湖南省慈利县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0821民初1437号原告：慈利县联邦汽车运输有限公司，住所地湖南省慈利县零阳镇零阳中路**。法定代表人：王满章。委托诉讼代理人：余春华，湖南风云律师事务所律师。被告：石门和峰环保建材有限公司，，住所地湖南省常德市石门县夹山镇邵福寺村何岗**法定代表人：刘春波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：贺祥，湖南楚江律师事务所律师。委托诉讼代理人：伍帅，湖南楚江律师事务所律师。原告慈利县联邦汽车运输有限公司（以下简称“联邦运输公司”）与被告石门和峰环保建材有限公司（以下简称“和峰环保建材公司”）委托合同纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人王满章及其委托诉讼代理人余春华、被告委托诉讼代理人贺祥、伍帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联邦运输公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告继续履行委托代理合同（授权委托书载明的原告在张家界地区的全权代理销售业务）；2、判令被告赔偿违约金10万元。事实及理由：2015年3月20日，被告就加气砌块在张家界地区（慈利县、武陵源区、桑植县）的销售业务与原告签订了一份《授权委托书》，该委托书载明：原告独家全权代理被告在张家界地区的销售业务，被告不得另设销售员或者厂家直接在张家界地区自行销售，否则视为违约；违约计算标准按加气砌块区域销售价格每立方的10%×违约销售的立方数量，不足10万按10万赔偿；本授权书在被告正常生产经营情况下长期有效。后原告按约履行，但被告履约一段时间后却向张家界地区特别是慈利县域内的多个工地自行销售加气砌块若干。原告多次邀被告在慈利县商谈处理此事，均因被告失信最终协商无果。现为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼请求依法判决。被告和峰环保建材公司辩称：1、委托合同系有名合同，《合同法》第四百一十条规定，无论是委托人还是受托人都有解除合同的权利。若被告不愿意继续履行合同，就不应受到合同法的约束，因此原告的诉讼请求缺乏法律依据；2、《合同法》中关于违约金的条款系特约条款，必须是违反了约定的情形才能主张违约金。同时根据《合同法》第114条等规定可知，违约金的数额应以实际损失为准，确定幅度不能超过实际损失的30%，否则视为违约金过高。原告的请求既无事实依据，也无论证依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告联邦运输公司提交的第一组证据：授权委托书1份，拟证明双方委托合同的形式约定了独家全权代理销售区域、违约金计算方式、委托销售合同的期限、争议解决方式、人民法院管辖权等事项。被告和峰环保建材公司对该组证据的真实性、合法性无异议，但对其证明目的有异议，认为原告联邦运输公司主体不适格，双方作为法人为违约金受让主体王满章设定了权利，应当是王满章以个人名义向被告主张违约金。本院认为，该授权委托书加盖有原被告的公章，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，属于合法有效合同。王满章作为原告的法定代表人，以公司名义所从事的行为即视为公司行为。原告联邦运输公司作为受托人依法享有诉讼主体资格，是本案的适格当事人。对该组证据，本院依法予以采信。原告联邦运输公司提交的第二组证据：照片10张（拍摄人为原告法定代表人王满章），拟证明被告自行给盛世嘉苑二期工地送加气砌块的事实。被告和峰环保建材公司的质证意见如下：1、该组证据没有显示拍摄人、拍摄地点等信息，违反了证据规则，不符合形式要件；2、图片所示物品无直接识别标识不能证明是被告生产的产品，也不能证明系由被告直接销售，有可能只是物流中转，与本案无关联。本院认为，该组照片系打印件，图片上未明确显示拍摄时间、拍摄人等信息，不能准确反映是否处于原被告双方合同期内，也不能证明与案涉货物材料有关联，不能达到原告的证明目的。对该组证据，本院不予采信。原告联邦运输公司提交的第三组证据：被告和峰环保建材公司与慈利县第三建筑安装工程公司签订的《蒸压加气混凝土砌块供货合同》1份、产品认定证书1份、供货结算单据1份，拟证明被告在与原告的合同期间内又向慈利县第三建筑安装工程公司直接销售加气砌块的事实，被告的行为已构成违约。被告和峰环保建材公司对该组证据的证明目的有异议，认为原告方未提交证据证明慈利县第三建筑安装工程公司的住所地及供销的加气砌块是在张家界范围内。即使被告直接销售货物，也是因原告违约在先。本院认为，该组证据能够证明被告和峰环保建材公司在与原告的合同期内私自向慈利县第三建筑安装工程公司签订合同销售加气砌块的事实（该交易事实有湖南省增值税专用发票佐证），其行为已构成违约，能够达到原告的证明目的。对该组证据，本院依法予以采信。被告和峰环保建材公司提交的证据：原告联邦运输公司的工商查询信息1份，拟证明原告的营业执照已于2016年6月15日被吊销，原告没有资格继续经营，且其经营范围为普通货物运输（该经营范围截止至2014年3月20日），就授权委托书上载明的委托事项不再具有委托资格和能力的事实。原告联邦运输公司对该组证据不予确认，辩驳称原告的营业执照并未被吊销，只是未进行年审，公司经营继续有效。本院认为，企业法人的营业执照被吊销，其法律后果之一即是丧失生产经营权，该组证据能够证明原告现处于法人资格被吊销但未注销状态，应当停止清算范围外的一切民事活动。对该组证据，本院依法予以采信。根据当事人的陈述及本院审查确认的证据，认定事实如下：2015年3月20日，原告联邦运输公司与被告和峰环保建材公司签订《授权委托书》，约定由原告独家全权代理被告在湖南省张家界市（慈利县、武陵源区、桑植县））地区的销售业务被告不得另设销售员或者厂家直接在张家界地区进行销售，否则视为违约；双方约定付款、供货方式为款到发货；并对违约金的计算标准进行了明确的约定，即以加气砌块区域销售价格每立方的10%×违约销售的加气砌块立方数量计算（不足10万元则按10万元标准赔偿，超过10万元则按照实际销售的数量计算）。合同签订后，双方开始履行该委托合同至2016年，其后双方再未继续履行过该委托合同。本院经查询全国企业信用信息公示系统得知，慈利县市场和质量监督管理局于2016年6月15日对原告作出慈市质监字【2016】第274号行政处罚决定书，决定吊销其营业执照。该公司现处于吊销状态，但尚未进行注销登记。2018年5月18日，被告和峰环保建材公司向慈利县第三建筑安装工程公司开具了加气块数量为1042m3、总金额为250080元的增值税专用发票，并于2020年5月8日与慈利县第三建筑安装工程公司就慈利县盛世嘉苑二期建设项目签订了《蒸压加气混凝土砌块供货合同》，约定慈利县第三建筑安装工程公司向被告采购蒸压加气混凝土砌块建筑材料，该项目所属区域属于原被告双方委托合同中约定的地域范围。至此，原被告双方的委托合同并未解除。本院认为，被告将其在张家界地区（慈利县、武陵源区、桑植县）相关货物销售业务全权授予原告独家代理，双方签订了《授权委托书》，系双方真实意思表示，委托关系依法成立、合法有效。双方应当按照合同约定全面履行各自义务，被告和峰环保建材公司在未通知原告解除委托合同的前提下与慈利县第三建筑安装工程公司就慈利县盛世嘉苑二期建设项目签订《蒸压加气混凝土砌块供货合同》，向其直接销售蒸压加气混凝土砌块建筑材料，其行为已构成违约，依法应当承担违约责任。但鉴于慈利县市场和质量监督管理局已于2016年6月15日对原告作出吊销营业执照的行政处罚决定，该公司现处于吊销但未办理注销登记的状态，其法人资格尚未消灭，可以从事与清算有关的民事活动，包括起诉、应诉等，是本案的适格原告。但原告实际上也因此丧失了生产经营权，委托合同在客观上已无法继续履行，双方对此都有不可推卸的责任，故对原告要求判令被告继续履行委托代理合同（授权委托书载明的原告在张家界地区的全权代理销售业务）的诉讼请求本院不予支持；对于被告主张违约金过高的问题，根据《合同法》司法解释等相关规定，主张违约金过分高于实际损失的一方，应当承担举证责任。在本案中，被告和峰环保建材公司应当就违约金过分高于实际损失举证证明，现双方都未能向法庭提供证据证明，本院综合现有交易证据、双方合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌定违约金数额为人民币3万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零一条、第一百一十条第（一）项、第一百一十四条第一、二款、第三百九十六条、第四百一十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告石门和峰环保建材有限公司向原告慈利县联邦汽车运输有限公司支付违约金人民币3万元。限本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告慈利县联邦汽车运输有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，原告慈利县联邦汽车运输有限公司负担805元，被告石门和峰环保建材有限公司负担345元。如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员 朱 正二〇二〇年十月三十日书记员 韩莉莉援引法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；……。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……。第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。