安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终2219号 上诉人（原审被告）：刘杰，男，1963年8月27日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：王静，安徽华翰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：安徽省皖煤运销有限责任公司，住所地安徽省宿州市西昌路**皖北煤电集团**楼。 法定代表人：王**，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张萍，女，该公司部长。 委托诉讼代理人：徐奎，男，该公司员工。 原审被告：黄山同路商贸有限公司，住，住所地安徽省黄山市黄山区北海南路**/div> 法定代表人：胡明玉，该公司总经理。 原审被告：胡明玉，男，1970年3月28日出生，汉族，住安徽省淮北市濉溪县。 上诉人刘杰因与被上诉人安徽省皖煤运销有限责任公司（以下简称皖煤运销公司）、原审被告黄山同路商贸有限公司（以下简称黄山同路公司）、胡明玉买卖合同纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2018）皖1302民初10276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘杰上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判王鹏和韦康分别在各自未足额出资本金7559990元和5000000元及其利息（自2016年12月12日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款利率计算，自2019年8月20日起至足额出资之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）范围内对黄山同路公司不能清偿部分承担补充赔偿责任；胡明玉对王鹏和韦康未足额缴纳出资本金和利息部分承担连带责任；2.本案诉讼费用由皖煤运销公司、黄山同路公司、胡明玉承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、皖煤运销公司未放弃要求胡明玉承担其在尚未缴纳出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。一审法院认定本案被上诉人皖煤运销公司未要求王鹏和韦康承担未足额履行出资义务的责任，亦未要求胡明玉对此承担连带责任与事实不符；皖煤运销公司于2019年1月21日提交追加被告申请书，追加刘杰和胡明玉为共同被告，并请求法院判令刘杰和胡明玉在尚未缴纳出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充清偿责任。因此，皖煤运销公司并未放弃要求胡明玉对其从王鹏和韦康处受让的股份中未足额出资部分承担连带责任。因胡明玉的全部股份均是从王鹏和韦康处转让而来，最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第八十条规定，在被执行人无财产清偿债务的情况下，作为出资的股东出资不实或者抽逃，应在不实和抽逃的范围内承担责任，因此王鹏和韦康对其转让的股份中未足额履行出资义务部分也应承担责任。二、一审法院查明“王鹏实际出资21710000元，欠缴出资790000元；韦康出资4800000元，欠缴出资200000元”与事实不符。王鹏实际出资14940010元，欠缴出资7559990元，韦康实际出资0元，欠缴出资5000000元。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中第四十一条规定“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”包括以下两种情形：（一）一审程序中的新的证据。包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；如当事人提交的证据经审核认为足以改变案件的基本定性和主要事实，应当重新开庭对证据进行质证。刘杰在一审开庭后审理期间内发现王鹏和韦康抽逃出资的证据，于2020年1月8日前往一审法院提交新证据，该证据足以改变王鹏和韦康抽逃注册资本的事实，一审法院并未收取，刘杰于次日通过EMS邮寄方式提交新证据，一审法院签收但未重新开庭对该份关键证据进行质证，其认定的王鹏和韦康实际出资数额与客观事实也不符。根据刘杰提供的黄山同路公司的银行流水可证实王鹏实际未足额出资本金为7559990元，韦康未足额出资本金为5000000元。黄山同路公司在淮北市相山区人民法院和淮北市中级人民法院审理的另一起买卖合同案件中，淮北市中级人民法院(2019)皖06民终796号民事判决认定王鹏实际出资21710000元，欠缴出资790000元；韦康实际出资4800000元，欠缴出资200000元。判决下发后，刘杰发现王鹏和韦康抽逃出资的新证据，随即向安徽省高级人民法院申请再审，目前正在审理中，但刘杰提交一审法院的证明足以证明王鹏和韦康抽逃出资的事实及实际出资的数额。三、刘杰和胡明玉在收到一审法院传票后，即提交了申请，请求追加王鹏和韦康为共同被告。一审法院收到该申请后应当审核并裁定是否追加王鹏和韦康为共同被告，但一审法院对刘杰和胡明玉提交追加王鹏和韦康为共同被告一事只字未提，也未下发裁定是否追加王鹏和韦康为共同被告，更未给出任何理由明显违法法律规定，违反法律程序。请求二审法院依法改判或发回重审。 皖煤运销公司辩称，1.一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律基本正确。一审法院认定皖煤运销与黄山同路之间的煤炭买卖合同关系成立、双方之间的付款往来以及黄山同路的出资情况与查明的事实相符并有相应证据佐证，无认定事实不清，证据不足的情况。无论皖煤运销公司是否要求胡明玉承担黄山同路对皖煤运销的债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，不影响刘杰在未出资本息范围内对黄山同路公司的债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。至于王鹏、韦康是皖煤运销公司权利处分的行为，刘杰可在承担责任后根据相关规定另行追偿。2.一审法院查明的黄山同路公司的出资情况与事实相符。黄山同路公司的另起买卖案件，淮北市中级人民法院（2019）皖06民终796号民事判决查明事实“王鹏、刘杰、韦康均未按照公司章程规定的于同路公司成立之日起2年内缴足出资额，王鹏实际出资21710000元，其中，王鹏向同路公司汇投资款15440000元，韦康代王鹏向同路公司汇款6270000元，欠缴出资790000元；韦康实际出资4800000元，欠缴出资200000元；刘杰欠缴出资22500000元”。后刘杰以发现有证明其他股东抽逃出资的新证据为由向安徽省高级人民法院申请再审。其所谓的“新证据”被认定为不属于因客观原因无法发现、无法取得、无法提交的证据。且仅从刘杰所提交的“新证据”看，尚不足以证明王鹏、韦康存在抽逃出资的行为。其再审申请于2020年3月25日被安徽省高级人民法院以（2020）皖民申1457号民事裁定驳回。由此，黄山同路公司的出资情况是清晰且明确的，与事实相符。 黄山同路公司及胡明玉二审未到庭应诉也未作出答辩意见。 皖煤运销公司向一审法院起诉请求：1.判令黄山同路公司返还预付款1067367.87元及利息（利息起算日2017年4月28日至2018年11月28日，1067367.87×4.35%=27084.46元），共计：1094452.33元；2.判令刘杰、胡明玉在尚未缴纳出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；3.本案诉讼费用及相关费用由黄山同路公司、刘杰、胡明玉承担。 一审法院认定事实：2016年1月11日、2016年7月20日，皖煤运销公司与黄山同路公司分别签订两笔煤炭买卖合同，合同签订后，黄山同路公司按照合同约定向华电煤业集团运销有限公司发送煤炭。2016年1月12日、21日，皖煤运销公司共计支付给黄山同路公司预付款3000万元，并备注了“煤款”。皖煤运销公司认可收到煤炭82680吨，价值28132632.13元。经结算，黄山同路公司尚欠皖煤运销公司1367367.87元预付款。2017年4月28日，黄山同路公司向皖煤运销公司返还了300000元款项。另查明，黄山同路公司于2014年12月11日成立，注册资本为50000000元。公司成立时股东为王鹏、刘杰、韦康，其中王鹏出资22500000元，占注册资本45%；刘杰出资22500000元，占注册资本45%；韦康出资5000000元，占注册资本10%，出资时间为自公司成立之日起2年内缴足，其中王鹏实际出资21710000元，欠缴出资790000元；韦康实际出资4800000元，欠缴出资200000元；刘杰欠缴出资22500000元。2018年6月7日，王鹏、韦康分别将其持有的黄山同路公司股份转让给胡明玉，变更后，胡明玉出资27500000元，占注册资本55%，刘杰出资22500000元，占注册资本45%，出资时间至2038年6月6日。 一审法院认为，一、黄山同路公司欠付款项及利息认定。皖煤运销公司与黄山同路公司签订的煤炭买卖合同系当事人双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，依法成立并生效，双方应按合同约定履行义务。本案煤炭买卖合同签订后，皖煤运销公司支付煤炭预付款30000000元，认可收到煤炭82680吨，价值28132632.13元。经结算，剩余预付款1067367.87元未返还。刘杰主张扣除的三笔款项（分别是140000元、500000元、60000元）未提供证据予以证明，且与本案无关，不予认可。有关本案利息部分，皖煤运销公司与黄山同路公司签订的煤炭买卖合同并未针对利息部分进行约定，应从皖煤运销公司主张之日起算。2017年4月28日，黄山同路公司向皖煤运销公司返还了300000元款项，可视为皖煤运销公司向黄山同路公司主张返还剩余预付款，利息应以欠付1067367.87元款项自2017年4月28日按照中国人民银行同期同类贷款利率起算，根据皖煤运销公司诉讼请求计算至2018年11月28日，皖煤运销公司诉请27084.46元利息不超过法定标准，予以支持。二、刘杰、胡明玉是否需要在未缴注册资本范围内承担补充赔偿责任。黄山同路公司于2014年12月11日成立，注册资本为50000000元。公司成立时股东为王鹏、刘杰、韦康，其中王鹏出资22500000元，占注册资本45%；刘杰出资22500000元，占注册资本45%；韦康出资5000000元，占注册资本10%，出资时间为自公司成立之日起2年内缴足，其中王鹏实际出资21710000元，欠缴出资790000元；韦康实际出资4800000元，欠缴出资200000元；刘杰欠缴出资22500000元。皖煤运销公司于2017年4月28日前即向黄山同路公司主张权利，应当认为本案债权债务关系已确定，王鹏、刘杰、韦康根据公司章程应当履行足额出资的义务，而其未缴纳出资，应对皖煤运销公司在未出资本息范围内承担责任。2018年6月7日，王鹏、韦康分别将其持有的黄山同路公司股份转让给胡明玉，变更后，胡明玉出资27500000元，占注册资本55%，刘杰出资22500000元，占注册资本45%，出资时间至2038年6月6日。本案中，在王鹏、韦康将其持有的黄山同路公司股权转让给胡明玉时，胡明玉应对王鹏、韦康未足额缴纳出资的事实清楚，应承担连带责任。然皖煤运销公司未要求王鹏、韦康承担未足额履行出资义务的责任，亦未要求胡明玉对此承担连带责任，该行为是皖煤运销公司的权利处分行为，予以认可。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第十三条第二款、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决：一、黄山同路公司在判决生效之日起十日内返还皖煤运销公司预付款1067367.87元并支付利息27084.46元；二、刘杰在其未足额出资本金2250万元及利息（自2016年12月12日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款利率计算，自2019年8月20日起至足额出资之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。）范围内对黄山同路公司不能清偿部分承担补充赔偿责任。三、驳回皖煤运销公司其他诉讼请求。案件受理费14650元，由黄山同路公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘杰提供如下证据：1.王鹏、韦康在另案中的注册资本清单，以证明王鹏主张6270000元的注册资本是通过韦康账户交纳，该款并非王鹏交纳的注册金，韦康汇入黄山同路公司的6270000元备注为还款、还备用金、皖煤货款。2.黄山同路公司在中国工商银行黄山区支行的交易流水，以证明王鹏已交注册资本为14940010元，未交出资为7559990元，抽逃出资500000元；韦康已交注册资本为0元。3.EMS邮寄单和物流信息，以证明刘杰将新发现的证据及银行流水邮寄至一审法院被接收。皖煤运销公司质证意见为：证据1的真实性不予认可，账目上看不到6270000元的资金情况，与本案无关；证据2不能证明王鹏、韦康有抽逃出资的行为；证据3无异议。皖煤运销公司提供如下证据：1.淮北市中级人民法院（2019）皖06民终796号民事判决，以证明黄山同路公司的出资情况被该判决认定。2.安徽省高级人民法院（2020）皖民申1457号民事裁定书一份，以证明刘杰的再审申请被驳回， 刘杰作为黄山同路公司的股东未履行出资义务，应在未出资本息范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿的责任。刘杰质证意见为：对上述判决及裁定书的真实性无异议，刘杰提供的银行流水足以推翻淮北市中级人民法院对王鹏、韦康的出资情况的认定，现黄山同路公司已提请检察机关抗诉，并向公安机关报案。本院将结合本案其他证据在下文中对上述证据予以论证。一审查明基本事实属实，本院予以确认。另查明，安徽省淮北市中级人民法院（2019）皖06民终796号对黄山同路公司设立时的股东出资情况进行了认定，刘杰对此不服，向安徽省高级人民法院申请再审。2020年3月25日，安徽省高级人民法院以（2020）皖民申1457号民事裁定驳回刘杰的再审申请。 本院认为，法律规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。同时，法律还规定，公司债权人请求未履行出资义务或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，刘杰在2014年12月11日黄山同路公司设立时认缴出资22500000元，出资时间为自公司成立之日起2年内缴足，但至2016年12月11日前，其并未向公司履行出资义务。皖煤运销公司基于其与黄山同路公司在2016年1月12日、21日间产生的债权向刘杰主张权利，不违反上述法律规定。至于黄山同路公司的其他股东（王鹏、韦康）在认缴期限内是否履行了出资义务及有无抽逃出资问题，在该公司所涉纠纷的生效民事判决中进行了上述认定，刘杰就该问题也向安徽省高级人民法院申请再审，因其该申请已于2020年3月25日被该院驳回，故，其该项上诉事由本院也不予采信。况，皖煤运销公司在本案中并未向王鹏、韦康主张权利，一审诉讼中亦放弃要求胡明玉承担责任，系其对公司民事权利的处分行为，刘杰或黄山同路公司如认为王鹏、韦康或胡明玉应承担相应的责任，可另行解决；但不影响刘杰对黄山同路公司案涉债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。另，一审法院在皖煤运销公司未要求王鹏、韦康作为本案被告的情况下，刘杰及胡明玉请求追加王鹏、韦康作为本案被告，一审法院审查后对其申请未予采纳，不违反法律规定，其仍以该院审理程序违法为由提出上诉，本院亦不予采纳。 综上，刘杰的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，审判程序合法，裁判结果适当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费14650元，由刘杰负担。 本判决为终审判决。 审判长  解亚洁 审判员  丁 伟 审判员  朱珊珊 二〇二〇年十月十日 法官助理刘敏 书记员张婉莹 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。