吉林省白城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉08民终1082号 上诉人(原审被告):中华联合财产保险股份有限公司大安支公司。 代表人:李凤臣，该支公司经理。 委托诉讼代理人:安娜，吉林金辉律师事务所律师。 上诉人(原审原告）:樊新军，男，1946年9月12日生，汉族，现住吉林省大安市。 委托诉讼代理人:樊民东，系樊新军儿子。 委托诉讼代理人:任长春，吉林任长春律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:宋政，男，2000年10月16日生，汉族，现住吉林省大安市。 被上诉人（原审被告）:李权，男，1967年7月5日生,汉族,现住吉林省大安市。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司大安支公司、樊新军因与被上诉人宋政、李权机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省大安市人民法院（2020）吉0882民初1005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司大安支公司的委托诉讼代理人安娜，上诉人樊新军的委托诉讼代理人樊民东、任长春到庭参加诉讼。被上诉人宋政、李权经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中华联合财产保险股份有限公司大安支公司上诉请求：1、请贵院撤销一审判决中的第一项判决，并改判伤残赔偿金中的3017.2元上诉人不予承担。2、改判诉讼费1640元按照被上诉人樊新军诉讼请求不予保护部分、上诉人应承担的赔偿数额、被上诉人宋政应承担的赔偿数额的比例的分担。事实与理由：一、被上诉人樊新军的残疾赔偿金依法应自定残之日起计算（按6年计算），一审判决按交通事故发生时计算（按7年计算)，多保护残疾赔偿金人民币3017.2元是错误的，应予纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定:残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。依据该规定，被上诉人樊新军的残疾赔偿金应自定残之日起诉算，应为6年，而不是一审判决认定的7年。故此，一审判决中多保护的一年的残疾赔偿金3017.2元，上诉人不予承担。二、诉讼费应按照被上诉人樊新军诉讼请求不予保护部分、上诉人应承担的赔偿数额、被上诉人宋政应承担的赔偿数额的比例分担。一审判决诉讼费1640元全部由上诉人承担，无依据，应予纠正。 樊新军辩称，上诉人的上诉无理，应予驳回。 宋政、李权未出庭，亦未提交书面意见。 樊新军上诉请求:1、撤销一审判决，依法重新审理此案;2、判决被上诉人中华联合财产保险股份有限公司大安支公司承担上诉人误工费7653.3元;3、判决被上诉人中华联合财产保险股份有限公司大安支公司承担上诉人一级和特级护理期间另一个的护理费2084.3元。4、判决被上诉人承担上诉费用。事实与理由:一、一审判决没有保护上诉人交通事故受伤治疗期间的误工费没有法律依据。本案一审时，上诉人提出了对上诉人误工损失进行保护的权利主张，因为上诉人在交通事故受伤后，一直住院治疗，而且出院后相当长的时间内亦不能从事相关活动（有司法鉴定意见证明)，而上诉人在事故前一直从事更夫和门卫的工作，每月工资为1400元。根据鉴定，上诉人的误工时间164天,因为误工影响上诉人的收入为1400元÷30天×164天=7653.3元。根据法律规定,上诉人的误工损失应当得到赔偿。二、一审法院对上诉人治疗期间的一级护理和特级护理只保护一个人的护理费，不符合法律规定。上诉人在长春治疗期间有18天为一级护理和特级护理，上诉人在一审开庭时已经向法院出示病历证明这一问题，而且当庭提出要求按照规定保护18天两个人的护理费用。可是一审判决这18天只保护了一个人的护理费用。根据鉴定结论，上诉人的护理期限为90日，其中有18天为一级护理和特级护理，上诉人在一审开庭时当庭提出的护理费损失为（18天×2人+72天）×42265元÷365天=12505.81元（详见一审律师代理词中的主张)。可是一审判决时,90天的护理费只按二级护理保护了一个人的护理费，即90天×42265元÷365天=10421.5元，没有保护的额度为18天×42265元÷365天=2084.3元。 中华联合财产保险股份有限公司大安支公司辩称，1、一审判决不保护樊新军误工费正确，应予维持。上诉人要求给付误工费于法无据，不应支持。其一、交通事故发生时，樊新军已经74周岁，属于老年人，被抚养人，故其诉请的误工费不应支持。其二、白城中院关于道路交通事故损害赔偿纠纷的指导意见第(二)项第4小项规定，已达法定退休年领的被害人主张误工费，要根据其提交的相关收入证明，结合当事人的健康状况和从事的具体行业等因素确定误工费。依据上述规定，樊新军主张误工费，应提供相关证据证明，否则不应支持。2019年10月16日，樊新军之子樊民东在我公司查勘员聂聪制作的《机动车辆保险人伤案件信息确认书》中，确认樊新军无工作单位。故，樊新军要求给付误工费，不应保护。2、一审判决护理费数额正确，应予维持。樊新军要求给付一级和特级护理期间另一个人的护理费2084.3元，不应支持。从起诉书及一审判决书看，樊新军诉请的误工费为10421.51元。依据不告不理原则，樊新军超出诉讼请求部分的护理费不应予以保护。 宋政、李权未出庭，亦未提交书面意见。 樊新军向一审法院起诉请求:1.依法判令宋政、李权、中华联合财产保险股份有限公司大安支公司赔偿因交通事故给樊新军造成的医疗费81,215.91元、误工费18,990.3元(164天×42,265元÷365天)、护理费10,421.51元(90天×42,265元÷365天)、住院伙食补助费3000元(30天×100元)、就医交通费3800元、鉴定费3325.76元(2700元+625.76元)、残疾赔偿金21,120.4元(30,172元×7年×10%)、精神损失费5000元、后续治疗费2000元，总计148,873.88元。（注:要求中华联合财产保险股份有限公司大安支公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险限额的部分判决宋政和李权承担赔偿责任。)2.判决宋政、李权、中华联合财产保险股份有限公司大安支公司承担诉讼费用。 一审法院认定事实： 一、2019年10月5日9时许，宋政借用李权所有的奇瑞牌×××号小型轿车沿道路由北向南行驶，行驶至大安市长白街与长虹路交汇十字路口处由北向东转弯时与由南向北行驶的樊新军骑行的自行车相撞，致两车受损，樊新军受伤。 二、2019年10月5日，樊新军在吉林大学第一医院门诊花费1657元；2019年10月5日16时-2019年10月23日11时，樊新军在吉林大学第一医院住院治疗18天，花医疗费65，070.87元；合计医疗费66，727.87元。住院期间特级护理10天，一级护理8天，入院诊断：重度颅脑损伤，右侧额颞叶脑挫裂伤伴血肿，右侧颞部急性硬膜下血肿，左侧基底节、放射冠腔隙性脑梗死，创伤性蛛网膜下腔出血，左侧顶骨骨折，双肺肺炎，左侧4.5.6肋骨骨折。支气管炎，胸主动脉及冠状动脉硬化，肝右叶囊肿，胆囊结石伴胆囊炎。出院诊断中主要诊断：重度颅脑损伤。其他诊断：右侧额颞叶脑挫裂伤伴血肿，右侧颞部急性硬膜下血肿，左侧基底节、放射冠腔隙性脑梗死，创伤性蛛网膜下腔出血，左侧顶骨骨折，双肺肺炎，左侧4.5.6肋骨骨折。支气管炎，胸主动脉及冠状动脉硬化，肝右叶囊肿。出院医嘱：1．回当地医院继续住院治疗。2．定期复查头部肺部CT，双下肢静脉彩超。3．双下肢制动，抬高，避免按摩。4．警惕慢性硬膜下血肿及脑积水的可能。5．病情变化随诊。 三、2019年10月23日15：59-2019年11月4日7：51，樊新军在大安市第一人民医院住院治疗12天，花医疗费14，145.04元，住院治疗期间二级护理12天。入院诊断：1．重症颅脑损伤恢复期。2．左侧颞顶部硬膜下积液。3．右侧额颞叶脑挫裂伤。4．双下肺肺炎。出院诊断中主要诊断：脑外伤恢复期。其他诊断：1．重症颅脑损伤恢复期。2．左侧颞顶部硬膜下积液。3．右侧额颞叶脑挫裂伤。4．双下肺肺炎。5．双侧小腿肌间静脉血栓。出院注意事项：转门诊治疗，病情变化随诊，定期到脑外科复诊。 四、2019年11月26日，大安市公安局交通警察大队作出大（公交）认字［2019］第0000887号《道路交通事故认定书》，认定宋政负事故全部责任，樊新军不负事故责任。后经宋政申请复核，2020年1月3日，白城市公安局交警支队作出白公交复字［2019］第000141号《道路交通事故认定复核结论》，维持大安市公安局交通警察大队大（公交）认字［2019］第0000887号《道路交通事故认定书》作出的责任认定。 五、2020年3月30日，吉林仁合司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：樊新军，此次损伤的伤残等级为十级残；出院后的误工期为135日、护理期为61日；后续治疗费约需人民币2000元左右。产生鉴定费2700元。因鉴定需要，2020年3月17日，樊新军在中国人民解放军第三二一医院门诊做头颅磁共振，花费652.76元。 六、2020年4月2日，经宋政的申请，吉林鹤城司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人樊新军在本次外伤治疗过程中除缬沙坦氨氯地平片不合理外，其他药物均为用药合理。产生鉴定费600元。经庭审查明不合理用药缬沙坦氨氯地平片为14片，共计105.84元。 七、2019年10月5日，樊新军从大安市第一人民医院转入吉林大学第一医院，乘坐大安市爱馨出转院抬护服务中心的救护车产生交通费（含抬护费）1900元；2019年10月23日，樊新军从吉林大学第一医院转入大安市第一人民医院，乘坐大安市爱馨出转院抬护服务中心的救护车产生交通费（含抬护费）1900元；两次交通费（含抬护费）合计3800元。 八、李权所有的奇瑞牌×××号小型轿车在中华联合财产保险股份有限公司大安支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间2019年6月10日-2020年6月10日。 九、事故发生后，宋政赔偿樊新军经济损失2000元。 十、樊新军1946年9月12日出生，为城镇人口，樊新军原工作单位为吉林省大安市大发实业有限责任公司，退休后享受基本养老保险待遇，退休之后，2020年4月15日吉林省大安市大发实业有限责任公司出具书证，证明樊新军一直在该单位上班，月工资1400元，自2019年10月5日被车撞了之后就再没有来上班。 一审法院认为，本案是一起机动车交通事故责任纠纷。宋政驾驶的李权所有的奇瑞牌×××号小型轿车在中华联合财产保险股份有限公司大安支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，且事故发生时间在保险期限内。按照双方约定，保险人中华联合财产保险股份有限公司大安支公司应在保险限额内承担赔偿责任。仍有不足部分，按责任比例承担赔偿责任。大安市公安局交通警察大队作出大（公交）认字［2019］第0000887号《道路交通事故认定书》，认定宋政负事故全部责任，樊新军不负事故责任。经白城市公安局交警支队复核，维持了该责任认定，该证据原审法院予以采信。樊新军诉求医疗费81，215.91元，因樊新军在吉林大学第一医院住院治疗期间花医疗费66，727.87元（门诊费1657元＋医疗费65，070.87元），在大安市第一人民医院住院治疗期间花医疗费14，145.04元，合计80，872.91元。经鉴定，樊新军在本次外伤治疗过程中除缬沙坦氨氯地平片不合理外其他药物均为用药合理，经庭审查明该药14片，共计105.84元，对于不合理用药105.84元应在樊新军医疗费中剔除，应按医疗费80，767.07元（80，872.91元-105.84元）予以保护，超出部分不予保护。樊新军第一次住院治疗18天，第二次住院治疗12天。2019年10月23日11时在吉林大学第一医院办理出院，2019年10月23日15：59樊新军又在大安市第一人民医院住院治疗，2019年10月23日两家医院均为同日应为1天，两次实际住院治疗29天，应按住院伙食补助费2900元予以保护，诉求住院伙食补助费3000元，超出部分不予保护。樊新军诉求交通费（含抬护费）3800元（1900元＋1900元），有病案及大安市爱馨出转院抬护服务中心转院车费及抬护费票据佐证，对于樊新军诉求交通费（含抬护费）3800元，原审法院予以支持。经鉴定，樊新军十级伤残，相应伤残赔偿系数10％，事故发生时樊新军已满73周岁，残疾赔偿金应保护7年，樊新军为城镇居民，2018年度吉林省城镇居民人均可支配收入为30，172元，诉求残疾赔偿金21，120.4元符合法律规定，原审法院予以支持。经鉴定，樊新军十级伤残，诉求精神损害赔偿金5000元符合法律规定，原审法院予以支持。经鉴定，樊新军后续治疗费为2000元，诉求后续治疗费2000元符合法律规定，原审法院予以支持。樊新军在吉林仁合司法鉴定所做鉴定时，因鉴定需要，2020年3月17日，樊新军在中国人民解放军第三二一医院门诊做头颅磁共振花费652.76元，另花鉴定费2700元，鉴定费用3352.76元（652.76元＋2700元）。樊新军诉求鉴定费3325.76元符合法律规定，原审法院予以支持。经鉴定，樊新军出院后护理期为61日，入院29天（18天＋12天-重复1天），护理期合计90天，庭审中未提供护理人员有收入的证据，护理费标准应按2018年度国民经济各行业职工平均工资中居民服务、维修和其他服务业标准年42，265元除以365天后，乘以护理天数90天。病历记载，第一次住院治疗期间特级护理10天、一级护理8天，第二次住院治疗期间二级护理12天。一级护理保护2人护理费，二级护理保护1人护理费，樊新军护理费应为12，505.32元，樊新军诉求护理费10，421.51元，符合法律规定，樊新军护理费应按10，421.51元予以保护。交通事故发生时，樊新军已满73周岁，退休后享受基本养老保险待遇。发生事故后，吉林省大安市大发实业有限责任公司证明樊新军在门卫工作，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条规定：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章，……”。吉林省大安市大发实业有限责任公司提供的证明没有单位负责人及制作证明材料的人员的签名或盖章，该证据缺乏必要的完整要件，原审法院无法采信，樊新军诉求误工费18，990.3元，原审法院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。”庭审中，樊新军未能举证证明李权存在过错，故李权不负赔偿责任。事故发生后，对于宋政赔偿樊新军的2000元赔偿款，亦应在宋政赔偿樊新军的经济损失中扣除。按照《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条的规定，鉴定费、诉讼费保险公司应承担。但经鉴定，樊新军在本次外伤治疗过程中部分用药不合理，产生的鉴定费600元，应由樊新军自行负担。 一审判决：一、中华联合财产保险股份有限公司大安支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿樊新军医疗费80，767.07元中的10，000元、护理费10，421.51元（115.79元／日×18日×2人＋115.79元／日×72日×1人中的10，421.51元）、残疾赔偿金21，120.4元（30，172元×7年×10％）、交通费3800元、精神损害抚慰金5000元，合计50，341.91元。二、宋政赔偿樊新军医疗费70，767.07元（80，767.07元-10，000元）、住院伙食补助费2900元（100元／日×29日）、后续治疗费2000元，合计75，667.07元的100％，即75，667.07元，扣除已垫付2000元，尚需给付73，667.07元。上述一、二款项限中华联合财产保险股份有限公司大安支公司、宋政于判决书生效后十五日内付清。三、李权对樊新军的经济损失不承担赔偿责任。四、驳回樊新军的其他诉讼请求。案件受理费3280元，减半收取1640元，由中华联合财产保险股份有限公司大安支公司负担。鉴定费3925.76元［（652.76元＋2700元）中的3325.76元＋600元］，由中华联合财产保险股份有限公司大安支公司负担3325.76元，由樊新军负担600元（此鉴定费600元由宋政预交，由樊新军返给宋政）。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。 本院认为，首先，关于樊新军的伤残赔偿金原审计算是否正确。樊新军于1946年9月12日出生，定残之日为2020年3月30日，定残时其未满74周岁，原审按七年保护其伤残赔偿金并无不当。 其次，关于樊新军的误工费应否予以保护。关于此点对樊新军有利的证据为，二审时樊新军提交了吉林省大安市大发实业有限公司2019年7月至9月工资表，上有公司盖章及负责人签名；2019年10月17日公安机关询问笔录中，樊新军陈述事发时其骑自行车去上班。对樊新军不利的证据为，在中华联合财产保险股份有限公司大安支公司提交的信息确认书中，樊新军工作单位及收入、发放形式栏目中，无内容，均划了斜线，樊新军之子樊民东以护理人员身份予以签字。中华联合财产保险股份有限公司大安支公司提交的信息确认书，以划线方式表明樊新军无收入，樊新军在公安机关询问笔录，意思表示相对更明确，相对信息确认书，证明力更强。结合工资表，根据证据优势原则，本院认为，樊新军的误工费应予以保护。根据工资表，樊新军主张月工资1400元有事实依据。樊新军误工164天，其误工费用1400元÷30×164天＝7653.3元，由中华联合财产保险股份有限公司大安支公司负担。 再次，关于樊新军的护理费原审保护数额是否正确。一审已按樊新军的诉讼请求保护了其护理费，并无不当。 综上所述，中华联合财产保险股份有限公司大安支公司的上诉请求不成立，不予支持；樊新军的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持吉林省大安市人民法院（2020）吉0882民初1005号民事判决第二项、第三项、第四项； 二、撤销吉林省大安市人民法院（2020）吉0882民初1005号民事判决第一项； 三、中华联合财产保险股份有限公司大安支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿樊新军医疗费10，000元、护理费10，421.51元、残疾赔偿金21，120.4元、交通费3800元、精神损害抚慰金5000元、误工费7653.3元，合计57，995.21元。 如果未按判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3280元，减半收取1640元，由中华联合财产保险股份有限公司大安支公司负担638元，由宋政负担814元，由樊新军负担188元。鉴定费3925.76元，由中华联合财产保险股份有限公司大安支公司负担3325.76元，由樊新军负担600元（此鉴定费600元由宋政预交，由樊新军返给宋政）。二审案件受理费6560元，由中华联合财产保险股份有限公司大安支公司负担负担5850元，由樊新军负担710元。 本判决为终审判决。 审判长  裴小明 审判员  戴红娟 审判员  张化磊 二〇二〇年十月二十三日 书记员  周 丽