黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黑08民终879号上诉人（一审被告）：孙奇忠，男，1976年8月31日出生，汉族，住黑龙江省桦南县。委托诉讼代理人：耿菊，黑龙江鸿臻律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：许庆元，男，1957年6月15日出生，汉族，住黑龙江省桦南县。委托诉讼代理人：任孝军，黑龙江龙之剑律师事务所律师。上诉人孙奇忠因与被上诉人许庆元合伙纠纷一案，不服黑龙江省桦南县人民法院（2020）黑0822民初49号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人孙奇忠上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.孙奇忠与许庆元签订的《合作分红利润证明书》具有可履行性，合同目的能够实现，不具有解除事由。该证明书签订后，孙奇忠便将房屋交付给许庆元，许庆元收取了房屋租金20000元并以自己的名义给租户出具了收条，许庆元也承认收取了租金的事实，说明孙奇忠已将案涉房屋交付给了许庆元，已经履行了证明书的义务。孙奇忠与许庆元签订的《合作利润分红证明书》中并未约定办理过户的时间，许庆元也没有出示证据证实要求孙奇忠办理房屋过户的时间，一审法院在没有证据的情况下仅凭交易习惯便认定孙奇忠违约系事实错误。本案中没有办理过户手续一是《合作利润分红证明书》中并未约定办理过户的时间；二是许庆元没有找过孙奇忠，孙奇忠也不知许庆元要办理房屋过户事项；三是许庆元没有办理房屋过户的大额费用。即使认定孙奇忠存在违约行为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”可知，合同法规定解除合同的法定情形，除需一方当事人具有违约行为外，还要具备该方当事人的违约行为致使合同目的不能实现的要件，换言之，并非出现违约行为就必然导致合同被解除，这一点《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定也能体现出来。虽然孙奇忠在与许庆元签订《合作分红利润证明书》后在案涉房屋上设定了抵押，但是一方面许庆元对此事知情，另一方面孙奇忠目前即可解除抵押，恢复房屋所有权的圆满状态，为许庆元办理过户。因此，《合作分红利润证明书》的合同目的是可以实现的，许庆元无权主张解除该证明书。2.不能以案涉房屋的价值作为许庆元对孙奇忠享有的债权数额。虽然《合作分红利润证明书》中约定孙奇忠抵偿给许庆元的房屋作价665360元，但是也应注意该证明书中明确约定，房屋的过户费用应由许庆元承担，很明显过户费用所代表的数额不属于孙奇忠应给付许庆元的分红款，由此若认定证明书应予解除，那么也不应直接将案涉房屋的抵偿价值作为孙奇忠应向许庆元支付的数额，原一审判决未考虑证明书中的相关条款的情况下，直接以房屋价值作为支付价值明显错误。3.孙奇忠已将案涉房屋交付给许庆元，因此若要解除《合作分红利润证明书》，许庆元也应向孙奇忠支付其占有使用房屋期间产生的收益。许庆元也收取了20000元房屋租金并以自己的名义为租户出具了收条，这一点许庆元在起诉状中也予以认可。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失、恢复原状。”本案证明书属于已经部分履行的合同，对于已经履行的部分许庆元应向孙奇忠返还房屋，且其已经收取的房屋租金应在其诉讼请求中予以扣除。被上诉人许庆元辩称，1.孙奇忠没有将房屋交付给许庆元，双方签订的《合作利润分红证明书》第三条约定“双方合作期间所得利润截止到2019年1月2日给许庆元全部结清。”据此条规定，2019年1月2日孙奇忠就应将房产证及房屋交付许庆元，但孙奇忠既未交付房屋，亦未交付房产证。孙奇忠带许庆元去收取20000元房租，是为了让许庆元产生错误认识，误认为房屋已归许庆元所有，这样一定时间内许庆元就不会向孙奇忠索要房屋，孙奇忠就可以利用该房屋继续贷款。许庆元没有占有案涉房屋，也没有收益。许庆元起诉时已将孙奇忠所说的20000元从分红利润中予以扣除，并没有重复向孙奇忠索要该20000元。2.许庆元要求解除《合作利润分红证明书》符合法律规定。《合同法》第九十四条规定当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。双方签订证明书后，孙奇忠不但没有将房屋交付给许庆元，还利用房屋办理了为期三年的三百多万的抵押贷款。在孙奇忠还清贷款前根本无法履行证明书，如果孙奇忠有能力还清贷款将房屋解押，则应在许庆元一审起诉时应当还清贷款。从孙奇忠的表现来看，孙奇忠无力还款解押，没法继续履行证明书。3.案涉房屋的价值就是孙奇忠应当分给许庆元的分红款。证明书第二条说的非常清楚，665360元是合作期间的利润，该条并没有说给许庆元的665360元中包含利润和过户费用。证明书约定过户费用由许庆元自行承担。故一审法院对该条理解并无不当，判决数额无任何错误。请求驳回上诉，维持原判。许庆元向一审法院起诉请求：1．依法解除原、被告于2019年1月2日签订的《合作利润分红证明书》，判令被告给付原告分红款775360元（房屋折价款和现金分红款）；2．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实，2014年，原、被告在奥林小区部分抹灰工程中合伙。2019年1月2日原、被告签订《合作利润分红证明书》一份，约定“1.2014年1月1日至2019年1月2日合作期间，现金分红许庆元分到现金130000元整。2.孙奇忠将坐落在北大家园8号楼西侧北数12门（1－2层），房屋建筑面积166.34平方米，每平方肆仟元，总价665360元，作为合作期间利润分给许庆元，该房屋过户费用由许庆元自行承担，2019年1月2日前该房屋使用产生的费用由孙奇忠承担，2019年1月2日之后所有费用由许庆元承担。3.双方合作期间所得利润截止到2019年1月2日给许庆元全部结清。4.本证明书同等内容一式两份，合作双方各执一份，具有同等法律效力，自双方签字之日生效。”唐洪宇作为证明人在《合作利润分红证明书》上签字。2019年8月23日，原告许庆元收取案涉房屋2019年7月20日至2020年7月20日房租费20000元。案涉房屋目前存在抵押登记，无法办理过户登记，债务履行期限2019年11月20日至2022年10月19日。另查明，案涉房屋2016年至2019年在桦南县农村信用合作联社诚信信用社办理三年循环贷款，贷款金额200000元。2019年11月20日在桦南县农村信用合作联社诚信信用社贷款2300000元，案涉房屋是此抵押物其中一个。一审法院认为，合伙协议纠纷是指合伙人之间因订立、履行、变更、终止合伙协议发生的权利义务纠纷。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第46条已作扩大解释，出资不劳动、不经营者，也可作为合伙人。原、被告虽然未签订合伙协议，但被告认可双方2014年是合伙关系，双方又是在履行2014年1月1日至2019年1月2日期间《合作利润分红证明书》发生的纠纷，故案由确定为合伙协议纠纷为宜。本案中，原、被告双方签订的《合作利润分红证明书》内容约定具体、明确，双方应依法按照约定的内容履行各自的义务，未经对方明确同意不得做出损害对方合法权益的行为。《合作利润分红证明书》虽然没有约定办理案涉房屋过户登记时间，双方也未达成补充协议，但依据交易习惯，结合双方签订《合作利润分红证明书》时案涉房屋原有贷款未到期，可以推定出办理案涉房屋过户登记时间应为2019年11月份。根据被告在第一次庭审举证阶段陈述“原告2017年11月8日给我出具了借条一张，金额为251300元，因为这笔钱一直没还给我，所以房屋过户我一直没给他过”,而《合作利润分红证明书》并无此附加办理过户登记条款，可以推定案涉房屋原贷款到期后未办理过户登记，被告存在违约行为。案涉房屋在能够办理过户登记后，被告不仅存在违约行为，又擅自将已经折抵给原告的案涉房屋另行办理抵押贷款，严重损害了原告的合法权益，致使原告与被告签订的《合作利润分红证明书》中约定的案涉房屋长期无法办理过户登记，给原告造成重大财产安全隐患，导致原告与被告签订的合同目的无法实现，依法应予解除。因被告的违约行为导致《合作利润分红证明书》被依法解除后，由此给原告造成的经济损失，依法应由被告按照《合作利润分红证明书》中约定的价值赔偿原告经济损失。关于原告主张要求被告给付《合作利润分红证明书》第1条中约定的130000元现金分红，因该条已明确写明“分到现金130000元”，且原告没能提供证据反驳该条，故对原告要求被告给付130000元现金分红的诉请不予支持。关于被告代理词中陈述《合作利润分红证明书》不存在法定撤销事由问题，虽然原告起诉状中第一项诉讼请求为“依法撤销2019年1月2日签订人《合作利润分红证明书》，判令被告给付原告分红款775360元”，但原告在第一次庭审代理词中已经明确“解除双方《合作利润分红证明书》”，第二次庭审调查中原告又重新明确第一项诉讼请求是“依法解除2019年1月2日签订人《合作利润分红证明书》，判令被告给付原告分红款775360元”，但被告在答辩代理词中仍坚持按“撤销《合作利润分红证明书》”进行答辩，故对被告该部分答辩意见不予审查。原告的诉讼请求符合法律规定部分，予以支持。判决：解除原告许庆元与被告孙奇忠于2019年1月2日签订的《合作利润分红证明书》；被告孙奇忠于本判决生效后十日内赔偿原告许庆元经济损失645360元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5777元，由原告许庆元负担650元，由被告孙奇忠负担5127元。本院二审期间，上诉人孙奇忠围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：孙奇忠提交贷款结算清单、房屋不动产权证书，欲证明孙奇忠并没有违反协议约定，可以随时协助许庆元办理过户手续，协议可以履行。许庆元质证，该组证据不能证明在签订合同时孙奇忠没有违约，该贷款是在2020年9月1日结清，事实上在签订合同时孙奇忠就已经违约，其现在主张能履行合同已经违反了2019年1月2日签订的《合作利润分红证明书》。本院经审查对该证据的真实性予以确认，能够证明案涉房屋上已除抵押。本院经审查，对一审判决认定的事实予以确认。另查明，孙奇忠在桦南县农村信用合作联社诚信信用社贷款230万元，现已全部结清，其中抵押房产：黑（2018）桦南县不动产权第0009495号已除抵押。本院认为，本案的争议焦点是孙奇忠与许庆元在履行2019年1月2日签订的《合作利润分红证明书》过程中，是否具有《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的法定解除事由。该条法律规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”具体到本案，双方当事人签订的《合作利润分红证明书》中并未约定案涉房屋的过户履行期限，本案审理过程中，孙奇忠表示会解除案涉房屋上的抵押，积极履行合同义务，二审审理过程中，孙奇忠已涤除案涉房屋上所设定的抵押，表示会积极配合孙奇忠办理该房屋的过户手续，要求继续履行《合作利润分红证明书》，则《合作利润分红证明书》的合同目的能够实现，并不符合上述法条中规定的合同解除条件，双方应继续履行该证明书约定的权利义务，故应改判驳回许庆元的全部诉讼请求。综上所述，上诉人孙奇忠的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省桦南县人民法院（2020）黑0822民初49号民事判决；二、驳回许庆元的全部诉讼请求。一审案件受理费5777元，二审案件受理费11554元，均由许庆元负担。本判决为终审判决。审判长  姜广武审判员  王春霞审判员  梁淑荣二〇二〇年十月十六日书记员  韩文曲