安徽省寿县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0422民初3461号原告：郝士兵，男，1970年9月24日出生，汉族，住安徽省淮南市寿县。委托诉讼代理人：董如军，安徽事茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文，安徽省寿县炎刘镇法律服务所法律工作者。被告：汤玉柱，男，1977年2月15日出生，汉族，户籍地安徽省六安市霍邱县，经常居住地安徽省合肥市蜀山区。被告：中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司，住所地浙江省宁波市宁波保税区华能大厦**，统一社会信用代码913302017449893924。负责人：许威，该公司经理。委托诉讼代理人：夏义娟，安徽衡威律师事务所律师。原告郝士兵与被告汤玉柱、中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司（以下简称平安财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月17日公开开庭进行审理。郝士兵的委托诉讼代理人董如军、平安财保公司的委托诉讼代理人夏义娟、被告汤玉柱，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郝士兵向本院提出诉讼请求：1.汤玉柱赔偿郝士兵医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、摩托车损失等合计194782.36元；2.平安财保公司在保险责任限额范围内优先承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险中优先赔偿；3.本案诉讼费由汤玉柱、平安财保公司承担。事实与理由：2018年8月13日16时20分许，汤玉柱驾驶皖Ｎ×××**号小型轿车沿石吴路由西往东行驶至寿县炎刘镇船涨街道路段时，因行驶至路口时未减速慢行，撞上由南往东右转弯的郝士兵驾驶的皖Ｎ×××**号普通两轮摩托车，造成郝士兵受伤，两车受损。寿县公安局交通管理大队认定，汤玉柱、郝士兵各自负事故同等责任。郝士兵受伤后到中铁四局中心医院门诊、住院治疗，诊断为：膝关节皮肤撕脱伤(左)；下肢血管、神经、肌肉损伤(左)；胫腓骨开放性、粉碎性骨折(左)；头皮裂伤。郝士兵经手术治疗后出院，住院35天，花去医疗费88900.6元。经安徽皖西司法鉴定所鉴定，郝士兵左膝关节功能丧失33.3%，评定为十级伤残；评定误工期390日，护理期150日，营养期150日，尚需后续治疗费10000元，郝士兵花去鉴定费1900元。皖Ｎ×××**号小型轿车为汤玉柱所有，该车在平安财保公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，平安财保公司应依法担赔偿责任。因汤玉柱、平安财保公司至今没有依法赔偿，为此提出以上诉讼请求。平安财保公司辩称，第一，对交通事故发生经过及责任认定无异议，汤玉柱驾驶的车辆在平安财保公司投保了交强险和限额为100万元的商业三者险并不计免赔；第二，平安财保公司垫付的医药费1万元，应在赔付中予以扣除；第三，郝士兵的部分诉请不合理，具体如下：1.对住院伙食补助费无异议；2.医药费应扣除10%非医保用药，后续治疗费过高，应确定为8000元为宜；3.营养期过长，应计算90天为宜；4.护理期过长，应计算90天为宜；5.误工期过长，应不超过12个月，误工费标准过高；6.平安财保公司不同意赔偿残疾赔偿金和精神抚慰金，因为平安财保公司认为郝士兵的伤情不构成伤残，申请对郝士兵的伤情重新鉴定；7.平安财保公司认可住院期间的交通费按照10元/天计算，交通费的具体金额请求法庭酌定；8.平安财保公司认为郝士兵主张的车损没有证据证明，不予承担；9.依据保险合同约定，平安财保公司不予承担鉴定费和诉讼费。汤玉柱辩称，对交通事故发生经过及责任认定无异议；汤玉柱驾驶的车辆在平安财保公司投保了交强险和限额为100万元的商业三者险并不计免赔，郝士兵的损失应当由平安财保公司承担。不同意平安财保公司主张的免赔事项，因为平安财保公司没有向汤玉柱解释说明保险条款中免责条款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对郝士兵陈述的交通事故的发生经过及责任认定、车辆保险等无争议的事实，予以认定。对郝士兵在交通事故中的损失，认定如下：1.医疗费。郝士兵主张其已支出88900.6元，并提供了门诊病历、出院记录、医药发票11张予以证明。平安财保公司和汤玉柱对对门诊病历、出院记录真实性无异议；对医院的医疗费发票无异议；对两张外购药发票共计2953.2元，认为没有医嘱，对其真实性、关联性不予认可。经查，郝士兵提供的商业发票2张，其一记载，2018年9月6日郝士兵购买“医疗器械*可调踝足矫形器”1个，支出2400元；其二记载，2018年9月16日，郝士兵购买“医药*轮椅”1辆，支出453.2元；合计2853.2元。出院记录记载：郝士兵2018年8月13日入院，2018年9月17日出院；入院诊断：下肢开放性外伤（左），出院诊断：膝关节皮肤撕脱伤(左)；下肢血管、神经、肌肉损伤(左)；胫腓骨开放性、粉碎性骨折(左)；头皮裂伤。本院认为，根据郝士兵的伤情，其购买的踝足矫形器、轮椅可以认定为系郝士兵为配合医疗机构治疗购买的医疗辅助用品，对该两笔支出合计2853.2元，本院予以认定；当事人对医疗费发票9张无异议，本院认定该部分医疗费金额为86046.96元（93.5元+84268.11元+144元+144元+144元+358.1元+179.05元+358.1元+358.1元）；医疗费合计88900.16元。2.住院伙食补助费。郝士兵主张1050元（35天×30元/天），平安财保公司和汤玉柱无异议，本院予以认定。3.营养费、护理费、误工费、后续治疗费。郝士兵主张营养费4500元（150天×30元/天）、护理费20325元（150天×135.5元/天）、误工费50115元（390天×128.5元/天）、后续治疗费10000元。经查，郝士兵于2019年12月26日自行委托安徽皖西司法鉴定所对其伤残等级、误工期、营养期、护理期、后续医疗费等事项进行鉴定（评估），该鉴定所于2019年12月27日出具鉴定意见如下：被评定人郝士兵因交通事故致左胫、腓骨近端开放性粉碎性骨折，移位明显，左膝关节皮肤撕脱，下肢血管、神经、肌肉损伤，遗留左腘窝增生性瘢痕形成，左膝关节丧失功能33.3%，达25%以上符合《人体损伤致残程度分级》标准十级伤残。评定误工期390日，护理期150日、营养期150日。左胫骨近端粉碎性骨折钢板内固定在位，骨折愈合后需行二次手术取出内固定物，医疗费约需人民币10000元。本案诉讼期间，平安财保公司对鉴定意见中关于郝士兵的伤残等级由异议，申请重新鉴定，对其余事项未申请重新鉴定。本院认为，人民财保公司对郝士兵主张的营养期、护理期、误工期、后续治疗费有异议，但未对此申请重新鉴定，本院对其异议不予采纳，认定营养费4500元（150天×30元/天）、护理费20325元（150天×135.5元/天）、误工费50115元（390天×128.5元/天）、后续治疗费10000元。4.残疾赔偿金、精神抚慰金。郝士兵主张残疾赔偿金75080元(37540元×20年×10％)、精神抚慰金4000元。经平安财保公司申请，本院委托安徽百友司法鉴定中心对其伤残等级重新鉴定，该鉴定所于2020年10月16日出具鉴定意见如下：被鉴定人郝士兵因交通事故致左胫腓骨近端粉碎性骨折经手术治疗后，现遗留左膝关节丧失功能25%以上，评定为人体损伤十级伤残。本院对郝士兵主张的残疾赔偿金75080元、精神抚慰金4000元，予以认定。5.交通费。郝士兵主张2000元，并提供了金额为1000元的救护车费发票1张，其他交通费小票若干张予以证明。平安财保公司认为偏高，要求酌减。本院认为，郝士兵住院35天，按每日10计算，住院期间的市区交通费为350元，加上救护车费、两次鉴定支出的交通费，本院酌定交通费2000元。6.鉴定费。郝士兵主张1900元，并提供了鉴定费发票1张佐证，本院予以认定。7.摩托车损失。郝士兵主张其摩托车在事故中报废，主张损失2000元。平安保险公司不予认可。本院认为，郝士兵未提供有关摩托车已报废的证据，也未提供修理清单及修理费发票，本院对其主张的损失金额不予认定，鉴于交通事故认定书中已记载摩托车在事故中受损的事实，本院酌定摩托车损失500元。上述费用合计258370.16元，包括：医疗费88900.16元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1050元、营养费4500元、护理费20325元、误工费50115元、残疾赔偿金75080元、精神抚慰金4000元、交通费2000元、鉴定费1900元、摩托车损失500元。本院认为，公安交通管理部门对本起机动车相撞致郝士兵人身及财产损害的事故，已认定汤玉柱、郝士兵各自负事故的同等责任。平安财保公司依法应在其承保的交强险限额内先行赔偿，交强险赔付不足部分，由平安财保公司在其承保的商业三者险限额内进行赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人汤玉柱予以赔偿。故本院确定平安财保公司应在其承保的交强险限额内先行赔偿郝士兵120500元（含精神抚慰金4000元、摩托车损失500元、医疗费10000元），余额137870.16元（258370.16元-120500元）由平安财保公司在商业三者险限额内按50%比例赔偿郝士兵68935元（四舍五入取整元计算），合计赔偿189435元。扣减平安财保公司已支付的10000元，平安财保公司应再赔偿179435元。因保险限额已足以赔偿郝士兵的损失，汤玉柱可以不再承担赔偿责任。关于平安财保公司提出的免赔事项，本院认为，汤玉柱驾驶的皖Ｎ×××**号小型轿车已在平安财保公司投保了不计免赔附加险，平安财保公司在诉讼过程中，未举证证明其对保险合同中的免责条款以及免责条款与不计免赔附加险之间的关系，对投保人履行了解释提示和明确说明义务。本院推定平安财保公司主张的免责条款未生效，对于平安财保公司所主张免赔事项，不予认定。关于汤玉柱的车辆损失赔偿问题，当事人可以另行解决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司于本判决生效之日起十五日内在交强险责任限额内赔偿原告郝士兵120500元，在商业三者险责任限额内赔偿原告郝士兵68935元，合计189435元，扣减已付款10000元，应再支付179435元；二、驳回郝士兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4196元（已预付2098元），减半收取计2098元，由中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司负担1933元，由郝士兵负担165元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审判员  余益辉二〇二〇年十月三十日书记员  陶 红附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。