广东省遂溪县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0823民初1391号原告：黄济明，男，汉族，1980年10月17日出生，身份证号码：******************，住广东省吴川市*********。委托诉讼代理人：陈宣谋，广东朝胜律师事务所律师。被告：遂溪县金晖房地产开发有限公司，住所地：广东省遂溪县*************。法定代表人：林某1。委托诉讼代理人：郑日忠，男，汉族，1957年6月10日出生，住遂溪县**********，系该公司的监事。委托诉讼代理人：刘权，广东向宁律师事务所律师。原告黄济明与被告遂溪县金晖房地产开发有限公司（以下简称“遂溪金晖公司”）合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告黄济明的委托诉讼代理人陈宣谋,被告遂溪金晖公司的委托诉讼代理人郑日忠、刘权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄济明向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告签订的《外排脚手架搭设工程劳务分包合同》和《外排脚手架搭设工程劳务分包合同补充协议》；2、判令被告配合、协助原告拆除外排脚手架;3、判令被告立即向原告支付工程款65052.27元和按每月1.94元每平方米支付延期款至拆架完毕之日止(延期款计算方式为：1.94元×（11859.48㎡+102.21㎡）×月数，暂计至2020年5月3日为162439.75元）；4、判令被告向原告支付违约金90713.16元(计算方式为总价的20%，即453565.8×20%)；5、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2017年8月23日签订《外排脚手架搭设工程劳务分包合同》，约定被告将湛江遂溪县金晖名城项目的外排脚手架搭设工作劳务分包给原告施工，承包方式为包工包科、包质量、包进度、包验收。自带一切工具。其中第五条“结算及付款方法”约定:“1、进度款支付:进度按一个月支付一次，即进度款为完成工程量的80%支付，必须执行项目部进度款支付流程，搭完封顶后支付总工程的(总工程款)85%，拆排后的一个月内结算全部工程款余额。2、每月8号为上个月进度结算时间:每个月10号为支付进度款时间”。2018年4月3日，被告又和原告签订《外排脚手架搭设工程劳务分包合同补充协议》，补充协议第一条约定工期时间从2018年4月3日至2019年10月2日止，共18个月。第二条约定被告在合同约定时间拖延工期，应从2019年10月3日起每月按1.94元每平方计算支付给原告延期款，并每月10日前支付一次延期款，工程和延期款计算到被告通知拆架完毕之日。第三条约定被告如有转让、转包、变更违约合同或停工超过三个月未能复工等行为，原告有权单方解除合同关系，并要求被告赔偿给该项目内，外架总造价100%损失，由此产生的一切损失由被告承担。合同签订后，原告按合同约定进行施工搭设脚手架完工，经原被告双方核算《外排架工程量计算清单》，确认总工程款为453565.80元(433681.80元+19884元)，被告通过银行转账支付了工程款388513.53元(433681.80元的85%+19884元)。2019年11月10日，被告电话通知原告拆除部分脚手架，留下部分脚手架给其使用。原告根据被告的要求留下部分脚手架。由于被告拖延工期并一直使用原告的脚手架，按照补充协议的约定被告应当从2019年10月3日起每月1.94元每平方米计算支付延期款，每月10日前支付一次，直至拆架完毕之日止，但被告一直拒绝支付延期款162439.75元[暂计至2020年5月3日:(11859.48㎡+102.21㎡)×1.94×7个月]，原告多次追讨，但未果。被告不按时支付延期款的行为显属违约，原告根据补充协议的约定，有权解除合同和拆回剩余的脚手架，并要求其支付剩余的工程款65052.27元(433681.8元×15%)和延期款162439.75元(暂计至2020年5月3日)，以及违约金90713.16元[(433681.8+19884)×20%]。原告为维护自身合法权益提出上述诉请。原告黄济明为支持其诉讼请求向本院提供了以下证据（复印件）：1、原告的身份证，证明原告的主体适格；2、被告的企业信用信息，证明被告的主体适格；3、《外排脚手架搭设工程劳务分包合同》，证明原告承包被告金晖名城项目工程的外排脚手架搭设工作及约定工程进度款的事实；4、《外排脚手架工程劳务分包合同补充协议》，证明双方已约定了被告拖延工期导致的违约责任；5、《外排架工程量计算清单》，证明原被告确认外排架工程量及工程款；6、《借记卡账户历史明细清单》，证明被告已支付工程款数额；7、施工现场还未拆除的脚手架图片，证明还有部分脚手架没有拆除；8、告知函及快递单，证明原告发函催收延期款的事实；9、《外排架工程量计算清单》，证明被告方已签名确认外排架的工程量。被告遂溪金晖公司辩称：原、被告签订的《外排脚手架搭设工程劳务分包合同》和《外排脚手架搭设工程劳务分包合同补充协议》已履行终结，不存在解除合同的情形。合同履行终结，所有外排脚手架已拆除完毕，不存在继续拆除的情况。被告已超额支付了16785.53元给原告，原告请求支付逾期款和违约金没有事实依据。被告遂溪金晖公司向本院提供了以下证据（复印件）:1、工程结算表，证明工程面积和被告付款给原告的情况及被告多支付给原告16785.53元的事实；2、金晖名城1-2号楼外排架计算面积的说明一份，证明面积是按金晖名城1-2号楼建设图计算的；3、金晖名城1-2号楼建设图，证明外墙排架的面积；4、证人证言，证明2019年7月7日之前，被告的金晖名城工程项目已从楼顶贴到第二层，2019年7月7日之后具备了拆架的条件。经审理查明：2017年8月23日，原告（乙方）与被告(甲方)签订《外排脚手架搭设工程劳务分包合同》，被告将湛江市遂溪县金晖名城项目工程的外排脚手架搭设工程劳务分包给原告施工。合同载明：······二、工程施工方式及内容：1、承包方式:以包工包料、包质量、包进度、包验收。自带一切工具。2、承包内容:根据外墙脚手架的施工给织设计，技术交底内容，自该楼的第九层至天面(包括其他天面建筑物、构建物)的所有脚手架搭设、拆除工程，包括安全网搭设拆除，提升架架体围护搭设拆除，楼梯临时栏杆，护手搭设拆除，“四口”及“五临边”防护搭设拆除等。原来搭设好的脚手架及安全网拆除安装价格双方协商另定，九层以下外排脚手架需要维修、加固，按时工计算。三、承包单价及计算方法：1、九层以上外排脚手架每平方按35元结算。2外墙钢管双排脚手架工程量以建筑物外墙结合外排架体实际搭设的总面积提升架洞口、施工楼洞口及安全通道的所占面积不扣除。四、零星工程分类单价：1、行人通道(安全通道):单层55元/平方米，双层75元/平方米(按实际搭设地面面积计算)，夹板，木枋由甲方提供。2、安全斜档板双层(出入口含在外排单价内)38元/平方米。3、钢管搭设拉料平台，包拆除，每个每层450元。4、出料平台(架手架外悬挑吊料台)装拆人工费每层每人250元，包预埋钢筋马镫、钢筋吊环等。5、所有卸荷或悬挑的材料由甲方出，乙方负责外排悬挑卸荷安装，预埋构件，制作安装槽(工字)钢，钢丝绳悬挑卸荷等，制作安装槽(工字)钢人工费120元/条。钢丝绳悬吊卸荷装拆人工费30元/条。6、楼梯、四口五临边的防护栏杆25元/平方米计。7、塔吊的防护梯500元/个。8、提升架体围护材料由甲方出。9、机械防护棚660元/个，夹板木枋、瓦由甲方提供。10、电梯井内搭设排架每个每层300元。按1.5米步距搭设，平楼层便于结构施工及做安全防护。五、结算及付款方法：1、进度款支付:进度按一个月支付一次，即进度款为完成工程量的80%的支付，必须执行项目部进度款支付流程，搭完封项后支付总工程的(总工程款)85%，拆排后的一个月内结算全部工程款余额。2、每月8号为上个月进度结算时间:每个月10号为支付进度款时间······十、本合同自签字之日起生效，工程结束付清款后自动解除······2018年4月3日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《外排脚手架搭设工程劳务分包合同补充协议》，协议载明：1、工期时间从甲方通知第一批材料进场开始计算进场日期，即2018年4月3日至2019年10月2日止，共十八个月。2、甲方在合同约定时间拖延工期，甲方应从2019年10月3日起每月1.94元每平方米计算支付给乙方延期款，并每月10日前支付一次延期款，工程和延期款计算到甲方通知拆架完毕之日毕。3、甲方如有转让、转包、变更违约合同或停工超过三个月未能复工等行为，乙方有权单方解除合同关系，并要求甲方赔偿给乙方该项目内，外架总造价100%损失，由此产生的一切损失由甲方承担。本合同自双方签字之日起生效，合同权利、责任、义务履行完毕后自行失效。被告对补充协议有异议，认为该协议只有公章，没有法定代表人的签名，且公章真实性不能确认。2018年12月19日，原告的施工负责人林文光与被告的现场施工员陈锦标及项目负责人林贤共同对涉案外排架的工程量进行结算，三人共同在《外排架工程量计算清单》（以下简称“《工程量清单》”）签名确认。两份计算清单载明了具体施工项目、计算方式、施工数量、单价、金额等信息，具体为：1、外排架工程量11859.48平方米，单价为35元/平方米，金额为415081.80元；2、卸荷10楼吊9楼，工程量为193条，单价为30元/条，金额为5790元；3、卸荷17楼吊16楼，工程量为182条，单价为30元/条，金额为5460元；4、拉料平台（10至22层），工程量为13层，单价为450元/层，金额为5850元；5、塔吊护墙、工作平台，工程量为3个，单价为500元/个，金额为1500元。1-5项的工程款合计为433681.80元。6、1号楼挡板，工程量为102.21平方米，单价为38元/平方米，金额为3884元；7、卸料平台（7至22层每层4个共16层），工程量为64个，单价为250元/个，金额为16000元。6-7项的工程款合计为19884元。总工程款为453565.8元。《工程量清单》上另载明：1-5项工程款433681.80元的85%的进度款为368629.53元，被告支付给原告的4笔工程款分别为：2018年4月3日支付250000元；2018年9月21日支付50000元；2018年12月27日支付50000元；2019年4月29日支付38513.53元，共支付了388513.53元。该《工程量清单》尾部有部分内容被擦拭，内容已看不清楚。2019年4月15日，林虾在《工程量清单》上注明工程款19884元已付清。被告不认可上述两份《工程量清单》结算的工程量，认为被告的现场施工员陈锦标及项目负责人林贤没有结算工程量的权利，向本院提交原告自行确认的工程结算表，主张按总工程价款401728元进行结算。原告认为被告否认双方已结算工程量没有依据，另提交一份由郑日炯及林贤签名确认的《外排架工程量计算清单》予以证明，涉案的工程量由被告方有权结算工程量的人员已确认。2020年4月8日，原告向被告邮寄告知函，要求被告在2020年4月30日前支付剩余工程款65052.27元及延期款46014.78元共111067.05元。另查明，被告申请出庭的证人陈观能是被告金晖名城项目贴砖劳务工程的承包人，其证明在2019年7月7日已完成贴砖，外排脚手架可以拆架，同时明确是与郑日炯和林贤确认贴砖的工程量，和林虾结算的工程款。至今，被告已超过工期未通知原告拆除脚手架，还有部分脚手架没有拆除。原告经向被告多次催收工程款及延期款未果，遂向本院起诉。本院认为，本案系合同纠纷。《外排脚手架搭设工程劳务分包合同》、《外排脚手架搭设工程劳务分包合同补充协议》，是原、被告双方真实意思表示，签订合同时双方具有民事行为能力，合同内容没有违反法律强制性规定，两份合同应属合法有效的合同。被告对补充协议的真实性有异议，却未能证明补充协议上被告的公章为假公章，本院对被告否认补充协议真实性的意见不予采纳。依法成立的合同，自成立时生效，合同双方当事人应按照合同约定履行义务。原告按照合同约定，为被告的金晖名城项目搭设外排脚手架，被告应按合同约定支付工程款。根据原、被告的诉辩意见、质证意见，本案的争议焦点为：1、《外排脚手架搭设工程劳务分包合同》、《外排脚手架搭设工程劳务分包合同补充协议》是否已经解除？2、原、被告在2018年12月19日对外排架工程量的结算是否有效？3、被告是否应支付违约金？关于涉案两份合同是否已经解除的问题。涉案两份合同均为双务合同，即原告有履行搭设脚手架的义务，在原告完工后，被告有向原告支付工程款的义务。虽然涉案的脚手架已搭设完毕，但被告尚未向原告支付全部的工程款，合同权利义务尚未履行完毕，两份合同至今不存在已经自动解除的情况。劳务分包合同约定工程结束付清款后合同解除，补充协议约定被告有转让、转包、变更违约合同或停工超过三个月未能复工等行为，原告有解除合同的权利。补充协议约定解除的条件并不明确，按字面理解，被告不得将劳务工程转让、转包，是明确被告若将工程变更为他人承包为违约行为，因此，被告不存在补充协议约定的原告实现解除权的条件。对于劳务分包合同，因涉案的脚手架工程已完成，合同的主要义务已履行完毕，原告作为已履行义务一方请求解除合同，被告虽认为两份合同早已解除，但其实际意思是认为合同已履行完毕，也应该予以解除，故被告并没有不同意解除合同，因此，在原、被告均同意解除合同的意思表示下，原告请求解除《外排脚手架搭设工程劳务分包合同》和《外排脚手架搭设工程劳务分包合同补充协议》，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。被告认可施工现场尚有部分的脚手架尚未拆除。原告为金晖名城项目1-2号楼搭建的包括9层以上的外排脚手架、拉料平台、塔吊护墙工作平台都是原告自带的工具，因此，合同解除后，被告应配合原告拆除现场尚未拆除的9层以上的外排脚手架、拉料平台、塔吊护墙工作平台归还原告。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。补充协议约定工期至2019年10月2日止，至今仍在现场有部分脚手架尚未拆除，被告未能举证证明在施工期间内已通知原告拆除脚手架，且并非被告原因导致工期延长，被告应根据协议约定按1.94元每平方米计算支付延期款给原告。原告发给被告的告知函提及2019年12月10日被告通知原告拆除脚手架，只留下提升架给被告使用，现原告未能举证证明在2019年10月2日后，尚有多少平方米的脚手架没有拆除，无法明确工程量，也无法计算延期款，原告主张按总体工程量计算延期款，与事实不符，本院不予支持。关于2018年12月19日对外排架工程量的结算是否有效的问题。一是被告提出被告的工作人员陈锦标、林贤是否有结算工程量的权利问题。《工程量清单》记载林贤是项目负责人，而且被告发包贴砖劳务的承包人也认可贴砖工程量是与林贤结算，这足以证明了林贤有被告授权结算工程量的权利。因此，林贤在两份《工程量清单》上签名，证明了被告已对工程量进行了确认。二是被告提出《工程量清单》尾部有部分内容被擦拭的痕迹，影响结算效果的问题。原告提供的另一份《外排架工程量计算清单》是没有记载被告付款情况，对比两份清单共同部分，本院认为在2018年12月19日，双方只是结算确认了工程量和工程款，确认了433681.80元的85%的进度款为368629.53元。根据《工程量清单》上记载的被告四次付款情况的笔迹、连贯性，可推断四次付款情况的内容应是在被告最后一次付款即2019年4月29日后书写的，同时，根据整个清单内容的书写时间、顺序，四次付款情况下被擦拭的内容也应该是2019年4月29日后书写的。因此，被擦拭的内容并不影响原、被告已经在2018年12月19日已经确认的工程量。综上，原、被告在2018年12月19日对外排脚手架工程量的结算应属于有效的结算。经结算，被告应付的工程款为453565.8元，扣减被告已支付的工程款388513.53元，原告主张被告支付工程款65052.27元，有事实依据，本院予以支持。关于被告是否应支付违约金的问题。劳务分包合同没有约定违约责任，补充协议约定的是被告转包、变更合同及停工的违约责任，原告未能举证证明被告存在补充协议约定的违约事实，主张按该条款计算违约金没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告黄济明与被告遂溪县金晖房地产开发有限公司签订的《外排脚手架搭设工程劳务分包合同》和《外排脚手架搭设工程劳务分包合同补充协议》。二、限被告遂溪县金晖房地产开发有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内协助原告黄济明拆除金晖名城1-2号楼9层以上的外排脚手架、拉料平台、塔吊护墙工作平台。三、限被告遂溪县金晖房地产开发有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄济明支付工程款65052.27元。四、驳回原告黄济明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3036.54元，由原告黄济明负担2416.04元，被告遂溪县金晖房地产开发有限公司负担620.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  王月波二〇二〇年十月八日书记员  陆一鸣附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。法信超链：国家法律6篇地方法规23篇案例617篇裁判1362065篇期刊156篇×《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。