河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终2135号 上诉人（原审原告）：于利清，男，1972年10月10日出生，汉族，现住河北省张北县。 委托诉讼代理人:梁军，河北鼎诺律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陶占成，男，1964年3月28日出生，汉族，住河北省张家口市桥**。 上诉人（原审被告）：陶占明，男，1970年3月10日出生，汉族，住河北省张北县。 陶占成、陶占明委托诉讼代理人：徐阳，北京市东讯律师事务所律师。 上诉人于利清因与上诉人陶占成、陶占明机动车交通事故责任纠纷一案，三人均不服河北省张北县人民法院（2019）冀0722民初1185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人于利清的委托诉讼代理人梁军，被上诉人陶占成、陶占明及其委托诉讼代理人徐阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 于利清上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由陶占成、陶占明承担。事实和理由：陶占成驾驶无牌车辆，违规在弯道处超车致使拖拉机侧翻，造成于利清受伤。结合于利清、陶占成的行为对发生交通事故所起的作用及过错的严重程度，应当认定陶占成承担事故的全部责任。陶占成、陶占明对于利清的损失应当承担连带赔偿责任。 陶占成、陶占明辩称，法律有明确规定，拖拉机不允许上省道。从监控视频上看，超过拖拉机的车有很多，而且是在事发五天后找到陶占成。其他同上诉意见。 陶占成、陶占明上诉请求：撤销原判，依法改判；一、二审诉讼费用由于利清承担。事实和理由：于利清的损害结果与陶占成无任何关系，无任何证据证明陶占成驾驶的车辆与于利清乘坐的车辆及物品相撞。于利清受伤完全因为自身及所乘坐车辆驾驶人于吉所致。一审法院依据鉴定意见认定事故责任，但该鉴定意见仅是对事故发生过程的主观推断，不应被采纳。 于利清辩称，陶占成、陶占明认为鉴定意见超越了本次鉴定的范围和目的，这完全是其主观臆断，其他同上诉意见。 于利清向一审法院起诉请求：1、判令陶占成、陶占明赔偿医疗费等各项损失暂定100000元，诉讼过程中，于利清变更诉讼请求为：判令陶占成、陶占明赔偿医疗费等各项损失共计1263609元；2、本案诉讼费由陶占成、陶占明承担。 一审法院认定事实:张北县公安交通警察大队出具的第130722120190000015号道路交通事故证明载明：“陶占成驾驶无号牌重型自卸货车，于吉驾驶无号牌四轮拖拉机，于利清乘坐无号牌四轮拖拉机。鉴定意见：经鉴定，此次事故过程应是：2019年3月1日14时17分许，无号牌翻斗车由北向南行驶至245省道张北县馒头营乡馒头营村弯道路段，无号牌翻斗车向左侧偏移至对向车道超越无号牌拖拉机，此时对向车道的白色轿车由南向北驶来，无号牌翻斗车处于两车会车间隙位置，无号牌翻斗车超越无号牌拖拉机，导致无号牌拖拉机挂斗发生侧翻，造成交通事故”，事发后，于利清分别在张家口仁爱医院、河北北方学院附属第一医院、张家口市第一医院、张家口市桥西区人民医院检查、住院治疗，住院治疗134天，支出检查费及医疗费共计155519.48元，于利清支出救护车费600元。经于利清申请，我院依法委托张家口市法医鉴定中心进行鉴定，2019年11月21日，该中心作出张法鉴中心[2019]鉴字第535号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、四级伤残；2、至鉴定受理之日（2019年11月13日）医疗终结；3、营养期150日，二人护理60日，之后一人护理至鉴定受理之日（2019年11月13日），伤残评定后大部分护理依赖；4、伤者已行颅骨修补术，不宜再行二次手术费用评定。于利清支出鉴定费2800元。于千于1949年11月28日出生，孙光兰于1953年2月27日出生，于千与孙光兰夫妇生育有于利清、于利英二个子女。一审法院认为，河北冀通司法鉴定中心受张北县公安交通警察大队委托对涉案事故过程进行鉴定，该中心根据监控视频显示及测量数据，结合案情材料综合分析出具司法鉴定意见，张北县公安交通警察大队依据该中心出具的司法鉴定意见作出涉案道路交通事故证明，陶占成、陶占明申请我院向张北县公安交通警察大队调取的监控视频不足以推翻涉案交通事故证明，本院对该道路交通事故证明予以确认。根据该道路交通事故证明及河北冀通司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书记载，于吉驾驶的无牌照拖拉机在245省道行驶，该拖拉机挂斗装载的秸秆超出挂斗的宽度，于利清作为完全民事行为能力人对上述情形应当明知，亦应当知道拖拉机不得用于载人，更应当知道在该拖拉机挂斗装载的秸秆垛顶乘坐有可能导致危险的发生，而其忽视自身安全，明知不可为而为之，导致其在该起交通事故中受伤。根据涉案道路交通事故证明记载，陶占成违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十一条“驾驶机动车上道路行驶，应当悬挂机动车号牌……”；第四十三条“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：……(二)与对面来车有会车可能的。……(四)行经……弯道……的”之规定，结合本次事故发生的经过，陶占成应对此次事故的发生承担次要责任。涉案车辆未投保交强险，于利清要求首先在交强险责任限额范围内予以赔偿的主张，本院予以支持。陶占成系陶占明雇佣的司机，在执行工作任务过程中造成他人损害，对于利清的损失，首先应由雇主陶占明在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分陶占明应按30%的责任比例进行赔偿为宜。对于利清主张的损失，本院认定如下：1、于利清主张医疗费244696元，根据其提供的医疗费票据，其医疗费应为155519.48元。2、于利清主张住院伙食补助费4020元[30元/天×（44+27+10+25+28）天]，根据其提供的住院病历载明的住院天数，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天，本院予以支持。3、于利清主张营养费4500元（30元/天×150天），结合鉴定意见，本院予以支持。4、于利清主张护理费49680元[（360元/天+120元/天）×48天+120元/天×（60-48）天×2人+120元/天×198天]，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬120元/人•天的标准，结合鉴定意见，其护理费应为38040元[(120元/人•天×2人×60天）+120元/人•天×1人×（257-60）天]。5、于利清主张后续护理费175200元（120元/天×365天/年×5年×80%），5年以后确需护理的另行主张，结合司法鉴定意见，其主张不违反法律规定，本院予以支持。6、于利清主张残疾赔偿金500332元（35738元/年×20年×70%），其提供的证据所证明的事实与本院调查核实的事实相一致，结合鉴定意见，本院予以支持。7、于利清主张误工费54305元（75775元/年÷12个月÷30天×258天），其提供的证据不足以证明其主张，本院不予支持，根据其居住地位于城镇，参照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均年可支配收入35738元/年，结合司法鉴定意见，其误工费应为25163元（35738元/年÷365天/年×257天）。8、于利清主张被扶养人生活费205476.25元（23483元/年×11年÷2×70%+23483元/年×14年÷2×70%），其提供的证据真实、合法，本院予以采信，被扶养人生活费是受害人未来损失的一部分，与受害人实际情况相关联，于利清居住地位于城镇，结合司法鉴定意见，本院予以支持。9、于利清主张精神损害抚慰金21000元，结合司法鉴定意见，本院予以支持。10、于利清主张鉴定费2800元，有鉴定费票据佐证，本院予以支持。11、于利清主张交通费1600元，其提供的救护车票据真实、合法，本院予以采信，其提供的出租汽车发票110张，缺乏关联性，本院不予采信，结合其治疗及鉴定的实际情况，本院酌定1000元。综上所述，于利清的各项损失应为1133050.73元，判决：陶占明于本判决生效之日起十日内赔偿于利清医疗费等各项损失共计423915.22元[120000元+（1133050.73元-120000元）×30%]。案件受理费16172元，陶占明负担5425元，于利清负担10747元。于利清预交的案件受理费16172元，予以退还5425元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。鉴定意见书写明：“经鉴定，此次事故过程应是：2019年3月1日14时17分许，无号牌翻斗车由北向南行驶至245省道张北县馒头营乡馒头营村弯道路段，无号牌翻斗车向左侧偏移至对向车道超越无号牌拖拉机，此时对向车道的白色轿车由南向北驶来，无号牌翻斗车处于两车会车间隙位置，无号牌翻斗车超越无号牌拖拉机，导致无号牌拖拉机挂斗发生侧翻，造成交通事故。”该鉴定结论之所以表述为“应是”，是在无监控视频直接记录事故发生全过程的情况下，通过对事故发生地点的现场勘验，结合相关视频记录与证人证言，依据相应的法律法规及行业准则等，作出的科学合理的推断。这种推断即使在穷尽一切技术手段的情况下，也只能做到无限的接近事实，不能完全还原事实真相，所以鉴定意见严谨的表述为“应是”，但并不意味着该结论是鉴定人员毫无根据的主观臆断。由于本案鉴定程序符合法律规定，鉴定结论准确客观，故本院对该鉴定意见予以采纳，应作为认定本案事故经过的依据。陶占成、陶占明上诉主张该鉴定意见仅是对事故发生过程的主观推断不应被采纳的意见，本院不予采纳。根据鉴定部门对事故发生经过的鉴定意见，本院认为，本案拖拉机挂斗装载的秸秆超出挂斗的宽度，于利清作为完全民事行为能力人对上述情形应当明知，亦应当知道拖拉机不得用于载人，更应当知道在该拖拉机挂斗装载的秸秆垛顶乘坐有可能导致危险的发生，而其忽视自身安全，导致其在该起交通事故中受伤，对此次事故的发生应承担主要责任。于吉驾驶无牌照拖拉机在245省道行驶，该拖拉机挂斗装载的秸秆超出挂斗的宽度，司机于吉作为完全民事行为能力人对上述情形应当明知，亦应当知道拖拉机不得用于载人，更应当知道让于利清在该拖拉机挂斗装载的秸秆垛顶乘坐有可能导致危险的发生，而忽视于利清的人身安全，允许其乘坐，导致其在该起交通事故中受伤，对此次事故的发生应承担次要责任。陶占成驾驶无牌照车辆上路，未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，违规超车，导致无号牌拖拉机挂斗发生侧翻，陶占成应对此次事故的发生承担次要责任。综上，对于本次事故的发生，酌定于利清承担40%责任，于吉承担30%责任，陶占成承担30%责任。于利清自愿放弃对于吉的起诉，不要求其承担责任，故放弃部分的损失，由于利清自行负担。雇员陶占成作为车辆驾驶人，驾驶无牌照车辆并违规超车，存在重大过失，故对超出交强险责任限额范围外的部分，应与雇主陶占明承担连带赔偿责任。 综上所述，于利清、陶占成、陶占明的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销河北省张北县人民法院（2019）冀0722民初1185号民事判决； 二、陶占明于本判决生效之日起十日内赔偿于利清医疗费等各项损失共计423915.22元[120000元+（1133050.73元-120000元）×30%]，陶占成对以上赔偿金额中的303915.22元承担连带赔偿责任。 三、驳回于利清的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费的负担，维持不变；二审案件受理费16172元，由陶占明负担5425元，于利清负担10747元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王万军审判员吴义清审判员谭启飚 二〇二〇年十月十六日 法官助理 成             诚 书 记 员 张             璐