广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初21685号原告：深圳市维曼云计算有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道高新区社区高新南七道**粤美特大厦2006，统一社会信用代码91440300570011772R。法定代表人：钟勇，执行董事。委托诉讼代理人：蔡好平，广东驰浩律师事务所律师。被告：吕雄飞，男，汉族，1989年11月10日出生，身份证住址广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：张宗垚，北京市京师（深圳）律师事务所律师。原告深圳市维曼云计算有限公司与被告吕雄飞劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月30日立案受理后，依法适用简易程序于2020年9月29日公开开庭进行了审理，原告深圳市维曼云计算有限公司的委托诉讼代理人蔡好平，被告吕雄飞的委托诉讼代理人张宗垚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2019年4月8日。二、工资岗位：JAVA开发工程师。三、劳动合同签订情况：双方签订有书面劳动合同，劳动合同期限为2019年4月8日至2021年4月7日。四、月工资标准：试用期三个月期间月工资为16000元，转正后每月工资为20000元。五、离职时间：2019年12月26日。六、离职原因：2019年11月26日，原告向被告发出邮件，称其自2019年4月8日入职原告公司任JAVA工程师以来，工作能力和绩效一直没有达到客户和公司对此岗位的要求，且严重违反《员工手册》里面第四章考勤制度第3.1.7条、3.1.8条和3.2.1.4条，现给被告一个月改正期限。2019年12月26日，原告向被告发出解除劳动合同通知书，称其自2019年4月8日入职以来长期不遵守公司考勤规定，迟到、早退、无打卡记录、旷工等情况多次发生，严重违反了《员工手册》的相关规定，同时绩效也无法达到公司要求，鉴于以上情况，原告通知其于2019年12月26日解除双方劳动关系。被告向原告回复电子邮件称其2019年11月26日至2019年12月25日期间考勤良好，并附上该期间考勤记录。原告提交了《考勤汇总表》及邮件截图。经查，该考勤记录记载了被告的具体打卡情况，包括上下班打卡时间，其考勤统计表系对被告2019年4月至12月期间的出勤情况进行统计。原告提交的邮件截图显示发件人为“wb-yhl325659@alibaba-inc.com”发出，载明：“深圳市维曼计算机有限公司：贵司于加盖公章的来函已收悉，根据贵司来函要求，员工吕雄飞，2019年4月1日至2019年12月31日的考勤记录表数据，钉钉系统记录见附件。”被告对前述证据均不予确认，认为因被告的工作性质，存在出外勤情况，以该考勤汇总表考量被告是否在岗不合常理，被告未在汇总表上签名确认，不能作为认定被告出勤情况的依据；且被告在试用期前后的打卡均存在漏打、迟打的情况，但原告依然让被告如期转正，说明考勤打卡的要求并不完全适用被告，被告工作属于弹性工作制，不应以考勤表的情况来认定被告是否违反公司规章制度；原告发给被告邮件要求改正，但并未明确改正标准，被告在职期间原告亦未对被告进行绩效考核。另查明，在仲裁庭审时，双方均确认被告确实存在出外勤情况，且出外勤无须履行书面手续，仅口头告知即可。本院认为，原、被告已确认的被告存在外勤工作性质，原告提交的被告考勤汇总表显示被告试用期前后均存在较多打卡考勤异常的情况，但原告未在合理时间内就此对被告进行处理，原告提交的证据显示其仅于2019年11月26日提出原告存在长期严重违反公司考勤规定、工作能力和绩效未达到公司要求等问题，并限期一个月改正，原告未能举证证明被告在2019年11月26日至2019年12月26日期间考勤依然存在严重违反规章制度的情形，亦未对被告的绩效不达标情况举证证明，应当自行承担举证不能的法律后果，本院认定原告与被告解除劳动合同的行为构成违法解除。被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金，依法有据，本院予以支持。因被告入职未满一年，因首月工作天数不足月，本院核算被告离职前8个月的应发平均工资为19000元[（16000元×2个月＋20000元×6个月）÷8个月]，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金38000元（19000元×1个月×2倍）。七、关于加班工资：被告主张2019年9月27日至11月1日期间存在平时加班101小时，原告已调休49.6小时，仍有51.4小时未调休，亦未支付其加班工资，现要求予以支付。原告仲裁期间主张被告加班小时数为50小时，已调休57.5小时，无须再支付其加班工资，后在本院审理期间，原告认可被告主张的平加班小时数，但主张被告已调休81.5小时。原、被告当庭确认有争议的调休日期系2019年10月14日、15日、22日、23日，被告主张上述四天其存在出外勤的情况，原告则认为被告出外勤依照考勤规定也需要打卡，因没有打卡记录，故将上述日期按照调休处理。本院认为，如前述，原、被告已确认被告出外勤可口头告知、无须履行书面手续，现原告缺少考勤记录为由自行将被告2019年10月14日、15日、22日、23日作调休处理，缺乏依据，本院对原告的主张不予采信，并依法采信被告主张的加班小时数。综上，经核算，被告其主张的金额未超过依法应得的金额，属于其对自身权利的自由处分，本院予以确认。故原告应支付被告2019年9月27日至11月1日期间的加班工资5908.05元。八、关于支付年休假工资：被告主张其2019年度应享有3天年假，原告未予安排。原告在仲裁庭审期间认可被告2019年享有3天年假，但辩称原告已超额安排被告加班调休假，应当予以抵扣，故无须支付年休假工资。本院审理期间，原告当庭提交《新员工综合信息登记表》，用以证明被告在2019年1月25日至2019年4月8日期间无工作，未连续工作满12月，不符合享受年休假的条件。被告认为原告提交的该份证据系超过举证期提交，且该主张与本案无关。本院认为，原告在仲裁期间已确认被告享有三天年休假，原告未安排被告休2019年度年假，应依法向其支付未休年休假工资。经核算，原告应支付被告2019年4月8日至12月26日期间的年休假工资5241.38元（19000元÷21.75天×3天×200%）。九、关于支付年终奖：被告主张双方约定每年年底按一个月工资标准发放年终奖，但原告未发放被告2019年度年终奖，现要求予以支付。原告辩称根据双方签订的《劳动合同》第四条第四项约定，同时结合被告在原告处的工作表现，被告并不符合发放年终奖的条件。经查，该劳动合同第四条第四项记载“甲乙双方对工资的其他约定公司按照员工的绩效发放绩效奖金，根据公司上一财政年度盈利情况发放年终奖”。本院认为，根据被告提交经原告确认其真实性的《劳动合同》，其合同第四条第四项约定年终奖的发放条件系根据公司上一财政年度盈利情况发放，但原告并未就年终奖的发放标准举证，应承担举证不能的法律后果，故本院采信被告的主张。因此，原告应支付被告2019年4月8日至12月26日期间的年终奖14410.9元（20000元÷365天×263天）。十、被告仲裁请求：1、请求原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金40000元；2、请求原告支付被告2019年9月27日至11月1日期间的加班工资5908.05元；3、请求原告支付被告2019年4月8日至12月26日期间的年休假工资8275.86元；4、请求原告支付被告2019年4月8日至12月26日期间的年终奖15000元（当庭明确仲裁请求期间）。十一、仲裁裁决结果：1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金40000元；2、原告支付被告2019年9月27日至11月1日期间加班工资5908.05元；3、原告支付被告2019年4月8日至12月26日期间的年休假工资5517.2元；4、原告支付被告2019年4月8日至12月26日期间的年终奖14410.90元。十二、原告诉讼请求：1、原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金40000元；2、原告无须向被告支付2019年9月27日至11月1日期间加班工资5908.05元，仅需向被告支付加班工资人民币224.14元；3、原告无须向被告支付2019年4月8日至12月26日期间的年休假工资5517.2元；4、原告无须向被告支付2019年4月8日至12月26日期间的年终奖14410.9元；5、本案诉讼费用由被告承担。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，第四十八条、第八十七条，《深圳市员工工资支付条例》第十四条、第十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告深圳市维曼云计算有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告吕雄飞违法解除劳动合同赔偿金38000元；二、原告深圳市维曼云计算有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告吕雄飞2019年9月27日至11月1日期间加班工资5908.05元；三、原告深圳市维曼云计算有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告吕雄飞2019年4月8日至12月26日期间的年休假工资5241.38元；四、原告深圳市维曼云计算有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告吕雄飞2019年4月8日至12月26日期间的年终奖14410.90元；五、驳回原告深圳市维曼云计算有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（简易程序结案已减半收取），由原告深圳市维曼云计算有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李梦黎二〇二〇年十月二十三日书记员  段菊梅