河南省洛阳市西工区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0303民初4702号原告：中建二局第二建筑工程有限公司，住所地：深圳市南山区街道前海路**。法定代表人：魏庆国，董事长。委托诉讼代理人：余东方，该公司员工。委托诉讼代理人：王瑞，广东鼎义律师事务所执业律师。被告：洛阳市洪泽房地产开发有限公司，住所，住所地：洛阳市西工区王城大道与道北五路交叉口东南角50米和富名苑售楼部**div>法定代表人：方敏华，董事长。委托诉讼代理人：宋振强，河南振山律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：张婵娟，河南振山律师事务所执业律师。第三人：洛阳中建地产有限公司，住所，住所地：洛阳市西工区邙岭路****div>法定代表人：魏庆国，执行董事。委托诉讼代理人：李干子，该公司员工。委托诉讼代理人：徐文斌，该公司员工。原告中建二局第二建筑工程有限公司（以下简称中建二局二公司）与被告洛阳市洪泽房地产开发有限公司（以下简称洪泽公司）、第三人洛阳中建地产有限公司（以下简称中建地产）建设工程合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中建二局二公司的委托诉讼代理人余东方、王瑞，被告洪泽公司的委托诉讼代理人宋振强、张婵娟及第三人中建地产的委托诉讼代理人徐文斌、李干子均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中建二局二公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付拖欠的工程款9965266.09元及利息1868310.32元（暂计算至2020年6月15日，之后应计算至本息付清之日止）；2.确认原告对涉案工程款享有建设工程价款优先受偿权；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年7月15日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《“和富名苑”8#楼工程施工总承包协议书》（以下简称《施工协议》），约定原告对被告开发的“和富名苑8#楼工程”进行施工总承包，承包范围为被告提供的施工图中的土建和安装工程，工程建筑面积约54000平方米，定额计算工程款，最终以结算价格为准。保修期自工程验收且移交甲方之日开始计算，保修期限为土建保修二年，水电暖保修二年等，保修期后返还质保金。保修期内无质量问题发生或发生后乙方无偿整修，甲方返还质保金。涉案工程于2014年12月31日竣工，于2015年1月4日签订了《单位工程质量竣工验收记录》确定原告施工质量合格，并办理了工程验收手续。原告、被告、监理单位、设计单位于2016年6月12日签订了《基本建设工程结算审核定案表—“和富名苑”一期8#楼工程》，各方审定的涉案工程的工程款决算总金额为66887465.2元。截止2017年3月5日，被告共支付原告工程款56922199.11元，尚欠工程款9965266.09元，还应支付自2016年6月28日起算的利息。原告多次向被告催付工程款，被告无理拒付。根据法律规定，原告对已完工程享有建设工程价款优先受偿权。原告为维护合法权益，故诉至法院，望依法支持原告的诉讼请求。被告洪泽公司辩称，1.原告诉请的工程款并非被告恶意拖欠，完全因原告的关联公司第三人中建地产拒绝向其支付。原告与第三人系关联公司，法定代表人和控股股东一致。2009年，被告与第三人签订一系列协议书，被告以项目开发总成本作为购买价格，认购“和富名苑”住宅项目70%的房产。在开发建设中，被告与第三人共同设立共管账户。被告与第三人因项目税费负担问题发生争议，第三人拒绝动用共管账户资金用于支付原告工程款。2.8#楼工程被告已支付工程款为57334667.54元，剩余9552797.66元未付。2020年8月初双方财务人员核对账目，双方无异议金额为57002999.11元，其中331563.43元差额仍需进一步对账。3.“和富名苑”项目均由原告进行施工，被告承担一期1-7#楼和二期项目全部开发成本。其中一期决算价款为46390000元，被告累计向原告支付51267567.5元，多支付4877567.5元。货币作为种类物非特定物，对超额向原告支付的一期工程款及利息，应当在本次诉讼中扣除。4.原告在施工过程中存在严重违约行为，依据合同约定应向被告承担违约赔偿金。其中被告代原告向第三方支付沉降观测费173130元依约应由原告承担；原告逾期交付工程527天，应承担违约金1054000元；原告并未取得安全文明施工证书，依约应向被告支付1%的违约金668874.65元；原告在施工过程中未征得被告同意擅自更换项目经理、生产及技术负责人，被告有权扣除10000元/人；工程因质量问题需要维修，因原告在规定时间内拒绝维修，被告自行组织工人进行维修发生费用187477.5元应予扣除；交付房屋时，经购房人、物业公司确认墙体裂缝约有73处，依据合同约定每处裂缝5000-10000元赔偿费，赔偿费暂计500000元；原告将工程违法转包，应承担工程价款20%的违约金13377493.04元，被告有权扣除。5.涉案工程早已竣工结算，优先受偿权已过除斥期间，原告不享有优先受偿权。综上所述，应依法驳回原告的诉讼请求。第三人中建地产述称，“和富名苑”项目分为一、二、三期。其中一、二期是与原告签订施工合同，其中一期（1-7#楼）已开发完成，并销售给其他业主，二期已符合开发条件尚未开发，被告就“和富名苑”一期项目已向洛阳市中级人民法院提起诉讼，三期项目系被告单独开发，由原、被告单独签订施工合同，因此“和富名苑”三期项目的责任应由被告负担。根据当事人陈述和提交的证据，本院确认事实如下：2011年6月15日，洪泽公司（发包人）与中建二局二公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，合同约定：由中建二局二公司承包位于洛阳市王城大道以东、道北五路以南“和富名苑”8#住宅楼及地下车库工程，承包范围为施工图范围内的土建、水、电安装工程。2011年7月15日，洪泽公司（建设单位、甲方）与中建二局二公司（承包单位、乙方）签订《施工协议》一份，协议约定：1.乙方为本工程施工总承包单位，具体承包范围为郑州大学综合设计研究院设计的“和富名苑”8#楼施工图中土建、安装等工程，工程承包方式包工包料；2.该工程的结构检测费即砼保护层检测费及沉降观测费由乙方承担；3.本工程无预付工程款，乙方垫资施工至地上第七层顶板主体结构混凝土浇注完毕。工程竣工验收合格90天内办理完成竣工结算手续，竣工结算手续办理完成15日内甲方累计支付至工程最终结算总价的95%，剩余最终结算总价5%作为本工程质量的保证金。4.工程总工期600日历天，本工期已考虑了除不可抗力以外的收麦、秋收、节假日冬夏季施工以及设计变更等因素可能引起的延期。本工程开工时间另行通知。乙方必须按期完成单体工程、各专项工程配合施工、竣工验收、交付使用。5.本工程节点工期由乙方编制甲方审定后执行，节点工期每拖后一天，乙方向甲方支付违约金2000元，此款项在支付进度款时扣留。总工期每拖后一天，乙方向甲方支付违约金5000元。因乙方原因造成工程停工或工期延误，不得顺延工期，因甲方原因造成工程停工或工期延误，可以顺延工期。6.如果乙方不能及时处理工程质量问题或质量事故，甲方有权自行或委托他人处理，甲方按照实际发生费用加收5%管理费从乙方的工程结算中扣回。7.本工程必须达到市级安全文明工地标准并取得相应证书，否则乙方应向甲方支付合同总价款1%的违约金，同时安全文明施工措施费中的奖励费不再计取。8.乙方派出的本工程项目经理、生产及技术负责人，未经甲方同意不得更换。如遇特殊情况确需更换，乙方需提出书面报告，经甲方书面同意后方可更换，更换人员的综合能力不低于被替换人员。否则甲方有权扣除10000元/人。9.工程竣工合格验收资料交甲方保存，否则延期支付工程款，每逾期一天交纳2000元违约金。工程竣工结算，甲方收到乙方递交的竣工结算报告及完整的竣工结算资料后90天内进行结算。10.保修期以工程验收并正式移交甲方，双方在移交证书上签字之日起计算，土建保修2年，水电暖保修2年，防水保修5年。11.在保修期内，单位工程没出现一处墙体及结构裂缝，甲方有权从乙方保修金中每处扣除5000-10000元赔偿费。12.乙方未经甲方书面同意，不得将所承包工程的任何部分分包。乙方不得将其承包的工程转包给他人，也不得将其承包的工程肢解以后以分包的名义转包给他人。如发现转包，甲方有权对乙方处以工程价款20%违约金，同时终止协议，并拒绝支付所有工程款，由此给甲方造成的损失，全部由乙方负责赔偿。协议还对其他事项进行了约定……原告提交了下列证据：1.《开工报告》，证明“和富名苑”8#住宅楼，计划工作天数787天，计划开工日期2011年7月15日，计划竣工日期2013年9月10日。2.《竣工移交证书》一份，证明“和富名苑”一期8#住宅楼于2015年2月7日按合同要求完成，并验收合格，即日起该工程移交建设单位管理，并进入保修期。3.《基本建设工程结算审核定案表》，证明2016年6月12日各方对涉案工程审定金额为66887465.2元。4.洪泽公司付款明细表，显示8号楼工程洪泽公司支付工程款共计57002999.11元。原告主张经财务算账，应调回金额80800元，实际收款金额56922199.11元，但对该部分未提交证据予以证明。5.洛阳市中级人民法院（2020）豫03民初17号民事判决书，证明洪泽公司就“和富名苑”一期项目已经提起提起诉讼。被告提交了下列证据：1.原告与第三人工商登记信息、关系图，证明原告与第三人系关联公司。2.涉案工程已付工程款明细，证明决算金额66887465.2元，已付款57331673.94元，未付工程款9555791.26元。在2020年8月初双方对过账后，仍有331563.43元需另行对账。3.“和富名苑”1-7#楼决算报告、对账凭证，证明1-7#楼工程款超额支付4877567.5元。4.罚款单据等，因墙体裂缝赔偿、沉降观测费、工期拖延赔偿金、安全文明施工未达标罚款、项目经理更换罚款、违法转包罚款等均应予以扣除。被告还提交了“和富名苑”8#楼相关维修等证据，主要有：1.工程付款审批表，显示#2012年11月12日支出散装水泥专项基金81197.33元。2.工程项目维修单，显示发生维修费145901元。3.借据两份，分别显示2012年8月15日今借到2万元（消防用）；2012年8月10日今借到3万元（办理施工许可证）。4.工程项目维修单，显示2017年7月发生维修费9429元。5.《入伙验房表》证明和富名苑8#楼业主验房的情况。第三人提交了《“和富名苑”1-7#楼工程施工承包协议书》等证据。本院认为，第一，原、被告签订的《建设工程施工合同》及《施工协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效。第二，原、被告在2020年8月初对“和富名苑”8#楼工程款进行对账，双方认可决算总金额为66887465.2元，已付款项为57002999.11元。原告主张经财务算账，应调回金额80800元，但未提交证据予以证明。被告认为已付款金额为57331673.94元，其中有331563.43元仍需另行对账，在庭审过程中，原告对该笔款项不予认可，同时被告提交的工程付款审批表、项目维修单、借据等真实性均无法确认。因此，本院根据双方提交的证据确认“和富名苑8号楼”未付工程款为9884466.09元（66887465.2元-57002999.11元）。第二，“和富名苑”8#楼于2015年1月4日验收合格，于2015年2月7日进入保修期，2016年6月12日对8#楼工程款总金额进行了决算，现保修期已过，被告应足额支付剩余工程款。第三，依照《最高人民法院》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。因此，被告应支付中建二局二公司逾期付款利息，竣工结算手续办理完成15日内甲方累计支付至工程最终结算总价的95%，付款时间为2016年6月28日；其中土建、水电工程保修期为二年，故结算总价5%的质保金，付款时间为2018年6月28日。第四，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。因此原告要求对涉案工程享有建设工程价款优先受偿权的主张，本院不予支持。第五，被告已就“和富名苑”1-7#楼工程在洛阳市中级人民法院提起诉讼，双方争议较大，且与8#楼工程是两个不同的总承包合同，故被告要求扣除4877567.5元工程款的意见，本院不予采纳。第六，关于被告提出的沉降观测费、罚款等费用应予扣除，均证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院》第十七条，最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条之规定，判决如下：一、洛阳市洪泽房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付中建二局第二建筑工程有限公司工程款9884466.09元。二、洛阳市洪泽房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付中建二局第二建筑工程有限公司利息（1.自2016年6月28日起至2019年8月19日以6540092.82元基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项实际付清之日止；2.自2018年6月28日起至2019年8月19日以3344373.28元基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项实际付清之日止）。三、驳回中建二局第二建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如洛阳市洪泽房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费46400元，由中建二局第二建筑工程有限公司负担2088元，由洛阳市洪泽房地产开发有限公司负担44312元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员 武 浩二〇二〇年十月十三日书记员 史向丹