河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀05民终2333号 上诉人（原审原告）：闫坤发，男，1963年4月29日出生，汉族，农民，现住邢台市平乡县。 委托诉讼代理人：段书军，平乡县天平法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：屈计辰，男，1963年2月24日出生，汉族，农民，现住邢台市桥**。 委托诉讼代理人：张冬群，河北凯华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘国军，男，1971年9月24日出生，汉族，农民，现住邢台市平乡县。 上诉人闫坤发因与上诉人屈计辰、被上诉人刘国军合伙协议纠纷一案，不服河北省平乡县人民法院（2019）冀0532民初1476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人闫坤发及其委托诉讼代理人段书军、上诉人屈计辰的委托诉讼代理人张冬群、被上诉人刘国军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 闫坤发上诉请求：（一）依法变更本案一审判决书第二、三项变更为：被上诉人屈计辰、刘国军于本判决生效之日起五日内偿还上诉人闫坤发投资款1116353元及利息（自2019年1月1日起，以1116353元为基数，按月息2%计算至本息还清之日止）。（二）由被上诉人承担本案一、二审诉讼费、保全费。事实和理由：（一）被上诉人给上诉人出具的2018年11月18日《证明》既是上诉人退出合伙的证明，也是被上诉人应当退还上诉人投资款的证明。2018年7月1日，屈计辰与上诉人签订合伙承建马康新民居1、2号楼土建安装工程。到2018年10月13日前，上诉人为项目投入100多万元的资金（详见上诉人一审提交的银行流水明细）因被上诉人原因无法继续合伙。经核算后。二被上诉人于2018年11月18日给上诉人出具了证明承诺到2018年12月31日前全部归还上诉人的投资款。之后，上诉人退出合伙，不再参与马康新民居1、2号楼土建安装工程。上诉人的银行明细也可以证实上诉人从此退伙不再参与合伙的事实。（二）2018年11月18日的证明是有效的民事法律行为，被上诉人应当按约定承担法律责任。二被上诉人是一个股，上诉人是一个股，经三人协商，都同意上诉人退出合伙。经核算，二被上诉人应当退还给上诉人投资款1316353元（包括借款20万元），并出具证明。依据《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条（二）的规定，经全体合伙人一致同意的，合伙人可以退伙；第五十一条规定，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额之规定，被上诉人给上诉人出具的2018年11月18日的证明，不违反法律强制性规定，不违背公序良俗，是有效的民事法律行为。因此，被上诉人必须按照证明约定到2018年12月31日前全部归还上诉人的投资款1316353元。如果逾期不还款，按月息2分计息。原判认为证明中的1116353元是合伙债务是错误的。该款和借款20万元均是二被上诉人应当退还上诉人的已出资款。 屈计辰的答辩意见同其上诉状意见。 屈计辰上诉请求：（一）撤销本案一审判决，依法驳回被上诉人诉讼请求。（二）本案一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误，适用法律错误，判决错误。（一）本案为合伙协议纠纷，对于原被告之间的借款20万元。应由被上诉人另行起诉，应依法撤销判决第一项。（二）被上诉人主张其于2018年11月18日退出合伙，经结算应归还其诉争款项。被上诉人的该主张既没有事实依据也没有法律依据。上诉人2018年11月18日所写的证明并未生效，不能据此作为判决依据。即使双方之间有清算，也是对2018年11月18日以前的合伙事务进行了清算，自2018年11月18日以来又发生了大量的合伙事务，因被上诉人拒不签订退伙协议，严重影响到了上诉人吸收新的合伙人出资入伙，严重影响到了合伙业务的开展，给合伙事务造成巨额亏损。（三）诉争款项是合伙债务不是合伙人的债务，应由合伙清偿而不是合伙人清偿，不应由上诉人给付被上诉人。 闫坤发的答辩意见：屈计辰的上诉理由不能成立。涉案退伙协议就是2018年11月18日的证明，已经约定该20万元到2018年12月31日前偿还给闫坤发，所以屈计辰第一项上诉理由不能成立。2018年11月18日，闫坤发和屈计辰、刘国军经过核算，同意让杨华退出合伙，并且有一个账目，结算后，退还给闫坤发130多万，并且屈计辰和刘国军2人出具证明并签字，承诺到2018年12月31日前归还闫坤发所出的投资款，逾期不还，自愿承担二分利息，承担违约金。所以屈计辰诉称系合伙债务的理由不能成立。 刘国军对闫坤发、屈计辰的上诉一并答辩称：当时是说把钱退给闫坤发，然后把协议撕掉，但闫坤发没有给协议。现在由我们承担这些损失，我不同意。当时签订合伙协议的时候，闫坤发算了一半股份再加上利息不合理。涉案的一切损失都应由闫坤发承担，并应解除合伙关系，进行清算。 闫坤发向一审法院起诉请求：（一）判决被告偿还闫坤发投资款1316353元及利息。（二）由被告承担诉讼费、保全费。 一审法院认定事实：原告闫坤发与被告屈计辰于2018年7月1日签订合伙协议一份，协议内容为：甲方：屈计辰，男，1963年出生，汉族，住，身份证号：1305321963××××××××；乙方闫坤发，男，1963年出生，汉族，住平乡县。身份证号：1305321963××××××××。甲方承建了河北诚泰房地产开发有限公司，承包的平乡县寻召乡马康村村民集资房1＃、2＃土建安装工程，承建价1110元。经与乙方平等协商，吸收乙方合伙经营承包的土建安装工程，为了明确相互权利义务，自愿订立书面协议如下：一、自2018年7月1日开始，二人合伙承建马康村村民集资房1＃2楼土建安装工程。二、甲、乙双方共同投工参与施工管理。三、乙方负责筹借合同经营所需资金，月利率2%，筹借资金限额在100万元之下，由二合伙人与出借人签订借款合同（协议）。借款本金与利息由二合伙人共担，在合伙结算前首先清偿。四、经营活动财务收支一律建账，公开透明。需要二合伙人共同认可的，二人签字。同时，二合伙人在银行申办共管账号，作为收支专用。五、二合伙人每周开一次碰头会，互相通报施工与财物收支情况。六、合伙经营的马康村村民集资房12土建工程竣工，进行结算，盈利按二合伙人各50%均分，亏损按各50%分担。又查明，原告闫坤发占合伙份额50%，被告屈计辰、刘国军共同占有合伙份额50%，每人25%。2018年11月18日，经原、被告共同核算，原告累计筹资加上利息（按月利率2%计算）数额共计1116353元。2018年7月23日，两被告因其他项目需要资金共同向田敬军借款200000元，原告闫坤发提供保证担保。后原告代两被告偿还了该笔借款。2018年11月18日，两被告共同出具证明一份，内容为屈计辰欠闫坤发投资马康新民区一、二号楼款壹佰参拾壹万陆仟叁佰伍拾参元（1316353元）（含屈计辰借闫坤发贰拾万元）此款由屈计辰于2018年12月31日前全部归还闫坤发。如逾期不还款，按月息2分计息。上述借款两被告至今未还。 一审法院认为，依据关于合伙的相关法律规定，全体合伙人对合伙债务，对外应承担连带责任，对内则应按照合伙协议约定的债务承担比例或出资比例按份额分担。本案中，原告闫坤发既是合伙人，又是合伙债务的债权人，对合伙债务1116353元，原告与两被告应按照合伙协议约定的各自所占份额的比例承担偿还责任。除去原告自己对合伙债务应承担50%外，被告屈计辰、刘国军每人应承担25%即279088.25元。被告屈计辰、刘国军向原告闫坤发的借款200000元由两被告共同偿还，两人互负连带责任。原告请求的利息按月利率2%计算，不超出法律规定民间借贷利率上限，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条的规定，判决：一、被告屈计辰、刘国军于本判决生效之日起五日内偿还原告闫坤发借款200000元及利息（自2019年1月1日起按月利率2%计算至本息还清之日止）。屈计辰、刘国军互相承担连带责任。二、被告屈计辰于本判决生效之日起五日内偿还原告闫坤发借款279088.25元及利息（自2019年1月1日起按月利率2%计算至本息还清之日止）。三、被告刘国军于本判决生效之日起五日内偿还原告闫坤发借款279088.25元及利息（自2019年1月1日起按月利率2%计算至本息还清之日止）。四、驳回原告闫坤发其他诉讼请求。 本院二审期间，闫坤发申请二名证人马某、闫某出庭，拟证明自2018年11月18日双方签订《证明》以后，闫坤发退出合伙关系，没有再参与合伙事务。屈计辰质证认为，该二名证人与闫坤发有利益关系，其证言不应采信；证人来工地工作以前闫坤发与屈计辰签订的合伙协议，证人证明屈计辰没有投资，不符合客观事实；该证人证言不能证明闫坤发退出合伙，实际退伙。 二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院依法予以确认。二审期间,上诉人闫坤发于2020年10月10日向本院提出撤诉申请。 本院认为，闫坤发自愿撤回对本案的上诉,不违反法律强制性规定,本院予以准许。本案当事人于2018年11月18日通过协商形成一份合伙投资款分担《证明》，该《证明》系当事人通过协商自愿签订，不违反法律法规强制性规定，人民法院应充分尊重当事人的意思自治。该《证明》所涉款项包含了双方借款20万元以及合伙投资款1116363元，屈计辰、刘国军明确承诺按照约定的时间归还闫坤发，如逾期不还款，按月息2分计息。本案纠纷虽因合伙事务引起，但三合伙人协商同意按照《证明》约定的方式对该涉案款项进行处理。屈计辰虽主张该《证明》签订后，闫坤发拒不办理退伙事宜，拒不签订退伙协议，双方之间仍是合伙关系，且发生了大量的合伙事务，但其未能提供闫坤发在该《证明》签订后仍参与合伙事务的证据，故本院对屈计辰该项主张不予支持。另外，该《证明》系合伙人内部对合伙债务进行的分担处理，不违反法律强制性规定，屈计辰诉称诉争款项是合伙债务不是合伙人债务，应由合伙清偿而不是合伙人清偿，不应由屈计辰给付闫坤发的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人屈计辰的上诉请求不能成立，应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费负担不变；二审案件受理费16650元，由上诉人屈计辰负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵小双 审判员  王 兵 审判员  解宝成 二〇二〇年十月十五日 书记员  魏素萍