山西省高级人民法院行政裁定书（2019）晋行终654号上诉人（原审原告）曹某1，住山西省平顺县。被上诉人（原审被告）平顺县人民政府。法定代表人秦某。出庭负责人赵某。委托诉讼代理人周某，山西隆德晟律师事务所律师。原审第三人曹某2，住平顺县。原审第三人平顺县北社乡西社村民委员会。上诉人曹某1因诉被上诉人平顺县人民政府1999年给第三人曹某2颁发农村土地承包经营权证一案，不服山西省晋城市中级人民法院（2019）晋05行初12号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。原审法院查明，原告曹某1与第三人曹某2均系平顺县北社乡西社村村民。1999年3月10日，被告平顺县人民政府将宽鱼丁（又名宽鱼窑顶）2.18亩承包地登记在以曹某1为户主的土地承包经营权证书上。同日，被告平顺县人民政府将宽鱼丁1亩承包地登记在第三人曹某2为户主的土地承包经营权证书上。原告在起诉状中称其于2019年1月18日书面申请平顺县人民政府撤销变更曹某2的土地承包经营权，没有得到回复，原告于2019年2月27日向本院起诉。原审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定：“提起诉讼应当符合下列条件：……（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖”。本案中，原告的诉讼请求是“依法请求被告撤销1999年为第三人曹某2颁发的宽鱼丁2.18亩耕地中的1亩耕地的土地承包经营权证”，而非请求人民法院判令被告撤销上述土地承包经营权证，其请求严格说不属于人民法院行政诉讼的受案范围。但结合原告诉状中的事实和理由部分，也可以理解为原告认为被告系行政不作为而提起诉讼。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十六条规定：“公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。”原告在起诉状中所称其申请平顺县人民政府撤销变更曹某2的土地承包经营权，但其并未明确是撤销还是变更，且从2019年1月18日申请到其于2019年2月27日向本院起诉，明显未满两个月，其提起本次诉讼，明显不符合法律规定。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条的规定，裁定驳回原告曹某1的起诉。曹某1上诉请求：（一）依法请求撤销晋城市中级人民法院（2019）晋05行初12号行政裁定书，依法改判。判令被告撤销1999年为第三人曹某2颁发的宽鱼丁的一亩耕地的土地承包经营权证。一并赔偿由此给原告造成的经济损失。（二）本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：上诉人系平顺县北社乡西社村村民。1982年上诉人家庭通过与第三人西社村村委会签订农业生产包干到户合同书，承包了包括地名为宽鱼丁（又名宽鱼窑顶）的3亩地，期限为2年。当时上诉人父亲在外工作，上诉人兄妹三人年龄尚幼，其母亲在家只能承包那么多地。1995年，上诉人家在农业税交齐的情况下，增加了两块地。1994年其父亲去世，家庭境况愈下，上诉人母亲带着其弟于2000年迁到潞市店上镇。同年底，时任村委干部、共产党员曹某2以村委会名义和上诉人家庭人口减少为由强行把上诉人宽鱼窑丁2.18亩土地中划出一亩归自己非法耕种。后来上诉人多次找村委和曹某2索要都没有结果。2018年土地重新确权，不得已将西社村委会和曹某2起诉到平顺县法院，在审理过程中发现曹某2已经利用职务之便把非法强占的土地办理了土地承包经营权证。由于该证上诉人无法要回属于自己的土地。2019年1月18日，上诉人书面申请平顺县人民政府撤销变更曹某2的土地承包经营权，至今没有回复。上诉人不服原审法院裁定。（一）适用法律错误。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第四、六、七款的规定，被上诉人颁发给第三人曹某2的土地承包经营权证的行政行为侵犯了上诉人的合法权益，在申请被上诉人撤销第三人的土地承包经营权证，履行保护上诉人财产权等合法权益的法定职责，行政机关不予答复的情形下，应该确定是人民法院的受案范围。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十一条，对起诉状内容有欠缺或有其他错误的应予指导和释明，而不应该在审理后裁定书中指出内容欠缺错误，不在受案范围为由驳回起诉。根据《中华人民共和国行政诉讼法》四十六条、四十七条，因不动产提起诉讼的时间是20年，被上诉人作出的行政行为时间是1999年3月10日，到2019年2月27日起诉时，只剩十几天时间。应该属于紧急情况下适用《中华人民共和国行政诉讼法》四十七条第二款的规定，不受前款规定限制。（二）根据《中华人民共和国行政诉讼法》的司法解释第六十八条，当事人未能正确表达诉讼请求的，人民法院不应该简单的让原告作出是让法院撤销还是请政府撤销的选择，上诉人只是初中学历的农民，家里经济困难又没有请律师，在起诉状中不应该苛求严谨，既然找到法院，就是请求法院主持公平，维护合法权益的。平顺县人民政府辩称，（一）一审判决认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确，应予维持。一审判决在查明案件事实的情况下，依据被答辩人的诉讼请求“依法请求被告撤销1999年为第三人曹某2颁发的宽鱼丁2.18亩耕地中的1亩耕地的土地承包经营权证”，确定被答辩人系认为答辩人不作为而提起的行政诉讼。为此，一审中主审法官多次向被答辩人进行了释明，并且在被答辩人提交两审终审的民事判决书后，再次告知了本次诉讼存在的风险，但被答辩人拒不变更诉请且执意诉讼。故一审判决根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条、第四十七条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第六十六条之规定裁定驳回被答辩人的起诉，符合法律规定且尽到了释明的义务，是正确的。（二）被答辩人曹某1的上诉请求不能成立，应依法驳回。1、被答辩人未经行政复议的前置程序而直接提起本次诉讼，程序违法，应依法驳回被答辩人的起诉。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条、《中华人民共和国行政复议法》三十条及《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第六条之规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。本案中，被答辩人认为答辩人于1999年颁发给第三人曹某2的土地承包经营权证书侵犯了其使用权并诉请撤销，应依法先申请行政复议，对复议结果不服的才能提起行政诉讼，被答辩人未经行政复议的前置程序而直接提起本次诉讼，程序违法，应依法驳回被答辩人的起诉。2、被答辩人请求答辩人撤销1999年为第三人曹某2颁发的土地承包经营权证书缺乏事实及法律依据，应依法驳回其起诉。被答辩人所诉争的宽鱼丁1亩土地的承包经营权，在本次行政诉讼前其已于2018年11月21日向平顺县人民法院提起民事诉讼，经该院审理后认为被答辩人与第三人曹某2“双方诉争的宽鱼丁1亩土地双方均享有土地承包经营权”并根据《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定，认定“双方诉争的宽鱼丁1亩承包地，曹某2已经根据合同合法占有使用，该1亩土地应当由曹某2土地承包经营户享有土地承包经营权”并以此判决驳回被答辩人曹某1的诉讼请求。据此，被答辩人请求答辩人撤销第三人曹某2的土地承包经营权证书缺乏事实及法律依据，应依法驳回起诉。3、被答辩人提起本次诉讼不属于人民法院受案范围且违反起诉期限的规定。被答辩人请求答辩人撤销1999年为第三人曹某2颁发土地承包经营权证而非请求人民法院依法撤销答辩人1999年为第三人曹某2颁发土地承包经营权证，不属于《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条规定的受案范围。被答辩人上诉辩称其符合《行政诉讼法》第十二条第（四）、（六）、（七）项系曲解法律。同时被答辩人曾于2019年1月18日书面申请答辩人撤销变更曹某2的土地承包经营权证，如其以答辩人不作为而提起诉讼不符合《行政诉讼法》第四十七条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第六十六条规定的起诉期限的要求。曹某2述称，1982年到1994年年底，村委会作出调地的决定，按照人口、劳力进行调整重新发包，进行了局部调整，是村委会作出的决定，当时没有具体手续，有手写的合同但现在村委会已经找不到了，答辩人手里有一份，2013年丢失了。一审时到村里了解过，2019年长治市中级人民法院二审之后，去晋城市中级人民法院进行了行政诉讼。作为第三人，答辩人没有通过不合理的手段取得土地承包经营权。二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第三十条第一款规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条第二款之规定，法律、法规规定应当先向行政机关申请复议，对复议决定不服再向人民法院提起诉讼的，依照法律、法规的规定。本案中，曹某1认为平顺县人民政府于1999年颁发给第三人曹某2的土地承包经营权证书侵犯了其使用权并诉请撤销，应依法先申请行政复议，对复议决定不服再提起行政诉讼。曹某1未经行政复议的前置程序而直接提起本次诉讼，一审法院裁定驳回起诉的结果正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 程彦斌审判员 姚利屏审判员 庞永平二○二○年十月十日（法官助理 丁勇虎书记员 王 静