山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9129号 上诉人（原审被告）：青岛固佰仕建材有限公司，住所地青岛市即墨区省级高新技术产业开发区刁庄。 法定代表人：曹晓文，经理。 上诉人（原审被告）：曹晓文，男，1984年10月1日出生，汉族，青岛固佰仕建材有限公司法定代表人，住青岛市崂山区。 上诉人（原审被告）：崔志伟，男，1956年8月8日出生，汉族，青岛固佰仕建材有限公司股东，住青岛市李沧区。 上诉人（原审被告）：崔洪波,男，1971年2月24日出生，汉族，青岛固佰仕建材有限公司股东，住青岛市李沧区。 以上四上诉人之共同委托诉讼代理人：刘月波，山东星拓律师事务所律师。 以上四上诉人之共同委托诉讼代理人：潘江业，山东星拓律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：袁利华，男，1968年7月24日出生，汉族，住青岛市市**。 委托诉讼代理人：唐艳，山东鲁宁（即墨）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄姣，山东鲁宁（即墨）律师事务所律师。 原审被告：陈显春，男，1955年3月2日出生，汉族，青岛固佰仕建材有限公司股东，住青岛市市**。 上诉人青岛固佰仕建材有限公司（以下简称固佰仕公司）、上诉人曹晓文、上诉人崔洪波、上诉人崔志伟因与被上诉人袁利华、原审被告陈显春土地租赁合同纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初846号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人固佰仕公司、上诉人曹晓文、上诉人崔洪波、上诉人崔志伟之共同委托诉讼代理人刘月波，被上诉人袁利华之委托诉讼代理人黄姣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人固佰仕公司、曹晓文、崔志伟、崔洪波共同提出提出上诉请求：一、请求依法撤销原判第一、二、三、四项，依法改判或发回重审；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人并未使用土地，不应当支付被上诉人后续的租金，一审法院认定上诉人交付被上诉人土地是错误的；二、一审法院对于证据的认定前后矛盾，只选取对被上诉人有利的一面而否定不利的一面，明显采取双重标准；三、被上诉人主张的租金无论是否成立，已过诉讼时效，不应再予支持；四、假设上诉人违约，就扩大的损失部分上诉人也不应当承担责任。 被上诉人袁利华答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。事实和理由：一、上诉人已经实际使用了涉案土地，并且向被上诉人支付了一年的租金，而且在2017年上诉人也将公司的住所地变更到涉案土地所在地，因此上诉人应当支付使用期间的租金；二、被上诉人在一审中也提交了相关的证据证实一直向上诉人主张租金，因此诉讼时效并未超过。 原审被告陈显春未作答辩。 原告袁利华向一审法院提出诉讼请求：1、判令原告与固佰仕公司签订的《土地使用权租赁合同》于2019年1月29日解除。2、判令被告向原告支付自2015年4月8日至2019年1月29日的租赁费838752.8元。3、判令被告向原告支付以每年欠付租金数额为基数按照日3‰计算的违约金。4、判令被告支付原告自2019年1月30日至实际腾地之日2019年10月7日按照年租金231525元/年的占有使用费。5、判令被告曹晓文、崔洪波、崔志伟、陈显春在抽逃出资范围内对以上债务承担补充责任。7、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：1、位于即墨区烟青一级路西侧、高尔夫球场对面土地一宗登记在原告名下，国有土地使用证号为即国用（2004）字第××号，使用权面积为37871.5平方米。2、原告与被告固佰仕公司于2014年4月8日签订土地使用权租赁合同一份，约定：1、原告将位于即墨区华山镇烟青一级路以西、隔路东靠华山高尔夫球场、西邻刁庄村、南靠华山工业园路、北靠刁庄村土地，南北200米，东西70米，共计14000元平方米租赁给固佰仕公司从事预拌干粉砂浆搅拌站。租赁期限自2014年4月8日至2024年4月7日。固佰仕公司同意向原告支付土地使用权租金及相关土地税费。租金：2014年4月8日至2016年4月7日每年租金21万元。2016年4月8日至2018年4月7日每年租金220500元。2018年4月8日至2022年4月7日每年租金231525元……合同生效后3日内一次付清当年租金及税金。第二年起应于每年的1月28日前一次付清当年的租金及税金；固佰仕公司不按合同约定按时支付租金逾期30天以上的，原告即可通知解除本合同；如固佰仕公司未能按时支付本合同规定的应付款项，自延迟付款之日起，每天按应缴纳款项的0.3%缴纳违约金。任何一方不履行本合同约定的任一自己应履行的义务，均构成违约，应承担违约责任。合同签订后，被告固佰仕公司向原告缴纳了2014年4月8日至2015年4月7日的租金21万元。3、固佰仕公司于2013年9月9日成立。曹晓文注册资本180万元、陈显春注册资本270万元、崔洪波注册资本150万元、崔志伟注册资本400万元，共计1000万元。2013年9月6日出资到公司账户，2013年9月10日转至公司另一账户，2013年9月10日转给案外人于新东500万元、李静静500万元。2017年1月9日被告固佰仕公司股东会决议：公司住所由原“青岛即墨市龙山办事处团彪庄村”变更为“即墨市省级高新技术产业开发区刁庄”。公司营业期限由原“3年”变更为“长期”。公司现登记住所地为：青岛市即墨区省级高新技术产业开发区刁庄。4、原告于2018年8月22日向被告曹晓文快递解除合同通知书，因“收件人拒收、电联无人接听”于2018年8月24日被退回。5、被告提交2019年5月2日照片8张、2019年10月22日照片8张，拟证明涉案土地现由原告占有使用。原告质证意见为：对照片的真实性无异议，但2019年5月2日的杂物并非原告堆放、车辆并非原告所有。原告于2019年10月7日收回涉案土地。6、原告称：涉案土地交付后原告协助被告办理了环评手续,没有接到过被告要办理规划手续的通知。原告一直向被告法定代表人曹晓文及其母亲牟清华主张欠付的租赁费，两人称股东之间存在纠纷，正在协调，让原告给予一定的宽限期，后来联系不到曹晓文，提起诉讼。为证实其主张，原告提交了其与曹晓文母亲牟清华沟通本案过程中提及原告每年向其要租赁费的录音一份及给曹晓文发的快递回执单一份。被告称：被告口头通知过原告办理规划手续，没有办理环评手续，租赁一年到期时被告口头通知过原告解除合同。之后原告从未与被告曹晓文联系过，原告与被告曹晓文的母亲是否联系过与本案无关。 一审法院认为：1、涉案土地由原告合法享有国有土地使用权，原、被告签订的土地使用权租赁合同是双方真实意思表示，双方签订的租赁合同合法有效。现双方均同意解除合同符合法律规定，一审法院予以确认。2、关于涉案土地是否交付的问题。被告交纳了第一年的租赁费及2017年1月9日固佰仕公司的股东会决议可以推定截至2017年1月9日被告仍在使用租赁场地，被告主张原告没有交付涉案土地一审法院不予采信。一审法院认定原告于合同约定的租赁起始日2014年4月8日已交付涉案土地给被告。被告提交2019年5月2日的照片不足以证实其将涉案土地返还给原告，原告自认2019年10月7日将涉案土地收回一审法院予以确认。原告于2018年8月22日向被告曹晓文发过解除合同通知单被退回，没有送达被告，视为合同没有解除。原告起诉状于2019年4月3日送达被告固佰仕公司，一审法院认定双方的租赁合同于2019年4月3日解除。3、被告固佰仕公司向原告支付了2014年4月8日至2015年4月7日的租赁费，此后没有交纳租赁费。根据合同约定被告应当于2015年1月28日前支付原告2015年5月8日至2016年4月7日租赁费210000元、于2016年1月28日前支付原告2016年4月8日至2017年4月7日的租赁费220500元、于2017年1月28日支付原告2017年4月8日至2018年4月7日的租赁费220500元。2018年1月28日前支付原告2018年4月8日至2019年4月7日的租赁费231525元。2019年4月8日至2019年10月7日的占有使用费应当参照合同约定2019年的租赁费231525元/年÷12个月×6个月，计115612.5元。综上被告应当支付原告自2015年4月8日至2019年10月7日的租赁费及占有使用费共计998137.5元。3、关于原告主张违约金，合同约定，如固佰仕公司未能按时支付本合同规定的应付款项，自延迟付款之日起，每天按应缴纳款项的0.3%缴纳违约金。合同约定的违约金过高，一审法院酌定支持2015年至2018年以每年欠付租金数额为基数自欠付之日至实际交付之日按照年利率24%计算的利息。4、被告公司成立次日将出资全部转出，被告未提交证据证实其转出款项用于公司的生产经营，构成抽逃出资，各股东抽逃数额应当以其出资数额为限，一审法院认定曹晓文、崔志伟、崔洪波、陈显春分别抽逃注册资金180万元、40万元、150万元、270万元。股东抽逃出资的行为，大大降低了公司的经营能力和偿债能力，应在抽逃出资的本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，原告要求被告曹晓文、崔志伟、崔洪波、陈显春在抽逃出资范围内对以上债务承担补充责任符合法律规定，一审法院予以支持。5、关于诉讼时效，原告已提交的录音及快递回单可以证实原告在诉讼时效期间内向被告主张过租赁费，一审法院认定原告诉讼请求未过诉讼时效。6、被告陈显春经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系放弃诉讼权利之行为，其法律后果自负。 一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第二百一十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十二条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、原告袁利华与被告青岛固佰仕有限公司土地使用权租赁合同于2019年4月3日解除。二、被告青岛固佰仕有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告袁利华2015年4月8日至2019年10月7日的租赁费和土地使用费998137.5元。三、被告青岛固佰仕有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告袁利华以2015年至2018年各年度欠付数额为基数自各年度1月29日起至实际支付之日按照年利率24%计算的利息。四、被告崔洪波、崔志伟、陈显春、曹晓文对以上款项在各自抽逃出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充责任。五、驳回原告袁利华的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人固佰仕公司与被上诉人袁利华签订《土地使用权租赁合同》，约定被上诉人将涉案21亩土地租赁给上诉人使用，该合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，本院予以认可。2017年1月9日，固佰仕公司作出股东会决议并决定将公司住所变更为“即墨市省级高新技术产业开发区刁庄”。现固佰仕公司主张其并未使用涉案土地，但未能合理解释该股东会决议将涉案土地设为其公司住所的原因及向被上诉人实际支付了第一年租赁费的事实，亦未能提交其他证据予以证明，故该主张与事实不符。即使上诉人未实际使用涉案土地，其也是对自身权利的处分，并不代表双方未实际履行合同，或者因一方违约而导致合同不能履行的事实，对上诉人该项上诉理由，本院不予采纳。固佰仕公司又主张涉案租金已超过诉讼时效，但根据袁利华提供的录音及快递回单，能够证明其在诉讼时效期间内主张过租赁费，一审法院据此认定袁利华的诉讼请求未过诉讼时效，有事实及法律依据，本院予以认同。关于合同解除的问题，本院认为，涉案合同第十条已明确列举合同解除的情形，双方当事人如提出解除合同，均应依约定或法律规定行使权利。袁利华于2018年8月22日向固佰仕公司邮寄解除合同通知单，但未能成功送达，此时双方当事人并未就解除合同达成合意。一审法院认定袁利华起诉状送达固佰仕公司之日为合同解除日期，符合法律规定，本院予以确认。 综上，上诉人的上诉理由没有事实依据和法律依据，其上诉请求，本院不能支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12311元，由上诉人青岛固佰仕建材有限公司、上诉人曹晓文、上诉人崔洪波、上诉人崔志伟共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  秦艳华 审判员  尤志春 审判员  刁培峰 二〇二〇年十月二十日 法官助理 张耀元 书记员肖若男 书记员 侯小凡