浙江省金华市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）浙07执复97号 复议申请人（异议人、被执行人）：施鹏飞，男，1990年9月17日出生，汉族，住浙江省金华市金东区××镇××村××巷××号，现住浙江省金华市金东区××镇××。 复议申请人施鹏飞不服浙江省兰溪市人民法院（以下简称兰溪法院）（2020）浙0781执异53号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 兰溪法院在执行被执行人施鹏飞非法经营罪刑事裁判涉财产部分一案中，裁定查封施鹏飞以非法获利购买的义乌市东方大厦××号的不动产。异议人施鹏飞不服提出异议，请求依法解除对该不动产的查封措施。 兰溪法院查明，兰溪法院于2015年11月17日立案受理了被告人施鹏飞、邱金贤、施长佐、金惠君、陈天宇、斯超、余剑南非法经营罪一案，于2016年9月29日作出（2015）金兰刑初字第673号刑事判决书，判决如下：“一、被告人施鹏飞犯非法经营罪，判处有期徒刑七年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月15日起至2021年12月14日止），并处没收财产人民币七百万元；二、被告人邱金贤犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二百万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；三、被告人施长佐犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三十万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；四、被告人金惠君犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二十万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；五、被告人陈天宇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；六、被告人斯超犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；七、被告人余剑南犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）；八、依法追缴被告人施鹏飞、邱金贤、施长佐、金惠君、陈天宇、斯超、余剑南违法所得人民币73.91万元，予以没收并上缴国库；已冻结的用于非法买卖外汇的涉案资金及财产，依法予以没收并上缴国库。”判决生效后，施鹏飞未履行，兰溪法院刑事审判庭移送执行，兰溪法院予以立案，执行案号为（2016）浙0781执3747号，刑事移送执行表载明执行标的物为：浙Ｇ2××××汽车、义乌东方大厦9-1号房产、已冻结的银行帐户。执行过程中，兰溪法院于2019年7月11日查封了施鹏飞通过网络司法拍卖的登记在陈文通、王荷仙名下的位于义乌市东方大厦××号房产［义乌房权证稠城字第ｃ××号，义乌房权证稠城字第ｃ××号、义乌国用（2004）第1-××号］。 施鹏飞陈述的通过网络司法拍卖平台于2014年11月19日以205万元购得陈文通、王荷仙名下的位于义乌市东方大厦××号房产及施鹏飞母亲金惠君所有的农业银行6228××××1176帐户分别在2014年11月5日、2014年11月11日转账给施鹏飞所有的农业银行6228××××5919帐户1355800元、547800元属实。自2014年8月12日至2014年9月18日金惠君所有的农业银行6228××××1176帐户与施鹏飞之间银行往来多达50余笔，且金惠君所有的农业银行6228××××1176帐户及施鹏飞所有的农业银行6228××××5919帐户均系（2015）金兰刑初字第673号案件公安机关在侦查阶段冻结、刑事判决书生效后对其存款予以扣划的账户，且施鹏飞在侦查阶段以及庭审阶段均供述用非法买卖外汇所得购买了位于义乌市东方大厦××号房产。 兰溪法院认为，罪犯施鹏飞因犯罪已被判处刑罚，判决书明确判决处没收财产人民币七百万元；依法追缴被告人施鹏飞、邱金贤、施长佐、金惠君、陈天宇、斯超、余剑南违法所得人民币73.91万元，予以没收并上缴国库；已冻结的用于非法买卖外汇的涉案资金及财产，依法予以没收并上缴国库。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十条规定：“对赃款赃物及其收益，人民法院应当一并追缴。被执行人将赃款赃物投资或者置业，对因此形成的财产及其收益，人民法院应予追缴。”因施鹏飞购买义乌市东方大厦××号房产的资金系违法所得，兰溪法院对该房产采取执行措施并无不当。即使义乌市东方大厦××号房产系施鹏飞的合法财产，依据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第九条“判处没收财产的，应当执行刑事裁判生效时被执行人合法所有的财产”的规定，兰溪法院也应当对该房产采取强制执行措施。综上，施鹏飞要求解除对义乌市东方大厦××号房产的查封措施的异议请求不能成立。依照《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定驳回施鹏飞的异议请求。 复议申请人施鹏飞称，一、根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条规定，法院执行部门应当严格按照依法生效的判决书履行执行，对未判决的财产不得进行执行。本案（2015）金兰刑初字第673号刑事判决书中判决“一、被告人施鹏飞犯非法经营罪，……并处没收财产人民币七百万元；……八、……已冻结的用于非法买卖外汇的涉案资金及财产，依法予以没收并上缴国库。”本案判决书未判决处置复议申请人东方大厦9-1号的不动产。因此对东方大厦9-1号不动产进行查封超越判决书内容，不符合法律规定。二、截至2020年1月3日，复议申请人未履行金额仅为64265元，远低于涉案房产价值，兰溪法院继续查封涉案房产违反必要性合理性原则。三、对于该房产的资金来源情况仅有复议申请人在刑事案件中的供述，系孤证，不能单独作为证据使用。复议申请人母亲金惠君账户资金为何种性质不能仅凭一人口供，且认定金惠君账户所有资金为买卖外汇资金或非法所得无客观事实依据。复议申请人父母在2014年以及此前均有正当合法收入来源：经营餐厅一年有35-40万左右的收入；银行理财一年有30万左右收入；给朋友借用资金一年有10万左右收入；卖手机号码及充值国际长途话费一年有30万左右收入等。因此复议申请人母亲金惠君账户有其合法财产，（2015）金兰刑初字第673号案件及本案（2016）浙0781执3747号执行案件的证据，均不能确实充分地证明用于购买涉案房产的资金系非法所得，而该证明责任应由公诉机关来举证完成，不能证明的，从疑有利于被告人原则，不应认定该房产系赃款形成的财产。四、现复议申请人名下无任何房产，该不动产系复议申请人父母为本人出资而购买的本人唯一的生活住房保障。综上，请求：一、撤销兰溪法院（2020）浙0781执异53号执行裁定；二、解除对义乌市东方大厦××号不动产的查封措施。 本院对兰溪法院查明的事实予以确认。另查明，兰溪法院已扣划了侦查阶段冻结的银行账户存款，拍卖了侦查阶段查封的牌照为浙Ｇ2××××汽车，所得款已上缴国库。 本院认为，本案执行依据（2015）金兰刑初字第673号刑事判决判令：一、被告人施鹏飞犯非法经营罪，判处有期徒刑七年，并处没收财产人民币七百万元；……八、依法追缴被告人施鹏飞、邱金贤、施长佐、金惠君、陈天宇、斯超、余剑南违法所得人民币73.91万元，予以没收并上缴国库；已冻结的用于非法买卖外汇的涉案资金及财产，依法予以没收并上缴国库。现兰溪法院执行中依判决第八项对已冻结的非法买卖外汇的涉案资金及查封的车辆财产采取了执行措施，但判决第一项中没收被执行人施鹏飞财产人民币七百万元的内容尚未执行，故即使如复议申请人施鹏飞所称案涉房屋系其合法财产，亦属其履行判决第一项没收财产人民币七百万元财产刑部分的责任财产，兰溪法院对该房屋采取执行措施，并无不当。综上，复议申请人施鹏飞的复议理由不成立，其复议请求，本院不予支持。兰溪法院（2020）浙0781执异53号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项，裁定如下： 驳回施鹏飞的复议申请，维持浙江省兰溪市人民法院（2020）浙0781执异53号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  金 桦 审 判 员  陈晓欢 审 判 员  金卓颖 二〇二〇年十月二十一日 代书记员  郑梦婷