云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2020）云2801民初2231号原告（反诉被告）：弥勒市电力工程有限责任公司。住所地：云南省红河州弥勒市弥阳镇吉山北路**。统一社会信用代码：91532526772678225G。法定代表人：王红强，职务：董事长。委托诉讼代理人：阮荣兴，系云南白龙律师事务所律师。特别授权代理。被告（反诉原告）：云南农垦电力有限责任公司。住。住所地：云南省西双版纳州景洪市宣慰大道**附**/div>统一社会信用代码：91532800579804904K。法定代表人：邓文华，职务：董事长。委托诉讼代理人：唐超、罗金贵，系云南隆云律师事务所律师。特别授权代理。原告（反诉被告）弥勒市电力工程有限责任公司（以下简称弥勒市电力工程公司）与被告（反诉原告）云南农垦电力有限责任公司（以下简称农垦电力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，被告农垦电力公司依法提起反诉，本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭对本诉和反诉合并进行了审理。原告弥勒市电力工程公司委托诉讼代理人阮荣兴、被告农垦电力公司委托诉讼代理人唐超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告弥勒市电力工程公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款（含质保金）1195431.89元；2.判令被告自2016年11月20日起按2020年3月20日公布全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4.05%（一年期）计算逾期付款利息至2020年3月20日，合计利息161383.31元（1195431.89×4.05%÷12个月×40个月），并自2020年3月21日起按判决时全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款利息至付清工程款之日止的利息；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月21日，原告通过招投标就“西双版纳州2015年第一批次农网改造升级工程（农垦部分）10kV及以下项目施工安装工程”01包及02包景洪市1标段和2标段与被告签订二份《施工合同》，合同分别由“协议书”“通用合同条款”和“专用合同条款”三部分组成，且各部分对二标段的工程概况、承包范围、工期、合同价款、结算价款等内容均进行了明确约定。合同签订后，原告按照合同约定组织工人及设备进场施工，且按质保量完成工程施内容。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定及财政部、建设部《建设工程价款结算暂行办法》第十六条和《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十八条第二款的规定，因二标段涉及诸多单项施工内容，原告对每个标包下的单项工程完成施工后即向被告提交了《工程竣工报验单》后，被告随即组织原告、监理与其三方进行单项工程验收。原告完成二个标包的整体工程后，按合同约定及施工规范要求向被告移交了全部的施工资料及竣工结算，被告在合同约定的28天内未提出异议，且一直以来进行审计为由拒绝付款，被告已违约，应承担违约责任。依合同约定工程价款为固定总价（中标价）加拆旧费用加完税款方式确定，结算时不得以任何原因和理由追加费用。现原告负责施工的二个标段已交付被告使用且已满保质期。经原告多次催收未果，被告至今未付工程款1195431.89元。为此，提起诉讼，请求人民法院依法判决，支持原告的诉讼请求。被告农垦电力公司辩称，一、针对原告的诉请部分。一是原告应明确诉请工程款中主张的质保金的金额；二是原告诉请工程未达到合同约定的支付条件，应予以驳回；三是计算利息无法律依据，利息存在于借贷法律关系中，本案属承揽合同纠纷，无计算利息法律依据，应不予支持；四是不认可利息计算方式，原告主张起算利息时间从2016年11月20日无事实依据，计算利息利率标准不符合法律要求，工程质保金在2年期后无息支付。二、针对原告主张的事实和理由部分。一是对原告主张依约定组织工人及设备进场施工，且按时保量完成工程施工内容的事实不认可，原告在施工过程中施工质量不符合合同约定标准，工程监理多次要求返工，同时，存在严重逾期完工情形；二是原告主张适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定为依据要求支付工程款，该主张的依据不能作为本案支付工程款的依据，该条规定适用前提是当事人约定，本案双方并未约定，而是约定以审计部门的审定作为付款条件；三是原告主张适用《建设工程价款结算暂行办法》第十六条和《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十八条第二款的规定，但上述规定以适用当事人约定为原则。综上，本案应按合同当事人约定审查所争议工程的付款条件，而本案双方合同第26条约定经审计部门审定后30日内支付至审定结算价款的95%，而本案工程款未达到付款条件，应驳回原告的诉请。被告农垦电力公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令反诉被告向反诉原告支付违约金1506000元，并赔偿资金损失（从反诉之日起按全国银行同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率以1506000元为基数计付至实际履行完毕之日止）；2.本案本诉、反诉的诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2016年3月21日，原、被告分别针对01包景洪市1标段（景洪电厂嘎洒镇2015年农网改造升级10kV及以下项目）和02包景洪市2标段（景洪电厂勐罕镇2015年农网改造升级10kV及以下项目）签订了施工合同，合同约定二个标段的工期均为120天。合同签订后，二个标段均于2016年4月1日开工，但原告于2017年4月7日才完工，实际工期为371天，逾期251天。依合同约定，原告每逾期一天应承担3000元违约金。因此，原告应承担每一标段逾期违约金753000元，二标段共计逾期违约金1506000元。原告逾期完工给被告造成极大损失。为此，提起反诉，请求人民法院依法判决，支持被告的反诉诉讼请求。原告弥勒市电力工程公司针对被告农垦电力公司的反诉辩称，一、被告的反诉诉请已过诉讼时效。一是双方签订的《施工合同》约定的总工期为120天，但原告承包的工程实际开工日期除四个工程点“坝勐村、巴沙一组、10KV曼岛支线和10KV主线T曼贡村支线”的实际开工日期为2016年4月1日，其他实际开工日期均晚于2016年4月1日。按合同第三条约定开工日期以工程总监理工程师发布的“开工令（书面形式）”的时间为准。因此，原告的实际开工日期应按《竣工报告》载明的日期分别确定各施工点的实际开工日期，而不是被告所称的2016年4月1日；二是根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四的规定，原告完成的工程实际竣工日期应按原告提交给被告且经双方、设计和监理四方在各工程点《竣工报告》签字确认的时间作为实际竣工时间；三是依据合同通用条款第36.2和3款和专用条款第36条的约定，原告至今未收到被告索赔通知，说明原告无逾期完工情形发生，同时，也说明如原告存在逾期完工的情形，原告实际完工时间为2016年10月20日，被告应从2016年10月21日起向原告主张赔偿，但原告至今未收到被告的索赔意向书。根据《民法总则》第一百八十八条的规定，被告应从2016年10月21日起三年内向原告主张，但被告未在该期间主张权利，已过诉讼时效，应不予支持。二、被告主张支付违约金无事实和法律依据，应不予支持。一是被告主张开工日期均以2016年4月1日为开工日期计算工期与事实不符，应按《竣工报告》记录各工程项目的开工时间为准，在实际开工日期晚于约定开工日期（2016年4月1日）的，竣工日期依法应予以顺延。另，标包一涉及“曼典村委会坝勐村、坝勐村低压部分”二工程点的施工作业，系因被告在施工前未完成搬迁，因属被告和政府协调搬迁，导致原告未能如期完成，该工程开工时间为2018年1月9日进场施工，1月19日完工，未能在120天完工是被告原因导致的；二是因天气、设计变更和被告材料不足等因素造成停工，导致工期延误不属原告施工组织不力原因。一是根据监理通知答复单载明的内容证明，在原告施工过程中，因雨水天气、设计变更和被告供材料不足等客观事实影响原告施工进度。根据《合同法》第283条规定，因发包人未按法律规定履行义务导致的工期延误和损失，应由发包人承担，在本案中，由于被告的供材不足、天气原因、设计变更和被告协调不力等因素，造成原告工期延误，依法应顺延；三是被告主张竣工日为2017年4月1日，该日期是被告2015年农网改造升级工程所有标段的施工的竣工日期，不是原告承包的标段工程的准确竣工日期，原告承包的标段工程竣工日期应以《竣工报告》载明的实际竣工日期为准；四是根据《合同法》第一百一十四条条二款和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条的规定，由于部分单项工程的工期延误不是原告单方行为造成，除受不可抗力天气影响外，被告供材不及时和多处施工工段设计变更及施工现场协调不力等因素所造成，同时，被告未举证证明造成的损失，属举证不能。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，本案事实部分争议的焦点：一是原告弥勒市电力工程公司是否存在逾期完工的事实的确认问题；二是原告弥勒市电力工程公司所完成工程价款的事实的确认问题。一、关于原告弥勒市电力工程公司是否存在逾期完工的事实的确认问题。本案中，原、被告订立《施工合同》后，原告弥勒市电力工程公司按约定组织施工，在施工中，原、被告对59项工程进行变更，同时，因工程项目分为67个单项工程进行施工，每一项单项工程的开工时间和竣工时间均不同，合同约定开工日期以工程总监理工程师发布的“开工令（书面形式）”的时间为准，开工日期完全由被告农垦电力公司以发出开工令形式确定，被告农垦电力公司未提供每一个单项工程的开工令，无法计算确定整个总工程的具体开工日期和工期。由原、被告和监理单位共同出具的67个单项工程分117份《竣工报告》中记录了开工日期、计划竣工日期和实际竣工日期，应以每一份工程《竣工报告》中记录的工程开工日期计算确定工程开工日期。根据《竣工报告》记录的内容，大部分单项工程在计划竣工日期内竣工，少部分有在计划竣工日期后竣工，结合原、被告对59项工程进行变更的情况，该部分单项工程在计划竣工日期后竣工，属顺延工期范围，应为合理竣工日期。因此，原告弥勒市电力工程公司逾期完工的事实不予确认。二、关于原告弥勒市电力工程公司所完成工程价款的事实的确认问题。本案中，原告弥勒市电力工程公司完成合同约定的工程后，由被告农垦电力公司委托云南云审建设工程造价咨询有限公司对原告弥勒市电力工程公司完成的工程进行审核，并于2020年3月18日出具《建设工程审核报告》，审核结论：1.西双版纳州2015年第一批次农网改造升级工程（农垦部分）10kV及以下项目施工安装01包施工费用3423098.67元；2.西双版纳州2015年第一批次农网改造升级工程（农垦部分）10kV及以下项目施工安装02包施工费用1076955.84元，共计4500054.51元。本院认为，该《建设工程审核报告》程序合法，且原、被告无异议，应予以采信。因此，原告弥勒市电力工程公司所完成工程价款4500054.51元的事实予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年3月21日，原告弥勒市电力工程公司通过招投标与被告农垦电力公司订立《西双版纳州2015年第一批次农网改造升级工程（农垦部分）10ｋＶ及以下项目施工安装01包：景洪市1标段施工合同》和《西双版纳州2015年第一批次农网改造升级工程（农垦部分）10ｋＶ及以下项目施工安装02包：景洪市2标段施工合同》，合同约定：原告弥勒市电力工程公司承包被告农垦电力公司的01包景洪市1标段：景洪电厂（嘎洒镇）2015年农网改造升级10ｋＶ及以下（48个单项）施工设计图包含的所有工程的施工安装和02包景洪市2标段：景洪电厂（勐罕镇）2015年农网改造升级10ｋＶ及以下（19个单项）施工设计图包含的所有工程的施工安装。01包工程和02包工程开工日期以工程总监理工程师发布的“开工令（书面形式）”的时间为准，竣工日期自“开工令”发布之日起120天（含节假日＋经总监理工程师批准的工程延期日历天数），合同工期总日历天数120天（含节假日）＋经总监理工程师批准的工程延期日历天数。01包工程合同总价为3230713元和02包工程合同总价为1365290元，采用固定总价（中标价）＋拆旧费用＋甲供装置性材料按《营业税暂行条例实施细则》第十六条规定的完税款方式确定，即招标文件招标图纸范围内的所有工作内容所要发生的费用均已包括在投标人所报固定总价中，无论何种原因而错报、漏报、少报的工程量及单价报低的项目，责任自负，结算时不得以任何原因及理由追加费用，如工程量减少，被告农垦电力公司有权要求作为设计变更减少其工程量和工程造价。工程款支付按工程进度以银行转账方式拨款，累计工程进度款付至合同金额的80%时停止拨付，20%作为工程尾款。待工程竣工验收合格并达到承诺标准后，原告弥勒市电力工程公司按相关规定完成工程竣工资料归档工作，并在10日内提交工程竣工结算书（含结算资料）给被告农垦电力公司报审计单位审核，在工程竣工结算经审计部门审定后的30日内支付至工程审定结算价款的95%，剩余的5%作为工程质量保修金，保修期满（2年）无息返还。工程具备竣工验收条件，原告弥勒市电力工程公司按国家工程竣工验收有关规定，向被告农垦电力公司提供完整竣工资料及竣工验收报告，被告农垦电力公司收到原告弥勒市电力工程公司送交的竣工验收报告后28天内不组织验收或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。工程竣工验收报告经被告农垦电力公司认可后28天内，原告弥勒市电力工程公司向被告农垦电力公司递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算，被告农垦电力公司收到竣工结算报告及完整的结算资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见，确认竣工结算报告后支付工程竣工结算价款。被告农垦电力公司收到竣工结算报告及完整的结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按原告弥勒市电力工程公司向银行贷款同期利率支付拖欠工程价款的利息并承担违约责任。因被告农垦电力公司原因造成工期延误，每逾期一天按3000元计收违约金。另，原、被告对合同其他事项进行了约定。合同订立后，原告弥勒市电力工程公司组织施工，施工过程中，原、被告对59项工程进行了变更，同时，原、被告和监理单位截止2016年10月21日先后共同对原告弥勒市电力工程公司完成的67个单项工程分117次进行竣工验收，并共同出具《竣工报告》，《竣工报告》均记录了开工、计划竣工和实际竣工时间，其中有6个单项工程最早开工为2016年4月1日，有4个单项工程超过计划竣工时间2016年9月20日、实际竣工2016年10月20日，有2个单项工程计划竣工时间2016年6月20日、实际竣工2016年5月16日；另有2个单项工程超过计划竣工时间：开工为2016年4月5日、计划竣工时间2016年6月25日、实际竣工2016年9月17日；单项工程中最后实际竣工时间为2016年10月20日、单项工程中计划竣工最后时间为2016年12月30日，其他单项工程均在计划竣工时间内竣工。被告农垦电力公司在施工过程中陆续向原告弥勒市电力工程公司支付工程款3525882.9元，原告弥勒市电力工程公司在各单项工程竣工验收后交付被告农垦电力公司。原、被告未进行竣工结算，被告农垦电力公司委托云南云审建设工程造价咨询有限公司对原告弥勒市电力工程公司完成的工程进行审核，并于2020年3月18日出具《建设工程审核报告》，审核结论：1.西双版纳州2015年第一批次农网改造升级工程（农垦部分）10ｋＶ及以下项目施工安装01包施工费用3423098.67元；2.西双版纳州2015年第一批次农网改造升级工程（农垦部分）10ｋＶ及以下项目施工安装02包施工费用1076955.84元，共计4500054.51元。被告农垦电力公司未支付原告弥勒市电力工程公司工程款974171.61元。另查明，2016年3月21日，原、被告订立景洪电厂（嘎洒镇）2015年农网改造升级10kV及以下项目工程和景洪电厂（勐罕镇）2015年农网改造升级10kV及以下项目工程《工程质量保修书》，约定：原告弥勒市电力工程公司对10kV-01、02合同承包范围内的基础工程、设备材料安装工程和采供材料等所有工程承担质量保修责任，保修期为二年，自工程竣工验收合格之日起计算，保修金为工程审定结算价款的5%。本院认为，本案适用法律争议的焦点：一是被告农垦电力公司支付原告弥勒市电力工程公司工程价款的条件是否成就的确定问题，即被告农垦电力公司现是否有义务支付原告弥勒市电力工程公司工程价款及承担逾期付款利息的确定问题；二是原告弥勒市电力工程公司是否应承担逾期竣工违约责任的确定问题，即原告弥勒市电力工程公司是否有义务支付违约金的确定问题。本案中，原、被告订立的《西双版纳州2015年第一批次农网改造升级工程（农垦部分）10kV及以下项目施工安装01包：景洪市1标段施工合同》和《西双版纳州2015年第一批次农网改造升级工程（农垦部分）10kV及以下项目施工安装02包：景洪市2标段施工合同》及相应《工程质量保修书》是双方真实意思表示且未违反法律效力性强制规定，系合法有效合同。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款的规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”，该条第二款的规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”。本案中，原、被告和监理单位截止2016年10月21日先后共同对原告弥勒市电力工程公司完成的67个单项工程分117次进行竣工验收，同时原告弥勒市电力工程公司将竣工验收的相关工程交付被告农垦电力公司使用，原、被告未进行竣工结算，至2020年3月18日由被告农垦电力公司委托云南云审建设工程造价咨询有限公司对原告弥勒市电力工程公司完成的工程进行审核并出具《建设工程审核报告》，但被告农垦电力公司至今未组织审计部门进行竣工结算审计，应视为阻止付款条件成就，同时，截止2016年10月21日工程已竣工验收，至今已过2年的质量保修期，被告农垦电力公司支付原告弥勒市电力工程公司工程价款的条件已成就，被告农垦电力公司有义务支付原告弥勒市电力工程公司剩余工程价款。因此，原告弥勒市电力工程公司要求被告农垦电力公司支付剩余工程价款的诉请，符合法律规定和本案事实，应予以支持，但超出剩余工程价款974171.61元的诉请部分，不符合法律规定和本案事实，应不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”。本案中，原、被告合同约定被告农垦电力公司未支付工程竣工结算价款按原告弥勒市电力工程公司向银行贷款同期利率支付拖欠工程价款的利息。原、被告竣工验收后未进行竣工结算，被告农垦电力公司委托云南云审建设工程造价咨询有限公司对原告弥勒市电力工程公司完成的工程进行审核，并于2020年3月18日出具《建设工程审核报告》，确定了原告弥勒市电力工程公司完成工程的价款，原告弥勒市电力工程公司有义务从2020年3月18日起支付拖欠工程价款的利息。因此，原告弥勒市电力工程公司要求被告农垦电力公司支付拖欠工程价款的利息的诉请，符合法律规定和本案事实，应予以支持，但应从2020年3月18日作为起算利息时间。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”。本案中，原告弥勒市电力工程公司无逾期竣工的事实，不应承担逾期竣工违约责任。因此，被告农垦电力公司反诉要求原告弥勒市电力工程公司支付违约金的诉请，不符合法律规定和本案事实，应不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第一款规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告云南农垦电力有限责任公司支付原告弥勒市电力工程有限责任公司工程价款974171.61元；二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告云南农垦电力有限责任公司以974171.61元为本金按年利率4.05%标准从2020年3月18日起计算支付原告弥勒市电力工程有限责任公司利息至工程价款清偿之日止；三、驳回原告弥勒市电力工程有限责任公司的其他诉讼请求；四、驳回被告云南农垦电力有限责任公司反诉诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费15559元，由原告弥勒市电力工程有限责任公司负担4388元、被告云南农垦电力有限责任公司负担11171元、本案诉讼保全申请费5000元由被告云南农垦电力有限责任公司负担，并由被告云南农垦电力有限责任公司向原告弥勒市电力工程有限责任公司迳付；案件反诉受理费9177元，由被告云南农垦电力有限责任公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审 判 长  雷卫东人民陪审员  李金霞人民陪审员  李杨柳二〇二〇年十月二十三日书 记 员  彭 荟