固始县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1525民初3813号原告：杨家胜，男，1975年12月有17日出生，汉族，住固始县。委托诉讼代理人：刘中保，河南蓼阳律师事务所律师，特别授权代理。被告：周明，男，1978年2月7日出生，汉族，住淮滨县。委托诉讼代理人：孟宁刚，河南聪语律师事务所律师，特别授权代理。被告：潘东海，男，1963年6月9日出生，汉族，住固始县。被告：河南新旭建筑工程有限公司。住所地：固始县凤凰大道与蓼城大道交叉口番城办事处**。法定代表人：关家涛，经理。委托诉讼代理人：姜新军，公司员工。特别授权。原告杨家胜与被告周明、被告潘东海、被告河南新旭建筑工程有限公司（以下称“新旭公司’）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2020年6月15日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨家胜及其委托诉讼代理人刘中保、被告周明及其委托诉讼代理人孟宁刚、被告新旭公司委托诉讼代理人姜新军到庭参加了诉讼，被告潘东海经本院传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨家胜向本院起诉：要求三被告共同赔偿原告损失143809元。事实与理由：2019年，固始县信合房地产开发有限公司将固始县湖畔春天三期38号楼整体发包给被告新旭公司，新旭公司转包给潘东海，潘东海又将木工分包给周明。自2019年9月起，周明雇用杨家胜等为其干活。2019年11月15日下午4点，杨家胜在干活期间从5楼外架摔至4楼，导致其肝挫伤等，经医院治疗现出院，未达成赔偿事宜。被告周明辩称：一、固始县信合房地产开发有限公司将固始县湖畔春天三期T38号楼发包给新旭公司，潘东海是新旭公司T38楼的项目经理，潘东海代表公司将T38楼的木工劳务分包给周明。周明于2019年9月10日与杨家胜签订木工班组承包合同，将T38楼的木工劳务承包给杨家胜，杨家胜负责找工人上场干活，负责领取工人生活费用。2019年11月15日下午下班期间，杨家胜在5楼欲从外架攀爬出去为接电箱拆线，因支撑板的钢管滑动，致摔伤。二、杨家胜与周明之间系木工班组劳务承包合同关系，不是雇佣关系。双方签订有承包合同，并进行了技术交底，劳务合同条六条特别约定，违章操作发生安全事故，费用在100000元以下的，由乙方（杨家胜）自行处理，甲方（周明）不负担。三、杨家胜本人对该起事故负全部责任，周明无责任。杨家胜违章作业发生事故，技术员在前期已向其进行了安全技术交底事宜，安全防护措施到位。事故发生后，原告治疗期间，我垫付了医疗费用60000元。被告潘东海未作答辩。被告新旭公司答辩称：新旭公司未与潘东海及其他被告签订任何形式的建设工程承包合同，与原告无任何形式雇佣或承包合同关系，原告诉新旭公司属主体错误；原告提供合作医疗报销事实证明，原告不是为周明提供劳务过程中受伤；原告未提供和新旭公司形成劳务关系证据，应当驳回原告对新旭公司的诉讼请求。原告为支持其诉讼请求，提供以下证据：1、原告身份证复印件，证明原告主体资格；2、诊断证明书、出院证、病历、医疗费票据、费用清单，证明原告受伤事实及医疗费花费；3、司法鉴定意见书及鉴定票据，证明三期期限、伤残等级、二次手术费及鉴定费用；4、交通费票据；5、原告与周明的录音，证明周明让原告报销合作医疗；6、原告户口本复印件。对原告的举证，被告周明质证称：证据1、无异议；证据2，原告受伤事实无异议，但原告提供的的票据形式不合法，未报销补偿后费用数额无异议，但我们不具有赔偿义务；证据3，鉴定系原告单方委托，对于鉴定结论，二次手术费评估过高，伤残过高及三期均过长；证据4、出租车票据无异议，但是我们不具有赔偿义务；证据5、录音真实性无异议，但是因为之前原告和周明和解过，这是基于和解发表的意见；证据6、无异议。被告潘东海未质证。被告新旭公司同意被告周明的质证意见。同时认为原告提供的票据可以看出，其是因自身原因受伤，按照合作医疗报销；对于票据真实性无异议；对于鉴定意见书真实性无异议，但是该司法鉴定书与司法鉴定通则相违背，不应当作为原告伤残和三期的依据；对于鉴定的三期，期限过长；对于交通费票据，均是连号，与事实不符；对于赔偿责任及比例，请法院结合原被告提供的证据依法认定。被告周明为支持其抗辩，提供以下证据：一、周明身份证复印件；二、1、木工班组劳务承包合同，2、余国红的证明材料一份，3、马西兵的证明材料一份，4、陈占金的证明材料，5、借支单4份。三、湖畔春天三期T38#商住楼东单元、西单元及37#楼木工班组劳务承包合同三份；四、现场照片6张；五、证人郑某、潘某、李某证言。对周明的举证，原告杨家胜质证称：证据一、无异议；证据二、1、合同文本是周明提供的，该合同残缺不全，显示不出有原告签字，格式文本系周明提供，上面关于约定费用在10万元以下由乙方自行处理，对于十万元以上，说明应当甲方周明承担责任，本案就是十万元以上，所以合同即使真实，本案也不受该合同约束；2、余国红证明，不能证明原告与被告周明签订合同，原告与被告周明签订合同，余国红是否在场不确定，该证明不属实；3、马西兵说是听说的，这是传来证据，不能作为证据使用；4、陈占全是原告受伤之后和周明签订合同的，其不能证明原告与周明签订合同；5、四张借支单真实性无异议，原告只是带班，招呼一下，不能证明其是承包人；证据三、与本案没有关联性，达不到周明的证明目的；证据四、现场照片是什么时候拍摄的情况不明，照片不能证明周明对施工现场尽到了安全防范义务。证据五、证人郑某是周明的会计，潘某是周明的带班，两人没有看到原告撕毁合同，均是猜测原告撕合同。对被告周明的举证，被告新旭公司质证称：证据一、无异议，证据二中证据1、被告不知情，请法庭依法查证；证据三、三份承包合同真实性无异议；证据四、现场照片，被告不知情。证据五、证人证言无异议。被告潘东海未举证。被告新旭公司未举证。通过法庭审理，本院认定如下事实：2019年，固始县信合房地产开发有限公司将固始县湖畔春天三期T38号楼发包给新旭公司承建，潘东海是新旭公司T38楼的项目经理，潘东海代表公司将T38楼的劳务分包给周明。杨家胜是T38楼的木工班组带班。2019年11月15日下午，杨家胜在5楼拆线，因支撑板的钢管滑动，致摔伤。事后在河南信合医院住院治疗，诊断为创伤性血胸，右侧肋骨多发骨折。共住院54天，开支医疗费用47192.14元，通过新农合报销30561.6元，医疗费用全部由被告周明支付。2020年5月25日，原告杨家胜委托安徽正源司法鉴定所对其伤残及三期进行司法鉴定，结论为：1.杨家胜外伤致右侧第3-11肋骨骨折，符合十级伤残；二次手术费用需要12000元；三期评定：误工120日，护理：60日，营养60日。另查明，杨家胜有一子杨奥男，2008年8月24日出生。以各方有争议的事实与证据，本院作如下认定：一、潘东海是否是工程承包人。原告诉称潘东海是T38号楼的承包人，但未能举证证实，周明及新旭公司否认潘东海是承包人，只认可潘东海是T38楼的项目经理。故不能认定潘东海是T38楼的承包人。二、原告杨家胜与被告周明的关系。杨家胜称，与周明是劳务关系；周明称双方是劳务合同关系，并提供一份撕过的劳务承包合同以证明。本院通过对被告提供的合同残页认定，周明与杨家胜双方签订过该劳务承包合同。该合同第(六)3条注明：施工人员施工期间必须按照建筑安全操作规范及工地规章制度进行施工，若违章操作，出现工作事故，由乙方（杨家胜）承担一切损失；违章操作时发生事故，发生费用在100000元以内下的由乙方自行处理，甲方不负担。本院认为，周明作为T38号楼的劳务承包人，即使与杨家胜签订有此劳务合同，双方仍然有劳务合同关系，不能因该合同的签订，排除周明在承包建筑工程过程中的安全责任及义务，也不能排除双方的劳务关系。本院认为：原告杨家胜与被告周明之间有劳务关系，杨家胜应当是周明的雇员，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主即周明应当承担赔偿责任。新旭公司作为工程的发包人，发包人、分包人知道或者应当接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，其在施工时由于自己未尽到安全注意义务，自身存在疏忽，原告亦存在相应过错。综合本案的事实，本院酌定原告本人承担30%的责任，另70%责任，由被告周明赔偿，被告新旭公司承担赔偿的连带责任。被告潘东海作为新旭公司的项目经理，无赔偿责任。原告杨家胜的各项损失本院认定如下：1、医疗费：47192.14元，通过新农合报销30561.6元，自负16630.54元；2、二次手术费用：依照鉴定意见12000元；3、住院伙食补助费：50元/天×54天=2700元；4、营养费：20元/天×60天=1200元；5、护理费：125.14元/天×60天=7508元；6、误工费：121.41元/天×120天=14569元；7、残疾赔偿金：34200.97元/年×20年×10%=68402元；8、精神抚慰金：本院酌定5000元；9、被抚养人生活费：21971.57元/年×7年×10%/2=7690元；10评估费：2090元；11.交通费：本院酌定3000元。以上因医院费用由被告周明支付，不再计算，其他几项合计124159元，应当由被告周明赔偿70%即86911.3元，另37247.7元，由原告杨家胜个人承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告周明于本判决生效后10日内赔偿原告杨家胜损失的二次手术费用、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、评估费、交通费共计86911.3元;二、被告河南新旭建筑工程有限公司与被告周明承担连带赔偿责任；三、被告潘东海不承担赔偿责任；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1956元，由被告周明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  梁光映审 判 员  王 丽人民陪审员  董故乡二〇二〇年十月二十二日书 记 员  谢 伟