山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2020）晋06民终607号上诉人（原审被告）：刘银山,男,1972年5月13日出生,汉族,应县屯儿村人。委托诉讼代理人:刘宏梅,女，1967年11月7日出生,汉族,应县人，住应县。被上诉人（原审原告）：白秀云,女,1961年6月24日出生,汉族,应县义井乡和平村人。被上诉人（原审原告）：赵建,男,1963年6月4日出生,汉族，农民，应县义井乡和平村人。委托诉讼代理人:王成兵,应县民生法律服务所工作者。上诉人刘银山因与被上诉人白秀云、赵建机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省应县人民法院（2020）晋0622民初171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘银山之委托诉讼代理人刘宏梅，被上诉人白秀云，被上诉人赵建之委托诉讼代理人王成兵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。刘银山上诉请求：请求朔州市中级人民法院依法撤销应县人民法院(2020)晋0622民初171号民事判决书,依法改判。事实与理由：一、应县人民法院(2020)晋0622民初171号民事判决书,判决上诉人赔偿被上诉人29884.75元不正确。被上诉人白秀云根本没有住院,而是在医院多次购买过药。判决书判决上诉人赔偿被上诉人白秀云医药费11001.49元、护理费9082.75元、住院伙食补助费7100元、误工费10302元,交通费500元。这些费用根本没有发生,上诉人不赔偿。根据被上诉人白秀云提供的病历记载,被上诉人白秀云根本没有住院,而是在中医院作了检查,化验,输液开了西药。具体事实是:2019年7月21日上午7时开始输了消炎药头孢呔辛纳,噢美拉唑等药,并作了多项检查。十天后即2019年8月1日上午去医院作了颅脑CT检查,又输了一次些消炎药液离开医院。2019年8月2日只作了腰部CT检。一个星期后即2019年8月9日去医院买了氟桂利嗪胶囊,敏使朗等西药十三天后即2019年8月22日再次去医院买舒肝和胃丸,倍他司汀,阿司匹林等药。二十四天后即2019年9月15日又去医院买阿托伐他汀钙片,阿司匹林肠溶片等药。十天后即2019年9月26日再次去医院做了颈部螺旋CT,头颅CT,经CT检查白秀云颈椎陈旧性棘突骨折。买些西药。2019年9月30日带点西药出院。从以上证实被上诉人白秀云提供的住院病历记载充分证实白秀云根本没有住过院,只是受伤当天输了一次液,8月1日输了一次液,以后每次來只是买买药,检查。根本没有住院。通过9月26日螺旋CT复查证实,白秀云并没有骨折,而是颈椎陈旧性棘突骨折。主治医师安丙全病程记录患者白秀云有外伤史。这个病历充分证实一审原告受伤后只是买了几次药,没有住过院,并不能证实一审原告住院的事实,并不产生其它费用,因此,对白秀云请求赔偿的住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费不予赔偿。被上诉人提供的病历证据并不能支持其主张,被上诉人的虚构住院事实，完全是虚假诉讼，法庭不能以被上诉人起诉的虚假天数作为认定事实的证据,该证据不能作为确定赔偿数额的依据予以认定,因此该判决书作出了不符合事实不客观公正的判决。2、该判决认定被上诉人11001.49元是医药费,并没有认定为住院费,说明审判人员对此事实认定也没有吃准。属认定事实不清。二、被上诉人白秀云明知该三轮车无牌照,无驾照,而且不许载人,而要乘坐,白秀云有明显的过错,被上诉人赵建明知自己车辆不能上路行驶与载客,而仍然上路行驶并且拉人,明显有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第26条,“被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任”规定,应当减轻对侵权人的处罚,因此应当减少上诉人对白秀云20%的赔偿责任,与被上诉人赵建各承担40%的赔偿责任。三、该判决书判决上诉人赔偿被上诉人赵建2630元车辆损失证据不充分,上诉人不予赔偿。上诉人的车辆被上诉人赵建也应当赔偿。四、被上诉人应当赔偿上诉人的(抵顶被上诉人费用后)住院、误工、护理、营养、住院伙食补助费18179.29元、车辆维修费4784元,共计赔偿22963.29元。五、请求二审人民法院对上诉人的车辆损失和伤残、三期进行鉴定上诉人由于不懂法律,在一审时没有提出鉴定申请,法院也因证据不足没有认定,因此,上诉人向二审人民法院申请鉴定,由二审人民法院指定或委托鉴定机构进行鉴定。综上所述,上诉人认为,应县人民法院(2020)晋0622民初171号民事判决书认定事实有误,判决不正确,请求朔州市中级人民法院依法撤销该判决,依法改判。赵建辩称，原审法院认定事实清楚,适用法律准确,上诉人的上诉理由不能成立,请求二审法院驳回二上诉人的上诉请求,维持原判。一、原审判决认定事实清楚,适用法律正确。答辩人在受伤后被送入应县中医院接受治疗,经诊断为颈椎骨折,共住院71天,有应县中医院的病历、用药清单予以佐证,并不是上诉人所说的根本没有住院。如果没有住院,只是门诊治疗,就不会有病历和用药清单。上诉人既然说答辩人没有住院,必须提供相应的证据予以佐证,依据《民事诉讼法》第64条、65条之规定:当事人对自己提出的主张,有责任提供证据,并要及时。但上诉人在一审开庭时并没有提供相应的证据,故一审法院对上诉人的主张不予支持。二、答辩人白秀云在本次交通事故中没有责任,有应县交警队的责任认定书为证,故不应当减少上诉人的赔偿责任。三、答辩人赵建的车辆有维修发票予以佐证,证明赵建的车辆维修花费为2900元,上诉人在交强险限额内赔偿2000元,余下的900元按责任比例分担,上诉人还需赔偿630元,一审法院计算正确。上诉人所提及的自己的车辆也已损坏,因未提交相应的证据，故一审法院对其主张没有采纳。四、一审法院对上诉人的医疗费、住院伙食补助费、误工费已经认定,对于上诉人所提及的营养费因无医嘱,所以没有认定,答辩人白秀云也因为没有医嘱,故一审法院对白秀云的营养费也没有认定。五、上诉人提出要进行车辆损失、伤残、三期鉴定,依据《民事诉讼证据的若干规定》第25条:当事人申请鉴定,应当在举证期内提出。但上诉人在一审举证期内未提出,并且在其反诉时也未提出,视为对自己诉讼权利的放弃。六、原审法院判决准确原审法院认定事实清楚,答辩人提供证据确凿,故原审法院判决准确,请求二审法院应予维持,并驳回上诉人的上诉请求。庭审时白秀云辩称，事故发生的时候是早晨4点半左右，刘银山的车开的大灯车速也快，我女婿赵建开的车就赶紧往路边靠，但是因为刘银山车速快就还是撞到我们，把车玻璃撞坏，我的脖子由于惯性往后闪了一下，就颈椎骨折了，刘银山的车还没有停住一直往前开了六七十米开到了路南的沟壕里，受伤后我实际住院了。我去医院检查脖子疼、颈椎疼、头疼，因为骨折的原因我就一直躺了两个多月，因为脖子疼头疼我就去大同医院做核磁，陈旧性骨折是复查时候医生说恢复的还行，医生说已经成了陈旧性骨折了，入院时候是颈椎骨折，对方说我没有住院不是事实，我颈椎骨折只能面朝天睡。白秀云、赵建向一审法院起诉请求：1、请求判令刘银山赔偿白秀云各项损失共计44034.49元；2、赔偿赵建三轮车损失费3000元；3、诉讼费由刘银山负担。刘银山向一审法院提出反诉请求：1、请求判令被反诉人赔偿反诉人住院费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费共计18179.29元。2、赔偿车辆维修费4784元。3、反诉费由被反诉人承担。2019年7月21日4时20分，反诉人驾驶三轮车由屯儿村出发去义井乡收玉米，行驶到小刘霍庄村路段时遇相对方向行驶的赵建驾驶无牌三轮车发生碰撞，造成反诉人受伤、三轮车受损的交通事故，经交警队作出事故责任认定书，认定反诉人负事故主要责任，赵建负事故次要责任，白秀云无责任。事故发生后，反诉人在应县人民医院住院治疗，住院7天，花医药费8978.23元（包括在屯儿村输液花费1500元）。反诉人因治疗伤势产生营养费2500元，护理费11520元，住院伙食补助费700元，误工费21750元，维修车辆花费11960元，共计57408.23元。故请求被反诉人赔偿22963.29元。一审法院认定的事实：2019年7月21日，刘银山驾驶无牌三轮汽车由应县屯儿村驶往义井村，4时20分许，车辆沿大上线由西向东行至小刘霍庄村路段，遇相对方向行驶的赵建驾驶无牌三轮汽车会车发生碰撞，造成刘银山、赵建及赵建车上乘员白秀云三人受伤、两车受损、赵建车辆所载货物受损的交通事故。事故经应县公安局交通管理大队作出第140622120190000137号道路交通事故认定书，认定刘银山负本起事故的主要责任，赵建负本起事故的次要责任，乘员白秀云无责任。事故发生后，白秀云在应县中医院住院治疗，住院71天，花医药费8454.49元。住院期间花救护车费1050元，在中国人民解放军中部战区空军医院检查花医药费1497元。赵建修理三轮车花费2900元。事故发生后，刘银山在应县人民医院住院治疗，住院7天，花医药费7478.23元。一审法院认为，刘银山驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车行驶，行经无标线路段会车未能靠右行驶，且未依法取得机动车驾驶证；赵建驾驶未经公安机关交通管理部门登记的机动车行驶，亦未依法取得机动车驾驶证，造成本起交通事故，应县公安局交通管理大队作出第140622120190000137号道路交通事故认定书，认定刘银山负本起事故的主要责任，赵建负本起事故次要责任，白秀云无责任。责任划分恰当，一审法院予以确认。本起事故白秀云的损失包括：医药费11001.49元（包括救护车费1050元）；住院伙食补助费7100元（100元/天×71天）；护理费9082.75元（46693元/年÷365天×71天）；误工费参照“农、林、牧、渔业”标准计算为10302元（52963元/年÷365天×71天）；交通费酌情认定为500元，以上共计37986.24元。应由刘银山先在交强险限额内赔偿29884.75元，剩余的8101.49元按责任的划分由刘银山赔偿5671.04。白秀云请求赔偿营养费，因无医嘱证明，一审法院不予支持；白秀云请求赔偿财物损失，因未提交充分证据予以证实，一审法院亦不予支持。本起事故赵建的损失：车辆修理费2900元。应由刘银山先在交强险限额内赔偿2000元，剩余900元按责任的划分由刘银山赔偿630元。本起事故刘银山的损失包括：医药费7478.23元（包括救护车费200元）；住院伙食补助费700元（100元/天×7天）；护理费895.48元（46693元/年÷365天×7天）；误工费参照“农、林、牧、渔业”标准计算为1015.73元（52963元/年÷365天×7天），以上共计10089.44元，应由赵建在交强险限额内予以赔偿。刘银山请求赔偿营养费，因无医嘱证明，一审法院不予支持；刘银山请求赔偿车辆维修费，因未提交充分证据予以证实，一审法院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决：一、刘银山于本判决生效后十日内一次性赔偿白秀云各项损失共计35555.79元。二、刘银山于本判决生效后十日内一次性赔偿赵建车辆损失费2630元。三、赵建于本判决生效后十日内一次性赔偿刘银山各项损失共计10089.44元。逾期未给付，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费976元，减半收取488元（白秀云、赵建已交）；反诉费374元（刘银山已交），减半收取187元，由刘银山负担472.5元，由赵建负担202.5元。二审中，当事人均为提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此，根据上诉人的上诉请求、事实与理由及被上诉人答辩意见，且经到庭当事人一致确认本案争议焦点为：1、白秀云是否存在挂床情形。2、一审判决由刘银山赔偿赵建车辆损失费2630元是否正确。3、一审判决赔偿的责任比例是否适当。4、一审判决赔偿刘银山的数额认定是否适当。5、二审应否支持上诉人对车辆损失、伤残、三期鉴定。关于白秀云是否存在挂床现象。针对此，本院前往白秀云住院的医院进行调查复核，白秀云在住院期间进行了对症治疗、检查，其病历显示，白秀云住院期间每天在测量体温及大小便，故现有证据无法证明白秀云存在挂床情形。关于应否赔偿赵建车损。对此，现有证据有正规的增值税发票可证实，赵建三轮农用车维修支出2900元，故一审判决刘银山在交强险限额内赔付2000元，剩余900元按责划分的由刘银山赔偿630元，共计2630元正确。而刘银山的车损无充分证据证实，而在一审答辩期内未鉴定申请，故本院对其在提出的鉴定申请不予支持。关于责任比例，本起事故，经交警队责任认定，刘银山刘银山负主要责任，赵建负次要责任，一审按7:3划分并无不当，应予支持。至于刘银山上诉提出白秀云应自担部分责任之理由，本院认为，白秀云系乘车人，交警队明确认定白秀云无责任，故不应由白秀云承担责任。关于刘银山应赔偿数额问题，刘银山因交通事故导致左股二头股部分断裂，在应县人民医院支出医疗费7478.23元，该费用一审已予以认定，但刘银山出院后，因受伤的腿水肿，有明显感染，在应县臧寨乡屯儿村杨志卫生院输液治疗15天，连带换药、清洗伤口并口服药物，支出的1500元费用亦应予以认定。刘银山应腿伤做了左股二头股部分断裂清创缝合术，术后并进行了石膏托固定，出院记录：（1）术后2周拆线；（2）换石膏托固定1个月，拆除石膏托功能锻炼；（3）不适随诊。由此可见，刘银山石膏托固定1个月期间，会产生护理费、误工费，在1个月拆除石膏托后进行功能锻炼，刘银山也会产生误工费，锻炼本院酌定误工费认定为20天。综上，本院认定刘银山因伤造成的损失包括：医疗费8978.23元、住院伙食补助费700元（100元×7天）、护理费3838元（46693÷365×30天）、误工费7255元（52963÷365×50天），以上合计20771.23元，应由赵建在交强险限额内予以赔偿，其他诉求因无相关证据，本院不予支持。综上所诉，上诉人刘银山的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持应县人民法院（2020）晋0622民初171号民事判决第一项、第二项，即：刘银山于本判决生效后十日内一次性赔偿白秀云各项损失共计35555.79元。刘银山于本判决生效后十日内一次性赔偿赵建车辆损失费2630元。二、撤销应县人民法院（2020）晋0622民初171号民事判决第三项，即：赵建于本判决生效后十日内一次性赔偿刘银山各项损失共计10089.44元。三、变更应县人民法院（2020）晋0622民初171号民事判决第三项为赵建于本判决生效后十日内一次性赔偿刘银山各项损失共计20771.23元。一审案件受理费976元，减半收取488元（白秀云、赵建已交）；反诉费374元（刘银山已交），减半收取187元，由刘银山负担472.5元，由赵建负担202.5元。二审案件受理费502元，由刘银山负担352元，由白秀云负担150元。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇二〇年十月十三日书记员 李东秀