上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初50670号原告：许翠红，女，1966年12月27日出生，汉族，住江苏省。委托诉讼代理人：范月军(系原告丈夫)，住同原告。委托诉讼代理人：刘亚平，上海华尊律师事务所律师。被告：上海海博出租汽车有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：周勇，董事长。委托诉讼代理人：沈嘉忠，男。被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。负责人：毛寄文，总经理。委托诉讼代理人：郭璐璐，上海松岚律师事务所律师。原告许翠红诉被告代胜龙、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称人民财险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月16日立案受理后，原告申请撤回对代胜龙的起诉，并申请追加上海海博出租汽车有限公司为本案被告，本院经审查后予以准许。本案依法适用简易程序，于2020年9月28日公开开庭进行了审理。原告许翠红及其委托诉讼代理人范月军、刘亚平，被告上海海博出租汽车有限公司的委托诉讼代理人沈嘉忠、被告人民财险公司的委托诉讼代理人郭璐璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许翠红向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿医疗费人民币53,052.45元、住院伙食补助费87.10元、营养费1,200元(40元/天×30天)、护理费15,127元(以交通运输业平均工资90,764元/年为标准，计算60日)、误工费36,000元、残疾辅助器具费915元(凭票)、日用品费20元、衣物损失300元、电动自行车损失200元、鉴定费1,100元、交通费848元、律师费6,000元、精神损害抚慰金30,000元，上述损失由被告人民财险公司在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)责任限额内赔付，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，超过交强险范围部分由被告人民财险公司在机动车第三者责任保险(以下至判决主文前简称商业三者险)范围内承担，超出或不属于交强险、商业三者险的部分由被告上海海博出租汽车有限公司承担。事实和理由：2019年11月19日18时16分许,当原告骑电动自行车行驶至上海市浦东新区芳甸路兰花路西北8米时,被告上海海博出租汽车有限公司驾驶员代胜龙驾驶牌号为沪GUXX**号出租车，因未确保安全，撞倒原告,致使原告严重受伤。上海市公安局浦东分局交通警察支队出具《道路交通事故认定书》,认定代胜龙负事故全部责任。事发后原告即至上海仁济医院就医，第一次就诊时，原告两个肩膀都不能动，但是当时原告也不懂，以为是颈椎的原因导致肩膀无法动，所以没有记载在病历中，也没有检查肩膀，直至2020年1月一侧肩膀还是不能动，原告再次就诊，医生诊断后建议立即手术。原告因交通事故致左创伤性肩袖损伤等,经鉴定，损伤后休息180日、营养30日、护理60日。原告受伤期间由其丈夫范月军护理，范月军为货运驾驶员,月收入1万元以上。原告伤情虽然未构成伤残等级，但原告受伤后肩膀疼痛，不能翻身，只能侧躺在床上，天天无法入睡，眼睛模糊，给原告造成很大的精神痛苦，故要求精神损害抚慰金。肇事车辆在被告人民财险公司投保了交强险、商业三者险。现原、被告对赔偿事宜达不成协议,致使调解不成。原告为维护自身合法权益，诉至法院。被告上海海博出租汽车有限公司辩称，对事发经过、责任认定无异议。代胜龙是本被告的驾驶员，事发时其履行的是职务行为，同意由本被告对其行为承担相应的赔偿责任。肇事车辆在被告人民财险公司处投保交强险和商业三者险10万，含不计免赔险，事发在保险期间内。对原告诉请的项目，意见如下：医疗费，不认可；律师费，认可2,000元；日用品费，不认可；其他项目，同意被告人民财险公司的意见。事发后，本被告为原告垫付医疗费用2,415元，原告尚未计算在其医疗费诉请中，要求在本案中一并处理。被告人民财险公司辩称，对事发经过、责任认定无异议。肇事车辆在本被告处投保交强险和商业三者险10万元，含不计免赔险，事发在保险期间内，同意在保险范围内理赔。对原告诉请的项目，意见如下：医疗费，扣除伙食费后金额为52,932.40元，本被告仅认可事发当天医疗费，其余医疗费不予认可，因为原告后续治疗的是脊柱、肩关节伤情，但事发当日(2019年11月19日)就诊时并没有此伤情描述，原告于2020年1月15日才再次就诊，故肩关节、脊柱的医疗费与本次事故无关，但鉴于诉讼成本，本被告不申请对关联性进行鉴定，若法院认为后续的医疗费应予支持，那么应当扣除无病史、医嘱对应的医疗费(2019年12月23日的发票，2019年12月25日的发票，2020年6月5日的发票)、外购药部分(33.70元、86.30元)和非医保部分；伙食费，认可按照20元/天计算2天，计40元；因鉴定意见书是根据肩关节等伤情做出的，故对休息期、营养期、护理期均不认可，但不申请重新鉴定，营养费认可按30元/天计算，护理费认可按40元/天计算，期限由法院认定；误工费，不认可，无法确认转入钱款的情形，即使如原告所称其系钟点工，根据流水计算事发前一年的月平均工资为5,083元；残疾辅助器具费，要求提供医嘱；日用品费，不属于保险理赔范围；衣物损失费，不认可；电动自行车损失，无依据，不认可；鉴定费，不认可，如法院支持该诉请的，属于商业险理赔范围；交通费，仅仅认可事发当天就诊的100元；律师费，不属于保险理赔范围；精神损害抚慰金，无依据，原告伤情并未构成伤残等级，费用远远过高。本院经审理认定事实如下：2019年11月19日18时16分许，被告上海海博出租汽车有限公司的驾驶员代胜龙驾驶牌号为沪GUXX**号小型汽车行驶至上海市浦东新区芳甸路兰花路西北8米处时，与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，导致原告受伤、两车损坏的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，代胜龙承担事故全部责任，原告许翠红无责任。事发当天，原告至上海交通大学医学院附属仁济医院就医治疗，主诉车祸致头晕伴全身疼痛2小时，四肢可活动，疼痛受限等。2020年1月15日，原告至公利医院就诊，诊断为肩关节扭伤和劳损，摄片显示：左肩关节未见明显骨折征象，请结合临床，必要时复查，除外隐匿性损伤。2020年2月26日，原告至上海交通大学医学院附属仁济医院就诊，摄片显示：左肩关节骨质增生，左冈上肌腱近肱骨大结节附着点处撕裂等。2020年2月27日至2020年2月29日，原告于上海交通大学医学院附属仁济医院住院治疗，入院情况载明：“患者3月前外伤后出现左侧肩关节疼痛，当时就诊于外院，行X线检查未见明显骨折，未予重视。经休息患者左肩关节疼痛无明显缓解，逐渐加重，伴上举、外展和后伸内旋活动受限，对穿衣有中度影响，后患者就诊于我院门诊，查左肩关节MR示：左肩袖损伤，建议手术治疗。……”经许翠红委托，上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所对许翠红损伤后的休息、护理、营养期进行了法医学鉴定。2020年7月7日，该鉴定机构出具鉴定意见书，结论为：被鉴定人许翠红因交通事故致左创伤性肩袖损伤等，行左侧肩关节镜下肩袖修补术+肩关节松解+肩关节滑膜切除术治疗,损伤后休息180日、营养30日、护理60日。原告为该鉴定支出鉴定费1,100元。原告为本次诉讼聘请律师支出律师代理费6,000元。牌号为沪GUXX**号车辆在被告人民财险公司处投保交强险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)和商业三者险(赔偿限额为100,000元，不计免赔率)，事发时在保险期限内。为证明原告的误工情况，原告提供银行流水，显示案外人张杰每月向其转账，附言备注为“工资”，其事发前一年的月平均收入为5,166.67元。原告称，其每天去案外人张杰家做钟点工，从早上八点到晚上六点，月收入为6,000元。审理中，案外人张杰到庭述称，许翠红自2014年底、2015年初开始在其家中做钟点工，从早上八点到晚上六点，做六休一，每月工资6,000元，双方最初签过家政服务协议，但后来没有续签书面合同，有时许翠红请假，则会根据实际工作时间扣减工资，事故发生后许翠红回家休息了，就没有再来。审理中，原告不同意在本案中一并处理被告上海海博出租汽车有限公司垫付的费用。本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事交警部门认定代胜龙承担事故全部责任、原告许翠红无责任。因代胜龙系履行职务行为，故其所应承担的责任应由被告上海海博出租汽车有限公司承担。肇事车辆在被告人民财险公司处投保了交强险、商业三者险，故本院确定，对原告因本起交通事故受到的损失，由被告人民财险公司在交强险范围内予以赔付，超出交强险范围部分由被告人民财险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，超出或不属于交强险、商业三者险部分的损失，由被告上海海博出租汽车有限公司向原告赔偿。关于原告诉请的各赔偿项目，本院逐一认定如下：1、医疗费，虽然原告于2019年11月19日就诊时未明确提出肩关节疼痛等，但其主诉全身疼痛，四肢活动受限等，考虑病程发展的个体差异性，无法排除原告隐匿性损伤的可能性，原告于2020年1月15日再次就诊时诊断为肩关节扭伤和劳损，其所述因肩关节疼痛无法缓解，逐渐加重故于事发近2个月后再次就诊的解释具有合理性，本院予以认可。外购药部分虽无医嘱，但原告对其用途的解释与其伤情相符，金额尚属合理，应予支持。部分发票虽无对应的门诊记录，但结合发票所对应的治疗内容和时间，与原告伤情相符，无法排除和本案交通事故的关联性，应予支持。被告人民财险公司辩称非医保部分不予理赔，于法无据，本院不予采信。经本院核对相应票据及门诊记录等，原告诉请金额，可予支持，医疗费为53,052.45元(已经扣除住院期间伙食费)；2、住院伙食补助费，根据住院天数，本院确认为40元；3、营养费，根据原告伤情及鉴定意见书所载明的营养期，本院酌情按30元/天的标准计算30天，为900元；4、护理费，原告提供的证据尚不足以证明其受伤期间系由其丈夫范月军专人护理，亦无法证明范月军的月平均收入和误工情况，故本院酌情按40元/天计算，护理费为2,400元；5、误工费，原告提供了相应证据证明其从事家政工作，根据原告事发前银行流水显示，原告事发前一年月平均收入为5,166.67元，本院以此为标准，按照鉴定意见书所载明的休息期，确认误工费为31,000.02元；6、精神损害抚慰金，原告伤情不构成伤残等级，其主张精神损害抚慰金，于法无据，不予支持；7、残疾辅助器具费，有发票为依据，本院予以支持；8、交通费，根据原告就医情况，本院酌定为500元；9、衣物损失费，本院酌定为300元；10、车辆损失费，虽未定损，但《道路交通事故认定书》载明了原告的电动自行车受损，本院酌定为200元；11、鉴定费，有发票为依据，属于商业险理赔范围；12、日用品费20元，不属于保险理赔范围，应由被告上海海博出租汽车有限公司承担；13、律师费，系原告因本案诉讼聘请律师产生的合理费用，根据案情、标的额，本院对律师费金额酌情予以调整，且该费用不属于保险理赔项目，应由被告上海海博出租汽车有限公司承担赔付责任。原告不同意在本案中一并处理被告上海海博出租汽车有限公司垫付费用，故本案中不予一并处理，被告上海海博出租汽车有限公司可另行主张。此外，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围和机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告许翠红医疗费53,052.45元、住院伙食补助费40元、营养费900元、护理费2,400元、误工费31,000.02元、残疾辅助器具费915元、交通费500元、鉴定费1,100元、衣物损失费300元、车辆损失费200元，合计90,407.47元；二、被告上海海博出租汽车有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告许翠红日用品费20元、律师费4,000元，合计4,020元；三、驳回原告许翠红的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,197元，减半收取计1,598.50元，由原告许翠红负担518.50元，由被告上海海博出租汽车有限公司负担1,080元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 周 阳二〇二〇年十月二十九日书记员 朱菊超附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。