江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0282民初13881号原告：江苏神马铝业有限公司，住所地宜兴市芳桥街道工业集中区扶风西街，统一社会信用代码913202821428642263。法定代表人：许德荣，该公司执行董事及总经理。委托诉讼代理人：王彬，宜兴市新街法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：洪建君，该公司员工。被告：宜兴市西渚镇荷花石材厂，住所地宜兴市西渚镇荷花村，统一社会信用代码92320282MA1R287D7X。经营者：朱新康，男，1961年11月15日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：王阳，江苏天哲（宜兴）律师事务所律师。原告江苏神马铝业有限公司（以下简称神马公司）与被告宜兴市西渚镇荷花石材厂（以下简称石材厂）定作合同纠纷一案，本院于2019年12月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年8月27日公开开庭进行了审理，原告神马公司的委托诉讼代理人王彬、洪建君，被告石材厂的经营者朱新康及委托诉讼代理人王阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告神马公司向本院提出诉讼请求：1、要求石材厂立即支付货款224380.25元及利息（以224380.25元为基数，自2016年12月1日起至实际给付之日止按照年息6%计算）；2、要求石材厂承担违约金，按照每日万分之五计算；3、本案诉讼费由石材厂负担。事实与理由：2016年6月28日，双方签订铝板加工合同一份，约定由神马公司向石材厂提供2.5mm厚的铝板，统一结算单价为195元/平方米，面积按照加工图纸实际面积计算，款项在工程结束后60天付清，如未付清则按照总金额每日万分之五计算违约金。合同签订后，其按约履行了合同义务，且在合同履行过程中，双方将合同单价调整为205元/平方米，但是石材厂在工程结束后，长期拖欠部分货款，经催要仍未支付，现诉至法院，请求支持诉请。被告石材厂辩称，神马公司提出的支付货款数额缺乏准确的计算依据，按照其最终提供的计算依据，实际只欠神马公司55132.05元，其是按照双方签订的加工合同第一款第三项要求进行计算的；因制作的货物存在退货，所以有一车送货没有签收，当天退回；合同约定单价195元/平方米，神马公司诉请金额按照205元/平方米计算，签收单据中没有单价，所以双方差异较大。神马公司向本院提供铝板加工合同一份、自行制作的明细账两张、发货清单若干，石材厂对于加工合同及发货清单无异议，对于明细账中的付款情况无异议。石材厂提供自行计算的面积误差表格，神马公司对此不予认可。本院对上述证据中的加工合同、发货清单的真实性予以确认。根据当事人陈述及无争议的证据，本院认定事实如下：2016年6月28日，神马公司与石材厂签订铝板加工合同一份，载明：石材厂同意将其施工的装饰工程采用神马公司生产的铝单板，规则为2.5mm厚氟碳喷涂铝单板，不论何种板型统一结算单价为195元/平方米，面积按加工图纸实际面积计算，折边≤20mm不计面积，单件审理中，双方对于神马公司提供的铝板实际面积产生争议。经石材厂申请，并征询神马公司意见，本院委托无锡江南工程造价咨询有限公司对瓦楞板等现场展开面积进行鉴定。该鉴定机构通过现场勘察、询问双方意见及依据双方提供的送货单、图纸、合同等，于2020年7月9日出具咨询报告书，采用的鉴定方法为：由于提供的图纸不全，且无法与供货清单的数据相对应，瓦楞板根据实地勘察测量的数据进行计算，同类型的瓦楞板神马公司计算错误，三角形瓦楞板供货清单中的尺寸与现场测量的尺寸不同，无法详细计算，按照方形瓦楞板比例进行调整，对于其他没有测量数据的且没有样图无法进行准确计算，按照图纸及合同约定的折边计算方式比例进行调整，报告书最终确认的鉴定结果为5931.486平方米。关于鉴定费，双方同意由各方主张的面积与鉴定标准误差较大的一方承担（其中神马公司主张面积约为6415.354平方米，石材厂主张面积约为5821.19平方米）。神马公司对于鉴定报告不予认可，认为货到现场需要以签收的货物清单为准，现场的铝板都有可能存在裁剪情况，对于调整的比例也不予认可。石材厂对于上述鉴定报告无异议，认为签收货物只是对于数量、品名进行确认，现场并无测量面积条件，因此实际结算面积只能最终进行测量。审理中，双方确认对于提供鉴定使用的59页货物清单中（货物清单项目包括板号、图号、板厚、数量、单件面积、总面积、落料尺寸等，但是未载明单价，清单最晚签收时间为2016年9月24日）的货物石材厂全部收到了，部分货物清单中签字落款处显示有“数量正确”、“如实际尺寸平方数有误，由供货商调换”等字样。除上述货物清单外，神马公司另外提供了一份清单，载明温泉中心自提三块异型铝板，共计4平方米，由潘慎签收，落款时间为2016年9月27日；该货物是单独去拿的板子，双方疏忽没有计算入清单中。石材厂对此不予认可，潘慎系当时的现场负责人，但是该板子没有具体型号，应该包含在原来的59张清单中。石材厂未提供证据证明上述三块异型铝板包含在其余货物清单中，也未指明该三块异性铝板系清单中的哪些铝板。审理中，神马公司认为，双方就货物单价进行了变更，从原来合同约定195元/平方米口头变更为205元/平方米，其诉请金额也是按照205元/平方米来计算的。石材厂对此不予认可。神马公司也未提供其他证据证明其主张。另外，神马公司主张，因合同约定自最后一次供货、工程结束60天付清，而最后一次供货为2016年9月24日，因为石材厂将难的产品交给其做，所以就不接受剩余的订单了，工程结束时间其不清楚，为方便计算，故要求从2016年12月1日起计算利息；石材厂认为，因为双方对于结算面积差异较大，其一直同意支付尾款的，所以不应计算利息或违约金，供货结束时间为2016年9月底，因神马公司同时接了其他订单导致无法及时完成合同约定的订单，因此其叫了其他厂家做了，工程结束时间大概2017年4、5月份。本院认为：神马公司与石材厂签订的定作合同系双方真实意思表示，不违反相关法律规定，合法有效。石材厂在收到神马公司的相应货物后，应当按约及时支付货款，现石材厂也认可尚欠部分款项未予支付，已构成违约，应当承担相应的违约责任，因此对于神马公司要求石材厂支付剩余款项及相应利息、违约金的诉请，本院予以支持。对于具体结欠的金额，因双方对于实际结算面积产生争议，而从部分签字的货物清单中显示，签收人员也只是对数量进行确认，现石材厂申请就现场的货物面积进行实际测量，且神马公司在鉴定质证时并未提出异议，故对于本院委托有资质的鉴定机构对案涉货物实际面积进行鉴定，程序并无不当。鉴定机构按照双方提供的合同、图纸、货物清单、当事人的陈述并结合现场测量条件，同时对双方的疑问在报告书中进行了解答，并限于本案实际条件、按照鉴定流程作出客观的鉴定意见，该鉴定意见合法有效。对于鉴定涉及的货物清单之外，神马公司提供的涉及4平方米的签收货物证据，因该证据形成于（2016年9月27日）最后一次（2016年9月24日）签收的货物清单之后，而石材厂认为该4平方米包含在之前鉴定的货物清单之中，其并未提供证据予以证明，也未标明该4平方米的货物具体对应货物清单之中的哪个铝板，应当由石材厂承担举证不能的法律后果。因此，本案双方之间发生货物往来的实际面积应当为鉴定意见中的5931.486平方米＋4平方米即5935.486平方米。关于单价，因合同中明确约定了单价为195元/平方米，而神马公司认为双方口头约定为205元/平方米，石材厂对此不予认可，神马公司也未提供其他证据予以证明，因此本案所涉货物单价应当按照195元/平方米进行计算。综上，上述货物共计价值为5935.486平方米×195元/平方米计1157419.77元，革除石材厂已经支付的108万元，尚欠77419.77元。关于违约金及利息，因违约金的设定兼具惩罚违约方和补偿无过错方损失的双重效果，当约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以申请人民法院予以调整。本案中，逾期付款利息系神马公司产生的损失，而违约金的约定也是为了弥补神马公司的损失，在神马公司未提供其他损失的情况下，违约金与利息应当合并进行计算。参照法律的相关规定，双方约定的违约金过高，结合本案实际情况及神马公司的损失，本院酌定以中国人民银行同期同档贷款基准利率的2倍或者全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2倍进行计算。关于违约金的起算时间，因合同约定的为最后一次供货完成、工程结束60天付清，神马公司并不知晓工程结束具体时间，而根据石材厂的陈述工程在2017年4、5月份结束的，因此本院酌定按照工程结束时间为2017年5月31日进行计算，上述违约金自2017年7月31日起开始计算。关于鉴定费，该费用属于诉讼费的范畴，根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，诉讼费由法院根据胜败诉比例、引起本案纠纷及鉴定的原因等实际案件情况予以确定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、宜兴市西渚镇荷花石材厂（经营者朱新康）于本判决发生法律效力之日起10日内向江苏神马铝业有限公司支付货款77419.77元及违约金（以77419.77元为基数，自2017年7月31日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同档贷款基准利率的2倍计算，自2019年8月20日起至实际付款之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2倍计算）。二、驳回江苏神马铝业有限公司的其他诉讼请求。如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4666元，财产保全费1770元，鉴定费12828元，合计19264元，由石材厂负担4000元，由神马公司负担15264元。其中案件受理费和财产保全费已由神马公司预交，鉴定费由石材厂预交，双方应负担部分相革后，神马公司于本判决发生法律效力之日起10日内直接向石材厂支付8828元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数提出副本，上诉于无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向本院预交上诉案件受理费。审 判 长  董大友人民陪审员  史效忠人民陪审员  张兴成二〇二〇年十月二十日书 记 员  卫 俊本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。