徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0312民初6144号原告:徐州腾昌工程机械有限公司，住所地徐州高新技术产业开发区第三工业园珠江路北、华夏路东。法定代表人：张元虎，该公司经理。委托诉讼代理人：杜超杰，江苏友诚律师事务所律师。被告:陈桂荣，男，1978年8月24日出生，汉族，住江苏省高邮市。委托诉讼代理人：李敏，徐州市铜山区天诚法律服务所法律工作者。原告徐州腾昌工程机械有限公司（以下简称腾昌机械公司）诉被告陈桂荣劳动争议一案，本院于2020年7月14日立案受理，依法由审判员刘娟适用简易程序于2020年9月16日公开开庭进行了审理。原告腾昌机械公司的委托诉讼代理人杜超杰、被告陈桂荣的委托诉讼代理人李敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告腾昌机械公司的诉讼请求为：1、判决原告不需向被告支付二倍工资差额48841元、解除劳动合同经济补偿金4440.09元及失业保险损失3240元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：认定事是否构成劳动用工关系关键在于“用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动”，而本案中，被告仅是原告临时零散用工人员，没有纳入单位劳动用工管理，原告也无需将其记录在册，劳动仲裁裁决书仅根据2020年2月17日给被告出具的复工证明来认定构成劳动用工关系是错误的，该份证明仅是为了满足被告可从封闭管理的小区外出至原告单位打零工所用。故仲裁裁决书认定的事实错误，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判如所请。被告陈桂荣辩称，陈桂荣系原告公司员工，从2019年3月5日至2020年2月28日一直在原告处从事转盘操作工工作，由原告按月支付工资，工作时间是从早上八点至下午五点半，并不是原告声称的打零工。根据法律规定，原告应当支付被告二倍工资、经济补偿金及失业金。陈桂荣对仲裁裁决书没有异议。经审理查明，2020年2月17日，腾昌机械公司出具复工证明一份，内容为“兹有我公司员工陈桂荣，身份证号码：321……1339，经高新区疫情防控指挥部办公室同意，公司于2020年2月10日复工，请各相关部门、办事处、街道给予放行”。2020年3月17日，陈桂荣向腾昌机械公司发出解除劳动合同通知书，内容为“陈桂荣系腾昌机械公司职工，于2019年3月份到贵公司工作，工作至2020年2月28日，贵公司从2019年3月至2020年2月，没有按照劳动法规定为陈桂荣缴纳社会保险费，安排加班没有支付加班费。陈桂荣根据劳动合同法第三十八条第二款、第三款的规定，要求从2020年3月19日起解除与腾昌机械公司的劳动合同。特此书面告知贵公司”。2020年3月19日，陈桂荣通过EMS向腾昌机械公司邮寄该通知书，腾昌机械公司于2020年3月20日收到该通知书。原、被告没有签订过劳动合同，原告也没有为被告缴纳过社会保险。陈桂荣主张腾昌机械公司按月发放工资，具体为：2019年3月4323元、4月4773元、5月4560元、6月4560元、7月5130元、8月5130元、9月4750元、10月4370元、11月4845元、12月4940元、2020年1月3610元、2月2173元。领取工资须在公司会计出具的单子上签字，上下班按指纹考勤，中午公司提供工作餐。腾昌机械公司主张没有将陈桂荣纳入正式的劳动用工管理，陈桂荣属于零散用工人员，按照生产组记录的实际工作量一周或者两周发放一次工资。腾昌机械公司没有陈桂荣的入职材料、考勤材料、工资发放记录。另查明，陈桂荣向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求腾昌机械公司支付二倍工资差额60500元、解除劳动合同经济补偿金5000元、失业保险待遇损失4000元、加班工资11400元。该仲裁委于2020年5月20日作出铜劳人仲案字〔2020〕第140号仲裁裁决书，裁决腾昌机械公司一次性支付陈桂荣二倍工资差额48841元、解除劳动合同经济补偿金4440.09元、失业保险金损失3240元，对陈桂荣的其他请求不予支持。腾昌机械公司对该裁决不服，向本院提起诉讼。以上事实，有原被告当庭陈述及原告提交的铜山区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，被告提供的复工证明、解除劳动合同通知书、邮件交寄单（收据）等证据证实，本院予以确认。本案的争议焦点为：1、原、被告之间是否存在劳动关系；2、陈桂荣要求腾昌机械公司支付二倍工资差额、经济补偿金、失业金损失、加班工资是否有事实与法律依据。本院认为：一、关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。原告认可被告在其处工作，并发放劳动报酬，且原告在疫情期间为被告开具复工证明，载明被告系其员工。被告在庭审中主张其入职时间为2019年3月5日，一直工作至2020年2月28日，并于2020年3月19日通过邮寄解除劳动通知书的方式，与原告解除劳动关系。作为用工单位，原告没有向仲裁委以及本院提交被告的入职资料、登记表、考勤记录、工资发放等材料，亦未提交职工名册备查，应承担举证不能的不利后果。本院认定原告方应当承担不利后果。因此，本院认定原、被告自2019年3月5日至2020年3月19日期间存在劳动关系。二、关于二倍工资差额的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。原、被告双方并未签订劳动合同，故原告依法应当支付被告自开始工作后的第二个月即2019年4月至2020年2月期间的二倍工资差额。关于每月工资数额，原告主张其已向被告付清工资，但并未提交工资发放记录，并称对被告主张的各月工资发放情况不好核实。作为用人单位，原告理应掌握和管理员工的工资、福利发放记录、员工工资发放花名册，而原告主张被告为零散用工人员，对其工资发放公司并未进行专门记录，显然有违常理。在无其他反证的情况下，本院对被告主张的2019年3月至2020年2月的工资数额予以采信，故原告应支付被告2019年4月至2020年2月期间的二倍工资差额合计48841元。三、关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位有下列情况之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。本案中，原告没有为被告缴纳过社会保险，被告向原告邮寄的解除劳动合同通知书中也明确载明了解除劳动合同的理由，按照上述法律规定，原告应向被告支付经济补偿金。关于补偿金的数额问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。计算被告经济补偿金的月工资标准为其解除劳动合同前12月的平均工资，根据被告主张的各月工资数额，由于被告2019年3月的工资为非满月工资，故应依照2019年4月至2020年2月期间的平均工资，共计4440.09元。故本院支持原告支付被告经济补偿金的数额为4440.09元。四、关于失业保险损失的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中段就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”。《实施若干规定》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第13号）第十三条第（五）项规定：“劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的”符合非因本人意愿中断就业的情形。本案中，被告符合领取失业保险金的上述法定条件，但因为原告没有为其购买失业保险，导致原告无法领取失业保险金，本院认为原告存在过错，并由此对被告造成损失，原告应当承担赔偿责任。根据《江苏省失业保险规则》（江苏省人民政府令第72号）第二十三条之规定：“失业保险金的标准，缴费不满十年的，按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40%确定……失业保险金最高不得超过当地最低工资标准……”，根据江苏省财政厅《关于调整我省失业保险金标准的通知》（苏人社发[2019]26号）第一条之规定：“自2018年12月起调整失业保险金计发比例：缴费不满10年的，从按照失业人员失业前12个月月平均缴费基数的40%确定调整为45%；”，由于被告前12个月月平均工资为4440.09元，工作年限为一年零十四天（2019年3月5日至2020年3月19日），不满十年，所以被告的失业保险金应为每月1998.04元。由于解除劳动合同关系前上年度的当地最低工资标准为1620元，且被告在劳动仲裁中自愿主张失业保险金标准按照1620元每月计算。根据徐州市人民政府《关于进一步完善失业保险制度的通知》（徐政发[2006]52号）第四条之规定：“失业人员缴纳失业保险费每满一年，发给2个月的失业保险金，缴费不满一年的不享受”，故原告应支付被告2个月的失业保险金3240元。五、关于加班工资的问题，被告提交的加班明细均为其单方制作，并未提交其他证据予以佐证，铜劳人仲案字〔2020〕第140号仲裁裁决书对该项申请没有支持，且被告对此予以认可，没有提出异议。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告徐州腾昌工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内向被告陈桂荣一次性支付二倍工资差额48841元、解除劳动合同经济补偿金4440.09元、失业保险损失3240元，以上合计56521.09元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告徐州腾昌工程机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员 刘 娟二〇二〇年十月十二日书记员 张欣然