广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终2555号 上诉人（原审原告）：罗友义，男，1987年8月12日出生，汉族，农民，住广西全州县。 委托诉讼代理人：张飞鹏，广西桂宇律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：兴安县红星建筑材料厂，住所兴安县界首镇大洞村委老砖厂。 经营者：蒋作，该厂负责人。 委托诉讼代理人：陈立明，广西理邦律师事务所律师。 上诉人罗友义因与被上诉人兴安县红星建筑材料厂提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区兴安县人民法院（2020）桂0325民初49号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 罗友义上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院适用法律不准确，损害了上诉人的合法权益。《广西壮族自治区高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的通知》（以下简称“通知”）中明确规定，“按照政府统计部门公布的上一年度城镇居民人均可支配收入，城镇居民人均消费支出的统计数据，计算相关赔偿项目”，该通知己经施行。一审法院在计算残疾赔偿金时却还以农村居民人均可支配收入为依据计算赔偿项目，这明显违背了《通知》的规定。二、一审法院计算错误，导致被上诉人支付的医疗费101700元重复计算。一审判决认定上诉人罗友义医疗费总额为119495.55元，这是包含了被上诉人前期垫付的101700元，但在一审判决书中又认定被上诉人己垫付的款项101700元，应在其承担的赔偿范围中予以扣除，重复计算直接损害了上诉人的合法利益。同时，计算残疾赔偿金按(30%+2%)计算也是错误的，按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》计算伤残赔偿指数应（30%+8%)。三、一审法院判令上诉人自行承担30%的责任过重，发生本次人身损害的主要因素是机器传送带经常跑偏，且上诉人多次将该问题与该厂的负责人沟通，但并没有引起被上诉人的注意，在这样的工作环境下上班才导致本次事故的发生。同时，该次事故造成了上诉人终生残疾，对其今后的生活、婚姻等造成了巨大影响。因此，一审法院判令上诉人自行承担30%的责任过重。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 兴安县红星建筑材料厂辩称：一、一审法院根据不告不理的原则，对于上诉人残疾赔偿金在上诉人诉讼请求范围予以了全部支持。二、修理传输带并非上诉人的工作职责，被上诉人也没有指示其修理，传输带具有一定的安全保护装置的，如果是正常操作，不会对人造成损伤。上诉人在一审庭审中自述在修理时未关闭电源，不慎摔倒致使其受伤，未履行安全审慎注意义务，存在一定过错，按照公平原则，理应各自承担一半损失。 罗友义向一审法院起诉请求：1.判决被告兴安县红星建筑材料厂赔偿原告经济损失医疗费129795.55元、误工费45672元、护理费33792元、住院伙食补助费16600元、营养费7680元、交通费2000元、残疾赔偿金79584元、鉴定费2000元、精神抚慰金20000元，以上共计337123.55元；2.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，罗友义变更诉讼请求为：医疗费29795.55元（17795.55元+后续治疗费12000元）、误工费45672元{（166天+180天）×132元/天}、护理费33792元{（166天+90天）×132元/天}、住院伙食补助费16600元（166天×100元/天）、营养费7680元{（166天+90天）×30元/天}、交通费2000元、残疾赔偿金79584元{12435元×20年×（30%+2%）}、鉴定费2000元、精神抚慰金20000元，被扶养人生活费70780元（10617元/年×20年÷3人），以上共计307903.55元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告兴安县红星建筑材料厂系个体工商户，负责人蒋作，经营建筑材料加工、河沙加工，2018年10月,原告罗友义经人介绍在被告处从事驾驶铲车装沙等工作。双方未签订书面合同,但口头约定了工资等事宜，2019年1月21日，原告在独自修理河沙传输带过程中不慎摔倒使其右下肢卷入正在工作中的传输带绞伤。原告罗友义受伤后于2019年1月21日至2019年7月16日到兴安县界首骨伤医院住院治疗166天，共花费医药费117404.2元，兴安县界首骨伤医院出院诊断为：一、右膝、踝关节功能障碍；二、右下肢绞伤：1.右膝关节开放性脱位伴血管神经肌腱关节囊韧带断裂；2.右胫骨中段及外踝骨折；3.右膝关节交叉韧带断裂，内外侧半月板损伤。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，患肢部分负重下地行走（完全负重下地活动时间需视骨折愈合情况而定），继续加强患肢合理关节功能锻炼；2.定期门诊复查1月/次，如感患肢肿痛或关节功能障碍加重请及时门诊复查；3.后期需行内固定取出术，右膝关节松解术、右膝关节韧带重建术及右踝关节功能重建手术治疗。疾病诊断证明书备注：住院期间留陪护壹人，加强营养，建议休息叁个月，后期需行内固定取出术、右膝关节松解术、右膝关节韧带重建术及右踝关节功能重建手术治疗。 原告罗友义在2019年7月23日因鉴定需要，在桂林医学院第二附属医院检查花费医疗费504元、2019年8月8日在兴安界首骨伤医院门诊治疗花费371元、2019年9月17日在兴安县界首骨伤医院门诊治疗花费1216.35元。 2019年10月9日,桂林市正兴司法鉴定所作出桂正兴司鉴所【2019】临鉴字第267号法医临床司法鉴定意见书,其鉴定意见为:被鉴定人罗友义做工时受伤致（一）、右膝关节功能丧失程度评定为八级伤残；右踝关节功能丧失程度为九级伤残。（二）、人身损害误工期180日、护理期90日、营养期90日。（三）、取出骨折内固定物的后期医疗费共约人民币壹万贰仟元整（￥12000元整）。原告罗友义因上述鉴定花费鉴定费2000元。 另查明：原告罗友义系农业户口。原告母亲王淑玉于1959年3月2日出生，现有三个子女，系农业户口。原告受伤在兴安县界首骨伤医院住院治疗期间，被告兴安县红星建筑材料厂垫付了101700元医疗费。 本案在审理期间,原告罗友义向该院递交了免交诉讼费申请,经审查,该申请符合免交诉讼费规定,该院对原告的该申请审核批准,免交本案全部案件受理费。 一审法院认为,原告罗友义系被告兴安县红星建筑材料厂雇佣的工人,其在工作过程中,因修理加工河沙的传送带致右下肢受伤，被告兴安县红星建筑材料厂作为接受劳务者,应对原告的受伤承担相应民事赔偿责任。对于被告辩称原告受伤系原告自己用脚踢传送带的意见，由于双方在庭审中对原告罗友义右下肢绞伤的原因陈述不一,从客观上已无法核查事发时的真实情况，且两位证人都没有看到原告受伤的全过程。因此对于被告提出原告受伤系自己用脚踢传送带的意见，该院不予认可，但原告作为一名完全民事行为能力人,在工作时应引起高度注意的义务,其在庭审中自述在修理时未关闭电源，亦未叫人来协助，独自修理机器时不慎摔倒，致使其右下肢被传送带绞伤,其未充分履行安全审慎注意义务，本身也存在一定的过错,应适当减轻被告兴安县红星建筑材料厂的责任。根据原告与被告的过错程度,该院确认由原告罗友义承担30%、被告兴安县红星建筑材料厂承担70%的责任为宜。原告罗友义起诉主张被告兴安县红星建筑材料厂承担全部责任,该院不予支持。 对于原告罗友义受伤后的各项损失,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》,《2019年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》确定农村居民人均可支配收入12435元；农村居民人均消费支出10617元；农、林、牧、渔业年平均工资48166元，结合原告的主张，计算如下： 1.医药费119495.55元及后续治疗费12000元：原告主张医疗费17795.55元，该医疗费用有兴安县界首骨伤医院住院押金收据、门诊收费票据、桂林医学院第二附属医院门诊收费票据等证据证实，且被告对该医疗费用亦无异议，故该院予以确认，因该部分医疗费不包括被告兴安县红星建筑材料厂垫付的费用101700元，原告诉讼请求中未要求主张该垫付医疗费的损失,但认可医疗费实际由被告垫付了101700元,被告要求对该项费用纳入本案审理计算原告受伤的总损失,为避免当事人的诉累,可在本案中审核后进行抵扣。因此,原告罗友义医疗费总额应为119495.55元。 原告主张后续治疗费12000元，对于后续治疗费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，本案中，鉴定意见中明确提出“取出骨折内固定物的后期医疗费共约人民币壹万贰仟元整”，故对原告所主张的后续治疗费12000元予以支持。 2.误工费34452元:原告罗友义主张误工费45672元{（166天+180天）×132元/天}，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告罗友义于2019年1月21日到兴安县界首骨科医院住院接受治疗，定残日为2019年10月9日，原告的误工天数为261天，原告主张按132元/天的标准计算348天的误工费，对于原告的主张，该院予以部分支持。参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准的通知》第4项计算，原告的误工费损失应132元/天×261天=34452元。 3.护理费23760元：原告罗友义主张护理费33792元{（166天+90天）×132元/天}，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”的规定，本案中原告在兴安县界首骨伤住院治疗166天，出院医嘱中确认住院期间留陪护一人，虽然并没有明确说明出院后仍需护理人员陪护，但结合原告的伤残等级情况及桂林市正兴司法鉴定中心的鉴定意见，该院确认护理期为180天。对于原告的该项主张误工天数，该院予以部分支持，参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准的通知》第4项计算，原告主张按132元/天的标准计算护理费，未超出当地护理人员的工资标准，故原告的护理费应为：132元/天×180天=23760元。 4.住院伙食补助费16600元:原告罗友义主张住院伙食补助费16600元（166天×100元/天）。原告受伤后到兴安县界首骨伤医院共住院治疗166天，参照《2019年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准的通知》第6项计算，原告的住院伙食补助费应为：166天×100元/天=16600元。对于原告的该项主张，该院予以支持。 5.营养费2700元：原告罗友义主张营养费7680元{（166天+90天）×30元/天}，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，兴安县界首骨伤医院处理意见为注意加强营养，建议休息三个月，结合原告的伤残等级情况、伤情情况及桂林市正兴司法鉴定中心的鉴定意见，确认营养期为90天，对于原告的该项主张，该院予以部分支持，故原告的营养费应为：90天×30元/天=2700元。 6.交通费500元:原告罗友义主张2000元，但并未提交相应的交通费发票证实交通费用的存在，但结合原告的住院天数，该院酌情认定原告的交通费损失为500元。 7.残疾赔偿金79584元：原告罗友义主张残疾赔偿金79584元{12435元×20年×（30%+2%）}，经桂林市正兴司法鉴定中心鉴定，原告因做工时受伤致右膝关节功能丧失程度评定为八级伤残；右踝关节功能丧失程度为九级伤残，共两处伤残，故其残疾赔偿金应为：12435元/年×20年×32%=79584元。对于原告的该项主张，该院予以支持。 8.鉴定费2000元：原告罗友义主张鉴定费2000元，该费用有桂林市正兴司法鉴定中心所出具的广西增值税普通发票证实，该院予以支持。 9.精神抚慰金15000元:原告主张精神抚慰金20000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，本案中原告在从事劳务过程中受到损害，造成原告共两处伤残，给原告的精神造成了一定的损害，结合本地的实际生活消费水平，该院酌情认定精神损害抚慰金为15000元。 10.被扶养人生活费21517.12元：原告罗友义主张扶养母亲王淑玉的费用为70780元（10617元/年×20年÷3人），原告母亲王淑玉于1959年3月2日出生，现年已有61周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定，原告母亲王淑玉的扶养费计算年限应为19年，另王淑玉现有三个子女，故原告只需承担三分之一的扶养义务，原告的被扶养人生活费应为：10617元/年×19年×32%÷3=21517.12元。对于原告的该项主张，该院予以部分支持。 综上，原告罗友义的各项损失共计为：医疗费119495.55元、后续治疗费12000元、误工费34452元、护理费23760元、住院伙食补助费16600元、营养费2700元、交通费500元、残疾赔偿金79584元、鉴定费2000元、精神抚慰金15000元、被扶养人抚养费21517.12元。以上共计327608.67元。被告兴安县红星建筑材料厂应承担:327608.67元×70%=229326.1元。对于被告兴安县红星建筑材料厂已垫付的款项101700元,应在其承担的赔偿范围中予以扣除,兴安县红星建筑材料厂还应赔偿原告罗友义127626.1元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、被告兴安县红星建筑材料厂赔偿原告罗友义医药费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、被扶养人生活费上述经济损失共计127626.1元。二、驳回原告罗友义的其他诉讼请求。本案收取案件受理费5919元，减半收取2960元，由原告罗友义负担888元（准予免交），被告兴安县红星建筑材料厂负担2072元。 双方当事人对一审判决查明的事实无异议的部分，本院予以确认。对一审判决被上诉人有异议的事实，本院将结合全案证据进行认定。 本院二审期间，上诉人未提交新证据。被上诉人提交如下证据：现场机器照片四张，拟证明机器实际上有一个安全保护的装置，跑偏的范围不会很远，就在两个铁柱之间，不会对生产产生实质性的影响。上诉人的质证意见：这个是挡沙子的，不是防跑偏的。本院对被上诉人提交证据的分析与认定：被上诉人仅提供几张照片无法核实其真实性，也无法判断该机器上有防跑偏装置，对该证据不予采信。 本院认为，本案二审审理的争议焦点为：1.上诉人罗友义主张的赔偿项目应按城镇还是农村标准计算；2.一审认定的残疾赔偿金和被扶养人生活费数额是否正确；3.双方的责任比例划分是否恰当；4.误工期、护理期、营养期和医疗费的认定是否正确。 关于争议焦点一。上诉人在一审期间按照农村标准计算相关项目赔偿数额，在二审期间认为《广西壮族自治区高级人民法院开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的通知》已经统一了人身损害赔偿的计算标准，即不再区分农村人口还是城镇人口，统一按照城镇人口计算相关赔偿项目，该通知自2020年1月1日起实施，本案于2020年1月3日立案，要求二审法院改判为根据城镇标准计算相关赔偿项目。然而，“不诉不理”是民事诉讼的基本原则，且二审审理范围限制在一审诉讼请求之内，在一审中没有提出的诉讼请求，不属于二审审理范围，因此，上诉人在一审时依据农村标准计算相关赔偿项目，一审法庭辩论终结前也未变更诉讼请求，系对自己权利的处分，法院无权干预，其在二审期间以一审代理人失误为由要求变更诉讼请求显然不符合法律规定，本院不予采信。 关于争议焦点二。上诉人认为残疾赔偿金应按城镇标准计算，且残疾赔偿系数应为38%。由于上诉人在一审期间是按照农村标准提出的赔偿请求，且残疾赔偿系数也是按照32%主张，其诉请的残疾赔偿金79584元【12435元×20年×（30%+2%）】，一审法院已经全部支持，其在二审期间要求改变计算标准和赔偿系数，如前所述，本院不予支持。关于被扶养人生活费的问题，上诉人在一审期间主张被扶养人生活费为70780元（10617元/年×20年÷3人），由于其计算标准10617元/年已经明确，一审按该标准计算正确，但是上诉人在一审中并未主张按32%的赔偿系数计算，根据《广西壮族自治区高级人民法院、自治区人民检察院、自治区公安厅关于审理交通事故损害赔偿案件执行标准有关问题的通知》（桂高法【2003】32号）的文件精神，上诉人的伤残等级系数可以评定为38%，本院对上诉人要求按38%计算被扶养人生活费的请求予以支持，即被扶养人生活费应为：10617元/年×19年×38%÷3=25551.58元。 关于争议焦点三。本案为提供劳务者受害责任纠纷，根据侵权责任法的规定，应依据双方的过错承担责任，上诉人在一审和二审期间均自认在修理机器过程中未断电，不慎摔倒，其作为完全民事行为能力人，未尽到应尽的注意义务，一审判令上诉人自担30%的责任并无不当，本院予以维持。 关于争议焦点四。上诉人主张误工期、护理期、营养期的天数应为鉴定意见认定的天数加上住院天数，由于鉴定意见认定的误工期、护理期和营养期实际上已经包含了住院日期，因此，上诉人的该项主张不成立。而一审认定的医疗费总额以实际发生的金额为准有事实依据，并不存在重复计算的问题，本院予以确认。 因此，上诉人的各项损失为331643.13元（医疗费119495.55元+后续治疗费12000元+误工费34452元+护理费23760元+住院伙食补助费16600元+营养费2700元+交通费500元+残疾赔偿金79584元+鉴定费2000元+精神抚慰金15000元+被扶养人抚养费25551.58元），被上诉人兴安县红星建筑材料厂应承担130450.19（331643.13元×70%-101700元）。 综上所述，上诉人罗友义的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下: 一、撤销广西壮族自治区兴安县人民法院（2020）桂0325民初49号民事判决； 二、兴安县红星建筑材料厂赔偿罗友义医药费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、被扶养人生活费等各项经济损失共计130450.19元； 三、驳回罗友义的其他诉讼请求。 一审案件受理费5919元，减半收取2960元，由罗友义负担1706元（准予免交），兴安县红星建筑材料厂负担1254元；二审案件受理费5919元，由罗友义负担3412元（准予免交），兴安县红星建筑材料厂负担2507元。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁春弟 审 判 员 唐国登 审 判 员 李文练 二〇二〇年十月十二日 法官助理 毛雪梅 书 记 员 王 珍