福建省福州市鼓楼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0102刑初69号 公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。 被告人陈晓智，男，1982年4月18日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福州市仓山区。2016年6月因吸食毒品被福州市公安局晋安分局行政拘留十五日。2019年7月19日因本案被刑事拘留，同年8月24日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人陈希，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 被告人林伟彬，男，1992年10月17日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福建省福州市仓山区。2014年10月24日因犯故意毁坏财物罪被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2019年5月28日因本案被刑事拘留，同年7月5日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 辩护人黄家城、魏桦珍（实习），福建亚太天正律师事务所律师。 被告人郑煜光，男，1992年12月24日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福州市仓山区。2019年5月28日因本案被刑事拘留，同年7月5日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 被告人张星岁，男，2001年3月11日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地福建省闽侯县。2019年5月28日因本案被刑事拘留，同年7月5日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉〔2020〕17号起诉书指控被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光、张星岁犯开设赌场罪，于2020年2月20日向本院提起公诉。2020年8月18日又以鼓检一部刑变诉〔2020〕2号变更起诉决定书变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鼓楼区人民检察院指派检察员陈英出庭支持公诉，被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光、张星岁、辩护人陈希、黄家城、魏桦珍均到庭参加诉讼。现已审理终结。 福州市鼓楼区人民检察院指控，2019年2月初，被告人陈晓智通过ＱＱ聊天软件向“佛爷”租借了赌博资金管理平台（网址：××）的使用权限，后于2019年3月初将该平台以更高额的价格转租给被告人林伟彬，并为被告人林伟彬等人使用赌博资金管理平台提供业务培训，从中获取利润。2019年3月至2019年5月27日期间，被告人林伟彬伙同被告人郑煜光招募被告人张星岁及谢某（另案处理）为操盘手，并向林某荣、王某鹏等人（均另案处理）购买部分银行卡，经事先预谋，分工合作，形成一体，在福州市仓山区通过赌博资金平台为“威尼斯人娱乐城”等多家赌博网站的参赌人肖某等人在福州市鼓楼区参赌提供资金进出便利。经统计，该团伙共计为赌博网站收取赌资计人民币25676156.88元，其中被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光帮助收取赌资人民币25676156.88元，被告人张星岁帮助收取赌资18273758.35元。林某荣帮助收取赌资3094166元，王某鹏帮助收取赌资3490235.77元。至案发，被告人陈晓智共获利人民币20000元，被告人张星岁获利人民币4000元；林某荣获利人民币7000余元。 2019年5月28日，被告人林伟彬、郑煜光、张星岁被公安民警抓获；2019年7月17日，被告人陈晓智被公安民警抓获。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据。通过举证，公诉机关认为，被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光、张星岁等人伙同他人为赌博网站提供资金支付结算，帮助收取赌资人民币2000余万元，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈晓智、林伟彬有违法犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人张星岁在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光、张星岁能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。建议对被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光均在有期徒刑三年至四年的幅度内量刑，并处罚金；对被告人张星岁在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内量刑，并处罚金。提请法院依法予以惩处。 被告人陈晓智对指控事实没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人的辩护意见是，一、认为被告人陈晓智构成帮助信息网络犯罪活动罪，而不应当构成开设赌场罪，理由是①被告人陈晓智主观上并没有与他人开设赌场的共谋犯意；②客观上被告人陈晓智实施的也非开设赌场的犯罪行为，其从事的是相对独立的转租和培训服务；③为网络赌博类网站提供服务器托管、网络储存、通讯传输等技术服务，在难以查清接受被告人陈晓智技术帮助的赌博犯罪团伙、或者难以查清主犯的情形下，应当认定被告人陈晓智构成帮助信息网络犯罪活动罪；④作为共犯中的帮助犯，要求行为人与被帮助者之间有共谋，而帮助信息网络犯罪活动罪则不要求必须存在这种共谋，在某种意义上更接近片面帮助犯的情形。二、若认定被告人陈晓智构成开设赌场罪，应认定被告人陈晓智属于从犯。三、被告人陈晓智仅被处以行政拘留，不属于有违法犯罪前科，不应当从重处罚，即使按照被告人陈晓智存在一般违法行为认定存有前科，也应当比对存在刑事违法犯罪行为的前科从轻处罚。四、被告人陈晓智应当适用认罪认罚从宽制度，依法应当从轻或者减轻处罚。五、被告人陈晓智具备如实供述案件事实、认罪悔罪态度良好、系初犯、偶犯等法定从轻、减轻的量刑情节。六、被告人陈晓智希望自愿退赃并缴纳罚金，恳请对被告人陈晓智从轻或减轻处罚。 被告人林伟彬对指控事实没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人的辩护意见是：一、认为被告人林伟彬在本案中只参与了开设赌场犯罪中帮助参赌人员提供资金出入便利一个环节，不是开设赌场的组织者及开设赌场获利的主要受益者，应认定为从犯。二、被告人林伟彬在帮助参赌人员提供资金出入便利的涉案活动中是听从陈晓智的安排，作用明显低于陈晓智，故其在共同犯罪中起到辅助作用，应当认定为从犯。三、被告人林伟彬到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，可以从轻处罚。 被告人郑煜光、张星岁均对指控事实没有异议，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2019年2月初，被告人陈晓智通过ＱＱ聊天软件向“佛爷”租借了赌博资金管理平台（网址：××）的使用权限，后于2019年3月初将该平台以更高额的价格转租给被告人林伟彬，并为被告人林伟彬等人使用赌博资金管理平台提供业务培训，从中获取利润。2019年3月至2019年5月27日期间，被告人林伟彬伙同被告人郑煜光招募被告人张星岁及谢某（另案处理）为操盘手，并向林某荣、王某鹏等人（均另案处理）购买部分银行卡，经事先预谋，分工合作，形成一体，在福州市仓山区通过赌博资金平台为“威尼斯人娱乐城”等多家赌博网站的参赌人肖某等人在福州市鼓楼区参赌提供资金进出便利。经统计，该团伙共计为赌博网站收取赌资计人民币25676156.88元，其中被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光帮助收取赌资人民币25676156.88元，被告人张星岁帮助收取赌资18273758.35元。至案发，被告人陈晓智共获利人民币20000元，被告人张星岁获利人民币4000元。 2019年5月28日，被告人林伟彬、郑煜光、张星岁被公安民警抓获；2019年7月17日，被告人陈晓智被公安民警抓获。 上述事实有经庭审质证、确认的福州市公安局鼓楼分局扣押的涉案电脑、手机、银行卡、Ｋ宝等物品、福州市公安局鼓楼分局出具的扣押物品、文件清单、涉案银行交易明细、证人郑某、陈某1、王某1、何某、徐某、王某2、李某、张某、王某3、高某、林某1、王某4、陈某2、陈某3、谢某、倪某、简某、余某、陈某4、肖某、郭某、林某2的证言、被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光、张星岁及同案犯林某荣、王某鹏的供述与辩解、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告、福州市公安局鼓楼分局专项审计报告书、各被告人及同案犯之间的相互辨认及对涉案银行卡、交易明细、微信聊天记录、转账记录、交易平台截图、涉案手机、电脑、涉案地点等辨认的辨认笔录、福州市公安局温泉派出所制作的提取笔录、户籍证明、前科材料、福州市公安局鼓楼温泉派出所出具的到案经过、情况说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光、张星岁共同为赌博网站提供资金支付结算服务，帮助收取赌资人民币2000余万元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。福州市鼓楼区人民检察院指控被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光、张星岁的罪名成立。被告人林伟彬有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人张星岁在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人陈晓智、林伟彬、郑煜光、张星岁能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈晓智的辩护人关于被告人陈晓智的行为构成帮助信息网络犯罪活动罪，而不构成开设赌场罪的辩护意见，经查，被告人陈晓智明知是赌博网站，而为其提供资金支付结算服务，其行为属于开设赌场罪的共同犯罪，辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人陈晓智、林伟彬的辩护人关于被告人陈晓智、林伟彬应认定为从犯的辩护意见，经查，被告人陈晓智、林伟彬等人使用赌博资金管理平台为多家赌博网站提供资金支付结算服务，在整个开设赌场犯罪中起着相对独立的积极作用，在共同犯罪中是极其重要且不可或缺的一环，不宜认定为从犯地位，辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人陈晓智的辩护人关于应对被告人陈晓智适用认罪认罚从宽制度的辩护意见，经查，被告人陈晓智虽对指控的事实没有异议，但认为自己属于从犯且认为公诉机关的量刑过重，不属于认罪认罚情形，辩护人的辩护意见无事实依据和法律依据，不予采纳。辩护人关于被告人陈晓智、林伟彬具有如实供述自己罪行的量刑情节，与事实相符，予以采纳。公诉机关的量刑建议予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈晓智犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月19日起至2023年1月18日止。罚金应于判决生效后三个月内交清。） 二、被告人林伟彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月28日起至2022年11月27日止。） 三、被告人郑煜光犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月28日起至2022年11月27日止。） 四、被告人张星岁犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月28日起至2020年11月27日止。） 五、责令被告人陈晓智退出违法所得人民币二万元、被告人张星岁退出违法所得人民币四千元，予以没收，上缴国库。 六、扣押在案的涉案银行卡60张、K宝32个、手机19部、电脑硬盘3个、电脑一台予以没收，上缴国库，由扣押单位负责执行。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  何丽丽 人民陪审员  方向新 人民陪审员  朱彤文 二〇二〇年十月二十日 书 记 员  陈婷婷 附本案判决依据的主要法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 2.《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 3.《中华人民共和国刑法》第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。 4.《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 5.《中华人民共和国刑法》第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。