黑龙江省大庆市让胡路区人民法院刑 事 判 决 书（2020）黑0604刑初91号公诉机关大庆市让胡路区人民检察院。被告人刘琦，男，1994年6月1日出生，住黑龙江省大庆市让胡路区（户籍所在地：黑龙江省哈尔滨市五常市；户籍地：山河屯林业地区公安局磨盘山派出所）。2014年10月12日因本案被大庆市公安局东湖分局刑事拘留，2014年11月6日被释放。2017年2月25日因本案被大庆市公安局东湖分局刑事拘留，同年3月3日被该局取保候审。2019年5月24日因本案被大庆市公安局龙南分局刑事拘留，同年6月6日被该局取保候审。2020年5月19日因本案被大庆市让胡路区人民检察院取保候审，同年6月9日因本案被本院决定取保候审。大庆市让胡路区人民检察院以庆让检诉刑诉[2020]69号起诉书指控被告人刘琦犯诈骗罪，于2020年6月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。大庆市让胡路区人民检察院指派检察员王欣出庭支持公诉，被告人刘琦到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.2014年6月29日19时许，被告人刘琦在让胡路区东湖市场处，以借手机打电话为由，借被害人朱某三星W2014手机拨打电话，后离开现场未归还手机。经鉴定，该手机价值人民币10695元。案发后，手机被公安机关收缴并返还给被害人。2.2016年9月10日16时许，被告人刘琦在大庆市红岗区解放村三区，向被害人孟某借苹果6PLUS手机拨打电话，被告人刘琦和被害人孟某共同乘坐出租车到了让胡路区XX小区2-5号楼处，被告人刘琦趁被害人孟某不备离开现场。经鉴定，该手机价值人民币5648.16元。案发后，被告人刘琦赔偿被害人7000元，取得被害人谅解。3.2019年1月2日21时许，被告人刘琦至大庆市萨尔图区“XX”网吧内，被告人刘琦向被害人刘某借用VIVO手机使用，二人共同乘车到让胡路区XX小区15号楼处，被告人刘琦趁被害人刘某不备离开现场。经鉴定，手机价值人民币2159.10元。案发后，被告人赔偿被害人刘某人民币2160元。被告人刘琦作案3次，诈骗财物总价值人民币18502.26元。2019年5月23日，被告人刘琦被公安机关抓获归案，到案后如实供述其犯罪行为。公诉机关认为，被告人刘琦以非法占有为目的，通过借手机打电话为由，骗钱他人财物，数额较大，其的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任；被告人赔偿被害人损失，酌情从轻处罚。针对法庭认为被告人的行为可能构成盗窃罪的意见，公诉机关坚持原诈骗罪的指控意见及量刑建议。被告人刘琦不认同公诉机关对其犯诈骗罪的指控，认为其借用手机确实是用来打电话，不存在编造借口，而且也没想借电话不还。其亦不认为其行为构成盗窃罪，认为指控的第一起、第二起行为都是借电话，第三起行为不是盗窃行为。经审理查明：1、2014年6月29日晚，被告人刘琦在让胡路区东湖XX借用被害人朱某的三星W2014手机拨打电话,拨打电话过程中,刘琦趁朱某不备携手机离开。朱某发现后,用其朋友电话联系刘琦,刘琦声称归还，随后将手机关机并以4000元变卖。2014年10月12日，被害人朱某在东湖XX发现刘琦并将其扭送至公安机关。经鉴定，该手机价值人民币10695元。案发后，手机被公安机关追缴并返还给被害人朱某。2、2016年9月10日下午，被告人刘琦在大庆市XX区以拨打电话为由借用被害人孟某借苹果6PLUS手机。而后，二人乘出租车至让胡路区XX小区2-5号楼处，刘琦借口去楼上其亲属家，留孟某一人在楼下出租车内等候，刘琦趁机从该居民楼二楼窗户逃跑。事后，刘琦将手机变卖1300元用于个人花销。经鉴定，该手机价值人民币5648.16元。案发后，被告人刘琦赔偿被害人孟某人民币7000元。3、2019年1月2日晚，被告人刘琦在XX大学附近“XX’网吧内向被害人刘某借用VIVO手机使用，拨打几个电话后刘琦让刘某陪同其前往让胡路区XX向其女友借钱。二人共同乘车到XX小区南门右侧一单元楼内，被告人刘琦借口让刘某去5楼一住户叫门，其在四楼处观望，并趁被害人刘某不备携带手机逃跑。刘某发现后打车前往公安机关报案，途中通过出租车司机电话联系刘琦，刘琦谎称将手机放回至XX大学附近“XX’网吧，而后将手机关机。经鉴定，手机价值人民币2159.10元。案发后，被告人刘琦亲属代为赔偿被害人刘某人民币2160元。被告人刘琦作案3次，获取财物总价值人民币18502.26元。2019年5月23日，被告人刘琦被公安机关抓获归案。认定上述事实,有公诉机关提供并经庭审质证的如下证据证实:1、书证立案决定书、发破案经过，证实本案的由来及抓捕经过。2、书证情况说明，证实被告人刘琦无法提供其供述中女友王某3的有效联系方式。3、证人王某1的证言，证实我和朱某在XX地摊，刘琦向朱某借用手机，期间来了一个路虎车，刘琦和司机聊了两句，然后打电话人就没了。朱某用我手机给刘琦拿着的那个手机打电话，刘琦说一会儿就送回来，后来他没把手机送回来，手机一直无法接通。4、证人李某1的证言，证实2019年元旦后一天晚上22时许，我在让胡路区XX园附近等着拉活，一个学生模样的人上我车向我借电话，说自己手机被骗走了。我们正要去乘风分局报警，那个骗子给我手机回电话了，那个学生让他把手机送到乘风分局取，那个人不给他送，说让他区XX网吧取。乘风分局告诉我们归龙南分局管，我们在去龙南分局途中，那个骗子把手机关机了。我又拉着学生去了XX网吧，网吧没有人存放过手机。5、证人邢某的证言，证实让胡路区XX小区A5-15号楼4单元501室是我母亲陈某某的房产，我不认识王某3和刘琦。6、证人王某2的证言，证实让胡路区XX小区15号楼5单元501室是我的房子，房子我自己住，我不认识王某3和刘琦。7、证人李某2的证言，证实我是刘琦的表哥，刘琦母亲彭某给我打电话说刘琦偷了一部手机，她委托我来替刘琦赔偿，我联系不上被害人所以把钱转交给公安局。8、证人金某的证言，证实2017年一月份中旬的一天，我和刘琦吃饭时他告诉我他把孟某的苹果6S手机卖了，孟某让他还7000元钱，并且已经在东湖分局报案，如果还钱可以撤案。第二天我向我妈要了8000块钱，在动感健身前马路对面把7000元钱给了孟某，她也出了收据。9、被害人朱某的陈述，证实2014年6月29日晚，刘琦用一个陌生号给我打电话，我说我在XX摆地摊，他就来找我。到了之后刘琦向我借电话，我就借给他了。他打电话联系来了一个朋友，这个朋友走之后他继续拿着我手机然后人就没了，后来我发现刘琦没还我手机，我就用我朋友电话联系刘琦拿走的我的那个手机，我告诉刘琦把我电话送回来，但是刘琦没送，再打电话我就联系不上他了。10、被害人孟某的陈述，证实2016年9月10日下午，在大庆市XX区一个叫刘琦的男子管我借电话用，我说不借他就把我手机抢下去了然后上了一辆出租车，我也跟着上车了。出租车先到了东湖二区后来又到了XX2-5号楼，他下车上楼过了一会儿又下来了，问我手机开机解锁码是多少，我告诉他之后他又上楼，我等了大约20多分钟他再没下来，我把出租车费结了，然后挨个单元门铃按，没有一家说认识刘琦的。后来我进入楼道发现二楼窗户开着，下面是草坪，人可以跳下去，我再打我电话就关机了，我就去东湖分局报案了。2017年1月12日金某代表刘琦还我7000元钱，我给她出了一张收条。11、被害人刘某的陈述，证实2019年1月2日晚上，在新村农大西门“XX”网吧，他（刘琦）向我借手机给他女朋友打电话。后来应他要求，我陪他打出租车到让胡路区里水华城水晶园小区，整个路上他一直拿着我手机，他很频繁的打电话，我也没问他要手机。到了之后他让出租车在楼下等他一会儿，我和他坐电梯上了一栋居民楼5楼，他在我身后，让我敲501的门，没有人开门，我一回头这名男子正往楼下跑呢，等我也到楼下这名男子和出租车都没有了，我才意识到我手机还在他手里呢。我拦下一辆出租车，用司机的手机给我手机打电话，手机一直通但是没有人接听。后来我要去报警，去往乘风分局路上手机接通了，我让他把电话送到乘风分局，他没说什么就挂了，后来我报警了。12、被告人刘琦的供述与辩解,证实我拿着朱某的手机给“一哥”打电话，想让他来请我吃饭。“一哥”来了之后说要出门，就走了。我就拿着朱某的手机去找我朋友王浩哲借钱，走的时候也没跟朱某打招呼。见面后王浩哲说他没钱，我就想把手机处理了弄点钱，于是就把手机关机了。当晚我通过郝卫宇介绍将手机押出去拿走了1500现金，后来又陆续拿了2500块钱。我在解放村见到孟某，我向她借手机给我妈打电话。电话打不通我就想去我奶奶家，后来我们乘坐出租车到XX2-06号楼下，我就从二楼走廊跳窗户跑了，她手机壳里有100元钱我吃饭花了，后来又把手机抵押了1300块钱。在八一农大西门“XX”网吧，我向一个大学生模样的男子（被害人刘某）借用手机给我妈和我女朋友王某3打电话。我和那个男子说让他帮我去我对象家要钱，我们就打车到XX水晶园，路上我一直拿着那个男子的手机。车在XX水晶园南门右手边第一栋楼四、五单元处停了，司机在楼下等我们，我和那名男子一起上楼。我俩从3楼出电梯，然后上5楼走，期间我向那名男子要手机解锁密码。到5楼后，我让他敲门，我也没和他说就从四楼坐电梯走了。到楼下就又坐这个出租车想去乘风新玛特附近把手机抵押了。后来那名男子来电话让我把手机送到乘风分局，我说让他去“XX”网吧取，我就把手机卡拔了，当晚我就在清水瓦台住的，后来因为生气，我把手机摔了。13、鉴定意见、价格认定结论书，证实被害人朱某被盗三星Ｗ2014款手机价值10695元；被害人孟某被盗苹果6SPLUS手机价值5648.16元；被害人刘某被盗手机价值2159.10元。14、辨认笔录，证实刘某辨认出刘琦；刘琦辨认出其盗取刘某手机的地点（供述是XX进南门后右手边第一栋楼的一个单元501室）是让胡路区XX小区15号楼5单元；孟某辨认出刘琦；朱某辨认出刘琦。本院认为，被告人刘琦向他人借用手机，在拿到手机后，编造借口制造逃跑机会，趁他人不备携带手机逃跑并将其变卖处置，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名不当，予以更正。被告人刘琦拿到被害人电话后,确有打电话的行为,但是综合其携带手机逃跑并非法处置被害人手机换取钱财用于个人挥霍的行为,其主观目的在于获取他人财物,故对被告人刘琦主张其行为仅系借用性质的辩解不予采纳。被告人刘琦多次盗窃，酌情从重处罚；案发后被告人刘琦分别赔偿被害人孟某、刘某的损失，另一名被害人朱某的手机被公安机关追回并返还，量刑时酌情予以考量。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：被告人刘琦犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年10月12日至2014年11月6日，2017年2月25日至2017年3月3日，2019年5月24日至2019年6月6日，共扣除47天。罚金于判决生效后五日内一次性缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  薛 强人民陪审员  于永河人民陪审员  宋兴甫二〇二〇年十月十八日书 记 员  陈 帅本判决所依据的法律条款：附：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。