广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤O1**民初16473号原告：欧某1，男，1971年7月8日出生，汉族，身份证住址广东省佛山市顺德区，委托诉讼代理人：尹艳萍，广东东立律师事务所律师。被告：卢某1，女，1971年1月2日出生，汉族，身份证住址广东省广州市白云区，第三人：欧某2，男，1997年10月14日出生，汉族，身份证住址广东省广州市白云区，被告及第三人共同的委托诉讼代理人：陈坤枚、田春，广东南粤律师事务所律师。原告欧某1与被告卢某1、第三人陈欧某2婚姻家庭纠纷一案，本院于2020年7月3日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧某1及其委托诉讼代理人尹艳萍，被告卢某1、第三人欧某2及其共同的委托诉讼代理人田春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告欧某1诉称，原告与被告于××××年××月××日登记结婚，婚后被告于××××年××月××日生下一子，即第三人欧某2。2008年9月25日原、被告办理了离婚登记，《离婚协议》约定儿子欧某2归被告抚养，原告每月支付抚养费500元给被告至儿子18周岁止。其中离婚协议第4条约定，房产证号（粤房地证字**）地址顺德区杏坛镇南华管理区办事处八村，权属人为欧某1。第一层归原告所有，第二层归儿子所有。原告一直以为欧某2是自己的儿子，从欧某2出生起就承担起抚养儿子的义务，尽了一个真正父亲的抚养义务。但原告一直患有无精症，2009年到广州医院确诊，即欧某2不可能是原告与被告所生育儿子。原告没有法定义务抚养他人的儿子，也不愿意赠与自己房屋份额给被告与他人所生育的儿子。被告的行为违反了婚姻法的夫妻相互忠实义务和基本的社会公德、公序良俗，并对原告造成精神上的损害，被告应依法给予原告精神损害赔偿。现请求法院判令：1、撤销原、被告《离婚协议》中第4条中将粤房地证字××号房屋第二层归儿子所有的内容，确认房房产证号粤房地证字**的屋归原告所有。2、被告与第三人共同返还原告因抚养被告与他人所生儿子抚养费共计108000元（按每月500元计算18年）。3、被告支付原告精神损害抚慰金30000元。4、本案诉讼费由被告承担，并迳付原告。被告卢某1辩称，被告与原告于1995年底认识，××××年××月××日登记结婚，婚后于××××年××月××日生育儿子欧某2。被告与原告于2008年9月25日办理了离婚登记。离婚后，儿子欧某2跟随原告在佛山市顺德区生活学习至2009年1月止。2009年2月份开始，儿子跟随被告一直在广州市白云区居住生活。被告未支付过任何抚养费。粤房地证字××号的房屋是原告与被告婚后自建房，该房产依法为夫妻共同财产。现被告对该房产的离婚分割协议反悔，不愿意将该房屋的第二层给儿子欧某2，请求法院依法重新分割该房产。判令该房产的1/2归被告所有。第三人欧某2述称，欧某2并非本案适格当事人。粤房地证字××号的房产属于原、被告的夫妻共同财产，原、被告离婚时，协议将该房产第二层归第三人所有。实际上是被告将其所有的产权份额赠与给第三人，并非原告所述将原告的份额给被告与他人生育的儿子。第三人可将房产第二层返还给被告，这是第三人与被告之间的事，与原告无关。经审理查明，原告与被告原为夫妻关系，于××××年××月××日登记结婚，婚后于××××年××月××日生育欧某2。被告与原告于2008年9月25日协议离婚，离婚协议书中第2条约定：婚生儿子欧某2归女方抚养，男方每月支付人民币500元抚养费，直至年满18周岁止。（因婚生儿子欧某2已在男方注册读书，需在此学期满后再转往女方处生活，此期间男方无需支付抚养费，女方也无需支付抚养费，一切费用由男方支付，直至到女方生活开始）。第4条约定：房房产证号（粤房地证字第**）址：顺德区杏坛镇南华管理区办事处八村，权属人为欧某1。混合建筑结构，层数为二层，建筑面积为捌拾柒点陆平方米。第一层归男方，第二层归儿子所有，由抚养人负责管理第二层房屋直到18岁止。因对原告与第三人的亲子关系产生争议，本院在委托中山大学法医鉴定中心对欧某1与欧某2之间是否存在亲子关系进行鉴定。2020年8月20日中山大学法医鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见认为：依据现有资料和DNA分析结果，排除欧某1为欧某2的生物学父亲。原告为此预付鉴定费3200元。诉讼中，原告主张其一直尽了父亲的抚养责任，以多种方式支付抚养费，并带儿子旅游。对此，原告出示了银行账户交易明细、照片等予以证实。其中银行交易明细显示中国银行原告名下尾号为0320的账户内，2013年8月27日至2015年10月6日期间分26次，共存入6300元；2015年10月29日至2016年9月1日期间分7次共存入2200元。经质证，第三人对上述证据的真实性予以确认，但认为每月给的金额不超过三百元，2015年8月31日、9月8日、9月11日、2016年9月1日的款项都不是第三人使用的，这个卡在2017年左右就给回原告了，不记得原告有另外给过第三人现金。被告对交易明细的真实性予以确认，但2015年8月31日的800元，2016年9月1日的500元与孩子无关；原告主张孩子18周岁以内的抚养问题，2015年10月之后的流水与本案无关。2013年8月27日至2015年4月9日期间流水与被告无关；被告及第三人均无实际使用。被告主张其怀孕是在结婚登记之前，说明被告在婚姻期间，恪守妇道，没有做对不起被告或者家庭的事情。婚姻存续期间，被告不仅要抚养儿子，连原告做生意的资金都要被告借款，足以说明原告没有能力支付抚养费。对此，被告出示了骆玉芳、卢某2、卢啓湖、郭桂芳的书面证明，并申请证人卢某2出庭作证。经质证，原告对上述证据的真实性、关联性均不予确认。原告认为即使有借钱，也是被告借的，与原告无关。且证明人与证人是被告的亲友，没有证明力。以上事实，有离婚协议书、出生证、房产证、染色体分析报告、离婚登记审查处理表、离婚证、银行交易明细、照片、书面证言、证人证言、鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等证据证实。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百四十七条规定：基于重大误解事实的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。位于顺德区杏潭镇南华管理区办事处八村（粤房地证字第××号）的房屋登记在欧某1名下，原告与被告离婚时，基于亲子关系约定将该房屋第二层归第三人所有。现经鉴定，第三人与原告的亲子关系已丧失，原告主张撤销该项约定内容符合法律规定，本院予以支持。至于该房屋产权及产权份额的确定问题属于不动产确权纠纷处理范畴，本院在本案中不予调处，如原、被告对此产生争议，可另案解决。因原告与第三人不存在亲子关系，第三人满十八周岁前的抚养费均应由被告承担。故原告主张被告返还原告第三人年满十八周岁前抚养费的诉讼请求合理合法，本院予以支持。其中，2009年1月之前的抚养费可酌情按每月500元计付；2009年2月至第三人年满18周岁，即2015年10月14日前的抚养费，应根据实际支付金额返还。虽然被告对银行交易明细中的部分款项支出提出异议，但第三人也确认于2017年才将该银行账户的银行卡归还给原告。故本院对银行账户明细中反映原告支付的抚养费予以确认。原告主张另外支付过现金给第三人，第三人对此予以否认，对此，原告亦无其他证据予以佐证，故对原告主张以现金方式支付过抚养费的事实，本院不予采信。经计算，第三人出生至2009年1月共136个月，抚养费经计算为68000元（500元/月×136个月）；根据银行交易明细，2009年2月至2015年10月14日期间，原告共支付第三人抚养费6300元；上述抚养费合计74300元（68000元+6300元），均应由被告负责返还。另，2015年10月14日，第三人已年满十八周岁，故2015年10月14日之后，原告向被告支付的抚养费2200元属于原告基于亲子关系对第三人的赠与。现原告与第三人之间的亲子关系丧失，原告主张撤销赠与符合法律规定，赠与撤销后，该部分费用应由第三人负责返还。原告主张被告与第三人共同返还缺乏法律依据，本院不予支持。被告主张原告没有支付抚养费的能力，但其提交的证据不能充分证实其主张的事实，本院对被告的主张不予采信。被告在婚姻存续期间生下与他人生育的儿子，并对原告隐瞒事实，与原告共同抚养儿子多年，违反了夫妻相互忠实的义务，严重伤害夫妻感情，对双方离婚存在过错。原告因此主张被告支付精神损害赔偿金30000元的诉讼请求合理合法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条，《中华人民共和国婚姻法》第四条、第二十一条、第三十七条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、撤销原告欧某1与被告卢某1签订的离婚协议书中第4条约定的内容。二、自本判决生效之日起五日内，被告卢某1返还原告欧某1抚养费74300元。三、于本判决生效之日起五日内，第三人欧某2返还原告欧某12200元。四、于本判决生效之日起五日内，被告卢某1支付原告欧某1精神损害赔偿金30000元。五、驳回原告欧某1的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费50元、鉴定费3200元，由被告卢某1负担。（上述受理费、鉴定费已由原告预交，原告同意由被告卢某1在履行本判决时将其应承担部分直接支付给原告欧某1）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 柯 学二〇二〇年十月十二日书记员 黄文敏