福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0122民初1728号 原告：卞灵飞，女，1972年2月27日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：王娇娇，福建坤广律师事务所执业律师。 被告：谢新利，男，1962年8月20日出生，汉族，住福建省连江县。 被告：林心桔，男，1968年1月11日出生，汉族，住福州市长乐区。 被告：潘友勇，男，1975年5月27日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 被告：陈仰光，男，1967年12月22日出生，汉族，住连江县。 被告：福建省连江县宏顺运输有限公司，地址：福建省连江县凤城镇丹凤路绿茵花园**楼**。统一社会信用代码：91350122731873139E。 法定代表人:熊永生,职务:董事长兼总经理。 上述五被告共同委托诉讼代理人：翁贤光，连江县第六法律服务所法律工作者。 原告卞灵飞与被告谢新利、林心桔、潘友勇、陈仰光、福建省连江县宏顺运输有限公司侵权责任纠纷一案，本院于2020年4月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告卞灵飞委托诉讼代理人王娇娇及五被告共同委托诉讼代理人翁贤光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 卞灵飞向本院提出诉讼请求：1、判令谢新利、林心桔、潘友勇、陈仰光、福建省连江县宏顺运输有限公司共同连带赔偿卞灵飞各项损失合计145066.8元（详见赔偿清单）；2、判令谢新利、林心桔、潘友勇、陈仰光、福建省连江县宏顺运输有限公司共同承担本案诉讼费、保全费、公告费等。事实与理由：2017年11月18日始，潘友勇、陈仰光、林心桔合伙承包经营闽ＡＦ××××中型客车的客运业务。该车辆挂靠于连江县宏顺运输有限公司处，由林心桔作为代表与连江县宏顺运输有限公司签订车辆承包经营合同书，并向该公司交纳管理费。卞灵飞因受雇于潘友勇、陈仰光、林心桔担任该车的乘务员。2018年10月5日13时51分左右，谢新利作为该车驾驶员，开车从连江县苔菉镇北茭村客车站往连江县黄岐镇方向行驶，运营途经县道××镇××村××街道时，因操作不当紧急刹车，遂使卞灵飞的身体与车内一横杆发生碰撞，造成卞灵飞受伤。经连江县公安局交通警察大队作出认定，谢新利负全部责任，卞灵飞无责任。事故发生后，卞灵飞被先后送往连江县苔菉镇卫生院及福州市第二医院治疗。2019年1月24日被鉴定为十级伤残，误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。一.医药费：7416.17元；二.营养费：3000元；三.护理费：76266元／年÷365天×60天＝12536.88元（2018年福建省城镇单位在岗职工平均工资为76266元／年，护理期为60天）；四.交通费：酌定3000元；五.误工费：2018年福建省城镇单位在岗职工平均工资为76266元／年。误工期120天。76266元／年÷365天×120天＝25073.75元；六、残疾赔偿金：45620元／年×20年×伤残系数10%＝91240元（2019年福建省城镇居民人均可支配收入45620元／年，伤残系数为10%）；七、精神损害赔偿金：10000元； 八、鉴定费：1800元；本案赔偿金额共计154066.8元。因被告已赔偿原告9000元，扣除该款项，被告仍应赔偿原告145066.8元。 双方之间为侵权责任纠纷，谢新利作为侵权人因其操作不当造成卞灵飞人身损害，应承担此次事故给卞灵飞造成的全部损失。由于谢新利作为该车驾驶员是受雇于潘友勇、陈仰光、林心桔，潘友勇、陈仰光、林心桔作为谢新利的雇主，根据《侵权责任法》第35条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，潘友勇、陈仰光、林心桔应对其雇员的侵权行为承担赔偿责任。从另一方面讲，卞灵飞是受雇于潘友勇、陈仰光、林心桔从事闽ＡＦ××××中型客车的乘务员工作的，根据《侵权责任法》第35条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主亦应当承担赔偿责任。另外，福建省连江县宏顺运输有限公司作为闽ＡＦ××××中型客车辆的登记所有人，依承包经营合同向承包人收取承包管理费，对该车辆的营运安全具有保障之义务，其对侵权的发生亦同样具有过错，根据收益与风险相平衡的原则，应与其他被告承担共同赔偿责任。然而事故发生后，陈仰光除支付9000元赔偿金外，拒不赔偿原告其他损失。据此，原告特依法诉至贵院，望判如所请。 谢新利辩称：闽ＡＦ××××中型客车的实际车主为林心桔，谢新利是受林心桔雇佣的驾驶员，履行职务行为，不承担任何赔偿，原告的合理赔偿，应由林心桔赔偿。 林心桔辩称：本案案由以侵权责任纠纷时错误的。1、原告受侵害是乘坐在闽ＡＹ××××号中型客车内，由于被告谢新利在驾驶中刹车不当而发生机动车交通事故致原告受伤。2、原告是以连江县公安局黄岐派出所出具的第350122420180001586号道路交通事故认定书作为其受伤害为证据，并在起诉状事实与理由中详细诉称整个事故过程而起诉。原告就本事故损失于2019年4月28日以机动车交通事故责任纠纷向连江县人民法院提起诉讼，因原告诉讼主体错误，被连江县人民法院裁定驳回。同一个原告同一个事故发生致原告受伤害，而适用两个不同的案由，明显适用法律错误。本案应以机动车交通事故责任纠纷案由审理符合法律规定。发生事故的闽ＡＹ××××号中型客车在答辩人购买后挂靠在被告福建省连江县宏顺运输有限公司，该车在中国人民财产保险有限公司福建榕城分公司投有承运保险，事故发生在有限保险合同期限内，原告各项合理损失赔偿应由中国人民财产保险股份有限公司福建榕城分公司在承运保险限额范围内承担赔偿，不足部分由答辩人承担赔偿。谢新利是本人聘用的驾驶员，履行职务不承担赔偿责任。被告潘友勇、陈仰光不是闽ＡＹ××××号中型客车的合伙人，也不是共同承包经营闽ＡＹ××××号中型客车的经营人。被告潘友勇、陈仰光不承担任何责任。原告诉求不合部分应予扣除，原告伤残鉴定不合法，1、原告是个人委托鉴定，形式不合法。2、原告于2019年1月24日在福建正方圆司法鉴定所做了闽正方圆司鉴所（2019）临鉴字第043号伤残鉴定意见书，福建正方圆司法鉴定中心所作的司法鉴定意见书适用的是《职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定原告构成九级伤残。2019年1月24日福建正方圆司法鉴定中心所又（2019）临鉴字第043-1号伤残鉴定意见书，对原告同一个伤情以肋骨骨折5根作出了伤残鉴定意见书，鉴定原告构成十级伤残等等。从时间上看，2019年4月28日原告向连江县人民法院提起诉讼时，（2019）临鉴字第043-1号伤残鉴定意见书早已做出。很明显福建正方圆司法鉴定中心所不论哪份伤残鉴定意见书程序都是违法的。该司法鉴定意见书不能作为原告伤残赔偿依据。由于司法鉴定适用依据错误，因此，原告诉求伤残赔偿金应不予采纳，精神损害抚慰金更不能支持，鉴定费应由原告自行承担。从原告提供的证据，原告没有住院治疗，护理费只能按住家护理予以赔偿，即50%计算。误工费没有依据，营养费没有依据，交通费200元为宜。事故发生后答辩人已支付给原告9000元治疗费用，应在答辩人依法应承担赔偿数额内予以扣减，剩余部分退换给答辩人。 潘友勇辩称：本人不是事故车辆的合伙人及车主，不是本案适格主体，没有任何过错，不承担赔偿责任，没有对原告造成侵权伤害。 陈仰光辩称：答辩意见与潘友勇一致。 福建省连江县宏顺运输有限公司辩称：发生事故车辆是林心桔购买后，挂靠在宏顺公司，车辆所有权与经营权都是林心桔。宏顺公司只是每月收取1500元的管理费和税费，不是直接的赔偿主体。如果林心桔没有对原告进行合法赔偿，宏顺公司对收取的管理费范围内对原告进行赔偿。 本院经审理认定事实如下：2018年10月5日13时51分左右，谢新利驾驶车牌号为闽ＡＦ××××中型客车载乘务员卞灵飞从连江县苔菉镇北茭村客车站往连江县黄岐镇方向行驶，途经县道××镇××村××街道时，因操作不当紧急刹车，遂使卞灵飞的身体与车内一横杆发生碰撞，造成卞灵飞受伤。经连江县公安局交通警察大队作出认定，谢新利负全部责任，卞灵飞无责任。事故发生后，卞灵飞被先后送往连江县苔菉镇卫生院及福州市第二医院治疗。2019年1月24日被鉴定为十级伤残，误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。事故发生后，被告林心桔已赔偿原告9000元。 另查明，闽ＡＦ××××中型客车所有人和经营者为林心桔。卞灵飞户籍地址为福建省连江县××镇××村，根据国家统计局统一制定的统计用区划和城乡划分代码数据，该地城乡分类代码为122，属城镇区域。 2019年福建省城镇居民人均可支配收入为45620元/年，2018年城镇农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为60510元/年，2018年度福建省单位从业人员平均工资76266元/年。 对有争议的证据和事实，本院经审查认定如下： 1、卞灵飞主张医疗费7416.17元，并提供门诊病历、医疗费票据、用药清单等证据证明。 2、卞灵飞主张营养费3000元偏高，根据鉴定结果营养期为60天，本院酌定营养费为40元/天，营养费为：40元/天×60天=2400元。 3、卞灵飞主张护理费12536.88元。按福建省统计局公布的2018年度福建省单位从业人员平均工资76266元/年，故住院期间护理费为76266元/年÷365天×60天=12536.88元。但卞灵飞受伤后并未住院治疗。根据医嘱及福建正方圆司法鉴定所作出的司法鉴定意见书确定的护理期60天，参考其十级伤残及护理依赖程度，本院酌定护理费按住院标准护理费50%计算，故其护理费为76266元/年÷365天×60天×50%=6268.4元。 4、卞灵飞主张误工费25073.75元。结合鉴定结论，本院认定误工天数为120天，因原告未提供其收入情况，误工标准可参照2018年城镇农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为60510元/年，故误工费为60510元/年÷365天×120天=19893.7元。原告主张25073.75元，本院不予认可。 5、卞灵飞主张残疾赔偿金为91240元。定残之日卞灵飞未满60周岁，经福建正方圆司法鉴定所鉴定对卞灵飞伤残评定为十级，赔偿系数为10%，故其其残疾赔偿金可参照福建省城镇居民人均可支配收入为45620元/年×10%×20年=91240元予以支持。 6、卞灵飞主张精神损害抚慰金为10000元。卞灵飞因本次事故定为十级伤残，遭受了肉体和精神上的痛苦，对精神损害抚慰金本院酌定为5000元。 7、卞灵飞主张交通费3000元，由于原告未提供交通票据，但是该费用系交通事故发生后必然产生的费用，现根据其受伤及治疗情况，本院酌定以1000元支持。 8、卞灵飞主张鉴定费为1800元，并提供鉴定费发票一份。一般而言，鉴定是查明受害人损失的必经程序，鉴定费用也是必然产生的。故对其主张1800元鉴定费予以支持。 以上卞灵飞各项损失可赔偿费用合计为135018.3元。 本院认为，公民的人身权受法律保护，因过错侵害他人身体的，应根据过错承担相应的赔偿责任。本案中，谢新利驾驶车牌号为闽ＡＦ××××中型客车载乘务员卞灵飞从连江县苔菉镇北茭村客车站往连江县黄岐镇方向行驶，途经县道××镇××村××街道时，因操作不当紧急刹车，造成卞灵飞受伤并负全部责任的交通事故。由于谢新利系林心桔雇佣的驾驶员，系履行职务行为，不承担赔偿义务，其造成的损失由林心桔赔偿。被告福建省连江县宏顺运输有限公司系闽ＡＦ××××中型客车实际车主林心桔的挂靠公司，故应与林心桔承担连带责任。被告林心桔在卞灵飞治疗过程中已经垫付赔偿款9000元，在赔偿时应予扣减。原告卞灵飞没有证据证明潘友勇、陈仰光系林心桔的共同合伙人或车主。因此，卞灵飞主张潘友勇、陈仰光负承担共同赔偿责任，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条,《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条规定，判决如下： 一、被告林心桔应于本判决生效之日起十日内赔付原告卞灵飞因本次道路交通事故造成的损失计126018.3元； 二、被告福建省连江县宏顺运输有限公司对第一项判决承担连带责任； 三、驳回原告卞灵飞的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3201元，减半收取1600.5元，由卞灵飞负担300.5元，由林心桔负担1300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  何明腾 二〇二〇年十月十九日 书记员  杨灵晶 附：本案适用的主要法律条文和执行申请提示 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。