陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终12413号上诉人（原审原告）：王晓鹏，男，汉族，1977年8月6日出生，住西安市碑林区。被上诉人（原审被告）：刘治，男，汉族，1977年3月27日出生，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：管祥，陕西勇智律师事务所律师。原审被告：赵波，男，汉族，1977年5月18日出生，住西安市未央区。原审被告：张雅雯，女，汉族，1985年2月20日出生，住西安市长安区。原审被告：霍晓鹏，男，汉族，1975年11月25日出生，住西安市灞桥区。上诉人王晓鹏因与被上诉人刘治、原审被告赵波、张雅雯、霍晓鹏民间借贷纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初188号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。原审法院审理查明，2012年10月31日赵波、张雅雯（乙方）给王晓鹏（出借人）出具借据：“今借到王晓鹏人民币壹佰贰拾万元，其中：银行转账汇款人民币壹佰壹拾伍万捌仟，现金人民币肆万贰仟。当日王晓鹏通过交通银行给赵波中国银行转账汇款人民币1158000元。当日双方签订编号【2012】借字第1031号《借款合同》：一、借款金额：人民币壹佰贰拾万元，借款利息：月息1.5%。二、借款期限：2012年10月31日起至2014年12月30日至。三、借款用途：借款用于周转，还款来源为经营收入。到期一次性付息368000元。六：违约责任：任何一方违约，将承担因其违约而给守约方造成的责任和损失。另合同签订后，逾期七天以上汇款，从第七日起每逾期一日，甲方给借款人支付借款总金额的0.2%作为违约金，借款到期后，每逾期一日还款，乙方向甲方支付借款总金额的0.2%作为违约金。七、保证：提供保证人对乙方的借款提供无限连带责任保证。对乙方在合同约定内的还款义务、违约责任及甲方实现债权的费用承担无限连带清偿责任。质押合同、保证合同另行签订。当日王晓鹏（甲方出借方）与赵波、张雅雯（乙方借款方）分别与刘治、白军库、霍晓鹏（丙方担保保证人）签订【2012】保字第1031-1、1031-2、1031-3三份《保证合同》。合同约定：一、担保的范围：丙方担保的债权范围为甲乙双方于2012年10月31日所签订的《借款合同》项下的本金、利息、罚息、违约金、实际损失及实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保管费及其他费用。第二条、保证责任其他内容：1、本合同的保证为无限连带责任保证；2、保证期间为借款期限届满之日起再加两年；4、丙方同意乙方在借款期限届满时续借。续借期间，丙方依然承担无限连带保证责任，保证期间顺延。第四条、丙方的义务：1、如乙方未按期及时偿还借款本息及其他相关费用，或发生任何其他违约事件，甲方有权直接向丙方追偿，丙方应无条件地立即支付乙方的全部应付款项。借款期限届满后，赵波、张雅雯未按照约定偿还借款。2015年王晓鹏以民间借贷为由将赵波、张雅雯、刘治、霍晓鹏、白军库诉至该院，2016年6月16日在庭审中，王晓鹏自愿放弃追究刘治的担保责任。同年11月22日王晓鹏撤回起诉。本案在审理中，2019年10月白军库给付王晓鹏40万元，2019年11月25日王晓鹏撤回对白军库的起诉。王晓鹏原审诉称，2012年10月31日其与赵波、张雅雯签订《借款合同》，合同约定赵波、张雅雯向其借款人民币120万元，期限自2012年10月31日至2014年12月30日，月息1.5%，约定如赵波、张雅雯每逾期一日还款，向其支付借款总款0.2%作为违约金，合同签订后，其履行全部出借义务。同日，其与刘治、白军库、霍晓鹏签订《保证合同》，刘治、白军库、霍晓鹏分别自愿为赵波、张雅雯的借款本金、利息、违约金等各项费用承担连带担保责任。2016年3月其起诉至法院，赵波、张雅雯口头承诺还本付息，恳求其撤诉，但赵波、张雅雯并未兑现承诺，故再次起诉，判如所请。请求判令：1、赵波、张雅雯立即偿还其借款本金120万元，并判令刘治、霍晓鹏对前述款项承担连带担保责任；2、赵波、张雅雯支付利息368000元（2012年10月31日至2014年12月30日利息共计26个月按月息1.5%计算）；3、判令赵波、张雅雯、刘治、霍晓鹏立即支付本息156.8万元的逾期还款违约金（自2014年12月31日至实际偿还之日止按月利率2%计算）；4、本案诉讼费用由赵波、张雅雯、刘治、霍晓鹏承担。刘治原审辩称其没有担保责任，王晓鹏已自愿放弃对其追究担保责任，另担保合同金额与其签订担保金额不符，未对借款用途、期限充分告知。故现不同意王晓鹏诉讼请求。赵波、张雅雯、霍晓鹏原审未出庭答辩。原审法院认为，合法的借贷受法律保护。王晓鹏向法院提供借条、银行转账凭证、能充分有效证明王晓鹏借给赵波、张雅雯120万元借款的事实。现王晓鹏要求赵波、张雅雯按照《借款合同》偿还借款、利息及违约金依法应予支持。霍晓鹏、刘治、白军库与王晓鹏签订的《保证合同》是合法有效，因合同中明确约定为连带保证责任，故保证人应当承担偿还借款本金、利息及违约金的连带保证责任。在审理中白军库自愿给付王晓鹏40万元，故应当将该40万元予以扣除，不应加重其他保证人的义务。因白军库已经行使保证人的义务，现王晓鹏撤回对白军库的起诉，依法应予准许。2016年本院在审理王晓鹏与赵波、张雅雯、刘治、霍晓鹏、白军库民间借贷纠纷中，王晓鹏明确自愿放弃追究刘治的担保责任，视为对刘治担保责任的放弃，故现王晓鹏要求刘治承担连带保证责任，不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、二百零六条、二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出判决：一、赵波、张雅雯于本判决生效后十五日内偿还王晓鹏借款本金800000元；二、赵波、张雅雯于本判决生效后十五日内按照2012年10月31日《借款合同》约定给付王晓鹏自利息368000元；（2012年10月31日至2014年12月30日利息共计26个月按月息1.5%计算）三、赵波、张雅雯于本判决生效后十五日内按照2012年10月31日《借款合同》约定按照月息2%给付王晓鹏违约金（以1200000元为基数自2014年12月31日至2019年10月8日，以800000元为基数自2019年10月9日至实际给付之日的）；四、霍晓鹏对以上条款承担连带给付责任；五、驳回王晓鹏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费16500元（案件受理费15600元，公告费900元）由赵波、张雅雯共同负担。（此款王晓鹏已垫付，赵波、张雅雯在支付上述款项时一并给付王晓鹏）。宣判后，王晓鹏不服原审判决，向本院提起上诉。王晓鹏上诉称，2016年其将刘治等人起诉至碑林区人民法院，案件审理过程中，刘治承诺利用职务之便向其发放贷款以弥补涉案借款的损失，其在法院口头做出不追究刘治担保责任的笔录并撤诉，但事后刘治未予履行承诺，故再次将其诉至法院请求履行担保责任，一审法院依据前诉笔录认定刘治不承担担保责任，加重了其他担保人之责任，显失公平。综上，一审法院属于事实认定错误。请求：1、撤销原审判决第四项，改判增加刘治、霍晓鹏共同对以上条款承担连带给付责任；2、本案一、二审诉讼费用由刘治承担。刘治答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。经审理查明，原审法院查明的事实属实。另查明，王晓鹏除上诉认为刘治应承担保证责任以外，对原审判决书其它内容均无异议。本院认为，本案二审争议的焦点为刘治应否就涉案债务向王晓鹏承担连带保证责任。因在碑林区人民法院审理的（2015）碑民初字第01221号一案庭审中，王晓鹏明确自愿放弃追究刘治的担保责任并在笔录上签字确认，故原审对王晓鹏诉请刘治承担连带保证责任未予支持有事实依据，依法应予认定维持。现王晓鹏上诉称放弃追究刘治连带保证责任的前提，系刘治承诺另行向其办理发放贷款，因庭审笔录并未涉及该内容，且其未有充分证据印证，刘治亦不予认可，依法尚不足以认定采纳，故对其该主张不予采信。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。原审案件受理费负担不变，二审案件受理费11800元（王晓鹏已预交），由上诉人王晓鹏负担。本判决为终审判决。审 判 长 侯春丽审 判 员 徐振平审 判 员 吉英鸽二〇二〇年十月二十一日法官助理 陈新浩书 记 员 刘 静