广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1323刑初652号公诉机关惠东县人民检察院。被告人郑某某，男，1990年11月18日出生，居民身份证号码：350************513，汉族，初中文化，户籍所在地：福建省三明市尤溪县**********。因涉嫌非法经营罪，于2020年6月23日被惠东县公安局抓获并刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年7月28日被惠东县公安局逮捕。辩护人黄家城，福建亚太天正律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2020〕Z556号起诉书指控被告人郑某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年10月20日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序进行审理。经审查，案件事实清楚、证据充分，被告人对指控的犯罪事实没有异议并同意适用简易程序，本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员曾洵杰出庭支持公诉，被告人郑某某及其辩护人黄家城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2020年6月21日，被告人郑某某通过微信认识的一个叫“林总”的人发微信联系，问其是否愿意运载香烟，郑某某同意后，“林总”提议运载香烟要先买点东西“装饰”一下。次日19时许，郑某某与对方再次联系后，购买了1000多元的废品并用麻袋装好，装了约35袋，然后驾驶其车牌为闽G*****的货车，按对方指示的路线行驶，于6月23日凌晨3时许到达诏安东高速出口，后行驶到一处空地，等待约半小时后，由一名男子驾驶面包车到达该地点为其货车装货。郑某某打开货车车厢门，将车厢内的废品搬开给装货人上货，货物装好后再将卸下的废品重新放上货车遮挡住装货好的香烟，然后驾驶货车离开装货地点并按导航行驶。当日9时20分许，其货车途经揭博高速惠州段往广州方向K1837路段时，被惠东县烟草专卖局工作人员和公安民警查获。稽查人员从其货车上查获云烟（硬紫）、贵烟（硬黄精品）、贵烟（硬喜）三个品种的卷烟共1900条。经广东省烟草质量监督检测站检验，上述烟草均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经核价，涉案卷烟价值为21.3739万元。惠东县人民检察院向法庭提供了相关的证据，认为被告人郑某某明知他人实施生产、销售伪劣产品，而为其提供运输服务，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。郑某某已着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。郑某某系受他人雇请而运输假烟，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，并建议对被告人郑某某判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人郑某某对检察机关指控的罪名及犯罪事实没有异议。辩护人黄家城辩称，被告人归案后如实交代了自己的犯罪事实，认罪认罚，请求从轻处罚。经审理查明：2020年6月21日，被告人郑某某通过微信认识的一个叫“林总”的人发微信联系，问其是否愿意运载香烟，郑某某同意后，“林总”提议运载香烟要先买点东西“装饰”一下。次日19时许，郑某某与对方再次联系后，购买了1000多元的废品并用麻袋装好，装了约35袋，然后驾驶其车牌为闽G*****的货车，按对方指示的路线行驶，于6月23日凌晨3时许到达诏安东高速出口，后行驶到一处空地，等待约半小时后，由一名男子驾驶面包车到达该地点为其货车装货。郑某某打开货车车厢门，将车厢内的废品搬开给装货人上货，货物装好后再将卸下的废品重新放上货车遮挡住装货好的香烟，然后驾驶货车离开装货地点并按导航行驶。当日9时20分许，其货车途经揭博高速惠州段往广州方向K1837路段时，被惠东县烟草专卖局工作人员和公安民警查获。稽查人员从其货车上查获云烟（硬紫）、贵烟（硬黄精品）、贵烟（硬喜）三个品种的卷烟共1900条。经广东省烟草质量监督检测站检验，上述烟草均为假冒注册商标且伪劣卷烟，经核价，涉案卷烟价值为21.3739万元。另查明，案涉货车为案外人郑某炎所有。以上犯罪事实，被告人不持异议，并有公诉机关向法庭递交的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书；2、现场勘验笔录、方位示意图、平面示意图、现场照片；3、到案经过；4、户籍证明；5、通话记录清单；6、扣押决定书、清单；7、辨认图片；8、情况说明；9、广东省烟草质量监督检测站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告；10、广东省惠州市烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表；11、被告人郑某某的供述及认罪认罚具结书等，上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以认定。本院认为，被告人郑某某明知他人销售假冒伪劣产品而提供运输帮助，数额20万元以上，其行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的被告人罪名成立，本院予以支持。被告人郑某某已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人郑某某受雇运载烟草制品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人郑某某归案后如实交代了自己的犯罪事实，认罪认罚，依法可从宽处罚。公诉机关的量刑建议与其罪行相符，辩护人的辩护意见与事实相符，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第九条、第十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条、第六条、第九条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人郑某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月23日起至2021年1月22日止；罚金已预交。）二、随案移送的作案工具手机一部，予以没收上缴国库；随案移送的货车一辆、车辆钥匙一把，退回惠东县人民检察院依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  许小龙二〇二〇年十月二十九日书记员  林志敏附相关法律、司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。第九条知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。第十条实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、生产、销售伪劣产品等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。