北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0101民初4272号原告：联众世纪（北京）文化传媒有限公司，住所地北京市石景山区。法定代表人：杨传坤，董事长。委托诉讼代理人：李双雁，北京市中银律师事务所律师。被告：北京地下铁道通成广告有限公司，住所地北京市东城区东长安街**东方广场东方经贸城西三办公楼**。法定代表人：曾军，董事长。委托诉讼代理人：刘清华，北京重典律师事务所律师。原告联众世纪（北京）文化传媒有限公司诉被告北京地下铁道通成广告有限公司广告合同纠纷一案，本院于2020年3月9日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李双雁、被告的委托诉讼代理人刘清华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间广告合同已经于2019年9月12日解除；2.判令被告退还广告发布费预付款300万元；3.判令被告向原告支付占用资金利息（以300万元为本金，从2016年1月22日起至实际给付之日止，按照银行同期贷款利率的标准计算）。事实和理由：2016年1月4日，被告与北京天天美尚信息科技股份有限公司（下称天天公司）签订广告合同、制作合同，约定被告为天天公司提供北京地铁线路广告发布服务；2016年1月22日，天天公司支付了广告发布费300万元，但广告一直未发布；2017年，原、被告及天天公司签订三方协议书，天天公司将其在原广告合同的权利义务全部转让给原告，同时将合同金额和广告发布内容均由600万元变更为300万元，并取消原制作合同。2019年3月7日，原、被告签订补充协议，变更了发布时间，并约定原告后期销售过程中，不得与被告以往发布客户发生冲突，且品牌数量不超过2个。补充协议签订后，原告积极寻找客户，但被告总以客户冲突为由拒绝发布广告，原告只得提出解除合同，并诉至法院。被告辩称，不同意原告的全部诉讼请求，根据法律规定法定解除权是合同守约方享有的，而原告在合同履行过程中存在违约行为，因而原告并不享有法定解除权；其次，原告主张的300万元并非预付款，而是天天公司为购买广告资源发布权利已支付给被告的款项，原告是作为受让人受让了该款项，此外，由于双方在合同中并未约定计息标准，因此原告要求被告返还300万元及利息，缺乏相应事实与理由，请法院依法予以驳回。经审理查明：2016年1月4日，天天公司与被告签订广告合同，约定被告为天天公司提供的广告发布内容为十二封灯箱补空位共500块；广告发布日期为2016年3月1日至2017年2月27日；合同金额6000000元；客户于2016年2月1日前支付100%广告发布费；关于广告制作，另行签订制作合同。此外，在广告发布合同条款中关于媒体变更、取消及发布期调整中约定，在取消媒体（全部或部分）或调整发布期的情况下，广告客户应根据签订补充协议的日期，按合同确定的媒体价格向被告支付损失赔偿金：1.于发布日前60天或之前取消媒体或调整发布期的，应赔偿所涉媒体总价的30%；2.于发布日前30-59天或之前取消媒体或调整发布期的，应赔偿所涉媒体总价的50%；3.于发布日前30天之内取消媒体或调整发布期的，应赔偿所涉媒体总价的80%；4.于发布日前10天之内取消媒体或调整发布期的，应赔偿所涉媒体总价的100%。2017年12月28日，天天公司（甲方）与被告（乙方）及原告（丙方）签订三方协议书，鉴于甲乙双方于2016年1月4日签订广告合同、制作合同……甲方在2016年1月22日支付广告发布费3000000元。因甲方原因，未支付剩余广告发布费和制作费，广告也未予发布和制作。现原合同主体变更为丙方，原合同权利义务全部转让给丙方，原合同金额由600万元变更为300万元，剩余300万元对应的广告发布内容取消；原制作合同取消；变更后的合同发布期最晚不得晚于2018年12月31日，否则视为丙方自行放弃该广告发布的权利；本协议作为原广告合同的补充协议，与原合同不一致的以本协议约定为准，其余内容仍遵照原合同执行。2019年3月8日，原告（甲方）与被告（乙方）签订补充协议，约定将双方2017年12月28日签订的广告及制作合同中涉及媒体发布时间变更：原购买12封灯箱空档位共250块，现购买发布期为2019年4月1日至2020年3月30日（52周），如超过变更后期限未能发布，视为甲方自行放弃广告发布权利，且甲方后期的销售过程中，不得与乙方以往发布客户发生冲突，且品牌数量不得超过2个；12封灯箱空档发位的点位由乙方根据媒体空位情况统一安排。同年9月11日，原告向被告发送解除合同通知书，以三方协议签订后，原告积极寻找客户，被告均以客户冲突为由拒绝发布广告，原告难以找到符合被告要求的客户，被告已以其行为表明不履行合同义务为由，要求解除合同，退还已收取的300万元预付款。庭审中，原告认为协议中关于原告在后期销售过程中，不得与被告以往发布客户发生冲突为被告惯用的格式条款，并以此为由不为原告提供广告发布服务，为证明其主张，原告向本院提供了原、被告双方工作人员之间的通话录音，佐证在2019年8月26日，原告的工作人员贾宝平询问被告的工作人员李骏，华商投资、中信证券、新东方（少儿）英语是否为被告的客户，并索要被告的大客户名单，以方便原告找名单之外的客户，而对方答复称被告的客户太多了好几千，也并未向原告提供客户名称。此外，原告还提供了天天公司于2019年11月11日向本院出具情况说明，说明天天公司已经将2016年1月4日与被告签订的广告合同、制作合同中的预付款300万元的相关权利转让给原告，用以清偿该公司所欠债务，且天天公司对原告向被告主张返还300万元广告发布预付款，无异议。对此被告虽认可李骏系该公司销售总监，但强调由于客户名单涉及商业秘密，被告并无义务向原告出示，而对于协议中关于不得与乙方以往发布客户发生冲突的约定，既是双方友好协商一致的结果，同时也是为了避免原告利用现有的价格优势与被告以往的发布客户恶性竞争，该约定并非被告惯用的合同，也不符合格式条款的约定，原告主张该条款属于格式条款并无事实依据。涉案广告未能发布的原因源于原告未能找到符合被告要求的客户，因此责不在被告。在案件审理过程中，由于双方协议约定的履行期间已经届满，原告不再坚持要求确认原、被告之间广告合同已经于2019年9月12日解除之诉请，而仅主张要求被告退还广告发布费预付款300万元及占用资金利息（从2016年1月22日起至实际给付之日止，按照银行同期贷款利率的标准计算）。在法院向被告释明是要求从退款中抵押相关损失，还是反诉要求原告承担违约责任后，被告明确表示不在本案中主张因原告违约而给其造成的损失，但作为抗辩，被告不同意退款，如果法院认为应当退还广告款的话，希望法院在确认退还数额时考虑到被告的相关损失，并从退还中予以扣减。上述事实有原告提供的三方协议书、补充协议、解除合同通知书及EMS邮单、情况说明、通话录音；被告提交的广告合同，以及原、被告的当庭陈述在案佐证。本院认为：涉案合同源于天天公司与被告所签广告合同，天天公司在向被告交付300万元预付款后，又通过与原、被告签署三方协议，将原广告合同项下权利义务转让由原告承担，随后原、被告又签订了补充协议，将广告发布期变更为2019年4月1日至2020年3月30日，由此可见，上述广告合同、三方协议及补充协议均系各方在履行广告发布合同过程中，就各自权利义务的设定，真实意思表示，且不违反相关法律、法规的规定，合法有效。根据法律规定当事人应当按照约定全面履行自己的义务，遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。本案中，原告在受让了天天公司在与被告广告合同的权利后，由于原、被告所签补充协议中载明，原告后期的销售过程中，不得与被告以往发布客户发生冲突，因此为了合同的履行及合同目的的实现，需要双方全力配合，互通信息，被告应主动告知哪些客户是其以往发布的客户，方便原告在被告以往发布客户的范围之外寻找新的不与之冲突的客户，促使合同的圆满实现，由此认定被告负有通知和协作义务。而在双方协议约定的广告发布时间区域即将过半，被告始终未能履行通知、协助义务，原告致函被告提出解除合同，虽然原告作为违约方不享有单方解除合同的权利，但在合同履行过程中，双方形成合同僵局，一概不允许违约方通过起诉的方式解除合同，对双方都不利，鉴于原告在履约中不存在恶意违约，合同不能、没有必要履行时，原告在合同履行期间届满前向被告发出解除通知，并通过诉讼要求被告退还广告费，合同履行已没有必要，鉴于合同履行期间已经届满，本院将兼顾合同的实际履行情况、结合双方当事人的过错程度，参考天天公司与被告所签广告发布合同中关于取消媒体赔偿被告的损失计算标准，综合考虑被告预期利益等众因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，将被告退还的广告费数额酌定为2100000元，若被告认为扣减款项不足以弥补因原告违约而给其造成的损失的，可另行通过诉讼主张。至于原告要求的占用资金利息的计算时间，则应从2019年9月12日原告向被告发出解除合同通知书，明确要求退还广告费之日起计算为宜，而原告要求从2016年1月22日起计算利息，缺乏相应的事实与法律依据，本院对此不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、九十四条、第九十七条、第九十八条；《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十六条第二款之规定，判决如下：一、被告北京地下铁道通成广告有限公司返还原告联众世纪（北京）文化传媒有限公司广告发布费预付款2100000元；二、被告北京地下铁道通成广告有限公司支付原告联众世纪（北京）文化传媒有限公司占用资金利息（以2100000元为基数，自2019年9月12日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告联众世纪（北京）文化传媒有限公司其他诉讼请求。（上述两项于本判决生效后十日内执行）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费15400元，原告联众世纪（北京）文化传媒有限公司负担5690元（已交纳），被告北京地下铁道通成广告有限公司负担11800元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服本判决金额部分交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员 柴 杨二〇二〇年十月十三日书记员 郭禹辰