广东省五华县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1424民初465号原告：何洪玉，男，汉族，1973年9月9日出生，住四川省高县********33附1号，公民身份号码512************374。委托诉讼代理人：杜亮、郑益范，广东威豪律师事务所律师。被告：方彪，男，汉族，1977年1月15日出生，住四川省富顺县***********,公民身份号码510************613。委托诉讼代理人：张学超，男，汉族，1981年9月23日出生住五华县***********。被告：李信东，男，汉族，1975年8月8日出生，住四川省自贡市沿滩区************,公民身份号码510************359。委托诉讼代理人：温立君，五华县华阳镇法律服务所法律工作者。被告：黄典威，男，汉族，1970年3月26日出生，住五华县**镇龙村居委兴龙街047号，公民身份号码441************339。委托诉讼代理人：毛裕明，男，汉族，1969年7月30日出生,住五华县**************。原告何洪玉与被告李信东、方彪因提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，本院依法追加了黄典威作为本案的共同被告参加诉讼。原告何洪玉的委托诉讼代理人杜亮、郑益范，被告方彪及其委托诉讼代理人张学超，被告李信东及其委托诉讼代理人温立君，被告黄典威的委托诉讼代理人毛裕明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何洪玉向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费733元（已经由被告支付的不计），误工费67500元（每天250元，计算270日），护理费12975元（78931/365*60=12975），住院伙食补助费5700元，营养费18000元（每日100元，计算180日），鉴定费1956元，伤残赔偿金630990元（0.75*20*42066），精神慰问金75000元，后续治疗费暂计30000元，被抚养人生活费37837元，交通费3000元，以上合计883691元；2.本案的受理费由二被告连带承担。事实和理由：原告是被告方彪和被告李信东的工人，2018年7月1日开始跟随二被告工作。2018年11月20日，在被告方彪和被告李信东承包的位于梅州市五华县******建筑房屋期间，因为二被告没有提供任何劳动保护措施，原告从脚手架上跌落，原告受伤。后被告李信东把原告送往医院治疗，原告在2019年1月16日出院，共住院57天。住院期间的医疗费用均有二被告垫付，垫付的比例原告不清楚。原告出院后，由于衣食无着，居住在被告方彪和被告李信东租住的房屋里。原告于2019年11月4日委托鉴定机关鉴定，2019年12月9日鉴定意见为原告的伤构成一个四级伤残，一个八级伤残和一个九级伤残，误工期270日，护理期60日，营养期180日。原告支付鉴定费1956元。在职期间，原告的工资每天250元。另原告有年迈的父母需要赡养（父亲何夕万，身份证号码512************373，母亲朱泽学，身份证号码512************388，依法各需要3年的抚养，原告兄妹二人）。原告受伤时期，被告没有发工资。综上，原告认为公民的合法权益受法律的保护，二被告应当承担法律规定的责任。和被告多次协商无果后，原告依法维权希判如所请。被告方彪辩称，一、原告与答辩人之间不存在雇佣关系，答辩人承揽将涉案建房工程后发包给被告李信东，由被告李信东雇佣工人（含原告）干活及管理工人（含原告）的安全注意及防范事项，被告李信东作为雇主应负主要责任，承担主要赔偿责任。1、答辩人从房东黄典威处承包建造该私人建房，后再发包给被告李信东负责整栋房屋的建筑。答辩人与房东是承揽关系，被告李信东承接答辩人的工程系承包关系。2、关于该私人房屋建筑由被告李信东承包后，由其自行雇佣并安排工人（含原告）干活，完全负责管理工人的安全事项。原告为被告李信东雇佣，故被告李信东与原告是劳务关系。3、被告李信东作为雇主，在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，对提供劳务者的职业活动提供必须的保障是接受劳务者的责任，没有尽到原告的安全管理责任和提供防范措施，导致原告因此受伤，被告李信东应承担主要赔偿责任和主要过错。二、原告在本次事故存在自身过错，应承担本次事故的次要责任。原告作为成年人，在施工过程中，应注意操作及尽到自安全防范义务。出事的前天晚，原告出去喝了酒。其本人存在对自己安全注意不够的过错，并非设备损坏等外在因素，对其跌落受伤应自负相应的民事责任，在该案赔偿责任中应负次要责任。三、房东黄典威作为涉案房屋所有人，在选用没有资质的施工方，存在选任过错，应对雇员的受害承担一定的过错赔偿责任。答辩人作为建设承揽方，在承揽该房屋建筑工程时，房东黄典威没有要求提供相关建筑资质证明。其明知没有资质而继续选任答辩人进行建筑房屋工程，存在选任过错，应对原告的受害赔偿，承揽一定的过错责任。应依法追加其参与诉讼，查明案件事实，理清法律关系。四、原告主张的赔偿费用部分合理，大部分没有法律依据且不合理，理由如下:1、医疗费：733元，根据原告提交的正规发票，答辩人认为合理。2、误工费：主张费用过高，不合理且不合法。关于原告主张250天每日计算，根据广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准，对误工费计算的必要证据，必须提供用人单位登记资料、劳动合同/社保证明/工资流水等作证据，否则应按无固定收入计算，2018年11月20日受伤，原告是农村户口且涉案地是农村，无固定收入农村居民应以广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资43327元计算，实际住院57天，则相剩得出误工费用总6766.1元是合理费用。3、护理费：原告主张不合理，按广东省损害赔偿标准，护理费按照每日150元计算，X57天住院时间，得出8500元护理费为合理费用。4、住院伙食补助费：原告主张5700元，答辩人认为合理。5、营养费：根据上述法律规定，涉残54%X5000元=2700元。6、鉴定费：答辩人认为根据第二次发票费用为准，按各方承担赔偿责任承担比例较为合理。7、伤残赔偿金：原告主张费用完全不合理，且没有法律依据。2018年11月受伤，且事故发生地及原告户口都是农村户口，按上述法律规定，以事故发生地，上一年度农村居民纯收入17168元X20年X54%伤残系数=185414.4元。8、精神抚慰金：10000元较为合理，由法庭根据受伤情况、伤残等级及其他各项因素综合考虑，依法裁决。9、后续治疗费：医嘱没有确认后续治疗项目，且没有实际发生，该项不应采纳。10、被抚养人生活：原告父母均为农村户口，按上年度农村居民人均年生活消费支出标准计算，七十五周岁以上的按五年年限计算，按原告兄妹两人抚养。则原告父亲岁数为79岁，其抚养费计算：15411元X5年÷2X54%=20804.9元。原告母亲岁数为78岁，其抚养费计算：15411元X5年÷2X54%=20804.9元。总共41609.8元.11、交通费：3000元偏高，但是在原告未能完全举证的情况下，答辩人认为按法律规定，交通费30元/天X57天=1710元。由法庭根据实际情况进行酌定，确定合理的费用。以上合计：263133.3元。（不包含鉴定费用）五、关于各方承担赔偿比例划分问题。答辩人认为，按答辩人上述各方过错分析，有关各方的赔偿比例划分，雇佣原告的被告李信东作为直接雇主负主要过错责任应承担50%，原告负次要责任承担20%，房东即黄典威选用没有资质的施工方，存在选用过错，答辩人认为其对原告的受伤赔偿需承担一定的过错同样负相关责任承担10%，答辩人作为承揽方承揽20%。六、答辩人先行垫付的费用133000元（含医疗费、生活费等），是个人救死抚伤及人道主义行为，应予以认定并在查明案件事实、赔偿责任比例划分的基础上，予以返还或扣除。综上，请求法庭查明案件事实，辨明双方法律关系，且就各项赔偿费用依法裁决，驳回原告不合理的诉求。被告李信东辩称，作为被告李信东愿意承担十分之一的责任，原告对此次的事件发生承担主要责任，方彪是跟屋主签订的合同，应当承担主要责任，相关的法律规定，屋主要承担部分的责任。原告的诉请，要剔除不合理的部分，对医药费733元没有意见；至于误工费应当按照住院的天数来计算，41天乘以250元乘以9小时除以8小时计算；护理费也是按照41天乘以150元每天等于6150元；住院伙食补助费按照41天乘以100元每天等于4100元；营养费由法院认定，鉴定费不认可，因为原告是在梅州市损害的，应当梅州市鉴定，不是深圳市；根据原告提供的，原告没有提供相关的鉴定资格证书；伤残赔偿金，因为原告是在梅州市损害的，应当在梅州市鉴定，应当梅州市地区鉴定，不是深圳市；精神补助金，按照法律规定；后续治疗不认可，按照以后实际发生计算；被抚养人的生活费，按照以后发生计算；交通费，按实际发生计算；不合理的部分减去以后，愿意承担十分之一的责任。是原告存在主要过错，合理的损失范围内，愿意承担部分的责任，也就是一成的责任，因为当时被告方彪向原告承包的，被告李信东只是向被告方彪承揽木工，房东由于把工程承包给被告方彪，是没有资质的，应承担一定的过错，次要责任为三被告承担，主要责任由原告承担，具体比例由法院判决；被告方彪和房东之间有书面合同，合同里面有责任划分，但现在被告方彪说合同丢了，其中有问题。被告黄典威辩称，答辩人不承担原告的赔偿费用，因为答辩人跟原告的没有任何关系，答辩人与被告方彪在2018年7月17日签订了协议书，合同书的第三条明确了工伤亡的约定，由被告方彪承担全部责任，因此，被告方彪是承揽建筑项目，是承揽合同关系；被告李信东向被告方彪承揽，原告向被告李信东建立了劳动关系，原告不属于答辩人提供劳务关系；被告方彪与答辩人于2018年7月17日签订的合同书，双方的意思表示真实，亲自签订的，同时也没有违法，双方对该合同从未有异议，并履行；原告对项目的工程作业，严重大意，违规操作，造成此次工伤的主要原因，同时原告也知道自己没有建筑证，未按操作盲目操作；对原告的伙食费，医药费等赔偿盲目计算，扩大了负担比例，导致诉讼费比例增大，因此答辩人不予承担；关于被告方彪的资质的问题，答辩人与被告方彪、原告没有关系，方彪与李信东对原告产生劳务关系，所以黄典威没有过错。本院经审理认定事实如下：2018年7月17日，被告黄典威与被告方彪签订了一份《合同书》约定方彪以包工不包料的形式承包黄典威位于龙村镇梧溪村木头见华福楼旧址重建项目建房工程，楼层为二层半，并约定若发生安全事故由方彪负全责。方彪和李信东均无相关从事建筑施工的资质证明。在施工过程中，方彪把装模部分分包给李信东。2018年11月20日，李信东叫原告拆除一楼棚面的模板，在拆除过程中由于原告自己脚底打滑从脚手架上摔下来受伤。原告受伤后被送到五华县**卫生院进行了初步救治，花去医疗费2815.97元。后即被转送至梅州市人民医院（以下简称市医院）进行了两次住院治疗。第一次住院时间为2018年11月20日至12月31日合计41天，花去医疗费89784.99元及人血白蛋白3780元。出院诊断为：1.双侧额叶脑挫裂伤；2.右侧额顶颞枕不及左侧额部硬膜下血肿；3.颅内积气；4.颅骨凹陷性骨折；5.颅面骨多发骨折；6.右前臂骨折；7.全身多处软组织擦挫伤；8.右前臂皮肤挫裂伤。出院医嘱：1.继续康复治疗，加强营养；2.继续服药维D2磷葡钙片；3.住院期间陪护贰人；4.定期复查右上臂X光片，头颅CT等；5.如有不适，及时就诊。第二次住院时间2018年12月31日至2019年1月16日计16天，花去医疗费12604.86元，出院诊断为：脑外伤恢复期，左视神经萎缩，右桡骨骨折术后。出院医嘱：1.继续康复治疗，加强营养；2.继续服药甲钴胺片和维D2磷葡钙片；3.住院期间陪护贰人；4.待患者可以独坐时，仍需进一步进行眼底造影检查及其他眼科检查；5.出院后定期复查头颅CT；6.如有不适，及时就诊。在原告住院期间，主要是原告的姐姐何洪情在护理。各方当事人确认在龙村卫生院及市医院的医疗费及部分其他费用均由被告方彪垫付，原告与被告方彪就相关费用列出了一份清单，清单显示方彪合计支付了133000元。另外方彪还通过微信转账3000元给原告。原告在向本院起诉前曾自行前往广东客都法医临床司法鉴定所进行过鉴定，该所于2019年8月15日出具的粤客【2019】临鉴字第327号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人何洪玉的损伤符合高坠所致的损伤特征，其伤残等级评定二处七级伤残。原告认为该鉴定报告伤残等级比较低，于是又自行前往深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所进行鉴定，应法医检查要求在该院的门诊处花费检查费733元。该所于2019年12月9日出了一份鉴定报告，鉴定结论为：被鉴定人何洪玉评定一个肆级伤残、一个捌级伤残、一个玖级伤残。原告于是持该份鉴定报告向本院提起诉讼。在庭审质证时，被告方彪与李信东均认为该鉴定报告是原告自行鉴定的，申请要求重新鉴定。本院经审查后认为，原告所提交的鉴定报告确系自行鉴定的，且该鉴定报告并没有相应的鉴定资质证明和从业人员资质信息等。本院决定准许两被告申请，重新鉴定。本院按照法定程序又刚好选定广东客都法医临床司法鉴定所作为对原告何洪玉伤残情况进行重新鉴定的鉴定机构，对此原告并没有告知本院其曾自行前往广东客都法医临床司法鉴定所进行过鉴定。应重新鉴定法医检查需要，在深梅眼科医院花去检查费209.8元。该所于2020年8月3日出具了粤客【2020】临鉴字第313号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人何洪玉的损伤符合高坠所致的损伤特征，其伤残等级评定为一处六级伤残、一处七级伤残。在开庭质证该报告时原告提出该所出具的重新鉴定报告与其自行前往该所鉴定时出具的鉴定报告前后不一致。对此，本院函询了该所，该所函复本院进行了说明。被告李信东预交了此次重新鉴定的鉴定费3000元。原告还提交了一份深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所于2020年1月5日出具的关于原告伤后误工期为270日，护理期为60日，营养期为180日鉴定报告，对此三被告均不予认可。原告的户籍地为四川省高县********33附1号，为农业劳动者，其子何雄（2002年1月9日出生），其父亲何夕万（1941年2月25日出生），其母亲朱泽学（1941年11月8日出生）。四川省高县*******民委员会出具证明一份证明何夕万与朱泽学只生育了原告和其姐何洪情。在第一次庭审时，原告对误工费增加为96000元；护理费增加为37627.5元；被扶养人生活费增加为原告的父母64968.75元和原告的儿子10828元。在第二次庭审时，原告增加诉讼请求为因到梅州进行重新鉴定时产生的交通费1500元，医疗检查费209.8元，住宿费160元，餐费130元。原告向本院申请追加黄典威本案的共同被告参加诉讼，并要求黄典威连带赔偿原告各项损失及承担诉讼费。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议的焦点为：一是鉴定报告应该采信哪一个？二是原告的损失有哪些？三是原、被告各方的责任如何承担？一是鉴定报告该采信哪一个问题。原告提交的深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具的鉴定报告确系原告自行鉴定的，且该鉴定报告中并没有相应的鉴定机构资质证明和从业人员资质信息等，故本院决定准许被告方彪和李信东申请重新鉴定符合法律规定。本院经法定程序选定广东客都法医临床司法鉴定所重新鉴定，鉴定程序合法，故本院对广东客都法医临床司法鉴定所于2020年8月3日出具的粤客【2020】临鉴字第313号司法鉴定意见书予以采信，并作为定案依据。二是原告在本案中的实际损失问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定及参照《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》,本院核定原告受伤造成损失包括:1.医疗费问题。原告诉请的医疗费733元其实质是原告自行在深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所进行鉴定时，应法医检查要求在该院的门诊处花费的检查费，由于本院已经决定重新鉴定，故对于该笔费用应由原告自行承担。对于重新鉴定时原告花去法医要求检查费209.8元，本院予以支持。被告方彪已经先垫付了五华县**卫生院的医疗费2815.97元，市医院两次医疗费89784.99元和12604.86元及3780元的人血白蛋白;2.住院伙食补助费核定为5700元(100元×57天);3.护理费问题。由于两次住院均有医嘱说明住院期间2人陪护，但出院后的护理问题两次医嘱并没有明确，原告自行鉴定的护理期本院不予采信。原告住院共57天，故护理费应为17100元（57天×150元×2人）；4.营养费问题。由于医嘱也要求加强营养，但原告自行鉴定的营养期及自认的标准不足以采信，本院酌定为3000元；5.精神抚慰金问题。由于此次事故确实已造成原告残疾,本院酌定精神损害抚慰金为15000元；6.对于鉴定费问题。由于原告诉请的鉴定费1950元是自己自行鉴定，现已依法重新鉴定了，故该费用应由原告自已承担。重新鉴定的鉴定费3000元已由被告李信东预交；7.后续治疗费30000元问题。由于原告并未提交相关证据证实，故不予支持；8.交通费问题。原告先是诉请交通费3000元，对此主张并没有提交证据证实，不予支持。后增加诉讼请求因到梅州进行重新鉴定时产生的交通费1500元，对于该项增加的请求虽然提交了7张票据，但这些票据无法证明原告的主张，不予支持。9.残疾赔偿金问题。根据《广东省高级人民法院关于在全省法院民事诉讼中开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的通知》要求是自2020年1月1日以后发生的人身损害才适用城乡统一标准。由于原告受伤是发生在2018年，故不能适用城乡统一标准。原告的户籍是农业户口，又是受雇在农村从事劳务。根据2019年度广东省农村居民人均可支配收入18818元,原告两处伤残,伤残系数为54%，即残疾赔偿金为203234.4元（18818元×20年×54%）;10.误工费问题。原告虽然提交了一份李信东出具的每天工资250元的证明，但其他被告不予确认，事实上也不是固定工资，故应以建筑业行业为标准。误工时间从2018年11月20日计至定残前一日即2020年8月2日止,合计621天，误工费62404元÷365天×621天=106172元;11.被扶养人生活费问题。原告的父母、儿子均为农村户口。原告的父母都已满75周岁，均按五年年限计算，原告父母生活费45762.3元（16949元×5年×54%÷2×2）。原告的儿子何雄还有一年扶养年限，生活费4576.23元（16949元×1年×54%÷2）。被告扶养人的生活费合计：50338.53元。12.原告增加诉讼请求因到梅州进行重新鉴定时产生住宿费160元，餐费130元的问题。住宿费160元虽然提交了一份收据，但该收据并不是正式发票，也没有加盖公章，不能采信。餐费130元没有提交证据证实，不予采信。故原告合理的损失有：重新鉴定检查费209.8元；龙村卫生院的医疗费2815.97元；市医院两次医疗费89784.99元和12604.86元及3780元的人血白蛋白；住院伙食补助费5700元；护理费应17100元；营养费3000元；精神抚慰金15000元；鉴定费3000；残疾赔偿金203234.4元；误工费106172元；被告扶养人的生活费50338.53元，合计：512740.55元。其中方彪垫付了136000元,李信东垫付了3000元。三是原、被告各方的责任承担问题。被告黄典威作为业主，将自己要建造的楼房发包给没有相关资质的被告方彪承建，存在选任过错。被告方彪将承包的建造工程又再分包给没有建筑资质的被告李信东，亦存在过错。被告李信东雇佣原告从事拆模工作，现雇员受伤，被告李信东依法应承担相应的责任。原告受伤是由原告自己不小心跌落造成，应自行承担一定的责任。综上所述，本院认定原告自行承担20%的责任，被告方彪承担30%的责任，被告李信东承担40%的责任，被告黄典威承担10%的责任。根据以上所述，原告受伤后造成的损失合计512740.55元，按各自过错应承担的金额分别为：原告自行承担102548.11元（512740.55元×20%），被告方彪承担153822.17元（512740.55元×30%），被告李信东承担205096.22元（512740.55元×40%），被告黄典威承担51274.05元（512740.55元×10%）。被告方彪共垫付了136000元，仍需支付17822.17元。李信东垫付了鉴定费3000元，仍需支付202096.22元。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决如下:被告方彪应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告何洪玉住院伙食补助费、护理费、营养费、精神抚慰金、残疾赔偿金、误工费、被告扶养人的生活费等合计17822.17元给原告何洪玉；二、被告李信东应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告何洪玉住院伙食补助费、护理费、营养费、精神抚慰金、残疾赔偿金、误工费、被告扶养人的生活费等合计202096.22元给原告何洪玉；三、被告黄典威应在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告何洪玉住院伙食补助费、护理费、营养费、精神抚慰金、残疾赔偿金、误工费、被告扶养人的生活费等合计51274.05元元给原告何洪玉；四、驳回原告何洪玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5384元，减半收取2692元，由原告何洪玉负担1800元，由被告方彪负担335元，被告李信东负担445元，被告黄典威负担112元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  陈学权二〇二〇年十月九日书记员  钟元文