广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初10448号原告：张奕，男，1997年9月9日出生，汉族，住广东省兴宁市************，公民身份号码441************595。委托诉讼代理人：霍东华，广东中元（中山）律师事务所律师。被告：中山市石岐区永佳锁业经营部，住所地广东省中山市石岐区******、31、33、35号（29号之一），统一社会信用代码：92442000MA4X9G7362。经营者：陈志玲，总经理。委托诉讼代理人：邱慧仪，广东翔宇律师事务所律师。原告张奕与被告中山市石岐区永佳锁业经营部（以下简称永佳经营部）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张奕及其委托诉讼代理人霍东华，被告永佳经营部的委托诉讼代理人邱慧仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张奕向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告于2016年5月29日至2019年9月20日期间存在劳动关系；2.被告向原告支付未购买社会保险而解除劳动关系的经济补偿26974.92元；3.被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金35000元。事实和理由：原告于2016年5月29日入职被告处，任职司机及业务员，负责送货及销售工作，双方未签署劳动合同，口头约定每月上班26天，基本工资为5000元/月，销售提成为千分之一，被告于每月20日支付上月工资。因双方存在亲属关系，被告未严格按照双方约定时间及工资支付周期支付工资。2019年9月20日，被告在无任何正当理由的情形下辞退原告，并将拖欠原告的全部工资抵扣原告父母借款后，要求原告以自己名义另行出具借条,自认欠被告借款17200元。原告在被告处任职期间，被告仅于2018年1月至2018年5月期间为原告购买社会保险累计5个月。劳动关系解除后原告就经济补偿与社保赔偿问题与被告多次协商未果，于2019年12月9日申请劳动仲裁，仲裁受理后作出中劳人仲案字[2019]6097号仲裁裁决书，以原被告之间未签订书面劳动合同且原告提交证据不足以证明原被告之间存在人身从属性和经济从属性为由不予支持原被告之间存在劳动关系，并据此驳回原告各项请求。仲裁委作出的上述裁决书认定事实不清。理由如下：仲裁委在仲裁过程中主张调解，在当庭未能调解后，仅收取原告提交的部分银行支付凭证，拒绝收取原告提交的个人收入证明，也未告知原告提交其他能证明原被告之间存在劳动关系的证据，在证据不足的情况下认定原被告不存在劳动关系，与事实严重不符。原告认为，首先，原告自2016年5月29日入职至2019年9月20日被通知解除劳动关系，被告一直未与原告签订劳动合同，2017年4月原告入职满一年，原被告实际上成立无固定期限劳动合同。被告在劳动关系存续期间，单方面解除劳动合同，应当按照劳动合同法》第八十七条的规定向原告双倍支付经济赔偿金（5000元/月×3.5个月×2倍=35000元）。其次，被告在劳动关系存续期间（2016年5月29日至2019年9月20日，共39个月），仅为原告购买5个月社会保险，应当按照《劳动合同法》第四十六条的规定将未购买保险期间应由被告承担部分社保费用补偿给原告(793.38元/月×34个月=26974.92元)。综上，望判如所请。被告永佳经营部辩称：被告认为仲裁裁决适用法律正确，公正合理，请求法院依法维持原裁决并驳回原告的全部诉讼请求。一、原告在仲裁举证期过后，再提交所谓的个人收入证明，超过举证期限，仲裁委员会不予采纳是合法的。二、作为原告，有举证证明自己主张的义务，原告无法举证证明自己的主张，属于举证不能，依法应承担由此产生的不利后果。三、仲裁委员会根据双方证据，查清双方之间不存在事实劳动合同关系，事实清楚。1、被告与原告之间没有劳动合同关系。原告未在被告处工作过，原告提供的社保记录中显示参保时间为2018年1月至2018年5月，是因为原告跟被告是亲表关系，原告想在中山购房，需要社保证明，所以挂到被告公司名下由被告帮原告购买社保，后来原告在梅州老家购房，因此被告就停止购买社保。2、原告提供的微信聊天记录，不能证明双方有劳动合同关系。由于原告在外一直跟人合伙经营门锁的销售工作，有时会将接到的单交到被告处代工生产或供货，所以经常会有些业务上的往来。四、原告新提交的证据不能证明其与被告有劳动合同关系。1、收入证明不能证明双方之间存在劳动合同关系。该收入证明是原告为了购买房屋，让被告为其出具用于贷款用的。2、微信支付收款明细不能证明原告在被告处任职司机。原告提供的这些收付款记录，只能证明双方之间有资金往来，但不能证明该费用与劳动关系有任何关系。因为原告经常接到业务单后，会交与被告生产，所以双方之间有一定的合作关系。基于双方的合作，所以双方之间有较多的资金往来，这些钱与工资、报酬没有任何关系。3、微信聊天记录并不涉及双方之间的劳动关系，不能证明双方有劳动合同关系。4、被告与原告母亲的谈话录音不能证明双方有劳动合同关系。因该录音只有光碟，没有文字，所以被告认为该证据不符合民事诉讼法关于证据的要求，请求法院依法不予采纳。5、所谓被告列明的工资明细，只是被告记事本上的一些流水帐及杂事记录，与原告的工资无关。该份记录上，既没有标明是关于原告的工资，其中标明名字的员工，也不是原告，所以该记录不能证明双方之间存在劳合同关系。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院认定事实如下:张奕于2019年12月以永佳经营部为被申请人，向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认其与永佳经营部于2016年5月29日至2019年9月20日期间存在劳动关系；永佳经营部支付其2016年5月29日至2019年9月20日未签订劳动合同加付一倍工资55000元；未购买社会保险而解除劳动关系的经济补偿26974.92元；违法解除劳动关系赔偿金22500元。该委员会作出中劳人仲案字[2019]6097号仲裁裁决，裁决驳回张奕的全部仲裁请求。张奕不服该仲裁结果，于法定期限内向本院起诉。仲裁及诉讼中，双方对于是否建立劳动关系存有争议。张奕就其与永佳经营部存在劳动关系的主张提交证据包括：提交“个人收入证明”，该证明载有“兹证明，张奕为本单位正式职工，身份证号码441************595，自2015年7月至今在本单位工作，目前担任业务员职务。近一年内该职工在本单位平均月收入为8000元，本单位谨次承诺上述证明是真实，有效的。”字样，落款处加盖有永佳经营部公章，落款日期为2018年12月10日。经询问，张奕陈述该证明是当时在永佳经营部工作，购买房子需要工作证明，故其要求永佳经营部出具，平时的工资是5000元/月，证明上所载8000元是全部收入，因为有业务提成。永佳经营部确认该证明是其方出具，对于内容不予确认，因为双方是亲戚关系，张奕需要购买房子故其方才出具的，不能作为双方存在劳动关系的证明。提交“微信支付及收款账单（油费、物流费）”，微信支付账单的金额与收款账单的金额基本相符。收款单均显示“转账-来自永佳锁业，专业智能锁136*****893”，张奕主张油费的支付及收款账单形成于2018年3月28日至2019年6月20日期间，永佳经营部的经营者陈志玲先转账，其再前往加油站加相应金额的油，有时候是先加油后给钱，中间不会相差一天，金额均是一一对应的。永佳经营部对上述账单不予确认，主张账单仅仅是双方一些在业务上的来往，不属于工资，仅能证明张奕加油时其方支付了一部分油费。提交“微信聊天记录”，该记录是2019年9月17日、18日张奕与陈志玲的聊天记录，陈志玲向张奕发送消息“以后你们的早饭不要报销过来，我以前在外面打工也没有谁早饭都包”。提交张奕母亲刘国香与陈志玲的“电话录音”。录音中，刘国香说：“张奕在你这里干了3年多，说明他还是胜任一份工作的……”陈志玲“第一我没有签订我要怎样怎样之类的协议文件，第二你觉得要按劳动法来可以的，我没有关系随便你，最终劳动局判决我赔偿多少，我就赔偿多少。”刘国香“你的意思就是没得商量是吗？”陈志玲“……当时买社保时，张奕的工资是4500元/月，后来我打电话给张奕，你已经在梅州兴宁买房了，不可能在中山再买房，社保给你停缴了吧？我给你加500元工资，因为当初你们说可能在中山买房，在中山买房是需要半年还是一年的社保，所以才给张奕买社保，具体买了几个月你们可以去查的，后来我也是与张奕电话提到过不购买社保加工资的，最后工资也加上去了”。永佳经营部对上述“微信聊天记录”及“电话录音”不予确认，主张录音中双方的聊天属于闲聊，陈志玲因为对方是长辈，对很多的事实不想与对方进行争吵、辩论，所以以息事宁人的方式顺着对方的话，谈话的内容不能证明原、被告之间存在劳动合同关系。提交“工资结算明细”（照片）、“中信银行业务凭证/客户回单”、“中国农业银行银行卡交易明细清单”，张奕主张“工资结算明细”是陈志玲列明的，是陈志玲每月给钱的流水，陈志玲有一个记录本，该证据是在离职当天即9月20日拍照获取的，明细的正反两页都是属于陈志玲与其的款项往来内容，平时陈志玲会记录开支，但该明细是与其对账当天记录的，明细记载了陈志玲共支付59358元。陈志玲在离职时核算其全部应付工资为82833元，扣减陈志玲借给刘国香的34000元再扣减已经支付的59358元，还欠陈志玲17200元,故出具欠条。经查，“工资结算明细”反面载有日期及相对应的款项，具体如下：“12/6-200（现）、13/6-300（现）、16/6-100（现）、19/6-100（现）、21/6-2000（中传）、29/6-400（现）、30/6-4000（农）、1/7-500（现）、27/7-200（现）、31/7-4000（农）、8/31-4000（农）、18/9-200（现）”。“中信银行业务凭证/客户回单”显示2018年7月5日至同年12月7日期间，“张奕”收到来自“陈志玲”共14笔转账；其中，有10笔备注为“转账”或“手机银行转账”的款项，“交易金额”分别为17000元、20000元、13950元、20000元、6890元、23000元、27000元、20000元、10000元、3730元；有3笔备注为“9月工资”、“张奕10月工资”、“张奕11月工资”的款项，“交易金额”均为8000元；另有1笔备注为“材料转账”，“交易金额”为40000元。“中国农业银行银行卡交易明细清单”显示陈志玲分别于2019年3月31日、4月30日、5月31日、6月30日、7月31日、8月31日向张奕转账4500元、2000元、4000元、4000元、4000元、4000元。张奕另提交“参保证明”、“淘宝购物记录”。“参保证明”显示永佳经营部于2018年1月至同年5月期间为张奕参加社会保险。“淘宝购物记录”显示收货地址为广东省中山市**********永佳锁业。永佳经营部确认参保证明的真实性，但主张购买社保的目的是为了张奕在中山购买房子。至于淘宝购物记录，因为双方是很亲的亲戚关系，所以代收一些快递是很正常的事情，不能证明张奕是永佳经营部的员工。诉讼中，各方当事人均表示同意本案在简易程序审理期限到期后继续适用简易程序审理。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议焦点一、双方是否存在劳动关系。焦点二、原告诉求各项应否支持。关于原告与被告之间是否形成劳动法律关系问题。劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，原告提交了参保证明、收入证明、银行转账记录，上述证据显示被告有确认原告系员工的意思表示，并购买过社保及发放过工资，可初步反映双方建立劳动关系的可能性。原告提交的油费单据等可反映被告负责人予以报销日常工作费用。原告提交照片主张照片内容为被告负责人记录的流水明细，上载明每月支付原告工资情况，及结算扣减其他债务后形成17200元借条。该照片中记载原告收取工资数额与原告银行流水收取被告转入款项能够对应，同时，被告虽对该照片记载内容不予以确认，但未就其与原告款项往来、17200元数额来由进行合理说明及举证。原告提交的录音中，也有被告陈述增加原告工资的事实。综上，结合原告已提交的前述初步证据，本院采信原告陈述，认定原、被告双方之间成立劳动关系，因被告作为用人单位未提交原告入职时间证据，本院确定原告主张的入职时间为2016年5月29日。关于原告诉求各项。原告主张未购买社会保险而解除劳动关系的经济补偿金，但未提交证据证明被告未购买社保给其造成相关损失或其已垫付相关费用，直接要求被告将应交社保费用补偿给原告，无法律依据，本院不予以支持。原告主张解除劳动合同双倍经济赔偿金。本案中，因双方对于劳动合同关系解除原因举证不明，根据原告提交照片及陈述双方于2019年9月20日进行结算及形成欠条的事实，本院视为经被告提出，与原告协商解除劳动合同关系，被告应支付原告经济补偿金。关于原告工资标准，被告未提交工资台账供核，原告主张每月5000元，与其提交的银行流水及照片显示被告记录流水基本相符，本院予以采信，并核算被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金17500元（5000元/月×3.5个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中山市石岐区永佳锁业经营部于本判决发生法律效力之日起七日内向原告张奕支付解除劳动合同经济补偿金17500元；二、驳回原告张奕其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元（原告张奕已预交），由原告张奕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  高尚二〇二〇年十月十六日书记员  薛蕾邱志婵