山东省东营市东营区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0502民初4214号 原告：马世强，男，XXXX年X月X日出生，汉族，住山东省东营市东城区。 委托诉讼代理人：房金春，山东清识律师事务所律师。 被告：胜利油田白云饭店有限责任公司，住所地东营市北一路西段。统一社会信用代码91370500706372877R。 负责人：卜范军，经理。 委托诉讼代理人：杨吉明，山东城合律师事务所律师。 被告：东营市宏运人力资源有限公司，住所地山东省东营市东营区南一路******。统一社会信用代码913705027871595086。 法定代表人：高贤东，总经理。 委托诉讼代理人：王敬龙，山东鲁成律师事务所律师。 原告马世强与被告胜利油田白云饭店有限责任公司（以下简称白云饭店）、东营市宏运人力资源有限公司（以下简称宏运公司）劳动争议一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马世强的委托诉讼代理人房金春，被告白云饭店的委托诉讼代理人杨吉明，被告宏运公司的委托诉讼代理人王敬龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马世强向本院提出诉讼请求：1.判令白云饭店、宏运公司支付经济补偿金31992元；2.判令白云饭店、宏运公司承担本案诉讼费用。诉讼过程中，马世强增加诉讼请求：1、判令白云饭店支付自2020年5月1日至11日期间的工资5456元；2、判令白云饭店、宏运公司按照月平均工资10664元为马世强缴纳2017年9月1日至2020年5月11日的社会保险。事实和理由：马世强于2017年8月1日入职白云饭店工作，在白云饭店的要求下，2017年9月1日与宏运公司签订《劳动合同书》，约定由宏运公司为其缴纳社会保险，宏运公司派遣马世强到白云饭店工作，但是白云饭店仍直接向马世强发放工资。自2019年1月份开始，白云饭店不能按照《劳动合同书》第十三条约定每月15日前发放上月工资，马世强多次向白云饭店催要，其拖欠工资情形越来越严重，2019年12月的工资直到2020年4月3日才发放，2020年1、2、3月的工资均未发放，导致马世强生活极度困难；同时白云饭店安排马世强超长时间工作，每月30天都上班，没有休息日，也没有按照法律规定发放加班费，违反了《劳动合同书》第六条规定。马世强依据《劳动合同法》第38条、46条规定，于2020年4月8日向东营区劳动争议仲裁委员会提出申请，申请与白云饭店解除劳动关系并请求发放拖欠的所有工资及支付经济补偿金，仲裁委以疫情期为由驳回了马世强关于经济补偿金的请求，马世强认为该仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，对白云饭店、宏运公司整个2019年违反合同约定不按时发放工资，要求马世强超长时间工作，拒绝发放加班报酬等违法事实置之不理，同时即使是疫情期，也不能无限期的拖延发放工资，在马世强已经申请仲裁的压力之下，2020年1月份工资才在4月15日发放，整整拖延了三个工资发放周期，2、3月份工资也是6月份发放，也拖延了三个工资发放周期，并非裁决中所说的没有超过一个发放周期。该裁决严重违反《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第15条规定，恳请法院查清事实，依法判决。 白云饭店辩称，一、马世强基于劳动者提出解除劳动合同的原因，已经与宏运公司于2020年3月31日解除劳动合同，并由宏运公司为其出具解除／终止劳动合同证明书。因此，马世强单方解除劳动合同，依据劳动合同法不应当请求支付经济补偿金等要求。马世强要求宏运公司为其出具上述证明，是为了与其他单位建立劳动关系，马世强所称的目前无业的状态不真实。二、根据劳动争议案件必须先裁后诉的程序要求，马世强增加的诉讼请求必须经过劳动仲裁裁决，对裁决不服的十五日内才能起诉到法院。马世强增加的诉讼请求与原诉讼请求是可分的。马世强于2020年4月8日提起劳动仲裁，东营区劳动仲裁委裁决双方于2020年4月8日解除劳动关系，因此，不存在白云饭店继续为其缴纳社会保险以及发放工资的问题。另外，白云饭店多发的2020年4月份基本生活费980元要求马世强返还。三、马世强关于缴纳社会保险的诉求属于行政征缴范围，不属于劳动仲裁和法院受理的范围。四、本案马世强与白云饭店履行劳动合同期间发生了不可抗力，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条规定，因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。因此，马世强以单位违反《劳动合同法》第38条主张补发工资、支付经济补偿金无法律依据。白云饭店属于餐饮行业，自2020年2月份以来，全国爆发了新型冠状病毒肺炎疫情，餐饮业首当其冲被各地防疫部门要求停止营业，员工放假在家。在此背景下，白云饭店没有了营业收入，马世强没有上岗劳动，持续到2020年4月8日以后，白云饭店又被征用为疫情防控隔离人员定点饭店，导致继续停业。因此，在发生此不可抗力且马世强没有正常上岗提供劳动的情况下，不能单方让白云饭店履行按时支付工资的义务。五、对于疫情期间劳动合同的履行，山东省高级人民法院专门出台了相关规定，明确疫情期间职工不能请求解除劳动合同主张经济补偿金，因此延期支付工资等待遇有明确的依据。同时，白云饭店已经为马世强补发了2020年2月份工资和3、4月份基本生活费，履行了全部法定义务。根据《山东省高级人民法院民一庭关于涉疫情期间劳动争议案件法官会议纪要》第四条规定，马世强无权请求支付经济补偿金。另外，白云饭店已经按照疫情期间的相关政策，给马世强发放了工资或者基本生活费，不存在再补发工资的情况。在完全停业的情况下企业借钱给员工补发工资，已经尽到了良心企业的所有义务。白云饭店的考勤表、工资结算发放表、打款记录能够证明其已经履行了全部法定义务。六、马世强请求补发停产停工期间全部工资无法律依据，不符合人力资源社会保障部通知文件的精神，也不符合《山东省工资支付规定》的标准，不符合东营市人力资源和社会保障局等五部门联合下发的东人社字〔2020〕33号文件规定的精神。同时根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电〔2020〕5号）第二条的规定：“企业因受疫情影响导致生产经营困难的，企业停工停产在第一个工资支付周期内的，按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有听过正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”根据《山东省企业工资支付规定》第31条规定，基本生活费标准应当按照比低于当地最低工资标准的70%执行。2019年东营市最低工资标准为每人每月1910元，因此，基本生活费为每人每月1337元。本案白云饭店在没有经济收入、马世强不上班的情况下，借钱给马世强发放了2020年2月份全额工资，3、4月份的基本生活费，完全履行了人力资源社会保障部、山东省、东营市的相关规定。七、白云饭店于2020年6月1日、2日为马世强补发工资、基本生活费属于疫情期间有充分的证据支持。全国的××疫情至少持续到2020年3月底，此时，白云饭店接到胜利油田防疫指挥部关于《湖北省“点对点”包车接回人员集中健康监测工作方案》，承担起隔离点的工作。持续一个多月后，2020年5月14日，中国石化集团胜利石油管理局有限公司作为甲方，与白云饭店签订了《油田暂居湖北、武汉疫区返回人员集中服务合同（白云饭店）》，白云饭店担任隔离人员隔离、住宿、餐饮、监测等任务，该合同第五条约定的合同履行期间为自合同签订之日至2020年7月10日，即2020年6月1、2日白云饭店为马世强发放工资、生活补助费待遇时，仍处于疫情期间，不属于山东省复工复产期间。此时，白云饭店仍处于停工定产状态，导致“无钱可发”，因此不属于延迟发放工资等待遇的情形。八、鉴于马世强已于2020年3月31日与宏运公司解除劳动关系，也就不存在由宏运公司向白云饭店进行劳务派遣的事实，因此白云饭店要求退还在2020年3月31日之后为其发放的工资或者基本生活费等待遇11850元。综上，白云饭店在疫情期间遭遇不可抗力，其所有做法完全符合法律、法规、规章、政策的规定，应当依法驳回马世强的全部诉讼请求。 宏运公司辩称，一、马世强当庭增加的诉讼请求未经过劳动仲裁的前置审理程序，不属于人民法院的受理范围。二、马世强进入白云饭店工作后，与白云饭店签订劳动合同建立了劳动关系，工作至2017年9月1日开始改为与宏运公司签订劳动合同关系，但其实质上自与白云饭店建立劳动关系后，工作的地点与内容没有发生任何的改变，马世强并非真正意义上宏运公司的职工，白云饭店将其合同到期的自有人员转至宏运公司处签合同再向其以派遣的形式输出，不符合劳务派遣的法定形式与要求。马世强的工资一直是由白云饭店自行发放，宏运公司并不掌握白云饭店为其发放工资的情况，只是代白云饭店为马世强缴纳社会保险。因此，马世强的用人单位一直为白云饭店，马世强与宏运公司之间不成立任何的劳动关系。马世强的工资是由白云饭店发放，宏运公司不掌握也不控制其工资发放情况。2020年1月开始，发生了百年不遇的新冠疫情，导致白云饭店以及宏运公司均停工停产，经营严重困难，尤其是白云饭店这样的餐饮企业，才导致暂时性的未能及时发放员工工资，虽然经营严重困难，但白云饭店还是想尽一切办法将暂时拖欠的马世强的工资补发。另外，据白云饭店称，在山东省通知复工复产后，白云饭店作疫情隔离点持续未能及时开展经营活动的情况下，仍积极筹措资金为马世强发放了工资。劳动合同法设置经济补偿金的立法宗旨与目的在于防止以及惩罚用人单位故意侵害劳动者合法权益的行为，督促社会企事业单位积极维护劳动者合法权益，而宏运公司与白云饭店并不存在任何故意违反法律规定而侵害劳动者权益的行为，恰恰相反的是在遭遇××几近毁灭性打击的同时，仍在积极协调资金尽可能的及时为员工发放工资、缴纳社会保险。如此情形，若再要求白云饭店或者宏运公司支付经济补偿金，就严重背离了劳动合同法的立法宗旨及原则。马世强在2020年4月8日提起劳动仲裁时所依据的事实与理由为白云饭店拖欠其工资，因马世强的工资发放为当月发上月工资，所以所谓拖欠的工资也就是2020年1月、2月工资，该两个月工资均因受到疫情影响，暂时未能发放，这完全符合山东省高院、人社部门对于企业因受疫情影响暂时拖欠工资，劳动者以此为由解除劳动合同要求经济补偿金不予支持的规定。同时，在收到马世强劳动仲裁的申请与通知前，白云饭店也已经为其发放了1月份的工资，马世强在山东省复工复产通知下发十日内就提起了劳动仲裁，至此，其所称白云饭店拖欠其工资并以此为由要求解除合同、支付经补偿金的请求不能成立。马世强主张白云饭店安排其超长时间工作未支付其加班费与事实不符，并且这也并非其主张解除合同的依据，未经仲裁机构审理。三、马世强已于2020年3月31日与宏运公司办理了解除劳动合同的手续，解除劳动合同的原因系因个人原因向宏运公司提出，不管双方是否存在真正意义上的劳动关系，由于其个人原因已经与宏运公司解除了劳动合同，且解除劳动合同的事由是个人辞职，宏运公司不应当对马世强支付任何的经济补偿或其他相关的赔偿或补偿待遇。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年8月1日，马世强入职白云饭店，工作岗位为厨师长。2017年9月1日，马世强与宏运公司签订劳动合同，由宏运公司为其缴纳社会保险并派遣到白云饭店工作，马世强的工资由白云饭店直接发放。自2020年2月起白云饭店拖欠工资，2020年4月8日，马世强向东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请自2020年4月8日起解除劳动合同，请求：1、裁定白云饭店一次性支付2020年1月1日至2020年4月8日拖欠工资38860元；2、裁定白云饭店、宏运公司一次性支付经济补偿金31992元。东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月9日作出东区劳人仲案字[2020]第0187号仲裁裁决书，裁决:驳回马世强的仲裁请求事项。马世强对该裁决不服，在法定期间内向本院提起本案诉讼。 另查明，宏运公司提交的解除/终止劳动合同证明书显示，马世强由于（劳动者提出解除）劳动者提前30天书面通知解除或试用期提前3天通知解除原因于2020年3月31日解除/终止劳动合同。马世强庭后向本院提交的说明中认可该解除/终止劳动合同书是由其书写，但签署时间为2020年9月21日。 再查明，2020年2月以来，××疫情爆发，白云饭店作为餐饮业，被防疫部门要求停止营业，大部分员工放假在家。2020年3月底，白云饭店被胜利油田防疫指挥部指定为疫情防控隔离人员定点饭店，按照胜利油田防疫指挥部关于《湖北省“点对点”包车接回人员集中健康监测工作方案》，承担起隔离点的工作。2020年5月14日，中国石化集团胜利石油管理局有限公司作为甲方，与白云饭店补签了《油田暂居湖北、武汉疫区返回人员集中服务合同（白云饭店）》，约定白云饭店担任隔离人员隔离、住宿、餐饮、监测等任务，合同履行期间为自合同签订之日至2020年7月10日。马世强2020年1月出勤31天，2月出勤9天，3月出勤31天，4月出勤30天。白云饭店筹借资金于2020年4月15日发放1月份工资12023.25元，2020年6月1、2日发放了2020年2月份工资10308.03元、3月份工资11260.69元、4月份工资11247.23元。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据马世强提交的工资流水、宏运公司提交的《劳动合同书》等证据，结合双方当事人当庭陈述，能够确认马世强自2017年8月1日进入白云饭店工作，2017年9月1日起与宏运公司签订劳动合同，由宏运公司派遣其到白云饭店继续工作。宏运公司抗辩称其与李马世强之间不存在劳动关系，经查，宏运公司与白云饭店之间存在劳务派遣协议，宏运公司提交的解除/终止劳动合同证明书中记载的劳动合同期限为2019年1月1日起至2020年12月31日至，即宏运公司与马世强之间至少签订了两份《劳动合同书》，马世强作为完全民事行为能力人，宏运公司作为专业用人单位，均对该种劳务派遣用工的形式是清楚的、明知的。故本院认定马世强自2017年9月1日起与宏运公司建立劳动关系。 山东省人力资源和社会保障厅关于发布《××疫情防控期间涉及劳动关系相关问题解读》的公告相关内容“临时延长假期、延迟复工是出于疫情防控需要政府采取的紧急措施，不属于在春节前就能预期到的情形，不能要求单位提前发放。在此情况下，由于假期延长、未能复工，不能及时发放工资属于不可抗力，不能归咎于单位，应当不属于法定的未及时支付工资情形”。山东省高级人民法院民一庭《关于涉疫情劳动争议案件法官会议纪要》第四条规定“在疫情防控期间内，职工不宜以企业暂时拖欠工资、欠缴社会保险费用为由，根据《劳动合同法》第38条规定，请求解除劳动合同并主张经济补偿金”。本案中，疫情期间，马世强以白云饭店暂时拖欠2个月工资为由主张经济补偿金，符合上述相关规定；且自2017年9月1日后，白云饭店作为用工单位，亦没有支付经济补偿金的法定义务；因此，对其要求白云饭店、宏运公司支付经济补偿金的请求，本院不予支持。双方均认可白云饭店在仲裁期间已支付马世强2020年1月至4月份的工资，本院予以确认。关于马世强主张的2020年5月1日至11日的工资，其提交的证据不足以证实在该期间向白云饭店提供了劳动；且如其认为该期间仍属于劳动报酬，应适用仲裁前置程序，对其该项请求，本院不予处理。马世强主张白云饭店为其补缴社会保险，不属于法院受理范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告马世强的全部诉讼请求。 案件受理费减半收取计5元，由原告马世强负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审判员  杨江娇 二〇二〇年十月二十六日 书记员  孙 飞