江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0104民初3836号原告：孟某某，男，1952年1月15日生，汉族，住江苏省无锡市崇安区。委托诉讼代理人：彭春怀，江苏张院生律师事务所律师。被告：江苏夕阳红国际旅游有限公司，住所地南京市秦淮区中山南路**砂珠巷小区****。法定代表人：朱谢明，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘爱中，江苏华庭律师事务所律师。第三人：太原旺隆旅游汽车服务有限公司，住所地，住所地山西省太原市尖草坪区解放北路****iv>法定代表人：张旺贵。第三人：杨耀平，男，1974年1月10日生，汉族，住山西省太原市。原告孟某某与被告江苏夕阳红国际旅游有限公司（以下简称夕阳红公司）、第三人太原旺隆旅游汽车服务有限公司（以下简称旺隆公司）、杨耀平旅游合同纠纷一案进行，本院于2020年5月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孟某某及其委托诉讼代理人彭春怀，被告夕阳红公司的委托诉讼代理人刘爱中到庭参加诉讼。第三人旺隆公司、杨耀平经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告孟某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿医疗费96931元，住院伙补3040元（40元＊76天）、营养费3600元（40元＊90天）、误工费21000元（3500元／30元＊180天）、护理费4500元（150元＊30天）、鉴定费3200元、残疾赔偿金73444.2元、交通费1000元；2、判令被告向原告退还剩余旅游费500元；3、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年3月1日，原告委托代理人杨桥山与被告签署《团队境内旅游合同》。合同约定：原告参加被告组织的河南＋山西连线10日游，时间为2018年4月15日-2018年4月24日，旅游费用为2244元，被告向原告出具了收取旅游费用的收据，合同签订后原告参加了被告组织的旅游行程。2018年4月22日上午8点，下着小雨，原告乘坐被告安排的杨耀平驾驶的晋Ａ×××**旅游客车出发去悬空寺，8点半左右行至郊区，司机杨耀平操作不当，车速过快，疏于观察，路面大水坑避让不及，大客车发生巨大颠簸，造成原告受伤。原告受伤后，送往附近小医院检查后，后转大同市人民医院治疗，住院将近2个月，医药费由司机杨耀平支付。后来原告回到南京后，先后在江苏省人民医院、南京明基医院、南京鼓楼医院复查，由于伤情严重，需要手术，2019年9月10日，原告在南京鼓楼医院住院治疗，9月19日行腰椎椎板切除减压术＋腰椎椎体间融合的手术，9月26日原告出院。住院及复查的医药费均由原告自己支付，被告未支付任何的医药费用。原、被告签署旅游合同是双方真实的意思表示，对双方均有约束力。被告未能依照合同的约定为原告提供安全旅游项目致使原告受伤，应当向原告退回剩余团费并赔偿损失。第三人之二杨耀平驾驶的晋Ａ×××**客车登记所有权人为第三人之一旺隆公司，杨耀平存在重大过错。原告为了维护自己的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国旅游法》等有关法律规定，特向贵院诉讼，恳求判如所请。被告夕阳红公司辩称，1、对双方之间形成旅游合同关系没有异议。2、原告受伤是在提供交通的旅行辅助人旺隆公司提供交通运输过程中发生的交通事故，根据旅游法第71条第一、二款的规定，原告依法对该旅行辅助人享有请求权，同时在事故发生后该第三人支付了在山西期间的医疗费、交通费，其票据留置于第三人处，如果诉请中包含此费用，不能因受赔偿而重复主张。该第三人支付护理费10400元，其中210元每天的护理费标准支付的天数为16天，160元的标准支付天数为44天，同时还支付了1000元的伙食营养支出，伙食费和护理费应当在原告诉请的伙食费和护理费中予以扣除。3、本案所涉关系如下，原告与被告之间形成包价旅游。合同关系，被告是组团社，山西地接部分由太原好运来旅游有限公司作为地接社，该地接社涉及山西公路运输部分，委托旺隆公司作为旅游辅助人，而原告的受伤是在履行辅助人履行交通辅助业务期间。在该次事故中，我们认为原告本人因未系安全带应当承担一部分责任，属于履行辅助人的原因导致的损失可以由被告承担，但是被告保留向其追偿的权利。4、对原告主张的诉请有异议，请求法庭依法审查。第三人旺隆公司、杨耀平未到庭应诉。本院经审理认定如下事实：2018年2月28日，杨桥山作为旅游者代表人与夕阳红公司签订《团队境内旅游合同》，合同约定：旅游者杨桥山、孟某某，旅行社夕阳红公司，出发时间2018年4月15日，结束时间2018年4月24日，共10天，饭店住宿6夜，旅游费用合计4623元。同日，孟某某向夕阳红公司交纳旅游费2244元，杨桥山、孟某某交纳山西、河南十日游的旅游人身意外伤害保险费40元。2018年4月22日上午8点左右，原告乘坐被告委托的地陪社安排的杨耀平驾驶的晋Ａ×××**旅游客车由大同市出发去悬空寺，当日下雨，客车在行驶过程中未能避让路面水坑，大客车发生颠簸，造成原告受伤。同日，原告被送往大同市人民医院住院治疗，2018年6月21日出院，出院诊断为：腰背部外伤，胸12椎体压缩性骨折，腰5椎体双侧峡部裂伴腰5相对骶1向前轻度滑脱，双下肢深静脉血栓形成（周围型）。原告返回南京后，2018年7月至2020年8月间多次就伤情前往江苏省人民医院、南京鼓楼医院门诊治疗，并于2019年9月10日至南京鼓楼医院入院治疗，入院诊断：1、腰5椎体滑脱；2、腰椎峡部裂；3、Ｔ12陈旧性骨折；4、下肢静脉曲张（术后）。手术名称：腰椎椎板切除减压术＋腰椎椎体间融合术，后入路。2019年9月26日出院，出院诊断：腰椎管狭窄症。原告的伤情经其本人申请，本院委托南京金陵司法鉴定所进行伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限鉴定，2020年9月14日，南京金陵司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人孟某某胸12椎体压缩性骨折，压缩程度达1/3构成十级伤残。2、被鉴定人孟某某误工期限共计以180日为宜，护理期限共计以90日为宜，营养期限共计以90日为限。2020年9月4日，南京金陵司法鉴定所开具2900元增值税普通发票，服务名称为“鉴证咨询服务*司法鉴定”。同日，南京金陵司法鉴定所鉴定所开具鉴定收费专用票据，列明交款人孟某某，鉴定费300元（会诊费）。2016年12月31日，孟某某与南京远佰建材有限公司签订《南京市劳动合同书》，合同期限自2017年元月1日起至2021年12月31日止，甲方安排乙方在外勤岗位，工作地点南京市，不定时工作制，每月3500元，不定期发放，年底结清。南京远佰建材有限公司于2017年5月19日通过电子银行批量支付3500元、3500元、3500元、3500元、3500元给孟某某，2017年12月25日，通过电子银行批量支付3500元、3500元、3500元、3500元、3500元给孟某某。2017年12月26日，通过电子银行批量支付3500元、3500元、3500元、3500元给孟某某。2018年7月27日，钱韦通过电子银行批量支付3500元、3500元、3500元、3500元、3500元给孟某某。2020年10月16日，南京远佰建材有限公司出具《证明》，言明：“孟某某系我公司聘用的退休工人，聘期2017年1月1日-2021年12月31日，职务：外勤。月工资3500元，根据公司资金状况，工资不定期发放，每年年底结清。孟某某自2018年4月22日在山西旅游受伤以后的半年内，没有上班，我公司未向其发放工资”。孟某某本人说明：南京远佰建材有限公司系私营企业，月薪会几个月一起发放，2018年年初公司银行账户被六合法院冻结，工资未能及时发放，经理钱韦从个人账户给我打了款，并多给了一个月工资作为慰问。2020年7月13日，杨耀平出具《证明》，言明：本人杨耀平于2018年4月22日驾驶太原旺隆旅游汽车服务有限公司的晋Ａ×××**旅游车由大同前往浑源途中，因道路不平，导致车内客人孟某某从座位上颠起落下导致腰部受伤，大同顺泰医院门诊费160元，120救护车265元，大同市人民医院住院费11167元，药费279元，大同市北大爱德康服务有限公司护工费10040元，伙食费和家属叶玉凤差旅费5025元，杭州到大同火车票393元，大同到南京6**元（孟某某、杨耀平2人），南京到太原火车票562元（杨耀平），合计28534元，均由杨耀平全额垫付。孟某某于2018年6月21日出具《证明》，言明：本人孟某某2018年4月22日至6月21日在大同市人民医院住院期间产生的治疗费、住院费、餐费、护理费、外购药费都由太原好运来旅行社和车队司机共同垫付，特此证明。审理中，原告陈述事发时其坐在车辆最后一排，未系安全带，全车的游客均未系安全带，司机也未要求。第三人杨耀平未到庭应诉，本院电话杨耀平了解事发情况，其陈述当天下雨，车辆行驶在大同市，在离高速公路几公里的地方发生受伤，该道路不是城市快速路，不记得是否要求乘客系安全带。本院认为，旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求,由于地接社、旅行辅助人的原因导致违约的,由组团社承担责任。原告与被告之间存在旅游合同关系，根据合同的性质、目的和交易习惯，被告夕阳红作为旅游经营者，对原告旅行全程的人身、财产负有安全保障义务。现原告在旅行过程中由于所乘坐车辆运输不当，导致人身受到损害并致残，据此足以确定被告履行合同义务的行为不符合约定，应由被告承担违约责任，返还剩余的旅游费，并对原告因此造成的损失承担相应的赔偿责任。被告认为原告未系安全带，应承担一部分责任。本院认为，违约责任系无过错责任，应适用严格责任原则认定被告的责任，但在违约损害赔偿之确定上，可考虑原告自身的过错程度。原告作为心智正常的成年人，在乘车过程中，应树立安全意识，自觉系好安全带，但原告由于疏忽未能及时系好安全带，加强防范，致使发生车辆颠簸时安全带无法发挥保护人身安全和减少损失的作用，对此原告负有一定过错，但该过错并非原告受伤的起因与主因，综合考虑事发路段非高速路及城市快速路、被告未提供证据证实其在行车过程中嘱咐游客系安全带及检查安全保障情况等因素，本院酌定原告对损失承担10%的责任。对于原告主张的损失及剩余旅游费，本院认定如下：1、医疗费。原告主张96931元，提供了在南京进行门诊及住院的医疗票据，被告予以认可，本院予以确认。2、住院伙食补助费。原告主张3040元(40元/天×76天)，其中大同住院60天，鼓楼医院住院16天，同意扣除第三人已支付的1000元。被告认为应扣除第三人已支付的1000元，标准认可25元-30元/天，住院天数无异议。本院酌定2280元（30元/天×76天），并扣除已支付的1000元,住院伙食补助费为1280元。3、营养费。原告主张3600元(40元/天×90天)，被告认可营养期90天，但营养费标准偏高，认可25-30元/天,本院根据本地生活水平及原告伤情，确认营养费为2700元(30元/天×90天)。4、护理费。原告主张4500元(150元/天×30天)，因为大同期间的护理费第三人杨耀平已经支付,故对于山西的60天护理费不主张了,只主张剩下30天的护理费。被告认可30天的护理天数，护理标准认可100元/天。根据司法鉴定意见书，本院确认原告的护理期限为90天，扣除已支付护理费的60天，还余30天护理天数，根据本地生活水平及原告伤情，确认护理标准为100元/天,故护理费为3000元(100元/天×30天)。5、误工费。原告主张21000元（3500元/30元*180天），并提供误工证明予以证明,被告不予认可。根据司法鉴定意见书，本院确认原告的误工期限为180天。原告并没有提供有效证据证明其受伤之后实际收入减少，故对其误工费不予支持。6、伤残赔偿金。原告主张73444.2元，即（23836＋5636）*1.78*14年*10%，被告对计算方式无异议，但认为应乘以12年予以计算。本院认为，残疾赔偿金根据上一年度江苏省居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全省平均负担系数的标准，按照受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，自定残之日起计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，原告于1952年1月15日出生，经鉴定构成十级残疾时，已年满68周岁，故其残疾赔偿金应为62952.2元，即（23836＋5636）*1.78*12年*10%。7、交通费。原告主张1000元，被告认可300元。本院根据原告就诊次数及伤情，酌定交通费为500元。8、鉴定费。原告主张为3200元，并提供了票据，本院予以确认。9、应退还旅游费。原告主张有2天的旅游行程没有完成，要求酌定退还500元。因旅游团费中包含了来回车票，本院在旅游费中扣除车票后，酌定2天的旅游费为320元。综上，原告的损失为170563.2元，被告应赔偿原告153506.88元，并返还320元旅游费。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江苏夕阳红国际旅游有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告孟某某各项损失153506.88元。二、被告江苏夕阳红国际旅游有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告孟某某剩余旅游费320元。三、驳回原告孟某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4408元减半收取2204元,由原告孟某某负担220元，被告江苏夕阳红国际旅游有限公司负担1984元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  周小峰二〇二〇年十月二十八日书记员  冯则帝