山东省曹县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1721民初4348号 原告：潘加志，男，1965年10月6日出生，汉族，住江苏省连云港市海州区。 委托诉讼代理人：杜文忠，江苏友联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：樊元章，江苏友联律师事务所律师。 被告：顾涛，男，1968年11月16日出生，汉族，住河南省商丘市。 被告：山东惠通仁和药业有限公司，住所地曹县（青岛）工业园区（开发区）丹江路中段路北。统一社会信用代码：91371721790354603B。 法定代表人：吴进良，执行董事。 委托诉讼代理人：吕善朝，公司财务总监。 委托诉讼代理人：冯硕，河南春恒律师事务所律师。 原告潘加志与被告顾涛、山东惠通仁和药业有限公司（以下简称惠通药业公司）委托合同纠纷一案,原告潘加志于2019年9月9日向商丘市梁园区人民法院起诉,2019年12月9日原告申请追加惠通药业公司为共同被告，商丘市梁园区人民法院于2019年12月18日作出(2019)豫1402民初9672号之二民事裁定书:移送山东省曹县人民法院处理本案。本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杜文忠、樊元章与被告顾涛、被告惠通药业公司委托诉讼代理人冯硕、吕善朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潘加志向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告立即向原告潘加志退还保证金10万元；2.请求判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告原系齐鲁制药有限公司纳信得药品的江苏总代理，原被告约定由潘加志为被告在连云港地区推销上述药品。潘加志向顾涛缴纳保证金10万元。后因国家医药相关政策调整及齐鲁制药有限公司就其所有药品统一收回代理权开始自营，潘加志推销工作无法进行。原告与被告签订的《“纳信得”产品市场服务合同书》是委托销售合同，违反了药品管理法的强制性规定为无效合同。被告提供的格式合同，加重原告责任限制原告的主要权利。即使合同有效，因原告无违约行为，被告无权侵占原告缴纳的保证金不退还。原告与被告顾涛通话录音中，被告对原告所述认同。虽然“纳信得”产品于2018年4月份在江苏挂网，此时距合同签订之日起已近一年时间。因被告怠于履行合同义务的行为贻误了原告向医院销售药品的最佳时机。根据合同附件表1原、被告的补充约定和合同第五条约定，原告并不存在损害被告方品牌声誉的行为。综上，被告应全额返还保证金。 顾涛辩称，1.《“纳信得”产品市场服务合同书》的签订没有违反国法律法规禁止性规定，不存在欺诈、胁迫及侵犯国家、集体和个人利益的情形，是有效合同，不是药品销售合同。被答辩人非法取得和答辩人的录音，称合同书是霸王合同、无效合同，合同书体现的是双方的真实意愿，被答辩人交付保证金的时间，是在签订合同之后，被答辩人有足够时间反复斟酌合同条款，这期间如不认同合同条款，仍可拒付保证金，也可以在交纳保证金之前和被告就相关条款进行再次协商，但被答辩人未对合同条款提出修改意见。故被答辩人称《合同书》为格式合同、霸王条款不成立。被答辩人交付保证金，反映的正是被答辩人对合同的认可和决心履行合同的诚恳态度。2.被答辩人要求退还保证金无事实根据，合同书第五条第二款第1项约定、合同书第五条、第七条约定了履约保证金及违约责任条款，被答辩人违约，答辩人有权解除本协议，没收履约保证金。被答辩人并末履行任何合同义务，构成根本性违约。3.被答辩人诉称“后因国家政策调整及齐鲁制药统一收回代理权开始自营，被答辩人推销工作无法进行”此理由没有事实根据，也没有提供相关证据。答辩人代理的齐鲁制药有限公司生产的“纳信得”产品直接失去了在连云港地区开拓销售机遇，给齐鲁制药有限公司以及答辩人造成巨大的经济损失，违约就应承担违约责任，被答辩人无权要求退还合同保证金。 惠通药业公司辩称，1.合同的存在形式真实，内容合法，不存在加重一方义务的情形；2.原告称合同书存在“格式条款”这一观点，是错误的。原告所提供的违法取得的录音证据，仅仅强调涉案合同书存在“格式条款”这一情形，但自始至终没有提出合同书具体哪一条款符合“格式条款”的观点。原告并未提供任何由被告公司出具的其他内容一致或近似的合同文书，也未提供证据证明合同书符合格式条款的基本特征。保证金起到的是违约行为的担保效力，鉴于原告并没有按照合同约定在合同履行期内进行专科或综合性医院的市场开发工作，没有达到合同约定的既定目的，所以原告应按照合同约定的违约惩罚措施承担相应的责任；3、原告所述缺乏事实依据，在合同履行期内，原告并没有开展相应合同约定的义务，且没有相应通知行政命令或者公告信息等内容说明国家政策的调整，原告应承担举证不能的不利后果。被告惠通药业公司不应该承担退还原告已交付的保证金的责任。原告诉讼请求应被依法驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月18日，潘加志（乙方）与惠通药业公司（甲方）代表人谢永签订《“纳信得”产品市场服务合同书》一份，主要内容为：甲、乙双方根据《中华人民共和国合同法》及其他相关的法律法规，现就甲方委托乙方对“纳信得”产品销售进行协助开拓、并维护好市场等专项服务事宜、经共同协商探讨，双方在互利共赢基础上、自愿达成如下合同条款：甲方将齐鲁制药有限公司生产的纳信得产品委托乙方在连云港地区的销售终端提供市场服务。产品名称：富马酸替诺福韦二吡呋酯片（商品名：纳信得）生产企业：齐鲁制药有限公司剂型：片剂规格：300mg包装：30粒挂网价（含税）470.00元/瓶终端最低供货价（含税）1.医院：2.中标地区：执行中标价格。第五条保证金约定：一、保证金形式：乙方交纳到甲方指定账户上的保证金，即是本协议的保证金，本保证金分为医院开发保证金和市场保证金两部分。1、医院开发保证金：为推进双方开发医院的进度，乙方应于本协议签订之日起，进行纳信得产品的开发进院工作，自纳信得产品于江苏挂网之日起，专科医院开发时间为两个月；综合性医院自纳信得产品获得××适应症之日起，开发时间亦为两个月。2、市场履约保证金：为维护甲方品牌声誉及保证乙方市场服务质量，甲方按乙方负责区域的重点目标医院分配履约保证金。二、保证金的具体要求1.若乙方服务的区域达到合同附件约定的医院开发成功标准的，则甲方将该医院开发保证金退还给乙方；若乙方服务的区域未达到合同附件约定的医院开发成功标准的，则甲方有权没收乙方医院开发保证金。2、若甲、乙双方于本协议期满后继续合作的，则市场保证金无须退还；若甲、乙双方终止合作的，则甲方于乙方完成医院交接后满6个月，在乙方及乙方指定的营销推广服务商无违约、无拖欠甲方款项的情形下将市场保证金无息予以退还；需要扣除或者部分没收的，予以相应扣减。本协议有效期自2017年5月18日起至2018年12月31日止。 《合同书》签订后，潘加志于2017年7月19日向被告顾涛银行账户汇入保证金10万元。 2016年10月25日前进派出所户籍证明显示：“顾涛”同“谢永”。因双重户口，“谢永”户口于2016年10月25日注销，保留了姓名为“顾涛”的户口。被告惠通药业公司与谢永即本案被告顾涛约定“纳信得”服务合同书中乙方交纳的保证金由其代收代管，并负责处理保证金的一切事宜，如因该保证金产生债务纠纷，对甲方造成经济损失及法律责任由顾涛承担。 2018年4月13日，江苏省公共资源交易中心发布《关于公布药品备案采购入围产品的通知》，江苏省药品备案采购（2018年第一批）入围产品表，被告惠通药业公司授权代理人顾涛委托潘加志推广的产品入围。 本院认为，关于药品经营资质的强制性规定系对药品批发、零售等经营行为的限制，该规定限制的经营行为指向的合同性质为买卖合同。本案中，原、被告签订的《“纳信得”产品市场服务合同书》主要为案涉药品的推介，双方之间并非买卖合同关系，系委托合同关系。该《合同书》系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，受法律保护。《合同书》第10.2款约定，本协议有效期自2017年5月18日起至2018年12月31日止。根据已查明事实，截至2018年4月13日前在上述协议有效期内，案涉药品尚未在江苏省内挂网，无法开展协议约定的开发工作。被告对合同书约定的医院开发成功标准：四家医院18个月销售总任务量，转变为自2018年4月13日起2个月内完成，使得潘加志订立服务合同书后的预期开发时间大幅缩减，严重加重原告的履约义务、履约难度，被告顾涛在2019年6月19日与原告潘加志的电话通话录音中，对潘加志“适应症也没有，也没中标，这话不是骗人嘛，怎么进医院”的反问亦表示认可。以上致使订立服务合同书的医院开发目的无法实现，该后果并非原告潘加志行为所致。其次，从案涉《合同书》履行情况看，除了潘加志向顾涛交纳了10万元开发保证金外，双方并未按照关于保证金制度中“甲方按乙方负责区域的重点目标医院分配履约保证金”的约定内容履行。《合同书》附件对保证金备注：目标医院全部按约定期限开发完成，两个月之内返还开发保证金，否则开发保证金自动转为市场履约保证金，即履约保证金变更为贰拾万。而市场履约保证金是为维护甲方品牌声誉及保证乙方市场服务质量，根据《合同书》约定，若甲、乙双方终止合作的，则甲方于乙方完成医院交接后满6个月，市场保证金应无息予以退还。故原告潘加志交付的10万元保证金转变为市场履约保证金后，在双方并没有继续合作的情形下，该保证金亦应予无息退还。被告惠通药业公司与被告顾涛协议约定将“纳信得”服务合同书中交纳的保证金由顾涛代收代管。原告潘加志将保证金汇入顾涛个人银行账户，顾涛亦认可保证金仍在其银行账户内，为减少当事人诉累，由顾涛直接返还较妥，故潘加志主张被告顾涛返还10万元保证金，本院予以支持，对由被告惠通药业公司返还保证金的请求不予支持。依照上述法律及《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第三百九十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条的规定，判决如下： 一、被告顾涛于本判决生效后30日内返还原告潘加志保证金10万元。 二、驳回原告潘加志的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，减半收取1150元，申请费1020元，共计2170元，由被告顾涛负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  王銮锋 二〇二〇年十月二十三日 书记员  李 晨