广东省遂溪县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0823民初933号原告：白志民，女，汉族，1991年2月15日出生，住遂溪县**********。身份证号码：440************642。被告：梁舒云，男，汉族，1996年10月1日出生，住遂溪县***********。身份证号码：440************339。被告：梁舒汉，男，汉族，1994年9月19日出生，住遂溪县***********。身份证号码：440************331。原告白志民诉被告梁舒云、梁舒汉民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月9日立案后，依法适用简易程序，后因无法向被告送达诉讼文书，于2020年6月9日裁定转入普通程序，于2020年10月9日公开开庭进行了审理。原告白志民到庭参加诉讼，被告梁舒云、梁舒汉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告梁舒云偿还所欠原告的借款4万元及利息（以4万元为基数，从2020年2月12日起按月利率2%计计算至还清欠款之日止），被告梁舒汉对上述债务负连带清偿责任。二、本案诉讼费由两被告负担。事实和理由：被告梁舒云因资金周转困难，于2019年9月9日向原告借款4万元，约定借款期限为六个月，按月利率5%从借款之日起计至付清之日止，每月利息2000元，订有借款协议。被告梁舒汉作为借款担保人，在借款协议上签名按指模。被告梁舒汉还与原告签订一份房屋买卖合同，约定原告5万元购买梁舒汉位于湛江市赤坎区双港路8号新坐标商住小区**********，双方违约要赔偿违约金13500元。签订借款协议当日，原告通过微信支付2000元、支付宝支付36000元给被告，共40000元（已扣除当月利息2000元）。借款后，于2019年9月9日支付利息2000元、2019年10月8日支付利息2000元、2019年11月9日支付利息2000元、2020年1月2日支付利息2000元、2020年3月10日支付利息1000元，从2020年3月10日起的一半利息和从2020年3月10日起的全部利息和尚欠借款本金40000元一直未付。为维护原告的合法权益，请求法院判如所请。原告向本院提交了四组证据（复印件）：一、原告身份证，证明原告的身份及主体资格；二、被告梁舒云、梁舒汉的身份证，证明被告梁舒云、梁舒汉的身份及主体资格；三、借款协议和房屋买卖合同各一份，证明被告梁舒云于2019年9月9日与原告签订借款协议一份，约定借款本金4万元和被告梁舒汉以5万元出卖其位于湛江市赤坎区双港路8号新坐标商住小区*********房给原告的事实；四、微信转账记录，证明双方签订借款协议后的当日，原告通过微信支付2000元、支付宝支付36000元，共4万元给被告。借款后，被告于2019年9月9日支付利息2000元、2019年10月8日支付利息2000元、2019年11月9月支付利息2000元、2020年1月2日支付利息2000元、2020年3月10日支付利息1000元。庭后原告向本院提供了商品房买卖合同（预售）个人购房担保借款合同、广东省增值税普通发票及不动产登记信息查询结果证明，证明位于湛江市赤坎区双巷港路8号新坐标商住小区**********属被告梁舒汉与案外人李土月共有。两被告没有向本院提交书面答辩意见，也没有向本院提交证据。根据以上证据本院认定事实如下：原告作为出借方（甲方）与被告梁舒云作为借款人（乙方）于2019年9月9日签订借款协议，协议约定：一、被告梁舒云向原告借款4万元，利息按月5%计算，即每月2000元。二、被告梁舒云承诺于每月9日前将当月利息支付给原告，逾期超过5日原告有权提前收回借款，被告梁舒云需双倍支付逾期利息。三、如被告梁舒云不能如期还清借款，则从逾期之日起每日对未偿还部分加收2‰的违约金。逾期六个月后，原告有权向梁舒云追偿应付未付借款本息，因此所产生的一切费用（包括但不限于律师费）由梁舒云承担。原告和被告梁舒云双方在协议落款处分别签名并按指模确认。被告梁舒汉作为担保人也在借款协议上签名按指模并填写了联系电话，同时在借据上注明以位于湛江市赤坎区********************作抵押。同日，原告与被告梁舒汉签订房屋买卖合同，约定原告以5万元购买被告梁舒汉上述房屋，双方如违约要赔偿对方违约金13500元。签订借款协议当日，原告通过微信转账2000元、三次通过支付宝转账36000元共款38000元给被告梁舒云。原告自认被告梁舒云于2019年10月8日支付利息2000元、2019年11月9日支付利息2000元、2020年1月2日支付利息2000元、2020年3月10日支付利息1000元原告，已支付的利息共7000元。梁舒云至今未清偿尚欠的利息及本金，原告遂提起诉讼。另查，被告梁舒汉与案外人李土月向湛江飞鹏尧丰房地产开发有限公司购买位于湛江市赤坎区双港路8号新坐标商住小区**********，并以该房屋作抵押向中国农业银行股份有限公司湛江赤坎支行借款64万元。房屋权利人为被告梁舒汉和案外人李土月。本院认为，被告向原告借款，双方具备借贷合意并签订了借款协议，原告已通过转账履行了付款义务，故本案属民间借贷纠纷。由于本院受理本案时间为2020年5月9日，而《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（修正），下称《修正民间借贷规定》于2020年8月80日起施行，根据《修正民间借贷规定》第三十二条第一款的规定，本院受理本案在前，故本案应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年版），下称《2015年民间借贷规定》。关于本案的借贷和房屋买卖关系。被告梁舒汉在借款协议上签名为借款作担保，同时也与原告签订房屋买卖合同，房屋买卖合同实际上是作为本案借款的担保，而且该房屋买卖合同也未实际履行。所以本案的基础法律关系为民间借贷，根据《2015年民间借贷规定》第二十四条第一款规定，本案应按民民间借贷关系进行审理。本案的焦点问题：一、关于借款本金，原、被告签订借款协议时约定借款本金为4万元，但实际上原告转账支付给被告梁舒云的只有38000元，另有2000元原告已预先扣除作为利息，该事实原告予以确认，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第一款的规定，构成对其本人不利事实的自认。根据《2015年民间借贷规定》第二十七条第二款规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金，故本院认定原告实际出借本金为38000元。二、关于借款利息。原、被告约定借款月息5%（即每月利息为2000元）及逾期按日加收2‰违约金，已超过《2015年民间借贷规定》第三十条规定，对于超过年利率24%的部分本院不予支持，所以本案的利息和违约金合计以不超过年利率24%为限。原告自认被告梁舒云于2019年10月8日至2020年3月10日分四次已支付的7000元应按年利率24%计算，超过部分冲减作为后期利息。三、关于本案的担保责任。被告梁舒汉在借款协议中签名对借款进行担保，并以位于湛江市赤坎区双港路8号新坐标商住小区**********作为抵押。但由于该房屋的所有人为被告梁舒汉和案外人李土月，而案外人李土月并没有在借款协议上签名担保，原告也没有提供证据证明案外人李土月知道并同意以该房屋提供抵押或者授权被告梁舒汉代理签名，原告已持有该房屋的购房合同、个人购房担保借款合同及该房屋的不动产登记信息查询结果证明，已知道担保房屋属被告梁舒汉和案外人李土月两人的共同财产，但没有让李土燕签名共同担保，原告存在过错。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（下称《担保法解释》）第五十四条第二款的规定，共同共有人未经其他共有人同意以共有财产设定抵押，抵押无效，故被告梁舒汉以上述房屋进行抵押的行为无效，根据《担保法解释》第七条规定，被告梁舒汉所承担民事责任不应超过被告梁舒云不能清偿债务部分的二分之一。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证及抗辩的权利，依法应作缺席判决。综上所述，本案借款事实清楚,证据确实充分,法律关系明确，原告主张被告梁舒云偿还欠款本金及利息的合理部分本院予以支持。被告梁舒汉应在承担不超过被告梁舒云不能清偿债务部分的二分之一责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（修正版）第三十二条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年版）第二条第一款、第二十四条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一款、第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第五十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十三条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款的规定，判决如下：一、限被告梁舒云于本判决发生法律效力之日起十日内偿还所欠原告白志民的借款本金38000元及利息（以合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍计算，从2020年2月12日起至还清欠款之日止，被告梁舒云已支付7000元作为上述利息进行冲减，超过部分作为后期利息和本金），二、被告梁舒汉对被告梁舒云所负上述第一项债务的不能清偿部分承担二分之一的赔偿责任；三、驳回原告白志民的其他诉讼请求。本案受理费800元，由被告梁舒云、梁舒汉共同负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  梁 伟人民陪审员  袁美娟人民陪审员  袁励芳二〇二〇年十月二十七日法官 助理  陈雨露书 记 员  何晓娴附：相关法律及司法解释规定《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（修正版）第三十二条第一款第三十二条第一款本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(2015年版)第二条第一款出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。第二十四条当事人以订立买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理。当事人根据法庭审理情况变更诉讼请求的，人民法院应当准许。第二十六条第一款出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。第二十七条第二款预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第五十四条第二款共同共有人以共有财产设定抵押，未经其他共有人同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。