安徽省宿州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）皖13行终195号 上诉人（一审被告）宿州市埇桥区市场监督管理局，住所地安徽省宿州市埇桥区东坪路**，统一社会信用代码11341302094582522J。 法定代表人夏晓，局长。 委托代理人张道龙，安徽民之声律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）张学莲，女，1949年9月21日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 一审第三人王晓君，男，1968年7月15日出生，汉族，住安徽省宿州市。 一审第三人王桃，女，1982年2月1日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。 上诉人宿州市埇桥区市场监督管理局（以下简称埇桥区市场监管局）因被上诉人张学莲诉其工商管理变更登记一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院作出的（2019）皖1302行初172号行政判决，向本院提出上诉，向本院提起上诉。本院于2020年9月27日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 一审法院查明，安徽宿州强生房地产开发有限公司成立于2003年7月7日，2011年1月20日的《企业法人营业执照》显示法定代表人为王桃，注册资本813万元。2014年8月27日，安徽宿州强生房地产开发有限公司向埇桥区市场监管局申请变更登记，提交了《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、2014年8月1日的显示由股东张学莲、王晓君、王桃签字的安徽宿州强生房地产开发有限公司《股东会决议》及《章程修正案》、《企业法人营业执照》正副本等材料。埇桥区市场监管局审查后对安徽宿州强生房地产开发有限公司进行了变更登记，将公司法定代表人变更为王晓君，注册资本变更为4646万元，并于当日向安徽宿州强生房地产开发有限公司颁发了注册号为341300000036544营业执照。张学莲不服，提起行政诉讼，请求撤销埇桥区市场监管局于2014年8月27日作出的变更登记。 一审法院认为，埇桥区市场监管局作为公司登记机关，具有对本辖区内的企业进行变更登记的法定职责。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。第二十七条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。本案中，安徽宿州强生房地产开发有限公司申请变更登记时虽提交了《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、显示由股东张学莲、王晓君、王桃签字的《股东会决议》、《章程修正案》、《企业法人营业执照》正副本等材料，但经张学莲申请，宿州市埇桥区人民法院委托天津市津实司法鉴定中心对2014年8月1日的安徽省宿州强生房地产开发公司《股东会决议》上张学莲的签名进行鉴定，2020年6月4日，天津市津实司法鉴定中心作出津津实〔2020〕文书鉴字第101号《司法鉴定意见书》，认定2014年8月1日安徽宿州强生房地产开发有限公司《股东会决议》股东张学莲的签名不是张学莲本人书写，故埇桥区市场监管局据以作出被诉变更登记行为的主要证据发生了变化，导致被诉变更登记行为的主要证据不足，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决撤销埇桥区市场监管局于2014年8月27日对安徽宿州强生房地产开发有限公司作出的变更登记。案件受理费50元，由埇桥区市场监管局负担。埇桥区市场监管局不服，提出上诉。 埇桥区市场监管局上诉称，一、一审法院认定事实，适用法律错误。《中华人民共和国工商登记管理条例》第二条第二款规定，申请办理工商登记，申请人应当对申请文件材料的真实性负责。国家工商行政管理局《关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》称，申请人提交的申请材料和证明文件是否真实的责任应由申请人承担。登记主管机关的责任是对申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全，以及申请材料和证明文件及其所记载的事项是否符合有关登记管理法律法规的规定进行审查。埇桥区市场监管局提供的资料均可以显示“张学莲”的签名和本次变更登记的签名一致，已尽到审查义务，一审法院认定埇桥区市场监管局未尽到审查义务错误。二、一审程序违法。一审法院至今未联系上王晓君，在未给王晓君合法送达的前提下进行庭审活动违反法定程序。综上，应由张学莲先向埇桥区市场监管局提出撤销申请，若埇桥区市场监管局不履行法定职责，其才可以提起诉讼。因此，请求二审法院判决撤销一审判决，驳回张学莲的诉讼请求。 张学莲未发表答辩意见。 王晓君未发表陈述意见。 王桃未发表陈述意见。 张学莲向一审法院提供了以下证据材料：1、2014年8月1日安徽宿州强生房地产开发有限公司的《股东会决议》；2、2018年12月2日安徽宿州强生房地产开发有限公司《关于确认无效并撤销工商注册登记的申请》；3、《司法鉴定意见书》。 埇桥区市场监管局向一审法院提交了以下五组证据、依据：第一组为公司登记（备案）申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、法定代表人信息；第二组为2014年8月27日（埇）登记企受字〔2014〕第811号《受理通知书》；第三组为2014年8月1日的安徽宿州强生房地产开发有限公司《股东会决议》及《章程修正案》；第四组为2011年1月20日的《企业法人营业执照》正副本；第五组为企业登记证照颁发及归档记录。法律依据：《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条、第二十七条。 王晓君、王桃未向一审法院提交证据。 上述证据均随案移送本院。经审查，一审法院对本院证据的审核认定符合法律规定。对一审法院查明的案件事实，本院依法予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、埇桥区市场监管局是否履行了法定的审查义务；二、案涉变更登记是否应予撤销；一审法院审理程序是否合法。 一、埇桥区市场监管局是否履行了法定的审查义务。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条第一款、第二款规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》法规标题中华人民共和国公司法(2018修正)制定机关全国人大常委会效力等级法律公布日期2018.10.26时效性现行有效作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。该条例第五十一条第一款（一）项规定，申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。第五十三条第一款（一）项规定，对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。根据上述规定，对于申请人到公司登记机关提出申请，提交的申请文件、材料齐全，符合法定形式的，公司登记主管机关在受理后，应当场作出准予登记的决定。关于工商登记机关对登记文件、材料的审查义务，是仅限于形式审查，还是要做到实质审查，法律并未明确规定，但是基于公司登记行为具有行政管理职能的性质，工商登记机关应当在其能力范围内尽到审慎的审查义务。也就是说，公司登记机关在审查登记行为时，主要对于申请材料是否完整和齐备、是否符合法定形式进行审查，对于相关材料的真实性、合法有效性，登记机关只能在职责范围内尽审慎的审查义务。本案中，安徽宿州强生房地产开发有限公司于2014年8月27日向埇桥区市场监管局申请变更登记时提交了《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、股东张学莲、王晓君、王桃签字的安徽宿州强生房地产开发有限公司《股东会决议》及《章程修正案》、《企业法人营业执照》正副本等材料，提交的申请材料符合《中华人民共和国公司登记管理条例》规定的形式要求，埇桥区市场监管局对提交的材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查，尽到了法定的审查职责。故，埇桥区市场监管局上诉认为其尽到审查义务的理由成立，本院予以支持。 二、案涉变更登记是否应予撤销。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。该条例第六十四条规定，提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。根据上述法律规定，申请人办理公司登记时，应对申请文件、材料的真实性、合法性、有效性负责。提交提交虚假材料取得公司登记的，情节严重的，撤销公司登记。经一审法院委托鉴定，安徽宿州强生房地产开发公司提交的《股东会决议》上张学莲的签名不是张学莲本人书写，证明安徽宿州强生房地产开发公司在申请案涉变更登记时，提供了虚假申请材料。因此，埇桥区市场监管局虽然对申请材料履行了审查义务，但其依据虚假申请材料作出的被诉变更登记，缺乏事实依据，应当予以撤销。故，埇桥区市场监管局请求撤销一审判决的上诉请求不能成立，本院不予支持。 三、一审法院审理程序是否合法。埇桥区市场监管局上诉认为一审法院程序违法的主要理由为，一审法院未联系到王晓君，未向王晓君合法送达。一审法院移送的卷宗中显示，开庭传票、司法鉴定意见书、上诉状等送达回证中的签收人均为王晓君本人。在埇桥区市场监管局未提供证据证明一审法院未向王晓君送达的情况下，对于其该上诉理由本院不予支持。 综上，埇桥区市场监管局的部分上诉理由成立。一审判决撤销案涉变更登记并无不当，依法应予以维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人宿州市埇桥区市场监督管理局承担。 本判决为终审判决。 审判长 程 旭 审判员 郝菊香 审判员 庄明义 二〇二〇年十月二十三日 法官助理武晓程 书记员吴思雨 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第二条有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。 申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。 第二十七条公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司法定代表人签署的变更登记申请书； （二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定； （三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。 变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。 第五十一条公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定： （一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。 （二）申请文件、材料齐全，符合法定形式，但公司登记机关认为申请文件、材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由以及时间。 （三）申请文件、材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场予以更正，由申请人在更正处签名或者盖章，注明更正日期；经确认申请文件、材料齐全，符合法定形式的，应当决定予以受理。 （四）申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。 （五）不属于公司登记范畴或者不属于本机关登记管辖范围的事项，应当即时决定不予受理，并告知申请人向有关行政机关申请。 公司登记机关对通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出申请的，应当自收到申请文件、材料之日起5日内作出是否受理的决定。 第五十三条公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定： （一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。 （二）对申请人通过信函方式提交的申请予以受理的，应当自受理之日起15日内作出准予登记的决定。 （三）通过电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提交申请的，申请人应当自收到《受理通知书》之日起15日内，提交与电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等内容一致并符合法定形式的申请文件、材料原件；申请人到公司登记机关提交申请文件、材料原件的，应当当场作出准予登记的决定；申请人通过信函方式提交申请文件、材料原件的，应当自受理之日起15日内作出准予登记的决定。 （四）公司登记机关自发出《受理通知书》之日起60日内，未收到申请文件、材料原件，或者申请文件、材料原件与公司登记机关所受理的申请文件、材料不一致的，应当作出不予登记的决定。 公司登记机关需要对申请文件、材料核实的，应当自受理之日起15日内作出是否准予登记的决定。 第六十四条提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。