浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终3917号 上诉人（原审被告）：余姚咖吧牛排馆。住所地：余姚市城区南河沿路**。 经营者：陈佳斌，男，1993年7月5日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。 委托诉讼代理人：吴旭光，浙江千麦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张巧云，女，1955年9月10日出生，汉族，住安徽省池州市青阳县。 委托诉讼代理人：唐家松（系张巧云之子），男，1980年4月10日出生，汉族，住河南省洛阳市涧**。 上诉人余姚咖吧牛排馆因与被上诉人张巧云提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院（2020）浙0281民初1007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案受理后，依法独任审理，并于2020年9月28日公开开庭进行了审理。上诉人余姚咖吧牛排馆的委托诉讼代理人吴旭光、被上诉人张巧云的委托诉讼代理人唐家松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余姚咖吧牛排馆上诉请求：撤销原判，改判张巧云承担主要责任，余姚咖吧牛排馆承担次要责任，重新认定损失数额，或发回重审；一、二审诉讼费由张巧云承担。事实和理由：一、原审中三名证人可证明张巧云是洗碗工，洗碗区与厨房是分开的，厨房卫生有厨师长负责，张巧云为收集废旧塑料卖钱，擅自到厨房将刚用完的油桶拿到地上踩扁，不慎滑倒而受伤。油桶的处理不属其职责范围，厨师长和老板多次劝阻和警告过。张巧云明知踩踏油桶会使剩余的油外泄，有滑倒的危险，其自甘冒险，责任完全在于本人，其回老家治疗，余姚咖吧牛排馆出于人道主义还给了她5000元。一审对责任比例的认定不当。二、张巧云提供的安徽省新型农村合作医疗补偿结算单中记载“意外伤害（无责任方）”，可说明其自认因意外受伤，否则其有骗保之嫌，该证据也不具有合法性。医疗费没有票据和用药清单，不应支持。误工费、护理费、营养期限的评估是根据张巧云单方委托的鉴定确定的，余姚咖吧牛排馆申请重新鉴定，鉴定机构也向法院发了函，原审不应采纳张巧云单方委托鉴定的意见。张巧云已超过退休年龄，误工费不应支持。 张巧云辩称，一审中三名证人的证言并不属实，张巧云工作期间每天还要处理厨房干垃圾，法院应调取张巧云工作期间每天晚上六点进入厨房工作的监控视频。余姚咖吧牛排馆并未补偿张巧云50**元，其还应赔偿张巧云精神损害抚慰金，并且承担至少90%的责任。 张巧云向一审法院起诉请求：1.判令余姚咖吧牛排馆赔偿张巧云医疗费7825.75元、误工费35390元、交通费1000元、残疾赔偿金96214.40元、护理费11796元、住院伙食补助费900元、营养费3000元、鉴定费2600元、后续医疗费8000元，合计166726.15元；2.本案诉讼费用由余姚咖吧牛排馆承担。 一审法院认定事实：张巧云于2017年进入余姚咖吧牛排馆工作，主要从事厨房间洗碗等工作。2018年7月10日下午，张巧云拿了厨房间用完的油桶，在处理油桶时不慎摔倒。张巧云即被送至医院治疗，于7月12日至7月21日在青阳县人民医院住院治疗，被诊断为左桡骨远端骨折，左尺骨茎突骨折，行左桡骨远端骨折切开复位内固定术，共花医疗费15000.75元，个人实付7825.75元。因张巧云委托，宁波崇新司法鉴定所于2019年5月5日出具司法鉴定意见书，认为张巧云因故致左桡骨远端骨折，左尺骨茎突骨折，经治疗目前仍遗留左腕关节功能丧失达25%以上的残疾程度为十级，建议伤后的休养期限为6个月，护理期限为2个月（含住院期间），营养期限为3个月，张巧云支付鉴定费2600元。经余姚咖吧牛排馆申请和一审法院委托，宁波天童司法鉴定中心发函给一审法院，提出经中心鉴定人审阅张巧云影像学片，认为内固定对关节活动存在部分影响，待内固定拆除1-2个月再行鉴定。另张巧云在余姚咖吧牛排馆工作前在余姚打工，并居住在余姚，张巧云在余姚咖吧牛排馆的工资原先为每月2400元，后为每月2600元。 一审法院认为，张巧云系超过退休年龄的人员，其在余姚咖吧牛排馆工作，双方之间构成雇佣关系。法律规定提供劳务者在提供劳务过程中受伤的，根据双方各自的过错承担相应的责任。现张巧云在工作时间内在工作场所发生与履行职务存在关联的事故并受伤，应认定为提供劳务中受伤。余姚咖吧牛排馆虽提出曾阻止张巧云拿取废品等，但未起到足够警示作用和告诫义务，也未提供良好、安全的工作环境，对事故的发生存在主要过错。张巧云作为洗碗工，未尽到谨慎注意义务，对损害后果的发生有一定过错，应承担次要责任。张巧云的损失有：1.医疗费7825.75元；2.误工费，按每月2600元计算6个月为15600元；3.护理费，住院9天，按每天196.60元计算1769.40元，出院后51天，按每天70元计算3570元，合计5339.40元；4.营养费3000元；5.住院伙食补助费900元；6.交通费600元；7.鉴定费2600元。对张巧云主张的残疾赔偿金和后续医疗费，考虑到其内固定未拆除影响残疾等级，可在发生后另行理直。故对张巧云合理的损失，余姚咖吧牛排馆按责承担，对张巧云部分合理的请求，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条规定，判决：一、余姚咖吧牛排馆赔偿张巧云医疗费7825.75元、误工费15600元、护理费5339.40元、营养费3000元、交通费600元、住院伙食补助费900元、鉴定费2600元，合计35865.15元的70%计25105.61元，款限于本判决发生法律效力后十日内履行；二、驳回张巧云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费4105元，减半收取2052.50元，由张巧云负担1782.50元，余姚咖吧牛排馆负担270元。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点在于，余姚咖吧牛排馆是否应对张巧云所受损害承担赔偿责任，及责任比例。根据双方当事人在一审中提供的证据及所作陈述，张巧云在处理余姚咖吧牛排馆厨房垃圾时受伤，系在工作时间、工作场所从事与工作相关的活动，余姚咖吧牛排馆作为雇主，未提供安全的工作环境，对张巧云的损害后果应承担主要赔偿责任。余姚咖吧牛排馆以洗碗区与厨房区分开，张巧云到厨房收油桶与工作无关为由，主张不应承担责任，本院不予支持。张巧云提交的安徽省农村合作医疗补偿结算单及相关病历，可说明其因伤后医疗费的支出情况，虽然结算单中注明系意外伤害（无责任方），但这属其与医疗机构之间的结算，并不能因此而减免余姚咖吧牛排馆的责任。宁波崇新司法鉴定所的鉴定意见认为，张巧云的误工期限为6个月、护理期限为2个月，营养期限为3个月。余姚咖吧牛排馆在一审中申请重新鉴定，一审委托宁波天童司法鉴定中心重新鉴定，从该中心向一审法院发函内容看，因张巧云未拆除内固定影响伤残等级，故认为应在内固定拆除1-2个月后再鉴定。一审法院已考虑到内固定在位对于伤残等级的影响，对于残疾赔偿金、后续治疗费未予支持，张巧云可待内固定拆除后另行理直。根据张巧云的伤势及治疗情况，宁波崇新司法鉴定所的鉴定意见对于误工期限、护理期限、营养期限的评定是合理的，一审法院对此予以确认，并无不当。张巧云虽然已超过退休年龄，但其仍继续工作，一审对其主张的误工费予以支持，亦无不当。余姚咖吧牛排馆主张已补偿张巧云50**元，缺乏相关证据证明，且张巧云不予认可，本院不予确认。综上，余姚咖吧牛排馆的上诉请求，理由均不成立，本院不予支持。原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，判决无误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费427元，由上诉人余姚咖吧牛排馆负担。 本判决为终审判决。 审 判 员  张 华 二〇二〇年十月二十一日 代书记员  程永静