内蒙古自治区鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书（2020）内0624民初706号原告:范某，公民身份证号码×××，现住内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：魏某，宁夏剑平律师事务所律师。被告：白某1，公民身份证号码×××，1986年1月7日，现住内蒙古鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：白某2，系内蒙古棋盘律师事务所律师。原告范某与被告白某1装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告范某及其委托诉讼代理人魏某，被告白某1的委托诉讼代理人白某2庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告范某向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原被告之间于2019年8月15日签订的《装饰装修合同》；2、请求判令被告立即向原告返还未施工部分的装修款46000元；3、请求判令被告立即向原告支付违约金48000元，上述合计94000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告系长期从事装饰装修材料零售及施工的个体经营业主。2019年8月15日，原、被告双方签订《装饰装修合同》一份，约定由被告为原告经营的位于棋盘井5号商贸街底商重低音烤吧店面进行装修，原告向被告支付装修款16万元，灯具及安装款23000元，合计18.3万元，装修期限为2019年8月20日至2019年9月20日，装修形式为包工包料。合同签订以后，原告按照合同约定陆续向被告支付了18.3万元的装修款，可是经原告的多番催促，被告不但无法按期完工还表示不再履行合同。截止目前，经原告核算，被告始终还有46000元的装修未按照约定施工。经多番协商无果，诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告白某1辩称，2019年8月15日，原、被告双方签订了《装饰装修合同》，约定将重低音烤吧在原有装修基础上进行改装，双方明确装修改造包含“门头、吧台、大厅、吊顶、大厅墙面改造；不锈钢门维修、拉手、KTV包间灯光墙面改造灯箱；茶几、垃圾运出；三楼卫生间、办公室”，约定工期为一个月自2019年8月20日至2019年9月20日，工程总价款为18万元。原告按约分两次将工程款16万元支付给被告。但是在2019年9月20日被告向原告交工时，原告认为被告未能全部完成工程扣留2万元，后于交工后的20天使用该工程开业经营生意。被告在履行合同过程中也没有出现未完工的情形，而是因双方在履行合同过程中沟通不当，履行后原告以未能达到自己预想结果为由拒绝向被告支付下欠款项。在合同约定的项目内，被告对门头、吧台安装了玻璃箱，被告要求进行安装门头及吧台灯箱，1层三个包厢内完工后，原告要求将已经涂了乳胶漆的背景墙换成壁纸。被告对三楼办公室及卫生间打了隔板、刮了腻子，并不属于未履行合同义务。对于原告向法庭提供的未装修项目统计明细表中所涉及的玻璃损坏维修、大门、大厅、后门、水道、暖气、地板铺装（即未装项目统计明细表中的2、3、4、9、10、11、12、13、15、16、17、18均不在合同约定且已经完成的范畴内），后续原告在合同装修外又增加了以上部分项目，但因被告并没有向原告支付过新增项目费用，被告理应当不用履行以上义务。综上事实来看，原、被告双方在合同中并没有约定双方解除合同的条款，故原告要求解除合同的的法律应当依据《合同法》第九十四条的规定，但是被告并没有明确表示自己不履行合同或者出现因原告的违约行为致使被告的合同目的实现不了的情形，更何况双方的合同约定项目被告已经履行，存在的履行瑕疵并不必然导致原告的合同目的实现不了。合同履行过程中即使存在部分瑕疵，依据《合同法》的规定也存在补救措施，即被告按照原有约定对合同约定内容进行补修和改善，双方签订的是装修装饰合同，在交工后也会存在修葺和改善的交易习惯，预留质保金即可证实双方存在补救措施的约定。更何况原告已经在交工不久后使用该工程进行营业，并没有必然导致原告的合同目的实现不了。并依据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第47条的规定，本案中即便存在瑕疵也不影响合同目的的实现，故对于这种显著轻微的瑕疵，人民法院对于解除合同的诉讼请求不应支持。其次，针对原告的诉讼请求二返还施工部分的装修款46000元也没有事实根据：其中未装修项目统计明细表中的2、3、4、9、10、11、12、13、15、16、17、18均不在合同约定范畴内，以上项目均属于合同条款以外的增加项目，并不属于原告已经支付的工程价款内，原告也未就以上的增加项目进行支付费用，故被告无需返还以上项目的款项。1、5、6、7、8、19、20项包含在装修合同中，但作为发包人的原告未能提供合理的装修设计图纸，致使第8项所涉及内容完工不符合原告预想（依据《建设工程施工合同解释》第十二条），过错方也不属于被告。对于原告所计算的价款数额也不认可。依据被告多年装修经验，所涉合同约定项目的装修价款也就是3000-4000元，索要价款过高被告也不认可。最后原告索要支付违约金48000元也没有法律依据。被告按约如期将合同项目交付给了原告，原告也在2019年10月开张经营，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的若干解释》第十三条的规定，建设工程为竣工验收的，发包方擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。故本案中被告以事实为根据认可自己有履行合同的瑕疵，那也是因为发包方提供设计过程中未提前沟通导致的，过错方并非被告。被告已经使用的就视为竣工验收合格，对于下欠的2万元装修费应当予以支持。综上所述，原告的诉讼请求无事实根据和法律依据，人民法院应当依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实认定如下：1、原告提供证据《未装修项目统计明细》打印件一份一页，证明被告至今未完全履行约定，在工期和工程上均违反了合同约定，理应承担违约责任。被告质证认为该证据的2、3、4、9、10、11、12、13、15、16、17、18项目均不属于合同约定范围内的工程量，其中的1、5、6、7、8、19、20虽在合同约定的范围内，但被告已经履行了相应的装修义务，只是原、被告双方对装修结果具有差异不属于未完成的装修量，所以对装修明细表不认可。本院认为，该证据系原告自行制作，该明细表中的第2项“装门头钢化玻璃损坏”并非应当装修的内容，而是原告认为被告在装修中对其财产造成损害应当给予的赔偿，非合同约定的履行义务，与其主张的法律关系无关，不予采信；关于原告所列举的3、4、9、10、11、12、13、15、16、17、18项目，对比双方签订的装饰装修合同，合同中并没有对上述项目的约定，原告也未能提供其他证据证明属于双方约定而被告未完成的项目，本院对其不予采信。2、原告提供装修现场照片打印件12张，证明进一步印证被告在施工进度已经严重延误，并且灯箱、门头、吧台灯箱、背景墙灯箱等多个装修项目均未完工。被告质证认为，对真实性认可，拍摄时间与本案无关，对证明目的不认可，原告认为灯箱未装，被告实际安装玻璃箱，涉及的壁纸未装实际被告给涂了乳胶漆、地下室门未安装实际是合同未约定的内容、地板实际已经履行也在建筑范围内、第七页门牌未装，在鉴定报告中双方已经确认是被告履行完毕的、经图片和现场笔录显示电路已经实际履行完毕、后门未修，因为并不属于双方合同约定的施工范围，钢化玻璃砸坏因为拍摄时间不确定，无法确定是被告履行合同过程中的过错、门头范围已经经过被告处理。第三页现场勘查中门头墙面已经履行合同约定义务。综上内容来看被告实质已经履行了合同义务，只是在使用什么材料时与原告对装修结果的不认可，并不能证明被告没有履行相应的义务。本院认为，被告对上述证据的真实性无异议，对其真实性予以确认，首先原告应当举证据证明上述装修项目属于合同约定的义务及装修后应当达到的标准和要求，但原告未能提供，从照片的表面上无法认定被告未进行施工，故对该证据的证明目的不予采信。3、原告提供证据鉴定意见一份，证明经鉴定被告已经装修部分工程量的价值仅为129682元；进一步证实原告所主张的未完工的装修项目属实，而被告未能按照约定履行装修施工义务构成违约。被告质证认为，真实性认可，关联性及证明目的不认可，因为1、原告的鉴定申请内容明显超出原告的诉讼请求范围，鉴定申请的内容与原告的三个诉讼请求均没有实质关系，不应成为法院的审查范围；合同解除后是否应当返还装修投入价款因被告并未提起反诉而不属于本案审查范围；2、双方签订的合同为有效合同，约束双方完全履行各自的义务，原、被告双方已经对装修工程的价款进行约定形成固定总价；依据《最高人民法院关于建设工程施工合同解释》第二十二条、《最高人民法院关于建设工程施工合同解释》（二）第十二条的规定，原、被告对装修工程造价达成协议，原告现申请鉴定价款，人民法院应当不予支持；3、原告于2019年10月份已经使用该装修工程进行营业，依据《最高人民法院关于建设工程施工合同解释》第十三条的规定，本案案涉工程已经竣工验收合格。4、鉴定价款总额129682元不包括被告已经履行全屋296平米改点（带电料）、门口、窗口（圆形改方形带工料）和所有暖气管道拆除。所依据的价格为2017年内蒙古造价站发布的工程预算定额。本院认为，该鉴定报告系基于原告申请，本院委托有资质的价格评估部门作出，真实、合法，但其仅为工程量的价格评估，并不能证明未完成的工程量以及合同的履行情况，故对其证明目的不予采信。4、被告提供装饰装修合同复印件一份，证明合同约定的施工工程包括门头、吧台、大厅、吊顶、大厅墙面改造、不锈钢门维修拉手、KTV灯光灯箱墙面改造、茶几的安装、垃圾运出、三楼卫生间及办公室，原告所要证明的未完工的2、3、4、9、10、11、12、13、15、、16、17、18均不在合同约定的范围内，结合鉴定报告中现场勘查同时可证实原告提供的证据2中的未完工项目原告均已完成。原告质证认为，对该证据三性均不认可，对证明目的不认可，被告作为实际装修人，没有给原告提供详细的装修明细，仅口头做了称述，在合同背面简单记载，很多装修内容没有记载明确，原告认为被告作为商家，要对原告就装饰装修内容进行详细的解释说明，未尽到说明义务责任应当由被告承担。本院认为，该证据系原、被告签订的合同，真实合法且与本案有关联性，可以证明双方对施工范围进行了约定，对于双方约定不明确的，原告作为主张权利的当事人理应负有举证责任，而非由被告进行举证，故对上述证据予以采信。经审理本院认定事实如下：2019年8月15日，原、被告签订了《装饰装修合同》，约定由被告为原告经营的的位××旗底商重低音烤吧店面进行装修。装修期限为2019年8月20日至2019年9月20日，工期为30天，装修形式为包工包料。工程总价款为18万元。装修施工内容为附件《装饰施工内容表》，附件内容由被告书写并由原告捺印确认，其包括的装修内容为：包含门头、吧台、大厅、吊顶、大厅墙面改造、不锈钢门维修拉手、KTV包间灯光墙面改造灯箱、茶几、垃圾运出、三楼卫生间及办公室，不含音响、电视灯光空调、厨房设备。合同第六条约定的违约责任：由于乙方（被告）原因逾期一天，乙方按甲方已付款的5%向甲方（原告）支付违约金。合同签订以后，被告进行了装修，原告陆续向被告支付了18.3万元的装修款，其中16万元是合同中约定的装修款，23000元是灯具及安装款（不包含在合同内），共计18.3万元。除3楼办公室及卫生间未完工外（至今也未进行装修），合同中约定的装修内容均已完工，2019年9月20日被告停工后再未进行了装修，之后原告自行找工人进行了部分装修，2019年10月3日原告将装修好的房屋进行营业。本案受理后，原告向本院申请对被告已完成的工程进行价格评定，内蒙古祥生项目管理有限公司根据双方无异议的工程量评定被告已完成的工程价款为129682元，双方有争议的工程未计入在内。本院认为，原、被告签订装修合同，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效，双方理应按协议约定履行义务，无约定或法定解除合同事由不得解除合同。本案争议的焦点是：一、被告是否全部履行了合同约定的装修义务；二、是否具备解除合同的法定事由；三、原告请求支付违约金能否成立。关于焦点一，首先，被告在装饰装修合同中手写了装修范围，该约定中有原告捺印确认，故应当认定该内容即为装修的内容及范围。庭审中原告自行列举了被告未完成的装修项目，即大门未修；大厅地板革无未铺；地下室门未换；后门未修；楼梯地毯未铺；1、2、3层水道未改；楼梯通道未按设计安装灯箱；灯光安装不符合标准；277包厢地板革未铺；1、2层包厢地面槽子未处理；1、2、3层暖气管道未改，但上述内容均不在双方书面约定的装修范围之内，原告诉称双方口头约定，但未提供证据证明。同时原告诉称被告在装门头时损坏了钢化玻璃应当赔偿其2000元，对此事实也未举证证明，故原告应当承担举证不能的法律后果，原告主张被告未完成上述装修内容的事实不能成立。庭审中被告自认3楼办公室及卫生间仅做了部分，至今未完成装修，该行为构成违约。关于焦点二：双方在合同中并未约定解除合同的事由或条件。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：......（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中被告未完成的装修工程仅是3楼办公室及卫生间，且庭审中被告明确表示可以继续履行合同，原告未能提供证据证明被告明确表示不履行合同或经其催告后仍不履行合同。原告还诉称被告装修未达到标准，均为口头陈述，未提供证据证明。况且原告在被告未完成3楼装修的情形下进行营业，故被告的违约行为并没有致使合同目的不能实现。综上，原告请求解除合同，本院不予支持，双方当事人仍应当按照合同约定继续履行。返还未完工的装修款是在合同被解除的基础之上，因合同不予解除，该请求也不予支持，原告因鉴定支出的费用也应当由其自行承担。关于违约金问题，合同约定装修期限为2019年8月20日至2019年9月20日，根据合同第六条约定的违约责任：“由于乙方（被告）原因逾期一天，乙方按甲方已付款的5%向甲方（原告）支付违约金”，被告未按期装修完毕，也未能提供证据证明非其自身原告所致，故构成违约，应当向原告承担违约责任。原告已支付的装修款为16万元，违约金即为8000元。原告诉称按照合同约定违约金应当按日计算（每日按照已付工程款5%计算），对此其并未举证证明。被告辩称该违约金约定过高，要求进行调整，但对于过高其并未举证证明，故对该请求不予支持。根据《中华人民共和国合同法》九十四条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决如下：一、被告白某1于本判决生效之日立即给付原告范某违约金8000元；二、驳回原告范某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1075元，被告白某1负担50元，原告范某负担1025元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。申请执行期限：二年。审判员  刘海荣二〇二〇年十月二十日书记员  闫 凯附：适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。