福建省福州市仓山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0104民初642号 原告:陈伯诚，男，汉族，1955年1月11日出生，住福州市仓山区。 被告:福建汇易通商务服务有限公司，住所地福州市仓山区首山路**滨海嘉年华****，统一社会信用代码：91350100581127818W。 法定代表人：陈伯诚。 被告：何碧闽，男，汉族，1973年11月23日出生，住福州市鼓楼区。 被告：陈秀东，男，汉族，1961年2月4日出生，住福州市鼓楼区。 原告陈伯诚与被告福建汇易通商务服务有限公司、何碧闽、陈秀东请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序独任审理制，公开开庭进行了审理，原告陈伯诚，被告何碧闽到庭参加诉讼，被告陈秀东、福建汇易通商务服务有限公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。 原告陈伯诚向本院提出诉讼请求：1.依法判令“福建汇易通商务服务有限公司”变更原告所担任的福建汇易通商务服务有限公司法定代表人、执行董事、财务负责人等职务；2.依法判令负有连带责任的两被告向原告赔偿自2012年3月至2019年7月止长达7年多的精神伤害补偿费7万元。事实与理由：福建汇易通商务服务有限公司于2011年8月23日由两被告共同出资500万元，并向福州市工商行政管理部门登记成立。同年9月5日，由两股东（即附带两被告）的股东会决议决定，聘任原告为该公司执行董事和法定代表人，任期三年，时间从2011年9月5日开始。但在2012年3月，两被告作为股东且是公司实际控制人，其在没有宣布停业的情况下，由于两被告意见不合，突然将公司关门停业。公司法明确规定，公司停业，需要召开全体股东会议确认。但是，公司停业后,原告在2012年3月到4月期间，曾多次找两被告，要求两位实际控股人必须及时作出决议和向税务部门提出清算和及时向工商管理部门提出公司停业的股东会决议，同时也必须及时解聘本人受聘并担任公司董事、法定代表人及财务负责人等职务。但两位连带被告是公司实际控制人，却对原告的请求置之不理，也不给原告作出解聘的任何决定和举措，造成原告自2012年3月起被国家工商管理部门和国家税务部门列入黑名单至今，给原告精神上带来了巨大的压力和生活上巨大的压力，被列入限制购买动车车票以上名单。为了解决原告在工商行政管理部门和国家税务部门的黑名单问题，原告多次奔波福州市市场监督管理局和仓山区税务局，将福建汇易通商务服务公司实际控股人两股东的态度及公司现有的具体情况转告具体经办人请求处理，税务部门要求必须清账，原告也拨打12××5电话反映要求处理，但原公司所在地仓山镇工商所回复称：公司登记的经营地址无法找到该公司和上述两位福建汇易通商务服务公司实际控股人。原告也向原告所在地派出所报警，公安机关虽有接受报警，但是也无法处置。福建汇易通商务服务有限公司和实际控股的两被告的行为已经严重损害了原告的合法权益，故原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请！ 庭审中原告撤回第二项即依法判令负有连带责任的两被告向原告赔偿自2012年3月至2019年7月的精神伤害补偿费7万元的诉请。 被告何碧闽辩称，原告在公司负责行政兼任公司的法定代表人，但真正实际掌权人是陈秀东，原告要求变更法定代表人，我无能为力，因为公司的公章、财务章都不在我手上，我的股权已经转让，我已退出公司。 被告福建汇易通商务服务有限公司、陈秀东未作答辩，亦未向本院提交证据材料。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，被告何碧闽对原告提交的《公司设立登记申请表》、公司调取的股东原始材料（包括2011年8月17日《福建汇易通商务服务有限公司股东会决议》及《公司章程》、验资报告、公司年检报告、审计报告、2011年9月5日《变更登记申请表》、2011年9月5日《股东会决议》及《公司章程》、2011年8月16日《企业法人营业执照》）的真实性无异议。被告陈秀东、福建汇易通商务服务有限公司未到庭举证、质证，视为放弃抗辩权利。对无异议的证据本院经审查予以确认并在卷佐证。 对有异议的证据本院认证如下：被告何碧闽提交《汇易通公司转让协议书》，拟证明2012年4月何碧闽已经把其公司股份转让给陈秀东。原告对该证据不认可。本院认为，该证据无原件核对，被告何碧闽陈述2012年5月对股权转让进行了工商变更登记，但未能提交证据佐证，故该证据本院不予采信。 根据到庭当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告福建汇易通商务服务有限公司成立于2011年8月26日，公司股东为陈秀东、何碧闽，2011年8月26日《企业法人营业执照》显示法定代表人为何碧闽，营业期限自2011年8月26日至2031年8月25日。 2011年9月5日，被告福建汇易通商务服务有限公司召开股东会议，通过股东会决议：免去何碧闽执行董事职务，不再担任公司法定代表人，免去何碧闽经理职务，继续由陈秀东、何碧闽组成新股东会，重新聘请陈伯诚为执行董事，并担任公司法定代表人，任期三年；重新聘任陈伯诚为公司经理，任期三年。 2011年9月5日的公司章程规定股东会会议由执行董事召集和主持；代表十分之一以上表决权的股东，执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；公司不设董事会，设执行董事一名；执行董事对股东会负责，负责召集股东会，并向股东会议报告工作；公司的法定代表人由执行董事担任，并依法登记；公司法定代表人代表公司签署有关文件，任期三年，由股东会选举产生，任期届满可连选连任；法定代表人变更应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。 之后，公司法定代表人变更为原告陈伯诚。原告陈伯诚在相应工商变更登记材料上签名确认。原告自认在公司有领取工资，2012年公司经营异常后未再领取。 本院认为,《中华人民共和国公司法》第十三条规定,“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记”。根据该条规定,公司向登记机关申请办理法定代表人变更登记手续的,应当以相关登记事项已经发生实质变更为前提,即公司法定代表人已经按照公司章程规定的程序发生了变更。根据本案被告福建汇易通商务服务有限公司章程的规定,公司的执行董事为公司的法定代表人,执行董事由股东会选举产生,任期3年。2011年9月5日,福建汇易通商务服务有限公司公司股东会决议聘请原告陈伯诚为公司执行董事。因此,在福建汇易通商务服务有限公司尚未召开股东会选举公司新的执行董事的情形下,不存在公司法定代表人变更的基础事实。原告未能举证证明存在上述变更的基础事实，故请求被告福建汇易通商务服务有限公司变更原告法定代表人、执行董事、财务负责人身份,本院难予支持。但根据公司章程规定执行董事对股东会负责，有权召集和主持股东会。也即原告陈伯诚关于变更公司法定代表人的诉求仍可通过公司内部自治程序得以救济。被告福建汇易通商务服务有限公司公司、陈秀东经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下: 驳回原告陈伯诚的诉讼请求。 案件受理费1550元,由原告陈伯诚负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州 市中级人民法院。 审 判 员 兰幼清 二〇二〇年十月二十七日 法官助理 潘彩虹 书 记 员 王永校 附一：本法律文书适用的主要法律条文 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 2.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。