河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13214号上诉人（原审被告）：奚凤岗，男，汉族，1983年8月12日出生，住山东省巨野县，委托诉讼代理人：王政伟，河南豫龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹运龙，河南豫龙律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘子源，女，汉族，1982年1月24日出生，住郑州市金水区。原审被告：李涛，男，汉族，1988年7月11日出生，住郑州市。上诉人奚凤岗因与刘子源、李涛民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初30470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，适用独任制公开开庭进行了审理。上诉人奚凤岗的委托诉讼代理人王政伟，被上诉人刘子源到庭接受了询问。原审被告李涛经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。奚凤岗上诉请求：1、依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初30470号判决，改判奚凤岗不承担45000元的连带清偿责任；2、本案一、二审诉讼费由刘子源承担。事实与理由：一、奚凤岗仅担保李涛未还款时的车辆过户，一审法院认定承担45000的还款责任，属于事实认定错误。2018年2月10日奚凤岗的确在借条担保人处签名，但签字的真实意思是如果李涛到期没有约定全额还款，保证将李涛车辆过户给刘子源，而不是担保李涛45000元的借款责任。这与李涛同日出具的委托书载明“本人全权委托奚凤岗办理（豫Ａ×××**）车辆过户给刘子源”，互相印证。故奚凤岗仅有保证车辆过户的义务，没有偿还借款的义务。二、奚凤岗的担保期间已经过，法院判令奚凤岗承担保证责任错误。即使认定奚凤岗对李涛的45000元债务有担保责任，但是因为没有约定担保期间，根据担保法26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。本案中，主债务于2018年3月3日履行期已经届满。自2018年3月3日至9月3日，因为刘子源从来没有向奚凤岗要求过承担保证责任及保证期间，即保证期间已经过，奚凤岗也不应当承担连带保证责任。三、一审法院在保证期间过后，没有径行判令奚凤岗不承担连带保证责任，属于适用法律错误。保证期间是除斥期间，保证期间经过的后果为保证责任永久性消灭。本案中，刘子源在诉状中不管是要求奚凤岗承担45000的借款还款责任还是车辆过户的保证责任，法院都应当对其是否经过保证期间进行主动审查，如果保证期间经过，则应当根据担保法的规定，主动依职权判令奚凤岗不承担责任。但本案庭审中，一审法院既未询问刘子源，也未询问奚凤岗，在没有查明保证期间是否经过的情况下，径行判令奚凤岗承担担保责任，属于法律事实适用错误。综上，奚凤岗没有担保45000元的债务的真实意思，即使进行担保也超过了法定期间。请求二审法院在查清事实的基础上依法改判，以维护公平与正义。刘子源答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。当时李涛和奚凤岗共同借刘子源的钱，去赎奚凤岗的车。所以奚凤岗才签担保人，担保期限也没过，应按2年计算。刘子源向一审法院提出诉讼请求：一、依法判令李涛归还刘子源59780.5元及约定利息两分。二、判令奚凤岗对李涛前述借款45000元部分承担连带清偿责任。三、依法判令李涛归还刘子源30300元。四、判令李涛归还刘子源欠款50000元及利息。五、本案诉讼及财产保全费用由李涛、奚凤岗承担。一审法院认定，2018年2月10日，刘子源向李涛账户（62×××19）转账45000元。同日，李涛出具《借条》一份，载明;“今借刘子源人民币肆万伍仟圆整（45000）用李涛车辆做抵押（豫Ａ×××**）双方自愿商定2018.3.3日归还，如果到期没有按约定全额还款。李涛全权委托奚凤岗或自己本人将车辆（豫Ａ×××**）过户给刘子源，用于归还借款，双方不再有金钱纠纷。此借款奚凤岗为担保人及全权委托人车辆过户。”李涛在借款人处签字、捺印，奚凤岗在担保人及全权委托人处签字、捺印。同日，李涛出具《委托书》一份，载明：“本人李涛全权委托奚凤岗办理（豫Ａ×××**）车辆过户给刘子源此事。”2018年10月9日，李涛出具《借条》一份，载明：“除肆万伍仟元整外，截止到2018年10月9日又向刘子源借款共14780.5，壹万肆仟柒佰捌拾元伍角，此借款同肆万伍仟元一样，按贰分息算，利息由我归还。”庭审中，刘子源称14780.5元是谈恋爱期间的刘子源代李涛支付的用于李涛请别人吃饭、唱歌等生活消费的钱，后来经算账后李涛出具借条予以确认的。刘子源和李涛谈恋爱期间共同花费的费用刘子源并不主张。以上有刘子源的微信、支付宝转账凭证为据。2018年7月29日，李涛出具《借条》一份，载明：“今借刘子源500+200，共计700元整。”2018年8月23日，李涛出具《欠条一份》，载明：“我欠刘子源50000圆整，按2分利息计算还钱时一块算清。”2018年10月18日，李涛出具《借条》一份，载明：“今借刘子源现金6000元整。”2018年10月30日，李涛出具《借条》一份，载明：“今借刘子源5000元整，伍仟圆整。”刘子源于2018年10月9日、10月18日分别向原告转账2000元、3000元。2018年11月12日，李涛出具《借条》一份，载明：“今借刘子源1600现金。”2018年11月28日，李涛出具《借条》一份，载明：“今借刘子源伍仟圆整（5000）于2018.12.15日归还。”刘子源提供的有微信转账凭证为据。2018年12月15日，李涛出具《借条》一份，载明：“今借刘子源2000元整。”2018年12月19日，李涛出具《借条》一份，载明：“今借刘子源壹万圆整（10000）。”刘子源提供的有微信转账凭证为据。2019年10月21日刘子源提起本诉，本案庭审中，刘子源称30300元（700元+6000元+5000元+1600元+5000元+2000元+10000元）在谈恋爱及分手后李涛共计7次向刘子源借款（有转账有现金）共计30300元；50000元是在谈恋爱期间，因李涛多次打刘子源、欺骗刘子源对刘子源造成了伤害，后刘子源与李涛协商后，李涛同意给刘子源的补偿。一审法院认为，债务应当清偿。李涛向刘子源借款并出具45000元的欠条，刘子源提供的有转账凭证，借条约定李涛于2018.3.3日归还该笔借款，且李涛在2018年10月9日的借条中承诺此借款同肆万伍仟元一样，按贰分息算，利息由李涛归还，故李涛应偿还原告45000元及按照贰分息计算利息，利息应当自2018年2月10日起计算，《借条》明确约定借款奚凤岗为担保人及全权委托人车辆过户，奚凤岗在担保人及全权委托人处签字、捺印，故刘子源主张奚凤岗就李涛45000元的借款承担连带责任，合法有据，一审法院予以支持。李涛向刘子源出具14780.5元的借条并承诺按照贰分利息计算，刘子源称14780.5元是谈恋爱期间的刘子源代李涛支付的用于李涛请别人吃饭、唱歌等生活消费的钱，后来经算账后李涛出具借条予以确认的，一审法院对刘子源的主张予以采信，故刘子源主张李涛偿还14780.5元及利息（利息应当自2018年10月9日起计算），合法有据，一审法院予以支持。刘子源主张李涛偿还借款30300元，提供的有借条及部分的转账凭证，刘子源称其他借款为现金支付，一审法院予以采信，故刘子源主张李涛偿还30300元，一审法院予以支持。刘子源李涛偿还50000元，刘子源称在谈恋爱期间，因李涛多次打刘子源、欺骗刘子源对其造成了伤害，后刘子源与李涛协商后，李涛同意给刘子源的补偿，因该款项并非民间借贷，故本案不予处理，刘子源可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、李涛于判决生效后十日内偿还刘子源借款45000元及利息（以45000元为本金，自2018年2月10日起按照月息2分计算至实际清偿之日止）。二、奚凤岗对李涛的上述第一项还款义务中的45000元本金承担连带责任，奚凤岗承担责任后，有权向李涛追偿。三、李涛于判决生效后十日内偿还刘子源借款14780.5元及利息（以14780.5元为本金，自2018年10月9日起按照月息2分计算至实际清偿之日止）。四、李涛于判决生效后十日内偿还刘子源借款30300元。五、驳回刘子源的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由刘子源负担1100元，李涛、奚凤岗负担990元，李涛负担1210元。本院二审期间，刘子源提交证据录音材料一份，证明目的：在此期间一直向奚凤岗主张要钱。奚凤岗对此证据的意见是：证据真实性无异议，该三份录音显示录音的时间为2019年9月23日、2019年10月15日、2020年4月18日，均在2018年9月3日保证的最后期间之后，录音内容也未显示具体的录音时间，所以不能证明刘子源在保证期间内主张过权利，奚凤岗的保证期间已经经过。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为,本案二审争议的焦点是奚凤岗是否应对涉案的45000元承担连带还款责任。因奚凤岗在李涛2018年2月10日向刘子源出具的《借条》中明确约定奚凤岗为该笔45000元借款的担保人及全权委托人车辆过户，奚凤岗并在担保人及全权委托人处签字、捺印，且刘子源二审提交的录音显示刘子源亦在持续向奚凤岗主张权利，故奚凤岗上诉称其不应承担担保责任的理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费990元，由奚凤岗负担。本判决为终审判决。审判员  李剑锋二〇二〇年十月十四日书记员  安 琪