内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）内25民终1565号 上诉人(原审原告)：锡林郭勒盟雪峰农牧业发展有限公司。 法定代表人：牛某。 被上诉人：刘某，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市。 被上诉人(原审被告)：锡林浩特市白银库伦牧场。 法定代表人：常某。 上诉人锡林郭勒盟雪峰农牧业发展有限公司因与被上诉人锡林浩特市白银库伦牧场、刘某林业承包合同纠纷一案，不服锡林浩特市人民法院（2020）内2502民初704号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 锡林郭勒盟雪峰农牧业发展有限公司上诉请求：1.请求依法撤销锡林浩特市人民法院（2020）内2502民初704号民事裁定书。2.裁定指令锡林浩特市人民法院进行实体审理。3.本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误，一审裁定应依法予以撤销。锡林浩特市和顺源养殖牧民专业合作社在原一审判决后提出上诉,在本案二审审理过程中,于2019年10月9日在工商部门办理了注销登记。在其注销登记之后，本案发还一审法院重审。在重新一审过程中,仍以已注销的锡林浩特市和顺源养殖牧民专业合作社名义参加诉讼,并提出反诉，恶意的隐瞒该合作社已注销的事实,严重干扰人民法院正常的审判活动。锡林浩特市和顺源养殖牧民专业合作社的全体投资人:锡林郭勒盟和顺源农牧业发展有限责任公司及段胜义、孟连风、王宝、王亮在向登记机关提交的“全体投资人承诺书”中虚假承诺“本企业申请注销登记前，未发生债权债务,已将债权债务清算完结”。该承诺书中明确记载“本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责,如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒”。在本案中,合作社在一审判决之后才决定解散并注销，具有主观上逃避诉讼进而逃避责任的故意。虽然该合作社已经被注销，却是因合作社成员提供了虚假的清算文件而骗取的,其合作社的责任应由其全部投资人承担。根据《农民专业合作社法》第48条的规定，合作社注销登记前需要进行清算。《民事诉讼法司法解释》第64条企业法人解散的，依法清算并注销前,以该企业法人为当事人;未依法清算即被注销的,以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。根据《农民专业合作社法》第54条规定，清算组成员因故意或者重大过失给农民专业合作社成员及债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。本案合作社被恶意的解散注销,该合作社的全体成员应该为本案当事人,承担合作社应承担的债务。上述情形在最高法院的判例中已被明确,最高人民法院(2019)最高法民再195号案，庆阳勤上光电节能照明工程有限公司、庆阳市西峰区融通投资担保有限公司借款合同纠纷再审民事判决书中,明确“创新公司的股东存在“在公司解散后，未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记”的情形。创新公司股东的上述行为，已严重损害了公司债权人勤上公司的利益，导致勤上公司的债权无法获得全部清偿。第二,齐文华既是创新公司法定代表人刘万年的配偶，又是创新公司仅有的两名股东之一,参加了创新公司股东会，系清算组成员,并在《清算报告》上签了字，参与了创新公司全部解散及清算工作，对于因公司解散导致勤上公司无法获得全部清偿的公司债务，应当承担赔偿责任。第三,作为创新公司的股东和清算组成员,齐文华在《清算报告》中明确承诺对所报清算材料的真实性负责，并愿意承担由此产生的一切责任，故判决其对公司债务承担赔偿责任亦不违背其承诺内容。 在上述的最高院判决中,已明确支持了债权人以起诉时的借款合同纠纷而要求恶意注销公司的股东承担偿还债务的诉求。同理，本案亦属于在诉讼过程中合作社恶意的被注销，上诉人将被告合作社变更为其成员,事实清楚,证据充分,一审法院应以企业法人是否有权利义务承受人并作出相应处理，而不能仅未进行实体审理，就以超出原审的审理范围而裁定驳回上诉人的起诉。一审法院将本案合同纠纷与侵权纠纷完全割裂并对立,是不科学、不现实、不可能，也是不可取的;以案由不相符，驳回起诉更是直接违反法律和相关司法解释。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条:“作为被执行人的法人或其他组织,未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，,申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人,在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。第二十二条:“作为被执行人的法人或其他组织,被注:销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后,其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人,在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。”可见，在法人或其他组织未经依法清算注销时,可以直接变更由承诺承担注销企业的债务的第三人承担责任，在本案中,承诺承担债务的第三人即为该合作社的成员。上诉人变更被告后仍应继续审理，一审驳回起诉的裁定错误。 另本案,另有被告刘某应承担合同保证责任，即使合作社被注销，一审法院仍应进行实体审理,对刘某的责任承担进行判决。如果人民法院裁定驳回起诉，那么上诉人和被上诉人刘某之间的担保纠纷将没有任何其他的救济途径，势必会剥夺上诉人的程序权利和实体权利。此外，民诉法第119条关于起诉条件要求“有明确的被告”,上诉人请求变更被告后的主体非常明确,至于被告是否应承担责任，系实体审查问题，而非程序审查问题，不应以此而驳回起诉!综上，一审裁定驳回上诉人起诉是严重不公平、不公正的,实质上支持并助长了恶意逃避债务的不当情形,形成非常不利的示范作用,如一审裁定不被撤销，不诚信的债务人在被诉过程中只需恶意注销公司就可以额外增加债权人的诉讼成本,延长诉讼期间，从而达到其逃避债务的恶意目的。一审裁定认定事实不清，适用法律错误,请求二审法院查清事实，依法撤销锡林浩特市人民法院(2020)内2502民初704号民事裁定书;裁定指令锡林浩特市人民法院进行实体审理;本案诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人刘某未向本院提交书面答辩意见。 被上诉人锡林浩特市白银库伦牧场未向本院提交书面答辩意见。 一审法院认定事实：原告雪峰公司向原审法院提出诉讼请求：1．判令解除原告与两被告签订的两份林权转让合同；2．判令两被告退还原告3874075元转让款并支付利息；3．判令两被告赔偿原告直接损失171017元及利息；4．判令两被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告一［和顺源合作社］于2017年1月17日签订两份林权转让合同，被告将7000亩林木所有权和1000亩林木所有权分别以3835075元和39000元转让给原告，并承诺于2017年12月31日前协助原告办理并取得相应的林权证，否则将于2018年1月30日之前向原告退还以上转让标的对价款，并按照5.3％的年息支付利息。同时被告须赔偿原告接收林木期间所支付的造林费、林地日常维护费以及用于林地建设的所有投入及利息。原告于2017年1月22日支付2734075元，2017年3月3日支付640000元，2017年3月7日支付500000元给被告一指定账户，履行了合同的全部义务，支付了总价3874075元的林权转让款。然而被告一至今未协助原告办理并取得转让标的的相应林权证，严重违反了合同约定，应当退还原告已支付3874075元及利息，同时，原告接管林地期间支付的2017年、2018年两年地租共140000元，为受让该标的所支付的评估费31017元，应由被告一赔偿。被告二（刘某）为合同担保人，同时作为被告一的法定代表人、实际控制人，应当承担连带赔偿责任。 本案审理过程中，因被告和顺源合作社办理了工商注销登记，原告雪峰公司申请变更其股东即锡林郭勒盟和顺源农牧业发展有限责任公司、段胜义、孟连风、王宝、王亮为被告，但同时变更诉讼请求，要求各该股东承担以上合同责任。 一审法院认为，由于曾为本案被告的和顺源合作社已经工商机关核准注销，故基于本案事实之查证或未来所涉责任（清算责任等等）之承担，原告雪峰公司申请由被告刘某以外的其余股东参加诉讼，尚无不可且实属必要；然同时变更诉讼请求由各该股东替代原和顺源合作社承担责任，则囿于法人人格独立规则而生出资人侵权等责任性质，已超出本案合同之诉纠纷范围，非以诉讼变更所能为之，而当属另行或重新主张之列。由此，对原告雪峰公司的起诉，原审法院予以驳回。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款、第二百三十二条之规定，裁定如下：驳回原告锡林郭勒盟雪峰农牧业发展有限公司的起诉。案件受理费39161元，免予收取。 本院审理查明，本院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”。本案中一审原告的起诉情形符合上述法律规定的情形，对于上诉人在一审诉讼中因一审被告锡林郭勒盟和顺源养殖牧民专业合作社注销后，申请变更追加被告并申请变更诉讼请求属于其诉讼权利的行使，一审法院以其变更被告及变更诉讼请求为由驳回上诉人的起诉，属于适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销内蒙古自治区锡林浩特市人民法院（2020）内2502民初704号民事裁定； 二、本案指令锡林浩特市人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长 黄  涛 审判员 锡林塔娜 审判员 杨 树 平 二〇二〇年十月九日  书记员曾 鑫