广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0303民初30993号原告（反诉被告）：佛山市飞创金属材料有限公司，住所地佛山市南海区里水镇岗联村蒲南大道**之五，统一社会信用代码9144060539807149XK。法定代表人：柏志刚，总经理。委托诉讼代理人：徐树鹏，广东扶苍律师事务所律师，执业证号14401201910119846。被告（反诉原告）：深圳市中装建设集团股份有限公司，住所地深圳市罗湖区深南东路**鸿隆世纪广场**，统一社会信用代码914403001922663713。法定代表人：庄重，董事长。委托诉讼代理人：彭小茂，广东王芬律师事务所律师，执业证号14403201610176784。委托诉讼代理人：庄祥基，系公司员工。原告佛山市飞创金属材料有限公司与被告深圳市中装建设集团股份有限公司、反诉原告深圳市中装建设集团股份有限公司诉反诉被告佛山市飞创金属材料有限公司定作合同纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佛山市飞创金属材料有限公司的委托诉讼代理人徐树鹏、被告深圳市中装建设集团股份有限公司的委托诉讼代理人彭小茂、庄祥基到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佛山市飞创金属材料有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付定作款994059.06元；二、判令被告向原告支付逾期付款的违约金，暂计算金额为8958元（违约金以898784.86元为本金基数，按全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率的1.5倍计，从2020年5月30日，暂计至2020年7月31日，并继续计至实际清偿之日止）；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年6月5日，原告与被告就“广钢新城233地块葛洲坝（紫郡府）铝合金门窗项目”签订了《铝合金窗花采购合同》（合同编号：ZZJSCG20180604001),合同约定，原告按合同要求向被告供应铝合金窗花；合同签订后，被告（甲方）于7个工作日内支付原告（乙方）合同金额15%作为预付款，原告收到预付款或七天内补回发票给被告；每批货到工地，经被告项目部验收合格后，原告凭本单位开具的增值税专用发票，被告在7个工作日内支付至该批货款的80%;合同内所有清单货物送货至被告工地，并经被告项目部验收合格后，双方于7个工作日内进行结算，结算完成后，原告凭结算单及增值税专用发票，被告在7个工作日内支付所有款项。合同签订后，原告积极按约供货，并在2020年1月9日完成全部货品的供应，定作款总计3175806.59元，但被告仅支付2181747.53元，仍欠付原告994059.06元。原告在供货完成后，已依合同按总款项的80%(2540645.27元）开具发票给被告，并多次要求被告办理结算及付款，被告对原告提供的对账文件并无异议，但一直拖延办理结算事宜，也拒绝支付相应的欠款。截止起诉之日，被告仍未按约支付前述欠款。原告认为，原告与被告己形成定作合同关系，原告已按被告要求全面履行加工义务，被告应按双方约定及时履行付款义务，其无故拖欠定作款己构成违约，被告应承担清偿定作款义务和违约责任。为维护原告的合法权益，原告依法向本院提起诉讼，请求本院查明事实，公正判决，支持原告的诉请。被告深圳市中装建设集团股份有限公司辩称：本案原被告在2018年签订合同后，原告多次逾期供货，造成被告涉案工程项目发生窝工被罚等现象，从原告目前的供货与被告下单时间看，原告供货均存在不同程度的逾期，原告的逾期行为已严重违反合同约定，在被告公司支付绝大多数款项后，要求原告对逾期事情进行协商结算时，遭到拒绝，因此被告为此行使抗辩权，暂停支付其款项，故被告的诉求是存在一定瑕疵，双方没有最终结算，造成逾期支付款项的责任在于原告自己，按照合同的付款条件支付至80%，仅欠付358896.34元，按照原告提供的采购合同第6.3条，结算完成后，供应商凭借结算发票支付，原告没有给被告足额的增值税发票，也没有结算，故剩下的20%尚未支付。被告公司仅收到358896.34元的付款申请，尚未收到其他付款及资料，无需支付违约金，被告不构成违约。被告深圳市中装建设集团股份有限公司的反诉请求：1.判令被反诉人逾期交货违约，按合同约定应向反诉人支付交货逾期的违约金3011544元；2.判令被反诉人承担因逾期供货增加的吊篮租赁费用181160元；3.请求判令本案本诉与反诉的诉讼费、保全费由被反诉人承担。事实与理由：双方因广钢新城233地块葛洲坝(紫郡府)铝合金门窗项目，于2018年6月4日签订《铝合金窗花采购合同》，约定：合同金额2189000元（含16%增值税专用发票）；交纳周期为合同生效后15天以内第一批材料到场。后续材料到场时间，根据现场实际情况，按甲方要求时间，直到本工程结束。甲方要求将货物产品以分批次交货到甲方指定的工程地点给甲方验收，甲方需要供货产品则提前7天通知乙方送货明细，乙方应当按时保质保量供货。乙方不能按照订单约定的期限交货或部分交货的，甲方有权不予支付乙方货款，乙方逾期交货的，按逾期交货部分货款计算，向甲方偿付每日百分之一的违约金，并承担甲方因此所受的损失费用。乙方逾期交货超过10天，甲方有权解除合同，乙方应向甲方支付订单总金额的30%作为违约金。合同签订后，反诉人通过材料员微信下单，通知送货明细。但被反诉人从未按要求交货时间供货，造成反诉人工期多次拖延并增加吊篮租赁费用。反诉人认为：被反诉人的行为已构成违约，按照合同约定理应承担相应的违约责任。但被反诉人拒绝协商、并拒绝结算。综上，反诉人认为双方合意所签合同真实、有效，不违背国家法律法规、未损害第三人利益，理应受到法律保护。被反诉人拒不执行合同约定按要求时间供货，已然构成违约。因此，为保证反诉人合法权益，特反诉至本院，望判如所请！原告佛山市飞创金属材料有限公司辩称，请求本院驳回本案被告就反诉提出的所有诉讼请求。事实与理由：一、案涉合同签订后，因案涉工地不具备安装条件，被告调整供货期，并要求原告暂不发货。被告仍以订购单中的到货时间来确定供货期，有悖事实。第一，双方在2018年6月5日签订合同后，被告对其下单内容作了调整与变更，首批货物供应的下单文件并非在2018年5月27日下单给原告（原告举证首批下单文件注明“取消”）。第二，原告按照被告的下单要求积极安排货物的生产，但由于案涉工程现场不具备安装条件，在原告已经完成货品生产的条件下，被告一直未让原告供应。在2018年8月31日原告再次追问被告是否可以发货时，被告告知部分楼层可以供货，因此原告在2018年9月2日安排第一批货物进场，由此也一直影响后续货品的供货期。因此，货品未能在订购单中要求的到货时间送至工地，责任在于被告。第三，通过被告的举证，其并未向原告催要过货物，说明被告同意调整后的供货期，并默认原告的供货没有逾期。而被告仅在本案诉讼后才以反诉的方式提出逾期供货，显然与实际交易习惯不符。第四，被告的部分订购文件，并未确定到货时间（所确定的到货时间为下单时间前），也说明双方对于供货期的确定也并非以被告的订购单为准。而被告以其推断时间作为到货时间，并认为原告逾期供货没有依据。因此，供货期已被调整，并且原告未在订购单中的到货时间将货物送至工地的原因在于被告，被告主张原告逾期供货显然理据不足。二、被告未按合同约定付款，原告有权行使抗辩权，顺延供货或暂不发货。第一，被告逾期支付预付款。案涉合同6.1约定，合同签订后，甲方（被告）于7个工作日支付乙方（原告）合同总额15%作为预付款。案涉合同在2018年6月5日签订，则被告应当在2018年6月15日前向原告支付预付款328350元（2189000*15%），但被告在2018年8月3日才将全部的预付款支付完毕，总计逾期49日。第二，被告未按期支付进度款。案涉合同6.2约定，每批货到工地，经被告验收合格后，被告在7个工作日内支付至该批货款的80%。但纵观原告的供货及被告的付款，被告始终未能按照约定支付相应的进度款，并且逾期情况严重。在被告未按约付款的情况下，原告有权根据合同法的规定行使抗辩权，顺延发货或暂不发货。因此，被告主张原告逾期供货没有依据。三、被告按照日1%的利率主张违约金，违约金的标准过高，不符合法律规定，应予驳回。四、被告主张吊篮的租赁费用，与原告无关，其主张由原告承担没有依据。第一，案涉工程是否产生吊篮租赁的费用，被告并未举证证明。本案中被告未举示实际使用吊篮的证据及实际支付吊篮租赁费用的证据，则既无法表现出吊篮与本案的关联性，又无法体现被告支付的真实性，因此该费用是否产生存疑。被告向原告主张吊篮租赁费，理据缺乏。第二，案涉工程中，原告仅负责供应产品，并不负责安装，因此吊篮的使用与否与原告无关。而吊篮本身系工程施工的正常使用工具，在案涉工程中，多处项目均会使用吊篮进行施工。因此，被告主张吊篮的租赁系由原告所致，与事实不符，而且被告也未能证明吊篮的使用系因原告所致。被告与案外人的合同关系与本案无关，被告以与案外人的合同关系而向原告主张权利，没有依据。综上，被告就本案提出的反诉请求没有依据，请求本院查明事实，驳回被告的全部反诉请求。本院经审理认定事实如下：一、2018年6月5日，原告与被告签订“广钢新城233地块葛洲坝（紫郡府）铝合金门窗项目”《铝合金窗花采购合同》（合同编号：ZZJSCG20180604001),约定：鉴于被告施工生产的需要，同意由原告供应被告项目的铝合金窗花2189000元（暂估价，结算以实际的工程量为准）；合同生效后15天以内第一批材料到场，后续材料到场时间，根据现场实际情况，按被告要求时间，直到本工程结束；合同签订后，被告于7个工作日内支付原告合同总额15%作为预付款，原告收到预付款后七天内补回发票给被告。待累计所付货款超过预付款时，依次扣回预付款，直到扣完为止；每批货到工地，经被告项目部验收合格后，原告凭本单位开具的增值税专用发票，被告在7个工作日内支付至该批货款的80%;合同内所有清单货物送货至被告工地，并经被告项目部验收合格后，双方于7个工作日内进行结算，结算完成后，原告凭结算单及增值税专用发票，被告在7个工作日内支付所有款项。结算款3%作为质保金，质保期为经工程现场安装验收合格后起（以验收报告日期为准）两年，质保期内所有货品免费维修（人为损坏和不正确使用造成除外），质保期满后无质量问题，被告无息付清质保金。原告不能按照订单约定的期限交货或部分交货的，被告有权不予支付原告货款，原告逾期交货的，按逾期交货部分货款计算，向被告偿付每日百分之一的违约金，并承担被告因此所受的损失费用。原告逾期交货超过10天，被告有权解除合同，原告应向被告支付订单总金额的30%作为违约金。该合同盖章处原告的授权代表为“石星贵”。二、2020年3月9日，原、被告签订《采购合同补充协议》，约定在前述合同基础上增加铝合金窗花材料1134300元的采购。三、原告主张向被告实际供货3175806.59元，提供送货单为证；被告主张双方尚未结算，原告向被告供货约3048772.644元，对原告提供的送货单中的复印件和涉及“黄贝能”签字的单均不予确认。但被告在答辩中自认按供货金额80%计算，仅欠付358896.34元，而被告已付2181747.53元，由此可推算，实际供货金额与原告主张的一致。四、被告于2018年6月21日、2018年8月3日、2018年11月6日、2019年1月30日、2019年4月3日、2019年5月16日、2019年6月21日、2019年10月30日、2019年11月29日、2019年12月16日向原告转账150000元、178350元、199636.83元、235808.34元、130575.84元、302530.78元、241966.26元、154366.68元、466812.41元和121700.39元，共计2181747.53元。五、被告主张原告延期交货，以《订购单》和《交货违约情况汇总一览表》为证，但该订购单注明的下单时间均为打印，到货时间虽系手写，但未经原告工作人员确认，其中几份订购单还出现下单时间晚于到货时间的情况，故该组证据本院不予采纳。六、原告提供了石星贵与被告工作人员的微信记录，载明：原告于2018年8月31日联系被告，告知被告已经完成窗花生产一个月了，且原告仓库太小，没有地方放置，希望尽快送货；被告回复八号楼先来，六号楼还不具备安装条件。七、被告当庭提交《工作联系单》、微信聊天记录证明其已向原告的授权代表石星贵多次反映窗花交货时间迟延，严重影响被告施工进度，导致总包外架拆除，造成后期需吊篮安装。原告授权代表石星贵在微信聊天记录中确认愿意承担该损失的一半。八、被告在施工的过程中租用了吊篮，产生租赁费用181160元。本院认为，本案系定作合同纠纷。原告和被告签订的《铝合金窗花采购合同》和《采购合同补充协议》是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应全面履行。原告主张向被告实际供货3175806.59元，被告已支付货款2181747.53元，根据前述查明事实，本院予以采纳；再结合双方签订的采购合同，应当预留总供货金额3%的质保金，因此，被告应当向原告支付剩余定作款3175806.59元×97%-2181747.53元=898784.86元。另外，在履行合同的过程中，原告出现逾期供货、被告也迟延付款，双方均存在违约，也均在本案向对方主张违约金，而合同仅约定逾期交货的高额违约责任，对迟延付款未作任何约定，这明显不公平，况且被告主张原告迟延交货，其提交的订购单等均系单方制作，不足以证明迟延的具体天数，且原告也提供了被告要求改期的微信记录，因此被告无法证明逾期交货的实际情况，应当承担举证不力的后果。综合考虑本案情况，原告的授权代表石星贵确曾收到被告反映交货迟延的《工作联系单》，也可从微信聊天记录中确认石星贵同意承担吊篮租赁费用的一半。因双方互有违约，双方的违约责任应当互不追究，再结合双方的协商结果，原告同意承担吊篮租赁费用的一半，即人民币90580元，本院对此予以准许，并在前述被告应当付给原告的定作款中予以抵扣。综上，被告仍应当向原告支付定作款人民币808204.86元。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告深圳市中装建设集团股份有限公司应于本判决书生效之日起十日内向原告佛山市飞创金属材料有限公司支付定作款人民币808204.86元；二、驳回原告佛山市飞创金属材料有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告深圳市中装建设集团股份有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6914元，保全费人民币5000元，由原告负担人民币1383元，被告负担人民币10531元。上述费用原告已预付，被告应在本判决生效之日起十日内迳付原告人民币10531元。案件反诉费人民币16171元，保全费人民币5000元，均由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  王艳二〇二〇年十月十九日书记员  许爵