云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2901民初3527号原告（反诉被告）：彭小鹤，男，1972年9月13日出生，汉族，住云南省大理白族自治州大理市。被告（反诉原告）：大理市壹玖捌叁装饰工程有限责任公司，住所地云南省大理白族自治州大理市下关镇洱海庄园商铺2-02、2-03。统一社会信用代码：91532901077636728M。法定代表人：李宗宏，职务执行董事。委托诉讼代理人：邱世煌，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：章紫熙，云南星震律师事务所实习律师，特别授权代理。原告彭小鹤与被告大理市壹玖捌叁装饰工程有限责任公司（以下简称大理市壹玖捌叁公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，被告大理市壹玖捌叁公司提起反诉，本院审查予以受理，并适用普通程序，公开开庭合并进行了审理。原告彭小鹤，被告大理市壹玖捌叁公司的委托诉讼代理人邱世煌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告彭小鹤向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告一次性支付洱海国际生态城一栋A座外墙漆、真石漆工程尾款（含误工、增项工程）81130元；2.判决被告向原告一次性支付洱海国际生态城A座外墙漆、石头漆工程，因被告方原因，停工造成的吊篮租金直接损失（误工签字未计入部分）34800元；3.判决被告向原告一次性支付洱海国际生态城A座外墙漆、石头漆工程，因被告方原因停工的延迟完工罚金59757.50元；4.判决被告向原告一次性支付上述175687.50元的利息（按银行年利率7%的双倍计算）；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年8月12日，被告承接“洱海国际生态城一栋A座外墙真石漆施工工程”，被告将该工程交由原告负责组织施工，双方签署《施工外墙漆石头漆工程合同》。原告于2017年8月12日即组织机械、人工进场施工，施工开始喷漆的时候，小区物业以业主方提供的外墙石头漆配色方案不符合市政规划设计为由通知停工。期间被告跟业主方要求原告强制施工，因小区物业采取停电措施致原告施工机械无法正常使用而多次停工。2018年5月恢复施工后，受地理位置、气候条件、施工方案调整等因素影响致使原告施工进程延缓。另被告未协调楼下通道车辆禁停事宜，施工中飘散的漆料多次污染楼下经过及停放车辆，原告为此支付相关费用11580元。工程完工后原告于2018年9月30日通知被告交工验收。2019年1月10日，被告股东何文通过微信告知原告，被告承包该项目的所有室内装饰及外墙工程，均已验收合格。此后，原告多次向被告提出结算要求，被告均以各种理由拖延结算。2019年6月21日，原告根据工作时间交流的资料，整理出工程量结算单，并通过微信发给何文，但何文未予回复，致使原告至今无法对本案工程量结算。根据合同约定工程单价55元/平方米及何文在微信材料中载明的工作量4100平方米，工程延误签证及施工中增项工程，本案工程款总额应为292710元，扣减被告已支付的211580元，尚欠81130元。2018年1月9日至2018年5月4日之间原告因停工产生的吊篮租金损失34800元，被告虽未出具签证，但应予赔偿。根据合同约定，被告还应支付2017年8月12日至2018年5月4日的延迟完工罚金59757.50元。被告大理市壹玖捌叁公司答辩并反诉称，2017年8月12日，原、被告签订《施工外墙漆石头漆工程合同》，被告将洱海国际生态城A座外墙漆、石头漆装修工程以包工包料方式发包给原告彭小鹤施工，工程总造价为192500元（暂估），工期为2017年8月28日前合同所包含项目全部完工。原告实际施工后，由于自身施工工艺原因，原告多次停工延误工期，该工程至今仍未验收。根据《施工外墙漆石头漆工程合同》第八条第二款的约定，原告应支付的违约金已经超出合同总价款192500元。综上，原告诉请无据，请求予以驳回。另为维护被告合法权益，特提起反诉，请求：1.判令原告彭小鹤向被告支付延误工期违约金192500元；2.本案全部诉讼费用由原告彭小鹤承担。反诉被告彭小鹤辩称，反诉原告大理市壹玖捌叁公司的反诉理由不成立，反诉被告不存在违约，应由反诉原告大理市壹玖捌叁公司承担工期延误责任。双方当事人围绕诉讼请求及答辩意见分别提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：原告提交的误工签证、误工确认表、建设行政停工通知书具备证据三性，本院予以采信；原告提交的微信聊天截屏打印件与本案争议焦点无关联，本院不予采信。被告提交的生态城外墙漆支出明细系其单方制作，本院不予采信；被告提交的云南省增值税普通发票，原告质证意见成立，本院不予采信；被告提交的银行交易流水，本院对其真实性予以确认，该证据证明力本院将结合在案其他证据予以综合认定。综上，依据当事人的陈述及审查确认的证据，本院确认本案法律事实如下：2017年8月12日，原告彭小鹤（乙方）与被告大理市壹玖捌叁公司（甲方）签订《施工外墙漆石头漆工程合同》，约定甲方将洱海国际生态城A座外墙漆、石头漆工程以包工包料方式承包给乙方施工，单价为55元/平方米，工程总造价192500元（暂估），按实际完成并经甲方验收合格的工程量进行结算。工程在2017年8月28日前完成。工程款分两次支付：在合同签订的7日内支付10万元，工程完工经甲方验收合格后10个工作日内付清剩余尾款。施工中如果因甲方原因要求返工的，或因甲方更改施工内容而延误工期的，甲方必须书面通知乙方，并承担全部施工费用，工期顺延；如因乙方的原因造成返工，由乙方承担责任，工期不变，并承担全部施工费用及材料费用。施工中因乙方施工质量或施工工艺不合格等原因造成存在工程质量问题的，甲方有权要求乙方返工，自甲方书面通知乙方之日起三日内乙方必须返工，并承担全部施工费用，工期不顺延；如造成工期延误的损失，由乙方承担责任。甲方收到乙方竣工验收资料3日内，由甲方负责竣工验收完成竣工验收工作，并办理竣工移交手续。合同还对违约责任、争议解决、合同生效等作了约定。合同签订当日原告组织机械、人工进场准备施工，因原告施工手续不齐及电力供应等原因，致使工程不能正常施工，双方对原告在2017年8月12日至2018年1月8日期间的吊篮租赁费43800元、人工费4200元的损失进行了签证确认。2018年5月4日起原告继续进行施工，但该工程双方至今未进行竣工验收及结算。2017年8月14日至2019年2月2日间，被告九次共向原告支付工程款（含材料款）233560元（100000元+600元+7000元+5200元+1500元+11050元+2210元+6000元+100000元）。另案件审理过程中，原告就其施工完成的案涉装修工程的工程量申请进行司法鉴定，本院依原告申请委托相关鉴定机构进行鉴定，因原告未预交鉴定费用，鉴定机构将鉴定退回。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”。本案原告不具备建设工程施工资质，其与被告签订的《施工外墙漆石头漆工程合同》违反法律、法规的强制性规定，应属无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。案涉装修工程至今未经竣工验收，双方亦未对工程进行结算，原告要求参照合同约定支付工程价款的条件尚不具备。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，现原告举证不能证明其诉讼主张，本院不予支持。被告主张原告应承担工期延误的违约责任，其亦不能举证证实，对该主张本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定，判决如下：一、驳回原告彭小鹤的全部诉讼请求。二、驳回反诉原告大理市壹玖捌叁装饰工程有限责任公司的全部反诉请求。本诉案件受理费3814元，由原告彭小鹤负担；反诉案件受理费4150元，减半收取2075元，由被告大理市壹玖捌叁装饰工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  冯晓丽人民陪审员  胡翠娥人民陪审员  郭文旗二〇二〇年十月十六日书 记 员  和雨馨