贵州省金沙县人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0523刑初62号公诉机关贵州省金沙县人民检察院。被告人谢某华，曾用名谢云，男，1991年8月15日出生，汉族，贵州省金沙县人，初中文化，无业，住金沙县，因本案于2019年8月19日被金沙县公安局取保候审。指定辩护人王文兴，男，贵州山一(金沙)律师事务所律师。贵州省金沙县人民检察院以金检公诉刑诉［2020］52号起诉书指控被告人谢某华犯非法持有枪支罪，于2020年3月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月15日公开开庭审理了本案。贵州省金沙县人民检察院指派检察员郭进出庭支持公诉，被告人谢某华及其辩护人王文兴到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省金沙县人民检察院指控，2015年3月，被告人谢某华父亲谢某逝世并遗留下两支火药枪，谢某华就将这两支火药枪从他父亲的卧室拿来放在他家楼上堆杂物的房间里面，便一直没有使用过。2019年7月12日，谢某华母亲王某1主动将这两支火药枪上交给金沙县公安局沙土专班民警，随后谢某华被传唤至沙土派出所，谢某华供述了其将其父亲遗留火药枪从他父亲的卧室拿来放在他家楼上堆杂物的房间里面的事实。经毕节市公安司法鉴定中心对谢某华持有的两支疑似枪支进行鉴定，结论是以火药为动力的枪支。上述事实，公诉机关向本院提交了户籍信息、鉴定意见、被告人的供述等证据，公诉机关认为被告人谢某华的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪，提请本院依法判处。被告人谢某华对公诉机关指控的事实和罪名均无意见。被告人谢某华的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均有意见，并提出在本案中，谢某华在其父亲去世后，将其父亲谢某持有的两支枪从卧室移动到杂物间，并没有持枪的故意，其行为不构成非法持有枪支罪的辩护意见。经审理查明，被告人谢某华的父亲谢某于2015年3月去逝后遗留下两支枪支，被告人谢某华在整理其父亲的遗物时，将该两支枪支从其父亲的卧室拿到家中堆放杂物的房间存放。2019年7月12日9时许，金沙县公安局沙土警务协作专班民警到金沙县谢某华家进行涉枪线索核实时，谢某华的母亲王某1主动将两支枪支交给专班民警。案发后，经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，送检的两支疑似枪支均是以火药为动力的枪支。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：(1)受案登记表、立案决定书、传唤证，公安机关于2019年8月15日对谢某华非法持有枪支案立案，于9月27日传唤被告人谢某华。(2)户籍信息，谢某华，男，汉族，1991年8月15日出生。(3)不批准逮捕决定书、取保候审决定书。(4)金沙县公安局情况说明，沙土警务协作专班成立于2019年2月12日，主要办理涉黄、涉枪案件，“金沙县谢某华非法持有枪支案”即为沙土警务协作专班办理，后因各种原因导致沙土警务专班于2019年9月24日解散，“谢某华非法持有枪支案”随即分配到安底派出所继续办理。(5)接受证据清单、证据保全决定书、证据保全清单，对谢某华非法持有的火药枪两支进行保全。（6）辨认现场笔录及照片，被告人谢某华辨认出金沙县谢某华家二楼堆杂物的房间是其藏匿枪支的地方。(7)指认照片，被告人谢某华对其藏匿的枪支进行指认。(8)金沙县公安局治安管理大队收据、证明，今收到金沙县公安局沙土派出所交来谢某华非法持有枪支案的火药枪两支；经查询，谢某华无持枪证。(9)查询违法犯罪记录情况说明，被告人谢某华无违法犯罪记录。（10）现场勘验笔录及照片，现场位于金沙县住房。该现场东侧为刘廷辉家住房，西侧为一片玉米地，南侧为金沙县后山镇上寨小学，北侧为一片高粱地。中心现场位于贵州省金沙县顶的杂物间，该杂物间距离东侧的刘廷辉家住房约20米，距离南侧的上寨小学约80米。外围现场勘验未发现异常情况，现场周边未发现监控录像。(11)毕节市公安司法鉴定中心鉴定文书，送检检材为HJ-2019-0048-J001、HJ-2019-0048-J002的疑似枪支，从枪支外部及构造观察，均系自制火药枪，该枪为单管，板机联动正常，击锤回转正常，引火孔正常，能够正常发射，击发原理为，将击锤后置卡住，扣动板机，击锤撞击引火药处引燃引火药，从而引燃管内火药，击发填充物；送检的两支疑似枪支枪长分别为1895.mm、1710.mm，枪管长分别为1592.0mm、1426.0mm，口部外径分别为20.1mm、18.3mm，内径分别为11.4mm、10.1mm，该两支送检枪支符合《中华人民共和国枪支管理法》第46条“以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支”的规定，检材HJ-2019-0048-J001、HJ-2019-0048-J002均是以火药为动力的枪支。（12）金沙县民用持枪证，单位负责人谢某，有效期自1994年10月1日起至1995年10月1日止。（13）证人王某2的证言，我与谢某华是夫妻关系。谢某华持有的两支火药枪是他父亲谢某生前遗留下来的，谢某去世后，这两支火药枪是谢某华管理，但他没有使用过这两支火药枪，也没有将枪支借给其他人使用过，只是将这两支枪放在我家厨房的阁楼上保存起来。（14）证人王某1的证言，我是谢某华的母亲，我和我儿子谢某华没有分家，都是生活在一起的。我丈夫谢某于2015年去逝，他生前遗留了两支枪，我儿子谢某华就将这两支枪从我和我丈夫谢某的卧室门背后拿到我家楼上的杂物间存放，之后就没有拿出来使用过，也没有借给别人。公安机关民警到我家问我是否有枪支，我就将放在杂物间的两支枪交给民警了。（15）被告人谢某华的供述，我与我父、母亲、妻子孩子一起居住。在多年前，我父亲谢某喜欢玩火药枪打猎，家中便有两支火药枪。2015年3月，我父亲因病去逝，就将这两支火药枪遗留在家中，我在整理我父亲的遗物时，考虑这两支枪是我父亲留下来的，想把它保存好，就将这两支火药枪从我父亲的卧室拿来放在我家楼上堆杂物的地方放着，我父亲的丧事办完后，我就在我家附近打工，一直没有使用过这两支枪，也没有将这两支枪借给别人使用过。这两支枪是木质做的枪托，枪管是钢材做的，一支枪长190厘米、一支枪长170厘米。这两支枪是我母亲王某1上缴到公安机关的。本院认为，被告人谢某华违反国家对枪支的管理规定，非法持有以火药为动力的枪支两支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人谢某华犯非法持有枪支罪的事实和罪名成立，应予确认。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款“具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：...（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的”，...第二款“具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的情节严重：...（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的”，被告人谢某华的行为属情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑。鉴于被告人谢某华自愿认罪认罚，且该枪支未造成危害后果，结合谢某华的一贯表现，可对其从轻处罚。公诉机关建议对被告人谢某华判处有期徒刑三年，可适用缓刑的量刑建议，结合本案的量刑情节，该量刑建议适当，本院予以采纳。关于被告人谢某华的辩护人提出在本案中，谢某华在其父亲去世后，将其父亲谢某持有的两支枪从卧室移动到杂物间，并没有持枪的故意，其行为不构成非法持有枪支罪的辩解及辩护意见，经查，本案枪支系谢某华之父谢某生前遗留，谢某华在整理谢某的遗物时，发现了该两支枪支，理应上交公安机关，但谢某华在不具有合法持枪的资格条件下，为了将其父遗留的枪支保存，将枪支从其父亲的卧室移到杂物间存放，其客观上实施了违反枪支管理规定，非法持有枪支，主观上明知是枪支，而故意隐藏不交，其行为符合非法持有枪支罪的构成要件，对辩护人的这一辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。为此，根据被告人谢某华的犯罪事实、情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢某华犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、公安机关在本案中扣押的枪支予以没收。如不服本判决，应在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 刘 萍人民陪审员 张 哲人民陪审员 谭前军二〇二〇年十月十六日书 记 员 司 赟