贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终5822号上诉人（原审原告、原审并案被告）：潘兴煜，男，汉族，1962年4月6日出生，住贵州省桐梓县。委托诉讼代理人：屠金伟，贵州雷霆律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原审并案原告）：贵州省桐梓县万顺煤炭有限责任公司，住所地：贵州省遵义市桐梓县木瓜镇。法定代表人：段昌隆，负责人。委托诉讼代理人：洪杭燕，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。上诉人潘兴煜与被上诉人贵州省桐梓县万顺煤炭有限责任公司（以下简称万顺公司）劳动争议一案，不服贵州省桐梓县人民法院（2020）黔0322民初1744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。潘兴煜上诉请求：撤销原判第三项，改判被上诉人支付上诉人经济补偿42711元。事实与理由：原判认定上诉人是基于工伤提出的解除劳动合同并主张经济补偿没有法律依据，明显认定错误，判决错误。一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（六）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”之规定，上诉人有权依据行政法规解除合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”之规定，上诉人因工伤依法可以提出解除劳动合同并获得经济补偿和工伤保险待遇。且该同类案件在遵义市中级人民法院的生效判决中已经多次作出支持判决，一审判决认为上诉人主张经济补偿没有法律依据明显不当。三、庭审中已经查明，被上诉人至今未给上诉人缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”之规定，上诉人据此解除劳动合同，被上诉人也应当支付经济补偿，一审判决不予支持经济补偿明显判决错误。万顺公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。潘兴煜向一审法院起诉请求：一、判决确认潘兴煜与万顺公司之间的劳动关系于2019年12月15日解除；二、判决万顺公司立即支付经济补偿金：6000元/月×10个月=60000元；三、判决万顺公司立即支付一次性伤残就业补助金5836元/月×9个月=52524元，停工留薪期工资6000元/月×12个月=72000元，护理费43654元/年÷365天×21天=2512元，住院生活费462元，交通费2000元。万顺公司向一审法院起诉请求：一、判决万顺公司不向潘兴煜支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、交通费、护理费、医疗费；二、诉讼费用由潘兴煜承担。一审法院认定事实：2019年5月15日，潘兴煜因工受伤，在遵义医学院附属医院住院治疗20天，其伤经诊断为：右手机器绞伤1.右手指远节缺损；2.右中指皮肤软组织多发挫裂伤；3.中节指骨粉碎性骨折并部分骨折缺损；4.背伸肌腱离断并部分缺损。2019年7月31日，遵义市人力资源和社会保障局认定潘兴煜之伤为工伤。2019年10月17日，桐梓县社会保险事业局出具《社会保险参保证明》，载明潘兴煜工伤保险缴费起止时间为2010年1月至2019年9月，中断起止时间为2010年10月至2010年12月。2019年11月8日，遵义市劳动能力鉴定委员会作出№：20192729《遵义市劳动能力鉴定结论书》，鉴定潘兴煜工伤为八级伤残。2019年11月26日，潘兴煜在贵州省第三人民医院做了离岗体检，体检结论为：未发现可疑职业病。2019年12月15日，基于工伤原因，潘兴煜向万顺公司提出解除劳动关系，双方签订《终止（解除）劳动合同证明书》，载明：潘兴煜参加工作时间为2010年3月4日；本单位工作年限为9年；终止（解除）类型为解除；解除劳动合同时间为2019年12月15日；解除原因为工伤解除。后潘兴煜于2020年1月3日向桐梓县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年3月31日，该委作出了贵桐劳人仲字[2020]第43号《裁决书》，裁决：双方解除劳动关系合法；万顺公司支付潘兴煜一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、交通费、护理费、医疗费共计79790.11元，扣减潘兴煜的借款1000元，万顺公司还应支付潘兴煜78790.11元；驳回了潘兴煜的其他仲裁请求。双方均对该裁决结果不服，特以前述各自请求诉至法院。另查明，潘兴煜受伤前12个月（2018年5月至2019年4月）平均工资为4271.11元。潘兴煜因受工伤在万顺公司借支了1000元。一审法院认为，潘兴煜与万顺公司建立了合法的劳动关系，潘兴煜作为劳动者因工受伤，其相应的工伤保险待遇受法律保护。关于双方解除劳动关系，双方共同签订了《终止（解除）劳动合同证明书》，潘兴煜因工受伤，自愿向万顺公司提出解除劳动关系，万顺公司无异议，故原审法院予以确认双方于2019年12月15日解除劳动关系合法。关于经济补偿金，潘兴煜系因工伤自愿向万顺公司提出解除劳动关系，该情况不属于法律规定的应由用人单位支付劳动者经济补偿的情形，故对该主张原审法院不予支持。关于一次性伤残就业补助金，潘兴煜的工伤经鉴定为伤残八级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，万顺公司应以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资9个月的数额支付潘兴煜一次性伤残就业补助金，结合2018年度贵州省遵义市城镇单位就业人员年平均工资72564元的标准，潘兴煜的一次性伤残就业补助金为54423元（72564元÷12个月×9个月）。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，潘兴煜应当享受相应的停工留薪期工资，结合贵州省工伤职工停工留薪期管理分类目录和潘兴煜的伤情，在结合潘兴煜受伤前的月平均工资水平，确认潘兴煜的停工留薪期为6个月，其停工留薪期工资为25626.66元（4271.11元×6个月）。关于住院护理费，潘兴煜住院20天，参照贵州省2018年度居民服务业平均工资43654元的标准，确认为2392元（43654元÷365天×20天）。关于住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，该项费用应当由潘兴煜向桐梓县社会保险事业局请求，由工伤保险基金支付。关于交通费，结合潘兴煜伤情及鉴定情况，原审法院酌定500元。上述各项费用共计82941.66元，扣除潘兴煜借支的1000元，万顺公司应支付潘兴煜81941.66元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、潘兴煜与贵州省桐梓县万顺煤炭有限责任公司于2019年12月15日解除劳动关系；二、贵州省桐梓县万顺煤炭有限责任公司于本判决生效后十日内支付潘兴煜工伤保险待遇81941.66元；三、驳回潘兴煜的其他诉讼请求；四、驳回贵州省桐梓县万顺煤炭有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费收取10元，由潘兴煜负担5元、贵州省桐梓县万顺煤炭有限责任公司负担5元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为，潘兴煜、万顺公司均未对一审认定的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、交通费、护理费、医疗费共计82941.66元以及潘兴煜向万顺公司借支1000元提起上诉，本院予以确认。二审中各方当事人争议的主要问题为：万顺公司应否支付潘兴煜经济补偿金。潘兴煜于2010年3月4日到万顺公司工作，2019年12月15日其因工受伤向万顺公司提出解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”之规定，潘兴煜有权解除合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”之规定，万顺公司应向潘兴煜支付经济补偿金。万顺公司主张其与潘兴煜签署的《终止（解除）劳动合同证明书》中潘兴煜已自愿放弃经济补偿金，本院认为，该证明书中“是否支付经济补偿金”一栏填写内容为“/”不能证明潘兴煜自愿放弃经济补偿金。首先，潘兴煜并未明确表示放弃该项权利；其次，该证明书系万顺公司提供的格式文本，在“是否支付经济补偿金”这一内容有歧义，且万顺公司与潘兴煜的理解产生分歧之时，应作出不利于格式文本提供方的解释。故万顺公司的该项主张不能成立。关于经济补偿金金额，潘兴煜受伤前12个月（2018年5月至2019年4月）平均工资为4271.11元，其在万顺公司工作年限为九年零九个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，万顺公司应向潘兴煜支付经济补偿金：4271.11元/月×10月＝42711.10元，潘兴煜上诉要求万顺公司支付经济补偿金42711元，本院从其所诉。故万顺公司应支付潘兴煜经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、交通费、护理费、医疗费共计：82941.66元＋42711元＝125652.66元，扣除潘兴煜借支的1000元，万顺公司应支付潘兴煜124652.66元。综上所述，潘兴煜的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持桐梓县人民法院（2020）黔0322民初1744号民事判决第一项、第二项；二、撤销桐梓县人民法院（2020）黔0322民初1744号民事判决第三项、第四项；三、贵州省桐梓县万顺煤炭有限责任公司于本判决生效后十日内支付潘兴煜经济补偿金42711.10元；四、驳回潘兴煜的其余诉讼请求；五、驳回贵州省桐梓县万顺煤炭有限责任公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由贵州省桐梓县万顺煤炭有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 周 亚 琼审判员 何  容审判员 令狐荣强二〇二〇年十月二十八日法官助理张洋书记员瞿春花