河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终5090号 上诉人（原审被告）：河北天昕建设集团有限公司，住所地：河北省沧州市运河区北京路天昕大厦**。 法定代表人：张冬光，董事长。 委托诉讼代理人：董三刚，河北福鑫律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：穆占海，男，1967年4月5日出生，汉族，住河北省沧州市青县。 被上诉人（原审被告）：姚传忠，男，1967年12月5日出生，汉族，住河北省沧州市青县。 上诉人河北天昕建设集团有限公司（以下简称天昕公司）因与被上诉人穆占海、姚传忠劳务合同纠纷一案，不服河北省青县人民法院（2020）冀0922民初1143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 河北天昕建设集团有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，并改判驳回被上诉人穆占海对上诉人的诉讼请求，或发回重审。2、依法改判由被上诉人承担诉讼费。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1、被上诉人穆占海不 2 是姚传忠雇佣的农民工，而是姚传忠的合伙人。第一、穆占海从事的是司机、总管的工作，符合是姚传忠合伙人的情况；第二、姚传忠认可二人的合伙关系，自始至终没有支付过工资，也符合合伙人的特征。2、被上诉人穆占海从事的工作任务不是被上诉人施工活动的组成部分，不应由上诉人天昕公司承担支付工资的责任。二、天昕公司与穆占海之间的不存在劳务合同关系或劳动合同关系，天昕从未聘用国穆占海，也没有给付过报酬、费用等，姚传忠不是天昕公司员工，出具欠条不是职务行为，没有授权，姚传忠出具的欠条，不是以天昕公司名义出具，天昕公司没有付款责任。三、一审判决上诉人与被上诉人姚传忠承担连带付款责任，没有法律依据。根据姚传忠出具的欠条，认可债务人是姚传忠。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误。 穆占海答辩称，一、一审判决认定事实清楚。上诉人作为为总承包方，将工程分包给没有资质的姚传忠，姚传忠借用上诉人的资质进行施工，姚传忠雇佣穆占海在工地工作，穆占海工作长达626天，工资一直未付，且未予签订劳动合同，穆占海没有要求给付双倍工资，上诉人却以未付工资为由指责二被上诉人是合伙关系，完全是颠倒黑白。姚传忠主张与穆占海是合伙关系没有任何事实依据，上诉人与姚传忠应付穆占海工资由工资条及上诉人的工程项目经理马金旺的电话录音予以证实。姚传忠声称与穆占海是合伙关系，是因 3 为与上诉人一直未结算清，为了要回上诉人拖欠的款项而违心所述。二、一审适用法律正确，判决得当。一审审理过程中，上诉人提交了一份所谓的结算单，想证明已与姚传忠结算，但该证据没有任何结算的实质内容，本质上是上诉人意图将所有不利问题全部推卸给姚传忠的一张便条，根本不能证明已与姚传忠结算，上诉人违法将工程分包给姚传忠且一直未结算，故一审判决上诉人与姚传忠承担连带责任并无不当。 姚传忠答辩称，我与穆占海的关系是合作关系，与天昕公司的关系是挂靠关系，2015年7月5日天津市建委经现场查实此工程有挂靠嫌疑，并给予天昕公司罚款，2015年7月5日天昕公司委派赵飞负责工程现场，全部工程的过程，我给穆占海出具的欠条是穆占海在公司工程收回后继续在工地工作，我为他出具的证明材料，这不是我的付款依据。 穆占海向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告给付原告劳务费150240元；2、二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年5月20日天昕公司承建天津开发区大精细化工有限公司三期工程。后天昕公司又将工程承包给姚传忠。2014年7月份姚传忠雇佣原告在上述工程为被告提供劳务，原告工作为后勤职工。关于原告工作期间的劳务费，2017年4月10日姚传忠为原告出具证明一份，证实应付原 4 告劳务费为240元每天，共计626天。对于原告的劳务费，原告一直找二被告催要，但二被告以各种理由拒不给付。 一审法院认定事实：2014年5月20日，被告天昕公司与天津开发区大精细化工有限公司签订《施工总承包合同》，约定：由天昕公司承建天津开发区大精细化工有限公司三期工程；合同工期自2014年5月26日至2014年10月25日，共计153天；工程固定总价为9666000元。2014年5月22日，被告天昕公司与被告姚传忠签订《外协队伍合作协议》，被告天昕公司将天津开发区大精细化工有限公司三期工程分包给被告姚传忠，约定按照工程总价的2.61%收取企业管理费。2014年7月份至2016年7月，被告姚传忠雇佣原告穆占海在天津开发区大精细化工有限公司三期工程中负责项目部后勤工作，约定日工资240元。至工程竣工，被告姚传忠未向原告支付工资。2017年4月10日，被告姚传忠为原告出具证明一份，内容为：由河北天昕建设集团承建的天津东大化工集团三期工程，穆占海负责项目部后勤工作，总计用工时626天（2014年7月-2016年11月），计日工资240元，其中包括车一部。原告要求二被告支付劳务费150240元未果，故而成讼。 一审法院认为，接受劳务一方未支付价款或者报酬的，提供劳务一方可以要求其支付价款或者报酬。根据查明的事实，被告姚传忠在分包天津开发区大精细化工有限公司三 5 期工程中雇佣原告穆占海负责项目部后勤工作，原告为其提供劳务，被告姚传忠为原告出具拖欠工资证明，其应当承担劳务费的给付责任，原告主张被告姚传忠给付劳务费150240元的诉讼请求，理由正当，证据充分，予以支持。《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。本案中，被告天昕公司将天津开发区大精细化工有限公司三期工程转包给没有建筑施工资质的被告姚传忠施工，违反了法律的强制性规定，故天昕公司应对原告劳务费的清偿承担连带责任。被告姚传忠辩称其与原告是合作关系，并非雇佣关系，原告不予认可，且被告姚传忠未能举证证明，对被告姚传忠上述抗辩意见不予采信。被告姚传忠还辩称，其与天昕公司的挂靠协议在2016年终止，由天昕公司自行经营，其与原告帮天昕公司处理工程后续事宜，直到2017年11月份工程结束，其不应承担给付原告劳务费的责任。本院认为，无论二被告之间的挂靠协议是否解除都不影响原告穆占海受被告姚传忠雇佣在天津开发区大精细化工有限公司三期工程中提供劳务相关事实的认定，对被告姚传忠的该项抗辩意见不予采纳。综上所述，被告姚传忠给付原告穆占海劳务费150240元，被告天昕公司承担连带责任。 一审法院判决：被告姚传忠给付原告穆占海劳务费 6 150240元，被告河北天昕建设集团有限公司承担连带责任，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1650元，由被告河北天昕建设集团有限公司、被告姚传忠连带负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院认定：2014年7月份至2016年7月，被告姚传忠雇佣原告穆占海在天津开发区大精细化工有限公司三期工程中负责项目部后勤工作，约定日工资240元。至工程竣工，被告姚传忠未向原告支付工资。2017年4月10日，被告姚传忠为原告出具证明一份，内容为：由河北天昕建设集团承建的天津东大化工集团三期工程，穆占海负责项目部后勤工作，总计用工时626天（2014年7月-2016年11月），计日工资240元，其中包括车一部。被上诉人姚传忠对一审判决未提起上诉，应视为其对一审判决认定的上述事实认可。故本院对一审法院认定的上述事实予以确认。 本院认为，根据查明的事实，被上诉人穆占海与被上诉人姚传忠存在劳务合同关系，穆占海为提供劳务方，姚传忠为接受劳务方，姚传忠负有向穆占海给付劳务费的合同义务，一审法院判决姚传忠给付穆占海劳务费，适用法律正确。被上诉人穆占海提供的证据不能证实其与上诉人天昕公 7 司形成劳务合同关系也不能证实上诉人天昕公司做出过向其支付劳务费的承诺。一审法院以“被告天昕公司将天津开发区大精细化工有限公司三期工程转包给没有建筑施工资质的被告姚传忠施工，违反了法律的强制性规定”为由，判令天昕公司对姚传忠拖欠穆占海的劳务费承担连带清偿责任，没有法律依据。综上所述，河北天昕建设集团有限公司的上诉请求成立，应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省青县人民法院（2020）冀0922民初1143号民事判决； 二、姚传忠给付穆占海劳务费150240元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。 三、驳回穆占海对河北天昕建设集团有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1650元，由姚传忠负担；二审案件受理费3305元，由穆占海负担。 8 本判决为终审判决。 审 判 长 郑灿志 审 判 员 高玲玲 审 判 员 刘俊蓉 二〇二〇年十月十四日 法官助理 孙雅静 书 记 员 王 晗