浙江省杭州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙01行终587号 上诉人（原审原告）姚慧展，女，1984年2月12日出生，汉族，住浙江省金华市金**。 委托代理人雷翠玲，北京大成（杭州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）杭州市江干区住房和城市建设局，住所地浙江省杭州市凤起路**。 法定代表人李作钦，局长。 委托代理人李林展。 委托代理人蒋朝镖，浙江天册律师事务所律师。 被上诉人（原审第三人）杭州安景置业有限公司，，住所地浙江省杭州市江干区江南御府**底商** 法定代表人施建民，董事长。 委托代理人徐孟琬，浙江天册律师事务所律师。 上诉人姚慧展因不履行城建行政监督法定职责一案，不服杭州市江干区人民法院（2019）浙0104行初298号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 姚慧展向原审法院提起行政诉讼，请求：1、判令杭州市江干区住房和城市建设局（以下简称江干区住建局）依法履行法定职责，对杭州安景置业有限公司（以下简称安景公司）无施工许可证对“绿城留香园”违法装饰装修施工的行为进行处罚和责令限期纠正；2、本案诉讼费用由江干区住建局承担。 原审法院经审理查明：2019年7月30日，姚慧展通过浙江政务服务网统一政务咨询投诉举报平台举报绿城留香园装饰装修工程未取得施工许可证擅自施工，要求江干区住建局依法作出行政处罚。江干区住建局于2019年8月13日作出答复，告知姚慧展：浙江省住建厅在2018年7月5日发布《关于进一步明确住宅全装修项目施工许可有关问题的通知》，明确了住宅全装修项目施工许可有关事项，其中第一条“国有建设用地使用权出让合同或国有建设用地划拨决定书中载明以全装修方式进行建设的住宅项目，以及建设单位自主选择以全装修方式进行建设的住宅项目，按照本通知要求办理施工许可”，第五条“各地要结合推行2018版《浙江省商品房买卖合同示范文本》的要求，根据本通知精神妥善解决好新旧合同过渡期间有关项目的施工许可问题”。2018年10月，杭州市住保局发布《关于加强全装修项目商品房预售管理的通知》，明确“自本通知下发之日起，2016年11月8日以后签订土地出让合同且土地出让合同中载明全装修的住宅项目，或开发企业自主选择以全装修（或精装修）方式进行销售的住宅项目，在申请商品房预售许可（或现售备案）时，开发企业应当按要求提交装修工程施工许可证。通知下发之前已部分预售的同一商品房项目（以建设工程规划许可证为准）分批预售的，申请商品房预售许可仍延用原有规定”。目前我局对国有建设用地使用权出让合同或者国有建设用地划拨决定书中载明以全装修方式进行建设的住宅项目以及建设单位自主选择以全装修方式进行建设的住宅项目严格按上级有关规定执行装修施工许可办理相关要求。另查明，2016年10月19日，姚慧展与安景公司签订浙江省商品房买卖合同，约定购买杭州市江干区××幢××室房屋，计价方式为按建筑面积计算，总价款4609207元，其中包含全装修总价679680元。还查明，2015年2月16日，杭州安丰置业有限公司与原杭州市国土资源局就杭政储出［2015］4号地块签订编号3301002015Ａ21006《杭州市国有建设用地使用权出让合同》。2015年11月19日，原杭州市江干区住房和城乡建设局颁发编号330104201511190201《建筑工程施工许可证》。2018年1月10日，原杭州市江干区住房和城乡建设局对杭政储出［2015］4号地块商品住宅（设配套公建）工程予以竣工验收备案。 原审法院认为：根据《建筑工程施工许可管理办法》第二条规定，在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及其附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，建设单位在开工前应当依照本办法的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门申请领取施工许可证。工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程，可以不申请办理施工许可证。省、自治区、直辖市人民政府住房城乡建设主管部门可以根据当地的实际情况，对限额进行调整，并报国务院住房城乡建设主管部门备案。浙江省住房和城乡建设厅发布的浙建［2018］12号《关于进一步明确住宅全装修项目施工许可有关问题的通知》第一点规定，国有建设用地使用权出让合同或者国有建设用地划拨决定书中载明以全装修方式进行建设的住宅项目，以及建设单位自主选择以全装修方式进行建设的住宅项目，按照本通知要求办理施工许可。本案中，在原杭州市国土资源局与杭州××号地块签订的国有建设用地使用权出让合同中，并未约定案涉建设项目系以全装修方式进行建设的住宅项目，同时作为建设项目开发企业亦未自主选择以全装修或精装修方式进行销售，故案涉绿城留香园住宅项目不适用上述规定办理施工许可。根据杭州市住房保障和房产管理局于2018年10月12日发布的《关于进一步加强全装修项目商品房申请预售的管理通知》规定，自本通知下发之日起，2016年11月8日以后签订土地出让合同且土地出让合同中载明全装修的住宅项目，或开发企业自主选择以全装修（或精装修）方式进行销售的住宅项目，在申请商品房预售许可（或现售备案）时，开发企业应当按要求提交装修工程施工许可证。本案中，安景公司初次领取杭政储出［2015］4号地块商品住宅的商品房预售证系在2015年12月14日，早于上述规范性文件发布之时，故案涉绿城留香园住宅项目亦不适用上述规定办理装修工程施工许可。根据《住房城乡建设领域违法违规行为举报管理办法》第九条第一款规定，举报件应自受理之日起60个工作日内办结。本案中，姚慧展于2019年7月30日通过浙江政务服务网统一政务咨询投诉举报平台，要求江干区住建局对绿城留香园住宅项目存在装饰装修工程未取得施工许可证擅自施工的违法行为予以查处，江干区住建局于2019年8月13日作出答复，符合上述规定，程序合法。综上，姚慧展的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回姚慧展的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由姚慧展负担。 上诉人姚慧展上诉称：一、原审法院事实认定错误。原判决认为上诉人的证据5-13与本案不具有关联性，属于认定错误。上诉人提交的证据5-10显示安景公司在2016年4月25日办理销售商品房预售许可证时，报送的材料中明确显示案涉项目的全部房屋销售价格含精装修的价格，上诉人与安景公司签订的《浙江省商品房买卖合同》亦明确约定了装修费用，能充分证明“留香园住宅项目”是由安景公司统一进行装修再交付给全部购房者（包括上诉人）。根据原建设部于2002年7月18日发布的《商品住宅装修一次到位实施细则》及《建筑工程施工许可管理办法》第三条的规定，案涉项目属于全装修住宅，全部房屋的装修系由安景公司完成，系整体工程项目，不能按户进行分解。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第四十五条规定，商品房的预售时间应在取得商品房预售许可证明之后。安景公司在申请预售证时已明确案涉项目房屋将以全装修房（或精装修房）方式进行销售，故安景公司系自主选择以全装修或精装修方式进行房屋销售。原审法院认定“建设项目开发企业亦未自主选择以全装修或精装修方式进行销售”，属于事实认定错误。上诉人证据11-13能够证明因江干区住建局对案涉项目的违法装修施工过程不依法履行监督管理职能，导致案涉项目的装修装饰工程质量无法保障，上诉人无法按时办理房屋交付手续。二、原审法院适用法律错误。根据《建筑工程施工许可管理办法》及《浙江省住房和城乡建设厅关于进一步明确住宅全装修项目施工许可有关问题的通知》，案涉住宅项目应办理装修施工许可。案涉项目的装修完成于《浙江省住房和城乡建设厅关于进一步明确住宅全装修项目施工许可有关问题的通知》生效之后，应按该文件办理装修施工许可证。《关于进一步加强全装修项目商品房申请预售的管理通知》只是对商品房预售证办理的规定，并不能因安景公司在申请商品房预售许可时未提交装修工程施工许可证，而就此推断安景公司对装修工程不用办理施工许可证。原审法院适用的《浙江省住房和城乡建设厅关于进一步明确住宅全装修项目施工许可有关问题的通知》和《关于进一步加强全装修项目商品房申请预售的管理通知》是依据《建筑工程施工许可管理办法》而制定，系明确、加强及督促住宅全装修项目装修施工许可的办理，不能推断出该两份文件发布前住宅全装修项目不用办理装修施工许可,也不能因该两份文件的发布时间晚于案涉项目商品房预售证办理时间而推断出住宅全装修项目不用办理装修施工许可。根据浙政办发［2016］141号《浙江省人民政府关于加快推进住宅全装修工作的指导意见》、浙建［2018］12号《浙江省住房和城乡建设厅关于进一步明确住宅全装修项目施工许可有关问题的通知》，住宅装修工程建筑和装修部分可以分别办理施工许可证，同时要加大事中事后监管和执法力度,重点加强对装修部分施工过程的质量安全监管，确保工程质量安全，装修部分工程的施工许可对确保工程质量至关重要。原审法院关于“本案中，在原杭州市国土资源局与杭州××号地块签订的国有建设用地使用权出让合同中，并未约定案涉建设项目系以全装修方式进行建设的住宅项目，同时，作为建设项目开发企业亦未自主选择以全装修或精装修方式进行销售，故案涉绿城留香园住宅项目不适用上述规定办理施工许可”以及“本案中，安景公司初次领取杭政储出［2015］4号地块商品住宅的商品房预售证系在2015年12月14日，早于上述规范文件发布之后，故案涉绿城留香园住宅项目亦不适用上述规定办理装修工程施工许可”的认定，系适用法律错误，案涉项目应办理装修工程施工许可。三、根据《建筑工程施工许可管理办法》第十二条、第十五条的规定，对未取得施工许可证施工的行为应限期改正、罚款，安景公司无施工许可证对案涉项目违法装饰装修施工事实清楚，上诉人的诉请具有充分的法律依据。请求：1、撤销杭州市江干区人民法院作出的（2019）浙0104行初298号行政判决书；2、依法改判支持上诉人的全部诉讼请求即判令被上诉人江干区住建局依法履行法定职责，对安景公司无施工许可证对“绿城留香园”违法装饰装修施工的行为进行处罚和责令限期纠正；3、判令被上诉人江干区住建局承担本案的一、二审诉讼费用。 被上诉人江干区住建局在二审中未提出新的答辩意见。 被上诉人安景公司在二审中未提出新的意见。 本院认为，原审法院对证据的采信符合法律规定。 根据予以采信的证据，可以对原审法院查明的事实予以确认。 本院认为：浙江省住房和城乡建设厅于2018年6月22日发布的浙建[2018]12号《关于进一步明确住宅全装修项目施工许可有关问题的通知》第一点规定“国有建设用地使用权出让合同或者国有建设用地划拨决定书中载明以全装修方式进行建设的住宅项目，以及建设单位自主选择以全装修方式进行建设的住宅项目，按照本通知要求办理施工许可。”杭州市住房保障和房产管理局于2018年10月12日发布的《关于进一步加强全装修项目商品房申请预售的管理通知》规定“自本通知下发之日起，2016年11月8日以后签订土地出让合同且土地出让合同中载明全装修的住宅项目，或开发企业自主选择以全装修（或精装修）方式进行销售的住宅项目，在申请商品房预售许可（或现售备案）时，开发企业应当按要求提交装修工程施工许可证。通知下发之前已部分预售的同一商品房项目（以建设工程规划许可证为准）分批预售的，申请商品房预售许可仍延用原有规定。”本案中，杭州安丰置业有限公司与原杭州市国土资源局签订国有建设用地使用权出让合同的时间及安景公司初次领取商品房预售证的时间均早于上述规范性文件规定的全装修项目须办理施工许可的时间，国有土地使用权出让合同中亦未载明以全装修方式进行建设。江干区住建局提出的案涉项目无须办理装修施工许可证的答辩理由成立。姚慧展诉请判令江干区住建局对安景公司无施工许可证进行装饰装修施工的行为进行处罚和责令限期纠正，理由不能成立。上诉人姚慧展的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人姚慧展负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  秦 方 审 判 员  王银江 审 判 员  廖珍珠 二〇二〇年十月二十九日 法官助理  李惠娴 书 记 员  寿 芳 附： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。