广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初9674号原告（反诉被告，以下简称原告）：方惠峰，男，1979年4月27日出生，汉族，住广东省东莞市***********，公民身份号码为441************532。委托诉讼代理人：钟智峰，广东泰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱正，广东泰旭律师事务所律师助理。被告（反诉原告，以下简称被告）：何孟德，男，1975年2月11日出生，汉族，住湖南省道县XXXXXX，公民身份号码为432XXXXXXX********。委托诉讼代理人：肖云红，广东星啸律师事务所律师。原告方惠峰与被告何孟德农村建房施工合同纠纷一案，，本院于2020年7月30日立案后，被告何孟德提出反诉。本院对何孟德的反诉予以受理，并依法适用简易程序于2020年9月17日、2020年10月13日公开开庭进行了审理。原告方惠峰及其委托代理人钟智峰、被告何孟德及其委托代理人肖云红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方惠峰向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法认定原告和被告所签订的《建房施工合同书》无效（合同总标的：770000元）；2、请求法院依法判令被告返还原告多付工程款105000元；3、请求法院依法判令被告支付原告按合同工程包搭建的排栅费用49618元；4、请求法院依法判令被告支付房屋施工因质量问题造成原告的损失暂计231000元；5、本案的诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告方惠峰于2020年8月26日撤回第4项诉讼请求。事实和理由：原告与被告于2019年9月1日签订《建房施工合同书》，约定原告将位于东莞市************自建房的工程承包给被告。该工程地面平方大约207㎡，八层半加楼梯房共计约2000㎡，以包工部分包料的方式发包给被告。双方约定楼面1-8层于2020年7月30日前完工。原告按合同约定的工程进度应付工程款450000元，现已付555000元，多付105000元。因被告拖欠施工工人工资以及工程质量问题，多次发生工人停工和返工等纠纷，给案涉工程施工造成严重影响。在被告施工过程中，施工进度极其缓慢且工程存在质量问题，房门门洞尺寸大小不一，窗户尺寸及开窗位置偏差较大，主体建造质量极差，存在较大的安全隐患，给原告造成严重的经济损失。被告何孟德辩称：一、虽然被告与原告签订的《建房施工合同书》无效，但是双方约定的工程单价及部分结算方式并不因《建房施工合同书》无效而免除原告与被告进行结算的义务，双方应当按实际工程量结算工程款。首先，《建房施工合同书》约定案涉工程八层半，地面平方大约207㎡，以实际面积按385元/㎡的方式计算工程款。但实际上，案涉工程从第二层起平方面积为263㎡。同时，在实际施工过程中，原告更改施工图纸，将八层半加建一层，地梁柱加高多**平台，飘窗、楼顶止水带增加，化粪池增加一个，内外批荡由被告完成，导致工程款增加。其中，被告已完成主体工程2323㎡，飘窗44㎡，一层207㎡，内墙批荡4628㎡，二次装修未做外排费用40000元，共计工程款845928元。其次，虽然《建房施工合同书》约定付款进度，但是从原告提供的付款记录可以看出，原告从未按进度付款。由于案涉工程增加了工程量，原告更应按被告实际完成的工程量进行结算。再次，被告已于4月份完成所有主体工程，而原告长期拖欠工程款，刁难被告导致被告无力垫付工人工资。二、钢管排是原告要求搭建，费用应当由原告自行承担，请求法院驳回原告排栅费。案涉合同中约定的排栅为竹排，由被告承担竹排费用。但在施工过程中，原告要求搭钢管排，其在施工过程中擅自更改施工方案，增加的费用应由其本人承担。况且，钢管排是由原告请人搭建，搭建之后，原告曾多次与被告沟通协商，被告还支付过30000元钢管排费用，该30000元包含原告支付的工程款。三、案涉工程没有任何质量问题，这是原告不想支付工程款的一种说辞，请求法院驳回方惠峰质量异议请求。在被告施工过程中，原告夫妻经常在工地监督施工，如有质量问题，原告会立马要求停工。现该涉案工程早已封顶，且原告也已经验收，现在提出质量问题完全是原告拖欠工程款的借口。被告何孟德提出反诉请求：1、请求原告向被告支付工程款290928元；2、请求原告向被告支付停工损失604800元；3、本诉及反诉费用由被反诉人承担。事实与理由：被告与原告于2019年9月1日签订《施工合同书》，约定由被告以包工不包料的形式承建原告位于东莞市XXXXXXXXXXXXX号自建房建设，双方还约定了承包方式及费用结算相关事宜。合同签订后，被告积极组织人员施工。在施工过程中，原告擅自更改施工图纸和梁柱结构，并且在建设过程中要求加建一层等增加工程量。更为重要的是，因原告未按时完成报建手续，导致被告在施工过程中停工，从2019年11月中旬起至2020年1月20日止，被告停工达2个月之久，共计停工损失604800元。被告实际完成的工程量为主体工程2323㎡；飘窗44㎡；一屋207㎡（板面及外围未砌砖），内批完成4628㎡；二次装修未做外排费用40000元，共计原告应向被告支付工程款845928元。其中，原告已支付555000元，还应支付工程款290928元。案涉工程早已封顶且被告已帮助原告做好内外墙批荡，但是原告一直未按时结算工程款。原告方惠峰辩称：1、被告反诉请求原告支付工程款290928元与事实不符。被告并未按照合同约定完成房屋的工程进度。根据案涉合同的约定，工程款的支付和结算都是按照工程进度进行的。被告仅仅完成了房屋的基础、1-5层框架、框架封顶以及内外墙砌砖，并未完成合同约定的外墙粘贴以及地板砖墙面砖。按照合同约定，原告仅仅需向反诉人支付工程款45万元。然而原告却已经向被告支付555000元。2、被告反诉请求原告支付停工损失604800元无事实依据。2019年1月17日，XX镇XX社区居民委员会已批准原告完成了房屋的报建手续，并且XX镇XX社区居民委员会还向原告颁发《民房建设工程批准书》（2018-XXX-XXXX）。被告与原告签订《建房施工合同书》是2019年9月1日，原告早已完成工程报建手续，工程停工与原告无关，原告无需向反诉人支付停工损失。本院经审理查明：2019年9月1日，原告方惠峰和被告何孟德签订《建房施工合同书》，合同约定由何孟德承建方惠峰位于东莞市************的自建房，合同约定地面平方大约207㎡，共计八层半加楼梯房约2000㎡。合同第三条约定：楼面1-8楼出租层约定工期为十个月内完工（即由2019年9月1日开始至2020年7月30日止完成）并交付甲方使用；如超出预定期不能交付使用的，乙方按每月按工程总价的5%补偿给甲方，如因天气或不可抗拒的因素，工期顺延。合同第九条约定：1、工程单价为385元（此工程单价为不含税单价，含材料搬运及垃圾清理）；2、做完基础付壹拾万元工程款；3、做完1-5层框架付壹拾万元工程款；4、框架封顶付壹拾伍万元工程款；5、内外墙砌砖完成付壹拾万元工程款；6、外墙粘贴完成付壹拾伍万元工程款；7、地板砖墙面砖完成付壹拾万元正工程款；8、所有工程全部完工验收后结清工程款，余下5%作为维修金，壹年后无翻工修补情况付清。被告何孟德另提供了一份《施工合同书》，该合同书没有签署时间，被告称这份《施工合同书》是7月份入场的时候签的，因为原告说这份合同付款方式约定付多了，所以就签了落款是9月1日的合同。原告方惠峰称该合同是开工前为了购买社保而签署的，合同书最后一页的备注第3条：施工工期2019年5月26日至2021年5月25日双方签署的时候没有，字迹明显不同。2019年10月10日，原告方惠峰认为被告何孟德人手不足、施工工程进度缓慢，双方补充签订了《合同补充协议》，协议第协议第5条约定：乙方如调配人手或其他问题等原因影响施工进度等于违约，甲方可终止合同，按甲方已付工程款项结算，不另作结算。被告何孟德称因在施工过程中原告决定将工程变为九层半，双方在补充协议中约定2020年春节前封顶。原告方惠峰和被告何孟德确认，案涉工程没有按《合同补充协议》中约定的在2020年春节前封顶。对于逾期封顶、施工进度不符合约定的原因，被告何孟德称是因为原告的报建手续不齐全，并且XX镇政府要求整个XX镇的建设工程停工。对被告何孟德提到的报建手续不全问题，原告方惠峰提供了证据，证明在2019年1月17日案涉工程就已经取得报建手续。对被告何孟德提到的XX镇政府要求整个XX镇的建设工程停工的问题，被告何孟德表示暂时没有相应的证据提交。对厚街政府要求的停工，原告表示镇府只是要求工地做好安全检查和防范，原告也按要求及时购买了灭火器等材料，具备开工的条件。停工是由于被告的工人提前回家过年导致的。原告方惠峰称按照补充协议约定，工程要在2020年春节前封顶，在2020年6月30日之前交付房屋。但被告何孟德说时间太紧，就要求原告给多一个月时间，然后双方在2019年9月1日签订的《建房施工合同书》上把交房时间改成了2020年7月30日，但直到2020年5月的时候案涉工程才封顶。对于逾期封顶、施工进度不符合约定的原因，原告方惠峰称主要是因为被告没有人手导致。2020年5月，被告也多次停工，原告多次和被告电话联系，但有时被告电话也不听，工地基本上是停工状态。因此原告只能选择不让被告继续施工，另外找人继续施工。关于原告方惠峰主张的排栅费用，2019年9月1日双方签订的《建房施工合同书》第二条装修内容约定：J乙方包铁钉、铁丝、铁皮护栏、排栅，防护网；扎线由甲方负责。被告何孟德称双方当时签订合同时约定的排栅是用竹排，后来原告在施工过程中要求改为钢管排，由原告找人搭建，约定费用一人一半，在工程款扣除了30000元。原告称被告陈述不属实，钢管排是政府要求搭建的，不存在约定为竹排改为钢排的情况，也没有约定费用一人一半。双方确认是原告方惠峰请人做了排栅，总费用79618元。其中30000元已在应支付给何孟德的工程进度款中扣除。对被告何孟德主张的停工损失，其提供了几份证人证言，但没有向本院申请证人出庭作证。原告对此不予确认，原告表示该证明书的部分证明人原告根本不认识，也无法证明是否在原告房屋施工工地进行过施工，且该证明人与被告有明显利害关系，并且部分人的证明书相互矛盾，如黄江称工程基本按图纸操作，而周广海等人表示不按图纸施工。以上事实，有前述证据及原告、被告的陈述附卷为证。本院认为：本案中，根据双方关于合同签订的陈述以及合同签订的时间，可以确认本案中原告方惠峰和被告何孟德关于涉案工程的合同应以2019年9月1日的《建房施工合同书》为准。涉案工程为九层半的自建房，被告何孟德没有相应的建筑施工企业资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款的规定，前述《建房施工合同书》无效。对涉案工程的结算问题，双方在2019年10月10日签订的《合同补充协议》第5条约定：乙方如调配人手或其他问题等原因影响施工进度等于违约，甲方可终止合同，按甲方已付工程款项结算，不另作结算。本院认为，该《合同补充协议》是随着施工进程的推移，在出现设计变更、工程范围变化、工程进度缓慢、可能退场解除合同等情况下，当事人签订的关于建设工程结算的协议，该协议源自建设工程施工合同，但又不同于后者，自身具有独立性，是相对独立的协议。本案中，在被告何孟德人手不足、施工工程进度缓慢的情况下，原被告双方补充签订了《合同补充协议》，约定了“若被告如调配人手或其他问题等原因影响施工进度等于违约，甲方可终止合同，按甲方已付工程款项结算，不另作结算”，该约定是原被告双方真实的意思表示，因此应参照结算协议的约定，计算工程价款。本案中，双方约定案涉工程在2020年春节前封顶、在2020年7月30日交付，双方确认被告没有按施工进度的约定完工。但对于逾期封顶、施工进度不符合约定的原因，被告何孟德称是因为原告的报建手续不齐全，并且厚街镇政府要求整个XX镇的建设工程停工。对被告何孟德所称的报建手续不全问题，原告方惠峰已提供了相应审批，证明在2019年1月17日案涉工程就已经取得报建手续。对被告何孟德提到的XX镇政府要求整个XX镇的建设工程停工的问题，被告何孟德没有提供相应的证据予以证明，应承担相应的不利后果。因此，被告何孟德存在不符合施工进度的情形，双方应按《合同补充协议》第5条“按甲方已付工程款项结算，不另作结算”的约定进行结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条：“当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。”被告何孟德申请对已完工的工程进行鉴定，试图否认已达成的建设工程结算协议，本院依法不予准许。原告方惠峰请求返还已经支付给被告的“多付”的工程款，不符合工程结算的协议，本院不予支持；被告何孟德请求原告方惠峰支付“剩余”的工程款，本院亦不予支持。关于原告方惠峰主张的排栅费用，本院认为排栅费用亦属于工程款项，如前所述，原告方惠峰请求返还代被告何孟德支付的排栅费用，不符合工程结算的协议，本院不予支持。对被告何孟德主张的停工损失，其只提供了证人证言，也没有向本院申请证人出庭作证，且这些证人均是被告何孟德的工人，和被告具有利害关系，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：……（三）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人陈述的证言”的规定，被告何孟德主张的停工损失证据不充分，本院依法不予支持。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条的规定，判决如下：一、确认原告方惠峰和被告何孟德2019年9月1日签订的《建房施工合同书》无效；二、驳回原告方惠峰的其他诉讼请求；三、驳回被告何孟德的全部诉讼请求。本案受理费元，由原告方惠峰负担5750元，由被告何孟德负担6379元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 徐 珍二〇二〇年十月二十八日书记员 蔡铭琛强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。