江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0623民初1901号原告：如东县中小企业互助协会，住所地如东县掘港镇。负责人：葛小艳，理事长。委托诉讼代理人：陈小卫，女，系该单位员工。委托诉讼代理人：张捷，江苏南黄海律师事务所律师。、被告：南通康福特纺织有限公司，住所地如东县工业新区掘港镇工业园区。法定代表人：缪四尧，董事长。被告：河南海盟织造有限公司，住所地河南省太康县通泰纺织工业集聚区。法定代表人：戴燕飞，董事长。被告：江苏海云轩家纺有限公司，住所地如东县掘港镇。法定代表人：徐圣美，执行董事。被告：南通水鑫织造有限公司，住所地如东县河口镇。法定代表人：缪四尧，执行董事。被告：南通银源纺织有限公司，住所地如东县陈高工业园区。法定代表人：缪四尧，董事长。被告：陈晓云，女，1981年9月16日出生，汉族，住如东县。被告：李建军，男，1964年8月1日出生，汉族，住如东县。原告如东县中小企业互助协会(以下简称中小企业协会)与被告南通康福特纺织有限公司（以下简称康福特公司）、河南海盟织造有限公司（以下简称海盟公司）、江苏海云轩家纺有限公司（以下简称海云轩公司）、南通水鑫织造有限公司（以下简称水鑫公司）、南通银源纺织有限公司（以下简称银源公司）、陈晓云、李建军借款合同纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用普通程序于2020年8月24日、10月9日公开开庭进行了审理。原告中小企业协会的委托诉讼代理人张捷到庭参加诉讼，被告康福特公司、海盟公司、海云轩公司、水鑫公司、银源公司、陈晓云、李建军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小企业协会向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告康福特公司尽快归还原告借款本金人民币170万元及资金使用费88400元，并要求被告康福特公司按日万分之八、以借款本金170万元计算，支付自2019年7月25日起至借款实际归还之日的资金使用费;2.被告海盟公司、海云轩公司、水鑫公司、银源公司、陈晓云、李建军为被告康福特公司履行上述第一项债务承担连带清偿责任；3.要求以被告水鑫公司抵押资产拍卖、变卖所得优先受偿（抵押资产详见《抵押物清单》；后变更诉讼请求为以被告银源公司抵押资产拍卖、变卖所得优先受偿（抵押资产详见《抵押物清单》)；变更理由是起诉时遗漏了被告银源公司以其资产为案涉债务抵押担保的事实。同时原来是被告水鑫公司以其资产抵押担保，后变更为银源公司抵押担保。4.案件受理费、保全费5000元及原告为实现案涉债权支付的律师费10000元由各被告负担。事实与理由：被告康福特公司为归还中国工商银行如东支行到期贷款850万元，经如东县人民政府金融工作办公室协调，向原告借款人民币850万元，专项用于归还中国工商银行如东支行到期贷款850万元，双方于2019年7月1日签订《转贷合同》（合同编号HZXH2019019)，合同约定借款期限为10天，借款利率为每100万元每日300元（日万分之三），逾期按每100万元每日800元计算，合同还对违约责任等事项进行了约定。同日，原告分别与各被告签订《保证合同》，被告海盟公司、海云轩公司、水鑫公司、银源公司、陈晓云、李建军为康福特公司履行《转贷合同》项下的全部义务承担连带保证责任。被告康福特公司借款期限届满后于2019年7月24日分两次还款680万元，尚欠本金170万元及资金使用费88400元(计算期限2019年7月12日至2019年7月24日共13天，850万元*日万分之八*13天），被告海盟公司、海云轩公司、水鑫公司、银源公司、陈晓云、李建军也未能依约履行连带保证责任。2019年9月被告康福特公司、被告水鑫公司与原告签订《转贷资金拆借、担保协议》，原告同意被告康福特公司将170万元借款延期至2019年10月15日归还，被告水鑫公司为被告康福特公司向原告提供最高抵押金额为317.74万元反担保，原告有权要求以被告水鑫公司抵押资产拍卖、变卖所得优先受偿（抵押资产详见《抵押物清单》）。自2019年7月25日起至借款实际归还之日的资金使用费，原告要求被告按日万分之八、以借款本金170万元计算支付给原告。据此，原告为维护自身合法权益，特依法具状起诉，请求贵院依法判准原告的全部诉讼请求。被告康福特公司、海盟公司、海云轩公司、水鑫公司、银源公司、陈晓云、李建军均未答辩。本院经审理查明事实如下：1.2018年7月2日，被告康福特公司作为借款人与中国工商银行股份有限公司如东支行（以下简称工行如东支行）作为贷款人签订流动资金借款合同，借款金额为850万元，借款期限为12个月。2019年7月1日，原告中小企业协会作为出借人与被告康福特公司作为借款人签订了《转贷合同》（合同编号HZXH2019019），合同约定：（1）借款金额为850万元，借款时间为2019年7月1日至2019年7月11日。借款人同意出借人将借款汇入借款人的指定账户（账户名称：南通康福特纺织有限公司，开户行：工行如东支行，账号：11×××25）即视为出借人提供了借款。（2）借款用途：归还借款人在工行如东支行流动资金借款合同编号为：0111100018-2018年（如东）字00270号《流动资金借款合同》项下债务。（3）借款利率：按每壹佰万元每天300元标准收取，逾期按每壹佰万元每天800元收取。借款利率计算方式：利息=本金*日利率*实际用款天数。支付方式为：利随本清的付息方式，由借款人在还本时一次性将应付利息、复利、罚息、提前还款费用等付至出借人银行账户。（4）违约责任和处罚：借款人不按期归还借款本金，从逾期之日起借款人向出借人按未偿还借款本金额的每日万分之五支付逾期利息，出借人对借款人未按期支付的利息按罚息利率计收复利。因借款人违约致使出借人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担出借人为此支付的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）及实现债权的其他一切费用。被告康福特公司在借款人处盖章，原告中小企业协会在出借人处盖章。2019年7月1日，原告按照转贷合同的约定，向被告康福特公司指定账户（账户名称：南通康福特纺织有限公司，开户行：工行如东支行，账号：11×××25）转账850万。同日，被告康福特公司向原告中小企业协会转账25500元资金占用费，同时出具了借据一份，载明：今借到如东县中小企业互助协会转贷资金，计人民币（大写）捌佰伍拾万元整。资金使用费按《转贷续贷专题协议书、转贷合同、保证合同》规定办理。借款期限从2019年7月1日至2019年7月11日（10天）。2.2019年7月24日，太康县海东商贸有限公司向原告中小企业互助协会转账500万元、180万元，太康县海东商贸有限公司同时出具说明一份，载明：康福特公司于2019年7月1日向如东县中小企业互助协会借款人民币捌佰伍拾万元整，用于归还工行如东支行贷款。由于贷款用途是购棉纱，贷款出借后汇至太康县海东商贸有限公司，康福特公司委托太康县海东商贸有限公司归还陆佰捌拾万元给如东县中小企业互助协会。太康县海东商贸有限公司与如东县中小企业互助协会不存在任何经济纠纷。3.2019年7月1日，被告海盟公司、海云轩公司、银源公司、水鑫公司均出具董事（股东）会决议，载明同意为康福特公司向中小企业互助协会借转贷资金850万元，用于还工行如东支行银行到期贷款，本公司为其承担连带责任担保。本公司承诺：放弃担保效力的抗辩，即使《转贷合同》、《保证合同》无效，本公司自愿承担全部无期限赔偿责任。2019年7月1日，原告中小企业协会与被告海云轩公司、陈晓云、李建军签订保证合同，约定：（1）被担保的债权种类为借款，本金数额850万元，用途为借贷还贷，用于偿还借款企业康福特公司在工行如东支行银行贷款。（2）保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等）和实现债权的其他一切费用。（3）保证方式为连带责任保证。（4）保证期间为债务人履行债务期限届满之日起二年。若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，导致主合同债务提前到期的，债权人有权要求保证人提前履行保证责任，保证人保证期间为自主合同债务提前到期之日起二年。同日，原告中小企业协会还与被告水鑫公司、银源公司、海盟公司签订保证合同，合同内容与上述保证合同内容相同。4.2019年9月29日，被告水鑫公司通过董事（股东）会决议，载明同意为康福特公司向中小企业互助协会借转贷资金850万元，用于还工行如东支行银行到期贷款，本公司为其承担连带责任担保。本公司承诺：放弃担保效力的抗辩，即使《转贷合同》、《保证合同》无效，本公司自愿承担全部无期限赔偿责任。本公司同意向中小企业互助协会提供以下连带责任反担保措施：水鑫公司房产、土地抵押。缪四尧、徐圣美、张惠雯在董事（股东）成员处签字，被告水鑫公司加盖公司印章。2019年9月，原告中小企业协会作为丙方出借人与被告水鑫公司作为甲方担保人、康福特公司作为乙方借款人签订《转贷资金拆借、担保协议》，协议约定：（1）乙方在2019年7月1日，需归还工行如东支行银行贷款850万元，因资金调度临时出现困难，丙方向乙方出借转贷资金850万元，专用于归还上述银行到期贷款。（2）工行如东支行新的融资因故尚有170万元未能到位，乙方自行筹资及时归还所欠丙方短期拆借资金困难。丙方根据乙方请求，同意将乙方所欠丙方170万元延期到2019年10月15日归还。资金占用费按2019年7月1日乙、丙方订立的《转贷合同》计算。（3）甲方知晓乙方借款实际用途，接受乙方请求，自愿就上述170万元短期拆借资金向丙方提供连带责任担保。（4）甲方自愿以自有资产向丙方提供抵(质)押担保。甲方抵(质)押担保的期限为本协议项下债务履行期限届满之日起三年。甲方向丙方提供担保的范围包括：按本合同约定，乙方全部借款包括但不限于全部本金、利息、罚息、违约金和相关费用等；本合同约定的应由乙方支付给丙方的违约金、资金占用费(以全部拆借款项为计算基数，按本合同约定的逾期还款利率乘以实际占用天数)及丙方其他经济损失等；丙方向甲、乙方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收、差旅费用等；丙方实现本合同权利的费用及其他费用损失。（5）甲方用于抵(质)押担保的抵(质)押物价值为人民币317.74万元，抵(质)押物详见《抵(质)押物清单》，被担保债权金额(最高抵押金额)317.74万元，若丙方最终实际债权金额超过317.74万元时，则甲方的反担保责任以本合同约定的担保范围确定金额为准。同时附有抵押物清单，载明：被告水鑫公司将其位于如东县的房屋使用权和国有建设用地使用权（不动产证号：如**权证河口镇字第××号、-××号**；土地证号：东国用（2011）第5300**）抵押给原告中小企业协会，并在清单上备注：首次抵押担保1917.22万元，二次抵押800万元，本次抵押317.74万元。水鑫公司的抵押资产进行过抵押登记，后又办理了注销抵押登记手续。5.2019年12月31日，原告中小企业协会向被告康福特公司发出转贷资金逾期催收通知书，载明：贵单位与我单位签订的转贷合同，借用互助资金捌佰伍拾万元整，该笔借款于2019年7月11日到期，已于2019年7月24日还款陆佰捌拾万元整，尚欠壹佰柒拾万元整。请贵单位尽快筹集资金偿还，否则我单位将采取必要措施。按照协议，截止到2019年12月31日，850万元已逾期13天（3.315万元），170万元已逾期160天（8.16万元），贵单位需支付资金使用费11.475万元（按日万分之三计算）。请贵单位接到通知后先行支付资金使用费11.475万元。同日被告康福特公司回复：我公司已收到贵单位的催收通知书，已知悉我公司在贵单位的拆借资金已逾期，我公司将履行还款责任并按期支付资金使用费。6.2020年3月24日，原告中小企业协会作为丙方出借人与被告银源公司作为甲方担保人、康福特公司作为乙方借款人签订《转贷资金拆借、担保协议》，协议约定：（1）乙方在2019年7月1日，需归还工行如东支行银行贷款850万元，因资金调度临时出现困难，丙方向乙方出借转贷资金850万元，专用于归还上述银行到期贷款。（2）工行如东支行新的融资因故尚有170万元未能到位，乙方自行筹资及时归还所欠丙方短期拆借资金困难。丙方根据乙方请求，同意将乙方所欠丙方170万元延期到2020年4月10日归还。资金占用费按2019年7月1日乙、丙方订立的《转贷合同》计算。（3）甲方知晓乙方借款实际用途，接受乙方请求，自愿就上述170万元短期拆借资金向丙方提供连带责任担保。（4）甲方自愿以自有资产向丙方提供抵(质)押担保。甲方抵(质)押担保的期限为本协议项下债务履行期限届满之日起三年。甲方向丙方提供担保的范围包括：按本合同约定，乙方全部借款包括但不限于全部本金、利息、罚息、违约金和相关费用等；本合同约定的应由乙方支付给丙方的违约金、资金占用费(以全部拆借款项为计算基数，按本合同约定的逾期还款利率乘以实际占用天数)及丙方其他经济损失等；丙方向甲、乙方追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收、差旅费用等；丙方实现本合同权利的费用及其他费用损失。（5）甲方用于抵(质)押担保的抵(质)押物价值为人民币2604.21万元，抵(质)押物详见《抵(质)押物清单》，被担保债权金额(最高抵押金额)200万元，若丙方最终实际债权金额超过200万元时，则甲方的反担保责任以本合同约定的担保范围确定金额为准。当时双方约定的抵押物清单载明：被告银源公司将其位于如东县掘港镇陈高工业园区(陈高村七组)的房屋使用权和国有建设用地使用权（不动产证号：东房权证掘港字第**/东房权证掘港字第**100xxxxx、××号；土土地证号：东国用（2003）字第100**×号，房产面积8710.15平方米，土地面积13266.7平方米）抵押给原告中小企业协会，并在清单上备注：首次抵押担保1500万元，二次抵押500万元，本次抵押200万元。2020年3月26日，原告中小企业协会与被告银源公司办理了抵押登记手续，如东县自然资源局于当日出具了苏（2020）如东县不动产证明第0000987号不动产登记证明，抵押权人为原告中小企业协会，义务人为被告银源公司。不动产权证书号0110xxxxx、011000xxxxx、042xxxxx、东国用（2003）字第10042××号，抵押方式一般抵押，担保债权的数额详见合同约定，债务履行期限2020年3月24日起至4月10日止。7.案涉转贷资金延期还款期限届满后，被告康福特公司仍未能还款，被告海盟公司、海云轩公司、水鑫公司、银源公司、陈晓云、李建军也未能履行担保责任，故原告提起本案之诉。为此案诉讼，原告中小企业协会与江苏南黄海律师事务所于2020年5月15日签订委托代理合同一份，约定由江苏南黄海律师事务所张捷律师担任中小企业协会的委托代理人，律师代理费为10000元，并已实际支付。8.本案审理过程中，原告中小企业协会于2020年5月15日向本院申请财产保全，本院经审查后，于2020年5月15日作出（2020）苏0623民初1901号民事裁定书，裁定冻结被告康福特公司、海盟公司、海云轩公司、水鑫公司、银源公司、陈晓云、李建军的银行存款220万元或查封、扣押其相应价值的其他财产（以执行实施为准）。本院认为，1.被告康福特公司作为借款人，被告海盟公司、海云轩公司、水鑫公司、银源公司、陈晓云、李建军作为担保人，与原告就案涉资金订立的《转贷合同》、《转贷资金拆借、担保协议》、《保证合同》等均系当事人真实意思表示，且无违反法律、行政法规的强制性规定情形，应认定合法有效。2.原告按约向被告康福特公司出借资金后，被告康福特公司理应按合同的约定及时还本付息。被告康福特公司在原告两次延期后未按约定偿还转贷资金及资金使用费已构成违约，因而原告要求被告偿还转贷资金及资金使用费并要求担保人承担连带担保责任，有事实和法律依据，本院予以支持。3.关于原告主张的资金使用费，因双方在转贷合同中有约定日万分之八、日万分之五两种计算方式，加上最高人民法院有关民间借贷司法解释已将相关利息下调至同业银行拆借中心公布的报价利率的四倍为上限，故对本案的资金占用费，本院调整为：2019年7月12日至7月24日的资金占用费计算，以850万元为基数，按照年利率15%计算，数额为46041.67元；2019年7月25日至8月19日的资金占用费计算，以170万元为基数按照年利率15%计算，数额为18416.67元。4.关于原告主张的律师费，有合同约定，且不违反法律规定，本院亦予以支持。4、被告康福特公司、海盟公司、海云轩公司、水鑫公司、银源公司、陈晓云、李建军经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，由此产生的法律后果自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南通康福特纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告如东县中小企业互助协会借款本金1700000元。二、被告南通康福特纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告如东县中小企业互助协会资金使用费64458.34元（计算至2019年8月19日）；自2019年8月20起至借款实际归还之日止的资金使用费以1700000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算。三、被告南通康福特纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告如东县中小企业互助协会律师代理费10000元。四、被告南通康福特纺织有限公司不履行上述第一、二、三项债务时，原告如东县中小企业互助协会有权以被告南通银源纺织有限公司的抵押财产拍卖、变卖所得价款优先受偿。五、被告河南海盟织造有限公司、江苏海云轩家纺有限公司、南通水鑫织造有限公司、南通银源纺织有限公司、陈晓云、李建军对被告南通康福特纺织有限公司的上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20896元、保全费5000元，合计25896元，由被告南通康福特纺织有限公司、河南海盟织造有限公司、江苏海云轩家纺有限公司、南通水鑫织造有限公司、南通银源纺织有限公司、陈晓云、李建军共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费20896元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  王新兵人民陪审员  高志娥人民陪审员  张育军二〇二〇年十月二十日法官 助理  孟良燕书 记 员  陈欣妍