湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0102民初3803号原告：曾庆明，男，汉族，1963年11月29日出生，住湖北省嘉鱼县。委托诉讼代理人：程琦，湖北浩泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张党，湖北浩泽律师事务所律师。被告：深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司，住所地湖北省武汉市武昌区中北路特**。负责人：黄任超，该公司总经理。委托诉讼代理人：盛刚，男，该公司员工。原告曾庆明诉被告深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司（以下简称金阳成物业武汉分公司）劳动争议一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾庆明及其委托诉讼代理人程琦，被告金阳成物业武汉分公司的委托诉讼代理人盛刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曾庆明向本院提出诉讼请求，要求判令：1、确认原告与被告在2016年7月28日至2020年2月17日期间存在劳动关系；2、确认原告与被告的劳动关系于2020年2月17日解除，被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金20276.80元（2543.60元/月×4个月×2）；3、被告向原告支付2016年7月28日至2020年2月17日的加班工资42978.90元；4、被告向原告支付不能领取失业保险损失17850元（1750元×85%×12个月）。事实和理由：原告于2016年7月28日至2020年2月17日期间，到被告位于武汉市江岸区后湖大道41号汉口花园二期物业管理处17栋1单元102室从事保安工作，每月工资以银行转账方式发放。原告在职期间每周工作6天，自2019年5月1日开始每日工作12小时，长期超时加班，且从未领取过加班工资，被告也没有为原告办理缴纳职工社会养老保险。2020年2月5日，因汉口花园物业管理处有员工出现新冠××感染状况，原告回家自行隔离。2020年2月17日，原告身体健康无任何感染状况，因其居住小区管控严格，出入小区均需公司出具证明，原告要求被告为其出具证明返岗工作，然而被告拒绝出具证明并于次日电话告知原告解除双方劳动关系，要求原告在疫情结束后回公司办理离职手续。原告认为被告在疫情期间单方解除劳动关系、长期欠付加班工资、未缴纳职工社会养老保险的行为严重违反《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律、政策规定。原告已在被告处连续工作多年，被告应当支付违法解除劳动合同的赔偿金、加班工资、不能领取失业保险的损失。为了维护原告的合法权益，现依据相关法律法规的规定，恳请法院支持原告的全部诉讼请求。被告金阳成物业武汉分公司答辩称：原被告双方在2016年7月28日至2020年2月17日期间存在劳动关系。原告2020年2月4日起以在家隔离为由一直未返岗工作，期间因人员不足，被告多次电话联系其到岗上班，原告一直拒绝返岗。2020年3月27日，被告将2月份基本工资发放给原告，并于4月28日邮寄返岗通知，原告均未按要求返岗。2020年3月1日，原告入职其他单位，应视为原告主动解除双方劳动关系，被告不需支付赔偿金。2019年5月后有延时加班，但是工资中支付了加班费，双休日加班费也已支付，原告法定节假日休息了，没有加班事实。经审理查明，原告2016年7月28日入职被告处，岗位为保安，双方签订了劳动合同，期限为2018年7月28日至2020年7月27日，劳动合同约定每天工作不超过8小时，最低工资标准为1750元。后双方口头约定自2019年5月1日起每天工作12个小时，工资标准调整为3000元。原告2018年7月至2019年4月间平均工资为2057.38元，2019年5月至2020年1月间平均工资为3071.11元。被告未为原告缴纳在职期间的社会保险。原告在职期间每月休息4天。原告在被告处正常工作至2020年2月4日。2020年2月5日，原告向其队长请假，以其所在物业管理处有人出现新冠××感染状况为由要求自行回家隔离。原告请假后一段时间未上班。2020年2月24日，原告向被告管理人员发送微信，称：“我昨天给你打电话说陈队说要我过了这疫情去签辞职报告，你说今天给我回信的滴，怎么没回信哦？…关于武汉目前的疫情有多么的严峻大家都清楚，我在2月4号是我的休假日，本人就有点不舒服的感觉，因在2月5号要上班就给陈队请了假，陈队说他安排别人顶我的班，我考虑这次新冠病毒人传人的现象太严重了就在家隔离半个月，过了半个月之后，没什么，就想去上班，先找班长办个通行证，班长说叫我亲自找陈队办个通行证，我就给陈队打电话说办个通行证好去上班，结果陈队说不必办了，过了疫情叫我去公司写辞职报告。”对方对前述微信内容未作出否定的回复。原告自2020年3月8日开始在武汉地产集团东方物业管理有限公司上班。2020年1月1日起，武汉市中心城区失业保险金标准为1575元。原告于2020年4月23日向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告在2016年7月28日至2020年2月17日期间存在劳动关系；2、确认原告与被告的劳动关系于2020年2月17日解除，被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金20276.80元；3、被告向原告支付2016年7月28日至2020年2月17日的加班工资42978.90元（其中工作日加班工资17108.50元、双休日加班工资18179.20元、法定节假日加班工资7691.20元）；4、被告向原告支付不能领取失业保险损失17850元。2020年4月28日，被告向原告邮寄《催促回岗通知书》，载明：“你自2020年2月4日至今未在项目汉口花园上班，也未办理任何请假手续。现正式通知你于接到通知后即日（三天内）回工作项目办理相关手续，否则，我司将对你按旷工处理，并根据《员工手册》第六章合同解除第三条用人单位解除合同第三款严重违反工作制度中‘连续旷工三个工作日或12个月内累计旷工5个工作日的’规定和你解除劳动关系”。武汉市江岸区劳动争议仲裁委员会于2020年6月12日作出岸劳人仲裁字[2020]第367号仲裁裁决书，裁决确认原告与被告在2016年7月28日至2020年2月4日期间存在劳动关系、被告向原告支付2019年5月1日至2020年2月4日期间工作日延时加班工资差额5071.16元，并驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂诉至本院，被告未不服起诉。诉讼中，双方均认可原告在劳动关系解除前十二个月的月均工资金额为2543.60元。本院认为，原告关于确认其与被告在2016年7月28日至2020年2月17日间存在劳动关系的诉请，被告予以认可，本院予以支持。原告2020年2月5日向上级主管打电话请假，被告称其请假并未获得批准，但被告未提交证据证明原告的请假未获批准，也未举证证明其在2月5日之后劳动关系解除之前曾责令原告正常上班或作出其他处理。被告在与原告劳动关系存续期间且被告未停工的情况下，对原告未上班一事未作出任何反应，此种情形下原告关于其请假已获批准的陈述更符合常理，本院予以采信。被告以原告未经准假擅自旷工为由于2020年2月17日解除与原告的劳动关系缺乏事实依据，属违法解除劳动关系，应向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金20276.80元（2534.60元/月×4个月×2）。原告工作岗位为保安，每周休息一天，其主要工作内容为在岗亭值班或在小区内巡逻，工作量较轻，工作强度不大且可自己根据情况休息，在岗值班期间的时间并非均用于工作，故其在岗值班时间超出每天8小时、每周40小时并不足以表明其实际劳动时间超出每天8小时、每周40小时；同时，被告在2019年5月后将原告每天在岗值班时间由8小时延长为12小时的同时，也相应提高了其月工资水平。因此，本院认为原告关于延时加班工资、休息日加班工资的诉请事实依据不足。岸劳人仲裁字[2020]第367号仲裁裁决书裁决被告向原告支付2019年5月1日至2020年2月4日期间工作日延时加班工资差额5071.16元，被告未对此不服提起诉讼，视为认可该项仲裁裁决，本院依法予以确认，对原告主张的加班费超出该金额部分，本院不予支持。原告关于节假日加班工资的诉请因无证据予以证明，本院不予支持。被告未为原告缴纳失业保险费，导致原告不能享受与缴费时间相对应的失业保险金领取期限，即使原告重新就业，其再次失业后领取的失业保险金的期限也应与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算。故被告应向原告赔偿失业保险金损失11025元（1575元×7个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告曾庆明与被告深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司在2016年7月28日至2020年2月17日间存在劳动关系；二、确认原告曾庆明与被告深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司之间劳动关系于2020年2月17日解除，被告深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司应于本判决生效之日起十日内向原告曾庆明支付违法解除劳动关系赔偿金20276.80元；三、被告深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司应于本判决生效之日起十日内向原告曾庆明赔偿失业保险待遇损失11025元；四、被告深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司应于本判决生效之日起十日内向原告曾庆明支付2019年5月1日至2020年2月4日期间工作日延时加班工资差额5071.16元；五、驳回原告曾庆明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员 江 文二〇二〇年十月二十二日书记员 鲁金顺