黑龙江省拜泉县人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0231民初1384号原告：孙广民，男，1966年10月6日出生，汉族，住拜泉县。委托诉讼代理人：谢博学，黑龙江尔代律师事务所律师。被告：黑龙江福泉房地产开发有限公司拜泉第二分公司，住所地拜泉县拜泉镇时尚嘉园**楼**商服**。负责人：崔井山，该公司经理。原告孙广民与被告黑龙江福泉房地产开发有限公司拜泉第二分公司（以下简称“福泉第二分公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙广民及其委托诉讼代理人谢博学，福泉第二分公司的负责人崔井山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙广民向本院提出诉讼请求：要求判令1、被告履行双方签订的《建筑承包合同》以及补充合同，给付原告工程款9753524.00元；2、原告就上述工程款，在与被告协议约定给付房屋拜泉县拜泉镇时尚嘉园小区二期1号楼、3号楼范围内享有优先受偿权；3、诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年8月20日，孙广民以肇东市恒泰建筑工程有限责任公司名义与被告福泉第二分公司签订关于被告开发的拜泉县拜泉镇时尚嘉园二期1号楼、3号楼、4号楼、外网等工程的《建筑承包合同》，孙广民为该工程实际施工人。合同约定由承办方对工程进行全额垫资施工，工程完工后被告以建成的楼房进行房源划分折抵应付工程款。1号楼承包价为1550.00元每平方米，划分房子每平米折抵2200.00元；3号楼承包价1100.00元每平方米，划分房子每平米折抵工程款2500.00元。2017年9月16日双方签订《建筑承包合同》补充合同对未尽事宜进行约定。2018年11月份，孙广民完成案涉小区1号楼、3号楼的施工，双方进行工程量确认后，被告仅支付部分工程款，尚欠9753524.00元未支付。因原告承包该工程借用的肇东市恒泰建筑工程有限责任公司名称变更，变更后的黑龙江永安恒泰建筑工程有限公司在本案中放弃权利，故孙广民以实际施工人身份诉至法院，请求法院支持孙广民的诉讼请求。被告福泉第二分公司辩称，对原告的起诉事实和欠款金额我方面没有异议，但是我公司现在经济紧张无法支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：孙广民与肇东市恒泰建筑工程有限责任公司系挂靠施工关系。2017年8月20日，孙广民以乙方肇东市恒泰建筑工程有限责任公司的名义，与作为甲方的福泉第二分公司签订了建筑承包合同，约定甲方将位于拜泉县拜泉镇西五北二道街的时尚嘉园小区二期工程发包给乙方，具体承包范围为：9号楼（1号楼）多层达到竣工验收，11号楼（4号楼）高层达到竣工验收新建，12号楼（3号楼）乙方完成主体以外的全部工程达到竣工验收标准（注：时尚嘉园小区二期的“9号楼、11号楼、12号楼”与合同中表述的“1号楼、4号楼、3号楼”依次序系同一楼，称谓不同来源于一期顺位与二期独立编号的差异，本判决均以“9号楼、11号楼、12号楼”表述）。以上三栋楼（不含二次装修、卫生洁具等屋内三黑墙）承包方式为由乙方全部出资，甲方不拨款，给乙方划分房源，房源立体划分，门市和住宅价格相同，划分方法：（1）在9号楼、11号楼和12号楼中各按承包价格划分，最后建筑面积和立体划分房子以实际数为准。开工日期为2017年9月11日至2018年12月30日。承包价为，9号楼多层约6300平方米，承包价格为平方米1550.00元，划分房子价格为每平方米2200.00元，应立体划分房子约为4552平方米（含建筑营业税）；（2）11号小高层，面积约7600平方米，承包价每平方米1900.00元，划分房子价格为每平方米2500.00元，应立体划分房子约为5776平方米（含建筑营业税）；（3）12号楼已完成主体工程之外的工程交由乙方，面积约7600平方米，承包价格为每平方米1100.00元，划分房子价格为2500.00元，应立体划分房子约3344平方米；（4）甲方划拨1300平方米房源抵顶乙方于2015年所付9号楼、11号楼的拆迁款以及其他费用；（5）上述三栋楼的电梯款由甲乙双方共同出资各占50%，11号楼高层基础打桩由甲方完成并出资，或乙方完成甲方出资；（6）12号楼已经在住建局办理抵押，必须在乙方收回建筑成本和甲方应交的各项费用及小区完善的全部资金后，甲方有权向乙方取得应分楼余款，9号、11号楼与12号同样标准办理并执行。同时，双方约定乙方负责按图纸施工，建筑物1米以外的小区所有配套设施费用由甲方出资，且必须与乙方同步完成验收。2017年9月16日，福泉第二分公司作为甲方，与乙方孙广民签订《建筑承包合同》补充合同一份，约定主要内容为，1、孙广民为案涉工程施工单位的唯一结算人，有权处置经甲乙双方划分房源后归乙方的房源；2、原合同约定的甲方应划分给乙方的9号、11号、12号楼由乙方全额垫资施工，9号楼承包价为每平方米1550.00元，划分房子每平方米折抵工程款2200.00元，11号楼承包价为1900.00元每平方米，划分房子每平方米折抵工程款2500.00元，12号楼承包价1100.00元每平方米，划分房子每平方米折抵工程款2500.00元；3、原合同约定的甲方应划分给乙方的9号、11号、12号楼房源可与乙方协商一致后集中划分或者分批划分，各栋楼应划分的房源面积可在其他楼（9号、11号、12号楼中的任意一栋）划分，不必须限定在本栋楼中；4、甲乙双方约定原合同竣工日期为合同所涉全部工程完工之日，不以各栋楼单独完工日期计算。2017年10月，孙广民对案涉小区的9号楼、12号楼开工，2018年10月竣工并交付使用。2018年11月28日，福泉第二分公司与肇东市恒泰建筑工程有限责任公司签订了3号楼划分房源协议书，确定福泉第二分公司应就孙广民施工小区的9号楼、12号楼已完成工程量划分房源面积共8745平方米，扣除已划分9号楼1756.41平方米尚欠6988.59平方米，双方一致同意在12号楼划分4235.33平方米（其中9号楼对应2782.67平方米按照每平方米2200.00元计算，12号楼对应1452.66平方米按照每平方米2500.00元计算），剩余2753.26平方米待11号楼划分房源时一并划分。双方签订该房源划分协议后，福泉第二分公司一直未按协议约定向孙广民划分房源，现孙广民诉至法院，要求福泉第二分公司给付相应工程款共计9753524.00元，并就上述工程款，原告在与被告协议约定给付房屋拜泉县拜泉镇时尚嘉园小区二期1号楼、3号楼范围内享有优先受偿权。另查明，肇东市恒泰建筑工程有限责任公司于2016年6月1日变更企业名称为黑龙江永安恒泰建筑工程有限公司。黑龙江永安恒泰建筑工程有限公司于2020年8月31日发布声明，内容为：黑龙江永安恒泰建筑工程有限公司在拜泉县时尚嘉园二期建设施工项目实际施工人为孙广民，该工程已于2018年9月交付使用，孙广民与我公司实属挂靠关系，至于孙广民与时尚嘉园二期开发单位黑龙江福泉房地产开发有公司拜泉第二分公司之间的结算以及诉讼权利和相关权益与我方无关。本院认为，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的结算，应予支持。从孙广民与福泉第二分公司签订的补充协议看，福泉第二分公司在发包时即明知实际施工人孙广民系挂靠有资质的肇东市恒泰建筑工程有限责任公司并以该公司名义签订施工合同，在此情况下，作为发包人的福泉第二分公司明知合同相对人系实际施工人孙广民而非被挂靠人，被挂靠人仅出借公章等手续，作为实际施工人的孙广民有权直接向发包人福泉第二分公司主张支付工程款。双方签订的建筑承包合同以及补充协议，约定以房源抵顶工程款，本院认为，以物抵债系债务清偿的方式之一，是当事人之间对于如何清偿债务作出的安排，故对以物抵债协议的效力、履行等问题的认定，应以尊重当事人的意思自治为基本原则。协议实为双方对欠付工程款进行结算的约定，性质上属发包人与承包人对即存债权债务关系的处分，不违反法律规定。孙广民依约完成了案涉工程并如期交付，故双方对以房源抵顶工程款的约定，应受法律的保护。庭审中，被告福泉第二分公司明确表示没有房源可拨付，亦同意按照协议约定的房源数量和房源单价核算工程款，故本院对孙广民要求福泉第二分公司给付9753524.00元工程款的请求予以支持。孙广民主张就案涉工程价款享有优先受偿权的问题。本院认为，在建设工程质量合格的前提下，应对合同法第二百八十六条规定的“承包人”作广义上理解，既包括通过有效建设施工合同取得建设工程承包权的承包人，也应包括基于无效合同进行建设工程施工的实际施工人。尽管转包、非法分包、借用资质施工为法律所禁止，但并不改变建设工程是转包、非法分包、借用资质施工合同的实际施工人劳动物化的结果，违法性的法律评价不意味该类合同中劳动工人的权利当然被忽视。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款赋予了实际施工人在发包人欠付工程款时直接向发包人主张债权的权利。既然实际施工人可以向发包人主张债权，作为担保债务履行方式之一的工程价款优先受偿权，在实际施工人所主张的工程款不超过发包人拖欠承包人的工程款数额的限额内亦应对实际施工人适用。故孙广民作为案涉工程的实际施工人有权向发包方就案涉工程价款主张享有优先受偿权。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。换言之，建设工程价款优先受偿权成立于工程价款债权成立之时，行使于债权未获满足之时。结合本案，因双方没有对划分房源的时间或者因房源拨付不能给付工程款的时间作以约定，应以孙广民诉至法院要求被告给付工程款的时间作为其债权未获满足之时间起点，孙广民行使建设工程价款优先受偿权未过行使期限，应得到法律保护。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告黑龙江福泉房地产开发有限公司拜泉第二分公司于本判决生效后十日内给付原告孙广民工程款9753524.00元；二、原告孙广民就上述工程款，在与被告黑龙江福泉房地产开发有限公司拜泉第二分公司协议约定给付房屋范围内享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费80074.66元，由被告黑龙江福泉房地产开发有限公司拜泉第二分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  汤英莲审 判 员  刘欣欣人民陪审员  高孟环二〇二〇年十月十六日书 记 员  王书坛