广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤03民终19354号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司，住所地广东省深圳市福田区福田街道福安社区福华一路**免税商务大厦**，统一社会信用代码91440300710933155E。法定代表人：臧炜。委托诉讼代理人：孙建，男。委托诉讼代理人：曾宸，男。被上诉人（原审原告）：李佳，女，汉族，1994年6月6日出生，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：龙德波，广东四为律师事务所律师。原审被告：蓝强，男，汉族，1964年6月8日出生，住广东省电白县。原审被告：深圳市鹏飞建筑工程有限公司，住所，住所地广东省深圳市南山区桃源街道塘朗工业区******社会信用代码91440300564220519A。法定代表人：蓝强。上诉人亚太财产保险有限公司（以下简称亚太保险公司）因与被上诉人李佳、原审被告深圳市鹏飞建筑工程有限公司（以下简称鹏飞公司）、蓝强机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初17250号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。亚太保险公司的上诉请求：一、撤销（2019）粤0306民初17250号民事判决第一项，依法改判或发回重审；二、本案的诉讼费用由李佳承担。理由：一、李佳有关后续医疗费的医嘱不合法。（一）深圳市慢性病防治中心的病历不是合法证据。李佳提供的深圳市慢性病防治中心的门诊病历医嘱没有医院公章，可视为该医院官方未对该医嘱进行审核，难以确定该医嘱的合理性、客观性。（二）深圳市慢性病防治中心的医嘱结果不合理。李佳提供的深圳市慢性病防治中心的门诊病历医嘱是在2019年3月14日开具，此份医嘱建议是基于李佳2019年3月14日的恢复情况确定的。皮肤瘢痕的恢复是一个漫长且持续的过程，显然李佳的皮肤瘢痕还在持续的恢复中，应参考最近的合法医嘱意见为妥。此外，根据《粤鉴协【2018】31号文件》附件三3.4.8，右足部的皮肤瘢痕美容费不是必然发生的费用。二、李佳的误工费有争议。李佳在一审中是委托了有诉讼经验的律师代理，但没有在举证期内提供全部证据。李佳当庭提交的微信转账记录，亚太保险公司并没有对该证据进行质证与认可，亚太保险公司无法确定该微信转账是发放工资还是其他用途的款项。李佳答辩称，亚太保险公司的上诉理由不成立，请二审法院依法驳回。深圳市鹏飞建筑工程有限公司、蓝强答辩称，请法院依法判决。李佳向一审法院起诉，请求：一、蓝强赔偿李佳损失共计206425.85元（其中医疗费4965.85元、误工费73000元、护理费21900元、营养费2920元、交通费780元、住院伙食补助费2600元、陪护床费260元、精神损失费50000元、后期美容治疗费50000元）；二、鹏飞公司、亚太保险公司承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费用全部由亚太保险公司、鹏飞公司、蓝强承担。一审法院认定事实：一、事故责任划分。2018年9月4日15时23分，蓝强驾驶粤Ｂ×××**号车在宝田二辅道右转前进二路，车头右侧车身与在辅道行人李佳横穿马路发生碰撞，造成李佳受伤的道路交通事故。经深圳市公安局交通警察支队宝安大队认定，蓝强驾车进辅道行驶未注意礼让行人，负事故的主要责任，李佳横穿马路负事故的次要责任。该事故责任认定有事实及法律依据，当事人未提出异议，一审法院予以确认。二、车辆情况。粤Ｂ×××**号车的登记所有人为鹏飞公司。亚太保险公司承保了粤Ｂ×××**车辆的交强险和第三者责任险。其中第三者责任险的赔偿限额为500000元，含不计免赔。三、李佳受伤治疗及鉴定情况。事故发生后，李佳被送往深圳市宝安区人民医院住院治疗，诊断为右足挫裂伤、脑震荡，于2018年9月22日出院，住院计18天，出院医嘱建议驻拐行走1月，加强营养治疗。2018年10月17日因右足伤口感染，右足踇趾末节趾骨骨折，入深圳市宝安区人民医院住院至2018年10月24日计8天，出院医嘱建议全休1月。2018年11月24日门诊疾病诊断建议全休两周，2018年12月14日门诊疾病诊断建议全休两周，2018年12月28日门诊疾病诊断建议全休两周。一审法院认为，关于李佳的各项损失及赔偿项目。一、医疗费及后续治疗费。根据李佳提交的医疗费票据核算，李佳住院期间产生医疗费19700.19元。李佳主张的外购药品产生的费用，因无相关医嘱注明需外购药物进行辅助治疗，一审法院不予支持。李佳主张后续治疗费50000元，提供了深圳市慢性病防治中心的门诊初诊病历为证，一审法院认为，李佳主张的后续治疗费有医嘱为证，一审法院予以支持。综上，一审法院确认李佳因本案所涉交通事故产生医疗费和后续治疗费69700.19元。二、误工费。李佳主张其事故发生前于2018年3月20日入职××股权投资基金管理有限公司，任职行政副总，月收入为12000元，并提交劳动合同、2018年6月至2018年9月的员工工资表、银行账户交易明细、××股权投资基金管理有限公司出具的误工证明及收入情况证明、纳税证明、微信转账等予以证明，其主张2018年3月份上班10天，公司于2018年6月14日银行转账工资4940元；2018年4月上班30天，公司于2018年7月3日银行转账工资3276元，手机转账5841元（实际转账6804元）；2018年5月份上班31天，公司于8月14日银行转账工资5312元，手机转账3589元；2018年7月份上班30天，公司于10月12日银行转账工资8105元；2018年8月份上班30天，公司于10月30日银行转账工资10634元；2018年6月份工资、9月份受伤前4天工资，公司于11月2日银行转账10855元。一审法院认为，李佳已初步完成对其工作和收入情况的举证，亚太保险公司、鹏飞公司、蓝强未提出相反证据，故一审法院采信李佳的主张，结合李佳提交的工资证明及银行流水显示，一审法院确认李佳受伤前的月收入为9522元。关于误工时间，根据李佳的住院天数和医嘱，一审法院确认李佳的误工时间为98天。综上，经核算，李佳的误工费为31105.2元（9522元/月÷30天/月×98天）。三、护理费。李佳住院治疗并无医嘱载明住院期间需陪护，其关于护理费的诉求，一审法院不予支持；四、住院伙食补助费。李佳主张住院伙食补助费2600元，亚太保险公司、鹏飞公司、蓝强不持异议，一审法院予以确认。五、交通费。李佳市内住院26天，交通费按每天30元的标准计算为30元×26天=780元。六、营养费。李佳未构成伤残，一审法院认定李佳的营养费为500元。七、陪护床位费。李佳关于陪护床位费的诉求，一审法院不予支持。八、精神损害抚慰金：不予支持。李佳关于精神抚慰金的诉求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于垫付情况。李佳、亚太保险公司、鹏飞公司、蓝强均确认蓝强已垫付医疗费17616.53元。其他应说明事项。鹏飞公司出具《证明》证明蓝强系在履行工作过程中发生交通事故。结合前述认定的事实，李佳损失共计104685.39元（含医疗费及后续治疗费69700.19元），因本案蓝强对事故负主要责任，李佳对事故负次要责任，蓝强系在履行职务过程中发生交通事故，故一审法院认定鹏飞公司承担70%的责任，李佳承担30%的责任。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《广东省道路交通安全条例》第四十六条的规定，亚太保险公司应在交强险限额内赔付李佳44985.2元（含医疗费10000元），剩余部分由鹏飞公司承担70%即（104685.39元-44985.2元）×70%=41970元，扣除蓝强已垫付的17616.53元，亚太保险公司还应向李佳赔付41970元-17616.53元=24353.4元。综上，亚太保险公司应当赔偿李佳合计41970元＋24353.4元=66323.4元。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十三条，第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、亚太保险公司于本判决生效之日起十日内赔偿李佳66323.4元；二、驳回李佳的其他诉讼请求。案件受理费2198元，由李佳承担1492元，由亚太保险公司承担706元。经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，亚太保险公司对住院伙食补助费2600元，不持异议，本院予以确认。李佳在市内住院26天，交通费按每天30元的标准计算为30元×26天=780元，在合理范围内，本院予以支持。营养费500元在合理范围内，本院予以支持。李佳因本案交通事故受伤的医疗费19700.19元，本院予以支持，但蓝强已垫付医疗费17616.53元，应予扣除。亚太保险公司对李佳提交的工资收入相关证据的微信转账记录不予认可，但结合其他月份李佳的银行转账情况，本院对该微信转账记录予以认可，且李佳提交的工资收入相关证据高于一审法院认定的工资收入数额，故对亚太保险公司有关误工费的上诉主张，本院不予支持。一审法院确认李佳的误工时间为98天，误工费为31105.2元，并无不当，本院予以支持。关于后续治疗费5000元，李佳提供了深圳市慢性病防治中心的门诊初诊病历为证，医嘱后续治疗费预计50000元，具体费用以实际收费为标准。李佳至今未进行后续治疗，且一审法院要求李佳进行必要性鉴定，李佳函复不同意进行此项鉴定。鉴于李佳拒绝进行此项鉴定，故后续治疗费本院不予支持。李佳可在进行后续治疗后，再行主张权利。一审对此处理有误，本院予以纠正。综上，李佳损失共计54685.39元（含医疗费19700.19元），亚太保险公司应在交强险限额内赔付李佳41885.2元（含医疗费10000元），剩余部分由鹏飞公司承担70%即（54685.39元-41885.2元）×70%=8960.13元，蓝强已垫付17616.53元，多出的8656.4元(8960.13元-17616.53元)应从亚太保险公司应支付的金额中扣除。综上，亚太保险公司应当赔偿李佳合计33228.8元（41885.21元-8656.4元）。原审对此认定有误，本院予以纠正。综上，上诉人亚太保险公司的上诉主张部分成立，本院对成立部分予以支持。原审认定事实部分不清，适用法律不当，处理欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十三条，第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初17250号民事判决第二项；二、变更深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初17250号民事判决第一项为：上诉人亚太财产保险有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人李佳33228.8元；三、驳回被上诉人李佳的其他诉讼请求。如果上诉人亚太财产保险有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2198元（已由李佳预交），由被上诉人李佳负担1866元，由上诉人亚太财产保险有限公司负担332元。二审案件受理费1458元（已由亚太财产保险有限公司预交），由被上诉人李佳负担1238元，由上诉人亚太财产保险有限公司负担220元。相互抵扣后，被上诉人李佳还应支付上诉人亚太财产保险有限公司906元（1458元-332元-220元），该款项可从上诉人亚太财产保险有限公司所负支付义务中抵扣。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇二〇年十月二十六日书记员 麦绮梨(兼)附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。中华人民共和国侵权责任法第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。