甘肃省高级人民法院执 行 裁 定 书（2020）甘执复240号复议申请人（被执行人）：贠发明，男，汉族，1983年8月9日出生，住甘肃省金昌市金川区。委托诉讼代理人：李青山，甘肃清锋律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈仓平，甘肃清锋律师事务所律师。申请执行人：甘肃公航旅小额贷款股份有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区天水中路**（盛达金融大厦）**。法定代表人：谢昕，该公司董事长。被执行人：喻仲朝，男，汉族，1983年12月6日出生，住甘肃省永昌县。被执行人：赵蕊，女，汉族，1984年5月3日出生，住甘肃省金昌市金川区，系被执行人喻仲朝之妻。被执行人：谢国仁，男，汉族，1959年8月15日出生，住甘肃省金昌市金川区。被执行人：董芙蓉，女，汉族，1961年9月5日出生，住甘肃省金昌市金川区，系被执行人谢国仁之妻。被执行人：顾祥年，男，汉族，1978年7月12日出生，住甘肃省金昌市金川区。被执行人：俞瑞，女，汉族，1985年10月10日出生，住甘肃省金昌市金川区，系被执行人顾祥年之妻。被执行人：柴银德，男，汉族，1983年3月16日出生，住甘肃省永昌县。被执行人：梁正媛，女，汉族，1991年7月6日出生，住四川省自贡市贡井区。被执行人：焦俊勇，男，汉族，1986年11月17日出生，住甘肃省金昌市金川区昌华里**1口10××号。被执行人：许正斌，男，汉族，1983年10月29日出生，，住甘肃省金昌市金川区被执行人：赵文文，女，汉族，1986年11月20日出生，，住甘肃省金昌市金川区系被执行人许正斌之妻。被执行人：金昌御腾工贸有限公司，，住所地：甘肃省金昌市金川区上海路恒昌国际**法定代表人：喻仲朝，该公司董事长。被执行人：甘肃边洼里民俗文化旅游发展有限公司，住，住所地：甘肃省金昌市金川区上海路恒昌国际**/div>法定代表人：喻仲朝，该公司董事长。被执行人：甘肃一家亲餐饮管理有限公司，住所，住所地：甘肃省金昌市金川区上海路恒昌国际**商铺div>法定代表人：喻仲朝，该公司董事长。复议申请人贠发明不服兰州中院作出的(2020)甘01执异225号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。兰州中院查明：甘肃公航旅小额贷款股份有限公司诉被告喻仲朝、赵蕊、谢囯仁、董芙蓉、顾祥年、俞瑞、柴银德、贠发明、梁正媛、焦俊勇、许正斌、赵文文、金昌御腾工贸有限公司、甘肃边洼里民俗文化旅游发展有限公司、甘肃一家亲餐饮管理有限公司民间借贷合同纠纷一案，兰州中院于2018年11月12日作出（2018）甘01民初923号《民事调解书》，该《调解书》确认：一、被告喻仲朝确认向原告甘肃公航旅小额贷款股份有限公司借款本金200万元，利息70.67万元（利息按年利率22%计算自逾期日2016年12月12曰至2018年9月11日共计638天，即200ｘ22%／360ｘ638＝77.98万元减去被告喻仲朝已还款73084元，以上金额合计70.67万元），合计2706700元；二、被告喻仲朝分两期向原告偿还上述第一项所确定的借款本息2706700元，于2018年11月10日前偿还本金20万元，2018年12月10日前偿还剩余本金2506700元，若被告喻仲朝有任何一期逾期偿还，则原告有权就上述全部款项申请法院强制执行；2018年9月11日至本金清偿之日的利息按年利率22%计算；三、若被告喻仲朝未能履行上述第一项内容所确定的债务，则原告有权对被告许正斌、赵文文名下位于金川区上海路以西、泰安路以北香格里拉花园36幢1单元501号、库房0××号的房产（他项权证号：：金房他证金川区字第××号折价或拍卖、变卖所得价款在债权数额320000元的范围内优先受偿；四、被告赵蕊、谢国仁、董芙蓉、顾祥年、俞瑞、柴银德、贠发明、梁正媛、焦俊勇、金昌御腾工贸有限公司、甘肃边洼里民俗文化旅游发展有限公司、甘肃一家亲餐饮管理有限公司对上述第一项确定的债务承担连带清偿责任。案件受理费46800元（原告预交），减半收取23400元，诉前保全费5000元，合计28400元，由被告喻仲朝、赵蕊、谢国仁、董芙蓉、顾祥年、俞瑞、柴银德、贠发明、梁正媛、焦俊勇、金昌御腾工贸有限公司、甘肃边洼里民俗文化旅游发展有限公司、甘肃一家亲餐饮管理有限公司共同承担，其余案件受理费23400元退还原告甘肃公航旅小额贷款股份有限公司。另查明，兰州中院依据该《调解书》于2019年2月25日作出（2019）甘01执193号《执行裁定书》，一、冻结、划拨被执行人喻仲朝银行存款2766501元【其中包括借款本金200万元、利息70.67万元（利息按年利率22%计算自逾期曰2016年12月12日至2018年9月11日共计638天利息77.98万元，减去被告喻仲朝已还款73084元）、案件受理费23400元、诉前保全费5000元、执行费31401元】。二、申请执行人甘肃公航旅小额贷款股份有限公司对被执行人许正斌、赵文文名下位于金川区上海路以西、泰安路以北香格里拉花园36幢1单元501号、库房0××号的房产（他项权证号：：金房他证金川区字第××号折价或拍卖、变卖所得价款在债权数额320000元的范围内享有优先受偿权。三、被执行人赵蕊、谢国仁、董芙蓉、顾祥年、俞瑞、柴银德、贠发明、梁正媛、贠发明、金昌御腾工贸有限公司、甘肃边洼里民俗文化旅游发展有限公司、甘肃一家亲餐饮管理有限公司对上述第一项确定的债务（除案件受理费、诉前保全费、执行费外）承担连带清偿责任。四、案件受理费、诉前保全费及执行费由被执行人喻仲朝、赵蕊、谢国仁、董芙蓉、顾祥年、俞瑞、柴银德、贠发明、梁正媛、焦俊勇、金昌御腾工贸有限公司、甘肃边洼里民俗文化旅游发展有限公司、甘肃一家亲餐饮管理有限公司共同承担。五、银行存款不足，查封、扣押、拍卖、变卖被执行人与执行标的等值的财产。兰州中院认为，生效的法律文书是人民法院执行案件的依据。兰州中院（2018）甘01民初923号《民事调解书》已发生法律效力，被执行人未按生效的法律文书确定的义务履行，兰州中院依申请执行人申请采取执行措施，符合法律规定，异议人所提异议理由一则认为调解书程序违法，二则不应承担连带清偿责任，其实质是对生效的民事调解书有异议，其权利主张不属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》范围内的审查范畴，异议人不能排除执行的权利，故其异议申请兰州中院不予支持。异议人可通过再审程序予以解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条、第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回异议人贠发明的异议请求。复议申请人贠发明称，一、该执行依据的《调解书》对申请人不产生效力，兰州中院不应对申请人采取执行措施。甘肃公航旅小额贷款股份有限公司起诉喻仲朝及申请人等民间借贷合同纠纷，申请人从未接到兰州中院任何人的送达或通知，更不存在委托任何人参加诉讼，直到兰州中院执行时才知道该案已经进入执行程序，申请人也没有收到该《调解书》，该调解书对申请人没有产生效力。二、该《调解书》调解实体内容违法，不能执行。该《调解书》第一项2706700元中包含有利息706000元，但在第二项中对上述款项却自2018年9月11日至本金清偿之日的利息按年利息2％计算，该项内容存在计算利滚利的情形，违反法律规定，应当不予执行。三、该《调解书》程序严重违法。1、兰州中院受理该案后，没有向申请人进行任何法律文书的送达，虽起诉状中有我们明确的电话、住址，却连电话、短信通知都没有。2、在该民间借贷纠纷中，借款人为喻仲朝，其余人均为担保人，在一个案件中本身就存在利害冲突，兰州中院在审理过程中主办人员明知道没有向申请人进行过任何送达通知，却出现了全部由喻仲朝拿着授权委托书的情形，不仅不审査这一点，而且任由借款人和出借人随意调解，侵害了申请人等的权利。四、本案申请执行人恶意规避级别管辖。借款人所借金额为200万元，按照起诉时自述的利息为97.9万元，实际核实利息为70万元，总计标的为270万元，为了达到规避级别管辖，恶意主张实现债权的费用达202万元之巨，以便正好达到中院管辖的500万元起步标准，实际上是借虚拟扩大诉讼标的，规避基层法院管辖，严重违反管辖规定。五、现在申请人已经被兰州中院进行了查封等执行措施，申请人也曾多次向兰州中院反映该案已经申请异议，但兰州中院一直不进行协调暂缓执行，一旦执行措施完成，会严重影响申请人的权利，即便是复议或将来的再审都会严重受到影响，所以，该执行行为应当停止，等待异议、复议或再审程序的结果。请求撤销兰州中院(2020)甘01执异225号《执行裁定书》，判令立即停止兰州中院对申请人的执行行为，并恢复已经采取的执行。本院查明的事实与兰州中院一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议”。根据此条法律规定，执行异议案件审查的内容为是否存在违犯法律规定的执行行为。本案执行法院根据已经发生法律效力的（2018）甘01民初923号《民事调解书》作出（2019）甘01执193号《执行裁定书》，不存在违反法律规定的情形，复议申请人亦未提出相关事实依据。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条规定，“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。”本案复议申请人关于“调解实体内容违法、程序严重违法、申请执行人恶意规避级别管辖”的复议理由，均是针对本案执行依据（2018）甘01民初923号《民事调解书》提出的，根据前述规定应当通过申请再审予以救济，该复议理由不属于执行异议和复议程序审查的范围。综上所述，原审裁定认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回复议申请人贠发明的复议申请，维持兰州市中级人民法院(2020)甘01执异225号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  李志钧审判员  程殿军审判员  高子文二〇二〇年十月二十七日书记员  王小东