广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终35062号上诉人（原审原告）：深圳森格瑞通信有限公司，住所地广东省深圳市前海深港合作区。法定代表人：陈传荣，总经理。委托诉讼代理人：黄萌，广东竞德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金霞，女，1991年3月15日出生，汉族，住湖北省崇阳县。上诉人深圳森格瑞通信有限公司（以下简称森格瑞公司）因与被上诉人金霞劳动争议一案，不服广东省深圳前海合作区人民法院（2019）粤0391民初5085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案,本案现已审理终结。上诉人森格瑞公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判上诉人向被上诉人支付经济补偿金3万元；2、判令被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。庭审中，上诉人提出将上诉请求第一项改为：撤销一审判决第二项，依法改判上诉人向被上诉人支付经济补偿金33750元。事实和理由：一审判决认定被上诉人工资标准为每月8800元是错误的，应当予以纠正。上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》中，对于被上诉人的工资标准仅约定了下限，即被上诉人每个月的工资标准为不低于深圳市最低工资标准，由此可见，被上诉人的工资是不固定的。另根据被上诉人的工资表显示，被上诉人的工资表由基本工资、岗位津贴、固定加班费以及绩效工资组成，其中绩效工资是根据被上诉人的工作表现以及出勤率而给予的额外奖励，若当月被上诉人存在迟到、请假等情况，上诉人将不会发放绩效工资；固定加班工资则是在被上诉人当月有加班的情况下，上诉人才会在支付工资的同时额外予以支付，若被上诉人当月未加班，那么则无需向其发放固定加班工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”。上诉人向被上诉人发放的绩效工资以及固定加班费并不属于前述规定中的应得工资范畴，而是属于非常规性的奖金、补贴，只有在被上诉人达到一定条件或通过上诉人的考核后，才会在发放工资的同时额外发放，绩效工资以及固定加班费的发放不是固定的、亦不是必然的，不应算入被上诉人的应得工资中。一审法院在认定工资标准时将绩效奖金及加班工资等非常规性的奖金、补贴全部包含在内，并依此作为工资标准判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金39600元是错误的，应当予以纠正。综上所述，一审判决认定事实不清，请二审法院在查明事实的基础上支持上诉人的上诉请求。被上诉人金霞答辩称：对上诉人计算的工资组成部分有异议，扣除绩效和加班工资是不合理的。自被上诉人进入上诉人公司开始，都是全额工资，没有扣除绩效和加班费。上诉人计算的绩效和加班费只属于公司内部，不属于对外的。原审认定正确，请求维持原判。原告森格瑞公司向一审法院起诉请求：1、判令原告无须向被告支付2019年3月1日至2019年3月29日的工资8800元；2.判令原告无须向被告支付解除劳动合同的经济补偿金39600元。原审法院经审理查明：一、入职时间：2015年3月2日。二、工作岗位：市场专员。三、劳动合同签订情况：双方签有两份劳动合同，第一份劳动合同期限为2015年3月2日至2018年3月1日；最后一份劳动合同期限为2018年3月1日至2021年2月28日。四、工资标准：被告解除或终止劳动合同前12个月平均工资为每月8800元。五、离职时间：2019年3月29日。六、2019年3月1日至2019年3月29日未发工资情况：被告2019年3月1日至2019年3月29日应得未发工资金额为8068.7元，原告应当按时向被告支付工资，对于被告向原告公司的借款3495.6元，在离职时也应当一次性归还。庭审中，双方同意将这笔借款从未发工资中扣除，故原告应当向被告支付2019年3月1日至3月29日期间的工资8068.7元-3495.6元=4572.8元。七、关于支付解除劳动合同的经济补偿金：原告将被告辞退，但不能提供充分的辞退理由及原因，其应当向被告支付经济补偿金或赔偿金，故原告关于无须支付解除劳动合同的经济补偿金诉讼请求，法院不予支持。仲裁裁决按照双方协商一致解除劳动合同的情形裁决由原告向被告支付解除劳动合同的经济补偿金39600元，劳动者并未提起诉讼，视为对该仲裁结果的认可，法院亦予以确认。八、金霞向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、被申请人深圳森格瑞通信有限公司支付2019年3月1日至2019年3月31日期间正常工作时间工资8800元；2、被申请人深圳森格瑞通信有限公司未提前30日通知解除合同，需额外支付一个月工资（代通知金）8800元；3、被申请人深圳森格瑞通信有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金79200元。九、仲裁结果：1、被申请人深圳森格瑞通信有限公司支付申请人金霞2019年3月1日至2019年3月29日期间正常工作时间工资人民币8800元；2、被申请人深圳森格瑞通信有限公司支付申请人金霞解除劳动合同的经济补偿人民币39600元；3、驳回申请人金霞其他仲裁请求。以上事项中，双方有争议的事项为第四项、第六项、第七项，其他均无争议。原审法院认为，原、被告之间劳动合同关系合法有效，原告应当按时向被告支付工资。对于被告向原告公司的借款，在离职时应当一次性归还。被告2019年3月应得实发工资金额为8068.7元，扣除应归还借款3495.9元，剩余款项4572.8元，原告应当支付。原告将被告辞退，但不能提供充分的辞退理由及原因，其应当向被告支付经济补偿金或赔偿金。仲裁裁决按照双方协商一致解除劳动合同的情形，裁决由原告向被告支付解除劳动合同的经济补偿金39600元（8800×4.5元），劳动者并未提起诉讼，视为对该裁决内容的认可，因此，法院对于原告请求不支持经济补偿金的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条之规定，判决：一、原告深圳森格瑞通信有限公司给付被告金霞2019年3月1日至3月29日期间的工资4572.8元；二、原告深圳森格瑞通信有限公司给付被告金霞解除劳动合同的经济补偿金39600元；上述款项共计44172.8元，于判决生效后三日内一次性支付；三、驳回原告深圳森格瑞通信有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由原告深圳森格瑞通信有限公司负担。本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案是劳动争议。本案的争议焦点为：被上诉人金霞工资数额、经济补偿金数额的认定问题。本案中，根据被上诉人提供的劳动合同（2015年3月2日入职）、工资单、发放工资的银行交易明细以及被上诉人的离职时间即2019年3月29日，其解除或终止劳动合同前12个月的平均实发工资应为每月8800元；原审对此认定正确，本院予以确认。根据被上诉人每月的实发工资，原审认定上诉人森格瑞公司应支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿金为39600元（8800×4.5元），符合法律规定，本院亦予以确认。据此，上诉人上诉主张原审认定被上诉人工资标准每月为8800元以及经济补偿金为39600元均为错误，缺乏事实和法律依据，其该请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人深圳森格瑞通信有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 李小丽审判员 黄国辉二〇二〇年十月二十一日书记员 彭镘羽附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。