湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终453号原公诉机关：湖南省宁远县人民检察院。上诉人（原审被告人）：彭某甲，男，1980年4月2日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，务工。因犯盗窃罪，于2013年9月6日被永州市中级人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年5月14日被宁远县公安局刑事拘留，同月21日经宁远县人民检察院批准逮捕，同日被宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。原审被告人：李某甲，男，1970年9月14日出生，汉族，湖南省宁远县人，小学文化，务工。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年4月17日被宁远县公安局刑事拘留，同年4月30日经宁远县人民检察院批准逮捕，同日被宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。湖南省宁远县人民法院审理湖南省宁远县人民检察院指控原审被告人彭某甲、李某甲犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年七月二十八日作出（2020）湘1126刑初223号刑事判决。宣判后，原审被告人彭某甲不服，于2020年7月29日向本院提出上诉。本院于2020年9月4日收到一审法院移送的案卷并立案。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：一、被告人彭某甲的犯罪事实：1.2020年3月20日1时许，被告人李某乙通过微信转账700元钱给被告人彭某甲购买毒品，被告人彭某甲在李某丙（另案处理）购买了两大包海洛因，李某丙送给彭某甲一小包毒品海洛因，随后李某乙、彭某甲等人一起吸食了上述毒品海洛因。2.2020年3月20日3时许，李某乙通过微信转账450元钱给被告人彭某甲购买毒品海洛因，被告人彭某甲在李某丙处购买两小包海洛因，随后李某乙、彭某甲等人一起吸食了上述毒品海洛因。3.2020年3月23日，李某乙通过微信转账450元钱给被告人彭某甲购买毒品海洛因，被告人彭某甲在李某丙处购买两小包海洛因，随后李某乙、彭某甲等人一起吸食了上述毒品海洛因。4.2020年3月25日20时许，李某乙通过微信转账250元钱给被告人彭某甲购买毒品海洛因，被告人彭某甲在李某丙处购买了240元钱毒品海洛因，彭某甲获利10元，随后李某乙、彭某甲等人一起吸食了上述毒品海洛因。5.2020年3月25日22时许，李某丁通过微信转账620元钱、李某乙通过微信转账50元钱给被告人彭某甲购买毒品海洛因，被告人彭某甲在李某丙处购买670元钱海洛因，李某丙送给彭某甲一小包毒品海洛因，随后李某乙、彭某甲等人一起吸食了上述毒品海洛因。二、被告人李某甲的犯罪事实：1.2020年4月16日中午13时许，李某丙（另案处理）以250元钱的价格将一小包毒品海洛因贩买给沈某甲，被告人李某甲明知李某丙贩卖毒品给沈某甲，为获得好处费，而将毒品海洛因送至宁远县五小旁给沈某甲，李某甲从中获利75元；2.2020年4月16日20时许，李某丙以400元钱的价格将一小包毒品海洛因贩买给沈某甲，被告人李某甲明知李某丙贩卖毒品给沈某甲，为获得好处费，而将毒品海洛因送至宁远县五小旁给沈某甲，李某甲从中获利90元，李某甲准备将毒品海洛因交给沈某甲时，被宁远县公安局当场抓获。被告人彭某甲于2020年5月14日被宁远县公安局传唤到案，被告人李某甲于2020年4月16日被宁远县公安局抓获到案。另查明，被告人彭某甲到案后，主动提供重要线索，积极配合协助公安机关抓获收容他人吸毒的李某丁、抓获吸食毒品的李某乙，查清了李某丁、李某乙的犯罪事实，使案件得以破获。上述事实，有下列经一审庭审举证质证的证据予以证实：证人李某丙、李某乙、沈某甲等人的证言，现场勘验笔录及照片，辨认笔录、指认笔录、称量笔录及照片，鉴定意见，户籍证明、到案经过、现场检测报告书、刑事判决书、情况说明等书证，被告人彭某甲、李某甲的供述及辩解。原判认为，被告人彭某甲、李某甲违反毒品管理规定，明知是毒品而贩卖给他人，其中被告人彭某甲贩卖毒品达五次，属情节严重，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。被告人彭某甲、李某甲归案后如实供述了自己的犯罪事实，且当庭认罪，可以从轻处罚。被告人彭某甲有犯罪前科，可依法酌情从重处罚。被告人彭某甲主动提供重要线索，配合公安机关抓获犯罪嫌疑人，使案件得以侦破，认定为立功，依法可以从轻或者减轻处罚，该院决定对其适用从轻处罚。被告人李某甲主动退赃和缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。被告人李某甲受他人雇请帮助运送毒品，与贩卖者属于共犯，由于其所获利润较少，相比直接贩卖毒品，所起的作用相对要小一些，在量刑时酌情予以考虑。对于被告人彭某甲的辩护人提出的：“被告人彭某甲自愿认罪认罚，积极配合侦查机关侦查本案，具有悔罪表现，量刑时予以从轻处罚。”的辩护意见，经查属实，予以采纳；被告人彭某甲的辩护人提出的：“被告人彭某甲的主观恶性，社会危害性小，请求予以从轻处罚。”的辩护意见，经查，被告人彭某甲先后五次贩卖毒品，属情节严重，毒品是社会危害性极大的物品，严重损害公民的身体健康，毒化社会风气，严重扰乱社会治安，因此对该辩护意见不予采纳；对于被告人李某甲的辩护人提出的：“被告人事前无犯罪前科，系初犯、偶犯，归案后能如实供述犯罪事实，且当庭认罪，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。”的辩护意见，经查属实，予以采纳；对于被告人李某甲的辩护人提出的：“对被告人李某甲定性为运输毒品罪更为准确；公诉机关指控第二起属于犯罪未遂。”的辩护意见，该院认为，被告人李某甲明知李某丙贩卖毒品，而帮助运输毒品，从中获取利益，属于贩卖毒品的共犯，而不属于运输毒品；至于被告人李某甲第二次贩卖毒品被抓获，贩卖毒品犯属于行为犯，只要实施贩卖毒品的行为就构成贩卖毒品罪，不存在犯罪未遂的问题，故对其辩护意见，不予采纳。根据本案的犯罪事实和情节，对被告人彭某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，第六十八条，第五十二条，第五十三条之规定处罚；对被告人李某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十四条，第六十七条第三款，第五十二条之规定处罚，判决：一、被告人彭某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人李某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；三、对被告人彭某甲、李某甲的非法所得予以追缴，上缴国库。一审宣判后，原审被告人彭某甲不服，上诉提出：一、其只有一次贩卖毒品获利十元，其他的都未获利，只是一起吸食；二、其是吸毒人员，以其购买的次数认定为贩卖毒品的次数是主观臆断；三、其到案后积极配合公安机关的工作，认罪态度好，可以从轻判处。二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人彭某甲违反国家毒品管理规定，多次贩卖毒品，情节严重，原审被告人李某甲明知他人贩卖毒品而帮助递送，其二人的行为构成贩卖毒品罪。上诉人彭某甲上诉提出“一、其只有一次贩卖毒品获利十元，其他的都未获利，只是一起吸食；二、其是吸毒人员，以其购买的次数认定为贩卖毒品的次数是主观臆断；三、其到案后积极配合公安机关的工作，认罪态度好，可以从轻判处”的意见，经查，上诉人彭某甲以牟利为目的，为他人代购毒品，构成贩卖毒品罪，上诉人彭某甲贩卖毒品五次的事实有其本人的供述、证人李某丙、李某乙的证言相互印证，形成完整的证据锁链，足以认定。上诉人彭某甲归案后如实供述了自己的犯罪事实，且当庭认罪，又主动提供重要线索，配合公安机关抓获犯罪嫌疑人，使案件得以侦破，构成立功，但上述量刑情节一审法院已予以充分考虑，二审不再重复评价。故对上诉人彭某甲的上诉意见均不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  卢 勇审 判 员  蒋胜毅审 判 员  黄 宁二〇二〇年十月二十六日法官助理  郑 琳书 记 员  唐庭康附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。