山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁07民终4897号 上诉人（原审原告）：杨晓娜，女，1985年6月5日出生，汉族，住高密市开发区。 被上诉人（原审被告）：高密市彤升纺织有限公司。住所地，山东省潍坊市高密市朝阳街道家纺路北首西观音堂西。 法定代表人：高四春，经理。 委托诉讼代理人：于清华，山东春杰律师事务所律师。 上诉人杨晓娜因与被上诉人高密市彤升纺织有限公司（下称彤升纺织公司）确认劳动关系纠纷一案，不服山东省高密市人民法院（2019）鲁0785民初4804号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 杨晓娜上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审中被上诉人在庭审中已经陈述被上诉人在上诉人处工作的事实，原审法院庭审中也查明了上诉人系在被上诉人处工作时因工作原因受伤，但在认定时上诉人提供的门相花的通话录音中的“你是第一天上班”等这样的明显可以证实上诉人与被上诉人劳动关系的证言不予认可，置上诉人的权益不顾，对本案被上诉人与上诉人符合法律、法规规定的主体资格，上诉人受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的工作，实际上已经符合劳动关系的要素的实际情况于不顾，极大的损害了上诉人的合法权益。 彤升纺织公司答辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回其诉讼请求。2、上诉人在上诉状中仅凭车间负责人的一句“你是第一天上班”就认定与被上诉人之间存在劳动关系属断章取义。该录音所表达的意思应该从整个录音的内容及背景来认定。首先，本案中杨晓娜为引导门相花说她受伤属于工伤，多次对门相花进行电话录音，门相花也多次在电话中客观陈述了整个案件事实，说杨晓娜只是替班。但杨晓娜在没有达到目的的情况下，继续给门相花打电话，多次误导门相花说她是正式上班受伤，但门相花一直不予认可一。该事实有杨晓娜在劳动仲裁时提交的多个电话录音为证。劳动仲裁部门也是根据这些通话内容综合对比，认为通过该录音认定存在劳动关系的证据不足，驳回了杨晓娜确认劳动关系的申请。其次，一审庭审时，杨晓娜一直否认是替班，但在其提交的录音证据中，确认可能是替别的职工顶班，钱也是别的工人付的而非厂方付的，上诉人在铁证面前才改变了以前的说法，认可是替班。并且门相花在录音中也只是表达了“正常”上班的意思。（该话的背景是，前两天孙某请假，找她替了两天班，中间休息一天，后来刘某2又请假，所以杨晓娜又来替班，因刘某2当时没说请几天假，第二天也没去，所以门相花才告诉杨晓娜继续正常上班）。如果杨晓娜是彤升纺织的职工，那么其直接来上班就行了，还需要问门相花是不是正常上班吗？该证据恰恰可以证实杨晓娜只是与单位职工个人之间约定的“替班”关系，而非与单位之间的劳动关系。再次，通过该电话录音中“门相花一直表示不好跟老板交代”这一内容可以看出，门相花找人替班是瞒着单位的，是为了赚取全勤奖（领奖的也是被替班人员领取），单位并不知道这一情况，找人替班也是车间负责人的个人行为，并不是单位的意思表示。并且门相花并没有替单位招录职工的职权，如果随便一个职工未经单位同意找个人来单位，就代表与单位存在劳动关系，不但不符合相关法律规定，更会引起整个经济秩序的混乱。综上，上诉人所有的证据只是证明其是在被上诉人处受伤的，对此被上诉人一直不否认，也同意按照人身侵权依法赔偿。但被上诉人根本不清楚什么是劳动关系，只是替别人上了个班就认为存在劳动关系，并且只是手指轻微受伤，就不再上班，而是要求被上诉人承担其自受伤之日到现在的工资，不但动机不纯，还于法无据。望二审法院在查明事实的基础上依法判决，维护被上诉人的合法权益。 杨晓娜向一审法院起诉请求：1、杨晓娜、彤升纺织公司之间自2019年1月10日至今存在劳动关系；2、彤升纺织公司承担本案诉讼费用。 法院对彤升纺织公司无异议的证据1予以确认并在卷佐证，对彤升纺织公司有异议的证据法院认定如下：证据2住院病历无杨晓娜工作单位的相关信息，与确认劳动关系无关。证据3预交款收据复印件并不必然证实劳动关系，因劳动关系之外的其他民事法律关系均可产生预交款问题。证据4的录音资料能够证明杨晓娜是在彤升纺织公司处替班过程是受伤，但不能证明其与彤升纺织公司存在劳动关系。证据5亦不能证据其与彤升纺织公司存在劳动关系。 彤升纺织公司围绕其辩称理由，提交以下证据：1、2018年12月、2019年1月-2月考勤表、工资表原件各一份，证实杨晓娜并非彤升纺织公司处的职工，只是临时替孙某、刘某2上了4天班。孙某、刘某2的考勤全部为全勤，可以证实该2人并没有因请假而扣全勤奖，是因为有人替班。2、杨晓娜在永和纺织公司的公示栏处被处罚的照片1张，证实杨晓娜受伤时还是该公司的职工，尚未与该公司解除劳动关系。3、证人刘某1、孙某、刘某2、门相花4人的证人证言，证实杨晓娜在庭审时所述与事实不符。 杨晓娜质证称，证据1工资表和考勤表上都没有单位盖章，也没有制作人的签名，对其真实性不予认可。对证据2公示栏照片的真实性和关联性都不予认可。对证据3，证人刘某1系彤升纺织公司处职工，与彤升纺织公司有利害关系，对其证人证言不予认可；通过证人孙某、刘某2的证言，恰恰证明杨晓娜受彤升纺织公司管理安排上班，工资由彤升纺织公司发放，杨晓娜与彤升纺织公司有劳动关系。证人门相花系彤升纺织公司处管理人员，通过其证言恰恰证明了杨晓娜由门相花叫去厂里上班，然后在工作中受伤。 法院依法组织当事人进行了质证，对杨晓娜有异议的证据认定如下：证据1考勤表、工资表中无杨晓娜考勤及工资发放相关情况的记录，可以证明一定的案件事实。证据2与本案争议的2019年1月10日之后是否存在劳动关系无关联性，对其法院不予确认。证据3关于刘某1的证言，可以得出其对杨晓娜是否与彤升纺织公司系劳动关系问题不清楚，与杨晓娜称由刘某1介绍到彤升纺织公司处工作相矛盾。关于刘某2的证言，体现不出与本案的关联性。关于孙某的证言，可以得出其休班那3天由门相花找的杨晓娜替班，并且将替班的钱通过门相花交给杨晓娜了。关于门相花的证言，可以得出杨晓娜替孙某2-3天班的钱，出自孙某并支付完毕，杨晓娜替刘某21天班后就受伤了的事实。 通过当事人陈述和经审查确认的证据，法院认定事实如下：杨晓娜于2019年1月10日到彤升纺织公司处当替班，2019年1月15日被机器挤伤左手食指，后入院治疗14天。杨晓娜和彤升纺织公司双方未签订书面劳动合同。2019年8月12日，杨晓娜以彤升纺织公司为被申请人，向高密市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认杨晓娜与彤升纺织公司自2019年1月10日至今存在劳动关系；2、彤升纺织公司向杨晓娜支付2019年1月10日至今的工资及未签订书面劳动合同的双倍工资差额共计5.5万元；3、彤升纺织公司为杨晓娜补缴2019年1月10日至今的各项社会保险费。高密市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月5日作出高劳人仲案字[2019]第672号仲裁裁决书，裁决：驳回杨晓娜的仲裁请求。杨晓娜不服，起诉至法院。 一审法院认为，关于2019年1月10日至1月15日期间的部分时间内杨晓娜为彤升纺织公司提供劳动的行为是否属于劳动关系问题，根据法律规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，不提供证据或者提供的证据不能证明案件事实的，应承担举证不能的法律后果。本案杨晓娜主张劳动关系成立，应当提供足够有效的证据证明，根据规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。但本案杨晓娜既未提供双方签订的劳动合同，也未提供出“工作证”、“服务证”等证件，同时也未提供出一起工作的同事出庭作证的证言，在其认可有替班的情形、又无其他有效证据佐证情况下，仅根据其提供的通话录音、微信记录截图，尚不能充分证明杨晓娜确系彤升纺织公司处职工。而彤升纺织公司提供了由其负举证责任的考勤表、工资表等证据，可以证实彤升纺织公司的辩称理由。综上，杨晓娜提供的证据不足以证明双方存在劳动关系的事实，应承担举证不能的法律后果，其要求确认与彤升纺织公司存在劳动关系的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）、《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第五十条，判决如下：驳回杨晓娜的诉讼请求。案件受理费10元，由杨晓娜负担。 本院二审期间，上诉人杨晓娜提交离职证明复印件一份，证明我是从高密市永和纺织有限公司正常离职的。被上诉人质证称：对该证据的出示程序、真实性、证明目的均不认可，该证据在仲裁及一审开庭时均未出具，不属于法律规定的新证据，该通告显示，落款时间是2018年11月30日，但通告中内容也是2018年11月30日，辞职当天便出具了通告，这跟被上诉人在仲裁时所提交的永和纺织公司的公示栏，杨晓娜被处罚的照片内容相互矛盾。该通告只是证明了杨晓娜与高密市永和纺织有限公司解除了劳动关系，并不能证明杨晓娜与被上诉人之间存在劳动关系。本院查明的其它事实与原审法院认定一致，本院予以确认。 本院认为,本案的争议焦点为上诉人与被上诉人是否存在劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人上诉称其与被上诉人存在劳动关系，经查，在一、二审上诉人均未能提供确实充分有效的证据佐证其主张，在综合现有证据因素情况，上诉人主张双方存在劳动关系的诉求不能得到支持。因此，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人关于其不应承担诉讼费的主张，无法律依据，依法不予采纳。综上，一审判决认定事实和适用法律均无不当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人杨晓娜负担。 本判决为终审判决。 审判长  王宝成 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇二〇年十月二十三日 书记员  郝玉洁