广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终5788号上诉人（原审原告）：博罗县福田镇铁江钢材经销部，经营场所广东省博罗县************水沸，统一社会信用代码：92441322MA53CJJQX5。经营者：丘荣彬,男，1981年1月13日出生，汉族，住广东省陆河县*********，公民身份号码：441************512。委托诉讼代理人：邱宏生，广东金卓越律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：唐庆周，男，1972年2月8日出生，土家族，住湖南省石门县**************，公民身份号码：432************512。委托诉讼代理人：李军，湖南本章律师事务所律师。上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部与被上诉人唐庆周因买卖合同纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2020）粤1322民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部的上诉请求：一、请求二审法院依法撤销博罗县人民法院作出的（2020）粤1322民初64号民事判决书，并依法改判被上诉人向被上诉人支付其拖欠的货款共计人民币12053元人民币以及逾期付款违约金（以12053元为基数自2019年7月6日起按千分三每日计付至前述款项付清时止）暂计至2019年10月16日违约金3326元。二、请求改判由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：上诉人认为一审法院认定事实不清，本案中被上诉人一方（包括已去世的顿某）确未向上诉人支付所诉请的货款。第一，就双方之间的交易习惯来看，一直是上诉人先送货，被上诉人方才付款，双方之间的货款结算为月结30天。其实被上诉人一方很少如期月结30天货款，均需在经过付款期限后再多次经上诉人催促后被上诉人一方才支付货款。双方自存在交易关系以来从未有过当天现结货款的先例存在。而双方在结算货款后，上诉人均会按双方的交易习惯将所涉欠款部分的送货单交给被上诉人一方以说明双方之间的欠款已结清。第二，根据上诉人提供的证据可明显说明，2019年6月6日，顿某向上诉人所转帐支付的16140元货款系被上诉人一方支付其拖欠上诉人2019年6月前所拖欠的未付货款而非2019年6月6日当日的货款。1.就其转帐金额而言也与上诉人所主张的金额（2019年6月6日送货单所载金额）也不一致，上诉人所主张的货款为12053元（送货时间同为2019年6月6日），而被上诉人一方主张顿某于2019年6月6日向上诉人转帐支付的1640元款项为2019年6月6日当日的现结货款，既不符合逻辑即被上诉人一方不可能多付货款，因该金额与上诉人当日送货金额明显不符；2.更不符合双方之间的交易习惯即被上诉人一方一直有拖欠货款的习惯，从未及时支付过货款，更别提现结货款。另外，上诉人亦已积极寻找新证据用以证明上诉人之主张。综上，上诉人认为本案一审法院认定事实不清，上诉人根据我国《合同法》、《民事诉讼法》相关法律规定向惠州市中级人民法院提出上诉，请人民法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人唐庆周辩称，一、2019年6月6日唯一孤证“送货单”并非答辩人所在xx环保公司所购买商品。1、客户名称不符。客户名称写的是“xx机械厂”，而实际上“xx机械厂”的全称是“深圳市xx机械工程有限公司”，其住所地在深圳市龙华新区。现仍在经营中，在被答辩人所在惠州没有建分厂，更没有发生任何业务往来，其主体不符，此送货单与xx环保公司无任何关系。2、无收货单位且商品去向不明。至于收货单位系“顿某”个人签名（未盖xx环保公司公章），是否是他本人所签真假难辨，如果是顿本人所签收货物，应有顿某提供的进货计划（纸质计划或微信计划均可）来佐证顿某订货及用途的真实性。如真是顿某本人签名，而所购货物未用在xx环保公司，难道还与答辩人有关联吗？在送货单上假如盖有公章，答辩人则全部认可该笔业务往来并承诺付款。3、无送货人也未在“未付款”处无人签字。在这张“送货单”上，左下角“签名作未付款凭证”处，经手人也未签字，且右下角无送货人和“客户名称”（盖章），且这张“送货单”并未签字盖章。从以上三点来分析，仅凭这张“送货单”来证明是答辩人拖欠货款理由不能成立，不能凭“交易习惯”来自圆其说，所以光凭此张客户与收货人签名不符且漏洞百出的“送货单”，不具有证据的真实性和合法性，更无关联性。二、一审判决认定事实清楚，说理充分，裁判正确。1、上诉状称:“第一，就双方之间的交易习惯来看，一直是上诉人先送货，被上诉人方才付款，双方之间的货款结算为月结30天”。按上诉人讲的“交易习惯”来分析，以前双方确实发生过多次买卖交易，即先送货对账后付款，极少有逾期的习惯，即使偶尔忘记，也是由上诉人电话或微信催促答辩人付款，而且都是答辩人本人付款，从未产生过纠纷。双方并长期有对账的习惯。而所涉案标的，“2019年6月6日送货单”从未见到原告对账（口头电话或微信均无），而上诉人也是三个月后（9.15）才开始向答辩人问及此事。当时答辩人一概不知，由于环保原因，厂子于7月23日关闭后找不到顿某的下落，这笔交易就无法核实。今年来答辩人才知道，该公司在关闭前夕，顿某在堂弟顿国柳所在的广州长大机械设备有限公司就有业务往来，该公司也是需用钢材的，这一点可能是“2019.6.6送货单”上未盖xx环保公司公章的主要原因，假如这张送货单是真的，顿有可能购买后送往堂弟所在的公司，这样的话，与答辩人就无任何关系，顿某更不会将账报给答辩人，因为是顿某私人交易，当然答辩人就不知道这笔货款了，而且顿后来为其结账没有，答辩人更不知道，既然“结账为30天”的“交易习惯”，怎么在3个月后上诉人才找答辩人过问此笔货款呢？答辩人早已与上诉人有微信和电话联系。2、二审时，上诉人以发现“新证据”来证明未付款的事实不合常理。上诉人向二市法院提供了三份新证据，用以证明2019年6月6日顿某支付16140元货款非“2019.6.6”当天货款的事实。这“2019.3.24”和“2019.4.4”两份送货单，均是在一审时未出示的，既然都一直在上诉人手中，那么在一审时怎不全面提供。根据《高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，二审程序中的新的证据包括两种:“①一审庭审结束后新发现的证据；②当事人在一审举证期间届满前申请人民法院调查举证未获”。根据证据规定，上诉人在一审时故意隐瞒证据只有三种可能:一是提供虚假证据不能自圆其说属捏造证据；二是明知顿某已死亡，死无对证。三是顿某私人交易，所购货物不是用于xx环保公司。由此可见，上诉人在二审时出示这几份证据，根本不属于证据若干规定的“新证据”范畴，是一种亵渎法律的行为。所以答辩人无需对一审后发现的“新证据”予以质证，假如是事实，也只能是顿某本人与上诉人的私人交易。3、二审时，上诉人以发现“新证据”来证明未付款的事实，不符合法律规定。最高人民法院关于适用《关于民事诉讼证据的若干规定》中有关举证时限规定的通知（法发（2008）42号）十、关于新的证据的认定问题。人民法院对于“新的证据”，应当依照《证据规定》第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条的规定，结合以下因素综合认定:（一）证据是否在举证期限或者《证据规定》第四十一条、第四十四条规定的其他期限内已经客观存在；（二）当事人未在举证期限或者司法解释规定的其他期限内提供证据，是否存在故意或者重大过失的情形。北京市高级人民法院关于民商事上诉案件改判和发回重审若干问题的意见（试行）（京高法发［2002］366号文件印发）第五条，一审程序中，对不属于《证据规定》规定的新证据的证据，当事人因其自身过错在法定举证期限内或者法院指定期限内无正当理由不举证，在二审程序中才提交的，二审法院不予采纳。《最高人民法院关于修改关于民事诉讼证据的若干规定的决定》法释（2019）19号第九十五条，一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。所以，上诉人提交的“2019.3.24”和“2019.4.4”两送货单应不属于新证据，其主张也应不予认定和采纳，且应作出不利于上诉人的解释，不能证明其事实。综上，被答辩人上诉买卖合同纠纷一案，其“2019.6.6送货单”中收货单位为顿某本人，充分说明并非答辩人在园洲镇的xx环保公司所购商品。从微信记录来看，顿某在厂子关闭前几月的几笔交易均是他本人付款，答辩人长期在深圳并未知晓该笔业务往来，上诉人仅凭“交易习惯”和“新证据”来对薄公堂，是不能达到其诉讼目的的并以此来推翻一审判决，有违“证据规定”。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判合法，请求二审法院判决驳回上诉，维持一审判决，即驳回被答辩人的全部诉讼请求。被上诉人唐庆周庭上补充答辩意见如下：我方认为上诉人提交的送货单真实性我们存在疑问，我方认为可能是伪造的。原审原告博罗县福田镇铁江钢材经销部向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付其拖欠的货款12053元及逾期付款违约金（以前述欠款为基数自2019年7月6日起按千分之三每日计付至前述款项付清时止）暂计至2019年10月16日违约金为3326元。2.判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：本院经审理查明，2019年间，原告与惠州市xx环保科技有限公司（以下简称“xx环保公司”）之间有交易往来，2019年6月6日，原告向xx环保公司送货，金额为12053元，收货单位一栏由xx环保公司股东顿某签名，顿某于当日通过银行转账方式向原告转账16140元，送货单上并有“xx机械厂”的字样。被告为xx环保公司的法定代表人，顿某为xx环保公司股东，xx环保公司已于2019年10月24日在博罗县**监督管理局核准注销。另查，原告2020年2月28日向本院申请变更本案被告为唐庆周和顿某，后于2020年3月23日撤回了对顿某的起诉。一审法院认为：xx环保公司向原告购买槽钢、花纹板、无缝钢管等产品，有原告出具的送货单及转账记录予以佐证，原告与xx环保公司存在买卖合同关系，本院予以确认。被告为xx环保公司的法定代表人，顿某为xx环保公司的股东，2019年6月6日，原告向xx环保公司送货，货款金额为12053元。xx环保公司股东顿某并于送货当日通过银行转账方式向原告转账16140元，由此可得知原告与xx环保公司当天仍有其他交易，但原、被告双方均未向本院提交证据证明除了涉案一笔交易外，双方还有其他交易存在。被告答辩称其应为顿某为支付2019年6月6日货款而向原告转账的，原告未予答辩，也未提出相关证据予以佐证，且原告于举证期撤回了对顿某的起诉，是原告对其权利的处分，本院予以准许。故本院采信被告所述。综上，对原告要求被告支付拖欠的货款12053元及逾期利息的请求，本院不予支持。被告经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院对本案的审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，本院缺席判决如下：驳回原告博罗县福田镇铁江钢材经销部全部诉讼请求。案件受理费93元（适用简易程序，已减半收取），由原告博罗县福田镇铁江钢材经销部承担。本案二审期间，上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部向本院提交证据，本院依法组织双方当事人进行质证。上诉人提交证据名称是一组聊天记录，来源于上诉人与顿某之间的聊天，证明顿某于2019年1月6日支付的16140元货款为其拖欠上诉人2019年3月24日以及4月4日的2笔货款，货款总额同为16140元，该款项并不在上诉人所主张的货款之内。被上诉人发表质证意见如下：第一，上诉人提交的证据已经过了法定的期限。第二，上诉人提交的电子证据不符合最高人民法院有关电子证据的相关规定，请求法院依法予以查证驳回。被上诉人不认可该证据的三性，送货单在微信里面，没有照片的体现，照片的原始载体也是没有看到的。从照片上来看，顿某的三个字的签名与其他的签名是不一样的。二审提交的送货单1234元这个编号单0008562跟你在一审提交的12053元的送货单编号是一样的，以我们实践来讲，送货单的编号不可能一样。我方认为根据原来的情况伪造或者是编造或者是在后续的情况下前签了字。根据你的送货单的编号的顺序和时间来讲，要么是按照时间顺序，要么是按照编号顺序，时间和单号对不上。对当事人在二审中争议的事实，本院认定如下：一审查明事实属实，本院予以确定。本院认为，本案系买卖合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人未提出上诉请求或上诉未请求部分，本院不作处理。根据本案双方当事人的上诉意见和答辩意见，本案的争议焦点为：被上诉人是否应向上诉人返还上诉人所诉称的涉案货款相应的金额。被上诉人唐庆周是否应向上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部返还上诉人所诉称的涉案货款相应的金额。从现在查明的事实可知：2019年6月6日，上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部向惠州市xx环保科技有限公司送货，货款金额为12053元。惠州市xx环保科技有限公司股东顿某并于送货当日通过银行转账方式向上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部转账16140元，而上诉人与被上诉人双方均未向本院提交证据证明除了涉案一笔交易外，双方还有其他交易存在，且上诉人未能提供足够的证据证实顿某上述转款不是用于偿还上诉人所诉称的该笔货款。故本院认为被上诉人已经支付了上诉人所诉称的涉案货款。依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部应承担举证不能的不利后果。故上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部认为被上诉人唐庆周应向其返还涉案货款以及相应违约金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部的上诉请求不能成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币185元，由上诉人博罗县福田镇铁江钢材经销部负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 黄**锋审 判 员 刘艳妹二〇二〇年十月九日法官助理 岑羽翎书 记 员 谢晓蕾附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。