陕西省西安市中级人民法院           民事判决书                                                  (2020)陕01民终10329号     上诉人（原审被告）：陕西众邦物业管理有限公司。住所地：陕西省西安市高新区大厅。   法定代表人：童传明，系公司总经理。   委托诉讼代理人：王征，男，1993年10月16日出生，汉族，系该公司人事部员工。   被上诉人（原审原告）：郝鹏，男，1978年6月1日出生，汉族，住西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：丁鑫，陕西必林律师事务所律师。   上诉人陕西众邦物业管理有限公司（以下简称众邦公司）因与被上诉人郝鹏劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初3939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人众邦公司之委托诉讼代理人王征、被上诉人郝鹏之委托诉讼代理人丁鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   众邦公司上诉请求：1、依法撤销西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初3939号民事判决第二、三、四项，改判驳回郝鹏的全部诉讼请求。2、上诉费由郝鹏承担。事实与理由：一审判决书认定事实不清、证据不足。郝鹏在2019年12月份前与众邦公司不存在劳动关系，也不存在劳务关系，没有雇佣关系存在，一审判决十日内支付1389元缺乏事实依据。一审判决经济补偿102033元属于重复计算，缺乏证据佐证。郝鹏每年都休年假，众邦公司没有义务给郝鹏发未休年休假工资13900元。一审判决认定事实错误，导致判决显失公平。   郝鹏辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，应予维持。1、众邦公司与郝鹏的劳动关系从2006年3月份建立到2019年12月份解除，对此有劳动合同，工资卡流水等证据可以证明，并且郝鹏的入职和离职时间，众邦公司在一审庭审中均表示并无异议。一审判决认定众邦公司与郝鹏之间存在劳动关系，事实清楚，证据充分。众邦公司在上诉状中称其与郝鹏在2019年12月份前没有劳动关系，显然与事实不符。2、众邦公司存在欠缴社会保险费以及不依法安排郝鹏休年假等用工违法行为，众邦公司在上诉状中主张其已安排郝鹏休年假，但并未提供证据证明，应当承担举证不能的不利后果，因此一审法院判令众邦公司向郝鹏支付经济补偿金，以及应休未休年休假工资并无不妥。   郝鹏向一审法院起诉请求：1、确认郝鹏、众邦公司的劳动关系于2019年12月6日解除；2、众邦公司向郝鹏支付2019年12月拖欠的工资人民币1623元；3、众邦公司向郝鹏支付解除劳动合同经济补偿金人民币113820元；4、众邦公司向郝鹏支付2014年2月5日至2019年12月9日期间应签订而未签订无固定期限劳动合同双倍工资的差额部分人民币422413元；5、众邦公司向郝鹏支付2016年至2019年应休未休年假工资人民币32736元；6、众邦公司为郝鹏补缴2019年1月至2019年12月各项社会保险费。   众邦公司向一审法院起诉请求：1、不予支付郝鹏2019年12月实际出勤日工资1395.31元；2、不予支付郝鹏2018年及2019年未休年假工资13953.19元；3、不予支付解除劳动关系经济补偿91044.6元；4、不予补缴自2019年1月至12月17日期间的基本养老保险费及2019年6月至2019年12月17日期间的基本医疗保险、生育保险和2019年7月至2019年12月17日期间的失业保险、工伤保险费；5、诉讼费由郝鹏承担。   一审法院经审理查明，郝鹏于2006年3月入职众邦公司担任保安主管。双方于2009年2月5日签订期限为2009年2月5日至2010年2月4日的劳动合同，2013年3月29日双方签订期限为2010年2月5日至2014年2月4日的劳动合同，2014年2月18日签订期限为2014年2月5日至2015年2月4日的劳动合同，2016年2月4日签订期限为2016年2月4日至2019年2月3日的劳动合同。2019年12月17日郝鹏以众邦公司拖欠工资及未缴纳社保为由向众邦公司邮寄了解除劳动合同告知函，该告知函显示于当月19日签收，众邦公司确认收到该告知函。在职期间，郝鹏工资以银行转账形式发放，依据郝鹏所提及的银行流水及众邦公司确认的钉钉打卡系统工资表，可以认定郝鹏离职前平均工资为7558元。根据郝鹏提交的《陕西省XX镇职工基本养老保险参保缴费证明》、《个人参保证明》，众邦公司未给郝鹏缴纳2019年1月至12日期间基本养老保险费及2019年6月至12月的基本医疗保险、生育保险和2019年7月至2019年12月期间的失业保险、工伤保险费。众邦公司确认未安排郝鹏休2018年及2019年的年休假，但主张已安排郝鹏从2019年12月6日补休至2020年1月8日，郝鹏否认该事实。众邦公司确认未向郝鹏发放12月份工资并确认郝鹏2019年12月实际出勤4天。   一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。本案中，众邦公司未给郝鹏支付2019年12月份工资并足额缴纳郝鹏在职期间的社会保险费，郝鹏据此向众邦公司提出解除劳动合同，符合法律规定，双方之间的劳动合同关系应于众邦公司收到郝鹏发出的告知函之日（2019年12月19日）解除。《中华人民共和国劳动法》第五十条明确规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，众邦公司确认未发放2019年12月份工资的事实，郝鹏现要求众邦公司补发工资的请求，符合法律规定，予以支持，经核算，众邦公司应向郝鹏郝鹏补发2019年12月份工资1389元（7558元/21.75×4天）。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，众邦公司未按时支付郝鹏工资并缴纳社会保险费，故众邦公司应当向郝鹏支付自2006年3月起至2019年12月期间的经济补偿金102033元（7558元×13.5个月）。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天”；第五条第三款规定，“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”庭审中，众邦公司确认未安排郝鹏休2018-2019年的年休假，但其主张已安排郝鹏补休的事实与双方实际已于2019年12月19日解除劳动合同的事实相悖，故众邦公司主张已安排郝鹏补休年休假的辩解，不予采信。众邦公司应支付郝鹏未休年休假工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议仲裁时效为1年。郝鹏现主张自2016年度及2017年度应享有的年休假工资的诉请，已过诉讼时效，不予支持。郝鹏主张众邦公司支付2018年度及2019年度的年休假工资的诉请，符合法规，依法予以支持，经核算为13900元（7558元/21.75×20天×200%）。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的......。本案中，郝鹏并未向众邦公司提出订立无固定期限劳动合同，且自愿与众邦公司签订了固定期限劳动合同，现郝鹏主张众邦公司支付未签无固定期限劳动合同二倍工资差额的诉请，无事实和法律依据，不予支持。关于补缴社保一节，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳。”根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故对该项补缴社保的请求，依法不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、原告郝鹏与被告陕西众邦物业管理有限公司之间的劳动合同自2019年12月19日解除；二、被告陕西众邦物业管理有限公司于自本判决书生效之日起十日内支付原告郝鹏2019年12月份工资1389元；三、被告陕西众邦物业管理有限公司应于本判决书生效之日起十日内支付原告郝鹏经济补偿金102033元。四、被告陕西众邦物业管理有限公司应于本判决书生效之日起十日内支付原告郝鹏未休年休假工资13900元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告郝鹏其余诉讼请求；六、驳回被告陕西众邦物业管理有限公司全部诉讼请求。本案案件受理费20元，由众邦公司承担。   本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。结合双方当事人的举证、质证和法庭调查情况，本院认定事实如下：一审判决查明的事实属实。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，众邦公司上诉称在2019年12月份前郝鹏与其公司不存在劳动关系，其公司不应支付2019年12月份工资1389元，但众邦公司在一审庭审中认可郝鹏系2006年3月入职其公司以及2019年12月郝鹏出勤4天的事实，显然众邦公司在一审的陈述与其上诉理由相互矛盾，一审法院判令众邦公司支付郝鹏2019年12月份4天工资1389元，并无不当。关于经济补偿金一节，郝鹏在职期间，众邦公司未给郝鹏缴纳社会保险费，郝鹏以此理由向众邦公司提出解除劳动合同，符合支付经济补偿金的法定情形，众邦公司应向郝鹏支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”本案中，虽然郝鹏2006年3月入职众邦公司，双方劳动关系一直存续，但依据上述法律规定经济补偿年限应自2008年1月1日起计算。一审法院自2006年3月起算经济补偿年限有误，本院予以纠正。众邦公司应向郝鹏支付自2008年1月1日起至2019年12月期间的经济补偿金90696元（7558元/月×12个月）。关于未休年休假工资一节，众邦公司提交的证据不足以证明其已经安排郝鹏休了2018、2019年度年休假，众邦公司主张补休的事实亦与郝鹏发出的告知函内容不符，故一审法院判令众邦公司向郝鹏支付2018年度及2019年度未休年休假工资13900元，并无不妥。   综上所述，众邦公司的上诉请求部分成立，一审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、维持西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初3939号民事判决第一项、第二项、第四项、第六项；   二、撤销西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初3939号民事判决第五项；   三、变更西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初3939号民事判决第三项为：陕西众邦物业管理有限公司应于本判决书生效之日起十日内支付郝鹏经济补偿金90696元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   四、驳回郝鹏其余诉讼请求。   一审案件受理费20元，由陕西众邦物业管理有限公司承担。二审案件受理费10元，由陕西众邦物业管理有限公司承担。   本判决为终审判决。       审判长  王吉利   审判员  任    蕾   审判员  蒋    瑜                                 二Ｏ二Ｏ年十月十九日     书  记员 陈子俊      — 1 —