广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初14734号原告：中山市创二房地产服务有限公司，住所地中山市西区*******长乐村综合楼首层二卡，统一社会信用代码914***********146Q。法定代表人：杨某1。委托诉讼代理人：陈冠荣，广东香山律师事务所律师。委托诉讼代理人：范新华，广东香山律师事务所律师。被告：成伟香，女，1984年5月24日出生，汉族，住湖南省蓝山县**********，公民身份号码431************527。委托诉讼代理人：王振，广东卓而立律师事务所律师。原告中山市创二房地产服务有限公司（以下简称创二公司）与被告成伟香追索劳动报酬纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告创二公司的委托诉讼代理人范新华，被告成伟香及其委托诉讼代理人王振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创二公司向本院提出诉讼请求，请求确认原告向被告支付2017年5月和9月、2018年8月和12月及2019年3月和7月的业绩提成工资及工资差额4588.92元。事实与理由:原告不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。被告于2016年6月13日入职于原告处担任置业顾问，于2019年9月19日因个人原因自行离职，工资标准为按照销售业绩（佣金）的35%、40%、45%等不同比率计算提成工资。一、关于被告向原告所主张的2017年5月石岐大信状元坊商铺34卡（下称“业务一”）、2017年7月唐屋巷04号0404房（下称“业务二”）、2018年8月星汇国际公馆1栋1017房（下称业务三”）、2018年12月越秀星汇品峰天寰27栋611房（下称“业务四”）、2018年12月碧桂园星钻1－2－801房（下称“业务五”）、2019年3月永怡聚豪园东苑03A栋0701房（下称“业务六”）及2019年7月华盈四季5栋603房（下称“业务七”）等七宗业务的业绩提成工资，原告就佣金方面作出事实说明如下：1.“业务一”的佣金15891元，因客户撤单而交易无法完成，原告没有任何佣金可以收取。2.原告已收齐“业务二”的佣金800元，尚未与被告结算提成。3.“业务三”的佣金13034元，原告已收取了6400元，剩余的6634元仍未收取。原告尚未与被告就已收的佣金6400元结付提成工资。4．因委托客户的打折请求、业务交易情况变化等原因，“业备四”的佣金原为10321元最终实际结算的佣金为9289元，原告已于2020年3月收齐全部佣金，尚未与被告结算提成。5.原告已按照公司关于员工离职之后业绩提成的分配制度向被告结付了“业务五”的佣金10442元的提成工资4176.8元（10442元×40%×70%）。6．原告还没有收取到“业务六”的佣金6400元。7.因委托客户的打折请求、业务交易情况变化等原因，“业务七”的佣金原为43174元最终实际结算的佣金为42983元，原告已收齐全部佣金，并于2020年1月与被告结付了该业务佣金提成工资12035元（42983元×40%×70%）。二、关于原告尚欠被告提成工资的金额计算问题。1.按照行业市场惯例及原被告以往的结付情况。原告就业务实际到的具体佣金金额是原被告之间结付提成工资的前提和计算基础。因此，被告不能就“业务一”的佣金15891元、“业务三”的未收佣金6634元及“业务六”的佣金6400元向原告主张结付提成工资，只能就“业务二”的佣金800元、业务三”的已收佣金6400元和“业务四”的佣金9289元为基础要求结付提成工资。2.在被告离职之后，被告经手处理的业务必须由原告另行委派其他员工替代离职的被告继续跟进，基于其他员工继续跟进被告业务的付出考虑以及公司关于员工离职之后业绩提成的分配制度，被告只能收取金额提成工资70%，剩余的30%归被告离职之后的其他业务经办人。因此，被告应收“业务二”的提成工资为196元（800元×35%×70%），“业务三”的提成工资为1792元（6400元×40%×70%），“业务四”的提成工资为2600.92元（9289元×40%×70%），合计4588.92元。综上所述，恳请法院依法判决，确认原告仅需向被告支付提成工资4588.92元。庭审中，原告变更诉讼请求为判决确认原告向被告支付2017年5月和9月、2018年8月和12月以及2019年3月和7月的业绩提成工资及工资差额2796.92元。理由为：一、鉴于被告经手的2018年8月星汇国际公馆1栋1017房（简称“业务三”）因买卖双方最终未有交易，按照原告与深圳市中荣创投资发展有限公司签订的销售代理合同，原告需退回与该业务相关的佣金，因此原告针对该业务不但未能收取剩余的佣金6634元，还要把已收佣金6400元退回给深圳市中荣创投资发展有限公司，综上，“业务三”未有收取任何佣金，原告无需就“业务三”向被告结算提成。二、因委托客户的打折请求、业务交易情况变化等原因，原告就2018年12月碧桂园星钻1－2－801房（简称“业务五”）的剩余佣金10442元实际收取的佣金为9789元，且原告已于2019年11月份按照公司关于员工离职之后业绩提成七三分配的的制度向被告结付了“业务五”的提成工资2740元（9789元×40%×70%），被告也在工资单上签名确认。基于上述两点事实的变更，被告应收“业务二”的提成工资为196元（800元×35%×70%），“业务四”的提成工资为2600.92元（9289元×40%×70%），合计2796.92元。被告成伟香辩称，一、同意仲裁裁决的结果，仲裁阶段因原告未出席，故作出对原告不利的裁决。二、按照原告所列的七项业务进行说明：业务一，不确认原告所说的已经撤单，实际上是交易成功；业务二，确认佣金800元，尚未进行结算；业务三，不确认原告所称交易未成功，起诉状原告已陈述业务三原告已经收取了6400元，变更诉讼请求书又陈述已经退回了相关的款项，前后存在矛盾，该业务已经完成；业务四，已经交易完毕，佣金为10321元，并不是原告所称的金额，也尚未进行结算；业务五，实收佣金是10442元，不确认原告打折为9789元，该交易已经完成，被告确实收到2740元，不同意以扣除30%的方式进行结算，也不同意该基数；业务六，佣金6400元，但不确认原告所说的未收到，且交易已经完成；业务七，不确认因客户打折等原因导致佣金的变更，确认已收12035元，不同意按30%扣减，不同意基数打折的计算方法。三、被告离职后不存在原本业务单由其他的员工跟进的问题，被告在职期间的业务单均已经完成了交易，原告陈述被告离职后业务单按3/7的比例进行计算并扣减30%没有依据。本院经审理认定事实如下：2016年6月13日，成伟香入职创二公司并签订劳务协议，离职时任置业顾问。2020年3月，成伟香以创二公司为被申请人，向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付2017年5月至2019年3月工资35844元；2018年12月工资差额1174.68元。仲裁中，创二公司无故不答辩不到庭。该会于2020年4月22日出具中劳人仲案字[2020]1199号仲裁裁决：被申请人支付申请人2017年5月和9月、2018年8月和12月以及2019年3月和7月的业绩提成工资以及工资差额共计37018.5元。创二公司不服仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。诉讼中，双方确认根据创二公司实收佣金按40%的比率核发业务员提成工资，对离职人员是否扣发前述提成的30%存有争议。创二公司提交“员工离职申请表”，主张成伟香在该表上填写离职后将30%的佣金留给跟单人员的内容，故其离职后应扣减提成工资的30%。经查，“员工离职申请表”为截图打印件，有成伟香签名，“未结单事项”上记载本案所涉七单业务未结，未记载离职是否扣减提成工资内容。创二公司提交成伟香2019年6月、7月、11月“营业经理工资计算表（实收业绩）”主张其知晓并同意公司对员工离职之后业绩提成七三分配的规定，上表有成伟香签名。其中11月表记载有成伟香个人业绩未结内容，包括：“2017.5石岐大信状元坊商铺34卡15981元未收”、“2017.9唐屋巷04号0404房800*35%未结”、“2018.8星汇国际公馆1栋1017房13034元已收6400*40%未结”、“2018.12越秀星汇品峰天寰27栋611房10321元”、“2018年12月碧桂园星钻1－2－801房34806元，2019.11收齐9789*40%*70%已结2740”、“2019.3月永怡聚豪园东苑03A栋0701房6400元未”、“2019.7华盈四季5栋603房43174元未收，2019.8收24000*80%*50%未结”。2019年7月计算表载明“江舒奎离职跟单：2018.4纯水岸17-602房45042元余20521元未收，2019.7收齐20521×40%×20%＝1641”“梁振濠离职跟单：2017.11天水湖2栋403房27210元余4452元未收，2019.7收齐3925×35%×20%＝274”的内容；成伟香陈述创二公司规定离职人员需要扣减30%，其中20%是给店长，10%是给区域经理，其本人所在的区域经理同意不扣减离职人员的30%，其作为店长所得20%已经退还给梁振豪及江舒奎，其所在的区域经理也已经将10%退还给梁振豪及江舒奎，其并没有实际收取上述款项。关于离职人员扣减30%的提成工资有无相应的制度或文件、如何告知员工的问题，创二公司陈述有公司书面的规定，其方以公告发放到公司员工管理平台的方式通知每个员工，而且从被告本人所陈述扣减30%的具体分配情况；成伟香陈述其入职并没有这种制度，工作到一段时间才听同事说，公司没有正式文件，也没有正式告知其。仲裁中，成伟香确认已收取关于2018年12月碧桂园星钻1－2－801房中佣金34806元的业绩提成，对剩余佣金9789元的业绩提成只收取了2740（9789×40%×70%）元，被拖欠差额1174.5元；于2020年3月收取提成工资12088元。诉讼中，各方当事人均表示同意本案在简易程序审理期限到期后继续适用简易程序审理。本院认为，本案系追索劳动报酬纠纷。关于创二公司能否扣发成伟香离职后30%提成工资的问题。创二公司作为用人单位，未举证证明公司依法建立相应工资制度并通知劳动者遵守执行。同时，创二公司主张成伟香同意在离职时扣发30%的提成工资，应就其主张相关事实承担举证责任。创二公司提交“员工离职申请表”未记载成伟香同意扣减自己相关提成工资留给跟单人员的内容，故不能依此确认双方协商一致由创二公司扣减成伟香30%的提成工资。关于提成工资计算问题。创二公司主张部分佣金实际未收取及佣金数额的变更事实，对成伟香不予确认部分，创二公司未能提交充分证据证明，应承担举证不力的不利后果。结合各方陈述及创二公司提供成伟香营业经理工资计算表（实收业绩）等内容，核算成伟香提成工资如下：1.业务一2017年5月石岐大信状元坊商铺34卡6392.4（15981×40%）元；2.业务二2017年7月唐屋巷04号0404房280（800×35%）元；3.业务三2018年8月星汇国际公馆1栋1017房5213.6（13034×40%）元；4.业务四2018年12月越秀星汇品峰天寰27栋611房4128.4（10321×40%）元；5.业务五2018年12月碧桂园星钻1－2－801房1174.68（9789×40%×30%）元；6.业务六2019年3月永怡聚豪园东苑03A栋0701房2560（6400×40%）元；7.业务七2019年7月华盈四季5栋603房5181.6（43174×40%-12088）元，以上合计24930.68元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告中山市创二房地产服务有限公司的诉讼请求；二、原告中山市创二房地产服务有限公司于本判决生效之日起七日内向被告成伟香支付提成工资差额24930.68元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  高尚二〇二〇年十月二十五日书记员  薛蕾邱志婵