福建省莆田市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽03刑终516号 原公诉机关莆田市涵江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）何坤林，男，1973年11月1日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，经商，住福建省云霄县，因犯非法经营罪，于2015年6月16日被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十五万元，2017年8月27日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年8月26日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 上诉人（原审被告人）林江林，男，1989年6月25日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，务工，住福建省云霄县，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年8月25日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 原审被告人方伟雄，男，1987年6月12日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业，住福建省云霄县，因犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年11月11日被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十五万元，2017年8月17日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年11月7日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 原审被告人黄星和，男，1985年1月18日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，务工，住福建省漳浦县，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年8月25日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 原审被告人陈永兴，男，1983年1月6日出生于福建省长泰县，汉族，初中文化，务工，住福建省长泰县，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年11月7日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。羁押于莆田市第一看守所。 原审被告人林银松，男，1996年4月29日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，务工，住福建省云霄县，因犯盗窃罪，于2016年2月3日被福建省云霄县人民法院判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币五千元。涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年10月11日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 原审被告人吴伟新，男，1985年10月28日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，务工，住福建省云霄县，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年10月12日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 原审被告人林宝山，男，1997年5月24日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，务工，住福建省云霄县，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年10月11日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。 莆田市涵江区人民法院审理莆田市涵江区人民检察院指控被告人何坤林、方伟雄、林江林、黄星和、陈永兴、林银松、吴伟新、林宝山犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2020年8月31日作出（2019）闽0303刑初191号刑事判决。原审被告人何坤林、林江林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定:2018年3月底至4月初，被告人何坤林等人与同案人林宗华（另案处理）经事先商议，决定合伙在莆田市涵江区寻找地点生产假冒卷烟，后林宗华通过同案人关宏达（另案处理）向同案人关永华（另案处理）租赁其位于莆田市涵江区××镇××村××房××房。被告人一伙在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，从他处非法获取伪劣烟草专用机械ＹＪ14型卷烟机、ＹＪ22型滤嘴接装机各一台，并运至上述窝点开始生产卷烟。其间，被告人方伟雄负责为上述窝点运送机器零件、生产原料、现金等，被告人吴伟新为上述窝点望风，被告人黄星和、陈永兴负责运送散装成品假烟烟支，被告人林银松、林江林、林宝山协助运输。上述期间，被告人黄星和、林银松、陈永兴、吴伟新从中非法获利分别为3000元、2500元、2700元、3000元。具体事实如下： 1.2018年4月15日22时许，被告人黄星和驾驶车牌号湘Ｍ6××××货车、被告人林银松提供协助，共同自莆田市涵江区运送散装成品假烟烟支若干前往漳州市龙海市东泗乡。 2.2018年4月18日21时许，被告人一伙安排人员驾驶车牌号湘Ｍ6××××货车，自莆田市涵江区运送散装成品假烟烟支若干前往漳州市龙海市东泗乡。 3.2018年4月21日21时许，被告人黄星和驾驶车牌号湘Ｍ6××××货车、被告人林银松提供协助，共同自莆田市涵江区运送散装成品假烟烟支若干前往漳州市龙海市东泗乡。 4.2018年4月23日21时许，被告人陈永兴驾驶车牌号湘Ｍ6××××货车、被告人林江林、林宝山提供协助，共同自莆田市涵江区运送散装成品假烟烟支若干前往漳州市龙海市东泗乡。 5.2018年4月25日20时许，被告人黄星和驾驶车牌号闽Ｅ6××××货车、被告人林银松提供协助，共同自莆田市涵江区运送散装成品假烟烟支若干前往漳州市龙海市东泗乡。 2018年4月26日，公安机关检查上述厂房，当场查获卷烟机一台、烟丝4660公斤、卷烟盘纸640公斤、水松纸540公斤、滤嘴棒282.24万支、无品牌蓝色发电机一部、车牌号为湘Ｍ6××××的蓝色福田牌货车一辆及尚未销售的假冒“玉溪”牌香烟烟支725公斤（折算2788条）、假冒“利群”牌香烟烟支500公斤（折算1923条）、假冒“黄鹤楼”牌香烟烟支295公斤（折算1135条）、假冒“云烟”牌香烟烟支520公斤（折算2000条）、假冒“双喜”牌香烟烟支228公斤（折算877条）。 经国家烟草质量监督检验中心鉴别，查扣的烟草专用机械YJ14型卷烟机、YJ22型滤嘴接装机均为伪劣烟草专用机械。经福建省烟草质量监督检测站鉴别，查扣的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局鉴定，上述卷烟机、滤嘴接装机共计价值1438万元，上述卷烟共计价值2403709.88元。 案发后，被告人何坤林、林江林、黄星和于2018年8月24日被公安机关抓获归案，被告人吴伟新于2018年10月10日被公安机关抓获归案，被告人陈永兴于2018年10月30日被公安机关抓获归案，被告人方伟雄于2018年10月31日被公安机关抓获归案；被告人林宝山、林银松于2018年10月10日主动向公安机关投案。 在原审审理期间，被告人吴伟新的家属代为向原审法院退出违法所得人民币3000元。 原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的有受案登记表、立案决定书、到案经过、抓获经过、归案过程、户籍证明、人员基本信息表、刑事判决书、罪犯档案资料，委托函、扣押决定书、扣押清单、手机通话记录截图、手机通话记录清单、情况说明、微信聊天记录截图、涉案车辆高速卡口信息查询单、住宿记录、辨认笔录、现场照片、指认照片、鉴定聘请书、卷烟产品鉴别检验抽样单、卷烟产品鉴别检验委托协议书、烟叶鉴别检验抽样单、烟叶鉴别检验委托协议书、卷烟鉴别检验报告、烟叶鉴别检验报告、鉴定意见通知书、情况说明，涉案烟草专卖品核价表、涉案烟草专卖品价格证明书、鉴定意见书、假冒伪劣烟草专用机械鉴别检验委托书、福建省涉案烟草专卖品价格证明申请表、国家烟草质量监督检验中心鉴别检验报告、国家烟草质量监督检验中心鉴别检验结果、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、福建中证司法鉴定中心司法鉴定意见书、监控视频截图，证人李某、方某、关某、黄某、林某的证言，同案人关永华、吴建新、吴顺福、林进伟、关宏达、吴荣武、林宗华的供述，被告人林宝山、吴伟新、林银松、陈永兴、黄星和、林江林、方伟雄的供述等证据证实，且原审被告人方伟雄、吴伟新、黄星和、林银松、陈永兴、林宝山、林江林在原审庭审中对此亦无异议。 原审法院认为，被告人何坤林、方伟雄、吴伟新伙同同案人林宗华等人未经烟草专卖行政主管部门许可，擅自购进烟草专用机械，生产、销售假冒伪劣卷烟，被告人黄星和、林银松、陈永兴、林江林、林宝山明知同案人未经烟草专卖行政主管部门许可，生产、销售假冒伪劣卷烟，仍提供帮助，被查获尚未销售的卷烟货值共计人民币2403709.88元，八被告人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。在共同生产、销售伪劣产品犯罪过程中，被告人何坤林策划、组织实施生产、销售假冒伪劣卷烟，起主要作用，系主犯，应当按照其所组织参与的全部犯罪处罚；被告人方伟雄受被告人何坤林指使为生产假烟运送机器零件、生产原料、现金等帮助，被告人吴伟新受雇佣提供望风帮助，被告人黄星和、林银松、陈永兴、林江林、林宝山受雇佣提供运输帮助，均起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。涉案窝点生产的假冒伪劣卷烟部分尚未销售即被公安机关查获，即由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，对八被告人可比照既遂犯依法予以减轻处罚。被告人何坤林、方伟雄曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人林银松犯有前科，酌情予以从重处罚。被告人林宝山、林银松主动向公安机关投案，归案后能如实供述犯罪事实，系自首，均依法予以从轻处罚。被告人方伟雄、林江林、黄星和、吴伟新、陈永兴归案后能如实供述犯罪事实，均依法予以从轻处罚。被告人吴伟新已退出违法所得，酌情予以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决：一、被告人何坤林犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六十万元；二、被告人方伟雄犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元；三、被告人林江林犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八万元；四、被告人黄星和犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月；五、被告人陈永兴犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；六、被告人林银松犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；七、被告人吴伟新犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；八、被告人林宝山犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三万元；九、责令被告人黄星和、林银松、陈永兴退出各自的违法所得人民币3000元、2500元、2700元，均予以没收，上缴国库；十、被告人吴伟新退出的违法所得人民币3000元，予以没收，上缴国库。 上诉人何坤林上诉称其没有参与生产、销售假烟犯罪。 上诉人林江林对一审认定的事实和证据并无异议，上诉称原判量刑过重，请求从轻处罚。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。 关于上诉人何坤林称其没有参与生产、销售假烟犯罪的上诉理由。经查，同案人林宗华、关宏达、吴荣武、吴顺福的供述能够与原审被告人方伟雄的供述相互印证，并得到何坤林手机数据恢复记录、通话记录清单佐证，证实何坤林系假烟生产窝点的老板，负责提供假烟生产原料、设备技术及销售。该上诉理由与已查明的事实不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人何坤林伙同原审被告人方伟雄、吴伟新、林宗华等人未经烟草专卖行政主管部门许可，擅自购进烟草专用机械，生产、销售假冒伪劣卷烟，上诉人林江林、原审被告人黄星和、林银松、陈永兴、林宝山明知同案人未经烟草专卖行政主管部门许可，生产、销售假冒伪劣卷烟，仍提供帮助，被查获尚未销售的卷烟货值共计人民币2403709.88元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。在共同犯罪中，上诉人何坤林系主犯，应当按照其所组织参与的全部犯罪处罚；上诉人林江林、原审被告人方伟雄、黄星和、林银松、陈永兴、林宝山均系从犯，依法予以减轻处罚。涉案部分假烟尚未销售即被公安机关查获，系犯罪未遂，对该部分可比照既遂犯依法予以减轻处罚。上诉人何坤林、方伟雄系累犯，依法予以从重处罚。原审被告人林银松犯有前科，酌情予以从重处罚。原审被告人林宝山、林银松有自首情节，依法予以从轻处罚。上诉人林江林、原审被告人方伟雄、黄星和、吴伟新、陈永兴归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。原审被告人吴伟新已退出违法所得，酌情予以从轻处罚。原判已充分考虑上诉人林江林的量刑情节，量刑并无不当，上诉人林江林称原判量刑过重，请求减轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  董金勇 审判员  郑文贤 审判员  郑 星 二〇二〇年十月二十二日 书记员  翁燕彬 附引用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。