陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕09民终738号 上诉人（原审被告）：孟凡顺，男，1968年12月21日出生，汉族，住陕西省白河县，居民身份证号码：612XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：钮承雪，陕西秦鑫律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈绪国，男，1964年12月4日出生，汉族，住陕西省白河县，居民身份证号码：612XXXXXXX********。 上诉人孟凡顺因与被上诉人陈绪国民间借贷纠纷一案，不服陕西省白河县人民法院（2020）陕0929民初165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，本案现已审理终结。 孟凡顺上诉请求：一、撤销一审判决，在查清事实后依法改判驳回陈绪国的诉讼请求；二、由被上诉人陈绪国承担一、二审诉讼费用。事实和理由：第一，一审法院认定事实错误，上诉人从未在山西省古交市承包煤矿因资金困难向被上诉人借钱，被上诉人也未提供借款。其一，2009年，上诉人邀请原审原告合伙在甘肃酒泉投资煤矿，投资款需要400000元。上诉人提议由其一次性交400000元，其中300000元算作被上诉人的投资款，剩余100000元算作上诉人的投资款，由上诉人出具借条。后煤矿无法开工，数月后被上诉人通过报案追回400000元，孟凡顺电话要求被上诉人撕毁借条，但是被上诉人口头同意却未撕毁。自2009年至2017年，被上诉人并未向孟凡顺主张债权。其二，陈绪国索债的微信和短信含糊其辞，无法判断索要的是哪种债务，事实是，因为投资款被骗，一直由被上诉人劳心追回，在追债过程中产生住宿、交通等费用，上诉人在被上诉人的要求下同意承担一部分，并非对100000元债务的认可。其三，本案关键证人孙某某已经依法出庭作证，接受双方当事人及审判长的质询，孙某某作为被上诉人的司机，全程参与了双方当事人合伙投资事宜，证言符合证据规则的规定，应当作为定案依据予以采纳。一审法院违反证据规则，对证人证言置之不理。其四，上诉人申请法院调取了沈焕新涉嫌诈骗罪的公安卷宗，其中合作协议书的落款是上诉人和陈绪国共同签字，证明二人是合伙关系。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条的规定，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。第二，一审法院适用法律错误。本案应当依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条的规定，被上诉人未提供任何证据证明其向上诉人提供了借款，无法证明借贷合同成立。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。 被上诉人陈绪国辩称，第一，孟凡顺借款事实与甘肃酒泉投资煤矿无关，此借款是当初孟凡顺在山西古交市搞黑煤矿所借，陈绪国前后两次共计交付了100000元现金。酒泉投资煤矿时，双方约定这次投资由孟凡顺管理，鉴于之前存在借款，陈绪国要求孟凡顺就之前借款出具了借条。自2010年至2012年在白河时，陈绪国每年都向孟凡顺要钱，孟凡顺均称现还没有钱，年年如此。直到2017年，陈绪国从广东再次致电孟凡顺，对方不接电话。陈绪国便短信通知孟凡顺若电话不接、微信拉黑则过年定票到孟凡顺家里，孟凡顺才在2017年1月26日（腊月29日）转了2000元。第二，被上诉人向孟凡顺要债的所有信息皆有证据可查，孟凡顺从来没有说过不还款。第三，孟凡顺找假证人孙某某作证，证言不真实。综上，请求二审法院维持原判，驳回上诉。 陈绪国向一审法院诉请：1.判令孟凡顺支付陈绪国100000元及自借款之日起至付清之日止的利息按年利率24%计算；2.本案诉讼费用由孟凡顺承担。 经一审查明的事实：陈绪国与孟凡顺系亲戚关系。2009年，孟凡顺因在山西省古交市承包煤矿资金困难而向陈绪国借款，陈绪国分两次将100000元以现金的方式交付孟凡顺。2009年4月21日，陈绪国与孟凡顺到酒泉市金塔县投资承包紫山子露天煤矿时，陈绪国让孟凡顺补打欠条，内容为：“借条借到陈绪国现金壹拾万元整孟凡顺2009、4、21号”。同日，双方与煤矿法人周某某签订合作协议书。同年4月22日，陈绪国向周某某提供的账户转款400000元。后该矿没有开工，陈绪国多次找到周某某要求退还400000元风险押金，遭周某某各种理由推脱，拒不退还。后陈绪国向白河县公安局报警，白河县公安局为陈绪国追回案款400000元，已由陈绪国签字领取。后陈绪国多次向孟凡顺催要100000元借款，孟凡顺没有偿还。2017年1月26日，孟凡顺向陈绪国账户还款2000元。此后陈绪国通过短信及微信向孟凡顺催要该款，孟凡顺没有偿还余款。2020年1月14日，陈绪国向法院起诉。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1.孟凡顺是否向陈绪国借款100000元，双方系借贷关系还是合伙关系？2.本案是否超过诉讼时效？针对焦点一，陈绪国在庭审中陈述以现金向孟凡顺交付借款100000元，随后补打借条，双方之间成立借贷关系。且孟凡顺在2017年向陈绪国偿还2000元，双方的微信、短信记录均证明陈绪国向孟凡顺讨要借款、孟凡顺认可借款的事实。孟凡顺辩称该借款属于投资款，系其与陈绪国合伙投资煤矿而向陈绪国的借款，该借款被骗后经公安机关追回已被陈绪国领取，陈绪国并未向孟凡顺实际出借。依据庭审的证据，并结合双方的陈述，综合认定本案系民间借贷关系而非合伙关系，理由如下：1.虽没有证据证明陈绪国以现金分两次交付给孟凡顺，但因双方系亲戚关系，2009年时借款交付方式没有现在多样化，以现金且大额的方式交易符合当时的实际情况，交付后再补打借条也符合本案案情。2.孟凡顺于2017年向陈绪国转款2000元，虽孟凡顺认为该款系陈绪国向其借款，却未提供任何证据，故该款应认定为对陈绪国的还款，也印证了孟凡顺向陈绪国借款的事实成立。3.微信、短信记录均证明陈绪国向孟凡顺催要借款、孟凡顺因讨要工程款而无钱还款的事实，孟凡顺认可了本案借款。4.孟凡顺未能提供证据证明案涉100000元系投资款，虽其陈述该款已经被追回而交付陈绪国，但400000元投资款系陈绪国个人向他人转款，而非由孟凡顺给付，且双方没有签订合伙协议以证实存在合伙投资行为。即便是该款为投资款，那么孟凡顺应当在该款被追回后向陈绪国收回该借条或者要求陈绪国向其出具收条，亦或向人民法院申请撤销该借条。孟凡顺完全有时间及能力做出上述行为，而非在陈绪国起诉后才向法庭提出。综上理由可以认定双方之间成立借贷关系，孟凡顺应当及时向陈绪国偿还借款，故对陈绪国要求孟凡顺给付借款本金的诉请予以支持。关于具体数额，因孟凡顺在2017年时偿还了2000元，应予扣减。针对焦点二，因双方未在借条上约定还款期限，本案的诉讼时效为陈绪国最后一次向孟凡顺主张权利后的两年，而本案陈绪国一直在向孟凡顺主张权利，故本案没有超过诉讼时效。关于陈绪国诉请的利息，因双方在借条中没有约定利息，且庭审中陈绪国没有提供证据证明双方对利息有约定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、孟凡顺自本判决生效之日起十日内偿还陈绪国借款98000元；二、驳回陈绪国的其他诉讼请求。一审案件受理费2300元，因适用简易程序审理减半收取1150元，由孟凡顺负担。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，本案中陈绪国持《借条》以民间借贷纠纷诉请孟凡顺偿还借款；孟凡顺抗辩称《借条》源于其向陈绪国借款100000元用于酒泉煤矿的投资，该款项已经由陈绪国通过报案全部追回。根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩，归纳本案争议焦点为：陈绪国主张的100000元借贷关系是否真实有效？经查，孟凡顺与陈绪国均系白河县XX镇人，彼此较为熟悉，双方曾发生过经济往来。其次，陈绪国主张案涉100000借款是以现金方式分两次交付孟凡顺，由孟凡顺后补打了《借条》，与孟凡顺所称酒泉煤矿的投资款无关。之后，陈绪国多次以口头、短信等形式向孟凡顺索要。其中，2018年的短信记录显示，在陈绪国多次索要借款后，孟凡顺回应“在高速上开车，找老板要钱，你一直打电话，没要到在”；陈绪国继续通过短信索要，孟凡顺回应“要到了是会给你的，和陈某某在一起要。”、“那些没用的话不要说”。根据短信记录显示的交流内容，孟凡顺即未对陈绪国主张的借款表示明确否认，也未提供证据证实其回应是对陈绪国在酒泉维权所付出的补偿。再次，双方均认可孟凡顺于2017年1月26日向陈绪国转款2000元，孟凡顺上诉称该款项是出借给生活困难的陈绪国，却与双方同期的短信和微信往来的记录内容不符，不予支持。综上，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条的规定，结合本案借贷金额、款项交付方式、孟凡顺在出借时的经济能力、双方之间的交易方式、交易习惯等因素，一审综合认定双方之间存在100000元的借贷关系并无不当。因已偿还2000元，孟凡顺还应向陈绪国偿还余款98000元。 另外，孟凡顺上诉主张在公安机关退还400000元后曾要求陈绪国销毁案涉《借条》，未能提供证据证实，陈绪国对此亦不认可。在2017年陈绪国持《借条》主张借款时，孟凡顺就应当知晓《借条》并未销毁，理应警惕《借条》可能引发的相关纠纷，却未及时向公安机关报案或在法定的期限内申请法院撤销。因此，孟凡顺对其主张应承担举证不利的后果。 综上所述，孟凡顺的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人孟凡顺负担。 本判决为终审判决。 审判长  方仁和 审判员  马 娟 审判员  罗 潇 二〇二〇年十月十九日 书记员  张晓警 1