云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)云06民终2527号上诉人（原审被告）宋**，男，1989年9月19日出生，汉族，云南省昭通市昭阳区人，住昭阳区。委托代理人张翼忠，云南红云（昭阳）律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人储馨，云南红云（昭阳）律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）彝良会华贸易有限责任公司。住所地:彝良县角奎镇塘房街**。统一社会信用代码：91530628MA6KQBLT9X。法定代表人高永秀，总经理。委托代理人陈正勇，云南宏通律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人宋**因与被上诉人彝良会华贸易有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服云南省彝良县人民法院（2019）云0628民初2960号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：彝良会华贸易有限责任公司作为甲方，宋**作为乙方，双方于2019年4月26日签订《水泥销售合同》一份，对甲方向乙方提供乙方所需要的型号的水泥，合同主要约定：“一、每吨单价暂定500.00元（伍佰元整），其中包括水泥单价、运费、下车费、水泥税票、运输发票；二、在供应期间如价格有波动，经甲乙双方认可后按市场价随行就市供应；三、乙方必须从签订合同之日起，满三十天结清账一次，期间供货量不限制；四、如乙方不能按时支付货款，甲方从供货之日起按2%的资金合同费计算，但所欠货款不能超过三个月，否则，甲方就申请司法程序解决；五、如乙方因其他原因停工，暂时不需要供应水泥，乙方必须在一个月内结清所欠款，否则甲方可按第四条规定处理；六、如甲方因特殊原因不能向乙方供货，必须在一个星期通知乙方，否则，因而给乙方造成的损失由甲方负责；七、此次供货的货点在龙安镇木坪村公路和原龙井公路边，由乙方自行组织农用运输车转运，如需变更下货点，双方协价同意后可继续供应；八、乙方所需供应水泥型号为西南425＃袋装水泥”。合同签订后，由彝良会华贸易有限责任公司的工作人员熊健与宋**联系运送水泥事宜，彝良会华贸易有限责任公司按合同约定向宋**运送水泥，运送水泥货车至彝良县龙安镇由彝良会华贸易有限责任公司联系郑某组织下车人员下水泥8车合计586吨，由熊健通过微信转账向郑某支付下车费用5860.00元。彝良会华贸易有限责任公司联系石恩友组织下车人员下水泥3车合计225吨，由熊健通过微信转账向石恩友支付下车费用2250.00元。2019年5月15日发货70吨由驾驶员曹昌农运送至宋**施工地。另由宋**联系陈贵江、朱某等下水泥266吨。2019年5月25日，陈贵江在下水泥过程中，从贵Ａ×××**号车上不慎坠亡。经彝良县角奎镇综合管理办公室调查，并经彝良县角奎镇人民调解委员会组织调解，2019年5月30日，宋**与死者陈贵江家属达成调解协议，协议主要约定由宋**垫付相关赔偿款，另约定对陈贵江生前下水泥的劳务费尚欠2660.00元由宋**代为垫付。2019年5月31日，由朱某作为收款人出具收到2660.00元的《收条》一份。原审人民法院经审理认为，《水泥销售合同》应为彝良会华贸易有限责任公司与宋**签订的合同，该合同系双方真实意思的表示，且未违反法律的禁止性规定，应认定为有效合同，合同双方应按合同内容履行自己的权利义务。彝良会华贸易有限责任公司按照约定交付货物，宋**应当按照约定支付货款，彝良会华贸易有限责任公司、宋**之间属买卖合同关系。双方约定供货满三十天结清账一次，宋**应当在彝良会华贸易有限责任公司供货满30天后按实际供货数量结清应付款项。但双方自供货开始至事故发生之日即将届满一个月，双方未对在此期间的供货数量予以结算，未明确实际供货数量，即未明确宋**应向彝良会华贸易有限责任公司支付的货款数额，对彝良会华贸易有限责任公司主张自2019年5月25日起支付违约金的主张，不予支持。彝良会华贸易有限责任公司向宋**提供的水泥数量为1147吨，按每吨500.00元计算，宋**应支付彝良会华贸易有限责任公司水泥货款为573500.00元，扣除宋**已支付2660.00元下车费用，宋**应支付彝良会华贸易有限责任公司水泥货款570840.00元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、宋**于本判决生效之日起七日内支付彝良会华贸易有限责任公司水泥货款570840.00元；二、驳回彝良会华贸易有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费9855.00元，由宋**负担9508.00元，彝良会华贸易有限责任公司负担347.00元。一审判决后，宋**不服，向本院提出上诉。请求：依法改判及判令被上诉人承担本案诉讼费。其主要理由为：1、彝良会华贸易有限责任公司就本案提起诉讼，后因证据不足撤诉。熊健旁听了撤诉案件及本案的庭审，熊健不能作为本案证人，且原审对熊健作的《询问笔录》也不能作为定案根据，原判采信熊健的证言作为定案根据严重违法。同时，郑某的证言、《经彝良会华贸易有限责任公司运水泥给宋**修公路清单》及原审对朱某作的《询问笔录》也不能作为定案根据。2、原判依据被上诉人微信支付的所谓“下车费”的数额推定被上诉人向上诉人交付的水泥数量及原判认定驾驶员曹昌农2019年5月15日运送70吨水泥到上诉人施工地的事实错误。3、原判按每吨500元的单价计算上诉人向被上诉人支付货款错误。因双方签订的《水泥销售合同》约定被上诉人除了承担运费、下车费外，被上诉人还应向上诉人开具水泥税票和运输发票。但被上诉人未向上诉人开具水泥税票和运输发票，故付款单价应按扣除税收后的单价计算。被上诉人彝良会华贸易有限责任公司未作二审答辩。在二审诉讼中，上诉人宋**除对原审认定彝良会华贸易有限责任公司联系郑某组织下车人员下水泥8车合计586吨，由熊健通过微信转账向郑某支付下车费用5860.00元。彝良会华贸易有限责任公司联系石恩友组织下车人员下水泥3车合计225吨，由熊健通过微信转账向石恩友支付下车费用2250.00元。2019年5月15日发货70吨由驾驶员曹昌农运送至宋**施工地的事实提出异议外，双方当事人对原审认定的其余事实未提出实质性异议，对双方无实质性异议的事实，本院予以确认。归纳上诉人宋**的上诉主张，本案的争议焦点为：原审判决宋**支付彝良会华贸易有限责任公司水泥货款570840.00元是否合法正确。针对本案的争议焦点，本院评判如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，彝良会华贸易有限责任公司提供的《水泥销售合同》、“销售发货单”、“微信转账凭证”、“电话清单”、《熊健经手为彝良会华贸易有限责任公司出售水泥给宋**的情况说明》、《经彝良会华贸易有限责任公司运水泥给宋**修公路清单》及熊健、石恩友、郑某、朱某、赵声明、曹昌农、晋家伟、董富卫、周照清的证言相互印证，证明原判认定的宋**持上诉异议的彝良会华贸易有限责任公司联系郑某组织下车人员下水泥8车合计586吨，由熊健通过微信转账向郑某支付下车费用5860.00元。彝良会华贸易有限责任公司联系石恩友组织下车人员下水泥3车合计225吨，由熊健通过微信转账向石恩友支付下车费用2250.00元。2019年5月15日发货70吨由驾驶员曹昌农运送至宋**施工地的事实存在的盖然性高，而宋**未举证证明熊健旁听过相关庭审不能作为本案证人及郑某、朱某的证言虚假。同时，宋**未举证证明因彝良会华贸易有限责任公司未按照合同约定开具税票导致其未能抵扣税款的主张属实，原判按照每吨水泥500.00元的单价计算本案水泥货款，并无不当。由此，宋**依法对其上诉主张承担举证不能的法律后果。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。上诉人宋**的上诉理由不能成立，其上诉主张本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9855.00元，由上诉人宋**负担。本判决为终审判决。审判长  葛芝毅审判员  颜九华审判员  李 宏二〇二〇年十月二十六日书记员  周 玲