江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0211民初8168号原告：陈娇，女，1974年5月9日生，居民身份证号码330522197405096922，汉族，住无锡市新区。被告：无锡悦家商业有限公司奥林花园店，住所地无锡市滨湖区蠡溪路496号家乐福超市。法定代表人：谭琼，该公司总经理。委托诉讼代理人：王莉，江苏漫修律师事务所律师。委托诉讼代理人：盛珏，江苏漫修律师事务所律师。原告陈娇与被告无锡悦家商业有限公司奥林花园店（以下简称奥林花园店）终止劳动合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈娇、被告奥林花园店委托诉讼代理人盛珏到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告陈娇诉称：其于2007年3月27日入职被告处营运岗位，双方订立了无固定期限劳动合同。2019年2月25日被告以其违反规章制度为由单方解除劳动合同。现请求支付1.加班工资、年假工资共计11168.17元（2018年1月1日至2019年2月25日共计加班33天、未休年假6天，按照3150/168小时*39天*8小时=11168.17元。）；2、违法解除劳动合同赔偿金75600元（3150元/月*12个月*2倍）；3.因找工作一个月的失业损失3150元。被告奥林花园店辩称：1、其制定的员工手册是作为用工管理的规章制度，已经民主程序并公示，且已告知原告，原告作为其公司老员工，熟悉各项制度，理应遵守。2、原告在职期间，频繁多次违纪，已经构成严重违反规章制度的行为，其解除事实清楚，程序合法。3、根据双方签订的劳动合同，原告所在岗位实行的是综合工时制，并不执行休息日工作由单位支付加班工资的规定。经核实，原告本人签收的工时确认表显示除了法定节假日之外并不存在任何延长工作时间的加班事实，而相应的法定节假日的加班费其已经结清。并在相应的工资结算单明细中得到一致显示。另年休假的请假单显示原告的年休假已经全部休完，原告主张未结清工资缺乏事实及法律依据。综上，请求法院驳回原告的全部诉请。经审理查明：2007年12月25日陈娇与无锡悦家商业有限公司签订劳动合同。2015年11月29日，陈娇与无锡悦家商业有限公司宝龙店（以下简称宝龙店）签订无固定期限劳动合同，岗位为营运。约定月工资总额为2100元为标准进行考勤考核发放，总额应由以下几部分组成1.基本工资（又称正常工作时间工资或岗位/职位及技能工资）为总额的60%；2.考勤奖为总额的10%，根据公司考勤制度发放；3.绩效奖为总额的10%，根据陈娇绩效考核及考勤情况发放；4.表现奖为总额的10%，根据陈娇的工作表现、遵守规章制度情况考核发放；5.津贴和补贴为总额的10%，已包含政府规定的各种津贴、补贴，根据陈娇的考勤情况发放。陈娇还签订了《保密协议》、《员工手册》确认书、《职业道德准则》确认书及《信息安全保护协议》。其中《员工手册》第十四章违纪及失职第二条惩处程序2.3员工在收到第一次违纪或失职处分后，12个月内如再有处分，则受到累计升级的处分如下：2.3.4三级警告（但公司未立即辞退）+一级或一级以上警告（或在三个月内由于事态发展变化或造成的损害影响扩大，经公司重新评估损失后认为应当立即辞退的）=三级警告（立即辞退），并不支付任何经济补偿金。2015年11月26日，陈娇与宝龙店签订借调协议，同意借调至奥林花园店从事营运工作。同年11月29日，陈娇与宝龙店签订《劳动合同补充协议》，约定了在不定时工时制、综合工时制、特殊工时制获得有关政府部门批准后将执行该工时制度，在未获得批准前执行标准工时制结算工资。同日，陈娇还签订全店班次明细并作为借调协议的附件、《员工手册》。2017年10月16日，陈娇签收了违章违纪单，陈娇受到二级警告，陈娇确认“本人同意以上的处罚结果，对此无疑义”。有效期至2018年10月15日。2018年1月4日，陈娇签收了违章违纪单，因存在商品管理及库存跟踪严重失职，且未严格执行报损程序，违反《员工手册》5.1.1.9条，给予其最后警告处分。该处分有效期至2019年1月3日。2018年1月8日，陈娇签收了两份载明“水果报损没有严格执行报损程序，很多报损没有被记录”、“没有对单品进行销存管理，造成很多单品损耗大”内容的记录，陈娇确认“本人确认以上内容并无异议”。2018年3月12日，陈娇签收了违章违纪单，因主管管理不到位，在2018年3月10日处长做海报检查时发现海报单品西葫芦、白菜价高于海报售价，当时活动已经开始3天，违反了《员工手册》4.1.13条，给予陈娇二级警告处分。该处分有效期至2019年3月11日。2018年5月29日，奥林花园店作出违章违纪单，列举了“2018年5月14日生鲜处长检查工作发现该主管未按照公司要求严禁售卖散装冷冻粽子，经过提醒，2018年5月15日检查发现排面上仍然在售卖散装的冷冻粽子”、“2018年5月27日生鲜处长检查工作发现散称中点没有遵循公司食品安全要求进行覆盖，此前已要求撤架此代销供应商的单品”，违反《员工手册》4.1.1.11条、4.1.2条，再次给予陈娇二级警告。该处分有效期至2019年5月28日。2019年2月25日，陈娇部门在甘蔗的单品销售上严重违反流程，违反既定的价格低价格销售车厘子、私自拿走赠品本子到卖场上让员工使用，违反程序。同时存在用替代条码收货及暗扣的问题，部门做空单套取现金的情况，对下属管理失职。该处分有效期至2020年2月24日。2018年4月28日陈娇申请请假单，年休假自2018年5月9日-11日共计3天；2018年9月26日陈娇申请请假单，年休假自2018年10月11日-14日共计4天；2018年11月26日申请请假单，年休假自2018年12月3日-7日共计5天，12月10日-12日共计3天。2019年2月25日，奥林花园店以陈娇严重违反公司规章制度为由通知陈娇解除劳动关系。同时，奥林花园店就解除与陈娇劳动关系向工会进行报备。2018年2月至2019年1月，陈娇每月签收工时确认表，项目包含部门、入职时间、月规定工时、确认工时、非法定节假日加班、法定节假日加班、年假、病假、调休、事假、旷工、产假、婚假、病假等。2018年2月规定工时及确认工时均为144小时、法定节假日加班16小时；3月160小时；4月176小时、法定节假日加班8小时；5月规定工时168小时、确认工时144小时、年假24小时；6月160小时、法定节假日8小时；7月176小时；8月176小时；9月168小时、法定节假日加班8小时；10月规定工时152小时、确认工时均120小时、法定节假日16小时、年假32小时；11月168小时；12月规定工时176小时、确认工时112小时、年假64小时;2019年1月176小时。奥林花园店按照上述工时确认单确认陈娇工资应发为3521.38元、3150元、3410.69元、3150元、3410.69元、3150元、3150元、3428.62元、3707.24元、3150元、3150元、3150元、3707.24元，项目包含基本工资、加班工资等。另查明，2017年5月24日无锡市新吴区人力资源和社会保障局作出《关于同意无锡市悦家商业有限公司宝龙店部分岗位继续实行综合计算工时工作制的批复》，期限自2017年6月1日至2018年5月31日，实施岗位范围：营运、收货、财务…；2018年5月10日无锡市新吴区人力资源和社会保障局作出《准予实行特殊工时制行政许可决定书》，准予包含营运、收货、财务…岗位实行综合计算工时工作制，有效期为1年自2018年6月1日至2019年5月31日。就本案讼争，陈娇向无锡市滨湖区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求奥林花园店支付加班工资、赔偿金及损失。无锡市滨湖区劳动争议仲裁委员会于2019年9月9日起终结仲裁活动，当事人可以直接向人民法院提起诉讼。陈娇遂诉至本院，诉请如前。另查明，2015年11月，奥林花园店与奥林花园店工会委员会讨论并通过《员工手册》第六版（草案）事宜，并于同年11月30日召开职工代表大会、民主讨论会。同时进行了意见收集，陈娇签字“无意见”。《员工手册》第十四章违纪及失职，4.1.1.11条“违反操作规程不听劝阻，但未造成后果”；4.1.2“违反食品安全相关规定，情节较重的行为”、4.1.2.1“生产加工或销售明知是过期的原料或食品”、5.1.1.9“违反标准工作程序或擅自变更工作方法，造成影响或损失者”。5.2“如经过公司调查，员工已构成三级违纪，将受到最后书面警告一张；且公司可根据法律规定予以辞退，并不支付任何经济补偿金”。公司根据情节严重程度将违纪行为区分为三个级别，并给予相应处罚：1.一级违纪行为（一般违纪行为）；2.二级违纪行为（即较重违纪行为）给予二级警告一张，并要求其签字确认警告单；3.三级违纪行为（即严重违纪行为）如经过公司调查，员工已构成三级违纪，将受到最后书面警告一张；且公司可以根据法律规定予以辞退，并不予支付任何经济补偿。上述事实，有当事人陈述、劳动合同、变更协议及附件、排班表、证明、银行工资流水、员工手册及民主程序材料、解除劳动合同通知书及邮寄凭证、违章违纪单、录音资料书面稿件及光盘、工会函、立即辞退违章违纪单、仲裁决定书、工时确认表、请假单及双方当事人陈述等证据在案证实。本院认为：合法的劳动关系受法律保护。关于加班工资。工作期间，陈娇每月签收了工时确认表，工时表上载明了工时数、加班时间等，被告每月按照工时数和加班时间向陈娇发放工资，陈娇对其投入的劳动应该获得的报酬并无异议，未有证据证明陈娇在被告应发、实发月薪外，曾向被告主张过其他加班工资，可见陈娇认可被告应发、实发月薪中，已经包含了陈娇劳动的全部所得。退言之，陈娇的营运岗位，宝龙店已实行综合计算工时工作制，但陈娇计算加班工资的方式仍采用标准工时制计算，明显与事实不符，不予采信。故陈娇要求被告支付加班工资的主张本院不予支持。关于未休年休假工资。陈娇主张未休年休假时间为6天，奥林花园店不予认可，且提供了陈娇填写并经审批的请假单、工时确认表等，陈娇无异议，本院予以确认。而陈娇称虽然填写了请假单，但实际未休假，未有相关证据予以证明，本院不予支持。关于赔偿金。判断用人单位以劳动者严重违反用人单位规章制度为由解除劳动合同的行为是否合法，应综合考量用人单位解除与劳动者劳动合同所依据的事实和规章制度是否违反现行法律法规的规定以及双方劳动合同的约定，同时应审查劳动者是否遵守最基本劳动纪律、是否违反法律的禁止性规定等。本案中，陈娇对违章违纪单的事实是确认的，但不认为违反公司规章制度。因此，陈娇的行为是否属于违反公司规章制度双方存有争议。首先，陈娇对违章违纪单、录音资料的真实性并无异议，那么陈娇是否构成违纪呢？从违章违纪单内容看，2017年10月16日违章违纪单确认陈娇负责部门销售过期的菠萝片，给予二级警告，且陈娇也签字确认；2018年1月4日存在管理及库存跟踪严重失职，且未严格报损程序，给予最后警告，陈娇签字确认；2018年3月12日确认陈娇管理不到位，给予二级警告，陈娇签字确认。以上有效期均为一年，故陈娇已确认有3次违纪。对于2018年5月14日、2019年2月25日的违章违纪单陈娇虽未签字，但陈娇认可散卖冷冻粽子、低价售卖车厘子的事实，因此，被告根据员工手册再次给予陈娇二级警告和最后警告并无不妥。陈娇称是得到店长的认可及每家门店都是这么做的意见，未提供相应的证据予以证明，本院不予认可。综上，陈娇构成违纪。第二，陈娇的行为是否违反了员工手册的相关规定。员工手册规定“违反操作规程不听劝阻，但未造成后果”、“违反食品安全相关规定，情节较重的行为”、“生产加工或销售明知是过期的原料或食品”、“违反标准工作程序或擅自变更工作方法，造成影响或损失者”，“如经过公司调查，员工已构成三级违纪，将受到最后书面警告一张；且公司可根据法律规定予以辞退，并不支付任何经济补偿金”。本案中，陈娇对前三次的违纪行为本人予以了确认，对于第四、五次即2018年5月14日、2019年2月25日，经本院审查陈娇存在过错。因此，陈娇已经多次违纪。第三，程序方面。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（四）第十二条的规定：建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。本案中，奥林花园店作出开除陈娇的决定进行了告知、公示，并履行了工会备案手续。综上，奥林花园店对陈娇作出解除劳动合同的行为符合法律规定和合同约定，无须支付其赔偿金。关于因找工作一个月的失业损失3150元，陈娇未提交任何证据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十八条、第八十七条,《江苏省工资支付条例》第四条、第十七条、第十八条,《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：驳回原告陈娇的诉讼请求。本案受理费10元，由原告陈娇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  李正晖人民陪审员  姚丽华人民陪审员  朱巨英二〇二〇年十月二十七日书 记 员  徐翎嘉本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》：第三十一条用用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《江苏省工资支付条例》:第四条工资分配应当遵循按劳分配的原则，实行同工同酬；工资支付应当遵循诚实信用的原则，按时以货币形式足额支付。第十七条用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字。用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。用人单位不得伪造、变造、隐匿、销毁工资支付记录及劳动者出勤记录。第十八条用人单位应当将工资支付给劳动者本人，并同时提供本人的工资清单。劳动者实际取得的工资与工资清单以及用人单位的工资支付记录应当一致。劳动者有权查询和核对本人的工资。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《职工带薪年休假条例》：第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》：第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。