四川省巴中市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川19刑终191号 原公诉机关四川省巴中市恩阳区人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵静之，曾用名赵涯博，男，1980年7月24日出生于四川省南部县，汉族，初中文化，无业，住四川省南部县。因犯贩卖毒品罪，于2002年7月26日被四川省南部县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；因犯贩卖毒品罪，于2008年4月2日被四川省高级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产一万元；因吸食毒品，于2018年11月6日被南部县公安局处以行政拘留十日；因使用伪造、变造的机动车号牌，于2018年11月16日被南部县公安局处以行政拘留五日；因吸食毒品，于2019年3月21日被巴中市公安局恩阳区分局处以行政拘留十五日；因犯盗窃罪，于2019年9月24日被巴中市恩阳区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年4月21日被取保候审；同年7月23日被逮捕。现羁押于巴中市看守所。 指定辩护人张渝姝，巴中市法律援助中心律师。 辩护人杨何，四川建春律师事务所律师。 四川省巴中市恩阳区人民法院审理四川省巴中市恩阳区人民检察院指控原审被告人赵静之犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月24日作出(2020)川1903刑初33号刑事判决。宣判后，原审被告人赵静之不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，查阅了全部案卷，讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年2月至3月期间，被告人赵静之以每0.1克100元的价格两次分别向何某贩卖毒品海洛因0.4克、向刘某贩卖毒品海洛因0.3克。2019年3月11日，刘某联系被告人赵静之购买海洛因，并向赵静之转账100元，赵静之准备向刘某贩卖毒品海洛因时被公安机关抓获。民警现场从赵静之身上查获海洛因0.25克。 另查明，2019年3月11日，被告人赵静之系因涉嫌盗窃罪被抓获；被抓获后，赵静之主动供述了公安机关尚未掌握的贩卖毒品的犯罪事实，并供述了其毒品来源于贾某，后贾某于2019年5月8日被公安机关抓获归案。被告人赵静之因犯贩卖毒品罪，于2008年4月2日被四川省高级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产一万元，2016年12月3日刑满释放；被告人赵静之因犯盗窃罪，于2019年9月24日被本院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元，刑期自2019年3月11日起至2020年4月10日止。 原判认为，被告人赵静之多次向他人贩卖海洛因0.95克，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条、第六十九条、第七十条的规定，原判判决：一、被告人赵静之犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元，加前罪有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；二、追缴被告人赵静之违法所得800元；三、扣押在案的海洛因0.25克予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人（原审被告人）赵静之及其辩护人辩解、辩护称，原判认定其被抓获当天向刘某贩卖毒品不当，具有立功表现，量刑过重。 经二审审理查明： 1.2019年2月至3月期间，上诉人（原审被告人）赵静之以每0.1克100元的价格向何某贩卖毒品海洛因0.4克。 2.2019年3月10日，赵静之以每0.1克100元的价格向刘某贩卖毒品海洛因0.3克。 3.2019年3月11日，刘某联系赵静之购买海洛因，并向赵静之转账100元，赵静之准备向刘某交付毒品海洛因时被侦查人员抓获。现场从赵静之身上查获海洛因三小包，净重0.25克。 另查明，赵静之因犯贩卖毒品罪，于2008年4月2日被四川省高级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产一万元，2016年12月3日刑满释放；赵静之因犯盗窃罪，于2019年9月24日被巴中市恩阳区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元，刑期自2019年3月11日起至2020年4月10日止。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源。 2.常住人口详细信息表，证实被告人赵静之的个人基本信息。 3.刑事判决书，证实被告人赵静之的前科情况。 4.现场检测报告书、检测样本提取笔录，证实经对何某、赵静之尿液进行检测，结果为吗啡，呈阳性。 5.巴中市公安局恩阳区分局禁毒大队关于办理3.12贩卖毒品案件的情况说明，证实在侦办3.10盗窃案时，抓获赵静之，从赵静之身上查获海洛因；抓获赵静之时，赵静之正准备同前来购买毒品的刘某等人交易。到案后，赵静之供述贾某在南部县贩卖毒品，后贾某于2019年5月8日被抓获。 6.证人贾某的证言：卖给赵静之海洛因的价格是一个包子（即一小包）100元，一个包子重量在0.08克左右，不到0.1克。他在我这里买海洛因，只要他买了5个包子，都会送他一个包子。知道赵静之在贩卖海洛因。 7.证人何某的证言：赵静之卖给我海洛因都是当面交易，交易时间在2019年2月至3月左右，只有一两次是微信转账给他，其余都是当面给钱。交易了约8次，每次交易的数量都在5个包子左右，每个包子的重量是0.1克左右，每个包子价格为100元。 8.证人刘某的证言：在赵静之处购买两次毒品，一次是上周买了一次，买了一包，大约在0.1克，微信支付给他100元；第二次是2019年3月10日买了一次，买了三包，大约在0.3克，微信分两次支付给他300元。还有就是3月11日联系他买一次，钱已经转给他了，但是还没有拿到货就被抓了。 9.证人宋某的证言：2019年3月10日，刘某开车带我到南部，我给了她100元钱，由她联系毒品，后一个男子送了海洛因过来，我们一起在车上吸食了。2019年3月11日19时左右，刘某联系我去南部，她开车接上我，车上还有严某。到了南部县后，刘某给卖货的人打电话，告诉我们对方不卖。后刘某一直用微信（短信）在联系对方，最后叫我们原地等，后警察来将我们带到派出所。 10.证人严某的证言：2019年3月10日，我搭乘刘某的车到了南部，刘某去买了毒品回来，我给了她100元，她给了我一包，然后回到家中自己吸食了。2019年3月11日下午下班后，我、刘某、宋某一起到了南部。刘某与他人联系，具体说什么我不知道，后警察来了，将我们带到派出所。 11.被告人赵静之的供述与辩解： 在侦查机关的供述和辩解：我从许姐（即贾某）手中拿海洛因，100元一包，转手出去也是100元一包，每次凑够至少五包才去拿货，因为这样许姐就可以多给我一包，我就拿赚来的这包自己注射。我手里有两个客户，一个叫刘姐，一个波儿，他们分别找过我拿过两次毒品，两次都是海洛因，每次分别叫我帮忙拿两包。一个包子一般都在0.07克左右，有时0.08克，相差不大。身上查获的三个包子是我在许姐处购买的，当天刘姐联系我，所以我就准备卖给她一个包子。 一审庭审中的供述和辩解：被抓获当天，刘某给我联系是在被抓之后，是警察接的电话，刘某主动说的叫我帮忙拿个毒品，之后也是警察通过微信与刘某联系的，我身上的毒品是准备自己吸食的。 12.检查笔录、提取笔录、毒品称重笔录、抽样送检笔录、相关照片，证实2019年3月11日22时许对赵静之进行了人身检查，在其身上查获三包灰色固体颗粒物，以及五支一次性使用无菌注射器带针，并对上述物品进行了扣押。经称重，三包灰色固体颗粒物净重0.25克。 13.南公物检（理化）字［2019］0129号检验报告，证实经南充市公安局物证鉴定所鉴定，在赵静之处扣押的灰色固体颗粒中检出海洛因。 14.辨认笔录，证实赵静之辨认出提供毒品的许姐即为贾某，何某辨认出向其出售海洛因的赵静之，刘某辨认出向其出售海洛因的赵静之。 15.提取笔录、辨认笔录、刘某手机微信交易记录、微信聊天记录，证实刘某2019年3月10日分两次转账给赵静之300元，一次100元，一次200元；3月11日上午11时25分转给赵静之100元，3月11日下午刘某发微信给赵静之，询问为什么不见面。 本院认为，上诉人（原审被告人）赵静之多次向他人贩卖海洛因0.95克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。赵静之曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年之内再犯贩卖毒品罪，且本次犯罪应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。赵静之因犯盗窃罪被判处刑罚后，在刑罚执行期间，发现还有本次指控的贩卖毒品罪没有判决，应当依法对贩卖毒品罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。赵静之在一审庭审中否认其被抓获当天向刘某贩卖毒品的事实，涉及重要量刑事实的认定，是翻供，依法不应认定具有自首情节，原判认定赵静之具有自首情节不当，本院依法予以纠正。关于上诉人及辩护人的前述辩解、辩护意见，经查，2019年3月11日，刘某联系赵静之购买毒品，并于当日上午转账给赵静之毒资100元。当日下午，赵静之带了毒品在身上，准备贩卖给刘某，后因涉嫌其他犯罪被公安机关抓获。赵静之已经与刘某达成买卖毒品的协议，并收取了毒资，准备了毒品前去交易，应计入赵静之的贩卖次数；赵静之3月11日被抓获后，供述了其毒品来源于贾某，贾某在南部县内贩卖毒品，根据该线索，公安机关于5月8日抓获了贾某，并现场查获毒品海洛因。赵静之仅供述其毒品来源，并没有协助抓获贾某，而供述毒品来源，是赵静之应该如实供述的内容，因此不应认定其有立功表现，故对前述意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  马 瑛 审 判 员  许 莉 审 判 员  孙万民 二〇二〇年十月二十三日 法官助理  陈 伟 书 记 员  李元媛 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第一项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；