河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3243号上诉人（原审被告）：曲阜市圣鑫机械有限公司，住所地：山东省济宁市曲阜市书院街道转盘路北104国道路东。法定代表人：屈营，该公司董事长。上诉人（原审被告）：屈茂胜，男，汉族，1963年5月18日生。住山东省曲阜市。二上诉人委托诉讼代理人：刘卫东，曲阜宇帆法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：杨红伟，男，汉族，1973年8月18日生，住河南省确山县。委托诉讼代理人：刘志友，河南精锐律师事务所律师。上诉人曲阜市圣鑫机械有限公司、屈茂胜因与被上诉人杨红伟买卖合同纠纷一案，不服河南省确山县人民法院（2020）豫1725民初1414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曲阜市圣鑫机械有限公司、屈茂胜委托诉讼代理人刘卫东，被上诉人杨红伟及其委托诉讼代理人刘志友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曲阜市圣鑫机械有限公司、屈茂胜上诉请求：撤销河南省确山县人民法院（2020）豫1725民初1414号民事判决，将本案发回重审。事实和理由：本案审理程序错误。双方在协议中对管辖法院约定不明，一审法院认定具有管辖权错误。一审法院认定事实不清。设备不能生产是由于被上诉人杨红伟的原因的造成的。杨红伟的生产环境无法生产合格的PEE熔喷布，上诉人要求其进行整改，被上诉人拒绝进行整改，导致无法正常生产。一审法院在未经检测机构进行技术鉴定的情况下，即以被上诉人提供的证据认定没有在10日内生产出合格产品并判决解除会合同，显然不符合法律规定。退一步讲，即使设备不合格，一审法院在未判决解除合同的情况下，判决返还货款也没有事实根据。同时也没有判决返还上诉人设备。屈茂胜是曲阜市圣鑫机械有限公司的职工，其行为是职务行为，判决其承担责任错误。杨红伟辩称，一审审理程序合法。双方约定产生争议由双方协商解决或当地人民法院解决，该约定不违反法律规定，一审法院具有管辖权。一审法院认定事实清楚，合同签订后，上诉人未及时发货，设备交付时未附带设备合格证书，经上诉人技术人员多次调试不能生产。根据双方合同约定，上诉人应退还全部货款。上诉人提交的录音也能证实上诉人同意退货。上诉人屈茂胜系公司的实际管理人、经营人，订购合同上有其签名，所有事项都由其负责，货款也是直接打给其本人，应当承担连带责任。杨红伟向一审法院起诉请求：1、被告退还货款80万元；2、被告退还材料款25万元；3、被告承担违约责任；4、被告承担本案的诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2020年5月8日，原告杨红伟与被告曲阜市圣鑫机械有限公司、屈茂胜达成定购协议，由原告杨红伟购买被告生产的90型挤出机一台（熔喷布生产设备)，总价80万元，款到后发货，2020年5月9日，双方签订了定购合同，货款并支付完毕，按照被告的要求原告必须购买被告指定的调机用料，原告又给被告转材料款25万元，被告屈茂胜收到上述款项后并未及时发货，原告多次催促，被告于2020年5月20日晚才将生产设备交付原告，2020年5月21日原告杨红伟、被告技术人员孔祥华、被告指派的技术人员丁茂胜三人在收条都签了字，2020年5月24日原告杨红伟、被告技术人员孔祥华在被告配送货物清单签了字，清单上写明除空压机有合格证说明书其它设备配件均无合格证说明书，经被告技术人员孔祥华及被告指派的技术人员丁茂胜等多人多次调试仍不能生产，丁茂胜等人不再调试不辞而别。现90型挤出机一台（熔喷布生产设备)及生产材料仍在原告杨红伟生产厂房存放。按照定购合同约定经调试达不到合格率时，被告退还全部货款。现被告严重违反合同约定，原告杨红伟多次要求被告退款，被告以各种理由予以拒绝。另查明被告曲阜市圣鑫机械有限公司为一人有限责任公司，被告屈茂胜与曲阜市圣鑫机械有限公司法定代表人屈营系父子关系，被告屈茂胜系公司实际管理人、经营人。上述事实有原告陈述、定购合同、收条、配送货物清单及为被告技术人员安排宾馆、酒店住宿的单据、原告与被告屈茂胜、孔祥华通话录音、被告技术人员调试现场录像的光盘三张、转款记录，被告提供的（2020）鲁0881民初1520号判决书等证据相互印证，足以认定。一审法院认为，关于被告曲阜市圣鑫机械有限公司在答辩期间提出管辖权异议，因双方在定购合同第十二条写明：产生异议双方协商解决或双方当地人民法院解决，本院对此案有管辖权，曲阜市圣鑫机械有限公司作为原告在山东省曲阜市法院起诉杨红伟，杨红伟未向曲阜市法院提出管辖权异议，杨红伟到庭应诉参加庭审，而被告曲阜市圣鑫机械有限公司不到庭应诉参加庭审却邮寄一份管辖权异议申请书，被告曲阜市圣鑫机械有限公司明知本院对此案有管辖权，仍提出管辖权异议，属滥用管辖权异议，本院不予审理；按照双方签订的定购合同第九条的约定10天经调试达不到合格率时，被告曲阜市圣鑫机械有限公司、屈茂胜违约应退还全部货款105万元。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，屈营作为一人有限公司股东，被告屈茂胜系公司实际管理人、经营人未提供公司财产独立于自己财产的证据，应当对公司的债务承担连带责任。根据《中华人民共和国公司法》第20条第3款规定“公司股东滥用公司法人地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，屈营、屈茂胜应当对公司债务承担连带责任”。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”。被告曲阜市圣鑫机械有限公司、屈茂胜不按照约定履行自己的义务，违背了诚实信用原则应承担退还原告杨红伟货款及材料款共计105万元及违约责任。因被告曲阜市圣鑫机械有限公司、屈茂胜经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩和质证的权利，故本院对原告杨红伟提交的证据予以采信。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国公司法》第二十二条第三款、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告曲阜市圣鑫机械有限公司于判决生效后三日内退还原告杨红伟货款及材料款共计105万元；二、被告曲阜市圣鑫机械有限公司于判决生效后三日内赔偿原告杨红伟为被告技术人员安排宾馆、酒店住宿经济损失800元；三、被告屈茂胜对上述一、二项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取案件受理费7125元，诉讼保全费5000元由被告曲阜市圣鑫机械有限公司、屈茂胜负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。曲阜市圣鑫机械有限公司、屈茂胜提交服务回执单一份，证明设备正常，杨红伟生产条件不正常，杨红伟及上诉人工作人员签字认可。杨红伟质证称，上诉人的货到达厂房时说是发货单让我签的字。证据的真实性有异议，签字之前，设备没有安装，只能证明设备卸货的事实。本院认为，诉争的设备2020年5月20晚才交付于杨红伟，售后服务回执单日期为2020年5月11日，上诉人主张设备安装及现场情况正常，杨红伟生产条件不正常有悖常理，不能成立，对上述证据本院不予采信。本院二审审理查明：杨红伟购买的调试材料在调试设备过程中用去10袋，剩余95袋。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，双方签订的订购合同约定，本案争议双方所在地法院均有管辖权，该约定不违反法律规定，一审法院对本案具有管辖权，审理程序并无违法之处。关于上诉人应否向被上诉人杨红伟退还货款问题，对设备多次调试不能正常生产的原因，上诉人主张系因被上诉人杨红伟生产条件不具备导致，但这一事实主张无证据证明。因设备质量原因，杨红伟合同目的不能实现，本案诉争合同具备解除条件。杨红伟虽在本案中未明确提出解除合同，但其诉讼请求系建立在合同解除的基础之上，暗含了解除合同的意思表示。结合本案的事实，双方的合同应予解除。根据法律规定，合同解除后，双方应互相返还原物。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》（第九次）第36条、第49条规定，一审法院在未予判决解除合同的情况下，直接判决返还设备款及材料款不当；在判决返还杨红伟设备款及材料款的情况下，未判决杨红伟向上诉人返还设备及材料亦不当，应予纠正。因合同目的不能实现由上诉人造成，调试设备过程中的材料损失亦应有上诉人承担，应全额向杨红伟退还材料款。关于屈茂胜应否承担连带责任问题，经查，屈茂胜并非曲阜市圣鑫机械有限公司股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，一审判决其承担连带责任缺乏法律依据。综上所述，屈茂胜、曲阜市圣鑫机械有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省确山县人民法院（2020）豫1725民初1414号民事判决；二、解除曲阜市圣鑫机械有限公司、杨红伟于2020年5月9日签订的《定购合同》；三、曲阜市圣鑫机械有限公司于判决生效后十日内退还杨红伟订购设备款及材料款共计105万元；四、曲阜市圣鑫机械有限公司于判决生效后十日内赔偿杨红伟为其技术人员安排宾馆、酒店住宿经济损失800元；五、杨红伟于本判决生效后十日内向曲阜市圣鑫机械有限公司返还90型挤出机一台（熔喷布生产设备)及生产材料95袋；六、驳回杨红伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7125元，诉讼保全费5000元，二审案件受理费14250元，均由曲阜市圣鑫机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  刘 东审判员  李 峰二〇二〇年十月二十六日书记员  刘丹丹