广东省汕头市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤05执复53号 复议申请人（案外人）：汕头市升平区肌醇厂，住所地汕头市大学路海洋磁带厂旁，营业执照19284140-1。 法定代表人：郑可仁，厂长。 委托诉讼代理人：魏基尧，男，汉族，1958年5月22日出生，住所地汕头市金平区，系厂长助理。 委托诉讼代理人：彭周兴，男，汉族，1951年7月21日出生，住所地汕头市金平区，该厂业务员。 申请执行人：林建民，男，汉族，1957年9月7日出生，住所地汕头市。 委托诉讼代理人：林治华，女，汉族，1966年5月23日出生，住所地汕头市金平区。 被执行人：汕头市美燕鱼饲料厂，住所地汕头市大学路海洋磁带厂东侧，组织机构代码19290047-5。 法定代表人：赵华伟。 委托诉讼代理人：孙伟民，男，汉族，1964年3月30日出生，住所地汕头市，系该厂员工。 复议申请人汕头市升平区肌醇厂（下称肌醇厂）不服汕头市金平区人民法院（下称金平法院）（2020）粤0511执异67号执行异议裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 金平法院在执行××人××与被××人汕头市美燕鱼饲料厂（下称饲料厂）其他合同纠纷一案中，复议申请人肌醇厂于2020年9月4日提出书面异议，请求终止对位于汕头市大学路海洋磁带厂东侧的厂房范围内所属土地的租赁权益的拍卖，并解除查封措施。 金平法院查明，原告（反诉被告）林建民诉被告（反诉原告）饲料厂、被告汕头市升艺建筑总公司企业承包合同纠纷一案，该院于2017年2月28日作出（2015）汕金法鮀民初字第35号《民事判决书》，判令：一、原告林建民与被告饲料厂于2014年2月11日签订的《承包经营合同书》解除；二、原告林建民应于本判决生效之日起三十日内归还被告饲料厂的厂房、证照（按照移交清单）。逾期移交上述厂房应按月35000元计付场地占用费；三、被告饲料厂应于本判决生效之日起十日内退还原告林建民保证金人民币30万元；四、被告饲料厂应于本判决生效之日起十日内赔偿原告林建民经济损失人民币68万元；五、原告林建民应于本判决生效之日起十日内支付被告饲料厂承包费人民币24.5万元。原、被告均提起上诉。2017年10月16日，汕头市中级人民法院作出了（2017）粤05民终607号《民事判决书》：驳回上诉，维持原判。林建民申请强制执行，金平法院依法立案受理，案号列（2017）粤0511执134号。2018年5月29日，金平法院作出了（2017）粤0511执134号《执行裁定书》：冻结、划拨被执行人饲料厂的银行存款人民币995486元或查封扣押、拍卖变卖其等值财产。2018年9月18日，金平法院又作出了（2017）粤0511执134号《执行裁定书》，裁定（2017）粤0511执134号案终结本次执行。后申请执行人就本案申请恢复执行，案号列（2019）粤0511执恢15号。2019年3月19日，金平法院作出了（2019）粤0511执恢15号《执行裁定书》：一、拍卖被执行人饲料厂位于汕头市大学路海洋磁带厂东侧厂房范围内所属土地的租赁权益，以清偿本案债务;……。被执行人饲料厂遂提出执行异议，同时，被执行人饲料厂以申请执行人没有履行（2015）汕金法鮀民初字第35号《民事判决书》所确定的义务，申请强制执行，案号列（2019）粤0511执1006号。 案在审理期间，复议申请人提供下列证据材料（复印件）：1989年10月20日汕头市同平石化管件厂（下称“甲方”）与汕头市郊区岐山镇中岐居民委员会（下称“乙方”）签订了《征用土地协议书》，内容为：甲、乙双方本着互利互惠的原则，经充分协商，乙方同意划出位于大学路海洋录音磁带厂斜对面的土地3.5亩（约2331㎡）供甲方作为建设厂房用地。现参照国家的有关征地规定，结合双方实际情况，达成如下协议，双方共同遵守执行。一、甲方付给乙方70000元的土地补偿费（按每亩地20000元计）。二、按征地面积，每亩土地安置4个劳力，甲方应安置乙方劳力14个；并支付乙方劳力安置费140000元（按每个劳力补偿安置费10000元计）。三、甲方补偿乙方青苗费3500元（按每亩地青苗费1000元计）。四、甲方补偿乙方填地费17500元（按每亩地填地费5000元计）。五、甲方补偿乙方工程管理费10500元（按每亩地工程管理费3000元计）；有关厂房基建等问题，概由甲方自行处理。六、甲方补偿乙方农转非有关费用共21000元（按每亩办理农转非费用6000元计）；有关农转非及减免公购粮等手续概由乙方承担。七、甲方在本协议签订的5天内，先付上述总款项（共262500元）的20%给乙方，余款在征地手续办妥后5天内付清。八、在本协议签订后，甲方报批征地手续应与基建工作同时进行，并争取尽快办妥。九、如甲方办理征地手续不完备时，上述各项条款不变，细节另议等项。双方又于1990年1月5日签订了《用地补充协议书》，内容为：甲、乙双方于1989年10月20日签订的《征用土地协议书》，因情况发生变化，甲方因为办理征用土地条件尚未成熟，乙方因学校属危房居多，且不适应学生入住需求，急需筹集资金建新教室，而甲方按《征用土地协议书》第七条款规定，80%款项在征地手续办妥后五天内付清。针对这些问题，甲、乙双方经过进一步协商，达成如下补充协议，供双方共同遵守执行。一、1989年10月20日双方签订的《征用土地协议书》所订条款不变，本协议书仅为《征用土地协议书》的补充条款。二、甲方在未办妥征用土地手续之前，乙方以土地入股形式，固定收取利润，作为土地使用补偿费，具体事项如下：1、甲方使用3.5亩土地，以汕头市国土局文件，汕国管154号《关于中岐五金机械修配厂用地的批复》的集体企业用地批准文件作为甲方使用土地依据，使用期限为50年，自1990年2月20日起至2040年2月20日止，这期间的土地所有权属集体所有，土地使用权为甲方使用；甲方办妥征地手续后，则按国家征地的有关规定办理。2、甲方使用土地面积3.5亩，按1989年10月20日签订的《征用土地协议书》商定总额为人民币262500元为甲方付还乙方50年土地入股的使用费，此额为各项预收款项。3、上述总额（262500元）余额80%（210000元）的付款办法是：1990年4月、8月、11月各付款人民币20000元，1991年开始，每月付款人民币30000元。依据上述《征用土地协议书》和《用地补充协议书》的约定，汕头市同平石化管件厂（甲方）在未办妥征用土地手续之前，汕头市郊区岐山镇中岐居民委员会（乙方）以土地入股形式，固定收取利润，作为土地使用补偿费等，该土地位于汕头市××路海洋录音磁带厂斜对面的土地3.5亩（约2331㎡），故该土地使用权人并非是肌醇厂。复议申请人提供了《企业法人申请变更登记事项》复印件，同平石化管件厂曾向汕头市金平区市场监督管理局申请变更为同平区肌醇厂；《企业机读档案登记资料》复印件，复议申请人于1990年10月13日成立，2000年12月29日吊销。 另外，复议申请人虽然主张其于1992年10月30日与被执行人签订了《联营协议》，但在举证期限内没有提供该《联营协议》给法院审查。 金平法院认为，（2015）汕金法鮀民初字第35号《民事判决书》已生效，因被执行人没有履行该判决义务，申请执行人向法院申请强制执行，金平法院立案执行依法有据；而被执行人也以申请执行人没有履行该判决义务为由，申请强制执行，金平法院立案执行也无不当。复议申请人主张汕头市大学路海洋磁带厂东侧的厂房范围内所属土地的租赁权益所提供的上述证据未能证明其事实主张，而且金平法院作出（2019）粤0511执恢15号《执行裁定书》，拍卖被执行人饲料厂位于汕头市大学路海洋磁带厂东侧的厂房范围内所属土地的租赁权益，以清偿本案债务符合法律规定。故依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果之规定，复议申请人对其所主张的上述异议请求缺乏事实和法律依据，应依法予以驳回。至于复议申请人在涉案房产中是否享有的民事权益，可另循其他途径解决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条及最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第（一）项和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，裁定如下：驳回肌醇厂的异议请求。 肌醇厂向本院申请复议称，金平法院作出的(2020)粤0511执异67号《执行裁定书》，认定事实不清，查明事实错误，适用法律严重错误，且不给复议申请人举证权利，依法应予撤销。事实与理由：1989年10月20日复议申请人的前身汕头市同平区石化管件厂与汕头市郊区岐山镇中岐居民委员会签订了《征用土地协议书》，1990年1月5日，又签订了《用地补充协议书》，双方达成一致意见，将位于汕头市大学路海洋磁带厂东侧的厂房范围内所属土地的使用权归复议申请人所有，时间为1990年2月20日起至2040年2月20日止，复议申请人也按照协议书规定支付了使用款项。1992年10月30日，复议申请人与被执行人饲料厂签订了《联营协议》，肌醇厂提供提供950平方米土地作为与被执行人联营所需的生产场地，土地权属仍归肌醇厂所有，不计入联营资产，肌醇厂收取效益50%，不承担美燕鱼饲料厂亏损风险。2020年8月21日，阿里拍卖网出现金平法院将位于汕头市大学路海洋磁带厂东侧的厂房范围内本属于复议申请人使用权益的2331平方米所属土地拍卖信息。金平法院在没有弄清事实与证据谁是产权人及使用权人的情况下，将本属复议申请人集体资产的使用权属土地纳入拍卖程序。复议申请人只是仅仅提供950平方米土地与被执行人饲料厂联营，土地使用权属均为复议申请人所有，与被执行人无关。基于前述，复议申请人具有足以完全排除本案执行的权利。 林建民答辩称，一、肌醇厂根本不是不动产登记簿登记的权利人，其主张系涉案土地使用权人并以此主张排除执行没有事实法律依据；二、肌醇厂以其提交的所谓《联营协议》复印件就主张其与饲料厂系合伙联营关系没有法律依据；三、肌醇厂提出异议就是与饲料厂相互串通，捏造事实拖延执行；四、肌醇厂已被吊销营业执照近20年，公章已被工商部门收缴；五、肌醇厂是对本案执行依据不服，依法应当申请再审；六、肌醇厂未举证证明其前身就是汕头市同平区肌醇厂；七、假使肌醇厂存在与饲料厂合伙联营，法院可追加肌醇厂作为被执行人；八、汕头市升艺建筑总公司、饲料厂涉嫌侵占国有或集体财产；九、本案立案执行以来饲料厂多次提出异议，包括肌醇厂提出异议、复议致使林建民近百万债权未受偿。 本院查明，金平法院作出的（2020）粤0511执异67号执行异议裁定查明的事实与本案的证据一致，依法可予确认。 另查明，金平法院对本案终结本次执行程序后，于2019年3月4日又依职权恢复执行。 本院认为，本案是案外人即复议申请人肌醇厂对金平法院拍卖位于汕头市大学路海洋磁带厂东侧的厂房范围内2331平方米土地租赁权益主张享有所有权的执行异议案件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，案外人肌醇厂对执行标的提出书面异议，金平法院应依法审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行，理由不成立的，裁定驳回。案外人肌醇厂或者当事人对执行异议裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自执行异议裁定送达之日起十五日内向金平法院提起诉讼。但金平法院受理本案后，适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定进行审查，且在驳回案外人肌醇厂执行异议请求后，又告知案外人肌醇厂如对执行异议裁定不服，可向上级法院申请复议。因此，金平法院作出的（2020）粤0511执异67号执行异议裁定适用法律错误，依法应予撤销并发回审查后重新作出裁定。综上所述，依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（五）项的规定，裁定如下： 一、撤销汕头市金平区人民法院（2020）粤0511执异67号执行异议裁定； 二、本案发回汕头市金平区人民法院重新作出裁定。 本裁定为终审裁定。 （此页无正文） 审判长  黄伟牧 审判员  林炼丛 审判员  陈家彬 二〇二〇年十月二十三日 书记员  吴秀银 附：相关法律条文 最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； 。 （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 。