四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)川17民终1485号上诉人（原审原告）：四川省大路煤矿有限责任公司，统一社会信用代码：915117222103628353，住所地：四川省宣汉县天生镇一村。法定代表人：肖大贵。委托诉讼代理人：陈劲，男，生于1973年12月7日，汉族，住四川省宣汉县天生镇。委托诉讼代理人：朱城，四川绥定律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王志平，男，生于1966年3月3日，汉族，住四川省宣汉县天生镇。上诉人四川省大路煤矿有限责任公司因与被上诉人王志平工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院（2020）川1722民初330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。四川省大路煤矿有限责任公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，改判上诉人支付被上诉人工伤保险待遇78185元（其中：住院期间护理费1440元、停工留薪待遇3120元、一次性伤残就业补助金42300元、其他费用32365元，扣减借支1000元），一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审相关赔偿项目计算标准错误，被上诉人于2018年受伤，计算标准应按2017年度达州市市平工资4230元／月计算，一次性伤残就业补助金应为4230元／月×10个月=42300元；一次性医疗补助金和一次性伤残补助金均应按该标准计算；被上诉人系农村户口，停工留薪待遇应为60元／月×52天=3120元。2.上诉人与被上诉人签订了劳动合同，被上诉人在劳动合同中要求社保部分通过现金予以发放并约定了违约责任，现被上诉人发生工伤，相关工伤保险待遇自己也应承担50%的责任。四川省大路煤矿有限责任公司向一审法院起诉请求：一、依法确定原告向被告支付住院期间护理费1440元、停工留薪3085.60元、一次性伤残就业补助金38570元,共计43095.60元；原告为被告垫付的全部医疗费用及被告在原告处借支1000元，在原告应承担范围内扣减；二、依法确认被告享有的住院伙食补助费480元、一次性伤残补助金34713元、一次性工伤医疗补助金23142元、鉴定费300元、医疗费、医药费等工伤保险待遇项目及金额共58635元，由原、被告各承担50%；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告王志平于2018年8月开始在原告四川省大路煤矿有限责任公司所属煤矿务工，从事采煤工作，工资实行计件制。双方签订了劳动合同，原告未在宣汉县社会保险经办机构为王志平参加工伤保险。2018年11月21日21时左右，王志平在原告所属煤矿井下从事采煤作业时，被掉落的木料砸伤，当即被送到达州田氏骨病医院诊断为：1、颈椎多处骨折；2、颈6椎体左侧横突及关节突骨；3、肋骨骨折；4、肺挫伤。随即在该医院住院治疗至2018年12月15日出院，住院时间24天。以上所花住院治疗费用已由原告全额支付。被告王志平在住院治疗期间，公司未派人护理，均由被告亲属护理。2019年4月15日，达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决[2019]宣118号工伤认定决定书，认定王志平本次所受伤为工伤。2019年10月28日，达州市劳动能力鉴定委员会作出达市劳鉴[2019]2082号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定王志平的伤残等级为玖级。王志平于2019年12月向宣汉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宣汉县劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月14日作出宣劳人仲案[2019]86号仲裁裁决书。2020年2月3日，原告起诉来院，并提出前述诉讼请求。一审庭审查明，四川省达州市2017年度职工月平均工资为4229.67元/月，2018年度职工月平均工资为4828.33元/月。一审同时查明，原、被告在庭审中均表示同意终止劳动关系和工伤保险关系。一审另查明，王志平在原告处借支了1000元，被告自己支付了伤残鉴定费300元、交通费500元。一审法院认为，原、被告签订了书面劳动合同，双方劳动关系成立。依照《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的……”的规定，被告王志平于2018年11月21日的受伤为工伤。因原告未在宣汉县社会保险经办机构为被告王志平办理了工伤保险参保手续，依照《工伤保险条例》第三十条“……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定……”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……”和《社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇……”的规定，被告王志平的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费等应由宣汉县社会保险经办机构从工伤保险基金中支付的部分由原告支付。原告同时还应承担王志平的住院护理费、停工留薪待遇、伤残鉴定费以及一次性伤残就业补助金。原告诉称原、被告签订劳动合同时约定社保部分通过现金发放给了被告，被告应当承担应由工伤保险基金予以支付的项目及金额的50%，一审认为，依照《社会保险法》第五十八条“……用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费……”和《社会保险费征缴暂行条例》第十一条“……缴费单位必须按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内缴纳社会保险费……”之规定，原、被告约定被告的各种社会保险由原告以现金方式支付给被告，由被告自行处理，该约定违反了法律的强制性规定，该约定无效，原告的诉请不能成立，原告应当按照规定标准承担被告应享受的工伤保险待遇。被告因该约定从原告处领取的社会保险款缺乏相应的法律依据，被告应当将已取得的相应款项返还给原告。在本案中，原、被告均未就该款项提出明确的诉讼请求，故在本案中不作处理，原、被告可在收集相关证据后另行主张权利。原、被告签订的劳动合同中未载明被告的月工资数，原告、被告也未就被告工资提供相应证据。关于被告王志平所享受的各项工伤保险待遇计算基数如何确定的问题，因原、被告均未提交王志平受伤前12个月的月平均工资数额的相关证据，因此王志平所享受的各项工伤保险待遇计算基数应以统筹地区即达州市的职工月平均工资确定，王志平受伤的时间是2018年11月21日，其受伤前12个月的平均工资应为：（4229.67元/月×1个月+4828.33元/月×11个月）/12个月＝4778.44元/月。对各项工伤保险待遇计算如下：1.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条“……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和川府发[2011]28号第三条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为……玖级伤残6个月……；一次性伤残就业补助金标准为……玖级伤残10个月……”的规定，王志平因工致残被鉴定为玖级伤残，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为4778.44元/月×（6个月+10个月）=76455.04元;2、一次性伤残补助金。依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……”的规定，王志平的一次性伤残补助金为4778.44元/月×9个月=43005.96元；3、停工留薪待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月……”的规定，王志平于2018年11月21日受伤住院，于2018年12月15日出院，住院时间24天，医嘱休息肆周，住院天数及医嘱休息合计为52天，据此王志平的停工留薪期间计算为两个月，停工留薪待遇为4778.44元/月×2个月=9556.88元；4、住院护理费，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费依照护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”之规定，王志平没有提供护理人员的相应收入状况，因王志平系农村居民，其计算标准应当为60元/天，护理人员没有医疗机构或者鉴定机构明确意见，人数确定为一人，即护理费为1人×60元×24天=1440元；5、住院伙食补助费。参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定……”的规定，住院伙食补助费标准为20元/天，病历记载王志平的住院天数为24天，即住院伙食补助费为20.00元/天×24天=480元；6、交通费。被告的交通费票据原件已提交于宣汉县劳动人事争议仲裁委员会，且原告未对其提出异议，交通费500元予以确认；7、伤残鉴定费。被告的费票据原件已提交于宣汉县劳动人事争议仲裁委员会，且原告未对其提出异议，伤残鉴定费300元予以确认。综上,原告四川省大路煤矿有限责任公司应当支付被告王志平一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金76455.04元、一次性伤残补助金43005.96元、停工留薪待遇9556.88元、住院护理费1440元、住院伙食补助费480元、交通费500元、伤残鉴定费300元，共计131737.88元。扣除王志平在原告处的借款1000元，原告还应向被告支付130737.88元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条和《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十五条、第三十七条，《社会保险费征缴暂行条例》第十一条的规定，判决：一、终止原告四川省大路煤矿有限责任公司与被告王志平的劳动关系和工伤保险关系；二、原告四川省大路煤矿有限责任公司支付被告王志平一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪待遇、住院护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残鉴定费，共计130737.88元；三、驳回原告四川省大路煤矿有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告四川省大路煤矿有限责任公司负担。二审经查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，王志平因工受伤，依法应享受工伤保险待遇。本案争议的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金计算标准问题，根据川府发[2011]28号四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，王志平于2018年11月受伤，应以2017年度达州市职工月平均工资4229.67元/月（四舍五入为4230元）计算16个月为67680元，一审以王志平受伤前12个月月平均工资4778.44元作为计算标准，计算为76455.04元不当，本院予以纠正。四川省大路煤矿有限责任公司上诉该两笔费用计算错误的理由成立，本院予以支持。一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资，王志平受伤前12个月月平均工资为4778.44元，一审按该标准计算正确，四川省大路煤矿有限责任公司上诉应按2017年度社平工资4230元/月计算的理由不能成立，本院不予支持。停工留薪待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，一审按王志平受伤前12个月的平均工资4778.44元/月计算正确，四川省大路煤矿有限责任公司上诉应按每天60元计算的理由不能成立，本院不予支持。四川省大路煤矿有限责任公司上诉称双方签订劳动合同时王志平要求将社保部分通过现金发放，因该约定违反了法律的强制性规定，应无效，对此，用人单位四川省大路煤矿有限责任公司应承担主要责任，其上诉要求王志平承担应由工伤保险基金予以支付的项目及金额的50%的理由不能成立，本院不予支持。综上，四川省大路煤矿有限责任公司的部分上诉请求成立，本院予以支持；部分请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持四川省宣汉县人民法院（2020）川1722民初330号民事判决第一项，即“终止四川省大路煤矿有限责任公司与王志平的劳动关系和工伤保险关系”；二、撤销四川省宣汉县人民法院（2020）川1722民初330号民事判决第二项、第三项；三、上诉人四川省大路煤矿有限责任公司支付被上诉人王志平一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪待遇、住院护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残鉴定费，共计121962.84元；四、驳回上诉人四川省大路煤矿有限责任公司的其他诉讼请求。以上金钱给付义务在本判决发生法律效力后十五日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，由上诉人四川省大路煤矿有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张爱东审判员  刘全明审判员  刘 伟二〇二〇年十月三十日书记员  冉香凝