安徽省滁州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖11刑终267号 原公诉机关安徽省天长市人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵士银，女，汉族，1989年7月24日出生于安徽省天长市，中专文化，经商，户籍地安徽省天长市，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月15日被天长市公安局刑事拘留，2018年1月9日被天长市公安局取保候审；因再次涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月9日被天长市公安局刑事拘留，同年5月14日被逮捕，现羁押于滁州市看守所。 辩护人李志萍，安徽李志萍律师事务所律师。 原审被告人韦立旋,绰号小伟，男，汉族，1992年11月3日出生于安徽省泗县，初中文化，经商，户籍地安徽省泗县，暂住地安徽省来安县。因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪于2015年3月9日被南京市六合区人民法院判处有期徒刑五年，2018年6月20日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月12日被天长市公安局刑事拘留，同年5月14日被逮捕。2020年6月11日被天长市人民法院取保候审。 原审被告人朱海萌，女，汉族，1997年11月1日出生于安徽省天长市，高中文化，务工，户籍地安徽省天长市，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月9日被天长市公安局取保候审。2020年3月27日被天长市人民法院取保候审。 原审被告人郁宗兵，男，汉族，1965年11月19日出生于安徽省天长市，初中文化，经商，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年1月4日被天长市公安局取保候审，2019年7月4日被天长市人民检察院取保候审。2020年3月27日被天长市人民法院取保候审。 原审被告人曹玉兵，男，汉族，1972年10月15日出生于安徽省天长市，小学文化，经商，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月15日被天长市公安局刑事拘留，2018年1月9日被天长市公安局取保候审，2019年7月4日被天长市人民检察院取保候审。2020年3月27日被天长市人民法院取保候审。 安徽省天长市人民法院审理的天长市人民检察院指控原审被告人赵士银、韦立旋、朱海萌、郁宗兵、曹玉兵犯开设赌场罪一案，于2020年7月23日作出（2020）皖1181刑初41号刑事判决。被告人赵士银不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。 原判认定：1.2017年11月底至12月13日间，被告人赵士银伙同被告人郁宗兵等人先后三次分别在天长市乔田水库、杨村镇季桥村、杨村镇沂湖村钱圩队的农户家中以赌“牌九”的方式组织他人赌博，其中，被告人郁宗兵负责联系赌博场地、望风人员，被告人曹玉兵负责望风放哨事项。赌场开设期间，赵士银从中抽头渔利11500元，郁宗兵分得3600元，曹玉兵分得350元。 2017年11月13日晚，天长市公安局在天长市王保国家中当场抓获涉赌人员22名，查获赌具“牌九”一副、涉赌资金70240元，被告人赵士银、曹玉兵在现场被抓获，被告人郁宗兵于2018年1月3日主动到公安机关投案。 案发后，被告人赵士银向公安机关退出违法所得11500元，被告人郁宗兵向公安机关退出违法所得3600元，被告人曹玉兵向公安机关退出违法所得350元。 原判认定上述事实证据有:受案登记表、立案决定书、到案说明、现场检查笔录及照片、辨认笔录、证据保全决定书、扣押决定书、扣押清单、户籍信息,证人景某、邱某等人的证言,被告人赵士银、郁宗兵、曹玉兵的供述与辩解等。 2.2018年12月16日、17日、20日、21日，被告人赵士银、朱海萌在天长市双苑新村东区内开设赌场，召集郑如朝、赵玉忠等人以“天长比鸡”的形式进行赌博，抽头渔利计19500元。其中，2018年12月17日下午，赵士银、朱海萌召集郑如朝、刁某等人到新世纪豪园东院19幢2单元1704室内进行赌博，后因赌场资金缺乏，赵士银遂联系被告人韦立旋到赌场发放高利贷，至次日9时许刁某欠下4万元，韦立旋通过见面、电话信息的方式向刁某追要欠款，因其无力偿还，后通过谈判的方式与刁某达成协议，免除刁某每日800元利息，由刁某签下4万元借条。 2019年4月8日，被告人赵士银、朱海萌经公安机关电话通知后，主动到案接受调查；2019年4月12日，被告人韦立旋经公安机关电话通知后，主动到案接受调查。案发后，被告人朱海萌退出违法所得19500元。 原判认定上述事实证据有：受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、前科材料、搜查笔录、辨认笔录,证人刁某、周某等人的证言,被告人赵士银、朱海萌、韦立旋的供述与辩解等。 原审法院认为：被告人赵士银、朱海萌、郁宗兵、曹玉兵提供赌博场所及用具供他人赌博，被告人韦立旋明知他人开设赌场而提供资金支持，五被告人的行为均构成开设赌场罪，其中赵士银属开设赌场情节严重。韦立旋系累犯，应当从重处罚。韦立旋、郁宗兵、曹玉兵在开设赌场犯罪中起辅助作用，是从犯，应当对三人从轻处罚。韦立旋、曹玉兵到案后如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。朱海萌接电话通知主动到案接受调查，视为自动投案，郁宗兵自动投案，并均能如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。赵士银与郁宗兵、曹玉兵共同犯罪部分，到案后能够如实供述其犯罪事实，可以对其从轻处罚。赵士银在与朱海萌、韦立旋共同犯罪部分，接电话通知主动到案接受调查，视为自动投案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，对其可以从轻处罚。案发后，赵士银、朱海萌、郁宗兵、曹玉兵积极退赃，均可以酌情从轻处罚。韦立旋、朱海萌、郁宗兵、曹玉兵自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。朱海萌、郁宗兵、曹玉兵犯罪情节较轻，并预交罚金，确有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区无重大不良影响，对三被告人可以适用缓刑。赵士银不符合适用缓刑条件。据此，案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，认定：一、被告人赵士银犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；二、被告人韦立旋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人朱海萌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币四万元；四、被告人郁宗兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；五、被告人曹玉兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元；六、对扣押的赌博工具、赌资等涉案财物及被告人赵士银、朱海萌、郁宗兵、曹玉兵退出的违法所得，依法予以没收。 上诉人赵士银及其辩护人提出赵士银不构成开设赌场罪；原判量刑过重，请求二审法院依法改判。 经审理查明：原判认定的事实已被一审判决中列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。故本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。 对上诉人赵士银及其辩护人提出赵士银不构成开设赌场罪意见。经查，赵士银开设赌场犯罪事实，有受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、现场检查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、搜查笔录、辨认笔录,证人景某、邱某、刁某、周某等人的证言，赵士银、朱海萌、韦立旋、郁宗兵、曹玉兵的供述与辩解等证据证实。上述证据来源合法，具备客观性、合法性、关联性，证据之间相互印证，形成完整证据链，足以证实赵士银的行为符合开设赌场罪的构成要件，对赵士银及其辩护人此节上诉理由和辩护人辩护意见，不予采纳。 本院认为：上诉人赵士银与原审被告人朱海萌、郁宗兵、曹玉兵提供赌博场所及用具供他人赌博，原审被告人韦立旋明知他人开设赌场，而提供资金支持，五人的行为均构成开设赌场罪。原判根据赵士银犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害性做出的量刑适当，对赵士银及其辩护人的量刑过重上诉理由和辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分。审判程序合法。综上，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  樊朝勇 审判员  李文业 审判员  陈 丽 二〇二〇年十月二十日 书记员  林明鹏 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。