平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0402民初2181号原告:平顶山市二人行文化传媒有限公司,住所地平顶山市卫**开源路鹰城世贸****，统一社会信用代码：91410403MA45LFR656。法定代表人:蒋明君,执行董事。委托诉讼代理人：周鹏程，男，汉族，1992年1月4日出生，住河南省平顶山市新华区，系平顶山市二人行文化传媒有限公司股东。被告:中国电信股份有限公司平顶山分公司,住所,住所地平顶山市新城区祥云路与清风路交叉口（**）社会信用代码:91410400679478456A。主要负责人:杨灵,董事长。委托诉讼代理人：许连超，男，汉族，1980年2月26日出生，住平顶山市新华区，系中国电信股份有限公司平顶山分公司员工。委托诉讼代理人：马兵磊，河南物华律师事务所律师。原告平顶山市二人行文化传媒有限公司（以下简称“二人行公司”）诉被告中国电信股份有限公司平顶山分公司（以下简称“电信公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告二人行公司的法定代表人蒋明君、委托诉讼代理人周鹏程，被告电信公司的委托诉讼代理人许连超、马兵磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告二人行公司向本院提出诉讼请求：1.判令电信公司继续履行双方签订的《中国电信股份有限公司平顶山分公司业务代理协议》；2.判令电信公司继续履行合同向二人行公司支付2019年11月至今代理分成酬金7万元并返还押金1万元,以及至2021年1月后续将要产生的分成酬金；3.判令电信公司向二人行公司支付因电信公司违约给二人行公司造成的损失10万元;4.判令电信公司承担本案诉讼费用。事实与理由：二人行公司于2019年1月与电信公司签订了《中国电信股份有限公司平顶山分公司业务代理协议》,合同约定二人行公司作为电信公司的业务代理商,代表电信公司发展异网用户,同时约定二人行公司发展的每一用户电信公司应按照约定的分成方式进行话费分成,作为二人行公司的酬劳。二人行公司按协议约定组建了新的营销团队,并通过注册微信公众号,建立网站,开发小程序作为推广电信公司业务的营销手段,为此二人行公司投入了大量的资金总计约60万元,起到良好的市场运营效果,2019年4月份下旬,电信公司认为二人行公司市场营销量过多,影响到了电信公司自身的市场营销,向二人行公司发出禁止使用公众号进行电信业务营销的通知,到2019年11月份,电信公司单方停止向二人行公司支付酬金。二人行公司通过公众号开发市场营销活动,前期是得到电信公司同意的,根据微信公众号运营公司腾讯公司的要求,在公众号上运营必须得到电信公司的授权,当时二人行公司前期之所以能够注册公众号并运营是得到电信公司许可的,后来电信公司叫二人行公司在公众号的营销是违反合同约定的,并且给二人行公司造成了重大损失,二人行公司以要求电信公司继续履行合同,并向支付其已经拖欠二人行公司的酬金，故引起诉讼。被告电信公司辩称：1.二人行公司诉状中所述情况不实，违约的是二人行公司，根据双方签订的协议显示其在代理合作过程中即便经过电信公司同意委托第三方办理代理业务，则该第三方未经电信公司书面许可，也不能使用电信公司的企业名称字号、服务商标等，本案二人行公司在合作代理期间，开通了微信公众号，且公众号明显带有中国电信服务标识企业名号等，且将并非是其门店的凌云路天翼营业厅的门头列在其对外公开的网址导航中，属于明显违约行为；2.根据双方签订的业务代理协议，本案二人行公司所发展业务佣金和奖励按照甲方当期下发文件执行，但因疫情原因电信公司下发文件对于在疫情期间代理渠道积分为零的代理商，暂停发放佣金。本案二人行公司在疫情期间积分为零，所以其要求向其支付代理分成酬金并退还押金的请求没有事实和法律依据，至于其第二项诉讼请求后半段即2021年1月1日后产生的佣金也是没有法律依据的，根据双方签订的业务代理协议第三条第17小项约定，本合同自终止之日起乙方所有花费分成与奖励全部终止，原因是2021年1月合同将到期，所以电信公司没有任何义务支付分成酬金；3.基于本案双方纠纷的原因是在于二人行公司违约，故二人行公司的第三项诉讼请求不能成立，且电信公司保留向本案二人行公司追究违约责任的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：二人行公司作为甲方于2019年1月与电信公司作为乙方签订了《中国电信股份有限公司平顶山分公司业务代理协议》，该协议除对协议宗旨，代理商基本信息，双方权利义务进行约定外，另约定：“第三条：双方的权利义务3、乙方向甲方缴纳保证金10000元的保证金（保证金）；6.1佣金及话费分成：6.1乙方所发展义务佣金和奖励按照甲方当期下发文件标准执行；（4）应当要求该等第三方未经中国电信书面许可，不得使用中国电信的企业名称、字号、品牌、商标等服务标识；15.甲方应按照协议规定及时向乙方支付代办业务酬金，代办业务酬金标准即核算办法按照甲方当期的文件规定执行；18.乙方能按时完成甲方所下达的情况下，甲方不得中断乙方的正常经营状况或中断本协议；第五条：协议解除与终止。在下列任一情况下，甲方有权书面通知乙方解除本协议，协议解除自甲方解除通知送达后五日内生效：1.乙方违反本协议任何条款，在收到甲方支出其违约行为并要求补救的书面后十五日内，仍未纠正的；第六条：协议期限1.本协议自2019年1月1日起至2020年12月31日内有效。协议期贰年。”2018年12年18日，二人行公司向电信公司支付保证金10000元。协议签订后，二人行公司与电信公司依约开始履行合同义务，2019年4月下旬，电信公司以二人行公司未经许可开通微信公众号明显带有中国电信服务标识企业名称等属于违反约定等原由，停止向二人行公司支付佣金。另外，电信公司提交二人行公司未付佣金明细，明细显示：2019年11月未报账佣金为6800.34元；2019年12月未报账佣金为6655.87元；2020年1月未报账佣金为6597.79元；2020年2月未报账佣金为3845.51元；2020年3月未报账佣金为4007.64元；2020年4月未报账佣金为3760.66元；2020年5月未报账佣金为3598.38元。现二人行公司以要求电信公司继续履行案涉合同并支付相应佣金等为由故引起诉讼。另查明：1.2019年7月9日冯杰（系中国电信平顶山分公司新城区营业部员工）报警称其公司的部分靓号被非法秘密获取，平顶山市公安局新城分局于2019年7月9日立案侦查，现案件正在侦办中；2.2019年10月11日，中国电信股份有限公司河南分公司下发《关于进一步规范社会渠道费用管理的通知》，该通知的主要内容为：“各市分公司、省公司各部室：为进一步规范社会渠道费用的管理和使用，坚持以高质量发展为原则，坚持社会渠道费用价值导向，调整佣金结构，合理匹配资源，在避免过度竞争的同时，确保经营任务的完成。现就相关工作通知如下：（二）渠道手续费1.为提升价值无关的业务给予的手续费，按照固定价合理设置手续费标准。2.代收话费佣金标准为代收话费金额的0.5%。二、管控底线（一）坚持用户级现金流为正，坚持门店年度现金流为正。（二）严格落实执行“八个禁止”“五项管控”、“三个到位”佣金管理要求；（三）积分兑换用比例达到20%；（四）零积分以下渠道不在核发佣金。”本院认为，二人行公司与电信公司签订《中国电信股份有限公司平顶山分公司业务代理协议》，该协议不违反法律强制性规定，为有效合同，双方当事人应当依约予以履行。前述合同签订后，二人行公司按约履行了合同义务，但电信公司未按照合同约定给付相应的佣金，虽然电信公司辩称二人行公司存在违约的情形，但其未举证证明其按合同约定书面通知二人行公司改正，故二人行公司与电信公司签订的《中国电信股份有限公司平顶山分公司业务代理协议》应当依约予以履行，且电信公司应当对其未付暂计算至2020年5月的佣金35266.19元承担清偿责任。对于二人行公司要求电信公司返还其保证金10000元及2021年1月后续将要产生的分成酬金，因合同继续履行，以后的酬金亦尚未产生，故本院不予支持。对于二人行公司要求电信公司因违约造成的损失10万元的诉讼请求，因二人行公司未提交证据证实其损失，故证据不足，本院对此不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第九十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：中国电信股份有限公司平顶山分公司与平顶山市二人行文化传媒有限公司于2019年1月1日签订的《中国电信股份有限公司平顶山分公司业务代理协议》继续履行；中国电信股份有限公司平顶山分公司自本判决生效之日起十日内向平顶山市二人行文化传媒有限公司支付人民币35266.19元；驳回平顶山市二人行文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，由中国电信股份有限公司平顶山分公司负担764元，由平顶山市二人行文化传媒有限公司负担3136元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判长  余红军审判员  高俊营审判员  顾世法二〇二〇年十月二十九日法官助理王生旺书记员宋富亚附相关法律条款：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十九条、当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。