广东省湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0891民初48号原告：吴栋柱，男，汉族，1979年8月15日出生，公民身份号码：440************033，现住湛江开发区人民大道**南国豪苑。委托诉讼代理人：蔡海燕，广东国邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴清泉，广东国邦律师事务所实习律师。被告：陈略，男，汉族，1970年4月5日出生，公民身份号码：440************61X，住广东省珠海市香洲区***********市水产总公司。委托诉讼代理人：刘迎春，女，满族，1981年2月26日出生，公民身份号码：130************220，住河北省秦皇岛市青龙满族自治县**********。被告：神州长城股份有限公司，住所地四川省内江市东兴区***************。法定代表人：陈略，该司董事长。原告吴栋柱与被告陈略、神州长城股份有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后,被告神州长城股份有限公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2020年5月14日作出（2020）粤0891民初48号民事裁定，驳回神州长城股份有限公司对本案管辖权提出的异议。神州长城股份有限公司不服该民事裁定而向广东省湛江市中级人民法院提起上诉，该院于2020年8月3日作出（2020）粤08民辖终120号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吴栋柱的委托诉讼代理人蔡海燕、吴清泉、被告陈略的委托诉讼代理人刘迎春到庭参加诉讼，被告神州长城股份有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴栋柱向本院提出诉讼请求：1.被告陈略立即归还原告吴栋柱借款本金4900万元及逾期利息（从2018年8月1日起以借款本金4900万元为基数，按月利率2%计至付清之日止）；2.被告神州长城股份有限公司对被告陈略所欠上述借款本息承担连带清偿责任；3.本案的所有诉讼费用由两被告承担。事实和理由：因急需经营资金，被告陈略于2018年6月30日向原告吴栋柱借款5000万元，并签订了《借款合同》。合同第一条约定：原告出借5000万元给被告陈略，期限为2018年7月2日起至2018年9月1日止，月利率为2%。第六条约定：由被告神州长城股份有限公司作出借款承担保证提供不可撤销的连带清偿责任，直至该笔借款本息还清为止。第八条约定：被告陈略未按时足额偿还借款本金、支付利息或未按合同约定用途使用借款的，原告按未还本息总额每日千分之三累计收取违约金；被告陈略未按时足额偿还借款本金、支付利息的，应当承担原告为实现债权而支付的催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。第九条约定：本合同产生纠纷的，由湛江经济技术开发区人民法院管辖。2018年6月30日，被告神州长城股份有限公司向原告作出《担保承诺书》，承诺约定，被告神州长城股份有限公司提供连带责任保证担保，担保范围为《借款合同》中约定原告的合同权利，包括借款本金、利息、违约金、赔偿金、律师费以及实现债权而支付的各项费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费等全部债权。合同签订后，原告按照合同全面履行了义务，通过银行账户以转账方式将借款5000万元转入了被告陈略指定的收款人陈卫国的银行账户。但从2018年8月2日起，被告陈略不按时支付利息给原告。在此期间，被告只付本金和利息各100万元。经原告多次催促，两被告却一拖再拖，以种种理由拒不还款。为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告陈略辩称，一、本案实际出借的借款本金为4900万元，因为原告于借款当日扣除借款利息100万元，该利息是以5000万元为基数计算利息，所以被告陈略多偿还了2万元利息，该2万元利息应用于偿还后续借款利息。二、陈略于2018年9月20日、10月20日委托顾志敏分别偿还两笔100万利息，该200万元超出应付的利息部分也应用于抵扣后续拖欠的利息。三、本案借款利息应按年利率15.4%计算。四、本案的担保确实没有经过神州长城股份有限公司股东会或股东大会决议，被告神州长城股份有限公司是否应当承担担保责任，请求法院查明事实后依法判决。五、关于诉讼费，由法院依法判决，对其他费用不予认可。被告神州长城股份有限公司不到庭参加诉讼，提交书面答辩意见称，陈略系神州长城股份有限公司的股东及实际控制人，神州长城股份有限公司为其股东、实际控制人陈略提供担保，没有经过公司股东会或者股东大会决议，违反了《中华人民共和国公司法》的强制性规定，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项之规定，涉案《担保承诺书》应为无效。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。《中华人民共和国公司法》的规定具有公示作用，任何第三人均应知悉。原告应当知道神州长城股份有限公司为公司股东及实际控制人陈略的债务提供担保必须经公司股东会或者股东大会决议，而其未尽相应的审查义务及注意义务，原告显然负有过错，因而其不能被认定为善意第三人。因此，《担保承诺书》应为无效担保合同，对神州长城股份有限公司不产生拘束力。综上，请求法院驳回原告对神州长城股份有限公司的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月30日，吴栋柱（甲方）与陈略（乙方）签订一份《借款合同》，主要约定：陈略向吴栋柱借款5000万元，借款期限自2018年7月2日至2018年9月1日，借款利息按月利率2%计算。《借款合同》第二条2.1约定：在下列条件全部符合前，甲方有权拒绝放款：（1）乙方已办妥有关的政府许可、批准、登记等法定手续及甲方要求办理的其他手续，且前述许可、批准或登记等手续持续有效；（2）本合同项下担保合同（如有）已生效并持续有效；第三条3.2约定：签署和履行本合同是乙方真实的意思表示，并经过所有必须的同意、批准及授权，不存在任何法律上的瑕疵。第五条5.1约定：乙方应当按本合同约定的时间、金额和币种偿还本合同项下的借款本金并支付利息。第六条约定：由神州长城股份有限公司作出借款承担保证提供不可撤销的连带清偿责任，直至该笔借款本息还清为止。第八条8.1约定：乙方未按时足额偿还借款本金、支付利息或未按合同约定用途使用借款的，甲方按未还本息总额每日千分之三累计收取违约金。8.2约定：乙方未按时足额偿还借款本金、支付利息的，应当承担甲方为实现债权而支付的催收费、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。同日，神州长城股份有限公司向吴栋柱出具一份《担保承诺书》，表示对上述《借款合同》作了全部了解，并知悉合同中约定的当事人各方的权利与义务，自愿用全部自有资产为借款人的全部债务提供担保，并承诺：担保方式为连带责任保证担保，担保范围包括借款本金、利息、违约金、赔偿金、律师费、实现债权的各项追偿费用、法院诉讼费、保全费、评估费、拍卖费等全部合同债权。担保期限为主债务履行期限届满之日起两年内。《担保承诺书》第六条约定：本承诺为无条件的和不可撤销的承诺书。第七条约定：本承诺具有独立性，无论借款合同或合同其他条款是否有效，均不影响本承诺书的有效性，同时也不受借款合同其他担保方式的影响。陈略于当日出具《收据》，收到其委托吴栋柱通过转账汇入指定的陈卫国账户借款5000万元。2018年7月2日，吴栋柱分20笔分别向陈卫国名下的账号622*************028转账250万元，共计5000万元。同日，陈卫国向吴栋柱转账100万元。2018年8月6日，陈卫国向吴栋柱转账100万元。2018年9月21日，顾志敏通过中信银行北京北苑支行账号621**********507向吴栋柱转账100万元。在庭审中，吴栋柱自认借款本金为4900万元，并确认于2018年8月6日陈卫国转账的100万元，2018年9月21日顾志敏转账的100万元分别是陈卫国、顾志敏代陈略偿还借款利息合计200万元。再查明：神州长城股份有限公司类型为股份有限公司，陈略是该公司的法定代表人及股东。此外，根据原告的申请，本院于2020年1月17日作出（2020）粤0891民初48号民事裁定，冻结被告陈略、神州长城股份有限公司的银行存款或查封其他等值财产，财产保全金额以5000万元为限。案件申请费5000元，已由原告预交。本院认为：本案属于民间借贷纠纷。原告与被告陈略签订的《借款合同》是双方当事人真实的意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。原告依约向被告提供了借款，有被告陈略出具的《收据》及网上银行电子回单予以佐证，被告在借款期限届满后没有按照约定向原告清偿借款本息，已构成违约。关于借款本金金额的问题。2018年6月30日，原告与被告陈略签订的《借款合同》约定借款本金5000万元，原告于2018年7月2日向被告陈略指定的陈卫国账户转账5000万元，当日，陈卫国又向原告账户转账100万元，原告自认实际出借金额为4900万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，应认定被告陈略的借款本金为4900万元。关于借款利率问题。本案于2020年1月8日立案，应适用2015年公布的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第二十九条第二款第（二）项：“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”据此，原告主张按月利率2%计算利息，符合法律规定，本院予以支持。关于利息如何计算问题。《借款合同》约定借款期限自2018年7月2日至2018年9月1日，借款期限2个月，借款利息按月利率2%计算。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”因此，民间借贷中未约定先还本金还是利息的，应当先还利息，再抵充本金。本案中，借款本金为4900万元，借款利息按月利率2%计算。陈卫国于2018年8月1日向原告转账100万元中的980000元属于支付第一个月的借款利息，多出的20000元应抵充借款本金，此时被告陈略尚欠借款本金为48980000元。顾志敏于2018年9月21日转账100万元中的979600元属于支付第二个月的借款利息，多出的20400元应抵充借款本金，至今被告陈略尚欠借款本金为48959600元。因此，被告陈略应从2018年9月2日起以借款本金48959600元为基数，按月利率2%计付利息至还清款之日止给原告。被告陈略主张顾志敏于2018年10月20日代其偿还100万元，原告对此不予确认，被告陈略未能提交相关的证据予以证实。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，有负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，被告陈略应承担举证不能的法律后果。关于被告神州长城股份有限公司的担保是否合法有效问题。被告神州长城股份有限公司辩称认为，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”神州长城股份有限公司未经公司股东会或者股东大会决议为陈略的债务提供担保应属无效行为。本院认为，公司法该条款是关于公司实施一定行为所应当遵循的内部程序性规范，属于管理性而非效力性规范，不应作为判断公司对外合同效力的唯一依据。《中华人民共和国合同法》第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第十一条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定：“依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。”综上，原告吴栋柱作为善意第三人完全有理由相信被告陈略作为被告神州长城股份有限公司的法定代表人有权代表公司出具的《担保承诺书》合法有效，被告神州长城股份有限公司主张《担保承诺书》无效的依据不足，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条第一款规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”被告神州长城股份有限公司在《担保承诺书》中承诺自愿为被告陈略的上述债务提供连带责任保证担保，故被告神州长城股份有限公司应对上述借款本息承担连带清偿责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”被告神州长城股份有限公司承担保证责任后，有权向被告陈略追偿。被告神州长城股份有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，由此引起的法律后果应由其自负。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈略在本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴栋柱偿还借款本金48959600元及逾期利息（以借款本金48959600元为基数，自2018年9月2日起按月利率2%计至还清款之日止）；二、被告神州长城股份有限公司对上述借款本息承担连带清偿责任，被告神州长城股份有限公司承担保证责任后，有权向被告陈略追偿；三、驳回原告吴栋柱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费365200元，由原告吴栋柱负担3652元，被告陈略、神州长城股份有限公司共同负担361548元；保全费5000元，由被告陈略、神州长城股份有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  吴红丽人民陪审员  吴惠芬人民陪审员  金 帝二〇二〇年十月二十六日书 记 员  吴培勇附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第十一条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。