广东省深圳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2020)粤03刑终1881号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗某某，男，曾因犯盗窃罪于1996年12月11日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑四年，2000年8月30日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年12月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人杨福荣，广东联睿律师事务所律师。原审民事诉讼原告人邓某某，深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人罗某某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人邓某某提起附带民事诉讼一案，于2020年8月10日作出（2020）粤0306刑初841号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人罗某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原判认定，2019年10月18日11时许，被告人罗某某在深圳市宝安区某客运站的一辆长途大巴车内与被害人邓某某发生口角并互相拉扯、推搡，后双方被人拉开。随后，罗某某主动上前用手推邓某某，用脚将邓某某的右腿踢伤。同年12月6日，罗某某到公安机关自动投案。经鉴定，邓某某右胫骨平台粉碎性骨折，类及关节面，所受的损伤属轻伤一级。另查明，被害人邓某某于2019年10月19日到四川省营山县人民医院住院，2019年10月25日出院，共住院6日。出院医嘱休息3月。原判认定上述事实的证据有：1.书证：立案决定书、报案经过、被告人身份信息、违法犯罪经历查询情况说明、监控录像截图。2.证人陈某的证言：我有听到我老公邓某某和男子吵架，也有动手，但我不清楚具体经过。过了一会邓某某走到我旁边坐下，说糟了，伤到骨头了。大巴车出发后在某个休息区休息，邓某某的右腿膝盖肿了起来，自己无法行动。3.被害人邓某某的陈述：当时陈某因为晕车抱怨了几句，坐前面的男子说了陈某几句，我说了对方两句，男子把脚伸到过道不让我走，我用手指着男子跟他发生了口角，男子也指我，旁边的乘客隔开我们，但我们还是争吵。男子突然站起来用手掌推了我的前胸，我扶着椅子没有倒地，男子用手把我往他的方向拉，用脚踢了一下我的右腿膝盖，我听到咔嚓一声，但没有感觉痛。我扶着凳子起来，男子又踢了我一脚。我站起来后感觉脚不舒服，瘸着到陈某旁边坐下。19号3时许大巴到了营山车站。我女婿接我后报警。辨认出被告人罗某某是打其的人。4.被告人罗某某的供述与辩解：当时我和一名妇女发生争吵，那名妇女的老公走过来，用手指着我的脸，我的脸被他戳到了，我就更加生气，和他吵起来，吵着吵着我就站着用手往那名男子的胸部推了一下。这时旁边的乘客把我们隔开了，在过程中那名男子趁我不注意一脚踢向我的下体，我躲开了，对方只踢到我衣服，我就还了一脚对方，之后被旁边的乘客拉开。我们继续争吵，后男子又走向我推了我一下，我反推了他一下，他被我推倒坐在地上，我们再次被人拉开，就没有继续争吵了。汽车到了广州一个车站，男子说要上洗手间，有只脚痛走不动，我就扶着他上了两躺洗手间。汽车到了营山汽车站我就打电话报警，警察来跟我们调解，建议先去医院看。我就带着男子到营山人民医院就诊，当时医生说可能要两三千医药费，我就给对方三千元，之后我就回家了。2019年12月6日我回到深圳就过来投案了。我踢了对方一脚，踢到他哪里我不清楚，后来男子说他腿走不动了，所以我可能踢到对方的腿部。5.鉴定意见：伤情鉴定书：被害人右胫骨平台粉碎性骨折，类及关节面，所受损伤为轻伤一级。6.现场勘验检查工作记录，辨认笔录。7.视听资料：案发现场的监控录像。原判认为，被告人罗某某无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。罗某某自动投案，如实供述其犯罪事实，构成自首，可以从轻处罚。本案属激情犯罪，被告人主观恶性较小，在量刑时酌情予以考虑。被告人罗某某已赔偿被害人邓某某损失3000元，在量刑时酌情予以从轻处罚。被告人罗某某有犯罪前科，在量刑时酌情予以从重处罚。被告人罗某某的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人邓某某造成了经济损失，罗某某应承担民事赔偿责任。根据相关法律规定，结合查明的事实，确定罗某某的赔偿数额如下：1.医疗费4867.26元（以医疗费发票为准）；2.医疗器械费2627.18元；3.误工费12704元（原告人受伤前6个月的月平均工资为3970元，应为3970元/月÷30日×96日=12704元）；4.护理费720元（住院6日，陪护一人，应为120元/日×6日=720元）；5.住院伙食补助费600元（住院6日，应为100元/日×6日=600元）；6.交通费180元(住院6日，应为30元/日×6日=180元）；7.营养费120元（住院6日，应为20元/日×6日=120元）；以上费用共计21818.44元，扣除已支付的3000元，应为18818.44元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，作出判决：一、被告人罗某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人罗某某赔偿附带民事诉讼原告人邓某某各项损失合计18818.44元，限于本判决生效后三十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人邓某某的其他诉讼请求。宣判后，原审被告人罗某某不服，上诉提出：其用脚踢邓某某，邓某某在躲闪时撞到垃圾桶上，当时邓某某并没有说他有受伤，邓某某伤属于旧伤，是骨质增生硬化；本案系突发事件，其主观上没有恶意、社会危害性小，应当认定过失罪，而非故意伤害罪。关于民事赔偿，对于原判认定的误工费、器械费不予认可。综上，请求二审法院查明事实后给予公正判决。罗某某的辩护人提出：被害人及妻子对于本案的发生存在过错，原判未予认定致量刑不当，请求二审法院查明事实对上诉人从轻处罚。经审理查明，原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人罗某某无视国家法律，故意伤害他人身体致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人罗某某的故意伤害行为给原审附带民事诉讼原告人邓某某造成了经济损失，罗某某应承担民事赔偿责任。上诉人罗某某是自首，依法对其从轻处罚。关于上诉人罗某某的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查：被害人邓某某证实罗某某用脚踢了其右腿膝盖，在车辆到达目的地后即由其家属第一时间报警，随后前往医院进行诊治；上诉人罗某某供述称其有踢了对方一脚，踢到哪里不清楚，后来被害人就说他的腿走不动了；鉴定意见证实被害人右胫骨平台粉碎性骨折，能够与被害人自述的伤害部位相吻合，结合证人陈某的证言、现场监控录像等证据，足以认定罗某某对邓某某实施故意伤害的犯罪事实；本案被害人和被告人因琐事发生争吵，上诉人不能理性对待，实施了故意伤害行为，不能认定被害人对于本案的引发存在过错；原判结合上诉人罗某某犯罪事实、情节，对于社会的危害程度及归案后认罪、悔罪表现，定罪量刑适当，上诉人罗某某关于其不构成故意伤害罪的上诉理由及辩护人关于被害人对于本案引发存在过错的辩护意见不能成立，不予采纳。关于附带民事诉讼中认定的误工费12704元、器械费2627.18元，有相应票据及相关证据证实，本院予以确认，上诉人罗某某关于原判认定误工费、器械费不予认可的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原审判决认定的犯罪事实及附带民事部分事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分处理意见正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 文 芳审判员 王 恩 建审判员 张   薇二〇二〇年十月二十日书记员 赖英（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。