苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0509民初4524号原告：克莱伯电梯（苏州）有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇华盛大道**。法定代表人：吴书建，执行董事。委托诉讼代理人：谭小吉，浙江乾衡（湖州）律师事务所律师。被告：邯郸市弘济建筑装饰工程有限公司，住，住所地河北省邯郸市邯山区和平路**新新家园12-3-7/div>法定代表人：李亚涛，执行董事。委托诉讼代理人：王嘉傲，男，汉族，1994年3月4日出生，住河北省邯郸市邯山区，系公司员工。原告克莱伯电梯（苏州）有限公司（以下简称克莱伯公司）与被告邯郸市弘济建筑装饰工程有限公司（以下简称弘济公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年4月26日立案受理，依法由审判员康琳适用简易程序独任审理，并于2020年6月22日公开开庭进行了审理。原告克莱伯公司的委托代理人谭小吉、被告弘济公司的委托代理人王嘉傲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。克莱伯公司向本院提出诉讼请求:1、判令弘济公司支付违约金人民币43.2万元或继续履行合同；2、判令弘济公司自2018年12月起按每月100元支付保管费，计算至起诉之日为人民币1200元；3、本案诉讼费由弘济公司承担。庭审中，克莱伯公司将诉请变更为：1、判令弘济公司支付违约金43.2万元；2、本案诉讼费由弘济公司承担。事实和理由：2018年7月5日，弘济公司与克莱伯公司[原名称为东奥克虏伯电梯(苏州)有限公司（以下简称东奥克虏伯公司，2019年4月18日变更为现名称克莱伯公司]签订《电梯设备定制合同》及《电梯设备安装合同》(合同编号为DAKLB20180704-3)。时任弘济公司法定代表人李建科在合同上签字并加盖弘济公司公司财务专用章。弘济公司向克莱伯公司定制电梯设备24台。合同总价216万元(包含设备、运输、安装、检验及一年维保费)。双方于合同第2.1条款约定按照弘济公司要求确定本次发货数量后3个工作内每台付10000元作为定金；确定发货日期后，发货前15个工作日支付合同总价的80%(172.8元)。合同签订后，弘济公司要求先制造6台。弘济公司通过其工作人员李亚涛(弘济公司现股东，弘济公司现任法定代表人)于2018年9月10日向克莱伯公司法定代表人吴书建支付定金6万元。克莱伯公司依约为弘济公司生产电梯并在发货前通知弘济公司支付6台电梯的第二期款43.2万元和余下18台电梯的定金，弘济公司未予回应。克莱伯公司随即于2018年11月2日向弘济公司发出催提货通知。弘济公司收到通知后仍然不予回应。克莱伯公司保管为其生产的设备至今，依约应当收取每月100元保管费。至此，弘济公司以其行为表明不履行合同义务，单方废止合同，彻底违约。根据合同约定，弘济公司应当向克莱伯公司支付合同总价20%的违约金。弘济公司已经支付的6万元定金，克莱伯公司予以没收。弘济公司辩称：克莱伯公司所述一份《电梯定制合同》、《电梯设备安装合同》均加盖了弘济公司财务专用章，而公司财务专用章仅仅是用来财务结算等财务业务时使用，并无对外签订合同的效力。虽时任法定代表人李建科签字，但是无公司合同专用章或公章予以确认，效力未及于本公司，公司也未追认，不应对弘济公司公司产生法律约束力。弘济公司也从未向克莱伯公司支付6万元定金预定6台电梯。弘济公司现任法定代表人李亚涛在当时并不是法定代表人，其从个人账户向克莱伯公司法定代表人吴书建账户转款是其个人行为，并不能代表公司。该笔转款与本案无关，也不能认定为是支付电梯的定金。对于克莱伯公司向弘济公司所发催提货的通知，克莱伯公司所述涉案合同与弘济公司不产生法律约束力，催提货通知更无从谈起，且弘济公司也未收到相应通知，请克莱伯公司拿出相应证据。综上，克莱伯公司主张与弘济公司签订的电梯定制设备合同及电梯设备安装合同均不能对弘济公司公司产生法律约束力，所以克莱伯公司依据签署合同主张弘济公司公司违约，请求弘济公司公司支付违约金情况与事实不符，于法无据，故请求法院依法驳回克莱伯公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年7月5日，东奥克虏伯公司作为乙方与弘济公司作为甲方签订了《电梯设备定制合同》及《电梯设备安装合同》，主要约定：甲方向乙方订购型号为DWK30630kg-1.0m/s，8层/8站/8门的无机房乘客电梯24台，设备单价为9万元，价款总计216万元（包含设备价、安装测试费、运输费）。付款方式为：1、确定本次发货数量后3个工作日内每台付10000元作为定金，合同生效，总金额240000元；2、确定发货日期后，在发货前15个工作日支付合同总价的80%，乙方发货至工地现场并开始安装，金额1728000元；3、经过基数监督局检验取得监督检验报告交接5个工作日支付剩余款项，金额192000元；4、甲方未付清本合同产品总金额时，本合同所指电梯的所有权归属乙方，且自产品款拖欠超出合同规定付款时间时，乙方有权对该电梯进行处置。甲方付清本合同产品总金额时，该电梯的所有权归属乙方。合同变更和经济责任：1、合同履行中，甲乙双方任何乙方要求变更合同的，应在本合同约定的交货日前30天书面形式通知另一方，并征得另一方的书面认可；2、由于非不可抗力原因，乙方逾期交货或甲方逾期付款的，违约方应按延误部分金额每天万分之四的比例向另一方支付逾期违约金。但最高不得超过本合同总价的5%。逾期提货的，从第二个月开始，甲方支付乙方库位费及保管费每月100元。3、本合同从依法签订之日起生效，任何一方不得擅自修改或终止，如需修改或终止，应经双方协商同意，因此造成的损失由提出方承担。除不可抗力外，甲乙双方中的任何一方单方面废止合同的，须向另一方偿付违约金，违约金为合同总金额的20%。上述两份合同的甲方处均印有邯郸市建安房地产开发有限公司字样，加盖弘济公司财务专用章，并附有时任弘济公司法定代表人李建科签字。2018年11月2日，克莱伯公司向弘济公司寄送催提货通知，主要内容：贵方与我司订购的宏德小区项目的24台乘客电梯（合同编号：DAKLB20180704-03）。按照合同，我司已完成了电梯的商务运营、设计及按照贵方要求的（先安排5#、6#楼的6台电梯）生产制造。依据合同第2条、第2.2条款之约定：请安排5#、6#楼的提货款项43.2万元；支付本合同剩余18台电梯的定金18万元。望贵方尽快将上述款项汇入我公司合同约定的指定账户，以便我公司进入装箱、打包、候运及安装程序。2020年4月15日，克莱伯公司向弘济公司寄送通知函，主要内容：贵司为订购的宏德小区项目的24台乘客电梯于2018年7月5日与我司签订《电梯设备定制合同》及《电梯设备安装合同》（合同编号：DAKLB20180704-03）。我司已根据合同约定生产完毕了5#、6#楼的6台电梯。根据合同约定，贵司应当于2018年10月10日前向我司支付提货款43.2万元及支付本年合同剩余18台的定金18万元。我司曾经于2018年11月2日向贵司发了催提货通知。但贵司收到后至今一直没有回复我司。现我司再次发函给贵司，要求贵司履行该合同，望贵司尽快将上述款项支付给我司，以便我司发货。如贵司于2020年4月30日之前未将上述款项支付我司，我司将视为贵司单方废止合同，依法没收贵司支付的6万元定金并就贵司单方废止合同的违约行为追究贵司的法律责任。弘济公司称未收到上述催提货通知及通知函。另查明，2018年9月8日，弘济公司现任法定代表人李亚涛通过银行转账方式向东奥克虏伯公司的法定代表人吴书建支付60000元，并附言“电梯定金”。2020年6月28日，弘济公司法定代表人李亚涛出具说明：本人李亚涛，在2018年9月10日向吴书建个人卡中转账6万元整，系个人经济往来。再查明，2019年9月27日，弘济公司的法定代表人由李建科变更为李亚涛。又查明，2019年4月18日，东奥克虏伯公司名称变更为克莱伯公司。庭审中，克莱伯公司明确表示合同既约定违约金，又约定定金，选择适用违约金主张权利。弘济公司陈述，涉案小区的电梯已实际安装，共计安装7栋楼21台电梯。以上事实，有克莱伯公司提供的《电梯设备定制合同》、《电梯设备安装合同》、银行转账记录、企业信息，催提货通知、通知函、邮单、邮件查询记录，弘济公司提供的企业投资项目备案信息、说明，以及双方当事人的陈述在卷为证。本院认为：原告克莱伯公司与被告弘济公司签订的《电梯设备定制合同》、《电梯设备安装合同》依法成立，并合法有效。上述两份合同甲方处虽印有邯郸市建安房地产开发有限公司，但因甲方处加盖了弘济公司的财务专用章，且李建科时任弘济公司的法定代表人，有权代理弘济公司对外签署合同，故上述两份合同依法成立。被告弘济公司法定代表人李亚涛向原告克莱伯公司法定代表人吴书建转账6万元，被告称系个人经济往来而非涉案合同定金，据此认为，上述合同因约定生效要件未成就而为未生效合同。本院认为，被告未举证证明李亚涛与吴书建之间存在其他经济往来，且李亚涛转账时附言“电梯定金”，可以认定该笔款项系李亚涛代被告支付给原告的涉案合同定金。同时，《电梯设备定制合同》第2.1款约定：“确定本次发货数量后3个工作日内每台付10000元作为定金，合同生效”，第8.3条又约定：“本合同从依法签订之日起生效”，上述约定互相矛盾，可依据法律的一般规定确定合同是否生效，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效”，故上述两份合同应当于2018年7月5日签订时生效。合同成立并生效后，双方应按照合同约定全面履行各自的义务。被告拒不履行合同义务已构成违约，原告有权要求被告承担违约责任。被告辩称违约金应根据6台电梯的总价款20%计算违约金，且总价款中不应包含调试、运输等费用。本院认为，《电梯设备定制合同》中明确约定违约金为合同总金额的20%，按涉案合同总金额216万元为基数计算为43.2万元，考虑到原告已实际生产6台电梯，每台电梯9万元，故主张43.2万元违约金符合双方约定且未超过因合同未履行造成的损失，故被告该辩称于法无据，本院不予支持。结合原告明确选择适用违约金及被告已经支付6万元的事实，被告尚应向原告支付违约金37.2万元（216万元*20%-6万元）。综上，现依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告邯郸市弘济建筑装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告克莱伯电梯（苏州）有限公司支付违约金372000元。（上述义务如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62284004071********）如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3899元，诉讼保全费2770元，合计6669元，由被告邯郸市弘济建筑装饰工程有限公司负担，并于本判决生效后十日内直接给付原告克莱伯电梯（苏州）有限公司。原告克莱伯电梯（苏州）有限公司预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10-5553010********）预交上诉案件受理费。审判员  康琳二〇二〇年十月十四日书记员  张弦附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。