山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终3279号 上诉人（原审原告）：山东龙田管桩有限公司。住所地：山东省巨野县麒麟镇工业园区出港路东。统一社会信用代码：91371724572897175T。 法定代表人：商汉印，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张福豪，山东君诚仁和（巨野）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：雍杰，男，1979年9月14日出生，汉族，住江苏省宜兴市。 被上诉人（原审被告）：成武县鼎盛置业有限公司。住所地：成武县古城街东段路南（县委党校院内）。统一社会信用代码：91371723552243131L。 法定代表人：熊五芽，该公司执行董事。 上诉人山东龙田管桩有限公司（以下简称龙田公司）因与被上诉人雍杰、成武县鼎盛置业有限公司（以下简称鼎盛公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省巨野县人民法院（2019）鲁1724民初1513号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人龙田公司的委托诉讼代理人张福豪，被上诉人雍杰参加了诉讼，被上诉人鼎盛公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 龙田公司上诉请求：1.撤销原判第一项，改判由雍杰支付龙田公司货款424924元及违约金（违约金按月利率2%计算，自2014年11月13日起分段计算）；2.撤销原判第二项，改判由鼎盛公司对雍杰的上述付款义务承担连带保证责任；3.一、二审诉讼费用由鼎盛公司、雍杰承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。一、雍杰支付违约金的起算点应该是在2014年11月13日，龙田公司要求分段计算违约金，符合双方约定及法律规定。案涉购销合同第三条货款计付方式约定：需方预付50万，供方供货至价值150万元后，款到发货，尾款自工地结束之日起25日内结清。第七条违约责任：需方不按约付款，供方可停止供桩，如有欠款，须自欠款之日起按欠款总金额的日1‰支付违约金给供方。在双方签订销售产品结算书时，龙田公司已于2014年7月2日供货完毕，此时债权债务已明晰、确认，雍杰应当按照合同约定向龙田公司支付管桩款及违约金，龙田公司一审中主张违约金起算日期为2014年11月13日，并分段计算，既符合双方合同约定也不违反法律规定，应当予以支持。二、鼎盛公司应当对雍杰的所有付款义务承担连带清偿责任。根据龙田公司在庭审中提交的担保合同、回复函等证据，龙田公司有权要求鼎盛公司承担连带保证责任，其保证范围根据回复函的内容包括欠付货款本金及违约金。因此，鼎盛公司应当对雍杰的所有付款义务承担连带清偿责任。龙田公司在后续索要债务期间，三方商定由鼎盛公司将两处房产在销售后抵偿龙田公司债务，这仅是鼎盛公司履行保证责任的一种方式，而并不是以房抵押。一审判决鼎盛公司在房产的售价范围内承担连带保证责任，既违背了本案客观事实，亦无法可循，更难以实现龙田公司的合法债权。龙田公司要求违约金的起算点是2014年11月13日，最终的结算点是2020年3月23日即雍杰支付501410元之日，具体详见违约金明细。截止到2020年3月23日按照龙田公司的计算方法，违约金尚欠数额为962956元。 雍杰答辩称，1.2017年8月9日《文亭湖1号商品房认购协议书》是依法成立的合同，应当受到法律保护。该协议书内容约定的是以房抵债结清龙田公司货款。这是对原购销合同的变更，应当适用后合同优先于前合同。双方的合同履行应当按照变更后的方式进行履行。2.商品房认购协议书是将房屋财产作为抵销货款而转让给龙田公司的，至于龙田公司为何没有与鼎盛公司及时办理过户手续，雍杰并不知情。按照龙田公司一审时的陈述，是由鼎盛公司对外卖房，再将销售款支付给龙田公司，雍杰对此不知情，也不认可。这完全是龙田公司与鼎盛公司的另外约定，不能约束雍杰。所以本案抵债不成功的责任应由龙田公司和鼎盛公司承担。3.雍杰直到龙田公司一审起诉时，才知道有一套抵债的房屋没有抵债成功，主要原因在于龙田公司没有及时办理过户手续。雍杰在整个以房抵债合同履行过程中并无过错，不应承担龙田公司主张的超额违约金。4.龙田公司的货款已经过三方确认，以房屋财产抵债的方式结清。签订抵债协议时，雍杰已经不欠龙田公司货款，也不存在违约金的计算基础。如因为特殊原因导致抵债不成功，龙田公司作为债权人主张原债权时才存在计算违约金的可能性。5.雍杰收到一审判决书后就按照判决的数额于2020年3月23日支付了龙田公司501410元，已经履行了判决书所要求的责任。综上，龙田公司上诉理由明显不能成立，请求二审法院查明事实，驳回上诉。 鼎盛公司未答辩。 龙田公司向一审法院起诉请求：1.要求鼎盛公司、雍杰支付管桩款524924元及利息；2.诉讼费用由鼎盛公司、雍杰承担。诉讼过程中，龙田公司对利息即违约金进行了释明：2014年11月13日结算当日，欠1511336元货款，扣除鼎盛公司、雍杰陆续支付的部分货款，分段计算利息，按月2%计算至开庭日2019年9月27日，即违约金1070302元，开庭日之后的违约金以524924元为基数，按月2%计算至偿清之日止。 一审法院认定事实：2014年4月3日，龙田公司与雍杰签订了管桩购销合同，合同约定，龙田公司向雍杰提供PHC500A100、PHC600AB110的管桩，总价款为816万元，龙田公司将产品代运到雍杰文亭湖一号工地，经雍杰指定验收人徐新玉或其书面委托人验查后，在产品交货验收单上签字确认后即为验收完毕，付款方式为雍杰预付50万，龙田公司供货至价值150万元，之后款到发货，尾款自工地结束之日起25日内结清。雍杰不按约付款，龙田公司可停止供桩，如有欠款，须自欠款之日起按欠款总金额的日1‰支付违约金给龙田公司。合同签订后，龙田公司按约定向雍杰提供了管桩，2014年11月13日，经结算，雍杰欠龙田公司货款1511336元，后龙田公司与雍杰、鼎盛公司签订了担保合同，合同约定保证人鼎盛公司自愿对上述债务承担连带责任保证，即雍杰在2015年2月10日前未能付清该批货款时，龙田公司有权要求鼎盛公司履行债务（即付清1511336元货款），2017年6月2日和2017年8月9日，龙田公司与雍杰、鼎盛公司签订了文亭湖1号商品房认购协议书，鼎盛公司承诺用其开发的风岭居5幢2单元2603室和风岭居2幢1单元1004室的销售款承担保证责任，用于归还雍杰欠龙田公司货款，并非雍杰辩称债权转让，后风岭居5幢2单元2603室销售偿还部分货款，风岭居2幢1单元1004室因鼎盛公司原因被查封而未销售，雍杰向龙田公司职工孙福军支付货款10万元，经雍杰陆续还款，尚欠龙田公司货款424924元。 一审法院认为，龙田公司在庭审中提交的管桩供销合同1份、销售产品结算书1份，能够证明龙田公司与雍杰之间买卖合同关系明确，且不违反法律法规的强制性规定，为有效合同。雍杰欠龙田公司货款424924元，事实清楚、证据充分，一审法院予以确认。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定：“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。”《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”龙田公司按照约定将货物交付给雍杰，雍杰应当按照约定支付价款，因此，龙田公司要求雍杰支付货款424924元的诉讼请求并无不当，予以支持。龙田公司要求雍杰按月利率2%支付利息，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率的36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”雍杰未按合同约定履行合同，已经构成违约，应当按照合同约定承担违约责任，龙田公司要求按月利率2%支付利息，符合上述规定，予以支持。龙田公司要求分段计算利息，但未提供充分证据，因此，应自其主张权利之日即起诉之日起计算利息。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”龙田公司要求鼎盛公司承担保证责任的诉讼请求，符合法律规定，并无不当，应予支持，但是根据双方约定，鼎盛公司以其开发的两套房产售价承担保证责任，其中一套已经销售抵偿货款，因此，鼎盛公司应在文亭湖1号风岭居2幢1单元1004室房产的售价范围内承担连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”因此，鼎盛公司承担保证责任后有权向雍杰追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”故本案可依法缺席判决。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，判决：一、由雍杰于判决书生效之日起十日内支付山东龙田管桩有限公司货款424924元及利息（利息按月利率2%计算，自2019年4月10日起至还清之日止）；二、由成武县鼎盛置业有限公司在文亭湖1号风岭居2幢1单元1004室房产的售价范围内承担连带保证责任；三、成武县鼎盛置业有限公司承担保证责任后有权向雍杰追偿。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9049元，减半收取4524.5元，由山东龙田管桩有限公司负担862元，由成武县鼎盛置业有限公司负担3662.5元。 本院二审期间，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明事实一致。 本院认为，根据2017年6月2日《文亭湖1号商品房认购协议书》载明的内容，龙田公司、鼎盛公司、雍杰三方所确认的欠款总额为90万元，该协议应视为对原购销合同的变更，三方应当按照变更后的内容履行，龙田公司在本案中主张分段计算违约金，没有事实和法律依据。根据2017年8月9日鼎盛公司与龙田公司签订的《文亭湖1号商品房认购协议书》所载明的内容，鼎盛公司承诺将文亭湖1号风岭居2幢1单元1004室抵付欠款，后因该房屋被查封而未抵付，一审法院判令鼎盛公司在该房屋售价范围内承担连带保证责任并无不当。综上所述，龙田公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。雍杰收到一审判决书后于2020年3月23日支付了龙田公司501410元，可在执行时一并予以扣减。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9049元，由上诉人山东龙田管桩有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 田佰旺 审 判 员 朱晨曦 审 判 员 史春雷 二〇二〇年十月二十八日 法官助理 王 群 书 记 员 武文静