广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0203民初162号 原告：赖东清，男，1972年12月15日出生，壮族，住广西柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：刘金露，广西五汇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁森婷，广西华震律师事务所律师。 被告：广西中明综合能源服务有限公司，住所地：广西南宁市青秀区中柬路9号利海·亚洲国际5号楼5-1005号，统一社会信用代码：91450100330811228A。 法定代表人：雷俊明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈必真，广西佑成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦巨伟，广西佑成律师事务所实习律师。 被告：廖双林，男，1981年10月14日出生，汉族，住广西全州县。 委托诉讼代理人：戴国巍，广西嘉合律师事务所律师。 -2- 第三人：毛宗旺，男，1983年7月11日出生，汉族，现住柳州市柳**。 原告赖东清与被告广西中明综合能源服务有限公司（以下简称“中明公司”）、廖双林及第三人毛宗旺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月12日公开开庭审理了本案。诉讼中，原告赖东清向本院申请司法鉴定，本院将案件移送至柳州市中级人民法院司法技术管理科委托柳州市明桂司法鉴定中心进行鉴定，柳州市明桂司法鉴定中心完成鉴定后将案件退回。本院于2020年10月10日第二次公开开庭进行了审理。原告赖东清及其委托诉讼代理人梁森婷，被告中明公司的委托诉讼代理人陈必真，被告廖双林的委托诉讼代理人戴国巍到庭参加诉讼。第三人毛宗旺经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告赖东清本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带赔偿原告的各项经济损失共253199.8元；2.本案诉讼费由三被告承担。 事实和理由：中国电建集团江西省电力设计院有限公司将其负责EPC总承包的110KV五菱工业柳东变电站项目部分工程分包给被告中明公司，被告中明公司又将部分工程分包给被告廖双林。2017年9月9日被告廖双林与被告中明公司的项目负责人毛宗旺 -3- 签订了《建设工程施工承包合同》后，雇请原告等人到柳州市柳东新区花岭片Ｌ-16-31地块进行建筑施工。原告于2017年10月30日至2017年12月3日期间在被告承包的110ＫＶ五菱工业柳东变电站工程综合楼土建施工工程项目部从事建筑工作，工资按160元／天标准由工地负责人廖双林现金支付。2017年12月3日16时许，原告在施工工地上班，不慎被吊起的机械设备砸中原告腰部，原告的配偶罗赛葵及工友覃耐能、公司职工蒋军将原告送往鹿寨县人民医院住院治疗，治疗到2018年2月12日出院，花费医疗费59900元，出院诊断为：1、腰2爆裂性骨折；2、腰2椎体右侧椎弓板骨折；3、腰2／3椎左侧横突骨折；4、双侧肋骨多发骨折（右第3-6、左第5、6肋骨）；5、腰骶部软组织损伤；6、两侧坠积性肺炎并胸腔积液；7、右肺门软组织感染××变；8、电解质紊乱（低钾血症）。出院医嘱：1、继续门诊观察治疗；在腰部肢具保护下逐步进行功能康复锻炼，3个月内避免弯腰、负重、扭转等引起腰部再次损伤活动；定期1、2、3、6个月复查Ｘ线了解骨折愈合情况；骨折骨性愈合后回院取出内固定物。2、患者合并两侧坠积性肺炎并胸腔积液及右肺门软组织感染××变，需继续门诊抗感染治疗1个月，定期2周复查胸部ＣＴ平扫了解肺部炎症转归情况。3、住院期间留陪人一名；建议休息三个月。原告于2019年3月5日因“腰椎骨折术后1年余”再次到鹿寨县人民医院住院治疗，治疗到2019年3月19日出院，花费治疗费8963.1 -4- 元，出院诊断为：腰椎骨折术后骨愈合。出院建议：1、继续门诊观察治疗；在腰围保护下逐步进行功能康复锻炼，2个月内避免弯腰、负重、扭转等引起腰部再次损伤活动。2、住院期间留陪人一名；建议休息一个月。2019年5月6日，原告经鉴定构成八级伤残，原告因本次在工地受伤造成的损失有：1、医疗费：59900+8963.1=68863.1元；2、护理费：58594÷365天×（72天+14天）=13805.7元；3、交通费：1000元；4、住院期间伙食补助费：100元×（72天+14天）=8600元；5、营养费：30元×（72天+14天）=2580元；6、误工费：160元×（72天+120天+14天+30天）=37760元；7、残疾赔偿金：32436元×20年×30%=194616元；8、精神损害赔偿金：15000元。所以被告方应赔偿给原告的各项经济损失共计342224.8元。出院后，原告多次与被告方协商赔偿事宜，被告向原告赔偿了89025元后，其余部分均以各种理由推诿至今未予赔偿。为维护原告合法权益，原告提起诉讼，请求依法判如所请。 鉴定后，原告变更第一项诉讼请求为：二被告连带赔偿原告各项损失共248467.94元。 被告中明公司辩称,1.原告的诉讼请求无法律依据，请求法院驳回其诉讼请求，根据《中国人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，原告主张基于雇佣关系产生的人身损害， -5- 其诉请应有承担主要责任的赔偿主体。2.对原告是否是本案适格主体存在异议，中明公司作为案涉工程承包人，在当时确实发生有工人受伤事实，但公司对于是谁受伤并不清楚，所有机械设备、劳务人员均由被告廖双林统一负责，是否是原告受伤，被告中明公司并不清楚。3.即使原告诉请成立，但其提供证据亦无法证实其主张，最高院（2013）他八复函已经明确不宜将工伤伤残鉴定用于人身损害赔偿的依据，原告提供的工伤伤残鉴定书来看，原告应提起劳动仲裁及工伤认定程序，按工伤保险待遇标准进行赔偿，而不是主张人身损害赔偿。4.如果本案被告应承担责任，被告对原告主张的部分赔偿标准不予认可。5.原告本身在本次事故中存在一定过错，应承担次要责任。原告是搬运设备，本身是具有一定危险性的工作，原告作为完全民事行为能力人，应知晓其工作危险性，但其未注意安全隐患，对事故发生存在一定责任。6.本案已经过法庭辩论阶段，不同意原告变更诉讼请求。 被告廖双林辩称，1.被告廖双林不是本案适格被告，原告要求被告廖双林承担连带责任没有法律依据。原告不是在被告廖双林承包的土建施工范围内作业时受伤的，而是在项目安装工程其他承包人勤丰裕的项目做工时受伤的。2.原告主张的损失证据不足，没有事实依据，原告提交的工伤鉴定报告，并不是人身损害赔偿认定的报告，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款，属于工伤范畴的 -6- 不适用本条规定，原告适用法律依据错误，自相矛盾。3.原告对事故发生一定过错，应承担次要责任。 第三人毛宗旺未作陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的柳州市文昌司法鉴定所司法鉴定意见书系对原告本次损伤的工伤伤残程度进行鉴定，二被告均不予认可，本案诉讼中原告对其伤残等级及误工期、护理期、营养期申请司法鉴定，本院依法定程序委托柳州市明桂司法鉴定中心进行鉴定，在移送鉴定之前依法组织双方当事人对鉴定材料进行质证，鉴定程序合法，依据充分，该鉴定所作出[2020]残鉴字第311号司法鉴定意见书，可以作为认定原告伤残等级及误工期、护理期、营养期的依据。二被告认为司法鉴定意见书不符合《法医临床影像学检验实施规范》中3.5、3.6条规定，未能就此提供反驳证据，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告中明公司系五菱工业柳东110KV变电站EPC项目工程承包人。2017年9月9日，被告中明公司法定代表人雷俊明代表被告中明公司与被告廖双林签订一份《建设工程施工承包合同》，合同约定：中明公司将五菱工业柳东110KV变电站工程综合楼土建施工部分发包给廖双林，工期自2017年9月19日至2017年12 -7- 月10日，共计83天；发包方委派第三人毛宗旺作为该土建工程项目的现场负责人；承包方委派廖双林作为现场负责人。2017年12月3日16时许，原告在施工工地帮忙搬运变电柜时被吊起的机械设备砸中腰部受伤，随即被送入鹿寨县人民医院住院救治。原告在鹿寨县人民医院住院治疗71天。出院诊断为：1.腰2爆裂性骨折；2.腰2椎体右侧椎弓板骨折；3.腰2、3椎左侧横突骨折；4.双侧肋骨多发骨折（右第3-6、左第5、6肋骨）；5、腰骶部软组织损伤；6、两侧坠积性肺炎并胸腔积液；7、右肺门软组织感染××变；8、电解质紊乱（低钾血症）。出院医嘱：1.继续门诊观察治疗；在腰部肢具保护下逐步进行功能康复锻炼，3个月内避免弯腰、负重、扭转等引起腰部再次损伤活动：定期1、2、3、6个月复查Ｘ线了解骨折愈合情况；骨折骨性愈合回院取出内固定物（费用大约5000元）。2.患者合并两侧坠积性肺炎并胸腔积液及右肺门软组织感染××变，需继续门诊抗感染治疗1个月，定期2周复查胸部ＣＴ平扫了解肺部炎症转归情况；必要时需到上级医院进一步诊治。3.住院期间留陪人一名，建议休息三个月。4.出院带药。5.如有不适，立刻就诊。2019年3月5日至3月19日，原告在鹿寨县人民医院住院14天行内腰椎内固定取出术。出院诊断：腰椎骨折术后骨愈合。出院医嘱：1.继续门诊观察治疗；在腰围保护下逐步进行功能康复锻炼，2个月内避免弯腰、负重、扭转等引起腰部再次损伤活动。2.住院期间留陪人1名；建议休息1个月。3.出院带药。4.如有不适，立刻就诊。 -8- 2019年5月6日，原告委托柳州市文昌司法鉴定所进行工伤伤残程度鉴定，该鉴定所于2019年5月16日作出鉴定意见书，原告本次损伤的工伤伤残等级评定为八级伤残。本案诉讼过程中，原告申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。本院将案件移送至柳州市中级人民法院司法技术管理科委托柳州市明桂司法鉴定中心进行鉴定，柳州市明桂司法鉴定中心于2020年9月1日作出[2020]残鉴字第311号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告本次损伤胸部构成十级伤残；损伤腰椎构成九级伤残；2.原告本次损伤胸部及腰椎建议误工期为120日-180日，护理期为60日-90日，营养期为60日-90日。 本院认为，被告中明公司将五菱工业柳东110KV变电站工程综合楼土建施工部分发包给廖双林，廖双林雇佣原告从事建筑工作，廖双林与原告形成劳务关系，原告作为提供劳务一方，系在从事劳务过程中遭受人身损害，故本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。 关于本案事故中各方当事人的责任问题。原告在从事劳务活动过程中遭受人身损害，被告廖双林作为雇主，应承担赔偿责任。被告廖双林辩称原告系在为他人承包的项目做工时受伤，未能提供证据证实，本院不予采信。原告作为完全民事行为能力人，在搬运变电柜时未尽注意自身安全的义务，对造成其自身损害的不良后果存在一定过错，应自行承担部分责任。结合本案实际情况 -9- 及当事人的过错程度，本院酌情确定由原告自行承担30%的赔偿责任，被告廖双林承担70%的责任。被告中明公司将五菱工业柳东110KV变电站工程综合楼土建施工部分发包给不具备相应资质和安全生产条件的的自然人廖双林，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告中明公司应对被告廖双林承担的责任负连带赔偿责任。 关于原告赔偿项目和损失数额的确定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”的规定，故原告在第二次庭审前变更诉讼请求，要求其损失参照2020年《广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，本院予以支持。另原告主张其部分损失应参照2019年《广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，没有依据，本院不予支持。 -10- 本院对原告的各项损失数额计算如下： 1.医疗费：原告诉请的医疗费68863.1元，有票据证实的为66404.63元。 2.住院伙食补助费：原告两次住院共计85天（71天+14天），住院伙食补助费为8500元。 3.营养费：结合原告的伤情及鉴定意见，本院酌情确定原告的营养费为2000元。 4.护理费：经鉴定，原告的护理期限为60-90日，原告住院85天，医嘱住院期间需1人护理，结合鉴定意见，原告住院及医嘱，本院确定原告的护理期为85天。原告自述由其配偶护理，但未能提供配偶的收入情况，故本院按照2019年居民服务和其他服务行业标准计算为13520.95元（58061元÷365天×85天）。 5.误工费：经鉴定，原告的误工期限为120日至180日，结合原告的住院及全休情况，原告主张误工期为180日，符合法律规定，本院予以准许。原告未能提供证据证实其受伤前所从事职业及近三年的平均收入情况，被告同意按照农、林、牧、渔业标准计算误工费，合理合法，本院予以采纳。故原告的误工费为25590.6元（51891元÷365天×180天）。 6.残疾赔偿金：根据桂高法发（2003）32号《关于审理交通事故损害赔偿案件执行〈道路交通事故受伤人员伤残评定〉标准有关问题的通知》，原告因本次交通事故损伤腰椎构成九级伤 -11- 残，损伤胸部构成十级伤残，伤残赔偿指数为8%，故残疾赔偿金为194572元（34745元/年×20年×28%）。 7.交通费：原告未能提供有效票据，本院酌情确定为800元。 8.鉴定费：1710元。 以上合计人民币313098.18元。由被告廖双林承担70%即219168.73元（313098.18×70%）。鉴于本次事故给原告造成的精神损害及原告自身的过错程度，本院酌情支持其精神损害抚慰金8000元，则被告廖双林合计应向原告支付227168.73元（219168.73元+8000元），被告廖双林已经赔偿89025元，还应赔偿138143.73元。被告中明公司对上述应赔偿款项承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下： 一、被告廖双林应于本判决生效后十日内赔偿原告赖东清医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计138143.73元； -12- 二、被告广西中明综合能源服务有限公司对被告廖双林上述138143.73元债务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告赖东清的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费人民币5098元（原告已预交），由原告赖东清负担2282元，被告廖双林负担2816元，被告广西中明综合能源服务有限公司对上述廖双林应负担的案件受理费承担连带清偿责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  全晓岚 人民陪审员  廖伟程 人民陪审员  陈晓凤 -13- 二〇二〇年十月十五日 书 记 员  袁 铭 附相关法条： 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 -14- 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发 -15- 生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释法规标题最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根 -16- 据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 -17- 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部 -18- 门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年