福建省永安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0481民初1273号 原告：魏爱萍，女，1962年8月9日出生，汉族，住福建省三明市梅列区。 委托诉讼代理人：刘强，福建律慧律师事务所律师。 被告：永安万悦酒店有限公司，住所地：永安市巴溪大道**五洲第一城******，统一社会信用代码：9135048131557771XN。 法定代表人：连淑茹，职务：执行董事 委托诉讼代理人：吴大亮，福建众强律师事务所律师。 被告：福建五洲大酒店有限责任公司，住所地：永安，住所地：永安市新安路**代码：913504817416903365。 法定代表人：林德水，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：吴大亮，福建众强律师事务所律师。 原告魏爱萍与被告永安万悦酒店有限公司（以下简称万悦公司）、福建五洲大酒店有限责任公司（以下简称五洲公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏爱萍及其委托诉讼代理人刘强、被告万悦公司、五洲公司的委托诉讼代理人吴大亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 魏爱萍向本院提出诉讼请求：1.判令万悦公司赔偿魏爱萍损失640435.52元；2.判令五洲公司对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由万悦公司、五洲公司承担。 事实和理由：2015年年底，魏爱萍与永安万悦酒店有限公司（以下简称万悦公司）同时签订两份房屋委托经营管理协议，约定将从三明环球房地产发展有限公司（以下简称环球公司）购买的两套期房（分别为：1位于永安市××道××号××幢××室，房款总价为383148元；2、位于永安市××道××号××幢××室，房款总价为389081元）委托万悦公司管理。两份合同均约定：委托经营管理期限自魏爱萍将房屋总款转入开发商财务指定账户之日起计算至2025年4月30日止；收益日期自魏爱萍将该房屋总房款转入开发商财务指定账户后开始计算，共120个月，投资收益为总房价10%／年（含税），本协议约定的委托经营管理期限届满后，剩余收益一次性结清；投资收益按照房款总价的年10%（含税）回报由万悦公司支付，每一托管年度收益分12个月支付；环球公司、五洲公司作为担保人在上述两份合同盖章。魏爱萍依合同约定向环球公司支付购房款772229元后，多次联系万悦公司要求支付收益款，但其均以各种理由推脱。魏爱萍两次向法院提起诉讼要求万悦公司支付收益款、赔偿损失，永安市人民法院分别作出（2017）闽0481民初1025号、（2018）闽0481民初2348号民事判决书，判决：万悦公司支付魏爱萍收益款38000元和34978.8元，环球公司、五洲公司承担连带清偿责任。三明市中级人民法院（2019）闽04民终1516、（2019）闽04民终1518号判决解除万悦公司与魏爱萍、环球公司、五洲公司签订的两份《房屋委托经营管理协议》，认为环球公司已经负债约3.4亿余元，长期不能按《商品房买卖合同》向魏爱萍交付涉案房屋，使万悦酒店签订《房屋委托经营管理协议》的目的无法实现，该协议应对予以解除。该协议的解除给魏爱萍造成的损失，可以另行主张。魏爱萍依约定向环球公司支付了购房款，万悦公司长期拒不履行支付投资收益款的义务，侵犯了魏爱萍的合法权益，致使预期的投资收益损失，现依据合同法、民事诉讼法提起诉讼，望准如所请。 万悦公司、五洲公司辩称：涉案的《房屋委托经营管理协议》是由于环球公司未能交房，万悦公司签订的合同目的无法实现而解除，并非由于万悦公司的过错而解除，魏爱萍要求万悦公司承担赔偿责任的理由不能成立。魏爱萍应向环球公司主张赔偿权利。魏爱萍主张的是违约损失，但未能提供证据证实具体的违约损失，其诉请不应得到支持。 魏爱萍围绕诉讼请求提供了如下证据：房屋委托经营管理协议、银行借款借据回单、发票、（2017）闽0481民初1025号判决书，（2017）闽0481民终1235号裁决书、（2018）闽0481民初2348号民事判决书、（2019）闽04民终1516号、（2019）闽04民终1518号判决书、永工商检处字（2016）30号行政处罚决定书、万悦公司、五洲公司以及股东公司的企业信息及说明。万悦公司、五洲公司未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理，本院认定事实如下： 1.2015年底，魏爱萍（委托方、甲方）与万悦公司（受托方、乙方）签订两份《房屋委托经营管理协议》，约定：甲方将其购买的永安市“五洲凯旋门”项目第16幢1807室、1811室房屋委托乙方经营管理，委托经营管理期限自甲方将该房屋总房款转入开发商财务指定账户之日起计算至2025年4月30日止，收益日期自甲方将该房屋总房款转入开发商环球公司指定账户后开始计算，共120个月，投资收益为总房价款的10%/年（含税）；投资收益按照甲方房款总价的年10%（含税）回报由乙方支付，每一托管年度收益分12个月支付，即收益期开始后次月由乙方开始支付，遵照先付后用的原则，每个月由乙方通知甲方到指定地点签字确认后通过银行转账方式支付；发生开发商向甲方已经交付或通知交付房屋，甲方未按本协议约定收房，并延迟向乙方交付该房屋达三十日的情形，乙方有权单方面解除协议；委托经营期内，除本协议另有约定外，甲、乙双方任何一方不履行或不完全履行本协议所约定的义务及责任，视为违约，应支付对方违约金相当于该房屋一年的收益（以届时年收益标准计算），造成对方损失的，还应向对方赔偿损失等内容。环球公司、五洲公司在上述协议的担保方处盖章。 2.2015年10月30日，魏爱萍依约分别将永安市“五洲凯旋门”项目第16幢1807室、1811室房屋的首付款193,148元、199,081元转入环球公司账户，环球公司向魏爱萍出具了两份发票。2016年1月7日，兴业银行将魏爱萍申请的贷款即永安市“五洲凯旋门”项目第16幢1807室、1811室房屋的购房余款各190,000元转入环球公司账户。 3.2015年11月5日，魏爱萍与环球公司签订了两份《商品房买卖合同》，约定永安市“五洲凯旋门”项目第16幢1807室、1811室房屋应于2016年9月18日前交付魏爱萍。 4.2017年3月13日，万悦公司制作了两份中止履行合同通知书，并于2017年3月18日向魏爱萍发出，表明魏爱萍至今未将购买的“五洲凯旋门”16幢1807室、1811室房屋交付万悦公司使用，已构成根本违约，从2016年7月开始暂停支付房屋租金（收益）。2017年3月20日，魏爱萍签收了该两份通知。 5.《房屋委托经营管理协议》签订后，万悦公司分别于2015年11月20日支付魏爱萍收益款3,269元、于2015年12月21日支付魏爱萍收益款2,288元、于2016年1月22日支付魏爱萍收益款4,641元、于2016年2月29日、3月22日、4月27日、5月25日、7月28日各支付魏爱萍收益款6,435元，共计支付魏爱萍收益款42,373元。2017年3月至6月期间，万悦公司以代魏爱萍偿还兴业银行贷款本息的形式支付魏爱萍收益款，即分别于2017年3月29日、4月28日、5月27日、6月23日代魏爱萍偿还兴业银行贷款本息4,110.52元、4,114.38元、4,113.46元、4,103.32元，共计支付魏爱萍收益款16,441.68元。综上，万悦公司共支付魏爱萍收益款58,814.68元。 5.2016年3月7日，魏爱萍向本院提起诉讼，请求判令：万悦公司支付2016年1月7日至2017年3月7日的投资收益款90,093.38元，并继续履行合同，按期支付后期的收益款；2.万悦公司支付违约金77,222.9元；3.万悦公司赔偿损失3,378.5元；4.环球公司和五洲公司对上述债务承担连带责任。2017年8月13日，本院作出（2017）闽0481民初1025号民事判决书，判决：万悦公司支付魏爱萍投资收益款38000元、赔偿魏爱萍损失826.5元、支付魏爱萍违约金247.95元，五洲公司和环球公司对此承担连带清偿责任。万悦公司不服该判决提起上诉。2017年12月18日，三明市中级人民法院作出（2017）闽04民终1235号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。 6.2018年6月7日，魏爱萍向本院提起诉讼，请求判令：万悦公司给付投资收益款共计34,978.8元、违约金共计77,222.9元、赔偿损失2,623.41元，环球公司、五洲公司对万悦公司的上述债务承担连带清偿责任。2018年8月27日，本院作出（2018闽04**民初2348号民事判决书，判决：万悦公司支付魏爱萍投资收益款34978.8元、赔偿魏爱萍损失1901.97元、支付魏爱萍违约金570.59元，五洲公司和环球公司对此承担连带清偿责任。 7.2017年7月7日，万悦公司向本院提起诉讼，请求解除万悦公司与魏爱萍于2015年11月26日签署的《房屋委托经营管理协议》（“五洲凯旋门”项目第16幢1811室房屋）。2018年5月4日，本院作出（2017）闽0481民初2782号民事判决书，判决驳回万悦公司的诉讼请求。万悦公司不服本院判决提起上诉。2018年11月2日，三明市中级人民法院作出（2018）闽0481民终1409号民事裁定书，裁定撤销本院（2017）闽0481民初2782号民事判决书，本院重审后于2019年3月26日作出（2019）间0481民初4710号民事判决书，判决驳回万悦公司的诉讼请求。万悦公司不服本院判决提起上诉。2019年9月30日，三明市中级人民法院作出（2019）闽04民终1518号民事判决书，判决：撤销本院作出的（2019）间0481民初4710号民事判决书，解除万悦公司与魏爱萍、环球公司、五洲公司签订的《房屋委托经营管理协议》。 8．2017年7月10日，万悦公司向本院提起诉讼，请求解除万悦公司与魏爱萍于2015年11月26日签署的《房屋委托经营管理协议》（“五洲凯旋门”项目第16幢1807室房屋）。2018年5月22日，本院作出（2017）闽0481民初2797号民事判决书，判决驳回万悦公司的诉讼请求。万悦公司不服本院判决提起上诉。2018年11月2日，三明市中级人民法院作出（2018）闽0481民终1410号民事裁定书，裁定撤销本院（2017）闽0481民初2797号民事判决书，本院重审后于2019年3月26日作出（2019）间0481民初4711号民事判决书，判决驳回万悦公司的诉讼请求。万悦公司不服本院判决提起上诉。2019年9月30日，三明市中级人民法院作出（2019）闽04民终1516号民事判决书，判决：撤销本院作出的（2019）间0481民初4711号民事判决书，解除万悦公司与魏爱萍、环球公司、五洲公司签订的《房屋委托经营管理协议》。 本院认为，魏爱萍与万悦公司、环球公司、五洲公司签订的二份《房屋委托经营管理协议》合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。万悦公司未按协议约定向魏爱萍支付投资收益款，构成违约。二份《房屋委托经营管理协议》虽经三明市中级人民法院以（2019）闽04民终1516号、1518号民事判决书判决解除，但合同法第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”万悦公司应承担的违约责任不能因协议解除而减少或者免除。万悦公司应承担魏爱萍因协议解除造成损失。协议解除后确定损失范围时，应充分保护守约方的利益以及对违约方进行适当惩罚。对于违约损失赔偿，应赔偿可得利益，即协议正常履行时，魏爱萍可以获得的利益。根据二份《房屋委托经营管理协议》约定，魏爱萍可得利益为十年内每年获得购房款772229元中的10%投资收益款，十年可获得投资收益款772299元，扣除本院作出（2017）闽0481民初1025号民事判决书、（2018）闽0481民初2348号民事判决书确定万悦公司应支付魏爱萍投资收益款38000元和34978.8元，扣除万悦公司等已支付投资收益款58814.68元，万悦公司尚应赔偿魏爱萍投资收益损失640435.52元。五洲公司和环球公司作为二份《房屋委托经营管理协议》的保证人，未约定保证责任方式，应按照连带责任保证承担保证责任。魏爱萍在本案诉讼中撤回对环球公司的诉讼请求，是其在法律规定的范围内对自己民事权利的处分，本院予以准许。合同法第一百二十一条规定“当事人一方因第三人的原因造成违约的应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”，根据该规定，万悦公司不因环球公司违约而免除其应当承担的违约责任，因此，对万悦公司主张因环球公司未交房导致协议被解除应免除其违约责任的辩称，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条规定，判决如下： 一、永安万悦酒店有限公司应于本判决生效后十日内投资收益损失640435.52元； 二、福建五洲大酒店有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10204元，减半收取计5102元，由永安万悦酒店有限公司、福建五洲大酒店有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  王泽明 二〇二〇年十月十六日 书记员  项满春 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百二十一条当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。