云南省盈江县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云3123刑初278号公诉机关盈江县人民检察院。被告人杨明辉，男，1983年12月12日生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地云南省盈江县，捕前住盈江县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年4月30日被盈江县公安局刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于盈江县看守所。辩护人濮永淇，云南天之泰律师事务所律师。盈江县人民检察院以盈检公诉办刑诉〔2020〕260号起诉书指控被告人杨明辉贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2020年9月4日向本院提起诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年9月22日公开开庭审理。盈江县人民检察院指派检察员郭彩现出庭支持公诉，被告人杨明辉及其辩护人濮永淇到庭参加了诉讼。现已审理终结。盈江县人民检察院指控：1.2020年4月3日17时许，被告人杨明辉在盈江县“滚烫时代火锅城”门口向邹某贩卖300元人民币的毒品鸦片一次。2.2020年4月28日23时许，被告人杨明辉在盈江县“滚烫时代火锅城”门口向邹某贩卖300元人民币的毒品鸦片一次。3.2020年3月8日至3月16日期间，被告人杨明辉在盈江县其租住的住所楼下向刀保根贩卖毒品鸦片三次，每次交易金额100元人民币。4.2020年4月22日19时许，被告人杨明辉在盈江县原平原糖厂附近“刀家食馆”旁向闫某贩卖100元人民币的毒品鸦片一次。2020年4月29日9时许，被告人杨明辉在盈江县口被民警抓获，当日11时许，民警将被告人杨明辉带至盈江县公安局平原边境派出所，当着被告人杨明辉面对其驾驶的黑色福特汽车（车牌为云Ｎ×××**）进行搜查，民警当场从被告人杨明辉驾驶的黑色福特城市越野车驾驶室档位后面的储物盒内查获用银色锡纸包裹的红色片剂状甲基苯丙胺一包，经称量，净重1.08克；从该车驾驶室档位前面的储物盒内查获用透明塑料自封袋包装黑色丝状鸦片四袋，经称量，共净重19.61克。尔后，民警于当日12时许依法对被告人杨明辉在盈江县的住所进行搜查，民警当场从被告人杨明辉在盈江县内查获用黄色棉布包裹的黑色丝状鸦片一团，经称量，净重0.11克；从该卧室电视柜右侧储物层内查获用黑色塑料袋包裹黑色膏状鸦片一团，经称量，净重10.74克；从被告人杨明辉住所的客厅茶几抽屉内查获外用灰色卫生纸包裹内用蓝色自封袋包装红色片剂状毒品甲基苯丙胺一袋，经称量，净重17.86克和铜瓢一个、铜称一杆、竹筷一双；从其住所客厅电视柜果盘内查获外用白色自封袋包装内用黑色塑料袋包裹黑色膏状鸦片一团，经称量，净重28.48克；从其住所厨房操作台上查获用娃哈哈营养快线塑料瓶装黑色液体鸦片一瓶，经称量，净重488.23克。民警并从被告人杨明辉身穿的黑色裤子左侧裤兜内查获黑色ｏｐｐｏ牌直板触屏手机一部（电话号码：139××******、133××××****），从其身穿的黑色裤子右后裤兜内查获人民币1412元（100元面值12张，50元面值2张，20元面值1张，10元面值9张，1元面值2张）本案共查获被告人杨明辉持有的毒品鸦片546.17克、甲基苯丙胺18.94克。认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、鉴定意见及被告人的供述与辩解等。被告人杨明辉违反国家毒品管理法规，多次向他人零星贩卖鸦片的行为，明知是毒品而非法持有甲基苯丙胺18.94克的行为，已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条之规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任，实行数罪并罚。建议以贩卖毒品罪判处有期徒刑七年五个月至九年，并处罚金；以非法持有毒品罪判处有期徒刑十个月至一年，并处罚金。被告人杨明辉辩称没有贩卖过毒品，其只认识邹某和闫某，邹某从微信上转款给其是因为在一起打牌时没有现金与其换的；刀保根转款给其是因为当时在他家食馆吃饭，其要从微信上付运费给其他人，余额不够，其让刀保根转款过来，然后其又拿现金给刀保根；闫某转款是付给其购买砂子的款项。对指控其非法持有毒品罪无异议。辩护人提出以下辩护意见：一、对于贩卖毒品罪的指控事实不清，证据不足。1.关于第1、2项的指控证据仅有邹某的第二、三次询问笔录及微信转账记录，两次证言陈述的被告人向其贩卖毒品的次数不一致，且第一次询问笔录缺失。被告人对这两次交易不认可，只有证人的一面之词，证人未到庭接受质询，缺乏物证，难以对交易的毒品定性定量，虽然有微信转账记录，但是邹某也交待其中部分转账记录是换现金，对此被告人也有同样的供述。2.关于第3项指控，刀保根仅有一次笔录中交待毒品交易的三次时间分别是2020年4月18日、4月20日、4月28日，与指控的2020年3月8日至3月16日不符，没有提取转账记录。3.关于第4项指控，双方的微信转账300元，被告人供述是支付砂子款，指控证据只有闫某单某证言。综上，公诉机关对于贩卖毒品的指控，只有证人单某证言和微信转账记录，缺乏关键物证，被告人对转账记录的供述和辩解有其合理性，指控证据尚未达到确实充分和证明标准，不能排除合理怀疑，不能形成闭合的证据链，因此，事实不清、证据不足，指控被告人贩卖毒品罪不能成立。二、查获的黑色液体鸦片488.23克，其中含有大部分水分，毒品纯度明显低于同类毒品正常纯度，根据最高院2015年5月18日《武汉会议纪要》，涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的，量刑时可以酌情考虑。最高院2017年4月1日施行的《关于常见犯罪的量刑指导意见》中规定，毒品含量明显偏低的，可以减少基准刑的30%以下。请法庭结合上述规定对被告人持有的毒品给予被告人从轻处罚。三、扣押的福特车是被告按揭贷款购买，大部分贷款尚未还清，每月需支付2952元的车贷，车辆抵押在贷款公司。车辆只是私藏过毒品，不能认定为犯罪工具。经审理查明，1.2020年4月3日17时许、4月28日23时许，被告人杨明辉在盈江县“滚烫时代火锅城”门口向邹某贩卖300元人民币的毒品鸦片各一次。2.2020年3月8日至3月16日期间，被告人杨明辉在盈江县其租住的住所楼下向刀保根贩卖毒品鸦片三次，每次交易金额100元人民币。3.2020年4月22日19时许，被告人杨明辉在盈江县“刀家食馆”旁向闫某贩卖100元人民币的毒品鸦片一次。以上六次毒品交易，被告人杨明辉均以微信转账的方式收取毒资。2020年4月29日9时许，被告人杨明辉在盈江县口被抓获，当日11时许，民警将其带至派出所，依法对其驾驶的黑色福特汽车（车牌为云Ｎ×××**）进行搜查，当场从车辆内查获红色片剂状甲基苯丙胺一包（净重1.08克）及黑色丝状鸦片四袋（共净重19.61克）。当日12时许，民警依法对被告人杨明辉在盈江县的住所进行搜查，当场从其居住的卧室内查获：黑色丝状鸦片一团（净重0.11克）、黑色膏状鸦片一团（净重10.74克）；从住所的客厅内查获红色片剂状甲基苯丙胺一袋（净重17.86克）、黑色膏状鸦片一团（净重28.48克）及用于熬制鸦片的铜瓢一个、铜称一杆、竹筷一双；从住所的厨房内查获黑色液体鸦片一瓶（净重488.23克）。民警并从被告人杨明辉身上查获黑色ｏｐｐｏ牌触屏手机一部及人民币1412元。本案共查获被告人杨明辉持有的毒品鸦片546.17克、甲基苯丙胺18.94克。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据材料予以证实：1.电话记录、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实：本案线索来源系匿名群众2020年4月29日电话举报，公安机关于当日立案侦查。2.户口证明、正侧面照片、前科材料，证实：被告人杨明辉的外貌特征与当庭相符，身份信息情况及现已达刑事责任年龄，2015年9月10日曾因吸毒被行政拘留十日及强制隔离戒毒二年。3.抓获经过，证实：2020年4月29日9时许，民警在盈江县将被告人杨明辉抓获。4.搜查证、搜查笔录、扣押清单、现场查获及封装照片、物证照片，证实：公安机关抓获被告人杨明辉时依法对其驾驶的车辆及其住所进行搜查，查获的物品与本院审理查明一致，依法予以扣押，当场拍照固定。5.称量、取样笔录及照片，证实：对从被告人杨明辉的车辆及住所内查获的毒品在杨明辉在场的情况下进行称量，并从中取样进行鉴定。6.毒品入库清单、查获物品移交清单，证实：公安机关对查获的毒品及其他物品进行统一收管。7．机动车行驶证，证实：扣押的福特汽车（云Ｎ×××**）登记于被告人杨明辉名下。8.现场检测报告书及照片，证实：经对被告人杨明辉的尿液进行检测，吗啡、甲基安非他明检测结果均呈阳性。9.电话通讯、微信勘查笔录及照片、微信支付交易明细，证实：经对杨明辉、邹某、刀保根、闫某的手机进行勘查，2020年3、4月期间，杨明辉与邹某多次电话联系，杨明辉共收到邹某的7次微信转账，其中两次时间（2020年4月3日、4月28日）及转账金额（均为300元）与邹某的证言相吻合；2020年3月，杨明辉通过微信二维码收取刀保根款项4次，每次100元，与刀保根陈述与杨明辉多次通过微信支付方式购买毒品鸦片的事实相吻合；2020年4月22日，杨明辉通过微信二维码收取闫某款项300元，与闫某陈述向杨明辉购买毒品鸦片的时间相吻合。10.辨认笔录及照片，证实：邹某、刀保根、闫某能辨认出被告人杨明辉系向其三人贩卖毒品的男子。11.吸毒人员邹某、刀保根、闫某的行政处罚材料，证实：该三人因吸毒被盈江县公安局给予行政拘留及社区戒毒、强制隔离戒毒的决定。12.证人证言⑴邹某，证实：其微信名为“滚烫时代火锅城”，其向杨明辉购买过四次鸦片，2020年4月3日、4月28是通过微信转账，每次300元，4月28日这次是杨明辉开着一辆黑色越野车送来其火锅城门口的，4月18日买了100元，支付的现金，另外一次想不起了。在其家中查获的0.08克鸦片是其向杨明辉购买后吸食剩下的。⑵刀保根，证实：其于2020年4月18日、4月20日、4月28日到盈江县杨明辉出租房楼下分别向杨明辉购买了每次100元的鸦片共三次，均是以微信转账方式付款，其已将转账记录删除了。⑶闫某，证实：其微信名为“苦尽甘来，我是闫先生158××××****”，其于2019年10月开始向杨明辉购买鸦片，2020年4月22日晚上8时许，经其打电话给杨明辉，十分钟后，杨明辉驾驶一辆黑色的车在刀家食馆旁拿给其100元鸦片，其用微信付的款，当时扫码付了300元，其中200元是之前两次购买鸦片所欠的。⑷俸昌会，证实：华侨新村1号是其与杨明辉共同租住的，知道杨明辉吸食毒品，但不知道也没有看见杨明辉贩卖毒品，杨明辉驾驶的车辆是贷款买的。13.盈公司鉴（毒品）字〔2020〕089、090号检验报告及鉴定意见通知书，证实：在被告人杨明辉的车辆及住所、邹某的住所查获毒品可疑物经鉴定检出吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀及甲基苯丙胺成分，并将鉴定结果告知了被告人杨明辉。14.被告人的供述与辩解，证实：其被抓获经过及查获物品情况与起诉书指控一致，查获的毒品均是供自己吸食，没有贩卖。经质证，被告人杨明辉对证人邹某、刀保根、闫某的证言提出异议，称没有向其三人贩卖毒品，微信收款的原因同其辩解。辩护人对以上三位证人证言不予认可，杨明辉与其三人有电话记录、微信转账并不能证明是联系毒品交易，杨明辉与三人之间存在正常的换现金、挂礼、支付货款等正常的生活往来。本院认为，公诉机关提交的上述证据取证程序合法，对被告人杨明辉没有贩卖毒品的供述不予采信，对证人邹某、刀保根、闫某的证言结合微信转账记录予以部分采信，其余证据内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人杨明辉违反国家毒品管理法规，向多人多次贩卖毒品鸦片，及非法持有毒品甲基苯丙胺（18.94克）的行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，且贩卖毒品已达数量较大（鸦片546.17克），依法应予处罚，实行数罪并罚，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人杨明辉虽对其贩卖毒品事实拒不供认，但有从其车辆内查获的分装好的鸦片、三名吸毒人员的指认、微信转账记录等证据在案证实，足以认定，故对其及其辩护人提出没有贩卖毒品的辩解本院不予采纳。被告人杨明辉贩卖毒品的数量，应按照查获的毒品鸦片数量认定，其吸食毒品的情节，本院在量刑时酌情考虑。查获的液体鸦片纯度明显低于其他鸦片的正常纯度，量刑时亦酌情考虑，辩护人的此项辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议本院予以部分采纳。扣押的毒品、用于熬制毒品的工具、犯罪工具手机1部及有证据证实的1000元违法所得均应予以没收，其余现金无证据证实，不宜处理。关于黑色福特汽车，证人邹某、闫某均陈述被告人杨明辉驾驶一辆黑色的车辆将鸦片送给其，且抓获杨明辉时亦驾驶一辆黑色越野车，并在车辆内查获毒品鸦片及甲基苯丙胺，故应认定为犯罪工具，予以没收。综上，根据被告人杨明辉的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨明辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；被告人杨明辉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万三千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年4月30日起至2027年10月29日止。罚金自本判决生效之日起五日内向本院缴纳。）二、扣押的鸦片546.17克、甲基苯丙胺18.94克、黑色福特汽车1辆、黑色直板手机1部及现金1000元依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张 姜人民陪审员  余加楼人民陪审员  沙永绣二〇二〇年十月二十日书 记 员  李思思