河北省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀民初137号 原告（反诉被告）：高春华，男，汉族，1961年11月15日出生，住河北省怀来县。 原告（反诉被告）：王旭辉，男，汉族，1977年10月26日出生，住河北省怀来县。 二原告共同委托诉讼代理人：宋寿青，河北隆业律师事务所律师。 被告（反诉原告）：恒智清洁能源（深圳）有限公司，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。 法定代表人：何建，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李伟，北京市立方律师事务所律师。 第三人：怀来县恒吉热力公司有限公司，住，住所地：河北省怀来县沙城镇长城北路西侧/div> 法定代表人：高春华，该公司董事长。 原告（反诉被告）高春华、王旭辉与被告（反诉原告）恒智清洁能源（深圳）有限公司（以下简称恒智公司）、第三人怀来县恒吉热力公司有限公司（以下简称恒吉热力公司）股权转让合同纠纷一案，本院于2018年11月5日受理后，高春华、王旭辉于2020年3月10日向本院提出撤回起诉申请，本院于2020年4月17日作出准许原告（反诉被告）高春华、王旭辉撤回起诉裁定。恒智公司在本院审理过程中提出反诉并交纳反诉费用。本院依法适用普通程序，对其反诉于2020年7月21日公开开庭进行了审理。恒智公司的委托诉讼代理人李伟，高春华、王旭辉及委托诉讼代理人宋寿青，恒吉热力公司的法定代表人高春华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2018年7月25日高春华、王旭辉作为原告向河北省怀来县人民法院起诉被告恒智公司，第三人恒吉热力公司，诉讼请求为：1、依法判决解除《股权收购协议》；2、依法判决恒智公司将其收购的第三人恒吉热力公司79%的股权回转给高春华，将其收购的第三人恒吉热力公司1%的股权回转给王旭辉；3、依法判决恒吉热力公司协助回转股权；4、案件受理费、律师费由恒智公司承担。后该案移送本院进行审理。 恒智公司向本院提出反诉请求：1、依法判令高春华、王旭辉履行改选董事、修改公司章程的义务；2、依法判令高春华、王旭辉向恒智公司支付未实现2017年承诺净利润的违约金人民币5500万元；3、依法判令高春华、王旭辉承担恒智公司因本案支出的律师费人民币5万元。以上第二、三项金额总计人民币5505万元；4、依法判令高春华、王旭辉承担本案反诉的诉讼费用。 后恒智公司变更反诉请求为：1、依法判令高春华、王旭辉和恒吉热力公司按照《股权收购协议》约定修改公司章程，成立和改选董事会，变更董事和高级管理人员；2、依法判令高春华、王旭辉和恒吉热力公司按照《中华人民共和国公司法》第三十三条规定，提供恒吉热力公司自2015年4月1日起至今真实完整的财务会计报告、会计账簿（包括总账、明细账、日记账和其他辅助性账簿）、会计凭证（含记账凭证、原始凭证、凭证附件等），供恒智公司查阅、复制；3、请求法院依法委托有资质的审计机构对恒吉热力公司自2015年4月1日起至今的资产负债、盈利或者亏损等财务会计状况进行审计，出具合法有效的审计报告；4、依法判令高春华、王旭辉按照其在《股权收购协议》和《盈利预测保证书》中的承诺和保证，实现恒吉热力公司2017年全年总净利润达到5500万元、2018年全年总净利润达到6500万元、2019年全年总净利润达到7500万元；一次性接口费收入不计入供暖收费利润计算。如果恒吉热力公司未能实现以上承诺的净利润，请求依法判令高春华、王旭辉向恒智公司补足未完成利润的差额，该差额根据审计报告据实确定；5、依法判令高春华、王旭辉按照《股权收购协议》12.1条约定，承担收购完成日（2017年8月3日）前恒吉热力公司的债务；收购完成日前恒吉热力公司的债务金额根据审计报告据实确定；6、依法判令高春华、王旭辉按照《股权收购协议》14.9条约定，承担2017年8月3日之后恒吉热力公司未披露的债务、民事诉讼债务和其他债务给恒智公司造成的损失。2017年8月3日之后，恒吉热力公司未披露的债务、民事诉讼债务和其他债务的金额，根据审计报告据实确定。损失金额按照审计报告确定的2017年8月3日之后未披露债务、民 事诉讼债务和其他债务金额的80%计算；7、依法判令高春华偿还借款本金500万元，截至2019年8月20日的利息115万元，本息合计615万元；8、依法判令高春华、王旭辉承担本案本诉、反诉的诉讼费用；9、撤回原第三项反诉请求，即恒智公司因本案发生的律师代理费等在代理活动完成后另行主张，不在本案中主张。事实和理由：一、高春华、王旭辉和恒吉热力公司应当履行《股权收购协议》的约定，修改公司章程，成立和改选董事会，变更公司董事和高级管理人员。《股权收购协议》第5.2条、第8.1（c）条、第8.2条、第14.23对此均有约定。应按照《股权收购协议》的上述约定，修改公司章程，成立和改选董事会，变更公司董事及高级管理人员，亦为恒智公司作为控股股东的当然权利。但在《股权收购协议》签订后，虽经多次催告，高春华、王旭辉和恒吉热力公司至今未履行相关义务。二、高春华、王旭辉和恒吉热力公司应当提供恒吉热力公司自2015年4月1日起至今真实完整的财务会计报告、会计账簿、会计凭证，供恒智公司查阅、复制。《中华人民共和国公司法》第三十三条对此有规定。恒智公司多次要求查阅、复制恒吉热力公司财务会计报告、会计账簿（包括总账、明细账、日记账和其他辅助性账簿）、会计凭证（含记账凭证、原始凭证、凭证附件等）等资料，并在2018年5月2日提交了书面的《关于查阅公司财务会计账簿的申请书》，均未果。高春华、王旭辉和恒吉热力公司的违法行为，严重侵犯恒智公司的合法股东权利。在一般情况下，这一诉讼请求属于股东权益纠纷的性质，但在本案中，合同也对股东权益进行了约定，本案属于股权转让合同纠纷与股东权益纠纷的竞合。在本案股权转让合同纠纷中，可以基于合同约定对股东权益纠纷一并进行审理并做出判决。三、在法院主持下对恒吉热力公司自2015年4月1日起至今的资产负债、盈利或者亏损等财务会计状况进行审计，出具有法律效力的审计报告，对查明本案事实，正确适用法律具有重要意义。一方面，对恒吉热力公司的资产、负债、盈亏等状况进行审计，可以查明恒吉热力公司真实的财务状况；可以查明高春华、王旭辉在签订、履行合同过程中是否存在虚假陈述、未如实披露等违约问题，其提供的材料是否真实、完整、有效等。另一方面，审计报告的结论是确定《股权收购协议》合同义务和违约责任的事实根据，对正确适用法律和本案公正判决具有直接和重大的影响。四、高春华、王旭辉应当按照《股权收购协议》和《盈利预测保证书》，兑现利润业绩承诺和保证。在《股权收购协议》相关条款以及《盈利预测保证书》中对此均有约定。五、高春华、王旭辉应当按照《股权收购协议》约定，承担收购完成日前恒吉热力公司的债务。《股权收购协议》第12.1约定：“确认方在收购完成日前产生的全部债权债务均由转让方承担”；第1.1约定：“收购完成日指本协议第8 条规定的法律手续全部完成，确认方取得工商登记机关签发的变更后的《营业执照》之日”，即2017年8月3日。收购完成日（2017年8月3日）前恒吉热力公司的债务金额应当根据审计报告据实确定。六、高春华、王旭辉应当按照《股权收购协议》约定，承担恒吉热力公司2017年8月3日之后未披露债务、民事诉讼债务和其他债务给恒智公司造成的损失。《股权收购协议》第14.9条约定：“转让方及确认方必须共同的和分别的承担任何因为没有披露的债务或者民事诉讼给收购方带来的损失，及因违背保证条款或者不服从承诺条款给收购方所造成的损失，伤害和其他债务”。2017年8月3日之后发现的恒吉热力公司未披露债务、民事诉讼债务和其他债务的金额，应当根据审计报告据实确定。因恒智公司持有恒吉热力公司80％的股权，所以损失金额应按照审计报告确定的2017年8月3日之后未披露债务、民事诉讼债务和其他债务金额的80％计算。七、高春华、王旭辉应当偿还500万元借款本金及相应利息。2017年9月20日，恒智公司委托王健向高春华借款500万元，利息为月息10‰，期限6个月。该笔借款到期后，至今尚未偿还。截至2019年8月20日的利息为55万元，本息合计555万元。这一债务纠纷虽是一个独立的法律关系，但系在股权转让合同履行过程中发生。因基于同一个案件事实，与本案有关联，且为减少诉累，故可以合并审理。 高春华、王旭辉辩称，一、恒智公司主张按《股权收购协议》约定修改公司章程、成立和改选董事会、变更董事和高级管理人员的理由不成立。《股权收购协议》签订后，高春华、王旭辉已履行了修改恒吉热力公司章程义务，章程也重新确定了恒吉热力公司执行董事、监事、经理等治理结构。在高春华、王旭辉已按照《股权收购协议》约定履行了修改章程等义务情况下，恒智公司又诉请再次修改章程、变更恒吉热力公司的治理结构等事项，该争议已不属于《股权收购协议》争议，与本案非同属一法律关系。恒智公司的反诉必须基于《股权收购协议》约定才能成立。但《股权收购协议》约定的高春华、王旭辉修改公司章程等义务已完成，且《股权收购协议》并未约定高春华、王旭辉负有反复、多次修改公司章程义务，更未约定只要恒智公司提出要求，高春华、王旭辉就负有修改公司章程的义务。恒智公司未能向恒吉热力公司派出2名董事，是因恒智公司自身原因和根本违约造成，与高春华、王旭辉无关。二、恒智公司主张高春华、王旭辉、恒吉热力公司提供公司2015年4月1日至今的财务会计报告、会计账簿、会计凭证等供其查阅、复制，没有法律依据。《股权收购协议》并未约定高春华、王旭辉、恒吉热力公司负有向恒智公司提供公司的财 务会计报告、会计账簿、会计凭证等供其查阅、复制的义务。恒智公司依据《中华人民共和国公司法》第三十三条的规定向高春华、王旭辉主张该权利，属于适用法律错误，且与本案股权转让纠纷非属同一法律关系，高春华、王旭辉也不是适格被告。同时，《股权收购协议》约定的股权收购条件并未完成，恒智公司不具有恒吉热力公司股东资格。且其该诉求有不正当的目的，可能损害公司合法利益。无论是高春华、王旭辉还是恒吉热力公司，都有权拒绝。三、恒智公司要求委托有资质的审计机构对恒吉热力公司2015年4月1日起至今的资产负债、盈利或者亏损等财务会计状况进行审计，不应支持。申请司法鉴定不能成为诉讼请求，亦非人民法院判决事项。即使恒智公司现在申请对恒吉热力公司的财务状况进行审计，由于未在法律规定期限内提出申请，并且不具有延期申请的合理理由、以及申请审计的事项与待证事实无实际意义，人民法院不应准许。恒智公司未履行《股权收购协议》约定的义务，也未实际参与恒吉热力公司经营，其反诉请求恒吉热力公司2017至2019年未完成经营利润无事实依据。且在签订《股权收购协议》前，恒智公司已经对恒吉热力公司的财务、资产情况进行了尽职调查，并由张家口兴业资产评估有限公司对该公司财务情况进行了审计，出具了《资产评估报告书》（张兴业评报字〈2017〉第002号）。即恒吉热力公司在股权转让前的资产、负债等财务、债务状况，已经有明确、双方均认可的审计报告，恒智公司再次申请重新审计，无合法依据。四、恒智公司要求高春华、王旭辉承担2017年至2019年未实现承诺净利润的差额无事实和法律依据。《股权收购协议》约定的股权收购法律手续并未完成，恒智公司并未取得公司股东资格，其违约支付转让款事实清楚，抗辩没有依据。就股权转让款的支付时间、支付方式、支付金额等问题，《股权收购协议》有明确约定。约定的第一期股权转让款3000万元恒智公司应于2017年7月26日前支付（即合同签订后的7个工作日内）；约定第二期股权收购款3000万元最迟应于2017年9月10日前支付。实际上，恒智公司两期款项仅支付2600万元，已构成根本违约。恒智公司根本违约，是造成恒吉热力公司预期经营利润未能实现的根本原因，其无权向高春华、王旭辉主张违约金，且以公司利润为“筹码”的协议条款不但无效且显失公平。五、恒智公司反诉高春华、王旭辉承担恒吉热力公司2017年8月3日前的债务不成立。恒智公司对原审计报告是认可的，双方对债务承担亦有明确约定。根据《股权收购协议》合同附件《怀来县恒吉热力公司有限公司金融机构借款承担的承诺》，双方约定恒吉热力公司短期借款6230万元由恒吉热力公司承担，高春华、王旭辉对其他债务约定无异议，亦无违约，恒智公司该项诉请不成立。恒智公司诉请高春华、王旭辉承担2017年8月3日后未披露 的债务或者给恒智公司造成的损失，没有事实依据。六、恒智公司主张高春华、王旭辉偿还借款本金500万元及利息，该500万元借款实际系恒智公司依据《股权收购协议》第7.4条约定，向恒吉热力公司提供的资金支持，并非高春华个人借款，且与本案诉讼非属同一法律关系。如果恒智公司认为该500万元是与高春华之间的民间借贷关系，则与本案诉争的股权转让纠纷无关联性，不应一并审理。综上，恒智公司的反诉请求均无事实和法律依据，依法应予驳回。 恒智公司围绕其反诉请求提交了如下证据： 第一组证据：《股权收购协议》、《资产评估报告书》、《股权质押合同》（高春华）、《股权质押合同》（王旭辉）、付款凭证、收据、借款协议、代付款说明，证明目的：恒智公司已按《股权收购协议》约定，履行了约定付款义务。 高春华、王旭辉、恒吉热力公司的质证意见为，按照《股权收购协议》约定恒智公司第一笔转让款付款时间为2017年7月26日，应由恒智公司在先履行，且恒智公司应于2017年9月10日前支付6000万元，但恒智公司第一笔付款实际为2017年8月3日，已构成违约，恒智公司延期付款行为并非双方协商的结果。 第二组证据：2018年4月20日《要求立即召开股东会积极推进公司规范化治理的联络函》、《公证书》（提议执行董事召开恒吉热力公司临时股东会会议的通知及邮寄底单）、2018年7月5日商务函、2018年6月5日《关于公司目前急需解决的问题通知》，证明目的：恒智公司多次通知要求高春华、王旭辉召开股东会。 高春华、王旭辉、恒吉热力公司的质证意见为，《股权收购协议》签订后，高春华、王旭辉、恒吉热力公司已履行了召开股东会、修改恒吉热力公司章程的合同义务，公司章程也重新确定恒吉热力公司执行董事、监事、经理等治理结构。《股权收购协议》未约定高春华、王旭辉负有反复、多次修改公司章程的义务。 高春华、王旭辉针对恒智公司反诉，提交如下证据： 第一组证据： 1、《股权收购协议》、银行转账记录，证明目的：自2017年8月3日至2018年1月25日，高春华仅收到七笔股权转让款合计3200万元，王旭辉未收到股权转让款；恒智公司根本违约，未及时足额支付股权转让款，合同应予解除。 2、2018年6月19日高春华、王旭辉发出的催告函、恒智公司回复函，证明目的：高春华、王旭辉要求恒智公司在收到催告函3日内履行付款义务；恒智公司拒绝支付。 3、恒智公司企业信息，证明目的：恒智公司于2017年5月26日注册成立，认缴出资2000万元，并未实际出资，无履行能力；王建是恒智公司的实际控制人。 4、中国绿岛科技公司披露交易之溢利保证等材料、恒基热力公司法定代表人涉刑事案件的公告摘要，证明目的：恒智公司反诉高春华、王旭辉提供恒吉热力公司财务报告、会计账簿等，是为了提供给中国绿岛科技公司，具有不正当目的。 5、控告高春华、王旭辉涉嫌职务侵占罪报案材料，证明目的：恒智公司反诉高春华、王旭辉给付的500万元借款，实际是恒智公司按《股权收购协议》向恒吉热力公司提供的500万元资金支持，非双方之间的个人借款。 第二组证据：证明恒吉热力公司已履行合同主要义务，不存在恒智公司主张的违约情形。 1、恒智公司委派书，恒吉热力公司股东会决议、恒吉热力公司章程，证明目的：《股权收购协议》签订后，2017年8月1日恒智公司法定代表人赵玲香作为委派的股东代表，参加了恒吉热力公司的股东会，并修改了恒吉热力公司章程；新修改的恒吉热力公司章程中确认恒吉热力公司只设一名执行董事（高春华），新章程未明确、恒智公司也未要求向恒吉热力公司委派两名董事组成董事会。 2、《关于要求立即召开股东会积极推进公司规范化治理的联络函》、《提议召开怀来县恒吉热力有限公司临时股东会会议的通知》、《关于选举第一届公司董事的议案》及章程修正案，证明目的：恒智公司在2018年5月2日、6月14日才正式提议重建恒吉热力公司的治理结构，委派两名董事进入管理层，此前未提出委派董事的要求，高春华、王旭辉不存在违约事实。恒智公司提出委派董事时已构成根本违约，高春华、王旭辉有权拒绝。 3、怀来国际大酒店证明、恒智公司委派的资产清点与财务核实登记工作小组人员名册，证明目的：2017年9月13日至10月11日期间，高春华、王旭辉共接待恒智公司委派的四个工作小组，对恒吉热力公司的资产及财物进行了清点、核实、登记等工作；高春华、王旭辉已履行相关义务，不存在违约情形。 4、张家口兴业资产评估有限公司出具的《资产评估报告书》，证明目的：股权转让前，恒智公司已对恒吉热力公司的财务状况进行了审计，报告中已明确披露恒吉热力公司的对外负债包括短期借款6230万元（银行贷款）、应付账款17258984元、其他应付款68474424.14元（与高春华之间的往来款、个人民间借贷）、应付福利费、应交税金等债务项目和金额，相关负债披露的项目与恒智公司答辩状中主张的披露项目一致；高春华，恒吉热力公司与吴海琴一案的借款，包括在恒吉热力公司已披露的“其他应付款”（与高春华之间的往来款）项目中；恒吉热力公司与天津宝成机械制造股份有限公司的合同纠纷欠款，包括在恒吉热力公司已披露的“应付账款”中（债权人名称为天津宝成集团有限公司），高春华、王旭辉不存在虚假披露债务的问题；恒智公司未能按《股权收购协议》支付股权转让款和提供5000万元的资金支持，导致恒吉热力公司无资金及时清偿对外债务，仅因未能清偿其他应付款68474424.14元一项债务，在一个年度就给恒吉热力公司增加经营成本1600余万元（该债务系高春华为恒吉热力公司的民间借贷，按年息24%计）。 恒智公司的质证意见为，恒吉热力公司未变更公司章程，未履行合同义务。高春华擅自修改的公司章程中取消了董事会，只设立了执行董事。恒智公司工作组到恒吉热力公司四次查账均未成功，恒吉热力公司未提供财务报表及账簿，对案涉资产评估报告的真实性持有异议。股权收购前应由恒智公司进行尽职调查，但恒吉热力公司不予配合也有责任，恒智公司对恒吉热力公司的财务状况一直都不清楚。 根据各方当事人陈述和举证及质证，本院查明如下事实：2017年7月17日，恒智公司（收购方）、高春华（转让方一）、王旭辉（转让方二）、恒吉热力公司（确认方）签订《股权收购协议》，协议约定：1、定义：1.1在本协议中除文意另有所指外，下列词语具有以下含义：收购完成日指本协议第八条规定的法律手续全部完成，确认方取得工商登记机关签发的变更后的《营业执 照》之日。2、股权收购：2.1转让方同意按照本协议约定的条款和条件向收购方或其指定第三方转让目标股权，收购方或其指定第三方同意按照本协议约定条款和条件从转让方受让目标股权。3、关于确认方目前状况及尽职调查事宜：3.2尽职调查：（1）在收购方执行尽职调查过程中，转让方及确认方应给予积极配合，向收购方全面提供与投资决策相关的资料和信息，并且这些信息和材料是真实的、准确的、正确的；（2）在各方的积极配合下，收购方在本协议签署日前已经顺利完成法律尽职调查工作；（3）如确认方之实际情况与3.1项所述即或提供的资料不一致，则收购方有权解除本协议并追究转让方及确认方的违约责任。4、股权收购的先决条件：4.1完成股权收购予以下先决条件全部成就后进行：（1）从本协议签署之日起，没有出现对确认方的业务、资产运管、财务以及前景产生重大实质负面影响的变化；（2）收购方或其指定第三方与转让方签署《股权转让合同》（基本条款应与本协议一致）及其他股权转让需要的法律文件。4.2收购方或其指定第三方与本协议项下收购确认方80%股权的权利是一项不可撤销的和独家的权利。本协议签署并生效后，转让方不得以任何理由拒绝向收购方或其指定第三方出让确认方股权，除非收购方通过书面方式明确放弃部分或全部股权购买，转让方及确认方不得以任何方式向任何第三方授予与股权收购或类似股权处分的权利。5、收购方的重要权利：5.1股东基本权利：目标股权收购完成后，除本协议另有约定外，收购方或其指定第三方按其在公司的持股比例享有股东权利。5.2董事委派权：在办理本次股权收购变更登记的过程中，确认方须在修订后的章程中约定：确认方设董事三名，收购方或其指定第三方有权向确认方派出董事两名。5.3利润分配优先权：若收购方或其指定第三方没有按其持股比例享有利润分配，确认方不得以现金、资产、股份或其他任何方式向确认方其他股东支付股息或分红。7、收购对价、支付方式及支付安排：7.1转让方不可撤销地将其持有确认方60%的股权作价人民币1.1622亿元（整体100%作价2.56亿元-债务0.623亿元=1.937亿元，60%×1.937=1.1622亿元）转让予收购方或其指定第三方，其中8000万元为现金，其余3622万元为拟注入上市公司的股票（或等值金融产品，如票据、可转换公司债权等）。另外转让方一持有的20%股权也在本次与目标股权一同变更至海外架构的BVI公司之上，未来装入上市公司是按整体100%作价3.5亿元（即该20%的价值为3.5亿元*20%=7000万元）。即完成工商变更后，通过海外架构的BVI公司，收购方或其指定第三方持有确认方60%的股权、转让方一或其指定第三方持有确认方2 0%的股权；转让方一直接持有确认方20%的股权。……因此本次收购60%股权整体100%作价为2.56亿元，价值1.1622亿元；另外20%股权整体100%作价为3.5亿元，价值7000万元；完成7.3条所列明事项后收购方将再支付债务现金2492万元予转让方，转让方合计将收到2.1114亿元。7.2本协议签订之日起7个工作日内，收购方应支付定金3000万元人民币至转让方，其中2807万元至转让方一账户、193万元至转让方二账户。关于本协议生效之日起10个工作日内，收购方派工作小组进行资产清点与登记并进行财务核实登记，同时转让方必须完成将目标公司80%的股权变更至收购方名下的工商变更登记手续（转让方必须提供相关法律文件资料）。第二期款3000万元收购方计划不迟于2017年8月10日前支付予转让方一，最迟应于2017年9月10日完成该余额的支付。7.3收购方于下述事项全部完成之日按同比例支付对应剩余股权转让款（现金2000万元及价值3622万元的股票或等值金融产品）及40%所对应的债务现金2492万元至转让方一的账户：（1）收购方将确认方60%的股权出售给收购方指定的任意第三方名下（包括但不限于香港上市公司）且收购方收到该笔股权转让款时；及（2）转让方一办理完成将其持有目标公司20%股权质押给收购方或其指定第三方的质押登记手续。该完成时间预计不迟于2018年5月。7.4资金支持：为配合确认方经营和发展的需要，收购方将协助安排上市公司自2017年10月至12月10日前起申请银行贷款5000万元并以股东借款方式予确认方。 12、债权债务之承担：12.1确认方在收购完成日前产生的全部债权债务均由转让方承担。12.2收购完成日后，确认方在收购完成日后产生的全部债权债务由确认方承担。 14、转让方及确认方的声明、保证与承诺：14.9转让方及确认方必须共同的和分别的承担任何因为没有披露的债务或者民事诉讼给收购方带来的损失，及因为被保证条款或者不服从承诺条款给收购方所造成的损失，伤害和其他债务。14.14其均未涉及任何行政、民事、经济诉讼、仲裁、行政处罚或其它纠纷，亦未被政府任何部门、司法机关、执法机关采取查封、扣押、冻结等强制措施。在可合理预见的范围内，亦不存在任何因素，可能导致转让方及确认方处于该等情形之中。14.18转让方及确认方承诺共同努力，以实现确认方的2017年全年总净利润达到5500万元人民币；实现确认方的2018年全年总净利润达到6500万元人民币；以及实现确认方的2019年全年总净利润达到7500万元人民币；一次性接口费收入不计入供暖收费净利润计算。如果确认方每年的总净利润超出了上述约定的数额，则确认方应拿出每年超出总净利 润部分的20%作为对管理层的激励，具体分配方案由确认方确定。14.19转让方及确认方承诺共同努力，以实现确认方在2017年10月30日之前收购怀来县其他三家热力站（暂定为：怀来光远供热有限公司、怀来县春暖热力有限公司及怀来县普同热力有限公司），收购面积不低于200万平方米；收购方有义务协助转让方及确认方对上述收购进行融资。14.21确认方必须维持现状，包括但不限于未经收购方书面同意，不可签订借贷合同/协议/确认函，不可更改公司章程细则，不可通过任何股东及董事会决议，及不可采取或允许采取任何行为或疏忽与遗漏导致确认方公司清盘或破产。14.22本次股权收购完成后，转让方无条件同意支持并配合收购方或其指定第三方将持有确认方60%的股权出售给任意第三方（包括但不限于将持有确认方60%的股权出售给香港上市公司），并出具书面声明放弃优先购买权。14.24转让方确认，其在签署本协议时已对其与本协议项下之义务范围有全面且清晰的了解，并自愿将其持有目标公司40%的股权作为质押，以担保转让方及确认方履行于本协议项下之义务；转让方一与收购方或其指定第三方就20%股权及转让方一指定第三方持有BVI公司25%（即间接持有目标公司20%）与收购方或其指定的第三方就质押事宜另行签订《股权质押协议》，并办理股权质押登记手续。 16、解除及法律责任：16.1本协议签署后，各方可经协商一致变更或解除本协议。16.2收购方或其指定第三方计划最迟于2017年10月31日前完成将持有确认方30%的股权出售给任意第三人(包括但不限于将持有确认方30%的股权出售给香港上市公司)。如果该股权出售计划未能在2017年10月31日或之前完成，则收购方有权解除本协议，转让方须将收购方所支付的30%股权的定金及已付款15日之内退还至转让方或其指定账户。16.3任何一方违反本协议约定的均视为违约，除本协议已授予守约方之权利外，守约方仍有权按照《中华人民共和国合同法》以及相关法律、法规的规定要求违约方赔偿其全部损失（包括但不限于守约方为成立公司前期所支付费用、由此产生的诉讼费与律师费等守约方为维护其合法权益所产生的必要费用）。16.4转让方及确认方未能完成本协议第14.18项的承诺，收购方或其指定第三方有权选择要求转让方按照未完成利润的差额向收购方支付违约金。16.5转让方及确认方违反第14条项下约定的声明、保证与承诺的，收购方有权解除本协议，并要求转让方赔偿其全部损失。《股权收购协议》恒智公司、恒吉热力公司加盖公章，高春华、王旭辉，恒智公司法定代表人赵玲香签字。 2017年7月14日，高春华、王旭辉已按《股权收购协议》约定与恒智公司签订《股权质押合同》。 2017年7月14日，高春华、王旭辉出具《盈利预测保证书》，该保证书载明：转让方高春华、王旭辉及确认方作出如下承诺：1、转让方及确认方承诺共同努力，以实现确认方的2017年全年总净利润达到5500万元人民币，实现确认方的2018年全年总净利润达到6500万元人民币，以及实现确认方的2019年全年总净利润达到7500万元人民币；一次性接口费收入不计入供暖收费净利润计算；2、转让方承诺与确认方共同努力，以实现确认方在2017年10月30日之前收购怀来县其他三家热力站（暂定为：怀来光远供热有限公司、怀来县春暖热力有限公司及怀来县普同热力有限公司），收购面积不低于200万平方米；3、转让方及确认方未能完成上述承诺，收购方或其指定第三方有权选择要求转让方按照未完成利润的差额向收购方支付违约金。 2017年1月5日张家口兴业资产评估有限公司出具恒吉热力公司《股东全部权益价值资产评估报告书》，评估报告书以2016年12月31日为评估基准日，评估结论为：截止2016年12月31日，恒吉热力公司股东全部权益价值的评估结果为252542514.17元。 另查明，2017年8月3日，恒吉热力公司股东由高春华、王旭辉变更为恒智公司与高春华，恒智公司占80%股份，高春华占20%股份。2017年8月3日、8月8日、8月9日、8月10日、9月21日，恒智公司委托王建向高春华付款1000万元、100万元、300万元、200万元、500万元；2017年8月4日恒智公司委托李世辉向高春华付款1000万元；2017年12月7日恒智公司委托孙玉杰（王建之妻）向高春华付款1000万元；2018年1月25日王建转入恒吉热力公司账户100万元。上述转款共计4200万元。高春华于2017年8月4日向孙玉杰付款1000万元。2017年12月6日，高春华为孙玉杰出具收据，证明收到人民币4000万元整。2017年9月13日至2018年2月2日，孙玉杰任恒智公司法定代表人。 又查明，2017年8月1日，恒智公司出具委派书，委派法定代表人赵灵香代表恒智公司就恒吉热力公司变更事宜参加股东会，代表公司表决并在相关文书上签字。2017年8月1日恒吉热力公司召开股东会，由高春华召集，以电话方式通知股东，股东高春华、王旭辉、恒智公司 委派代表赵玲香到会参加会议，会议应到3人，实到3人，代表股权100%。会议由高春华主持，符合《中华人民共和国公司法》、本公司章程规定。形成股东会决议如下：1、股东高春华在恒吉热力公司的货币出资4000万元，将其中的3191.92万元转让给恒智公司；股东王旭辉在恒吉热力公司的货币出资40.4万元全部转让给恒智公司，退出公司股东会。公司股权变更后，注册资本4040.4万元不变，其中股东恒智公司货币出资3232.32万元，占注册资本的80%，股东高春华货币出资808.08万元，占注册资本的20%。公司变更类型。公司的类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为：有限责任公司（其他有限责任公司）。2、公司股权变更后，公司执行董事、监事、经理不变。监事由股东会聘任王旭辉担任。3、全体股东一致同意重新制定并通过公司章程。4、授权委托王文娟办理公司变更登记事宜。上述股东会决议恒智公司加盖公章，赵玲香、高春华、王旭辉均签字确认。2017年8月1日修改形成恒吉热力公司新的公司章程，新的公司章程加盖恒智公司公章，赵玲香、高春华、王旭辉均签字确认。 再查明，2018年4月20日恒智公司向高春华、王旭辉发出《要求立即召开股东会积极推进公司规范化治理的联络函》，2018年5月2日恒智公司向恒吉热力公司发出《关于查阅公司财务会计账簿的申请书》、向高春华发出《提议召开恒吉热力公司临时股东会会议的通知》。2018年6月29日恒智公司向高春华发出《关于召开恒吉热力公司2018年第一次临时股东会会议的通知》等文件，要求召开股东会、行使股东权利。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条规定：原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。最高人民法院《关于适用的解释》第二百三十三条规定：反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。反诉应由其他人民法院专属管辖，或者与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无关联的，裁定不予受理，告知另行起诉。本案中，高春华、王旭辉作为本诉原告提出的诉讼请求为：解除案涉《股权收购协议》，判令恒吉热力公司协助将相应股权回转给高春华、王旭辉。关于恒智公司主张的高春华、王旭辉和恒吉热力公司应按照《股权收购协议》约定修改公司章程，成立和改选董事会，变更董事和高级管理人员的反诉请求，高春华、王旭辉已按《股权收购协议》约定召开股东会，修改恒吉热力公司公司章程，且恒智公司在股东会决议、公司章程上加盖公章，时任恒智公司法定代表人赵玲香均签字确认，应视为对上述决议与章程的认可。关于恒智公司请求查阅、复制相关账簿、对恒吉热力公司进行审计、承担2017年8月3日前恒吉热力公司债务、承担未披露债务及损失以及偿还借款500万元的反诉请求，属于公司内部治理和股东知情权范畴，与本案审理的股权纠纷并非基于同一法律关系，上述请求均不属于反诉范畴，本院不予审理，恒智公司可另行主张。 关于恒智公司主张高春华、王旭辉应给付恒吉热力公司2017、2018年、2019年总净利润的反诉请求，本院认为，案涉《股权收购协议》为高春华、王旭辉、恒吉热力公司、恒智公司的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方均应依约严格全面履行各自义务。 恒智公司作为股权受让人，其主要合同义务是支付股权转让的对价。按照《股权收购协议》约定，第一期股权转让款3000万元应于2017年7月24日前支付，继而高春华、王旭辉负有将恒吉热力公司80%股权变更至恒智公司名下的相应义务。恒智公司应先行按约定期限给付相应股权转让款，高春华、王旭辉再行转让相应股权，恒智公司具有先履行义务。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条的规定，当事人互负债务有先后履行顺序，先履行一方未履行的后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。实际履行中，恒智公司给付第一笔股权转让款的时间为2017年8月3日，高春华、王旭辉变更恒吉热力公司股权变更工商登记时间为2017年8月3日，恒智公司至迟于2017年8月3日应付清第一期股权转让款3000万元，恒智公司到期仅支付1000万元。恒智公司未按合同约定给付第一期股权转让款3000万元，已构成违约。恒智公司主张双方已协商变更股权转让款的给付时间，高春华、王旭辉不予认可，恒智公司未提供证据予以佐证，其主张本院不予支持。依照合同约定，恒智公司应支付恒吉热力公司80%股权的对价为1.8622万元（含价值3622万元股票或等值金融产品），恒智公司还应支付恒吉热力公司债务2492万元，至2018年1月25日，恒智公司实际支付3200万元股权转让款，剩余股权转让款未支付，未提供5000万元的资金支持，亦未协助高春华、王旭辉、恒吉热力公司收购案涉三家热力公司。在恒智公司未按期给付第一期股权转让款已构成违约且其他合同义务未履行的情形下，其主张按照《股权收购协议》约定给付2017年、2018年及2019年的总净利润，与案涉合同约定不符，本院不予支持。 综上所述，恒智公司的反诉请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第一百四十条、最高人民法院《关于适用的解释》第二百三十二条、二百三十三条第一项、第三项、第二百三十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第七十七条、《中华人民共和国公司法》第三十三条、第四十四条的规定，判决如下： 驳回恒智清洁能源（深圳）有限公司的反诉请求。 反诉费523650元，由恒智清洁能源（深圳）有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审判长 王 倩 审判员 赵国栋 审判员 周继文 二〇二〇年十月二十七日 书记员 赵沙沙