湖南省邵阳市双清区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0502刑初197号 公诉机关邵阳市双清区人民检察院 被告人谢彪，男，1989年4月1日出生，汉族，小学文化，无业，住湖南省邵东县黑田铺乡齐合村****附**。因涉嫌开设赌场罪于2019年10月29日被邵阳市公安局双清分局取保候审，2020年7月21日被邵阳市双清区人民检察院取保候审，2020年8月21日被本院取保候审。现取保××在家。 被告人刘增，男，1987年11月25日出生，汉族，初中文化，无业，，住邵东市黑田铺乡龙泉村****因涉嫌开设赌场罪于2019年8月27日被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，2019年9月18日被该局取保候审，2020年7月21日被邵阳市双清区人民检察院取保候审，2020年8月26日被本院取保候审。现取保××在家。 被告人杨楠楠，女，1991年9月9日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地河南省商丘市，住浙江省金华市义乌市江东街道平畴******。因涉嫌开设赌场罪于2019年7月22日被邵阳市公安局双清分局取保候审，2020年7月21日被邵阳市公安局双清分局取保候审，2020年8月14日被本院取保候审。现取保××在家。 邵阳市双清区人民检察院以双检刑检刑诉（2020）32号起诉书指控被告人谢彪、刘增、杨楠楠犯开设赌场罪，于2020年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邵阳市双清区人民检察院指派检察官助理何涛出庭支持公诉，被告人谢彪、刘增、杨楠楠到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2017年农历正月，被告人张勇（已判决）、谢新开（已判决）、肖志喜（已判决）在邵东县邦盛大酒店一房间内商量合伙建立微信群以“斗牛”的方式开设赌场，三人陆续邀请了谢彪、陈佩（已判决）等作为股东，招募了被告人刘增、杨楠楠等作为工作人员。2017年2月，“愚公移山”（后更名为“万**长城”）微信赌博群正式成立，该群赌博方式为：由“拉手”或管理人员将参赌人员拉入群，参赌人员向财务人员转账，财务人员给软件操作手留言，由软件操作手给参赌人员上分（1元兑换1积分），由股东坐庄，参赌人员在群内留言下注，由“发包手”在群内发红包（红包金额为人数＊2+0.88元），各参赌人员与股东及股东聘请的“托”抢红包，各参赌人员抢得的红包按数值以一定规则与庄家比大小，由机器人软件操手用软件统计各参赌人员输赢，增加或减少相应的积分，同时按闲家所赢赌资的3%进行抽水，参赌人员退出时，向财务人员兑换积分（1积分兑换1元）。每天赌博结束后，由财务人员负责统计赢利情况，发放工作人员工资和股东分红。被告人谢彪于2017年4月加入该群任股东。被告人刘增为财务人员，工资为450元／天。被告人胡嘉星、伍沛芳为软件操手，工资为350元／天。被告人杨楠楠为“拉手”，工资根据所拉参赌人员赌博金额分为50元/人、66元/人或88元/人。 被告人谢彪于2019年10月29日到公安机关投案自首，2019年10月24日退赃7万元。被告人杨楠楠于2019年7月9日到公安机关投案自首，2019年7月19日退赃6万元。被告人刘增于2019年9月18日退赃5万元。经湖南天圣司法鉴定所鉴定：张勇分红获利774002元，谢新开分红获利745827元，肖志喜分红获利560000元，左广喜分红获利475418元，陈佩分红获利401109元，夏湘铵分红获利271980元，夏超宇分红149856元，谢金铃获利117988元，胡嘉星获利32716元，伍沛芳获利32716元，彭丹获利49250元，肖检红获利36750元，莫栋良获利64750元，胡海波获利50203元，谢彪分红获利314968.88元，刘增获利136704元，杨楠楠获利114921元，以上非法获利共计3762565元。 上述事实，被告人谢彪、刘增、杨楠楠在开庭审理过程中亦无异议，且有银行转账明细，工资明细表，抓获经过，到案经过，扣押决定书，户籍资料，证人颜某、陈某、李某、汤某的证言，被告人谢彪、刘增、杨楠楠的供述以及谢新开、肖志喜、陈佩、夏湘铵、胡海波、谢金铃、肖检红、莫栋良的供述，鉴定意见，辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谢彪、刘增、杨楠楠伙同他人以营利为目的，利用手机互联网提供赌博场所供他人赌博，从中抽头渔利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。谢彪在共同犯罪中起主要作用，系主犯。刘增、杨楠楠在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。案发后，谢彪、杨楠楠主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。谢彪、刘增、杨楠楠退还部分赃款、自愿认罪认罚，可以酌情从轻处罚。经社区矫正机构调查，谢彪、刘增、杨楠楠符合社区矫正条件，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院依法对谢彪、刘增、杨楠楠适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》的规定，对被告人谢彪适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条，对被告人刘增适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条，对被告人杨楠楠适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条的规定，并经本院审判委员会决定，判决如下： 一、被告人谢彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元（已缴纳），上缴国库。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。限被告人谢彪自判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正。） 被告人刘增犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元（已缴纳），上缴国库。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。限被告人刘增自判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正。） 被告人杨楠楠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万元（已缴纳），上缴国库。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。限被告人杨楠楠自判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正。） 二、公安机关扣押的赃款（其中被告人谢彪70000元，被告人杨楠楠60000元，被告人刘增50000元）予以没收，上缴国库。继续追缴被告人谢彪违法所得244968.88元，被告人刘增违法所得86704元，被告人杨楠楠违法所得54921元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王亚平 人民陪审员  刘 洁 人民陪审员  谭 娜 二〇二〇年十月二十七日 法官助理陆龙 书记员周璟 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条:判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。