广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终1498号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某旺，男，1981年10月12日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省湛江市徐闻县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人禹某锋，广东国晖律师事务所律师。原审被告人赵某波，女，1990年7月27日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省湛江市徐闻县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。原审被告人江某华，男，1982年8月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省徐闻县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年12月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现已被取保候审。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人江某华、赵某波、黄某旺犯贩卖毒品罪一案，于2020年5月20日作出（2020）粤0306刑初975号刑事判决。宣判后，原审被告人黄某旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2019年11月29日19时许，吸毒人员林某某向公安机关举报贩卖毒品线索。在民警控制下，林某某联系被告人江某华求购毒品海洛因，二人约定以人民币1300元交易2克毒品海洛因，林某某通过微信给被告人江某华转账1300元。被告人江某华收到毒资后，找到被告人赵某波，并给被告人赵某波转账1000元用于购买毒品海洛因。被告人赵某波以400元的价格向被告人黄某旺购买1小包毒品海洛因后，将毒品转卖给被告人江某华。被告人江某华将购得的毒品藏匿在一箱菠萝罐头中，通过大巴车（车牌号：琼Ｃ×××**）送至深圳市宝安区大门处。2019年11月30日，公安人员在上述大巴车内查获被告人江某华贩卖的疑似毒品一小包，重1.07克，经鉴定含海洛因成分。2019年12月3日，公安人员在湛江市徐闻县抓获被告人江某华，从其身上缴获疑似毒品0.04克，经鉴定含海洛因成分，另缴获作案工具注射器一支、手机一部。随后，公安人员在湛江市徐闻县××发廊旁抓获被告人赵某波，从其身上缴获疑似毒品一小包，重0.37克，经鉴定含甲基苯丙胺成分；缴获被告人赵某波所有的两小包疑似毒品，共重4.16克，经鉴定含海洛因成分，另缴获作案工具手机一部。被告人赵某波被抓后，带领公安人员到被告人黄某旺位于湛江市徐闻县的住处，将被告人黄某旺抓获，公安人员在黄某旺的家中、车上共缴获疑似毒品二十一包，其中十一包共重48.51克，经鉴定含甲基苯丙胺成分，另十包共重50.39克，经鉴定含海洛因成分，另缴获作案工具电子秤一台、手机一部。原判认定上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：一、物证、书证：抓获经过、提取笔录、扣押清单、扣押笔录（在大巴车上查获毒品情况、在被告人江某华、赵某波、黄某旺处扣押疑似毒品情况）、扣押决定书、称重取样笔录（证实扣押毒品的承重取样结果）、身份信息、抓获经过、微信转账记录（林某某与江某华的微信转账记录，江某华与赵某波的微信转账记录、赵某波与黄某旺的微信转账记录）、违法犯罪经历查询（证实三名被告人没有犯罪前科）等。二、证人证言及辨认笔录1.证人林某的证言，证实：11月29日，在民警的控制下，其联系“华仔”购买毒品。11月30日，其通过大巴车拿到毒品。辨认确认江某华就是贩卖毒品给其的“华仔”。2.证人蔡某（大巴车司机）的证言，证实：11月29日晚，有一名男子让其带菠萝罐头到深圳宝安沙井，收了40元运费。三、被告人供述与辩解及辨认笔录1.被告人江某华的供述，证实：2019年11月29日晚上19时许，“阿春”打电话向其要货，其说最少要买2克，“阿春”让其找大巴车，其让他转1300元，之后其打电话给贩卖毒品的“波仔”说要买1000元毒品海洛因，“波仔”叫其到一个旅馆二楼找她拿，“波仔”称了1.5克毒品海洛因给其，其就通过微信转给他1000元，其从1.5克中分了0.5克留着，剩下放在菠萝罐头里，通过大巴车寄给“阿春”。被告人江某华辨认确认赵某波是贩卖毒品给其的“波仔”；辨认确认转账1000元的转账记录。2.被告人赵某波的供述，其称：2019年11月29日，江某华找其购买毒品海洛因，通过微信转了1000元给其，因为其剩下不到0.5克的海洛因，所以找黄某旺买了400元的海洛因。因为之前还欠黄某旺1800元，所以一起转了2200元给黄某旺。被告人赵某波辨认确认黄某旺是贩卖毒品给其的男子；辨认确认微信转账记录；辨认确认从其身上缴获的毒品海洛因。3.被告人黄某旺的供述，其称：其贩卖过毒品给“波仔”。11月29日，“波仔”到其家吸食毒品，走的时候买了0.5克毒品，当时她欠其钱，所以转给其2200元，当时她找其买的是冰毒。被告人黄某旺辨认确认11月29日赵某波转账给其购买毒品的2200元交易记录；辨认确认民警在车上及其住处缴获的毒品。四、司法鉴定意见书，证实：民警在大巴车内查获被告人江某华贩卖的疑似毒品一小包，重1.07克，经鉴定含海洛因成分。在湛江市徐闻县××发廊旁抓获被告人赵某波，缴获疑似毒品一小包，重0.37克，经鉴定含甲基苯丙胺成分；缴获另两小包疑似毒品，共重4.16克，经鉴定含海洛成分。在湛江市徐闻县缴获疑似毒品二十一包，其中十一包共重48.51克，经鉴定含甲基苯丙胺成分，另十包共重50.39克，经鉴定含海洛因成分。五、勘验、检查、辨认等笔录：现场勘查笔录及照片，辨认笔录。原公诉机关建议对被告人江某华判处十个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人赵某波判处一年六个月至二年有期徒刑，并处罚金；对被告人黄某旺判处十五年有期徒刑，并处没收财产。原判认为，被告人江某华、赵某波、黄某旺无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄某旺及其辩护人提出黄某旺构成非法持有毒品罪的意见，经查，被告人赵某波、黄某旺均供称缴获的1.07克毒品是黄某旺贩卖给赵某波的，且有微信转账记录予以佐证，足以认定，被告人黄某旺当庭翻供称没有贩卖毒品的行为，辩护人亦提出相同意见，明显与事实不符，不予采纳。被告人江某华、赵某波、黄某旺均实施了贩卖毒品的行为，依照相关法律规定，从其身上、家中、车内等地方缴获的其本人所有的毒品均应计入其贩卖毒品的数量。公安人员在被告人黄某旺处缴获的含海洛因成分的毒品超过50克，依法应当对被告人黄某旺判处有期徒刑十五年、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人赵某波协助公安机关抓获被告人黄某旺，有立功表现，依法可以从轻处罚。辩护人的相关意见有理，予以采纳。被告人江某华的辩护人提出江某华有立功表现，经查，被告人江某华当庭否认被抓后给赵某波打电话，被告人赵某波虽然称江某华可能给其打过电话，但自己没有告诉江某华自己在发廊，且公安人员抓获被告人赵某波时，被告人江某华亦未到场进行指认，不属于立功。辩护人的相关意见不予采纳。鉴于被告人江某华、赵某波认罪认罚，有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。其辩护人的相关意见有理，予以采纳。公诉机关对于被告人江某华、赵某波、黄某旺的量刑建议予以采纳。综上所述，根据被告人江某华、赵某波、黄某旺的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四款，第五十二条，第五十三条，第五十九条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十八条之规定，作出判决：一、被告人黄某旺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元。二、被告人赵某波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人江某华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。四、缴获的作案工具手机三部、注射器一支、电子秤一台、含甲基苯丙胺成分的毒品48.88克、含海洛因成分的毒品55.66克，均予以没收。宣判后，原审被告人黄某旺上诉提出：一、林某某向江某华购买毒品与其无关，其不构成贩卖毒品罪；二、上下线之间买卖毒品的重量不符合常理；三、江某华的供述与赵某波的供述自相矛盾；四、原判认定事实不清，证据不足，请求二审法院查清事实，撤销原判，改判其不构成贩卖毒品罪。辩护人提出如下意见：一、本案毒品的称量、取样、送检、辨认等程序存在瑕疵，导致毒品的重量前后不一，存在矛盾；二、原判认定黄某旺贩卖毒品事实不清，证据不足，黄某旺只是为赵某波代购毒品，没有牟利。综上，请求二审法院查清事实，作出公正判决。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人黄某旺、原审被告人江某华、赵某波无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人赵某波协助公安机关抓获黄某旺，有立功表现，依法可以从轻处罚。原审被告人江某华、赵某波认罪认罚，有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚。对于上诉人黄某旺的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，民警在黄某旺的住处将其抓获，在其家中、车上共缴获疑似毒品21包，其中11包共重48.51克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，另10包共重50.39克，经鉴定检出海洛因成分，另缴获作案工具电子秤一台；黄某旺明确供称其贩卖毒品给赵某波，并辨认确认赵某波转账给其的2200元毒资；赵某波供称江某华找其购买毒品，其找黄某旺购买毒品，并转账2200元给黄某旺；微信转账记录显示2019年11月29日，赵某波转账给黄某旺2200元。综上，在案各项证据之间相互印证，形成完整的证据链条，足以认定黄某旺贩卖毒品的犯罪事实。关于涉案毒品的查获、扣押、称重及检验情况，有搜查笔录，扣押清单，称量、取样笔录，疑似毒品收条，检验报告等一致予以证实，本院予以确认，辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。根据相关法律规定及司法实践，贩毒人员被抓获后，对于从其身上、住所、车辆等处查处的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，根据黄某旺犯罪的事实、性质、情节，犯罪后果及社会危害性对其决定刑罚，量刑适当。上诉人黄某旺的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李  生  荣审判员 王  恩  建审判员 王    丽二〇二〇年十月二十二日书记员 杨晨晔（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。