湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂10刑终212号原公诉机关湖北省公安县人民检察院。上诉人（原审被告人）夏卫兵，男，1963年2月5日出生于湖北省公安县，汉族，大学文化，原系公安县水利和湖泊局副局长。户籍所在地湖北省公安县，住湖北省公安县斗湖堤镇恒盛世家小区******。因涉嫌职务违法于2019年6月7日被公安县监察委员会留置，同年9月4日经荆州市监察委员会批准延长留置时间三个月。现因涉嫌犯受贿罪，由公安县人民检察院决定，于同年12月5日刑事拘留，同年12月13日由公安县公安局执行逮捕。现羁押于公安县看守所。辩护人蔡敏、程格，湖北楚韵律师事务所律师。湖北省公安县人民法院审理湖北省公安县人民检察院指控原审被告人夏卫兵犯受贿罪一案，于2020年7月25日作出（2020）鄂1022刑初71号刑事判决。原审被告人夏卫兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审法院认定：1999年至2019年，被告人夏卫兵利用先后担任公安县荆南河流堤防管理总段副段长、段长、公安县水利局副局长等职务上的便利，为湖北鑫盛市政工程有限公司、湖北胜捷工程咨询有限公司武昌分公司、辛某、胡某1等单位和个人在工程承接、林地承包、招标代理等事项上谋取利益，非法收受上述单位和个人给予的现金和财物，共计折合157.4012万元，其中现金152.45万元，财物价值4.9512万元。具体犯罪事实分述如下：1、2004年至2011年，被告人夏卫兵利用担任公安县荆南河流堤防管理总段段长、公安县水利局副局长职务上的便利，为辛某在工程承接、林地承包等事项上提供帮助。2011年至2018年，被告人夏卫兵先后十一次收受辛某给予的现金133.2万元、皮衣及皮鞋。经价格认证，皮衣、皮鞋价值共计1.8746万元。上述现金及财物共计折合135.0746万元。2、1999年至2011年，被告人夏卫兵利用担任公安县荆南河流堤防管理总段副段长、段长、公安县水利局副局长职务上的便利，为湖北鑫盛市政工程有限公司董事长张某1在工程承接上提供帮助。2002年至2011年，被告人夏卫兵先后十次收受张某1给予的现金及财物共计3.1万元。3、2004年至2012年，被告人夏卫兵利用担任公安县荆南河流堤防管理总段副段长、公安县水利局副局长职务上的便利，为胡某1在工程承接上提供帮助。2007年至2014年，被告人夏卫兵先后八次收受胡某1给予的现金共计1.6万元。4、2006年至2010年，被告人夏卫兵利用担任公安县荆南河流堤防管理总段副段长、公安县水利局副局长职务上的便利，为荆州市奥莱水利水电建设工程有限公司法定代表人郭某在工程承接上提供帮助。2008年至2010年，被告人夏卫兵先后五次收受郭某给予的现金共计2.1万元。5、2014年至2018年，被告人夏卫兵利用担任公安县水利局党委副书记、副局长职务上的便利，为张某2在工程承接上提供帮助。2013年至2018年，被告人夏卫兵先后三次收受张某2给予的现金及财物共计11.2万元。6、2012年至2019年，被告人夏卫兵利用担任公安县水利局党委副书记、副局长职务上的便利，为邓某等人在工程承接上提供帮助。2015年至2019年，被告人夏卫兵先后五次收受邓某给予的财物共计2.8万元。7、2012年至2019年，被告人夏卫兵利用担任公安县水利局党委副书记、副局长职务上的便利，为湖北胜捷工程咨询有限公司武昌分公司法定代表人梁某1在招标代理上提供帮助。2013年至2018年，被告人夏卫兵先后二十三次收受梁某1给予的现金1.25万元及皮带。经价格认证，皮带价值0.2766万元。上述现金及财物共计折合1.5266万元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.被告人夏卫兵的身份证明，简历，公务员登记表，公安县委组织部任免通知，上述证据证明被告人夏卫兵的身份，职务，其具有国家工作人员身份；2.退赃凭证，其内容为被告人夏卫兵于2019年11月22日，11月28日退缴涉案款50万元，150万元，共计200万元；3.工程资料，劳务协议，银行流水凭证等书证；4.公安县发改局价格认证意见，其内容为“路卡迪龙”牌皮衣价值13646元，“LV”牌皮鞋价值5100元，“LV”牌皮带价值2766元；5.证人辛某、张某1、胡某1、郭某、张某2、邓某、梁某1等人的证言，上述证人证实，1999年至2019年，共给予被告人夏卫兵现金和物资157.4012万元；6.证人郑文友、夏某、唐某、薛某、周某、胡某2等人的证言；7.公安县监察委员会关于被告人夏卫兵在接受县纪监委审查调查期间的说明，其内容为2019年6月7日夏卫兵到达省监委办案场所，开始如实交代本人违纪违法事实，陆续主动交代了调查组尚未掌握的收受辛某、张某1、胡某1、郭某、张某2、邓某、梁某1共计157.2012万元等违法事实；8.被告人夏卫兵的供述与辩解。一审法院认为，被告人夏卫兵身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额巨大，其行为已构成受贿罪。辛某给予被告人夏卫兵财物135.0746万元，其中有60万元虽存放于辛某手中，但二人已经形成合意，该60万元应当认定为受贿既遂。被告人夏卫兵在案发后，如实供述自己的罪行，是坦白，可以对其从轻处罚；被告人夏卫兵认罪认罚，可以对其从宽处罚；案发后，被告人夏卫兵已全部退赃，可以对其从轻处罚，其非法收受的财物，应当予以没收。一审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，判决：一、被告人夏卫兵犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元（已缴纳）。二、退赃款157.4012万元予以没收，被收缴的赃物皮衣一件、皮带一条、皮鞋一双予以没收，由办案机关上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月7日起至2023年12月6日止。）夏卫兵上诉提出:1.辛某以共同经营渔湖名义分给上诉人一半利润71.8万元，上诉人只收取了11.8万元，对未收取的60万元应当认定为受贿未遂；2.上诉人依法构成自首，请求从轻处罚。其辩护人提出了相同的辩护意见。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。本院认为，被告人夏卫兵身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额巨大，其行为已构成受贿罪。关于上诉人夏卫兵提出的对未收取的60万元应当认定为受贿未遂的上诉理由，经查，辛某以共同经营渔湖名义分给夏卫兵一半的利润71.8万元，夏卫兵收取11.8万元，对于剩余60万元，二人达成合意“先放在辛某那里，夏卫兵随用随取”。故上诉人通过保管关系已实际控制了该60万元，对该60万元应当认定为受贿既遂。该上诉人提出的60万元应该认定为受贿未遂的上诉理由和辩护意见均不能成立，不予采纳。关于上诉人依法构成自首的上诉理由和辩护意见，《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定“没有自动投案，但办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的，以自首论。”本案中，上诉人夏卫兵在纪委监委受到调查谈话后，如实供述了办案机关未掌握的犯罪事实，应以自首论。但上诉人受贿数额为157.4012万元，属刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。一审法院判处上诉人有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元，已经充分考虑了上诉人具有的坦白、认罪认罚、全部退赃的从轻情节，二审不宜对其进一步从轻处罚。故上诉人提出的上诉人依法构成自首，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见部分成立，本院依法予以采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。审判长  黄海涛审判员  方兆新审判员  杨志兰二〇二〇年十月十五日书记员  王 南