黑龙江省农垦中级法院民 事 判 决 书（2020）黑81民终620号上诉人（原审原告）：王天奇。被上诉人（原审被告）：上海锐旗企业管理咨询有限公司。法定代表人：胡某，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：黑龙江省宝泉岭农垦齐耀新能源有限公司。法定代表人：奚某杰，该公司总经理。上诉人王天奇因与被上诉人上海锐旗企业管理咨询有限公司（以下简称上海锐旗公司）、黑龙江省宝泉岭农垦齐耀新能源有限公司(以下简称宝泉岭齐耀公司)劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省宝泉岭人民法院（2019）黑8101民初1348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案事实清楚，对本案不开庭进行审理。本案现已审理终结。王天奇上诉请求：1.撤销一审判决第一、第二、第三判项；2.依法判决被上诉人支付上诉人加班费30721.6元。事实和理由：1.原审法院认为诉讼请求不清，判断结果错误；2.一审法院认定上诉人是连续工作12小时休24小时如此循环往复，超过法定工作时间，法定（每周不得超过40小时）上诉人每周实际工作60小时，请求二审法院查明事实给予改判，补偿上诉人超出正常工作每周40小时以外的工资共计30721.6（每周工作60小时，超出法定工作时间20小时，基本工资2570.00元÷21.75÷8小时＝14.77元，52周×20×2年×14.77＝30721.6元）；3.请求二审法院查明本案全部事实，撤销一审判决，依法进行改判，以保护公民合法权益。王天奇向一审法院起诉请求：要求法院判决上海锐旗公司、宝泉岭齐耀公司连带给付拖欠的节假日工资36866.20元、解除劳动关系的经济补偿金5140.00元、失业金16800.00元，共计58806.20元。事实和理由：2016年9月18日，王天奇与上海锐旗公司签订2016年9月18日至2019年9月17日的员工用工劳动合同后被分配到宝泉岭齐耀公司从事保安工作。2018年10月宝泉岭齐耀公司无故与王天奇解除劳动合同。王天奇对宝泉岭齐耀公司申请仲裁后认为上海锐旗公司也有责任，在用工时加班加点，节假日出勤未支付300%的工资，严重违法、违规。一审法院认定事实：2016年9月18日，王天奇与上海锐旗公司签订员工劳动合同，约定合同期限为2016年9月18日起至2019年9月17日止，其中试用期自2016年9月18日起至2017年3月17日止，王天奇入职上海锐旗公司担任派遣员工派往用工单位工作，王天奇愿意接受，并按上海锐旗公司所提供的职责描述执行，王天奇外派服务期间的工作制、时间、工资标准及社会保险的缴纳标准等按附件约定执行，王天奇在上海锐旗公司工作或待岗期间实行标准工时制度，每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时。当日，王天奇与上海锐旗公司又签订派遣信息确认表，确认王天奇的用工单位为宝泉岭齐耀公司，岗位为保安、工资标准为基本工资2570元，用工单位因生产需要经与王天奇协商可以安排其加班，其工资计酬及补休办法按国家或用工单位有关规定执行，王天奇加班加点须征得用工单位书面同意并安排，否则不视为加班，加班费按本合同约定的基本工资计算，王天奇在用工单位的工作时间实行标准工时制，若用工单位申请了新的工时制并公示后，双方按新的工时制执行。2016年9月18日，上海锐旗公司派遣王天奇到宝泉岭齐耀公司开始从事保安工作，王天奇在保安岗位工作期间是连续工作12小时，休息24小时，再连续工作12小时，休息24小时，如此循环往复。2018年6月18日端午节王天奇在宝泉岭齐耀公司白班保安岗位工作。2018年8月31日，王天奇向上海锐旗公司递交派遣员工离职申请表，其内容为：王天奇，综合部保安，入职日期为2016年9月18日，申请离职日期为2018年8月31日，标准离职日期为2018年8月31日，离职类型为辞职，离职原因为个人发展，韩野、张瑜分别在该表用工单位部门意见、用工单位人力资源部意见栏签名。2018年9月1日，鹤岗市和谐劳务派遣有限公司与王天奇签订劳动合同书，并派遣王天奇到宝泉岭齐耀公司开始从事保安工作至2018年10月中旬。2019年5月8日，王天奇以宝泉岭齐耀公司为被申请人向黑龙江省农垦宝泉岭管理局劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年6月19日，黑龙江省农垦宝泉岭管理局劳动人事争议仲裁委员会作出宝垦仲字〔2019〕第8号仲裁裁决书，裁决驳回王天奇的全部仲裁申请，并于2019年7月3日向王天奇送达仲裁裁决书。2019年7月16日，王天奇向本院提起诉讼，因其所诉上海锐旗公司不是仲裁裁决书的被申请人，经本院释明后，王天奇以上海锐旗公司为被申请人向黑龙江省农垦宝泉岭管理局劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年7月25日，黑龙江省农垦宝泉岭管理局劳动人事争议仲裁委员会作出宝垦仲不字〔2019〕第9号不予受理通知书。另查明，王天奇的诉讼请求不包含其与鹤岗市和谐劳务派遣有限公司签订劳动合同后被派遣至宝泉岭齐耀公司保安岗位工作期间的赔偿请求。一审法院认为，被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用人单位法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。上海锐旗公司系王天奇的用人单位，宝泉岭齐耀公司系王天奇的用工单位。王天奇提供的证据能够证实宝泉岭齐耀公司于2018年端午节安排原告自7时30分起至19时30分止从事保安工作12小时，二被告均不能证实其已依法向原告支付了当日的工资报酬。原告要求被告宝泉岭齐耀公司给付节假日工资177.24元（月基本工资2570.00元÷21.75÷8小时×12小时×3倍）的诉讼请求，符合法律规定，应予支持。王天奇要求宝泉岭齐耀公司给付其他的节假日工资，因其提供的证据不能证实其主张，不予支持。王天奇要求上海锐旗公司与宝泉岭齐耀公司连带给付节假日工资177.24元的诉讼请求，因其缺乏事实根据和法律依据，不予支持。王天奇虽以个人发展为由向上海锐旗公司递交派遣员工离职申请表，但上海锐旗公司作为用人单位并未因此作出解除或者终止劳动合同，出具解除或者终止劳动合同的证明，且已为王天奇办理了档案和社会保险关系转移手续。王天奇提供的证据不能证实在上海锐旗公司派遣其到宝泉岭齐耀公司从事保安工作期间上海锐旗公司、宝泉岭齐耀公司已无故与王天奇解除劳动合同。王天奇要求上海锐旗公司、宝泉岭齐耀公司给付解除劳动关系的经济补偿金5140.00元、失业金16800.00元的诉讼请求，不予支持。劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用人单位为共同当事人。王天奇于2019年7月3日接收的仲裁裁决书，并于2019年7月16日向一审法院提起诉讼。宝泉岭齐耀公司以王天奇收到仲裁裁决书15天后起诉，仲裁裁决书已经生效，其增加被告并且变更诉讼请求未经劳动仲裁程序仲裁，法院不应当支持的抗辩理由不成立，不予采纳。一审判决:1.黑龙江省宝泉岭农垦齐耀新能源有限公司给付王天奇节假日工资177.24元，于本判决生效之日起10日内履行完毕；2.驳回王天奇对黑龙江省宝泉岭农垦齐耀新能源有限公司的其他诉讼请求;3.驳回原告王天奇对上海锐旗企业管理咨询有限公司的诉讼请求。双方当事人在二审期间均未向本院提交新证据。二审查明的事实与前述一审判决认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担责任。2016年9月18日，王天奇与上海锐旗公司签订“员工劳动合同”，约定合同期限为2016年9月18日起至2019年9月17日止。上海锐旗公司系王天奇的用人单位，宝泉岭齐耀公司系王天奇的用工单位。王天奇提供的证据能够证实宝泉岭齐耀公司于2018年端午节从事保安工作，故宝泉岭齐耀公司应给付其当日的节假日工资177.24元。王天奇提供的证据不能证实上海锐旗公司、宝泉岭齐耀公司已无故与王天奇解除劳动合同，故其提出给付解除劳动关系的经济补偿金及失业金的诉讼请求，不予支持。双方签订劳动合同中乙方确认：在合同签订中，甲方已如实告知乙方关于其派遣员工身份及关于派遣工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬、用工单位的情况，以及甲方与用工单位签订的劳务派遣服务协议的相关内容。乙方知悉本合同的全部内容及甲方和用工单位所有规章制度，承诺自觉遵守。合同第三条关于劳动报酬约定第（二）项：乙方工资成功发放的5个工作日内未提出异议的，视为乙方认可当月工资发放标准和计算无误。本案中用工单位已按约支付了王天奇工作期间的工资报酬，王天奇在工资成功发放的5个工作日内未提出异议，视为其认可工资发放标准和计算无误。王天奇主张给付超出正常工作以外的工资应提交证据证实，其在一审中提交的宝泉岭齐耀公司保安员交接班记录只能证实其工作情况，但没有用工单位的公章或确认，不能作为工资发放的依据。故王天奇的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，王天奇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王天奇负担。本判决为终审判决。审判长 苏 倡审判员 张 婷审判员 叶长清二〇二〇年十月二十九日书记员 刘 啸