天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终3285号上诉人（原审被告）：天津极地旅游有限公司海洋文化分公司，住所地天津自贸区（中心商务区）滨河路以南、河南路以东。主要负责人：肖肃女，总经理。委托诉讼代理人：雍婧，北京东卫（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵洪伟，北京东卫（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐山嘉年华国际旅行社有限公司，住所地河北省唐山市路**君瑞花园（新华**）写字楼**。法定代表人：吉杰，总经理。委托诉讼代理人：李永田，河北仲浩律师事务所律师。上诉人天津极地旅游有限公司海洋文化分公司（以下简称极地旅游公司）因与被上诉人唐山嘉年华国际旅行社有限公司（以下简称嘉年华旅游公司）合同纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初3482民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人，依据法律规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。极地旅游公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回嘉年华旅游公司一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：1.一审判决认定极地旅游公司给付嘉年华旅游公司佣金179280元，事实认定存在错误。嘉年华旅游公司存在违约行为，极地旅游公司不应给付佣金。2.一审判决极地旅游公司给付嘉年华旅游公司损失12950元，事实认定及法律适用存在错误。嘉年华旅游公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回极地旅游公司的上诉请求。嘉年华旅游公司向一审法院起诉请求：1．解除嘉年华旅游公司与极地旅游公司签订的天津海昌极地海洋公园景区团体票合作协议；2．极地旅游公司支付嘉年华旅游公司佣金179280元；3．极地旅游公司承担2019年10月2日、10月3日未经嘉年华旅游公司同意擅自多扣的票价损失12950元，以及处理极地旅游公司10月3日对游客侵权及游客滞留的损失1500元，合计14450元；4．极地旅游公司承担因违约造成嘉年华旅游公司的佣金损失67230元；5．极地旅游公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年1月1日，乙方嘉年华旅游公司与甲方极地旅游公司签订合作协议，协议约定：由嘉年华旅游公司在唐山区域内推广销售极地旅游公司的天津海昌极地海洋公园景区团体门票。由极地旅游公司给付嘉年华旅游公司团体票优惠价格，并在每年度门票销售达到约定数额时给付相应等级的佣金利益。合作期限为2019年1月1日至2019年12月31日，协议约定的合作方式为嘉年华旅游公司每次组织旅游团队游玩前，于团队到达日前一天24：00前，通过“智慧景游”订票系统，进行预约订票......预定成功后，可获得一个预约号。预约订票通过甲方审核后，乙方旅行团队在入园当日，导游持预约信息至团队服务室进行现场购票时，按照本协议约定的团队门票进行现场结算。关于价格，协议约定：乙方组团10人以上含10人成团，享受甲方给予乙方的门票团队价格，并具体列明价格标准。关于佣金结算及支付，合同约定，在本协议期满或提前解除90个工作日内，双方根据本协议履行期间乙方团队游客购买的成人票（不含优待票）总人数和下述标准结算应付乙方佣金，补齐跳点，并经甲方确认后30个工作日内支付。协议约定了三种团体票价，以及佣金结算的三个等级，其中普通团体票优惠价格为每人120元，佣金在年度内成人票销售超过10000人以上，按每人15元结算佣金。该合同还约定责任和合同解除条款。合同签订后，双方基于多年合作关系，按照双方交易习惯并未完全依照预约订票系统履行，而是由嘉年华旅游公司向极地旅游公司提供每日大致的门票人数，并在当日极地旅游公司景区关闭之时，按实际销售人数进行优惠门票价格每日划卡实际结算。2019年10月1日前，双方均按照约定的人数及团票单价进行了结算。2019年10月1日-3日期间，双方因游客违约入园问题产生矛盾。法庭经审查确认，10月1日，嘉年华旅游公司组织实际入园人数148人，双方按照120元实际结算17760元。10月2日嘉年华旅游公司组织入园人数159人，极地旅游公司按照120元149人，240元10人进行了实际结算。10月3日，嘉年华旅游公司组织入园人数94人，极地旅游公司均按每人245元向嘉年华旅游公司扣划了门票价款23030元。另庭审中，嘉年华旅游公司提交了收条、微信截图，证明嘉年华旅游公司在10月3日纠纷发生之后向游客支付赔偿款1500元。自2019年10月3日后，双方未有新的合作内容，2019年10月16日，极地旅游公司通过员工微信群发送了解除合同通知书。2020年1月20日，嘉年华旅游公司呈讼。一审法院认为，依法成立的合同，应当受到法律保护，嘉年华旅游公司和极地旅游公司之间通过合同的形式，确立了嘉年华旅游公司推广销售极地旅游公司的天津海昌极地海洋公园景区团体门票的法律关系，应当受到合同约束。关于佣金问题，合同明确约定了嘉年华旅游公司依照合同完成了一定行为，应当享受佣金。本案中，嘉年华旅游公司按照合同约定年度内成人票销售超过10000人以上，应当按每人15元结算佣金。关于佣金计算标准，10月1日前，双方按照协议积极履行了合同，10月1日至3日，本庭对实际发生的人数予以确认。庭审中，嘉年华旅游公司提供其向极地旅游公司的转账情况、极地旅游公司发送给嘉年华旅游公司的交易明细表及发票等证据，证明嘉年华旅游公司的佣金收益依据为极地旅游公司实际销售的成人门票11952张，佣金总额179280元。极地旅游公司提出3月2日至3月10日属于海洋馆促销期间，海洋馆在淡季会做促销，门票会有优惠，且在该期间内入园人数不计算在内，故56人次不计入。10月1日的148人未在预约系统预约，没有计算在内。10月3日的94人次不计算在内，因嘉年华旅游公司存在倒票行为，极地旅游公司据此确认金额是174765元。双方的主要争议出入在于极地旅游公司不计入的人数。海洋馆促销期间人数不计入佣金，没有合同依据，依双方实际交易习惯，极地旅游公司对未在预约系统预约人数不计入，没有依据。关于10月2日，双方均认可实际入园人数是169人，极地旅游公司以嘉年华旅游公司存在违规揽客行为，仅提交微信记录，没有其他证据证明，极地旅游公司对10人按照散客票价收取没有合同依据。关于10月3日，嘉年华旅游公司系按照合作协议组织的游客94人，系履行合同行为，极地旅游公司在没有证据证明嘉年华旅游公司违约情况下，按照散客245元收取，没有合同依据。关于损失问题，嘉年华旅游公司依约履行了合同，极地旅游公司在没有证据证明嘉年华旅游公司存在违规倒票行为的前提下，应当对未按照约定多收取的门票款予以退还。故，应当对10月2日多收取的10人计1200元，10月3日多收取的94人，每人实际多收取（245-120）＊94，以上合计12950元予以退还。关于嘉年华旅游公司诉请的由于极地旅游公司侵权行为导致游客长时间滞留，嘉年华旅游公司因极地旅游公司的侵权行为赔付客人延迟损失1500元，因与本案合同纠纷没有直接因果关系，不予支持。关于嘉年华旅游公司诉请极地旅游公司承担因违约造成嘉年华旅游公司的佣金损失67230元，因系预期损失，系嘉年华旅游公司单方计算，嘉年华旅游公司亦认可自10月3日起，不再按照合作协议履行，不予支持。关于合同解除问题，双方确认自10月3日后，双方不再发生实际履约行为。因合同履行期间已经届满，嘉年华旅游公司诉请于起诉之日解除合同，缺乏合同解除的事实基础，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：“一、被告天津极地旅游有限公司海洋文化分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告唐山嘉年华国际旅行社有限公司佣金179280元；二、被告天津极地旅游有限公司海洋文化分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告唐山嘉年华国际旅行社有限公司损失12950元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5214元，由原告唐山嘉年华国际旅行社有限公司负担1373元，由被告天津极地旅游有限公司海洋文化分公司负担3841元并于十日内迳行给付原告。”二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，诉争合作协议是双方当事人的真实意思表示，应属合法有效，双方应恪守履行。嘉年华旅游公司依约推广销售极地旅游公司门票，极地旅游公司应依约结算门票价格并给付相应佣金，极地旅游公司以嘉年华旅游公司违规揽客为由不予给付佣金并高价收取门票，嘉年华旅游公司对此不予认可，极地旅游公司应举证证实其主张，但极地旅游公司提供的证据不足以证实其主张，一审法院据此认定极地旅游公司应给付嘉年华旅游公司佣金179280元并退还多收门票12950元并无不妥，极地旅游公司的上诉请求理据不足，本院不予支持。综上所述，极地旅游公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4145元，由上诉人天津极地旅游有限公司海洋文化分公司负担。本判决为终审判决。审判长 景 新审判员 张 振审判员 毕云生二〇二〇年十月二十九日法官助理杨宝真书记员贾晓琳附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；