江西省南昌市东湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0102刑初523号 公诉机关南昌市东湖区人民检察院。 被告人余龙，男，1988年5月4日出生，汉族，初中文化，个体，住南昌市红谷滩新区。因妨害公务，于2014年6月23日被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日。因吸毒，于2019年12月26日被南昌市公安局西湖分局行政拘留十五日；因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月26日被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，2020年1月14日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。 指定辩护人肖红红，南昌市法律援助中心指派江西英民律师事务所律师。 南昌市东湖区人民检察院以东检一部刑诉[2020]492号起诉书指控被告人余龙犯贩卖毒品罪，于2020年6月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员江玮出庭支持公诉，被告人余龙及其辩护人肖红红到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年12月16日，被告人余龙在本市红谷滩新区怡园路口附近以人民币300元的价格将20包奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液（澳美制药厂生产，10ｍｌ／小袋，1ｍｇ磷酸可待因／1ｍｌ）卖给吸毒人员龚某。 同年12月24日，被告人余龙在上述地点以人民币300元的价格将20包奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液卖给吸毒人员龚某。 被告人余龙与吸毒人员龚某相约于同年12月25日至上述地点交易复方磷酸可待因口服溶液，尚未交易，二人先后被公安人员抓获。从余龙处查扣9包奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液（澳美制药厂生产，10ｍｌ／小袋，1ｍｇ磷酸可待因／1ｍｌ），经鉴定，均检出可待因成份。 归案后，被告人余龙如实供述上述犯罪事实。 为支持上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关书证、证人龚某的证言，鉴定意见，被告人余龙的供述等证据。 公诉机关认为：被告人余龙违反毒品管理法规，多次向吸毒人员贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时具有《中华人民共和国刑法》第二十三条规定的情节。建议判处被告人余龙有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元。 后当庭认为指控的第三起犯罪事实为犯罪预备，调整量刑建议为判处被告人余龙有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万元。 被告人余龙对公诉机关指控的前两起犯罪事实及罪名均无异议，但庭审中辩称并未实施指控的第三起犯罪事实,但表示认罪认罚。 辩护人对公诉机关指控的前两起犯罪事实及罪名均无异议，对指控的第三起犯罪事实有异议，辩称该起犯罪不是被告人行为，且具有坦白，认罪认罚等情节，建议酌情从轻处罚。 经审理查明：2019年12月16日，被告人余龙在本市红谷滩新区怡园路口附近以人民币300元的价格将20包奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液（澳美制药厂生产，10ｍｌ／小袋，1ｍｇ磷酸可待因／1ｍｌ）卖给吸毒人员龚某。同年12月24日，被告人余龙在上述地点以人民币300元的价格将20包奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液卖给吸毒人员龚某。2019年12月25日，被告人余龙被抓获归案。民警从被告人余龙处依法扣押10ｍｌ未开封奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液9包。 被告人余龙与吸毒人员龚某相约于同年12月25日至上述地点交易复方磷酸可待因口服溶液，尚未交易，先后被公安人员抓获。 另查明，因犯抢劫罪，被告人余龙于2005年6月24日被南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币7000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币7000元。 上述事实，有经举证、质证的下列证据予以证实： 1.书证 （1）常住人口信息表，证实：被告人余龙作案时已满18周岁，已达完全刑事责任年龄。 （2）抓获经过，证实：被告人余龙于2019年12月25日10时许，在南昌市红谷滩区被公安民警抓获归案。 （3）行政处罚决定书、刑事判决书，证实：被告人余龙的前科劣迹情况。 （4）通话详单，证实：被告人余龙与龚某之间的通话记录情况。 （5）扣押清单，证实：民警从被告人余龙处依法扣押10ml未开封奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液9包，10ml已服用完的奥亭牌复方磷酸可待因口服溶液3包。 （6）微信聊天记录，证实：被告人余龙与龚某的聊天记录。 （7）工作情况说明，证实：抓获余龙后发现余龙涉嫌贩卖毒品，遂对余龙的手机信息进行分析，在分析过程中发现“龚某”通过微信与余龙聊天，最后聊天内容为龚某发了一个微信小视频给余龙。经讯问余龙，余龙称龚某是要购买“复方可待因溶液”，且二人已经约定了准备见面交易，聊天记录中从：“你到了哪里”之后系在民警控制下进行，后在余龙配合下民警将龚某抓获。 2.南昌市公安司法鉴定中心检验报告，证实：从被告人余龙处查获的物品中均检出可待因成份。 3.证人龚某的证言及辨认笔录，证实：2019年12月16日，龚某找“电商时代”（微信名）购买20包复方磷酸可待因口服溶液，龚某给了300元现金。2019年12月24日，龚某找“电商时代”购买20包复方磷酸可待因口服溶液，龚某给了300元现金。2019年12月25日的上午，本来也是去找“电商时代”买复方磷酸可待因口服溶液，但是还没交易就被抓获了。经辨认“电商时代”系被告人余龙。 4.被告人余龙的供述和辩解，证实：2019年12月16日，龚某微信问有没有复方磷酸可待因口服溶液，余龙卖了20包复方磷酸可待因口服溶液给他，每包15元，收了300元现金；2019年12月24日，龚某微信问有没有复方磷酸可待因口服溶液，余龙卖了20包给他，每包15元，收了300元现金。被告人余龙当庭辩称2019年12月25日这次交易是在被抓获后在公安机关的安排下与龚某进行交易。 上述证据之间具有内在联系，共同指向同一待证事实，不存在无法排除的矛盾和无法辩解的疑问，可作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人余龙违反毒品管理法规，向他人贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人余龙贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，量刑建议适当，本院予以确认。关于被告人及辩护人对指控的第三起犯罪事实的意见。经查，根据公安机关出具的情况说明和微信聊天记录反映，被告人余龙被抓获之前与龚某已有联系并准备交易毒品，是犯罪预备，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人余龙归案后如实供述主要犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚。有劣迹，酌情从重处罚。辩护人提出被告人余龙具有坦白情节的意见，本院予以采纳。据此，根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十二条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人余龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月26日起至2022年2月25日止），并处罚金人民币一万元（限本判决生效后十日内一次性向本院缴纳）。 二、追缴被告人余龙违法所得人民币六百元，上缴国库。 三、扣押在案的复方磷酸可待因溶液，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周 玉 审 判 员  罗陆海 人民陪审员  魏金花 二〇二〇年十月二十六日 法官 助理  袁瑶环 书 记 员  史娜娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。 对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。