四川省蓬溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0921民初1398号 原告：马敬体，男，1957年1月15日出生，汉族，住四川省射洪县。 特别授权委托诉讼代理人：李涛，遂宁市船山区育才法律服务所法律工作者。执业证号：32308081100248。 委托诉讼代理人：唐相国，遂宁市船山区永兴法律服务所法律工作者。执业证号：32308021100211。 被告：四川琨盛建筑工程有限公司，地址：成都市武侯区高升桥路********。统一社会信用代码：91510000597510838X。 法定代表人：丁小华，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：赵军，四川恒和信律师事务所律师。执业证号：15101201010104127。 委托诉讼代理人：袁宝成，四川恒和信律师事务所律师。执业证号：15101201210879902。 被告：谭平金，男，1970年2月27日出生，汉族，住四川省蓬溪县。 2214。 被告：谭平正，男，1976年2月11日出生，汉族，住四川省蓬溪县。 被告：李万金，男，1970年10月1日出生，汉族，住四川省蓬溪县。 原告马敬体诉被告四川琨盛建筑工程有限公司（以下简称琨盛公司）、谭平正、谭平金、李万金提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月30日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理过程中被告琨盛公司要求追加邓斯江为共同被告，原告不同意追加，本院审查后另行出具裁定书驳回了被告琨盛公司的申请。原告马敬体及其特别授权委托诉讼代理人李涛、一般授权委托诉讼代理人唐相国、被告琨盛公司一般授权委托诉讼代理人赵军、袁宝成、被告谭平正、谭平金到庭参加诉讼，被告琨盛公司法定代表人丁小华经本院传票传唤未到庭，被告李万金经本院传票传唤未到庭，本案现已缺席审理终结。 原告马敬体向本院提出诉讼请求：1.判令被告琨盛公司赔偿原告医疗费13345.08元、续医费（复查费）2000元、住院伙食补助费330元（11天*30元/天）、停工留薪待遇72000元（12月*6000元/月）、护理费7200元（45天*160元/天）、一次性伤残补助金108000元（18月*6000元/月）、一次性医疗补助金65632元（14月*4688元/月）、一次性就业补助金281280元（60月*4688元/月）、鉴定费1800元、交通费2000元、鉴定费检查费429元，共计人民币554016.08元；2.判令被告谭平正、谭平金、李万金对上述赔偿款承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：2018年11月，被告琨盛公司承包了四川省越西县瓦岩中心小学校的教学楼修建项目。后，琨盛公司又将该项目中抹灰、砌砖、混凝土项目分包给被告谭平正、谭平金、李万金。2019年5月，原告经被告谭平正、谭平金、李万金招用到案涉工程项目从事抹灰工作，工资为260元/天。2019年7月31日，原告在对教学楼四楼外墙进行抹灰时，从四楼外架跌入二楼外架。事发后，被告李万金立即将原告送入越西县人民医院进行救治。又因越西县人民医院医疗条件有限，原告转入华西医院治疗，治疗好转后出院。2020年1月9日，经四川中益司法中心鉴定，此次损伤造成原告5级伤残，误工期180日、护理期45日、营养期45日。原告多次找到四被告协商赔偿事宜，但均未达成一致。综上所述，根据四川省高级人民法院民事审判第一庭印发《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》通知第13条的规定，被告琨盛公司将其承包的工程项目违法分包给不具备用工主体资格的自然人谭平正、谭平金、李万金，应当对原告的损伤参照《工伤保险条例》承担赔偿责任，被告谭平正、谭平金、李万金承担连带赔偿责任。据此为维护原告的合法权益，特诉至贵院，恳请依法支持原告的全部诉讼请求。 被告琨盛公司辩称，1、原告未提供证据证明其系在涉案工程场地施工过程中受伤的，原告应该承担举证不能的法律后果，人民法院应当依法驳回原告的诉讼请求；2、即使法院认定原告系在涉案工程场地施工中受伤，琨盛公司也不应该承担赔偿责任。原告系谭平正、谭平金、李万金个人雇佣，应由上述三人支付报酬，琨盛公司不是雇主，不应该承担责任。且邓斯江是涉案工程的实际施工人，应该由邓斯江、谭平正等人向原告承担责任；3、即使法院判决琨盛公司承担赔偿责任，也不应该参照工伤标准进行赔偿，应按照人身损害赔偿的标准进行赔偿；4、即使法院判决琨盛公司参照工伤标准承担赔偿责任，原告的主张也不符合法律规定：（1）本案系提供劳务者受害责任纠纷不是工伤保险待遇纠纷，本案属于人身损害赔偿案件，因此应当按照《人体损伤致残程度分级》标准进行伤残评定。（2）原告主张的月工资标准没有事实依据，且显失公平，明显不符合实际情况。原告系谭平正等个人雇佣，做一天活才有一天的劳务报酬，原告也自认其从事抹灰等工作，根据施工工序和日常经验法则可知原告不是每天都要干活。（3）住院伙食补助根据实际住院天数计算，且30元/天标准过高，请法院予以调整。（4）停工留薪待遇方面，一是计算时间过长，二是原告主张的月工资标准没有事实依据，与实际不符。（5）护理费需以实际护理为准，且160元/天标准过高，请法院予以调整。（6）一次性伤残补助金不合理，被告对原告的鉴定结论不认可，且原告的月工资无事实依据。（7）一次性工伤医疗补助金不合理，原、被告之间没有劳动关系，不应该支付该款项，且被告不认可原告的鉴定结论。（8）一次性就业补助金不合理，原、被告之间没有劳动关系，被告不认可原告的鉴定结论，且被告受伤时已经年满60周岁，无法形成具有劳动关系性质的就业，原告的该项主张没有事实和法律依据。（9）鉴定费应由原告自行承担。（10）交通费没有事实依据；5、即使法院判决琨盛公司承担相应责任，但原告作为一个完全民事行为能力人，其对危险的发生应具有更谨慎的注意和防护义务，原告在本案中明显存在过错，其应自担一些损失。 被告谭平正、谭平金辩称，原告的诉讼请求不合理，他们是在案外人邓斯江处承包的工程，原告应该找邓斯江，不应该找他们赔偿。 被告李万金未作答辩。 原、被告双方围绕诉讼请求依法了证据，经对方质证无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对方质证有异议的，本院综合全案进行认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2018年11月9日，被告琨盛公司作为承包人与案外人越西县瓦岩乡中心小学校（发包人）签订《合同协议书》，约定由琨盛公司承建越西县瓦岩乡中心小学校，工程价款为384.84万元，工程期限自2018年11月30日至2019年5月30日。该合同由双方负责人（法定代表人）签字并加盖学校和公司印章。2018年11月15日，被告琨盛公司作为甲方，案外人邓斯江作为乙方签订了《工程项目内部承包责任合同》，约定由案外人邓斯江承包涉案工程施工建设并负责经营管理，工程名称为越西县瓦岩乡中心小学校综合楼建设，工程价款为总价包干方式，工程价款共计人民币384.84万元。上述合同由琨盛公司加盖印章，由邓斯江签字确认。 邓斯江承包涉案工程后，被告谭平正、谭平金、李万金与邓斯江达成口头协议，约定由谭平正、谭平金、李万金合伙承包涉案工程项目中的抹灰、砌砖、混凝土等项目的劳务。2019年5月，原告经被告谭平金、谭平正等人雇请到涉案工程中从事抹灰工作，工资为260元/天。2019年7月31日，原告在对涉案工程的教学楼外墙抹灰时，从四楼外架跌入二楼外架受伤，后原告被送入越西县第一人民医院住院治疗，2019年8月10日，原告经越西县第一人民医院治疗后出院，出院诊断为：右侧鼻骨骨折，蝶骨前床突骨折，额骨骨折，左侧眶骨骨折，面部裂伤，头皮裂伤，左眼挫伤，右眼视网膜裂孔。出院医嘱载明“出院带药，伤口每天换药，到上级医院行视网膜裂口手术治疗”。期间花费门诊费和住院治疗费7,139.82元，该费用由李万金垫付。2019年8月14日，原告在四川大学华西医院检查，产生检查费用293元。2019年8月15日，原告在四川大学华西医院检查，产生门诊挂号、检查等费用共计493.44元。2019年8月28日，原告在四川大学华西医院检查、治疗产生门诊挂号费、检查费、药费等共计913.46元。2019年8月29日，原告到遂宁市中心医院检查治疗产生门诊挂号费、药费共计101.9元。2019年9月3日，原告到遂宁市中心医院检查治疗产生门诊挂号费、药费101.9元。2019年9月28日，原告因右眼视网膜裂孔到四川大学华西医院住院治疗，经四川大学华西医院行右眼玻璃体切除+黄斑前膜剥除术后，于2019年9月29日出院。出院诊断为：右眼黄斑裂孔、右眼黄斑前膜、双眼白内障、双眼视神经挫伤。此次治疗花费住院医疗费9,797.69元。2019年9月29日，原告在四川大学华西医院治疗产生西药费37.6元。2019年10月8日，原告到四川大学华西医院复查，产生门诊检查费49元。2019年11月4日，原告到四川大学华西医院复查，产生门诊检查费、药费共计455.09元。2020年1月2日至6日，原告到遂宁市中心医院复查产生门诊挂号费、检查费共计1102元。2016年1月6日，原告自行委托四川中益司法鉴定中心对其伤残程度、误工期、护理期、营养费进行鉴定，四川中益司法鉴定中心根据GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准和SF/ZJD0103003-2011《法医临床检验规范》评定原告系五级伤残，误工期为180日，护理期为45日，营养期为45日。该次鉴定花费鉴定费1800元。被告琨盛公司不认可该鉴定意见，于2020年7月21日向本院申请对原告的伤残等级、误工期、护理费、营养期按照《人体损伤致残程度分级》标准进行重新鉴定。2020年8月5日本院委托四川鼎诚司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理期、误工期、营养期按照《人体损伤致残程度分级》进行重新鉴定。2020年9月21日，四川鼎诚司法鉴定中心出具鼎诚司鉴【2020】临鉴字第1986号司法鉴定意见书，载明1、被鉴定人马敬体的伤残等级评定为六级；2、被鉴定人马敬体的误工期为180日、护理期45日、营养期45日。本次鉴定花费鉴定费3,000元，系被告琨盛公司垫付。2020年8月24日，原告在四川大学华西医院复查产生检查费用429元。 另查明，事故发生后，被告李万金等人向原告支付钱款10,000元，原告与被告李万金等人认可系支付的原告工资。 根据四川省统计局发布的统计数据，四川省2019年居民服务、修理和其他服务业平均工资为44,085元。2018年遂宁市在岗职工年平均工资为56,261元，月平均工资为4,688.4元。 本院认为，本案主要存在以下争议： 一、原告受伤的损失应该由谁承担责任，是否参照《工伤保险条例》进行赔偿。 《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害，发包的组织和个人承包经营者承担连带赔偿责任”。《四川省高级人民法院民事判决第一庭关于印发的通知》第13条规定“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》有关规定进行赔偿的，人民法院应予支持，不具备用工主体资格的承包人对劳动者的损失承担连带赔偿责任”。本案具备用工主体资格的琨盛公司承包了涉案的建设工程，但其将涉案的建设工程又整体转包给了不具备用工主体资格的自然人邓斯江，邓斯江又将涉案工程的部分劳务工程分包给了不具备用工主体资格自然人谭平正等人，被告琨盛公司作为具备用工主体的单位，其将工程转包给了不具备用工主体资格的自然人，故琨盛公司应对原告的损伤参照《工伤保险条例》进行赔偿，被告谭平正、谭平金、李万金作为原告的雇主，应对原告的损伤参照《工伤保险条例》承担连带赔偿责任。 二、原告的伤残等级应适用何种标准鉴定。 本案原告认为其系在建筑工地上工作时受伤，被告应承担工伤保险责任，其伤残等级鉴定应适用工伤标准进行鉴定。被告琨盛公司认为其与原告没有劳动关系，不应适用工伤标准赔偿，不应适用工伤标准鉴定，其认为本案系人身损害赔偿类案件，应适用《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定。但本案中，原告与被告琨盛公司无劳动关系，其系与谭平正、谭平金、李万金等人建立的劳务关系，本案从性质上来讲系人身损害赔偿案件中的提供劳务者受害案件，而非工伤保险案件，被告承担的赔偿责任系参照《工伤保险条例》进行赔偿，而不是承担的工伤保险责任，故原告的伤残等级应适用《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定，被告在赔偿时也应依据《人体损伤致残程度分级》标准鉴定得出的伤残等级进行赔偿。 三、具体赔偿金额方面。 原告主张：1、医疗费13,345.08元、续医费（复查费）2,000元。本案中原告在越西县第一人民医院住院治疗花费7,139.82元；在四川大学华西医院住院治疗花费9,797.69元，门诊挂号、治疗、检查、复查等花费2,670.59元；在遂宁市中心医院挂号、治疗、检查等花费1,305.8元，以上共计20,913.9元（13774.08元+7139.82元）元，其中李万金垫付7,139.82元,故医疗费13774.08元纳入本案赔偿，其余垫付部分由被告另案处理。2、住院伙食补助费330元（11天*30元/天）。因被告不认可原告的计算标准，而本地国家机关一般工作人员出差的伙食补助标准为20元/天，原告确实住院天数为11天，故本院支持的住院伙食补助费为220元。3、停工留薪待遇72,000元（12月*6000元/月）。被告不认可原告计算的伤残等级标准，也不认可原告的月工资标准。因本案原告的伤残等级依据《人体损伤致残程度分级》标准鉴定为六级伤残，而原告未提供证据证明其月收入系固定的6000元/月，也未提供证据证明其近三年的工资收入情况，而本院委托的四川鼎诚司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书和原告自行委托的中益司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书均认定原告的误工日为180日，故本院参照2018年遂宁市在岗职工年平均工资的标准计算原告的误工费，故误工费27,745元（56261元/365天*180天）。4、护理费7,200元（45天*160元/天）。被告不认可其计算标准，且认为160元/天过高。本案中，原告出具的鉴定意见书和本院委托的四川鼎诚司法鉴定中心出具的鉴定意见书，均载明原告的护理期为45天，而原告并未出示证据证明自己受伤后的护理用费情况，故本院参照2019年四川省居民服务修理和其他服务业年平均工资44085元的标准计算原告的护理费为5,435元（44085元/365天*45天）。5、一次性伤残补助金108,000元（18月*6000元/月）。被告不认可原告的计算标准，既不认可原告鉴定的伤残等级，也不认可计算的月工资标准。本案中，原告的伤残等级经本院委托的四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为六级伤残，而原告并未提供其收入情况的证据，故本院参照2018年遂宁市在岗职工年平均工资的标准计算原告的一次性伤残补助金为75,014.4元（16月*4688.4元/月）。6、一次性医疗补助金65,632元（14月*4688元/月）。被告不认可原告的伤残等级。本案中，原告的伤残等级经本院委托的四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为六级伤残，故原告的一次性医疗补助金应是56,256元。7、一次性就业补助金281,280元（60月*4688元/月）。被告不认可原告的该项主张，认为原告在受伤时已经年满60周岁，属于达到法定退休年龄的老人，不存在就业的状况。但本案原告系农民工，没有正当的职业，虽然年满60周岁，但其仍旧在务工，故本院结合四川鼎诚司法鉴定中心出具的鉴定意见书，认定原告的一次性就业补助金为225,024元（48月*4688元/月）。8、鉴定费1,800元。因原告主张的鉴定费系原告自行委托鉴定产生，且被告不认可，而本院委托的四川鼎诚司法鉴定中心出具的鉴定意见与原告自行委托出具的鉴定意见不一致，故原告的该项主张，本院不予支持。9、交通费2,000元。因原告并未提供相关的交通费票据，而被告也并不认可原告的该项主张，故本院酌定原告的交通费为500元。以上费用合计403,968.48元，依法应由被告琨盛公司负担。被告谭平正、谭平金、李万金对上述款项承担连带赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条的规定，判决如下： 一、限被告四川琨盛建筑工程有限公司于判决生效之日起三十日内向原告马敬体赔偿因此次事故产生的医疗费、住院伙食补助费、停工留薪待遇、护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、交通费等共计403,968.48元； 二、被告谭平正、谭平金、李万金对上述赔偿承担连带清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费3,168元，减半收取计1,584元，由四川琨盛建筑工程有限公司负担1,207元，由原告马敬体负担377元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审判员  李丽霞 二〇二〇年十月二十三日 书记员  邓 梅