河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终2831号上诉人（原审被告）：白振营，男，汉族，1964年1月24日生，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人：赵梦雅，河南龙洁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尉氏县张市鑫源油厂。经营场所尉氏县张市镇后大庄村。经营者：刘仁义，男，汉族，1965年5月13日生，住河南省尉氏县。委托诉讼代理人：杨大伟，河南智卓律师事务所律师。上诉人白振营因与被上诉人尉氏县张市鑫源油厂（以下简称鑫源油厂）买卖合同纠纷一案，不服尉氏县人民法院（2020）豫0223民初468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。白振营上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判支付17003元或者发回重审；2、诉讼费由鑫源油厂承担。一审程序违法。中华人民共和国合伙企业法第四条规定：合伙协议由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。第十四条规定：设立合伙企业应当具备下列条件：（一）有二人以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具备完全行为能力；（二）有书面合伙协议；（三）有合伙人认缴或者实际交付的出资；（四）有合伙企业的名称和生产经营场所；（五）法律、行政法规规定的其他条件。根据以上规定合伙企业成立的条件是合伙人协商一致，有书面合同，鑫源油厂提供书面协议，白振营申请鉴定以确定合伙的生效与或，生效刘仁义与白振营是合伙，协议若假，一是要对伪造证据的人进行民事制裁，二是合伙没有生效，刘仁义应当退款。因此，不同意鉴定是程序违法。一审判决认定事实错误。白振营在开封市金明区人民法院审理民间借贷案件上的陈述，不构成本案的自认，自认法律要求是在本案的诉讼中承认的事实才构成自认；合伙要求合伙全体协商一致，有书面协议，合伙才成立；刘仁义以建膨化车间的名义收取白振营20万元，白振营租赁膨化车间时候，财产仍然是鑫源油厂，没有显示合伙财产，租赁费鑫源油厂收取，由此说明合伙企业没有生效；若为合伙，经营者不是刘仁义一个人，权利也不是刘仁义一个人的，白振营的债务应当分割处理，一审对此认定，事实不清；根据最高人民法院关于民间借贷若干问题的解释，名义上的投资，没有投资协议，没有享有投资权利，实际为民间借贷；刘仁义采用暴力方法致使白振营租赁合同不能履行，未履行部分应当退款，鑫源油厂应当退还33333元。综上所述，无论是合伙上的未生效退款或者是名为投资实为借贷还款及租赁合同解除，以251436-200000-33333=17003（元）处理最为妥当。鑫源油厂答辩称：鑫源油厂在一审中提交了开封市金明区人民法院的庭审笔录，在该笔录中白振营已经明确认可入股资金20万元系合伙股金，故白振营主张20万元系借款是不能成立的，并且合伙纠纷与买卖合同不是同一法律关系，白振营可以另案主张。一审法院不存在程序违法，鑫源油厂提交的笔录已经充分证明刘仁义与白振营系合伙关系，对膨化玉米合伙协议是否是真实的与本案事实及待证事实均无关并且通过一审法庭调查可以查明合伙这一事实，根据法律规定，一审法院不允许白振营的鉴定申请程序合法。一审法院认定事实正确，请求二审法院依法维持原判。鑫源油厂向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决白振营支付鑫源油厂货款251436元及利息（利息按年利率6%，从2017年9月19日至还清之日止）；2、本案诉讼费、保全费、担保费全部由白振营承担。一审法院经审理查明，白振营曾在鑫源油厂处多次购买棉粕，刘仁义系鑫源油厂的经营者。2017年9月19日，白振营向刘仁义出具欠条一份，载明今欠刘仁义棉粕款251436元。刘仁义与白振营等曾就生产膨化玉米系合伙关系，2016年10月19日，刘仁义向白振营出具收到条一份，载明收到白振营膨化车间入股资金20万元。2017年7月1日，鑫源油厂与白振营签订膨化玉米生产线承包合同，约定鑫源油厂将位于鑫源油厂西北大仓六间的厂房租赁给白振营使用，租赁期限为三年，自2017年7月1日其起至2020年7月1日，租金每年10万元，预付5万元，2017年12月付清下欠5万元。2017年7月2日，鑫源油厂向白振营出具收到条一份，载明收到白振营膨化玉米租金5万元。现白振营主张以入股资金及租金抵消其欠付的棉粕款。鑫源油厂认可白振营入股资金20万元及租金5万元的事实，但认为涉及入股资金、租金的部分与本案无关，并非同一法律关系，不能用入股资金及租金抵销欠付的棉粕款。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，合同当事人应依约全面正确履行合同，否则应承担继续履行合同，赔偿损失等违约责任。当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案中，白振营从鑫源油厂处购买棉粕，双方之间系买卖合同关系，鑫源油厂向白振营提供货物，白振营依法应支付鑫源油厂货款。白振营拖欠鑫源油厂货款251436元，有白振营向鑫源油厂出具的欠条为证，且白振营对上述欠款数额认可，故对于鑫源油厂要求白振营支付货款251436元的诉讼请求，一审法院予以支持。对于鑫源油厂要求白振营支付利息（按年利率6%，从2017年9月19日至还清之日止）的诉讼请求，因双方未约定逾期付款违约金，但白振营逾期付款确实对鑫源油厂造成了一定损失，白振营应自2017年9月19日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息，对鑫源油厂主张的超出法律规定的利息部分，一审法院不予支持。对于鑫源油厂要求白振营支付保全担保费750元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。诉讼过程中，白振营向一审法院申请对合伙协议中的笔迹进行鉴定，因白振营自认与刘仁义等曾就生产膨化玉米系合伙关系，该申请鉴定的事项与本案待证事实并无关联，一审法院不予准许。关于白振营辩称，刘仁义向其出具收到条中载明的入股资金20万元并非股金，而是借款，但白振营在开封市金明区人民法院庭审笔录中已明确认可该20万元系合伙股金，故对白振营该辩称一审法院不予采信。关于白振营以股金20万元及租金5万元抵销欠付棉粕款的主张，一审法院认为白振营辩称的鑫源油厂应返还其入股资金、租金与本案欠付棉粕款并非同一法律关系，白振营对入股资金、租金可另案主张，一审法院在本案中不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条之规定，一审法院判决：一、白振营于判决生效之日起十日内支付尉氏县张市鑫源油厂货款251436元及利息（自2017年9月19日起，以251436元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）；二、白振营于判决生效之日起十日内支付尉氏县张市鑫源油厂保全担保费750元；三、驳回尉氏县张市鑫源油厂的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5072元，保全费1770元，由白振营负担。二审查明事实与一审查明的基本事实一致。本院认为，关于20万元股金能否抵销欠款的问题，在开封市金明区人民法院笔录中，白振营明确表示该20万元系与刘仁义合伙投入的合伙资金，根据禁止反言原则，对于白振营上诉称该20万元系借款的上诉意见本院不予采信。由于该20万元系合伙投入的资金，与本案纠纷并非同一法律关系，故白振营主张应予抵销的上诉意见，本院不予采信。关于5万元租金能否抵销欠款问题，该租金是白振营与鑫源油厂另外一个法律关系所产生的经济往来，双方未进行结算，故白振营主张应予抵销的主张，本院不予支持。关于一审程序问题，一审审理中，白振营申请对鑫源油厂提供的合伙协议上的签名进行鉴定，本案审理的是买卖合同纠纷，白振营在开封市金明区人民法院的自认足以认定双方的合伙关系，该协议是否真实不影响本案待证事实，一审法院不予准许鉴定并无不当。综上，一审判决认定基本事实清楚，判决结果正确，应予维持。白振营的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5072元，由白振营负担。本判决为终审判决。审判长  戴玉峰审判员  孙玲玲审判员  孔德亮二〇二〇年十月二十九日书记员  荀文彬