湖北省十堰市张湾区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0303刑初字第259号公诉机关十堰市张湾区人民检察院。被告人杨鹏，男，1982年5月18日出生于湖北省枣阳市，汉族，初中文化，无业，住湖北省枣阳市。被告人杨鹏因涉嫌开设赌场罪，于2018年11月16日经十堰市张湾区人民检察院决定逮捕，2019年12月31日由十堰市公安局张湾区分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。辩护人刘建凯，系湖北南尊律师事务所律师。十堰市张湾区人民检察院以十张检刑检刑诉(2020)236号起诉书指控被告人杨鹏涉嫌开设赌场罪向本院提起公诉。本院于2020年8月5日立案受理后，依法组成由审判员杨晓建担任审判长，审判员白某、人民陪审员李浩然参加的合议庭，于2020年8月26日适用普通程序公开开庭审理了本案。十堰市张湾区人民检察院指派检察员瞿玉敏出庭支持公诉，被告人杨鹏及辩护人刘建凯到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。十堰市张湾区人民检察院指控，2018年4月至7月，赵某2成、张某3、刘某、熊某1、王某3（均另案处理）合伙开设赌场，由赵某2成负责出资，被告人杨鹏与赵某2成协商后出资用于赌场经营，并参与赌场盈利分成，张某3、刘某、熊某1、王某3负责邀约赌客到赌场赌博，先后租用十堰市张湾区车城西路社区居委会办公楼一楼房屋、张湾区车城路76号田源香饭店二楼房屋开设赌场，利用麻将机为赌具多次组织赵某1、朱某1、常某1、周某1、汪某1等多人以100元为底，每局每人15000元赌资的卡五星麻将方式进行赌博，以向参赌人员每人每局抽取600元台子费的方式渔利，杨鹏与熊某2（另案处理）等人在赌场内负责发放代金卡、记账、赌客饮食、结算要帐等。2018年7月19日晚，王某3邀约孙某、汤某在田源香饭店二楼以上述方式赌博时，被公安机关当场查获。至被查获时，该赌场共涉及赌资153万余元。公诉机关当庭宣读和出示了到案经过、行政处罚决定书、户籍信息等书证；证人赵某1、朱某1、常某1、周某1等人的证言；辨认等笔录及照片；同案人赵某2成、张某3、刘某、王某3、熊某1、熊某2的供述；被告人杨鹏的供述和辩解等证据，认为被告人杨鹏伙同他人开设赌场，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人杨鹏主动投案，在侦查阶段的供述虽然有反复，但当庭对犯罪事实供认不讳，可以认定为自首。建议对其在有期徒刑三年至四年幅度内量刑，并处罚金。提请本院依法惩处。被告人杨鹏辩称，我认罪认罚，主动投案自首，希望对我从轻处罚。辩护人刘建凯的辩护意见，对公诉机关指控的罪名无异议，但指控被告人杨鹏与赵某2成事先预谋的事实不清，赵某2成关于被告人投资金额的供述有出入，证言存在较大矛盾，无法排除合理怀疑。被告人杨鹏的资金来源和去向没有调查清楚。被告人杨鹏在共同犯罪中系从犯，应从轻、减轻处罚。被告人杨鹏无前科，当庭如实供述，有自首情节，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人杨鹏基于同一开设赌场行为已经受到了行政拘留15日的处罚，应折抵刑期。经审理查明，2018年4月初，同案犯熊某1（另案判决）与同案犯赵某2成、张某3、刘某（均另案起诉）合谋合伙开设赌场，由赵某2成作为“马队”负责出资、赌场的日常事务并为赌客垫付赌资；张某3、刘某、熊某1作为“场主”，负责邀约赌客到赌场赌博；“马队”和“场主”按照五五分成的比例分取赌场利润，“场主”之间平均分配从赌场分得的利润。后赵志成租用十堰市张湾区车城西路社区居委会办公楼一楼房屋开设赌场，利用3张麻将机为赌具，以发放的筹码作为赌博资金，招募被告人杨鹏、及同案犯熊某2（另案起诉）为赌客提供服务，并为赌客垫付赌资。被告人杨鹏和赵某2成商议向赌场投资事宜后，亦向赌场投入20万元作为“马队”参与赌场经营和盈利分成。熊某1、张某3、刘某多次组织召集汤某、孙某、赵某1、朱某1、常某1、周某1、汪某1、桑某、顾某1、李某1、陈某1、王某1、杨某1、石某、罗某、范某、李某3、王某2、冒小伟等人，以每局每人15000元赌资的卡五星麻将方式参与赌博，并向参赌人员按每人每局抽取600元台子费的方式进行抽头渔利。熊某2和杨鹏等人在赌场内负责发放代金卡、记账、赌客饮食、催要和代收赌帐等。2018年6月，赵志成、杨鹏、张丹、熊卫荣将开设的赌场转至租用的十堰市张湾区车城路76号田源香饭店二楼房屋，利用2张麻将机为赌具，继续以相同方式召集赌客赌博，在刘某中途退出赌场开设后，同案犯王某3（另案起诉）参与开设赌场并担任“场主”，与“场主”张某3、熊某1一同负责邀约赌客到赌场赌博，并参与赌场盈利分成，其他人员分工、赌博方式及渔利方式等同前。2018年7月19日晚，王某3邀约孙某、汤某在田源香饭店二楼的赌场内赌博时，被公安机关当场抓获，公安机关现场查获赌场账页显示，该赌场为赌客垫付的赌资未收回的金额为1538400元。刘某获利9.7万余元，张某3获利10余万元，王某3获利1.3万余元，熊某1获利10万元，熊某2获利6000元。另查明，（1）2019年12月31日，被告人杨鹏在家人的规劝下主动到十堰市公安局张湾区分局车城西路派出所投案，其在侦查阶段对是否向赌场出资20万元的供述多次发生变化，但在庭审时又如实供述向赌场投资20万元的犯罪事实。（2）2018年8月8日，被告人赵某2成因在该赌场记账，被十堰市公安局张湾区分局治安拘留15日（未执行），并处罚款1900元（已缴纳）。认定上述事实的证据如下：一、书证（1）受案登记表、立案决定书，证实本案系十堰市公安局张湾区分局车城西路派出所在工作中2018年7月19日发现，后于2018年8月27日立案。（2）到案经过，证实杨鹏于2019年12月31日到车城西路派出所该所投案。（3）户籍信息、前科查询身份，证实被告人杨鹏的身份信息；此前未受过刑事、行政处罚。（4）行政处罚决定书，证实公安机关因本案对杨鹏作出行政拘留十五日、罚款1900元的处罚；行政拘留未执行，罚款已缴纳。（3）起诉意见书，证实同案犯赵某2成、刘某、王某3、张某3、熊某2、熊某1均已被移送审查起诉。（4）赌客给杨鹏支付赌资的微信转账记录截图，证实①赵某12018年7月20日微信转账8000元。②朱某12018年7月15日微信转账1800元。③周某14月18日微信转账2000元，2018年4月27日微信转账3000元，4月27日微信转账5000元，4月24日微信转账1900元。④桑某2018年8月3日微信转账5000元。⑤李某12018年5月16日微信转账1000元，5月17日微信转账4000元，5月22日微信转账2000元，6月19日微信转账1000元，8月3日微信转账1000元。⑥陈某12018年4月30日微信转账3100元，5月27日微信转账10000元，6月9日微信转账给5000元。三、证人证言（1）汤某（赌客）的证言：2018年7月19日王某3喊我去田源香饭店旁边2楼的一个私人会所打牌，我和王某3、孙某三个人打着麻将被警察查获。我们打的是15000元一局的卡五星100的底数还漂的有钱，8翻每人1300元封顶。打牌之前会所给我发红色（代表2000元）、紫色（代表500元）、绿色（代表100元）3种卡片，打完一局按照剩余卡片代表的金额结算输赢，超过15000元的是赢的钱，会所里“马队”会转钱给我，我输的钱要给“马队”。输了可以挂账，一般可以挂20000元。15000一局发的代金卡片一共14400元，600元老板直接抽走做台子费。该会所的“马队”大概有3、4个人，我分不清楚。我赢的那一次给我转钱的那个男子（熊某2）应该就是“马队”之一，我知道他的微信昵称叫“磊”，微信账号是Ｘ1×××78，他从微信上给我转了我赢的9200元钱。其他的“马队”我都分不清是谁，是王某3带我来玩的，会所的老板是谁我不知道，但是我估计这个赌场的“场主”最少有3个，王某3是其中一个。（2）孙某（赌客）的证言:2018年7月19日下午3点左右，我、王某3等人在田源香饭店二楼打卡五星赌博当晚10点被警察查获。打的是每把最低100元为赌注，我们约定每局15000元或3小时一局，先到老板那里拿15000元的卡片；老板发给我们14400元，抽取台子费用600元；打完之后到老板那里结算现金。给我们发卡片的人都是“马队”的人。（3）赵某1（赌客）的证言：张丹常喊我到十堰市张湾区供办院内的一个社区居委会旁边会所打牌，去打过5、6次。打的是每把最低100元为赌注，加上漂的钱打满1200元一把，每局15000元，4小时一局或者其中一人将15000元输光为一局。打牌之前赌场里有人给赌客发代金卡，发卡的时候老板抽走600元做台子费。我共输了8000元在赌场挂账，他们要了好几次，我后来转给了“风继续吹”杨鹏。后来赌场搬到田源香饭店旁边的一个会所里。打牌的规矩、赌客、“马队”也还是先前那样。（3）朱某1（赌客）的证言：2018年起，刘合山、张丹、熊卫荣几人喊我到十堰市张湾区供办院内的一个会所打牌打了几个月，后又换到田源香饭店旁边一个会所里打十几场。打的卡五星麻将，输了大概几万元，我用现金、微信给了赌场里的“马队”、“场主”。”“马队”、“场主”就是开赌场的人，“马队”出钱，“场主”负责召集赌客来打牌，赌场里输了可以挂账，挂账就是欠“马队”钱，赢了“马队”会给你钱。“马队”的老板是赵某2成，赵某2成手下还有熊某2和杨鹏，“场主”有张某3、熊某1、刘某、王某3。在赌场里挂账不用支付利息。赌场是赵某2成、刘某、张某3、熊某1、王某3几人吃分，吃几分就分几成。（4）常某1（赌客）的证言：2018年4月份起，张丹喊我到十堰市张湾区供办去打牌赌博，一个星期输了十几万，结算了六万（现金给了4万，支付宝、转账2.1万元），目前在赌场挂账四万多元。后来听说赌场搬到配套处附近了。打的麻将卡五星，“马队”的有赵某2成、熊某2、杨鹏，“场主”有张某3、刘某、熊某1，听说后来王某3也加入到“场主”里面了。（5）周某1（赌客）的证言：2017年l2月我跟常某1去十堰市张湾区供办院内的一个会所去打牌，以后张某3就经常联系我去打牌。“马队”有杨鹏，“场主”有张某3、熊某1。我输了大约五万多元，其中在2018年4月27日通过微信给“风继续吹”（杨鹏）支付赌资3000元；4月27日用微信给杨鹏支付赌资5000元；4月24日用微信给杨鹏支付赌资1900元；4月22日用微信给“山丹丹花开”（“马队”、身份不详）支付赌资4000元；4月18日用微信给杨鹏支付赌资2000元。我在赌场还挂账二万多元，杨鹏找我催要过。（6）汪某1（赌客）的证言：2018年5月份左右，张某3喊我到张湾区供办院内去打牌3、4次牌，输了3万多，结算了12000元，还欠2万元的账。赌场的小熊找我要账，我给小熊转了9000元，后来小熊告诉我赌场换到田源香饭店旁边的会所里，“马队”有小熊，“场主”有张某3、刘某、熊某1。（7）桑某（赌客）的证言：2018年5月份左右，熊某1喊我到张湾区供办院内的麻将馆去打牌，打了两场输了一万多元。过了一个多月张某3告诉我麻将馆搬到田源香饭店旁边会所，我去打了几次又输了一万多后就没去了。我给赌场“马队”的“风继续吹”杨鹏结算了五千元，还剩2万的欠账，杨鹏问我要过账。“场主”有张某3、刘某、熊某1。（8）顾某1（赌客）的证言：2018年5月份左右，张某3喊我去她开在张湾供办院子里的麻将馆打牌，后来又搬到田源香饭店旁边会所里，“熊某3”（熊某1）和王某3都喊过我去打牌。我在这里玩了个把月，输了七万多元，跟赌场结算了一万五千元，目前还剩63500的账挂在赌场里。钱都给赌场里“马队”的人，“马队”的人是赵某2成、熊某2、杨鹏，“场主”有张某3、熊某1、刘某，搬到田园香饭店旁边刘某退出去了，王某3加入到“场主”里了。后来熊某1和王某3都喊过我去打牌。（9）李某1（赌客）的证言：2018年5月份左右，张某3喊我去她在张湾供办院内开的麻将馆打牌，我第一次玩了2局输了两三万，我现场给了赌场“马队”八千元现金，后来我又去玩了几场5月下旬我没玩了。我输了6万，给现金21000元，微信给张某3、“风继续吹”(杨鹏)共15000元，还差29000元。我知道“马队”有杨鹏、赵某2成，“场主”有张某3、熊某1、刘某。（10）陈某1（赌客）的证言：2018年4、5月份熊卫荣喊我去十堰市张湾区供办院内一个麻将馆打了4、5次后，麻将馆换到东岳路田源香酒店了，在这里玩了个把月被警察抓了。我共输了十几万，跟赌场结算了七万多元钱，还欠8万多。“马队”有赵某2成、熊某2、杨鹏，“场主”有张某3、熊某1、刘某，赌场搬到田园香饭店后刘某退出去了，王某3加入到“场主”里了，张某3、王某3也喊我来打牌。（11）王某1的证言：2018年6月，孙某带我到田源香饭店二楼的一个会所里的赌场打了4、5场牌，输了两万多块钱，我给过现金，也用微信转账给熊某2、杨鹏共28900元。我知道的“马队”的人有三个，“大鹏”（赵某2成）、“磊”（熊某2）、“风继续吹”（杨鹏），我知道的“场主”有张某3、熊姐（熊某1），还有小五子（刘某）。后来搬到田园香饭店旁边二楼的时候，听说小五子退出去了，王某3加入到“场主”里了。（12）杨某1（赌客）的证言：2018年6月份左右，张某3、熊某1喊我到张湾供办她们开的麻将馆去打牌，我玩了有4、5次。后来麻将馆又换到田源香饭店旁边二楼的一个会所里，张某3、熊某1又喊我去玩4、5次赌场被警察抓了。赌场的“马队”杨鹏问我要过一次钱，我给杨鹏转了5000元还差赌场12600元。“马队”的负责人是赵某2成，还有熊某2、杨鹏。“场主”有张某3和熊某1，王某3当“场主”没多久，赌场就被抓了。（13）石某（赌客）的证言：2018年5月份，刘某喊我去张湾供办里面一个麻将馆打牌2次，输了4000多元给了“马队”。“场主”我就知道张某3。（14）罗某（赌客）的证言：20l8年4月初，我老乡熊卫荣给我打电话说她在张湾供办开了个麻将馆，让我过去帮她抬个庄。我去了两次，玩了两局输了二万多元。七月十几号熊某1又喊我到田源香饭店旁边二楼的会所打麻将，赢了8000元。“马队”有赵某2成，“场主”有熊某1、张某3。（15）范某的证言：2018年4月初张某3说要租我从车城西路社区居委会租的一套房子，后来熊某1跟我谈的，付了3个月的房租我就将房子两把钥匙给熊某1，6月份的时候他们就搬走了。后张丹喊我去车城路东岳路派出所旁边一个饭店旁边的二楼一个会所打牌帮她减账。在张湾供办院子里开赌场的时候熊某1肯定是“场主”，在田源香饭店旁边开赌场的时候“马队”有赵某2成、熊某2，“场主”有张某3、熊某1、王某3。（16）王某2（赌客）的证言：2018年5月初，张某3说在张湾供办院内开了个麻将馆，我去了几次，6月初没去了。后来张丹说是麻将馆搬到配套处附近我没去。我输了2、3万左右，都是现金结算给了赌场“马队”的两人。“马队”的老板叫赵某2成。“场主”有张某3、刘某、熊某1。每人每场台子费用600元钱，打牌之前发卡时就直接扣下了。（17）冒小伟（赌客）的证言：2018年5月份，张某3打电话说她在张湾供办院子里开了个麻将馆让我过去打牌。7月中旬听说麻将馆被抓了。开始是在张湾区供办院内一个社区居委会旁边一楼的一个会所，6月初搬到车城路田源香饭店楼上二楼的一个会所。我输了3万多元没给。“马队”有赵某2成，“场主”有张某3、熊某1、刘某。（18）李某2、肖某的证言：我们和李某3在田源香饭店楼上二楼合租了一套房子，2018年6月份有人要租这个房子给了5000元租金只租了一个月就没租了。（19）张某1（赌客）的证言：2018年5月初，我干妈熊某1在张湾供办院内开了个麻将馆喊我过去玩，我去打了几次牌，后来换到车城路田源香饭店楼上二楼的一个会所里，我去玩了两次。我输了一万多块钱，没结算过。赌场就是“马队”和“场主”合伙开的，“场主”就是负责召集赌客过来打牌，我听熊某1说“马队”老板叫阿某（赵某2成），“场主”我知道熊某1、张某3、小五子（刘某）。（20）张某2（绰号傻哥）的证言：大概是2018年的5月份，我到十堰来找赵某2成。当时赵某2成在十堰市开了一个麻将馆供人打“卡五星”麻将，后来麻将馆搬到“配套处”。麻将馆是赵某2成出钱开的，跟他合伙的一起还有张某3、“小五子”（刘某）、“熊某3”（熊某1）三个“场主”是负责喊人来打麻将的，赵某2成还安排了熊某2、杨鹏两个人在麻将馆里记账，麻将馆里打牌都是发卡记账的形式。我收过卡，就是打麻将的人打完之后，他们算好了帐，我就把卡收回来，各个颜色的分开放在一起，这种情况也极少，偶尔熊某2忙不过来的我会帮着他收一下。（21）颜某（绰号大丹丹，杨鹏女友）的证言：一开始的时候，麻将馆的情况我也不熟悉，来的次数多了以后，我才知道“场主”就是负责喊人来打麻将的。“马队”就是出钱开麻将馆的。“场主”我知道的有“能姐”（熊某1）、张某3、“五哥”（刘某），“马队”就是“阿某”（赵某2成），“阿某”还请了熊某2、杨鹏两个人帮忙。四、辨认笔录、查封扣押笔录及照片（1）赵某1辨认出张某3、杨鹏、熊某2；朱某1辨认出赵某2成、刘某、王某3、张某3、熊某1、杨鹏、熊某2；常某1辨认出赵某2成、刘某、王某3、张某3、熊某1、杨鹏、熊某2；周某1辨认出杨鹏、张某3、熊某1、王某3；汪某1辨认出熊某2、张某3、刘某、熊某1；桑某辨认出杨鹏、张某3、熊某1、刘某；顾某1辨认出赵某2成、刘某、王某3、张某3、熊某1、杨鹏、熊某2；李某1辨认出赵某2成、刘某、王某3、张某3、熊某1、杨鹏、熊某2；陈某1辨认出赵某2成、刘某、王某3、张某3、熊某1、杨鹏、熊某2；石某辨认出刘某、张某3；范某辨认出赵某2成、王某3、熊某1、张某3、杨鹏、熊某2；罗某辨认出赵某2成、熊某1、张某3；（2）朱某1、顾某1、杨某1、范某、刘某、赵某2成、王某3、张某3辨认出张某2、颜某；周某1、常某1、汪某2、李某1辨认出颜某；陈某1辨认出张某2。（3）杨某2、张某4、陈某2荣辨认出刘某；张某4、陈某2荣辨认出张某1；杨某3辨认出徐某1、陈某1、刘某、张某1；周某2、陈某1、徐某1辨认出张某1、刘某；陈某1辨认出刘某、张某1；（4）张某5、张某3、王某3、朱某3、徐某2、林磊辨认出杜宝安；佘建琴辨认出张某3；朱某3、杜宝安、徐某2、程某、林磊辨认出张某5；程某辨认出徐某2；佘建琴辨认出黄勇；（5）查获现场笔录及照片，载明2018年7月19日22时10分至35分，民警在巡逻中发现并将田源香酒店2楼旁赌场查获，汤某、孙某、王某33人以卡五星小胡600元大胡1300元封顶的方式进行赌博，现场发现麻将机一台，赌博人员3名，麻将2副。五、同案犯的供述（1）赵某2成的供述：2018年4月初，刘某找我让我出资，他联系“场主”张某3、熊某1负责喊赌客过来赌博，一起合伙开赌场，我同意了。赌场就是我和其他“场主”合伙。我租了张湾供办院内的一个会所作为赌博地点，4月5日、6日赌场正式营业,来过会所里打牌的人有30多个。2018年6月初，我们将赌场搬到田源香饭店二楼的一个会所，房子也是我租的，一直开到2018年7月19日赌场被抓就没开了。赌场内以打麻将卡五星的方式赌博，每一局15000元，打满四个小时或者其中一名赌客15000元输光，这一局就结束。每人每局抽取600元台子费作为利润，利润我占一半，“场主”占一半。我们的赌场模式是不打现金的，客人来赌博我们会先给客人发代金卡片，代金卡分3种颜色，600元赌博之前我们发卡的时候直接抽走作为台子费，结束后我给赢钱的赌客结算钱。在张湾供办院内开赌场“场主”有刘某、张某3、熊某1；后来在田源香饭店旁边2楼会所刘某撤出去，王某3加入到“场主”里。张湾供办院内开赌场时“马队”除了我以外，还有杨鹏、颜某、熊某2、张某2，“马队”就是给我帮忙在赌场里值班，给赌客发代金卡、记账、赌客的饮食、抽烟等工作。后期他们也负责向赌客要账，我自己也找赌客要账。杨鹏、熊某2、张某2、颜某都是由我发工资，每个人每月5000元钱。我开设赌场总共投资了70万元（50万是我投资的，还有20万是杨鹏投资的），到后期外面全是账收不回来，赌场最后外面还有153万多元的欠账。这些账如果收回来了，就是我和杨鹏按投资比例分成，我七杨鹏三，大概我能分得107万，除掉我投资的50万元，我应该赚了57万元，但是这些账也没法收，赌场十天一算账，算过最少10次账，我和“场主”各占一半，我的一半是我和杨鹏分，我七杨鹏三。算账的时候最少的盈利有6万元，多的时候有14万左右，但是这些盈利大部分都是账，因为“场主”也在赌场里参与赌博，他们输了钱也挂账，算账就要折抵账，最开始“场主”能拿到一些钱，后来分成抵账了钱也就分的少了。最多的一次熊某1分了24700元现金，那一次赌场盈利了14.82万元。刘某自己在赌场里打牌，每次分成他都抵账了，我给张某3结算过4500元钱的分成，后来张某3自己在赌场里打牌输了，后来每次的分成她都抵账了，张某3还差赌场8、9万元钱的账。王某3当“场主”之后，我们只算过一次账就被抓了，那次算账应该给王某312000元的分成，但是没钱给，后来王某3在赌场里打牌又输了，她倒差赌场7000元。无论是赌客还是“场主”，所以差赌场的钱实际就是差我的钱。（2）刘某的供述：2018年4月初，我找到赵某2成跟他谈合伙开麻将馆，让他出钱，赵某2成同意了。我又找到张某3，张某3带了熊某1，我们商量好赵某2成负责出钱垫资，我、张某3、熊某1负责喊人来打麻将。然后他们就找了车城西路社区居委会旁边1楼的一个会所里开麻将馆，开始生意好的很，每天下午2点到晚上12点三张麻将桌人都是满的，6月初搬到了十堰市车城路田源香饭店旁边二楼的一个会所里开了一个多月，7月赌场被抓。熊某2、杨鹏给赵某2成帮忙，每天负责给赌客发代金卡、记账、提供赌客的饮食、抽烟等工作，还找赌客要账，这些人我们叫“马队”；我、张某3、熊某1负责喊赌客到麻将馆来打麻将，在赌场里面我们叫做“场主”，我在这里当“场主”是从4月初到5月份。后来赌场搬到车城路田源香饭店二楼我去打了两次牌，7月份王某3当“场主”，她还给我打过几回电话喊我过去打牌。我们开的麻将馆是不打现金，客人来赌博的时候我们先给客人发代金卡片，打完之后清点代金卡结算，赵某2成支付赌客赢的钱，输了赌客可以挂账。赌场就是“马队”和“场主”合伙，抽取台子费作为利润，赵某2成和“场主”平分利润，赵某2成占5分，几个“场主”占5分。我们十天一算账，我当“场主”以来总共算过5次账，第一次赵某2成给了我7000元钱现金，事实上本来我不止分7000元，赵某2成让我帮老段抵了一万元的账，也就是说实际我应当分得17000元，那么我们三个“场主”总共分得的钱就是51000元，“马队”的赵某2成也是分得51000元。第一次算账麻将馆盈利就是100000元左右，后来几次，因为我参与打牌输了钱，后来几次我当“场主”该分得的钱都抵账了，每次抵账的数额都在20000元左右，最后一次分成我把账都抵完，赵某2成还给我分了100元现金。在张湾供办院内开赌场的时候，来过会所的赌客有30多个。我也参赌，如果我不输钱，我当“场主”应该分得利润10万元左右。2018年4月5日我喊了杨某4、小甘、陈某3吃完饭打牌，警察将我们抓了每人罚款500元，当时打的卡五星是10元为底的。（3）张某3的供述：2018年4月至7月期间，刘某找到我、熊某1和赵某2成一起合伙开赌场，赵某2成是“马队”，负责出钱垫资，我、刘某、熊某1是“场主”，喊人到赌场来打麻将。赵志成出钱租了位于十堰市张湾区供办院内车城西路社区居委会旁边一楼的会所开赌场，赌场以打麻将卡五星的方式赌博，赌博是以代金卡代表钱。2018年6月，赌场搬到车城路东岳路派出所旁边田源香饭店旁边二楼的一个会所里开了一个多月，7月19日赌场被警察抓了。我们每人每局抽取台子费600元作为利润，利润是“马队”赵某2成占一半，“场主”占的一半我和刘某、熊某1三人平分。“马队”的赵某2成手下有帮忙记账、算账的人，有熊某2、杨鹏、颜某、张某2，“场主”里面我和熊某1一直都在，刘某当了两个月的“场主”。王某3加入到“场主”是7月份的事，我们跟赵某2成合伙开设赌场以来，赵某2成给我分成应该在10万元左右我都抵账了，我还差赌场9万多元。赌场十天一算账，每次算账都是由熊某2、杨鹏计算汇总之后由赵某2成告诉我们这十天的利润，我们该分多少钱。因为我参与赌博欠的有账，比如我挂账10万，本次算账分成我应当分15000元，赵某2成就口头跟我说给我下15000元的账，然后我还挂账85000元。每次算账的时候熊某1会去看一下他们记得账。赌场刚开的时候，我就输了2、3万挂在账上，第一次算账分成的时候，我的利润就抵账，后来每次都抵我就没有拿到过分成。开赌场以来，每次算账我分得的利润平均数大概都是一万多元，生意好能分2万多，差点8000多元，平均保底每次12000元是有的，多的时候有15000元。刘某分到钱了，刘某欠范某4万元钱，后来范某在赌场打牌输了挂在刘和山账上，刘某都把这个账抵完了。熊某1也分到钱了，我和她私下聊天的时候她说过。王某3当“场主”期间算过两次账，第一次算账王某3的分成都抵账了，第二次算账赵某2成要给王某3一万多元钱，赵某2成没钱给，王某3后来又打牌输了这个钱就抵账了。王某3当“场主”之后喊了小楚、狒狒、李某4等人，李某1、朱某1通过我给杨鹏和熊某2转过赌资。（4）王某3的供述：2018年7月初，我跟熊卫荣一起到十堰市张湾区车城路田源香饭店二楼的会所打牌输了十多万，后当“场主”减账，但没几天赌场就被抓了。赌场里的“马队”是赵某2成，帮忙记账、算账的人有熊某2、杨鹏，“场主”是张某3、熊某1，后来还有我，获利由赵某2成占一半，剩下一半由我、张某3、熊某1三人平分。赌场的获利靠每局600元的台子费。赌场十天一算账后按比例分成。我当“场主”期间算过一次账，我的欠账平了后，赵某2成还应分我13000元没给我，几天后我打牌又输进去了。我喊过冒小伟、孙某、顾某1、李某4等人去赌场里玩。（5）熊某1的供述：2018年3、4月份的时候，“小五子”（刘某）和张某3找我说一起合伙开个“场子”(赌场)，就是帮忙喊人来打牌,后来我就同意了。在赌场开起来的前一天，我见到了赌场的“马队”老板“阿某”（赵某2成），赌场里的所有开销都是“阿某”出钱，我和“小五子”、张某3三个人是“场主”。张丹通过她朋友范某在张湾供办院子里的一个社区居委会楼下租了一个会所,然后赌场就在这里开起来了，会所由三个房间组成，有一个客厅和其他两个房间，两个房间其中一个大点的房间内有两张麻将机，另一个小点的房间内有一张麻将机，在这里断断续续的开了有两个月的时间。后来因为觉得不安全，“阿成”又将赌场搬到车城路田源香饭店的二楼的一个会所，一直到被警察抓了。被抓的前几天，我还和张某3说了不开了，张某3还说我胆子小，就为这个事我和张某3还吵架了，后来几天我都没去赌场里，所以赌场被警察抓的时候我也不在。赌场内以打麻将卡五星的方式赌博，每一局15000元，打满四个小时或者其中一名赌客15000元输光，这一局就结束，每人每局抽600元台子费。开始的时候是50元为底，每人定漂150元，后来我也不知道是怎么计算的，长到小和一把每人500元，后来又是一把小和每人600元，封顶1300元。赌场就是由“马队”和“场主”合伙，由“马队”负责出钱垫资，“场主”负责拉赌客过来赌博，赌博的过程中，我们抽取台子费作为利润，然后“马队”和“场主”平分利润。“马队”的老板是“阿某”，他手下还有熊某2和杨鹏，“场主”开始的时候是由“小五子”、张某3和我三个人，后来最后几天的时候王某3也加入进来当“场主”，王某3来当“场主”没多久赌场就被抓了。赌场里打牌是不打现金的，客人来赌博的时候，“马队”会先给客人发代金卡片，相当于客人不用带钱来，打完之后，以赌客手里的代金卡来结算计算赌客的输赢，赢了的赌客，由“马队”给赌客结算，就是“马队”要支付赌客赢的钱，输了的赌客，可以在赌场里面挂账，每个人可以挂20000元左右的额度(额度不定，看赌客跟“马队”的关系，关系好的应该可以多挂一点)，所以前期“马队”是需要垫付赢家的赌资的。“马队”每天负责给赌场里打麻将的人发代金卡、记账、买饭、买烟等工作，我知道“阿某”给杨鹏、熊某2发工资，这个钱是从赌场的利润里面扣一万元，杨鹏、熊某2各5000元的工资。赌场每个月的盈利,是扣掉赌场其他的开销(包含水电、赌客吃喝、杨鹏和熊某2的工资等)，剩下的才是“马队”的“阿某”和我们其他几个“场主”分成。赌场每十天算一次账，结算一次分成。实际上我拿到的钱并没有多少，因为我自己也参与赌博，输了的钱也挂在账上，“阿某”给我们结算的时候，会把盈利冲掉我们输的挂在账上钱。我的账基本是都是负的，也就是说赌场结算应当分我的钱，还不够我打牌输了在赌场里挂的账多，所以每次结算分成都是减账了，基本没拿到过钱。后来张某3给“阿某”建议，即使账是负的，也给我们发点生活费，后来“阿某”每次结算的时候，会给我们几个“场主”生活费，给了我们钱之后，“阿某”会在我们的挂账上加上他给的这个钱。我记得“阿某”给过我2700元，我就拿到过这一次钱，后来赌场就被抓了。我叫过的赌客有“陈某4”（陈某1）、狄某（真实名字不知道）、桑某，还有些人都是我叫的这些人他们带过去玩的，很多我也叫不上名字。赌场里平时有二、三十人来赌博，除了我上面讲到的，还有“朱某4”、常某2、周某1、张某5等等，赌客在赌场里挂的账都是“马队”去收。如果我不打麻将输钱的话，赌场从2018年4月初开到7月19日，中间断断续续停了几天，总时间大概开了100天左右,按照我们十天算一次账，大概算了有十次账左右，每一次算账我们几个“场主”应该分得的钱都是一样的，具体每一次多少我记不得，我唯一记得的一次是我应该分得24700元。（6）熊某2的供述：因为我跟着赵某2成一起开设赌场的事情,出事之后我一直躲在外地,公安机关多次和我父亲沟通,劝我回来投案自首,今天我就和我父亲一起到车城西路派出所来投案自首。2018年4月初的时候,赵某2成打电话他在十堰开了个麻将馆,叫我给他帮忙,一个月5000元的工资,我就同意了。赵志成开的麻将馆供办居委会旁边的一楼,赵某2成安排我在麻将馆里记录他们对应的输赢情况,打牌之前先给他们发代金卡,然后每人每打一局牌,给赌客发一包40元钱的黄鹤楼香烟。2018年的6月份之后,麻将馆又搬到十堰市张湾区车城路田源香饭店的二楼的一个会所里,在这里又开了个把月的时间,2018年7月19日被警察抓了。赌场是赵某2成开的，小五子(真名叫刘某)、张某3、熊某3(熊某1)、王某3（王某3）是“场主”，其中赵某2成是“马队”，小五子、张某3、熊某3、王某3是“场主”，王某3是最后几天才进去当“场主”的。赵某2成手下除了我给他帮忙，还有一个叫杨鹏，在麻将馆里是跟我一样的角色，干一样的活。赵某2成是“马队”负责出资，赌场平时的开销都是他出钱，赌客的输赢结算都是和赵某2成结算，赌客赢钱了赵某2成给赌客钱，赌客输钱了就给赵某2成钱，但是赌客输了之后可以挂账，当时麻将馆被抓了以后，很多赌客都还欠赵某2成的赌账没给。赌客们到麻将馆里来打牌，不是打一把给一把钱，而是由我和杨鹏给赌客发代金卡，赌客打牌的时候直接用代金卡结算，最后计算代金卡的数额，由我和杨鹏记账，然后再由赵某2成来结算。发卡的时候每人应当发15000元的代金卡，但是抽取600元的台子费，实际每人只发14400元的代金卡，最后结算的时候，赌客手里的代金卡少于15000元的，都是输家，差多少就应当给赵某2成多少钱，多于15000元的是赢家，多的部分由赵某2成来支付。赵某2成占总利润的一半，其他“场主”的占一半，“场主”之间的分成怎么分，我就不清楚。赵某2成跟我约定的是每个月给我发5000元的工资，杨鹏是否参与分成我就不清楚，我跟杨鹏不熟，到麻将馆以后才认识的。第一个月赵某2成给我发了5000元的工资，第二个月的时候，赵某2成说他的钱跟不上了，因为来赌博的赌客大部分都在欠账，赵某2成又需要先支付赢家的钱，估计是投了一部分钱进去没收回来账，我就说等你有钱了给我就行，后来赵某2成给了我1000元钱生活费，除此就没再给过我钱。我很少给赌客结算输赢，有时候赵某2成不在，客人赢了钱又不欠账的，我会给赵某2成说，然后赵某2成把钱转给我，我再转给赢钱的客人，但是这种情况非常少。我记得当时赌场被抓的时候，还有近几天的账，账上记的总账是150多万，这些都是输了的赌客欠赵某2成的钱，把这些都算上，再减掉赵某2成投入的钱，应该就是盈利，但是赵某2成具体投了多少钱，只有他自己清楚。他跟我说过一次，说是投进去七、八十万，盈利主要来源就是每人每局牌600元的台子费，麻将馆最好的情况就是在供办的时候前几天，有三张麻将桌，人满的情况下，每桌台子费2400元，三桌就是7200元，下午一局牌，晚上一局牌，一天也就是14400元；生意不好的时候，一天台子费也就6000多。具体每天的台子费多少，我们也记过帐，但是记几天就扔掉了，麻将馆被抓的时候，里面还有七、八天的账。赌客欠赌场的账目收回的非常少，麻将馆开到后期的时候，赵某2成手里都没钱了，就找部分欠账多的赌客要过账，大部分是赵某2成自己，我也帮赵某2成收过两次账。我记得有一次是赵某2成当时在开车，他让我给一个赌客打电话要过账，后来赌客把账用微信转给我了，我又转给赵某2成了。还有一次是一个赌客主动打电话给我的，说要给赵某2成转赌账，但是打赵某2成电话打不通，就把账转给我，后来由我转给赵某2成了，杨鹏应该也找赌客要过账，但是具体的情况我不清楚。警察在会所里找到了我们记的账，都是来打麻将的客人签的帐，有丁某、赵某3、孙某、陈某5、齐某、小付、四姐、宋某、狄某、小甘、张胖、毛某、小顾、周某3、冯某、亚文、珍珍、小周、皮某、小五、晟晟、陶某、小商、九关、杨某4、狒狒、小楚、王某3、老左、袁某、范某等30多人。其中7月4日台子费1.44万元，7月8日台子费1.2万元，7月10日台子费0.66万元，7月11日台子费1.44万元，7月17日台子费0.66万元，7月18日台子费1.44万元，7月19日的还没有来得及记账，30多个客人到7月18日一共在会所挂账153.84万元，这些帐都还没有找客人要，赵某2成说开始收账，但是基本上就没收到钱回来。六、被告人杨鹏的供述和辩解：2018年7月19日，我在田源香饭店旁边的2楼会所上班，熊某2为赌客搞服务，11点多被警察查获，当时王某3、孙某、小花在打麻将。该会所是赵某2成所开，其负责垫资；张某3、刘某自己打麻将，也拉赌客赌博；熊某2和我在会所里照顾客人，发卡、点餐、记账。打的是卡五星麻将100的底，每人带漂，打牌用的是我们发的卡片，每局15000元，一局四个小时或者其中一人输光就结束。赵某2成按月给我四五千元工资。我和熊某2每天都记账记每名赌客的输赢，警察在会所里找到了我们记的账并都扣押了。来打麻将的客人有丁某、赵某3、孙某等30多人。按照账本上的记录，其中7月份记录了6天的台子费情况，7月19日的还没有记账。客人输了挂账，赢了赵某2成结账。截止7月18日，外面30多个赌客一共在会所欠了150多万元的账。我到赌场上班是赵某2成给我发工资，我上了几天班后，看赌场里打牌的人多生意好，就想着投点钱进去挣点钱。我就跟赵某2成商量投钱的事情，然后找晏某借了二十万元投入到赌场里使用，当时赌场里开销很大，我投资的钱用了不足一个月的时间就没了。最后一段时间，赌场实在没钱了，我的工资也没有发，“场主”分钱也没有分。我找晏某借的钱，晏某是随州人，她和颜某是朋友，当时颜某和我在处对象，她是看在颜某的份上她才借我钱。晏某开始不知道我借钱是要投入到赌场里，我跟她说的是有个事情想投资赚点钱，后来她找我还钱时，我跟她提过钱是用来投到赌场里了，但是钱还没收回来，就没有还她。晏某不参与分成，我当时找她借钱时，给她说了等挣到钱之后会感谢她，到最后赌场里全是挂帐了，很少有人还钱，我投进去的钱一分都收不回来，也就不存在感谢晏某的情况，连成本金都没有办法还她。我的钱投入进去后，挂账的赌客都不还钱，我就跟赵某2成商量搞个合同，如果有还钱的赌客，还了钱之后留一部分维持赌场运转，剩下的我拿走一部分，先把我的本金拿回来，毕竟我也是借的钱，我先把本金还给别人，但是赵某2成不同意这个做法。我投钱的同时，赵某2成也和我投入了同样的钱在赌场里，钱就放在赌场里使用，每天的开销记帐，用了多少钱，还剩多少，我和熊某2两个人交接。具体的利润我真的不清楚，赵某2成心里应该是有帐的，欠账有账单，最后是一百五十多万，除了我和赵某2成投资到赌场里的钱剩下的都是利润。总利润分成是“场主”占一半，剩下的我和赵某2成分，但我和赵某2成如何分，我和他也没有具体的谈过，说过几次，意见也都不一致，赌场是以赵某2成为主的，具体的事情他说怎么办，我们其他人（包括“场主”）就怎么办。他说最后按我投钱的比例给我分钱，但是到最后赌场里全是挂账，钱也没收回来，就没有分钱的事情，具体的按比例分，得看他投了多少钱，但是具体他投了多少钱我不知道，五十万应该是有的，这也是听他自己说的。以上证据由公诉机关当庭出示，经控辩双方质证，来源合法，所证客观、真实，本院予以确认。关于本案争议的焦点，本院分析评判如下：一、关于被告人杨鹏在共同犯罪中的地位作用如何认定？被告人杨鹏伙同赵某2成作为“马队”成员，负责出资、赌场运营及垫付赌资、收账等日常管理事务，同案犯熊某1、张某3、刘某、王某3作为“场主”，负责为赌场召集赌客，赌场利润由“马队”和“场主”各占一半，其中被告人杨鹏和赵某2成之间按出资比例（杨鹏出资20万元，赵某2成出资50万元）分配赌场的一半利益，熊某1与张某3、刘某、王某3作为“场主”共同均分赌场的一半利益。因被告人杨鹏和同案犯赵某2成、熊某1、张某3、刘某、王某3等人在共同犯罪期间相互配合，分工合作，故不宜区分主从犯。杨鹏在共同犯罪的地位和作用小于同案犯赵某2成。二、关于本案的涉案赌资如何认定？被告人杨鹏与同案犯赵某2成、熊某1、张某3、王某3、刘某、熊某2等人在2018年4月至2018年7月19日期间开设赌场，赌博方式为每人每局15000元赌资，并每局从每名赌客抽取600元渔利，而赌输的赌客在赌场挂账金额153.84万元，是赵某2成、杨鹏为赌输的赌客实际垫付的赌资，实际上远低于参赌人员的赌资金额。公诉机关将赌场被查获赌客欠账金额153.84万元认定为赌资金额，符合有利于被告人的刑事诉讼原则，本院依法予以确认。三、本案是否构成情节严重？《中华人民共和国刑法》规定开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》，虽然规定了赌资金额和违法所得金额构成情节严重的情形，但两个意见均是针对特定的赌博方式。根据罪刑法定的刑法原则，开设赌场“情节严重”情形作为加重被告人刑罚的条件，应当有明确的法律或司法解释规定才可适用。在没有关于线下开设实体赌场“情节严重”的具体法律或司法解释规定的情形下，应结合赌场规模、参赌人员数量、涉案赌资金额、非法获利金额、是否造成严重后果等因素综合认定是否构成情节严重。纵观全案，因被告人杨鹏等人在开设赌场期间以两、三张麻将桌为赌局，累计参赌人数二十余人，且无其他造成恶劣社会影响的严重违法行为，故本案属于一般开设赌场犯罪。根据罪责刑相适应的刑法原则，公诉机关指控本案属于情节严重的依据不充分。四、被告人杨鹏的非法所得如何认定？被告人杨鹏作为赌场“马队”出资20万元开设赌场，虽然和赵某2成约定了利润分配比例，但现有证据证实该赌场因赌输的赌客挂账153.84万元，该款已由赵某2成、杨鹏垫付给赌赢的赌客，致使杨鹏未能实际分得赌场利润。本院认为，被告人杨鹏与他人共同开设赌场，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关的指控的罪名成立，但指控本案属于情节严重不成立。被告人杨鹏与他人共同开设赌场并参与赌场利润分配，分工合作，作用相当，不宜区分主从犯。被告人杨鹏犯罪后主动投案，在侦查阶段的供述虽有反复，但能够当庭如实供述自己的罪行，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。被告人杨鹏因同一犯罪行为被公安机关处于行政拘留15日，罚款1900元的行政处罚，因行政拘留15日未执行，故不折抵刑期；已缴纳的罚款1900元，应折抵相应的罚金。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第二款的规定，判决如下：被告人杨鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月31日至2021年12月30日止），并处罚金人民币50000元（被告人杨鹏在公安机关缴纳的罚款1900元应予折抵，由扣缴机关直接上缴国库）。罚金应在判决生效后十日内一次性缴纳，逾期不缴纳的，依法强制缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内用本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨晓建审 判 员  白小凤人民陪审员  李浩然二〇二〇年十月二十七日书 记 员  陈岩一附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。