甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘执复118号 复议申请人：敦煌太阳大酒店有限公司，住所地：甘肃省酒泉市敦煌市沙洲北路**。 法定代表人：张向花，该公司总经理。 申请执行人：甘肃中正融信商贸有限责任公司，住所地：甘肃省兰州市安宁区银滩路街道通达街**第**。 法定代表人：骆军。 被执行人：敦煌太阳大酒店，，住所地：甘肃省酒泉市敦煌市沙洲北路** 法定代表人：王兆刚，该酒店总经理。 复议申请人敦煌太阳大酒店有限公司不服兰州市中级人民法院（以下简称兰州中院）（2019）甘01执异671号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 2019年9月9日，兰州中院立案恢复执行甘肃中正融信商贸有限责任公司（以下简称中正公司）申请执行敦煌太阳大酒店借款合同纠纷一案。2019年9月12日作出（2019）甘01执恢255号执行裁定书，并扣划敦煌太阳大酒店有限公司银行存款4647953.71元。敦煌太阳大酒店有限公司不服，提出执行异议。兰州中院审查后，作出（2019）甘01执异612号执行裁定书，撤销了（2019）甘01执恢255号执行裁定。2019年10月30日，兰州中院又因中正公司的申请，作出(2019)甘01执异671号执行裁定，变更敦煌太阳大酒店有限公司为本案被执行人。 兰州中院审查查明，该院在执行已生效的（2003）兰法民二初字第207号，关于中国农业银行兰州市中央广场支行与敦煌太阳大酒店、敦煌市水电公司借款合同纠纷一案的民事判决书中，于2019年8月6日裁定变更中正公司为本案申请执行人。中正公司于2019年10月23日向该院申请变更复议申请人为本案的被执行人，并提交了《公司设立登记审核表》《验资报告》《敦煌太阳大酒店改制方案》《关于敦煌太阳大酒店有限公司改制方案的批复》等。 还查明，2010年5月20日，敦煌太阳大酒店作出《敦煌太阳大酒店改制方案》，载明：“改制后企业的企业名称为敦煌太阳大酒店有限公司”；2010年6月23日，甘肃省节能监察中心作出甘节能监（2010）19号《关于敦煌太阳大酒店有限公司改制方案的批复》，载明“同意敦煌太阳大酒店更名为敦煌太阳大酒店有限公司，同意敦煌太阳大酒店有限公司改制方案。” 兰州中院认为，敦煌太阳大酒店因改制变更为敦煌太阳大酒店有限公司，中正公司提出变更申请，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十一条：“作为被执行人的法人或其他组织因合并而终止，申请执行人申请变更合并后存续或新设的法人、其他组织为被执行人的，人民法院应予支持。”的规定，遂裁定变更敦煌太阳大酒店有限公司为本案被执行人。 敦煌太阳大酒店有限公司向本院申请复议，请求撤销兰州中院（2019）甘01执异671号执行裁定书。其理由：1、未公开听证违反法定程序。根据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条第二款之规定：除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。本案中，双方对事实和权利义务争议较大，依法应当公开听证，但兰州中院却在根本未通知复议申请人的情况下，作出裁定将复议申请人变更为被执行人，剥夺了复议申请人的听证权，该裁定明显程序违法。2、事实不清、证据不足。其一，根据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条第一款规定：申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。本案的申请执行人中正公司并非原始债权人，在复议申请人要求查看债权转让凭证时，办案人明确告知复议申请人没有原件，让复议申请人找中正公司去要。复议申请人认为：兰州中院在中正公司未提交任何债权转让原始凭证的情况下，即依据中正公司提交的不完整的债权转让凭证复印件，裁定中正公司变更为申请执行人，将复议申请人变更为被执行人，明显事实不清、证据不足。其二，复议申请人的债权人是中国农业银行兰州市中央广场支行，但在本案中，根据中正公司提交的债权转让凭证复印件记载，中正公司的原始转让方是中国农业银行甘肃省分行营业部及金昌路支行，两个债权主体明显不一致，复议申请人对中国农业银行甘肃省分行营业部及金昌路支行并未负有债务，不应成为本案的被执行人。其三，兰州中院拒不退还复议申请人被扣划财产4694013.66元没有法律依据。根据兰州中院（2019）甘01执异612号执行裁定书，据以执行复议申请人的（2019）甘01执恢255号执行裁定书已被撤销，但兰州中院拒不退还扣划财产，明显于法无据。 本院查明，中国农业银行兰州市中央广场支行与敦煌太阳大酒店、敦煌市水电公司借款合同纠纷一案，兰州中院作出（2003）兰法民二初字第207号民事判决书，判决：“一、被告敦煌太阳大酒店偿付原告农行广场支行借款本金450万元，利息4565761.18元（截止2003年8月20日止）；二、免除被告敦煌市水电公司的保证责任。一审案件受理费66407元，由被告敦煌太阳大酒店承担。以上计，被告敦煌太阳大酒店给付原告农行广场支行9132168.18元，限于判决生效后15日内履行。”该案兰州中院立案执行后，于2005年12月12日裁定中止执行。后中国农业银行股份有限公司甘肃省分行与中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司签订农银甘营委托批转（2017）002号《中国农业银行甘肃省分行营业部及金昌路支行77户委托资产批量转让协议》，约定中国农业银行甘肃省分行将包括中国农业银行兰州市中央广场支行对敦煌太阳大酒店的债权转让给中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司，并于2017年6月1日发布了《中国农业银行股份有限公司甘肃省分行营业部与中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司债权转让通知暨债务催收联合公告》。2018年7月3日，中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司与中正公司签订《债权转让协议》，约定中国长城资产管理股份有限公司将其包括对敦煌太阳大酒店的债权，转让给中正公司，并于2019年7月3日在甘肃经济日报发布《中国长城资产管理股份有限公司甘肃省分公司与甘肃中正融信商贸有限责任公司债权转让通知暨债务催收联合公告》。2019年8月16日，兰州中院裁定变更中正公司为本案的申请执行人，并于2019年9月9日，立案恢复执行。2019年9月12日作出（2019）甘01执恢255号执行裁定书，裁定：“一、冻结、划拨被执行人敦煌太阳大酒店有限公司银行存款7204897.18元……二、银行存款不足部分，查封、扣押、拍卖、变卖被执行人与执行标的等值的财产。”并扣划敦煌太阳大酒店有限公司银行存款4647953.71元。2019年10月8日，敦煌太阳大酒店有限公司向兰州中院提出执行异议，兰州中院审查后认为，虽然根据改制方案，原企业债权债务由改制后的公司承担，但本案在执行中，未经变更、追加当事人执行程序，直接裁定将敦煌太阳大酒店有限公司作为执行当事人于法无据，遂以（2019）甘01执异612号执行裁定书，撤销了（2019）甘01执恢255号执行裁定。2019年10月30日，兰州中院又因中正公司的申请，作出(2019)甘01执异671号执行裁定，变更敦煌太阳大酒店有限公司为本案被执行人。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十一条规定，“作为被执行人的法人或其他组织因合并而终止，申请执行人申请变更合并后存续或新设的法人、其他组织为被执行人的，人民法院应予支持。”本案中，被执行人敦煌太阳大酒店因改制变更为敦煌太阳大酒店有限公司，申请执行人中正公司申请变更被执行人，符合上述法律规定。兰州中院查明事实清楚，适用法律准确，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回敦煌太阳大酒店有限公司的复议申请，维持兰州中院(2019)甘01执异671号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 强 峰 审判员 朱 华 审判员 路金花 二〇二〇年十月三十日 书记员 梅伟飞