云南省昆明市官渡区人民法院执 行 裁 定 书（2020）云0111执异363号申请执行人：韦超，男，汉族，1986年1月17日生，身份证登记住址：四川省资中县，现住云南省昆明市。委托代理人：赵正波，云南奥洋律师事务所律师，一般授权代理。被执行人：昆明车立方二手汽车市场管理有限公司，住所：云南省昆明市官渡区金源时代购物中心**地下夹层。法定代表人：廖晋文。第三人：廖晋文，男，汉族，1964年2月28日生，住昆明市。第三人：施泽生，男，汉族，1962年7月7日生，住昆明市盘龙区。第三人：肖红，女，汉族，1974年5月26日生，住昆明市。第三人：云南车立方商贸有限公司，住所：昆明世纪金源大道**中国东盟云南商品交易中心**负**。法定代表人：范光丽。委托代理人：陈艳萍，云南迪恒律师事务所律师，特别授权代理。本院在执行申请执行人韦超与昆明车立方二手汽车市场管理有限公司（2018）云0111执159号装饰装修合同纠纷一案中，因被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司不能履行（2017）云0111民初7160号民事判决书确定的应履行债务。现申请执行人韦超向本院申请追加被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司的股东廖晋文、施泽生、肖红、云南车立方商贸有限公司为本案被执行人，认为股东未足额实缴出资。本院受理后，依法组成合议庭进行了书面审查，现已审查终结。申请执行人韦超称，韦超与昆明车立方二手汽车市场管理有限公司装饰装修合同纠纷一案，已立案执行。在执行过程中，申请执行人发现被执行人的股东廖晋文、施泽生、肖红、云南车立方商贸有限公司未履行股东出资义务，截至目前也未补足出资。现被执行人无财产可供执行，严重损害了申请执行人的合法权利。现依照相关的法律规定，依法申请追加股东廖晋文、施泽生、肖红、云南车立方商贸有限公司成为本案的共同被执行人，要求其承担在尚未缴纳出资的范围内依法向申请执行人承担清偿责任。综上，特申请依法追加第三人为本案的共同被执行人。第三人云南车立方商贸有限公司答辩称，云南车立方商贸有限公司作为被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司的小股东，其认缴出资额为33万元，认缴出资日期为2033年12月28日.《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条并未涉及认缴未到期的情形，结合《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国企业破产法》及其相关司法解释的规定，只有在破产及清算情形下，未到期的认缴期限方可加速到期。2013年公司法修改后，取消了关于股东法定最低出资比例及出资期限的要求，出资数额、出资期限均由股东在章程中自行约定。股东按照章程约定履行出资义务即可，未到章程约定认缴期限的出资不属于“未缴纳”或“未足额缴纳”的情形。如果将认缴出资义务未届履行期限的股东追加为被执行人，不仅侵犯股东的权利，也突破了公司法认缴制的规定，因此，只有当股东的认缴出资期限已到的情形下，才可以追加其为被执行人。公司的注册资本经过公示，交易对象的申请执行人韦超可以通过公开的方式查询到被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司的出资情况，再选择与之交易，应该承担相应的后果；股东确定了出资时间，股东的期间利益就应受保护，现行法律除《企业破产法》外，未规定股东在认缴出资期限到期前缴纳出资；股东的注册资本有限，如果公司全部债务超过股东剩余未缴纳的出资金额，而又裁定股东在提出追加的债权人代公司偿还债务，则意味着其他债权人可能不能获得受偿，有违债的平等性。《全国法院民商事审判工作会议纪要》中规定的股东出资应否加速到期。作为债权人的韦超须举证证明，债务人公司昆明车立方二手汽车市场管理有限公司具备破产原因，但不申请破产。从债务人公司的执行案件情况来看，其只有两个执行案件，执行标的额131165元，何以就认定其已具备破产的规定，依照破产法司法解释的规定，债务人公司并未具备破产的条件。原始股东符文军认缴出资135万，2016年4月6日公司增资时其认缴出资变更为135.3万元，认缴出资日期为2033年12月28日。2017年1月24日符文军将其股权转让给符特逊，2017年3月31日符特逊又将其所持股权转让给廖晋文，廖晋文最后持股比例变更为61.4545%。符文军在认缴出资前将其所持有的股权予以转让给符特逊，后符特逊又将所持股转让给廖晋文，应视为符文军、符特逊的出资期限自转让股权时便已加速到期，故韦超若要追加被执行人也应先追加认缴出资已到期的股东为被执行人，而韦超并没有将原始股东符文军、受让股东符特逊追加为被执行人而申请将未届认缴出资期限的云南车立方商贸有限公司为被执行人，显然没有事实及法律依据。2017年3月26日昆明车立方二手汽车市场管理有限公司股东会决议第四条，受让人廖晋文须于2017年3月31日承接符特逊135.3万元人民币股权，并约定于2017年3月31日将人民币110万元缴纳到公司，剩余的认缴金额25.3万元按公司章程约定于2033年12月28日前缴足，故韦超若要追加被执行人应先追加认缴出资已到期的股东为被执行人。组建昆明车立方二手汽车市场管理有限公司时，原始股东之间协商一致股东云南车立方商贸有限公司实则以无形资产“车立方”出资，占公司股权的10%。综上，韦超申请追加云南车立方商贸有限公司为被执行人没有事实及法律依据，请求予以驳回。被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司，第三人廖晋文、施泽生、肖红、云南车立方商贸有限公司未进行答辩。经审查查明，韦超与昆明车立方二手汽车市场管理有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院作出（2017）云0111民初7160号民事判决书，判决“一、被告昆明车立方二手汽车市场管理有限公司于本判决生效之日三日内支付原告韦超工程款110000元；二、被告昆明车立方二手汽车市场管理有限公司于判决生效之日三日内支付原告韦超工程款110000元自2017年11月27日起至实际付清之日止按年利率6%计算的逾期付款利息。案件受理费2500元，由被告昆明车立方二手汽车市场管理有限公司负担。”因昆明车立方二手汽车市场管理有限公司未履行生效法律文书确定的给付义务，韦超遂向本院申请强制执行。在执行过程中，因查不到被执行人昆明车立方市场管理有限公司的其他可供执行的财产，本院作出（2018）云0111执159号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。另查明，被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司，于2015年12月24日成立，企业类型为：有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为330万元，法定代表人为廖晋文。根据工商内资企业登记情况显示：股东施泽生认缴出资额67.65万元，出资时间2033年12月28日；股东云南车立方商贸有限公司认缴出资额33万元，出资时间2033年12月28日；股东廖晋文认缴出资额202.95万元，出资时间2033年12月28日；股东肖红认缴出资额26.4万元，出资时间2033年12月28日。昆明车立方二手汽车市场管理有限公司公司章程及章程修正案，载明股东廖晋文、施泽生、肖红、云南车立方商贸有限公司的出资方式均为货币出资。现第三人云南车立方商贸有限公司向本院提交昆明车立方二手汽车市场管理有限公司章程、股东会决议、章程修正案、股权转让协议等证据材料，欲证明云南车立方商贸有限公司作出被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司的股东，认缴出资额为33万元，章程约定的出资时间为2033年12月28日。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”在本院执行过程中，被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司不能清偿其生效法律文书确定向申请执行人韦超应履行的支付义务，被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司的内资企业登记信息显示股东未实缴出资，则应在尚未缴纳出资的范围内对昆明车立方二手汽车市场管理有限公司的债务承担责任，故申请执行人韦超申请追加廖晋文、施泽生、肖红、云南车立方商贸有限公司为本案被执行人，有事实及法律依据，本院予以支持。第三人云南车立方商贸有限公司辩解称其认缴出资时间未届满，本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的适用并没有规定以出资时间为法律要件，且现被执行人昆明车立方二手汽车市场管理有限公司因无可供执行的财产或者财产暂时无法处置，致使该案终结本次执行程序，现申请执行人要求追加未实缴出资的股东承担相应责任符合上述法律规定，其辩解与法律精神相悖，本院不予采信。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加第三人廖晋文、施泽生、肖红、云南车立方商贸有限公司为本案被执行人；二、被执行人廖晋文、施泽生、肖红、云南车立方商贸有限公司应在未实缴出资额范围内，自本裁定生效之日起三日内支付申请执行人韦超工程款110000元及以工程款110000元自2017年11月27日起至实际付清之日止按年利率6%计算的逾期付款利息，案件受理费2500元，并承担（2017）云0111民初7160号民事判决书确定的迟延履行期间的债务利息及执行费用。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向云南省昆明市官渡区人民法院提起诉讼。审 判 长  贾孟书审 判 员  王恒刚人民陪审员  郭翠芬二〇二〇年十月三十日书 记 员  李亚玲