北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0101民初14773号原告：北京五福万栅珠宝有限公司，住所地北京市东城区法华寺街**北京红桥天雅珠宝市场B2021/B2022。法定代表人：叶振华，总经理。委托诉讼代理人：李小娟，北京市中闻律师事务所律师。被告：石军英，女，汉族，1987年11月26日出生，住山东省乐陵市。委托诉讼代理人：袁华强，北京瑞赢律师事务所律师。原告北京五福万栅珠宝有限公司(以下简称五福万栅公司)与被告石军英劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告五福万栅公司之委托诉讼代理人李小娟，被告石军英之委托诉讼代理人袁华强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。五福万栅公司向本院提出诉讼请求：1、原告无需支付被告违法解除劳动关系赔偿金116564.2元；2、原告无需支付被告2018年1月1日至2019年12月31日期间未休年休假工资6880元。事实和理由：被告于2014年4月15日入职，被告在原告处工作期间为谋取私利，将公司客户引向经营同类珠宝业务的林伟，两年多时间自林伟处多次获取数额不等的好处，每月少则1万元多则5万元，其中2019年10月份获取好处费2至3万元。被告还多次私自收受原告加盟商、合作客户兰有生的回扣、好处费。被告行为给原告造成了严重的经济损失和名誉损害。原告获知被告的行为后找被告谈话，由其选择降薪调岗或者自行离职。随后进入春节假期，之后就是发生新冠肺炎疫情，公司一直没有复工，直到2020年5月。原告在员工微信群通知大家复工时间，被告未予回复。复工后，被告一直没回原告处上班，原告多次打电话、发微信与其联系，但被告电话不接，微信拉黑。原告并没有做出解除劳动关系的通知，还在正常为被告缴纳社会保险。原告认为被告是以其拒绝上班的行为明确其主动离职的意思，属于被告自行离职。退一步讲，即使是原告开除被告，也是因被告严重违反了公司的规章制度，属于合法解除。被告在2019年两次请假分别休息一周，共计14天，原告照发被告请假期间的工资，被告年休假已经超额休完，不应再支付其未休年假工资。故原告不同意仲裁裁决结果，向法院提起诉讼。石军英辩称，不同意原告的全部诉讼请求,同意仲裁裁决结果。原告公司属于违法解除，起诉状所述不符合事实，原告应当支付违法解除赔偿金。被告在职期间年假确实没有休，应该给付未休年休假工资。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告于2014年4月15日入职原告公司，任招商经理，月薪为固定工资7500元加提成，双方没有签订书面劳动合同。被告离职前十二个月平均工资9713.68元。关于年休假，被告每年享有5天年假，被告主张2018年1月1月至2019年12月31日期间共有10天年假未休。原告主张被告年假已经休完，其中2018年7月被告请假2.5天，没有扣除工资，应属于休年假，但是原告并没有提供被告已经休年假的证据。关于解除。原告主张发现被告在职期间存在将公司客户引向经营同类珠宝业务的林伟，两年多时间自林伟处多次获取数额不等的好处，同时被告还多次私自收受原告加盟商、合作客户兰有生的回扣、好处费。于是原告在2020年1月18日，找被告谈话，告知其可选择一是主动辞职，二是公司给其调岗。1月20日正值春节放假，之后发生新冠疫情，公司一直放假。原告人事经理于2月17日通知被告返岗时，被告称公司年前已经将其口头开除，所以拒绝返岗。原告主张公司并没发出书面解除决定，并且一直为原告缴纳社保至2020年5月。关于解除原因，原告主张是被告自己于2020年1月19日离职后，自动解除劳动关系。被告称是原告于2020年1月19日口头解除的劳动关系，并提供了2020年6月15日短信记录，是由原告公司翁爱妹发被告丈夫的短信，其中有“石头，我听说你们告我是吧，我之所以开除石玲，自有我的原因，……”。双方均认可短信内容，原告称短信是被告申请仲裁后，通过仲裁才知道被告因解除起诉，所以公司负责人就询问被告为什么要申请仲裁，并不能证明公司解除劳动关系。被告辩称上述短信中提到了原告当时口头解除被告，可以证明是原告单方解除劳动关系。原告提供了微信聊天记录，时间是2020年2月17日，公司人事和被告的聊天，内容是“石玲你好，翁总给我打电话，让我通知你过几天来上班，对你的职位和工资都会做调整，因为你马上到预产期，暂时先配合做后勤和去年客户欠账收回的工作……”被告回复：“现在你们上班了吗，过年前翁总说开除我了，让我年后就不要去了。现在又让你通知我过两天回去上班，我都不知道是什么意思了。”证明原告并没有在2020年1月19日解除被告，之后还仍通知被告返岗。被告认可真实性，但是辩称原告已经口头通知解除。被告提供了兴业银行打卡记录，证明实发工资数额，原告认可真实性。石军英于2020年6月9日向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年8月11日作出京东劳人仲字[2020]第2093号裁决书，裁决：一、五福万栅公司支付石军英违法解除劳动关系的赔偿金116564.2元；二、五福万栅公司支付石军英2018年1月1日至2019年12月31日期间未休年休假工资6880元；三、驳回石军英的其他仲裁请求。石军英不服裁决结果，向本院提起诉讼。本院认为，关于被告主张的违法解除赔偿金，需先查明原告是否存在违法解除劳动关系的行为。本案中，原告并未作出书面的解除劳动关系决定，被告主张系原告口头解除，但是从双方关于2020年1月18日的谈话陈述看，原告也并未明确口头解除劳动关系。事后，原告要求被告返岗也能得到佐证。那么被告提供的短信，虽然有原告负责人口头解除的意思，但是该短信形成时间于被告申请仲裁之后，不能证明被告主张解除当时的情况。由于没有原告单方解除的行为，被告主张违法解除赔偿金缺乏事实依据。实际上，在2020年1月18日谈话中可以看出原告有提出协商解除劳动关系的意思表示，并且也给出了选择方案，事后被告于2020年1月19日之后离职再未到岗，可视为通过行为，对于原告提出协商解除意思的认可，双方视为通过行为协商一致解除劳动关系。根据《劳动合同法》第四十六条之规定，上述情形符合用人单位应支付经济补偿金的条件，经过本院释明后，被告也同意原告支付经济补偿金，因此本院确认原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金，具体数额，根据被告的工作年限和离职前十二个月平均工资核算。关于未休年休假工资，原告作为用人单位应对职工是否已休年假承担举证责任。被告主张2018年1月1日至2019年12月31日共未休年假10天，原告虽主张被告已休年假，但是未提供休年假的证据，因此本院采信被告未休年假的主张，原告应支付被告2018年1月1日至2019年12月31日共未休年假10天未休年休假工资，仲裁裁决数额，符合法律规定，本院予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，原告北京五福万栅珠宝有限公司支付被告石军英解除劳动关系经济补偿金58282.21元；二、自本判决生效之日起七日内，原告北京五福万栅珠宝有限公司支付被告石军英二〇一八年一月一日至二〇一九年十二月三十一日期间未休年休假工资6880元；三、驳回原告北京五福万栅珠宝有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告北京五福万栅珠宝有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。逾期未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  李彦宏二〇二〇年十月二十八日书记员  于温馨