广东省中山市第二人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤2072刑初1463号公诉机关中山市第二市区人民检察院。被告人陈绕开，男，1959年7月16日出生于福建省连江县，汉族，高中文化，个体工商户，户籍所在地连江县。因本案于2015年12月14日被羁押，同日被刑事拘留，2016年1月8日因证据不足被释放；2019年11月28日被羁押，同日被刑事拘留，2020年1月4日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人吴炳胜、朱志强，广东凯行律师事务所律师。中山市第二市区人民检察院以中检二区一部刑诉（2020）1071号起诉书及中检二区一部刑变诉（2020）Z17号变更起诉决定书指控被告人陈绕开犯开设赌场罪，于2020年5月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年8月20日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派检察员钟柳韵出庭支持公诉，被告人陈绕开及其辩护人吴炳胜到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第二市区人民检察院指控：2007年至2015年期间，被告人陈绕开伙同陈绕贵（已判刑）、陈绕清（另案处理）等人，先后在中山市开设经营某1游戏机室、某2游艺娱乐中心、某3游戏机室、某4游艺娱乐中心、某5游戏机室并摆放“飞禽走兽游戏机”、“十二生肖游戏机”、“捕鱼游戏机”等赌博机供群众赌博，非法所得共计人民币522万余元。2015年7月14日，公安机关对某3游戏机室、某4游艺娱乐中心、某5游戏机室进行查处，并在某3游戏机室缴获“飞禽走兽游戏机”4台、在某4游艺娱乐中心缴获“飞禽走兽游戏机”4台、“捕鱼游戏机”4台、在某5游戏机室缴获“十二生肖游戏机”4台、“捕鱼游戏机”4台。2019年11月28日上午11时40分，被告人陈绕开在福州市被公安人员抓获。公诉机关当庭宣读并出示了相关证据以证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人陈绕开无视国家法律，结伙开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈绕开如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人陈绕开对起诉书指控其非法所得金额及游戏机台数均有异议。辩护人对公诉机关指控被告人陈绕开犯开设赌场罪没有异议，并提出：1.指控被告人陈绕开设置赌博机的数额为20台缺乏事实依据；2.指控被告人陈绕开非法所得522万余元无确切证据予以支持，其不存在开设赌场情节严重的法定情形；3.陈绕开只是名义上登记为某3和某1两家游戏机室法定代表人，并未实际参与经营管理事项，在本案中起次要作用，请求认定其为从犯；4.被告人陈绕开是初犯，归案后能如实供述相关犯罪事实，认罪态度较好，具有坦白情节。请求法院从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2007年至2015年，被告人陈绕开伙同陈绕贵（已判刑）、陈绕清（另案处理）等人，先后在中山市开设经营某1游戏机室、某2游艺娱乐中心、某3游戏机室、某4游艺娱乐中心、某5游戏机室，并摆放“飞禽走兽游戏机”、“十二生肖游戏机”等赌博机供群众赌博，非法所得百余万元。2015年7月14日，公安机关对某3游戏机室、某4游艺娱乐中心、某5游戏机室进行查处，并在某3游戏机室缴获“飞禽走兽游戏机”4台、在某4游艺娱乐中心缴获“飞禽走兽游戏机”4台、“捕鱼游戏机”4台、在某5游戏机室缴获“十二生肖游戏机”4台、“捕鱼游戏机”4台。经鉴定，从某5游戏机室扣押的4台“十二生肖游戏机”具有赌博功能，属于赌博机；从某4游艺娱乐中心及某3游戏机室扣押的各4台“飞禽走兽游戏机”具有赌博功能，属于赌博机；从某5游戏机室及某4游艺娱乐中心扣押的各4台“捕鱼游戏机”不具有赌博功能，不属于赌博机。2019年11月28日上午11时40分，被告人陈绕开在福州市被公安人员抓获。上述犯罪事实，有下列证据证实：1.中山市公安局火炬开发区分局小引派出所出具的到案经过证实，2019年12月28日，被告人陈绕开在福州市被公安人员抓获归案。2.个体户机读档案登记资料证实，中山市某百货购物中心于2007年12月21日成立，经营者孙某；中山市某2游艺娱乐中心于2008年6月20日成立，经营者翁某；中山市新某1电子游戏机室于2009年4月14日成立，经营者陈绕开；中山市新某3电子游戏机室于2009年8月31日成立，经营者陈绕开；中山市某4游艺娱乐中心于2010年12月28日成立，经营者陈某。3.房屋租赁合同及收据证实，陈绕开承租了中山市某商铺用于经营某3游戏机室；林某承租了中山市某路段用于经营某4游艺娱乐中心，租金由陈绕贵支付。4.现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片证实，案发现场位于中山市新某3游戏机室、中山市新某1游戏机室、中山市某2游艺娱乐中心、中山市某4游艺娱乐中心、中山市某5游戏机室。5.有被告人陈绕开、陈绕清、陈绕贵的银行账户交易记录在案。6.中山市中级人民法院作出的（2018)粤20刑初71号刑事判决书及本院作出的（2019）粤2072刑初1678号刑事判决书证实，2007年3月至2017年春节前，陈绕清多次向时任中山市公安局三角分局局长刘某行贿191.5万元；陈绕贵因犯开设赌场罪被判处有期徒刑二年，并处罚金二十万元。7.户籍证明证实，被告人陈绕开于1959年7月16日出生于福建省连江县。8.证人刘某的证言证实，陈绕清开了3-5间游戏机室，他的游艺机室里设有暗格，隐藏了大型赌博游戏机，俗称老虎机。在2007年的时候，陈绕清在某酒店停车场与我见面，他说自己开了游艺机，里面摆了几台老虎机，希望我能多关照。2008年3月至2009年2月，陈绕清每两个月会给我3万元好处费。2009年春节过后，陈绕清又多开了一家游戏机室，从2009年3月-2010年12月，陈绕清按每两个月5万元的标准给我好处费。2011年初，陈绕清又多开了一间游戏机室，后被省媒体曝光，我带队查处，陈绕清给了我10万元好处费。2012年7月至2013年，陈绕清按每三个月10万元标准给我好处费60万元，2014年4月前，他一次性给了我20万元。综上，陈绕清为经营“老虎机”一共给我160余万元好处费。9.证人潘某的证言证实，陈绕清、陈绕贵在三角镇开游戏机室并摆放老虎机，我对他们的经营有管理、查处的职权，他们送钱给我是想和我搞好关系，得到我的关照。2008年至2017年春节、中秋我共计收到15万元红包。10.证人瞿某、谢某、何某、薛某、王某、吴某的证言均证实，某5游戏机室摆放了用于赌博的十二生肖机，公安机关在该游戏机室扣押了8台游戏机。11.证人谢某2、陈某2、叶某、王某2、何某2、吴某2、张某的证言均证实，某3游戏机室摆放了4台赌博游戏机。12.证人陈某、曾某、梁某、张某2、谈某的证言均证实，中山市某4游艺娱乐中心摆放了4台赌博机。梁某还辨认出陈绕贵就是某4游艺娱乐中心的老板。13.同案人陈绕贵的供述及辨认笔录证实，中山市经营的五间游戏机室我有占股。我主要是听陈绕清安排负责每天到各个游戏室跑一趟收取当天营业所得的收入，每间游戏机室平均收入1500元左右，陈绕清每月会分给我4000元左右的红利。我和陈绕清负责领导的关系，陈绕清负责管理并购买机器设备，聘请游戏机室工作人员。根据赌博游戏机经营时间和平均收入估算，陈绕清获利100多万元。其能辨认出陈绕清等人，并指认了游戏机室的地址及缴获的赌博机。14.同案人陈绕清的供述及辨认笔录证实，2007年，我和陈绕贵、陈绕开在经营网吧期间认识了三角公安局局长刘某，当时我对他说有意在搞赌博机生意，并且定期按标准送钱给他，他同意了。2008年初，我花了30万元购买了某1游戏机室牌照，并开了某1游戏机室，法定代表人是陈绕开；2008年6月，我从某镇本地人处买了某2游戏机室，法定代表人是陈绕贵妻子翁某；2010年初，我又开业经营了某3游戏机室，法定代表人是陈绕开；2010年底，我将在某镇的游戏机室搬到另一个镇，改名为某4游戏机室，2011年初开业，法定代表人是老乡陈某；2014年初，我从某商场租了别人游戏机室经营了几个月，上述每个游戏机室大约摆放4台赌博游戏机。一台老虎机利润大约一个月一至两万元，收入最多的时候大约在30万元左右。我占股30%，陈绕贵占股15%、陈绕开占股10%，岳父林某2占股15%，老乡黄某占10%，还有两个老乡小股东。陈绕贵负责管理三角镇的所有游戏机室。我主要负责与刘某局长搞好关系，每次向刘某送钱都是从我们经营的游戏机室和网吧利润里面出。2007年至2014年，我因为在经营的游戏机室摆放老虎机共送给刘某保护费164万元。其能辨认出陈绕贵、陈绕开等人，并对其在所经营的五间游戏机室的位置进行了指认。15.被告人陈绕开的供述及辨认笔录证实，2004年，我、陈绕清、陈绕贵在中山开张某网吧，当时陈绕清给我10%股份、给陈绕贵15%股份。2005年，陈绕清安排陈绕贵在某镇管理网吧生意，我在另一个镇镇管理某网吧生意。后我们陆续在某镇开张了五间游戏机室，当时陈绕清安排我做了某3和某1游戏机室的法人，该游戏机室一般都只摆三至五台赌博游戏机设备。我参与经营赌博游戏机非法所得大约有40万元左右。其辨认出陈绕清、陈绕贵，并指认了某1游戏机室及某3游戏机室的具体位置。上述证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。对公诉机关指控被告人陈绕开非法所得522万余元及被告人陈绕开及其辩护人所提非法所得金额有异议，其行为不属于情节严重的意见，经查，同案人陈绕清在侦查阶段曾多次稳定供述其因在某镇经营的游戏机室摆放老虎机按一定标准共送给刘某保护费164万元，能与刘某的证言相互印证，且证人潘某又证实陈绕清、陈绕贵因摆放老虎机，希望获得其关照而给予其好处费15万元。同案人陈绕贵亦供述根据赌博游戏机经营时间和平均收入估算，陈绕清获利100多万元，被告人陈绕开亦供述其占股10%，非法所得40万元，综上可见，被告人陈绕开伙同陈绕清、陈绕贵因经营五间游戏机室赌博机开设赌博的非法所得远远超过其上述行贿的数额，但公诉机关计算的非法所得数额522万余元仅依据被告人的供述进行推算，没有相关书证予以印证，本院不予采信。另根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款设置赌博机组织赌博活动，违法所得累计达到3万元以上，应当认定为情节严重的规定，可见，被告人陈绕开上述开设赌场的行为已构成情节严重。对辩护人所提被告人陈绕开系从犯的意见，经查，五间游戏机室均由陈绕清负责购买设备及聘请工作人员，陈绕贵负责管理并每天到各个游戏机室收取营业收入，且向三角镇相关人员行贿主要由陈绕清负责，被告人陈绕开受陈绕清安排担任其中两间游戏机室的经营者，可见其在开设赌场共同犯罪起次要作用，可认定为从犯，对辩护人所提该点意见，本院予以采纳。对辩护人所提赌博机为12台及被告人陈绕开是初犯，归案后如实供述其罪行，认罪态度较好等意见，经查属实，对其请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。本院认为，被告人陈绕开无视国家法律，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，应依法惩处。鉴于被告人陈绕开在开设赌场共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可减轻处罚。被告人陈绕开归案后如实供述其主要犯罪事实，依法可从轻处罚。公诉机关指控被告人陈绕开犯开设赌场罪的事实基本清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对被告人陈绕开及其辩护人所提的辩解意见，有理部分，本院予以采纳，其余部分均不予采纳。根据被告人陈绕开的犯罪性质和情节，不符合法律规定适用缓刑的条件，对其请求适用缓刑的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人陈绕开犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金四十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月14日起至2021年10月1日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟春连人民陪审员  李明中人民陪审员  李艳华二〇二〇年十月十五日书 记 员  袁小燕卢筠贤