广东省深圳市南山区人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）粤0305执异306号 申请人（申请执行人）：深圳君鉴科技有限公司（原深圳市君鉴测试仪器租赁有限公司），住所地：深圳市光明区光明街道碧眼社区华强创意产业园****1208，统一社会信用代码：91440300792596833L。 法定代表人：陈超，董事长。 委托诉讼代理人：雷自豪，广东国晖律师事务所律师。 被执行人：深圳市正弦波测试技术有限公司，住所地：深圳市南山区高新中一道**长园新材料港****，统一社会信用代码：91440300789225863U。 法定代表人：曹吉斌。 被申请人：曹吉斌，男，汉族，1979年6月6日出生，身份证住址：安徽省蚌埠市禹会区。 被申请人：林永强，男，汉族，1983年6月13日出生，户籍住址：广东省饶平县。 本院审理深圳君鉴科技有限公司（以下简称君鉴公司）与深圳市正弦波测试技术有限公司（以下简称正弦波公司）买卖合同纠纷一案，本院作出的（2016）粤0305民初6541号民事调解书已经发生法律效力，申请人君鉴公司向本院申请强制执行，执行案号为(2016）粤0305执3438号。执行过程中，申请人向本院申请追加曹吉斌、林永强作为案件被执行人。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年10月12日进行了公开听证。申请人君鉴公司委托诉讼代理人雷自豪到庭参加听证。被执行人正弦波公司及被申请人曹吉斌、林永强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加听证。本案现已审查终结。 申请人称，申请人君鉴公司与被执行人正弦波公司买卖合同纠纷一案，由贵院作出（2016）粤0305民初6541号民事调解书。由于被执行人正弦波公司拒不履行生效法律文书，申请人向贵院申请强制执行。被执行人正弦波公司已于2019年被吊销营业执照，曹吉斌、林永强作为被执行人正弦波公司的股东，应在被执行人正弦波公司被吊销营业执照后15日内组织清算，但曹吉斌、林永强超过法定期限履行清算义务。因此依据《公司法》第一百八十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条的规定，曹吉斌、林永强怠于履行清算义务应对被执行人正弦波公司的债务承担连带清偿责任。经查询，一、通过查询企业信用信息公示，正弦波公司的登记状态为已吊销、未注销。依据最高人民法院《关于民事执行变更追加当事人若干问题的规定》第21条，正弦波未清算即被吊销执照，公司现已无法进行清算，申请人有权申请正弦波股东董事即曹吉斌、林永强为被执行人。同时依据该规定第22条正弦波公司被吊销营业执照后，该公司的财产已由股东出资人接受，公司没有遗留财产来清偿债务。因此，申请人有权追加曹吉斌、林永强作为被执行人。二、曹吉斌签署书面自愿承担申请人公司债务的文书，依据最高人民法院《关于民事执行变更追加当事人若干问题的规定》第24条，曹吉斌向南山人民法院书面承诺要自愿代被执行人即正弦波履行生效的法律文书确定的债务。因此，申请人有权追加曹吉斌为被执行人。三、正弦波公司档案显示，正弦波现注册资金1000万元，其中曹吉斌认缴97%的出资，林永强认缴3%的出资。依据最高人民法院《关于民事执行变更追加当事人若干问题的规定》第17、18条，申请人有权追加未足额缴纳出资的股东或出资人为被执行人，并且有权追加抽逃出资的股东或出资人为被执行人。申请人认为曹吉斌、林永强既未出资也抽逃出资。现向贵院申请追加曹吉斌、林永强为本案被执行人，恳请予以批准。 被执行人正弦波公司及被申请人曹吉斌、林永强均未答辩，未质证，亦未举证。 本院经听证查明，申请人君鉴公司与被执行人正弦波公司买卖合同纠纷一案，本院作出的（2016）粤0305民初6541号民事调解书已经发生法律效力，申请人君鉴公司于2016年8月17日向本院申请强制执行，执行案号为(2016）粤0305执3438号。执行过程中，申请人向本院申请追加曹吉斌、林永强作为案件被执行人，本院已立案受理，案号为（2020）粤0305执异306号。 申请人提交的2006年设立登记深圳市市场监督管理局企业档案查询载明：被执行人正弦波公司于2006年5月30日成立，法定代表人曹吉斌，注册资本50万元（实缴）。股权结构为：朱读萍出资25万元，占50%，已实缴；曹德树出资25万元，占50%，已实缴。 申请人提交的2012年变更登记深圳市市场监督管理局企业档案查询载明：被执行人正弦波公司注册资本增加至1000万元（实缴），朱读萍将50%股权转让给曹吉斌、曹德树将47%股权转让给曹吉斌、将3%股权转让给林永强。增资及变更后股权结构为：曹吉斌出资970万元，占97%，已实缴；林永强出资30万元，占3%，已实缴。 申请人君鉴公司向本院申请强制执行，执行案号为(2016）粤0305执3438号。在执行过程中，因查被执行人名下无可供执行的财产，本院于2016年9月26日作出执行裁定，依法终结本次执行程序。 2018年8月20日，被申请人曹吉斌在执行阶段向本院出具《担保书》，承诺自愿为被执行人正弦波公司的债务提供连带责任保证，担保范围为债权人民币449066.445元。本院于2020年5月9日作出（2019）粤0305执恢937号裁定恢复执行，冻结、划拨被执行人正弦波公司、担保人曹吉斌名下价值550000的财产，后于2020年10月23日作出（2019）粤0305执恢937号之二执行裁定，终结本次执行程序。 申请人提交的《国家企业信用信息公示系统》载明，现被执行人正弦波公司登记状态为：吊销，未注销。 以上事实，有《民事调解书》、《执行裁定书》、《深圳市市场监督管理局企业档案查询》、《国家企业信用信息公示系统》、《担保书》等证据及听证笔录等在卷佐证，足以认定。 本院认为，被执行人正弦波公司及被申请人曹吉斌、林永强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加听证，系对其自身诉讼权利的处分，本院可以依法裁判。 被执行人正弦波公司现为吊销登记状态。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条的规定“作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。”申请人未提交证据证明股东曹吉斌、林永强无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，也没有证据证明被申请人曹吉斌、林永强抽逃出资，应承担举证不能的法律后果。被申请人曹吉斌、林永强均已实缴出资，履行了股东的出资义务，不应承担被执行人确定债务的连带责任。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十一条规定，在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十一条规定，在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的，人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第十一条第一款规定，暂缓执行期限届满后被执行人仍不履行义务，或者暂缓执行期间担保人有转移、隐藏、变卖、毁损担保财产等行为的，人民法院可以依申请执行人的申请恢复执行，并直接裁定执行担保财产或者保证人的财产，不得将担保人变更、追加为被执行人。依上述法律规定及司法解释，法院应当直接裁定执行担保人的财产，而非将其变更为案件的被执行人再行执行其财产。且在申请人君鉴公司与被执行人正弦波公司执行案件中，本院亦已曾下达裁定，裁定冻结、扣划被执行人的担保人曹吉斌名下的相关财产。故申请人君鉴公司申请追加被执行人正弦波公司股东曹吉斌、林永强的请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十一条，《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第十一条第一款之规定，裁定如下： 驳回申请人深圳君鉴科技有限公司追加曹吉斌、林永强为（2016）粤0305执3438号案件被执行人的申请。 申请人或被申请人对本裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十五日内，并按对方当事人的人数提交副本，向本院提起执行异议之诉。 审判长  韩悦秋 审判员  谭素青 审判员  张 琼 二〇二〇年十月三十日 书记员  胡海燕