怀化铁路运输法院行 政 判 决 书（2020）湘8603行初338号原告张青香,女,汉族,1955年5月4日出生,住麻阳苗族自治县。原告黄雨东,男,苗族,1983年9月15日出生,住麻阳苗族自治县。原告黄雨霞,女,苗族,1978年10月20日出生,住麻阳苗族自治县。原告黄雨慧,女,苗族,1978年10月20日出生,住麻阳苗族自治县。四原告委托代理人徐仁杰，广东红棉律师事务所律师。被告麻阳苗族自治县自然资源局,住所地湖南省麻阳苗族自治县富州路**。法定代表人薛彬,局长。委托代理人刘卫华，该局工作人员。委托代理人田必顺，湖南锦江律师事务所律师。第三人湖南浙地置业有限公司，住，住所地湖南省麻阳苗族自治县高村镇新城路**/div>法定代表人康信，总经理。委托代理人陈浩，该公司职员。原告张青香、黄雨东、黄雨霞、黄雨慧诉被告麻阳苗族自治县自然资源局及第三人湖南浙地置业有限公司撤销行政强制腾地行为一案，于2020年7月17日向本院提起行政诉讼。本院于2020年7月20日立案后，于2020年7月24日向被告麻阳苗族自治县自然资源局及第三人湖南浙地置业有限公司送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年10月15日公开开庭审理了本案。原告黄雨霞、黄雨慧及其委托代理人徐仁杰、被告麻阳苗族自治县自然资源局委托代理人刘卫华、田必顺、第三人湖南浙地置业有限公司委托代理人陈浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。2019年10月，被告麻阳苗族自治县自然资源局对原告张青香、黄雨东、黄雨霞、黄雨慧已被征收的自留山予以腾地清表，清除了地面附着物及平整土地。原告张青香、黄雨东、黄雨霞、黄雨慧诉称，原告一家从1998年开始承包位于麻阳苗族自治县的基本农田,承包期为30年。2018年11月26日被告因麻阳国际商贸城项目开始征收土地,其中包括原告的承包田。2019年10月17日,被告在没有任何手续的情况下,将原告承包田上的冰糖橘树挖毁。同年10月28日,原告向怀化市中级人民法院起诉,请求确认被告麻阳苗族自治县自然资源局及麻阳苗族自治县人民政府的征地行为无效,并同时向县自然资源局申请政府信息公开,要求公布自治县人民政府的征地公告。11月8号麻阳苗族自治县自然资源局通过电子邮件寄给了原告。2020年4月16日,怀化市中级人民法院作出裁定,将本案已送怀化铁路运输法院审理。原告认为,被告作出的行政强制执行行为（即强制腾地）严重违法,属于无效的行政行为,理由如下:一、该腾地行为的前置行政行为严重违法。1、湖南省人民政府的批复行为超越权限,应属于无效。原告的承包田属于基本农田,如要征收应由国务院批准,第三人作为省级政府无权批复。2、麻阳苗族自治县人民政府的征收公告行为严重违反法定程序。麻阳苗族自治县人民政府的征地公告是11月8日由被告麻阳苗族自治县自然资源局通过电子邮件给给原告的,之前根本没有公布。而且被告麻阳苗族自治县自然资源局也没有向原告送达腾地通知书。3、本次征收不是为了公共利益,不符合征收条件。根据《土地管理法》第四十五条规定,只有六种情况属于公共利益,而本次征收不属于其中任何一项。被告的强制腾地行为是以征地审批、征地公告等一系列独立的行政行为作为前提,如果这些前置行为违法,后续的行政行为也不可能具有合法性。二、被告的强制腾地行为本身存在明显的程序违法。依据《土地管理法实施条例》强制腾地应该申请人民法院执行,被告无权自行执行。四原告诉至法院，请求判决：1、确认被告的强制腾地行为无效。2、本案诉讼费用由被告承担。本院经审查认为被诉行政行为不属于无效情形，经释明，原告当庭变更诉讼请求为撤销行政强制腾地行为，本院予以准许，被告及第三人亦同意当庭答辩。原告张青香、黄雨东、黄雨霞、黄雨慧向本院提交了以下证据：1、土地承包证书，拟证明被征土地系基本农田。2、征地公告，拟证明强制腾地行为存在。3、送达回证，拟证明原告不同意腾地。4、不予受理通知，拟证明原告不同意腾地。5、领款告知书，拟证明原告不同意腾地。6、果树被挖照片，拟证明原告不同意腾地。7、政府网页，拟证明公告程序违法。8、腾地送达确认书，拟证明公告程序违法。9、第三人工商信息，拟证明征地行为实体违法。被告麻阳苗族自治县自然资源局辩称，一、本次征收程序合法,对原告进行腾地具有事实依据。根据《湖南省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第四十四条规定所设定的前置条件是“征收土地方案公告并支付征地补偿费后,被征地者拒不腾地的,由设区的市、自治州、县(市)人民政府土地行政主管部门责令限期交出土地,逾期不执行的,申请人民法院强制执行”。答辩人在强制腾地原告土地前,已经完成与之相关的土地征收行政审批、发布征收公告、入户调查、发布征地安置补偿方案、支付补偿款等行为,原告提出征收程序违法与事实不符。二、腾地平整未履行行政强制措施申请人民法院强制腾地,主要原因是原告的土地属于自留山,地上仅,地上仅有果树而无其他地上建筑物,地上的青苗果树已进行补偿土地已经腾空,无需履行强制腾地程序。1、四原告的自留山承包地经入户调查后确认仅有果树,并依照补偿标准计算出补偿款,由于四原告无法联系,已将补偿款打入四原告所在村,由所在村向四原告支付。2、补偿款支付完毕后,四原告对征收过程并无提出异议。县人民政府的征收公告等根据规定已进行了公示,四原告在规定时限内未提出异议。3、四原告的承包地上附着物已得到合理补偿并已支付到位,四原告的承包地上已无个人财产,对于无个人财产的承包地进行腾地,答辩人认为为加快项目征收的进度,在未影响到被征收对象实质利益的情况下,认为腾地平整没有损害到四原告的实质利益,采取平整措施。总之,四原告提出征收程序相关程序违法与事实不符,腾地平整未损害到四原告的合法权益,为减少双方的诉累,建议人民法院依法驳回四原告的诉讼请求。被告麻阳苗族自治县自然资源局向本院提交了以下证据：1、拟征地公告，拟证明2018年12月21日作出拟征收高村镇大栗林村16.332亩的征收公告。2、关于征地前期勘测和实物调查的通知，拟证明2018年12月22日作出通知，对于拟征收的5组刘家岔地段土地，要求高村镇大栗林村委会通知相关村民于本月25日进行四邻指界并对调查结果进行确认及未到的后果。3、麻阳苗族自治县国地资源局文件签收单，拟证明实物调查的通知已送达给大栗林村委会。4、征地测量实物调查表，拟证明2018年12月25日对编号9M（指原告）的土地进行调查。5、麻阳国际商贸城开发项目征地实物调查公示1及公示表，拟证明2018年12月26日公示各户实物登记情况及于12月31日前提出异议的时间。6、麻阳国际商贸城开发项目征地实物调查公示2及公示表，拟证明2019年1月4日再次公示各户实物登记情况及于1月8日前提出异议的时间。7、麻阳国际商贸城开发项目征地实物调查公示3及公示表，拟证明2019年1月23日经二次公示后已无异议，现将核实情况进行第三次公示告示等。8、公示表张贴照片，拟证明征地公告及公示表在所在村组进行张贴并给予拍照。9、关于征地前期勘测和实物调查的通知及法律文书送达回证，拟证明通知张青香户于2019年1月30日上午9点到被征地域进行实物调查和现场勘测及示到场的法律后果，并于2019年1月24日送达到黄雨慧。10、证明，拟证明2019年1月30日县国土资源局征地测量人员到现场对张青香的拟被征地进行现场测量和实物调查，张青香未到场。11、照片，拟证明张青香拟被征地相邻村民到现场指界。12、拟征地告知书，证明拟征收包括原告在内的漫水社区、大塘村、大栗林村的土地。13、湖南省人民政府农用地转用、土地征收审批单，拟证明2019年7月25日湖南省人民政府对麻阳苗族自治县2019年度第一批次建设用地项目作出批复。14、麻阳苗族自治县人民政府征地公告、送达回证，拟证明2019年7月30日作出征地公告，并于8月2日送达到大栗林村委会及在当地进行了公示。15、湖南省人民政府关于调整湖南省征地补偿标准的通知，拟证明本标准自2018年1月1日起施行，针对不同区域的土地补偿进行了调整。16、麻阳县苗族自治县人民政府城市规划区集体土地征收补偿标准方案及房屋征收补偿安置暂行规定，拟证明征收涉及补偿标准、方案。17、麻阳国际商贸城开发项目征地补偿表，拟证明张青香的征地补偿费用清单共计52658元。18、证明，拟证明对大栗林村的土地及相关财产进行征收及补偿合法。19、麻阳苗族自治县土地利用总体规划（2006—2020年）（2016年修订版），拟证明本次征收的土地在总体规划图内。20、湖南省人民政府办公厅关于望城区等级县市场区土地利用总体规划（2006—2020）（2006年修订版）的复函，拟证明麻阳苗族自治县土地利用总体规划（2006—2020）（2006年修订版）获得省人民政府同意。第三人湖南浙地置业有限公司未作答辩也未提交证据。经当庭质证，对被告向本院提交的证据，原告对所有证据的合法性、关联性均不认可；对证据8、12、18、19的三性均有异议；认为证据14麻阳苗族自治县人民政府征地公告未公示。第三人对被告的证据无异议。对原告向本院提交的证据，被告对证据1、2、3、4、5、7、8、9的真实性无异议，对证明目的有异议；对证据6照片的三性均有异议。第三人对原告证据的质证意见与被告一致。本院对上述证据认证如下：各方当事人对真实性无异议的证据，本院均予采纳。被告提交的证据8征地补偿公示表三榜公示的照片，与被告提交的实物调查三榜公示表相互印证，对其真实性本院予以采信。被告提交的证据12拟征地公告，结合本案的其他证据，对该证据的真实性予采信。被告提交的证据18麻阳苗族自治县高村镇大栗林村村民委员会的证明，该证明没有相关负责人及经办人的签名，不符合证据形式要件的规定，本院不予采纳。被告提交的证据19麻阳苗族自治县土地利用总体规划（2006—2020年），被告作为麻阳苗族自治县土地利用总体规划行政主管部门，其依职权制作的总体规划具备合法性，在无明确相反证据予以证伪的情况下，对该证据本院予以采信。被告提交的证据14麻阳苗族自治县人民政府征地公告及送达回证，其中并无公示情况的证据，不能证明被告将该公告公示过。原告提交的证据6果树被挖的照片，从照片内容难以判断与本案的关联性、真实性，对该证据不予采纳。原告被征土地上的果树被被告强制铲除清表的事实，已有其他证据证实，且被告也予以认可，该证据的采纳与否不影响对本案案件事实的认定。经审理查明，2018年12月21日，原麻阳苗族自治县国土资源局（后经机构改革变更为麻阳苗族自治县自然资源局即本案被告，下同）发出《拟征地公告》，拟征收麻阳苗族自治县高村镇大栗林村部分集体土地。2018年12月22日，原麻阳苗族自治县国土资源局给高村镇大栗林村委会发出《关于征地前期勘测和实物调查的通知》，定于12月25日对拟征土地的权属、地类、、地类地上附着物等现状进行前期调查。2018年12月26日、2019年1月4日、2019年1月23日，原麻阳苗族自治县国土资源局三次公告公示了实物调查结果。原告张青香一户拟被征水田0.5953亩、盛产期果树48株。2019年1月24日，原麻阳苗族自治县国土资源局专门通知张青香户于2019年1月30日对该户拟征土地进行实物调查及现场勘测，原告接到通知但未去现场，被告在村组织及相邻村民现场指界的情况下完成了实物调查及现场勘测。2019年7月25日，湖南省人民政府审核批准麻阳苗族自治县自然资源局关于麻阳苗族自治县2019年度第一批次建设用地征地申请，被用地单位为麻阳苗族自治县高村镇漫水社区、大塘村、大栗林村。2019年7月30日，麻阳苗族自治县人民政府根据湖南省人民政府批准的2019年度第一批次建设用地方案，发布了《麻阳苗族自治县人民政府征地公告》（麻政地征[2019]4号），被征地单位为高村镇漫水社区、大塘村、大栗林村。2019年7月27日，被告麻阳苗族自治县自然资源局将张青香户的征地及青苗补偿款52628元打入其所在高村镇大栗林村村级帐户上。2019年10月，被告麻阳苗族自治县自然资源局对原告被征土地及地上附着物进行了腾地清表平整。本院认为，《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款规定，“市、县人民政府土地行政主管部门根据经批准的征收土地方案，会同有关部门拟订征地补偿、安置方案，在被征收土地所在地的乡(镇)、村予以公告，听取被征收土地的农村集体经济组织和农民的意见。征地补偿、安置方案报市、县人民政府批准后，由市、县人民政府土地行政主管部门组织实施。对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调;协调不成的，由批准征收土地的人民政府裁决。征地补偿、安置争议不影响征收土地方案的实施。”被告麻阳苗族自治县自然资源局作为麻阳苗族自治县人民政府土地行政主管部门，并具体实施了案涉行政强制腾地行为，是本案的适格被告。根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地;拒不交出土地的，申请人民法院强制执行”以及《湖南省实施办法》第四十四条“征收土地方案公告并支付征地补偿费后，被征地者拒不腾地的，由设区的市、自治州、县（市）人民政府土地行政主管部门责令限期交出土地；逾期不执行的，申请人民法院强制执行”的规定，被告麻阳苗族自治县自然资源局在支付了原告征地及地上附着物补偿款后，未责令原告自行腾地，亦未申请人民法院强制执行，而是径行对原告被征的土地进行腾地清表平整，违反了上述法规规定。被告辩解未申请人民法院强制腾地,主要原因是原告的土地属于自留山,地上仅,地上仅有果树而无其他地上建筑物,地上的青苗果树已进行补偿土地已经腾空,无需履行强制腾地程序。《湖南省实施办法》第二十条第一款第（二）项规定，“征收土地的青苗和地上附着物，按照下列规定补偿:…(二)林木能够移栽的付给移栽费并补偿实际损失，不能移栽的作价收购，由所有者砍伐的补偿实际损失”。本案原告被征土地上的48棵果树系能够移栽的林木，被告未通知原告自行腾地而径行强制腾地清表，明显违反前述规定，对被告的该辩解意见本院不予采纳。原告诉请撤销被告的强制腾地行为，是一种已经发生的事实行政行为，不具有可撤销内容。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，“行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的”。据此，对被告的行政强制腾地行为，应依法确认违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告麻阳苗族自治县自然资源局于2019年10月对原告张青香、黄雨东、黄雨霞、黄雨慧被征土地强制腾地行政行为违法。本案案件受理费50元，由被告麻阳苗族自治县自然资源局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审判长 杨 勇审判员 向 春审判员 王勤柏二〇二〇年十月十五日书记员 蒲铭奕附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。