重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0243民初4493号 原告：湛文斌，男，1987年8月6日出生，汉族，住重庆市武隆区。 委托诉讼代理人：王双圣，重庆劲立律师事务所律师。 被告：重庆寸金建筑劳务有限公司。住所地：重庆市北碚区蔡家岗镇嘉运二路****5-2。统一社会信用代码：91500109MA5UQG527M。 法定代表人：余梅，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张冬青，重庆杏林律师事务所律师。 原告湛文斌诉被告重庆寸金建筑劳务有限公司（以下简称寸金公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告湛文斌的委托诉讼代理人王双圣，被告寸金公司的委托诉讼代理人张冬青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告湛文斌向人民法院提出诉讼请求：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告立即向原告支付工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金9个月×本人工资10000元/月=90000元，2、一次性医疗补助金4个月×社平工资7476.16元/月=29904.64元，3、一次性就业补助金9个月×社平工资7476.16元/月=67285.44元，4、停工留薪期待遇6个月×本人工资10000元=60000元（根据目录S72.7）,5、生活津贴1个月×本人工资10000元×0.7=7000元，6、护理费26天×120元/天=3120元，7、住院伙食补助费26天×50元/天=1300元，8、交通费2000元，合计260610.08元；三、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原告是被告位于本县龙虎水库工程渠系工程一工区工人。2019年12月8日9时左右，原告在工程一工区山背斜出处驾驶施工三轮车上班过程中，因车辆撞向山体而受伤。伤后被送往涪陵区郭昌毕骨伤科医院住院治疗，诊断为：1、右股骨粉碎性骨折；2、骶椎骨折；3、骨盆骨折。2020年2月1日，原告所受之伤被认定为工伤。2020年5月10日本县劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，原告的伤残等级为九级，无生活自理障碍。2020年7月22日本县仲裁委员会作出（2020）第344号仲裁裁决，裁决被告支付原告工伤待遇165354元，原告认为标准过低，原告对仲裁结果不服，故而提起诉讼，望判如所请。 被告寸金公司辩称：1、被告给原告购买了工伤保险，应当由保险基金在赔偿范围内对原告进行赔偿；2、原告的计算项目及相关计算标准不合理；3、被告同意解除劳动关系，解除时间为2020年5月10日，双方协商解除。 经审理查明：原告系被告职工，2019年10月8日入职。2019年12月8日原告在做工过程中受伤，原告受伤后被送至涪陵郭昌毕骨伤科医院，实际住院26天，诊断为：1、右股骨粉碎性骨折；2、骶椎骨折；3、骨盆骨折，其医疗费53892元由被告支付，住院期间护理费也由被告支付。被告垫付的其他款项由于原、被告未当庭达成共识，被告自愿另案起诉。2020年2月1日经本县人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年5月10日经本县劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残等级为九级，无生活自理障碍。 原、被告共同确认两者之间的劳动关系于2020年5月10日已经协商解除。被告已经给原告投保了建设项目参保工伤保险。2020年7月8日本县社会保险局出具《参保证明》，证明如下：湛文斌，身份号码：XXXXXXXXX********，在彭水县龙虎水库工程参保，系总承包单位重庆市水利港航建设集团有限公司，于2018年10月25日参加工伤保险至今。经当庭释明，原告方自行申报工伤基金支付部分，被告有协助义务。 对于工资问题，原、被告分歧如下：原告陈述工资是计件工资，600块钱一米，多劳多得，没得底薪，其工作的两个月工资合计2万多。被告陈述与原告没有签订劳动合同，对于原告陈述的工资标准不予认可。经本院当庭核实仅有2019年12月12日《中国建设银行客户专用回单》上注明原告湛文斌，10月工资4800元。原告另行举示被告法定代表人余梅于2020年1月2日转账12000元记录，被告公司人员代杰于2019年12月9日转账给原告家属5000元记录以及2020年1月20日转账的584.4元记录，用以佐证原告月平均工资超过1万元。前述转账记录皆未载明所转款的性质，被告当庭陈述系原告受伤后的垫付费用，并非工资。被告当庭陈述庭后核实原告的工资情况，然而最终并未提交相关明细情况。 原告于2020年6月17日向本县仲裁委员会提起仲裁，本县仲裁委员会于2020年7月22日作出了渝彭劳人仲案字[2020]第344号《仲裁裁决书》，其中认定原告受伤前12个月本人月平均缴费工资为5469元，裁决由被告向原告支付住院伙食补助费206元、停工留薪期间工资27345元、一次性伤残补助金49221元、一次性伤残就业补助金61326元、一次性工伤医疗补助金27256元，共计165354元，终止申请人与被申请人的劳动关系和工伤保险关系。原告不服该仲裁起诉至本院。 以上事实有当事人当庭陈述、《仲裁裁决书》、《庭审笔录》《住院病历》、《认定工伤决定书》等在卷佐证，足以认定。 本院认为，本案系一起工伤保险待遇纠纷。原、被告皆当庭陈述其劳动关系于2020年5月10日已经协商解除，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条及《重庆市工伤保险实施办法》第十条的规定，工伤保险基金用于下列支出：1、治疗工伤的医疗费用和康复费用；2、住院伙食补助费；3、市外就医的交通食宿费；4、安置配置伤残辅助器具费用；5、生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；6、一次性伤残补助金和一至四级伤残职工的伤残津贴；7、终止或解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；8、因工死亡的，其遗属领取的一次性丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金；9、劳动能力鉴定费；10、工伤预防的宣传、培训等费用；11、法律法规规定的其他费用支出。由于原告已经投保了工伤保险。故原告诉求的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、一次性医疗补助金、后续治疗费、鉴定费、交通费属于前述应当由工伤保险基金支付的项目，且由于被告购买的系建设施工项目工伤保险，故而被告有义务协助原告向参保地的社会保险经办机构申请领取。至于原告的工资标准的问题，原告做工模式是计件工资，没有底薪，多劳多得。在原、被告举示的证据中只有2019年12月12日《中国建设银行客户专用回单》上注明10月工资4800元。其他的转账原、被告各有异议，无法认定性质。由于原告的做工模式具有非固定性及原、被告的证据皆无法认定原告具体为何，故本院酌情认定以重庆市平均工资7476元/月作为认定标准。 对于余下的项目评述如下：1、住院期间护理费。由于住院期间护理费已经由被告支付，故该费用本院不予支持；2、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原告接受工伤医疗的期间，原工资福利待遇不变，原告受伤之日为2019年12月8日，伤残情况为右侧跟骨粉碎性骨折，根据《目录》，然而其鉴定伤残等时间为2020年5月10日，故停工留薪期应当计算5个月，故停工留薪期工资为37380元即5个月×7476元/月=37380元（2019年12月8日至2020年5月8日）；3、生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，原告在进行劳动能力鉴定前，未能上班应当按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。原告鉴定之日为2020年5月10日，而停工留薪期待遇已经算至2020年5月8日，故生活津贴不予支持；4、一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，原告为九级伤残，应当以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数按照9个月计发，故一次性伤残就业补助金为67284元（9个月×7476元/月），以上共计104664元。 综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条及《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告湛文斌与被告重庆寸金建筑劳务有限公司之间的劳动关系于2020年5月10日解除； 二、被告重庆寸金建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十五日之内一次性向原告湛文斌支付因工伤所致的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金共计104664元； 三、驳回原告湛文斌的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元(原告湛文斌已预交5元)，减半收取为5元，由被告重庆寸金建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。 审判员  谢再守 二〇二〇年十月二十六日 书记员  高建容