没有最终确认和结算。综上，原告认为被告构成合同根本违约的理由不能成立，本院不予支持。但考虑到被告在合同履行中存在瑕疵，结合本案合同履行的实际情况，合同已经履行的部分，酌情由被告退还原告活动费用30000元。合同没有履行的部分，客观上履行已无实际意义，不再履行，双方所约定的活动结束后原告支付被告45000元不再支付。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告河南天尚文旅发展有限公司于本判决生效之日起五日内退回原告浙江麦道智胜商业服务有限公司活动费用30000元；二、驳回原告浙江麦道智胜商业服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1700元，由原告浙江麦道智胜商业服务有限公司承担1000元，由被告河南天尚文旅发展有限公司承担700元。如不服本判决，可以在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判员  李文静二〇二〇年十月二十三日书记员  张晓枫