湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3101民初518号原告：郑慧琳，女，苗族，1985年6月1日出生，湖南省吉首市人，大学文化，无业，住湖南省。被告：赵唯薇，女，土家族，1986年4月30日出生，湖南省吉首市人，住湖南省吉首市。被告：湘西星星雨教育咨询有限责任公司，住所地：湖南省吉首市镇溪街道武陵东路南侧《步步高置业新天地》**４０２号。法定代表人：罗明珍，系该公司董事长。委托诉讼代理人：章顺，湖南四维律师事务所律师。委托诉讼代理人：何沅丽，湖南四维律师事务所律师。被告：晏秉玉，女，苗族，1985年4月5日出生，湖南省吉首市人，住湖南省吉首市。委托诉讼代理人：章顺，湖南四维律师事务所律师。委托诉讼代理人：何沅丽，湖南四维律师事务所律师。被告：石云飞，女，苗族，1973年8月5日出生，湖南省保靖县人，住湖南省吉首市。原告郑慧琳与被告赵唯薇、湘西星星雨教育咨询有限责任公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年2月20日立案后，经原告郑慧琳申请，本院依法追加晏秉玉、石云飞为本案被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑慧琳、被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司和晏秉玉的共同委托诉讼代理人章顺、何沅丽到庭参加了诉讼，被告赵唯薇、石云飞经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑慧琳向本院提出诉讼请求：1、判令依法解除原告与被告于2018年7月13日签订的《新天地幼儿园入股协议书》；2、判令被告退还原告支付入股款项共计人民币壹拾捌万元整（180000元），并支付本金利息贰万元整（20000元）；3、本案的诉讼费用全部由被告承担；4、资金占用利息（按2020年元月前银行贷款年利率最高标准核算，约2.4万）。事实和理由：2018年7月13日原告与被告签订《新天地幼稚园入股协议书》，协议口头约定原告总股本3%的股份在工商注册签字，但至今工商注册都无原告姓名，入股资金为人民币壹拾捌万元整（180000）。原告在协议签订当日及次日将本金支付给被告赵唯薇（账号×××16）。但是被告赵唯薇及湘西星星雨教育咨询有限责任公司在没有取得办园相关证件的情况下，没有达到办学设置标准，没有具备办园资质的，被告明知不具备资质开办幼稚园，却依然诱导我签订协议，原告支付本金至今已有十八个月时间，原告曾多次要求被告退还本金，被告答应退还却至今一直没有实际履行，湘西星星雨教育咨询有限责任公司法人代表晏秉玉却口头否认该资金用于该公司教育办学等。被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司注册登记的经营范围是：“教育信息咨询（不含出国留学咨询），教育培训服务（不含学历教育）”，不具备资质开办幼稚园，且至今为止没有取得国家及教育局认可的《民办学校教育办学资格许可证》及《消防合格证》，被告与原告签订的协议的第四条退出的相关机制第1条及第2条约定：“1．此协议签订未满一年，不允许甲方回收或乙方退股及转让等。2．若乙方在还未享受分红权益前提出退股，则优先甲方无条件原价回购。该条款的约定明显与实际情况不符，是违反法律规定的，且限制原告退出，并且工商注册无原告姓名，工商注册股东仅有赵唯薇、晏秉玉、石云飞3人，于2019年3月15日在原告不知情的情况下，法人代表由赵唯薇更改为晏秉玉，原告多次找到两被告，两被告总是以各种理由推脱，且被告晏秉玉多次口头告知原告入股资金与湘西星星雨教育咨询有限责任公司无关，但湘西星星雨教育咨询有限责任公司实际经营项目内容及地址与《新天地幼儿园入股协议书》内经营项目内容，包括幼儿园、早教、托班、水育等内容完全一致，经营地址吉首市步步高****到**完全一致，且被告晏秉玉对外宣传湘西星星雨教育咨询有限责任公司内容与《新天地幼儿园入股协议书》内容及地址完全一致，经过多次跟俩被告沟通，有聊天记录及银行流水明细证明，以及2019年12月底跟杨丹（身份证：43312419********）协议转股沟通证明，股份转让未成功，原告资金实际用于湘西星星雨教育咨询有限责任公司，被告却故意拖延及推脱责任。其后，公司的全体股东即被告赵唯薇、晏秉玉、石云飞一起将公司卖给他人。被告其行为严重侵害了原告的合法权益。被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司辩称，答辩人不是合同的相对方，答辩人不是本案的被告，答辩人没有使用原告的资金，根据原告提供的协议书，协议主体不是答辩人，原告签订的协议没有答辩人的公章，请法院依法驳回对答辩人的起诉。被告晏秉玉辩称，1、同意星星雨教育的答辩意见。2、两原告加在一起的是42万元，与客观不符，合同的相对性是两原告与赵唯薇，钱也是转账到赵唯薇的手上，晏秉玉与本案是没有关系的。被告赵唯薇、石云飞未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对于当事人无异议的双方的《身份证》及《营业执照》的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：一、对原告郑慧琳向本院提交的证据1、新天地幼儿园入股协议书。证明郑慧琳与公司法人签协议（赵唯薇）。2、郑慧琳银行转账凭证，证明郑慧琳转账给法人赵唯薇。3、星星雨公司法人赵唯薇转账截图，证明法人赵唯薇转账房东李成剑23万元。4、星星雨营业执照，证明法人系赵唯薇。5、房屋租赁合同，证明湘西星星雨租赁合同。6、湘西星星雨公司股东，证明湘西星星雨股东合作协议。7、星星雨公司法人赵唯薇公司账目，证明法人赵唯薇银行卡及微信账目收支明细。8、星星雨公司法人变更晏秉玉，证明星星雨公司晏秉玉为法人营业执照。9、与赵唯薇、晏秉玉聊天凭证，证明聊天记录。10、湘西星星雨教育咨询公司股权转让协议，证明赵唯薇、晏秉玉股权转让。11、赵唯薇工商银行账户资金，证明转账给赵唯薇账户资金。12、赵唯薇公司账目说明，证明转账给赵唯薇资金流向。13、晏秉玉对赵唯薇星星雨公司资金清楚，证明晏秉玉对公司资金流向知情。二、本院依法在吉首市教体局收集的证据1《关于筹设吉首新天地欢乐世界幼稚园的批复》。2、民办教育机构考查意见台账。以上证据具备真实性、合法性及关联性，本院均予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月13日，原告郑慧琳（乙方）与原湘西星星雨教育咨询有限责任公司法定代表人即被告赵唯薇（甲方）签订了《新天地欢乐世界幼稚园入股协议》：一、入股内容1、乙方自愿同意出资入股甲方，共计股金18万元整（大写：壹拾捌万整，乙方承诺在合同签订1日内，按照银行转账方式将资金打入甲方账户（户名：赵唯薇工行账户：×××16）。2、甲方授权乙方在资金按照约定到位的前提下，公司正常运营将长期享受分红，自2018年7月13日起为甲方的股东，乙方在合同生效后享受相应比例的分工及相应权益、承担相应义务及责任。3、经营项目包含幼儿园、托班、早教、水育等项目。二、乙方分红股份占比：1、乙方占公司分红股份的3%（百分之叁）。2、经甲方授权可享有对公司内的监督权。3、经甲方授权同意后可享有对公司内部账务知情权。四、退出及转让机制。1、此协议签订未满一年，不允许甲方回收或乙方退股及转让等。2、在此协议签订满一年后，退出机制如下①若乙方在还未享受分红权益前提出退股，则优先甲方无条件原价回购；②乙方股权转让给除甲方以外的第三人时，必须征得甲方书面同意方可，否则自行私下转让协议无效。③若甲方单方面回收乙方股权，则根据甲乙双方协商价格回收（乙方有权拒绝股权回收）。六、财务审计：1、由甲方统一安排财务进行每月核算、审计、每个季度出具上季度利润报表，甲方双方签字确认，年底统一叠加；2、每月利润计算方法为：当月公司总课消费用-当月总成本支出；3、每年分红计发时间为：合同生效后一年后（9月1日开学起生效）进行计算。协议签订当日，原告郑慧琳通过银行将股金98000元汇入被告赵唯薇约定的个人账户。次日，原告郑慧琳再次通过银行将股金82000元汇入被告赵唯薇约定的个人账户。随后，被告赵唯薇将该款项用于被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司交纳房租等业务开支。2018年7月19日，被告赵唯薇收到吉首市教育和体育局作出的吉教体函﹝2018﹞29号《关于筹设吉首新天地欢乐世界幼稚园的批复》。2019年3月15日，被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人由赵唯薇变更为晏秉玉。但赵唯薇仍为该公司最大的股东。因吉首新天地欢乐世界幼稚园未能如期筹建，原告多次找到被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司法定代表人晏秉玉，并与被告赵唯薇微信联系要求退还股金，二被告虽同意退还股金，但就如何退还股金意见不一。原告遂诉至本院。在本案审理过程中，经被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司全体股东即被告赵唯薇、晏秉玉、石云飞决议，将公司债权债务整体转让给罗明珍等，被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人由晏秉玉变更为罗明珍。另查明，被告赵唯薇在担任湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人期间，公司的财务由其一人管控，其个人账户和公司账户混同重叠。本院认为，本案作为合伙协议纠纷，原告郑慧琳与被告赵唯薇签订的《新天地欢乐世界幼儿园入股协议》及《代持股协议》系双方当事人的真实意思表示，依法成立，受法律保护。二份协议虽无被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司加盖公章，但被告赵唯薇系湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人，应视为职务行为，应由公司承担责任。本案中，二被告同意退还原告的股金，案涉的《新天地欢乐世界幼儿园入股协议》可以解除。对于退还股金，被告赵唯薇在担任湘西星星雨教育咨询有限责任公司的法定代表人期间，公司的财务由其一人管控，其个人账户和公司账户混同重叠，被告赵唯薇因本案的协议通过个人账户收取了原告的股金，既是个人行为，也是职务行为。故二被告应共同退还原告股金。因公司的债权债务已整体转让，原公司股东即被告晏秉玉、石云飞在本案中不再承担民事责任。综上所述，原告关于“解除协议，退还股金180000元”的诉讼请求，符合法律规定，本院应予支持。对原告关于“支付资金占用利息”的诉讼请求，未有约定本院不予支持。被告湘西星星雨教育咨询有限责任公司关于“协议系原告与赵唯薇个人签的，与公司没有合同关系”的抗辩意见，不能成立，本院不予采纳。被告赵唯薇、石云飞经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证、举证、辩论的权利，并自行承担不利的法律后果。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告郑慧琳与被告赵唯薇签订的《新天地欢乐世界幼儿园入股协议》；二、被告赵唯薇、湘西星星雨教育咨询有限责任公司在本判决生效之日起三日内退还原告郑慧琳股金180000元；三、驳回原告郑慧琳的其他诉讼请求。义务人如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，由被告赵唯薇、湘西星星雨教育咨询有限责任公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  蒋卫清人民陪审员  胡远霞人民陪审员  高建平二〇二〇年十月十四日代理书记员  王 维