海南省陵水黎族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）琼9028民初2314号 原告：林明经，男，1990年11月16日出生，黎族，住海南省陵水黎族自治县。 被告：何有金，男，1985年9月12日出生，汉族，原住广东省化州市，现住海南省陵水黎族自治县。 被告：海南星城娱乐有限公司，住所地陵水黎族自治县椰林镇滨河南二横路**。 法定代表人：何陈有。 原告林明经诉被告何有金、海南星城娱乐有限公司（以下简称星城娱乐公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月1日受理后，依法适用简易程序并于2020年9月29日公开开庭进行了审理。原告林明经、被告何有金到庭参加诉讼，被告星城娱乐公司经传票传唤，没有不当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告共同向原告支付拖欠的货款106778元；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：原告在北斗有一家门、窗、防盗网制作店。被告何有金受被告星城娱乐公司法人代表何陈有（与何有金系兄弟关系）的委托，要求原告为星城娱乐的9层宿舍楼及6层俱乐部楼安装推拉门窗、栏杆扶手、防盗网等。原告接受了上述工程，并与何有金加微信予以确认。2020年6月4日原告在微信上与何有金确认好合同内容后便安排人员和材料进场安装。至2020年6月10日，所有工程全部安装完毕。原告于7月30日在微信上与被告何有金进行工程价款确认，星城娱乐公司宿舍楼完成总量113529元，云鼎国际完成总量为18249元，两项合计131778元。扣除何有金支付的25000元后，尚欠106778元。被告何有金表示清楚，并会向其哥哥何陈有说明情况。但经原告多次讨要，至今被告星城娱乐公司仍未向原告付清剩余工程款。被告何有金与星城娱乐公司的法定代表人系兄弟关系，且星城娱乐俱乐部、云鼎国际娱乐俱乐部均属星城娱乐公司旗下，原告有理由相信被告何有金有权代理，被告星城娱乐作为上述工程的最终受益者，根据民法总则第一百七十二条的规定，该代理行为有效，被告星城应承担相应的民事责任。综上，原告按被告的要求完成既定工程并已交付给被告，被告应依约支付相应的报酬。虽然原告与被告约定每月支付20000元直至款项付清，但至今，被告已连续两个月未依约向原告支付工程款。为此特提起诉讼，请求判如所请。 被告何有金答辩称：答辩人与被告答辩人约好每月月底前付20000元，2020年6月底之前完工，但原告到目前尚未完工，所以答辩人就没有按照约定给原告支付工程款。 被告星城娱乐公司未答辩。 原告为证明其主张，向本院提交一份证据：微信聊天记录，证明原告在签订合同之前已经开始为被告的工程施工和工程完工后，被告没有按约定付款。 被告当庭出示手机拍摄的四张照片，证明工程未完工。 被告星城娱乐公司未提交证据。 本院依法对现场进行勘验，并制作勘验笔录和拍照。 对当事人提交的证据，当事人无异议，该证据应予以采信，并在卷佐证；本院制作的勘验笔录，已经双方当事人核对，确认无异，应予采信。 据采信的证据和当事人的陈述以及本院勘验结果，本院认定本案的法律事实如下：被告何有金是被告星城娱乐公司的股东之一，星城娱乐公司的职工宿舍楼及其经营的云鼎国际娱乐城的门、窗、栏杆扶手、防盗网、楼梯扶手工程授权何有金负责。2020年4月份，何有金将上述工程包给原告施工，由原告供货和安装。双方口头约定：门和窗135元一平方米；推拉门框包边80元一米；防盗网110元一平方米；栏杆扶手和楼梯扶手150元一米；电梯井门及踏步一套2000元。工程款按月结算，每月月底前支付20000元，直到工程结清为止；定金5000元。口头协议达成后，被告于2020年4月24日支付5000元定金给原告，原告即进场施工。约在2020年6月底7月初，原告共完成：一、已完工的工程：（一）云鼎国际娱乐城：1、推拉门2个12.045平方米（2.75米×2.19米×2个）；门框包边2条16.08米【（2.56米+2.74米×2条边）×2个门框】；2、推拉窗：（1）窗叶整体窗3个9.5923平方米（1.75米×1.47米+1.57米×1.24米+1.78米×2.85米）；（2）窗叶加摇头玻璃窗8个17.0348平方米（1.75米×1.49米+1.77米×1.5米+1.78米×1.49米+1.79米×1.49米+1.78米×1.49米+1.78米×1.49米+0.67米×0.88米+0.65米×0.86米）；（二）职工宿舍楼：1、窗口防盗网6层共计27.5616平方米【（1.98米×2.32米）×6】；2、（1）第一间阳台防盗网6层共计42.816平方米【（2.23米×3.2米）×6】；第一间栏杆扶手7层共计22.4米（3.2米×7）；第一间推拉门6层共计41.634平方米【（2.7米×2.57米）×6】；（2）第二间阳台防盗网6层共计48.0852平方米【（3.61米×2.22米）×6】；第二间栏杆扶手7层共计25.27米（3.61米×7）；第二间推拉门6层共计41.634平方米【（2.7米×2.57米）×6】；（3）第三间阳台防盗网6层共计46.2774平方米【（3.49米×2.21米）×6】；第三间栏杆扶手7层共计24.43米（3.49米×7）；第三间推拉门6层共计41.634平方米【（2.7米×2.57米）×6】；（4）第四间阳台防盗网6层共计42.24平方米【（3.2米×2.2米）×6】；第四间栏杆扶手7层共计22.4米（3.2米×7）；第四间推拉门6层共计41.634平方米【（2.7米×2.57米）×6】；（5）第五间防盗网6层共计28.44平方米【（2米×2.37米）×6】；第五间房的窗6层合计14个，共计35.1792平方米【（2米×2.37米）×6个+（0.81米×1.04米）×8个】；（6）第六间防盗网6层合计20个，共计63.012平方米【（1.77米×1.78米）×20个】；第六间房的窗6层合计20个，共计63.012平方米【（1.77米×1.78米）×20个】；（7）楼梯口的防盗网合计5个，共计8.7665平方米【（1.97米×0.89米）×5个】；楼梯口的窗合计6个，共计10.5198平方米【（1.97米×0.89米）×6个】；（8）第九层楼的窗共计2个6.145平方米（1.52米×1.97米+1.77米×1.78米）；第九层楼卫生间的窗1个1.5012平方米；3、电梯井及踏步一套。上述已完成的推拉门共计178.581平方米，计工程价款24108.43元（178.581平方米×135元/平方米）；门框包边16.08米，计工程价款1286.4元（16.08米×80元/米）；窗共计142.9843平方米，计工程价款19302.88元（142.9843平方米×135元/平方米）；防盗网（包括窗口和阳台的）共计307.1987平方米，计工程价款33791.85元（307.1987平方米×110元/平方米）；栏杆扶手共计94.5米，计工程价款14175元（94.5米×150元/米）；电梯井及踏步一套，计工程价款2000元。上述已完工的工程造价款合计94664.56元。二、未完成的工程楼梯扶手，即宿舍职工楼的楼梯只安装到第五层；云鼎国际娱乐城的楼梯只安装扶手，楼梯护栏未安装。其中：（一）云鼎国际娱乐城安装的扶手边长共计53.73米（一楼6.43米+4.46米；二楼4.5米+4.36米；三楼4.53米+4.24米；四楼4.26米+4.18米；五楼4.2米+4.2米；六楼4.07米+4.3米）。一楼楼梯扶手豪华柱2条共计2.17米（1.27米+0.9米）。（二）职工宿舍楼9层楼梯只安装5层，2个楼梯共计78.64米【（一楼4.9米+3.7米；二楼3.8米+3.7米；三楼3.9米+3.9米；四楼3.8米+3.8米；五楼3.9米+3.92米）×2】。一楼楼梯扶手豪华柱2条共计2.54米（1.27米×2）。上述楼梯扶手边长共计132.01米（53.37米+78.64米）；一楼梯扶手豪华柱4条共4.71米（2.17米+2.54米）。原告在施工过程中，被告仅于2020年6月1日支付5月份的工程款20000元，后以原告未按期完工为由不再支付任何款项。原告却以被告未按约定每月月底支付20000元工程款，没钱垫付进货为由拒绝继续施工。庭审中，原告要求被告结清6、7、8月的工程进度款再继续施工，被告则要求原告先完成安装工程再结清工程款。因协商不下，双方均无意愿继续履行涉案合同。 另查明，云鼎国际娱乐城，被告已经营业使用；职工宿舍楼第三层，原告未施工前被告已一直在用。 本院认为，涉案合同是供货加安装，因此，本案的案由应是建设工程施工合同纠纷，而不是承揽合同纠纷，原告主张的应是工程款而不是货款。故，本案的争执焦点应是：1.被告是否拖欠原告的工程款；2.欠付的工程款应否支付，应由哪一被告支付。 关于被告是否欠付工程款的问题。按双方的约定，工程款是按月支付20000元，直到结清全部工程款为止。据查明的事实可知，原告至2020年6月底7月初已完成的工程造价是94664.56元，而被告仅支付5月份的进度款20000元，尚有已完工的工程款74664.56元未付。被告辩称欠付工程款的原因是原告未按时于2020年6月份完工，但未提供证据证实双方约定的工期是2020年6月份完工。因此，被告的抗辩理由不能成立，被告欠付工程款。关于欠付的工程款是否应支付及应由谁支付和应支付多少的问题。原告林明经作为自然人，没有相应的施工资质承揽工程施工，违反《中华人民共和国建筑法》第二十九条和《建筑业企业资质管理规定》第六条的强制管理效力性规定，该合同应属无效合同。合同虽为无效，但已完工的门、窗、防盗网、护栏、电梯及踏步工程相对独立于未完工的楼梯工程，该工程款94664.56元，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，被告仍应依照约定支付给原告。对于未完工的楼梯工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，应不予支持。但考虑到造成停工的原因是被告欠付工程进度款，是被告违约在先。另考虑到涉案工程是供货加安装工程，而剩余工程双方又无意愿继续履行，如完全不支持的话，对原告显失公平。故楼梯工程款应折价返还给原告。应折价多少的问题。原告认为楼梯工程完成的工程量有60%，被告未提意见。本院据勘测的情况判断，即职工宿舍楼五层楼的楼梯基本完工，云鼎国际娱乐城的楼梯只安装扶手，护栏未安装，仅完成40%左右。综合两栋楼的楼梯完成工程量应是60%，而原告主张按50%计算工程款，不违反规定，应予支持，即楼梯工程款应折价9900.75元（132.01米×150元/米×50%）返还给原告。对于原告主张的楼梯豪华柱另计工程量的问题，因双方未约定，而楼梯柱是楼梯的组成部分。因此，原告的该主张应不予支持。对于原告主张的更换2条推拉门下滑边，计400元的事实，因未提供证据证明，也应不予支持。综上，被告应返还的工程款合计104565.31元，扣除已支付工程20000元和定金5000元，被告实应返还79565.31元，而原告主张支付106778元，没有事实依据，应部分支持，部分不予支持。对于涉案工程款应由谁来支付的问题。据查明的事实已知，涉案工程项目为星城娱乐公司所有，何有金只是公司的股东之一，不是项目的所有人。何有金把涉案工程发包给原告只是受到星城娱乐公司的委托，何有金并不是涉案合同的发包人。涉案工程的发包人应是星城娱乐公司，原告请求星城娱乐公司支付工程应予支持。但请求何有金支付工程款，没有事实和法律依据，应不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二条之规定，判决如下： 一、限被告海南星城娱乐有限公司于本判决生效之日起10日内向原告林明经支付其拖欠的工程款79565.31元； 二、驳回原告林明经的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1217.78元，由被告海南星城娱乐有限公司负担907元，由原告林明经负担310.78元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 员 郑文红 二〇二〇年十月十三日 法官助理 曾维康 书 记 员 符式弘 附相关法律条文: 《中华人民共和国建筑法》 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 窗体顶端 窗体顶端 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。