吉林省汪清县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉2424民初645号 原告：安徽省建华建筑工程有限公司延边分公司，统一社会信用代码91222XXXXXXXX，住所地延吉市。 负责人：赵金富。 委托诉讼代理人：李花，吉林敖联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄云龙，男，1958年8月24日生，满族，公司项目经理，住延吉市。 被告:延边耀天燃气集团有限责任公司，统一社会信用代码9122XXXXXXX，住所地龙井市。 法定代表人:张岗，公司董事长。 委托诉讼代理人：杨艳秋，女，1970年6月30日生，汉族，公司法务部部长，住延吉市。 被告:汪清县耀天燃气有限责任公司，统一社会信用代码912224XXXXXX，住所地汪清县。 法定代表人:张岗，公司董事长。 委托诉讼代理人：王**民，男，1976年12月3日生，汉族，集团公司经理，住延吉市。 原告安徽省建华建筑工程有限公司延边分公司（以下简称安徽建华分公司）与被告延边耀天燃气集团有限责任公司（延边耀天公司）、汪清县耀天燃气有限责任公司（以下简称汪清耀天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，安徽建华分公司委托诉讼代理人李花、黄云龙，延边耀天公司委托诉讼代理人杨艳秋，汪清耀天公司委托诉讼代理人王**民在第一、二次开庭均到庭参加诉讼，延边耀天公司、汪清耀天公司在第三次开庭经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽建华分公司向本院提出诉讼请求：一、被告延边耀天公司支付工程款6，471，975.10元及逾期利息（工程款造价的30％即1712042元为基数，自2018年12月15日起至实际给付之日止，按月利率2％计算；工程款造价的40％即2282723元为基数，自2019年1月30日起至实际给付之日止，按月利率2％计算；工程款造价的25％即1426701元为基数，自2019年3月30日起至实际给付之日止，按月利率2％计算；工程款造价的5％即285340元为基数，自2019年6月30日起至实际给付之日止，按月利率2％计算）暂计：1万元，合计：6，481，975.10元；二、被告汪清耀天公司对上述债务承担保证责任；三、涉案拍卖价款或折价款享有优先受偿权，并在欠付工程款范围内优先受偿；四、二被告承担本案的诉讼费用、鉴定费、保全费。事实和理由：2018年9月14日，原告安徽建华分公司与延边耀天公司、汪清耀天公司签订了《工程施工协议书》，约定由安徽建华分公司承包、延边耀天公司发包的汪清耀天公司供气站（汪清县LNG储配站）及部分管网建设工程项目。具体内容如下：1、由安徽建华分公司垫付汪清耀天公司场站建设土建工程及部分管网建设费用；2、工程项目包括：PE管网4000米、实体围墙213米、通透围墙110米、道路2209平方米、工艺厂区220平方米、围堰长30米，厚20厘米、罐区地面200平方米、辅助用房265平方米、消防水池500立方米、大门2个8米；3、工程总造价为人民币600万元，并按此结算（不含税），各项费用由耀天公司负责；4、工程结算时间自2018年12月15日之前支付工程款总造价的30％，2019年1月30日之前支付总造价的40％，2019年3月30日之前支付总造价的25％，其余5％资金留作工程质量保证金，于2019年6月30日之前全部支付；5、超出工程项目列表的部分工程，按工程量签证，另行计算；6、延边耀天公司同意以汪清耀天公司收费权做质押，以此保证工程款本金和延迟拨款的利息（月息2％）给付安全。延边耀天公司不按时付款，安徽建华分公司将在汪清耀天公司营业收费中扣除延边耀天公司应付的工程款以及产生的利息；7、安徽建华分公司支付延边耀天公司管网建设材料费人民币70万元。其中48万元为工程量清单中4000米管网材料费，施工中安徽建华分公司不再重复付出，管网安装（包括挖沟及回填等全部工程）商定定价45元／米，其工期、质量由延边耀天公司负责。其余22万元在第一次拨款节点返还给安徽建华分公司；8、工期自2018年9月至2018年11月底前；9、由于延边耀天公司原因工程中途停建、缓建或由于设计以及设计错误造成返工，应采取措施弥补或减少损失，同时赔偿安徽建华分公司由此造成的停工、返工、倒运、人员和机械设备调迁，材料和构件积压的实际损失。根据合同约定第五项，2018年10月25日，原告代表赵某与被告延边耀天公司就本工程合同工程量清单以外的追加两份《技术签证》附两份结算书上签字确认。后期，安徽建华分公司按合同约定的工程量基本完成，剩下局部收尾工程由于被告延边耀天公司未能提供具体工程图纸资料、未能按约履行工程款拨付导致施工无法进行，延误至今未能完工。就合同约定的已完工程量，原告安徽建华分公司与被告延边耀天公司同时签署《汪清县燃气供气站房建设工程技术洽商会会议纪要》《关于汪清燃气站房停工期间已建工程维护工作的备忘录》《工程阶段性技术交底》的合同双方经过了共同确认工程量。综上，请求法院依法判令二被告对原告已完成的工程量支付相应的工程价款共计6，481，975.10元及逾期利息。 延边耀天公司辩称，对原告的诉请有异议，工程总体没有交付，在合同约定期限内（2018年11月底）有未完工的部分，原告称未完工的原因是我方图纸等变更所造成的，而实际上，双方确认的未交工的明细当中（如围墙、大门、地面硬化）与图纸没有关系的，责任不在我方，双方没有经过最终的验收，也没有确定最终的工程量，因此导致了现在的状况。对原告所请求的工程款有异议，合同约定中总工程款为600万，原告施工的工程量没有完工，所以工程款没有600万，而且工程没有完工，也没有最终的数据，工程到现在没有进行验收，我方也没有使用。 汪清耀天公司辩称，原告施工的工程项目在汪清公司，作为汪清公司，我们要求接收的是一个竣工、验收合格的场站，现在的工程量经过了甲乙双方的确认，但是工程造价作为接收方必须得经过核算，现在没有竣工、验收合格的材料，所以没有造价的核算，汪清公司对此存在异议，如果竣工、验收合格、造价没有问题，我方承担保证责任。工程协议书是三方签订的，竣工材料、工程的造价、验收也需要三方的签字确认。原告所要求的逾期利息中工程款造价的5%即285340元为基数，因为工程还没有竣工，所以还涉及不到逾期利息。在工程协议书的第二项中，双方约定由乙方垫付丙方场站建设土建工程，按照协议的约定是乙方全额垫付工程款，按照协议工期约定应该于2018年11月底将场站交付汪清耀天公司，但实际上至今为止还没有交付，给我方造成的经济损失，我方保留权利。 安徽建华分公司围绕其诉讼请求依法提交如下证据： 1、法人身份证明及营业执照复印件一份，证明原告的诉讼主体身份。 2、2018年9月14日签订的《工程施工协议书》复印件一份共3页，证明：工程项目名称为汪清县天然气有限责任公司供气厂站建设工程及部分管网建设工程，该工程总造价为600万元人民币，资金来源由安徽建华分公司全额垫付，工程结算时间自2018年12月15日之前支付工程款总造价的30%，2019年1月30日之前支付总造价的40%，2019年3月30日之前支付总造价的25%，其余5%资金留作工程质量保证金，于2019年6月30日之前全部支付，工期自2018年9月至11月底前，超出工程项目列表的部分工程按工程量签证另行计算等事实。 3、2018年9月24日、9月28日技术签证及工程结算书复印件各一份共4页，证明原、被告双方签署两份技术签证，并在两份结算书上签字共同确认，挡土墙的加固工程结算60856.5元不包括在工程款600万元内，修路平整场地工程结算97730元也不包括在工程款600万内。 4、2018年10月28日、12月8日技术签证及工程结算书复印件各一份共4页、原告与被告单位范子铭之间微信聊天记录复印件一份共4页，证明：延边耀天公司就该两份结算书确定的数额已认可，运土填平场地工程价款为218950元，不包括在600万元工程造价款之内，运山皮石填入机工程价款结算71862元，不包括在600万元工程造价款之内。 5、2018年9月20日汪清县燃气供气站房建设工程技术洽商会会议纪要复印件一份，证明：涉案工程于2018年9月14日签订合同以后，原告基本完成落实了三通一平工作，但被告未能提供具体的工程图纸，致使原告未能继续施工，被告对原告已完成的工程质量应承担责任。 6、2019年10月9日关于汪清燃气站房停工期间已建工程维护工作的备忘录复印件一份。证明：1、由于被告未能按约履行工程款拨付，导致涉案工程未能完成施工。2、对于已完工程由于维护不利造成的一切损失由被告方自行负责。 7、2018年12月16日工程阶段性技术交底复印件一份，证明：原、被告双方对已完工程量经过了共同确认的事实。 8、2018年9月29日中国银行人民币汇款业务回单、2018年9月14日中国银行人民币汇款业务回单复印件各一份，证明：按照工程施工协议书第6项约定，原告垫付4公里管网安装费18万元及管网建设材料费70万元人民币，共88万元。 9、原告自己制作的2018年汪清耀天燃气站工程结算单共3页，证明：被告应支付管道材料费多付款22万元，增加项目工程量价款545168元，按合同约定原告已完成工程量价款5706807元，合计6471975.1元。 10、证人赵某出庭作证，证明施工过程中的具体情况。 11、2018年9月20日法人授权委托书，证明法定代表人张岗授权范子铭作为甲方代表与乙方安徽省建华建筑工程有限公司延边分公司承建延边耀天燃气集团有限责任公司汪清子公司燃气供气站房建设及部分管网建设工程的相关事宜。并且声明：范子铭代表我在有关技术签证上的签字，我公司及我本人予以认可，并具有法律效力。 12、工程鉴定费收据一份，证明原告支付工程造价鉴定费用8000.00元 本院根据原告的鉴定申请，依法由延边明正工程招标造价咨询有限公司对原告的鉴定申请项目进行司法鉴定，2020年10月12日延边明正工程招标造价咨询有限公司向本院出具延明工造咨鉴字（2020）026号工程造价鉴定意见书一册，鉴定意见为：1、汪清县耀天燃气工程结算报告中的未完成项目造价为412801.00元（肆拾壹万贰仟捌佰零壹元整）；2、汪清县耀天燃气工程结算书报告中的增加项目造价为：242760.00元（贰拾肆万贰仟柒佰陆拾元整）；3、汪清县耀天燃气工程结算书报告中的增加项目（无签字盖章）造价为：29812.00（贰拾玖万零捌佰壹拾贰元整）。 经庭审质证，对于安徽建华分公司提交的1号、8号、10号、11号、12号证据，延边耀天公司、汪清耀天公司均无异议，本院予以确认。对于安徽建华分公司提交的2号证据，延边耀天公司质证称，对证据真实性无异议，对证明目的有异议，该证据证明不了工程全部结束。汪清耀天公司质证称，对证据真实性无异议，但是协议书的第三页中（工程项目列表）对该列表的内容没有异议，没有汪清公司的任何签章。工程项目列表中第2项围墙、第3项道路、第4项工艺厂区、第9项大门，这四项没有施工。按照协议书内容约定完工日期应为2018年11月底，完工之后我方才进行工程款的给付，所以现在关于工程款的给付我方认为原告的诉请与工程协议内容不符。本院对于该证据予以确认。对于安徽建华分公司提交的3号证据，延边耀天公司、汪清耀天公司质证称，技术签证无异议，结算书上虽然有我公司的技术员范子铭的签字，但是没有加盖我公司的公章，对增加的工程款有异议。本院对于该证据予以确认。对于安徽建华分公司提交的4号证据，延边耀天公司、汪清耀天公司质证称，这两项工程是原告方干的，但是两份签证没有任何的签字，对于工程量和工程款无法确定。本院结合范子铭微信聊天记录及当庭电话通话证明，对该证据予以确认。对于安徽建华分公司提交的5号证据，延边耀天公司、汪清耀天公司质证称，对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，该证据证明不了我方是否在十天之内交付了图纸，该证据证明不了工程未完工的责任在我方。本院对该证据真实性予以确认。对于安徽建华分公司提交的6号证据，延边耀天公司、汪清耀天公司质证称，对该证据真实性没有异议，对备忘录内容没有异议，对证明目的有异议，在工程协议书中已经约定工程款由原告方全额垫付，竣工日期是2018年11月底，完工之后我方于2018年12月底开始给付工程款，该证据不能证明我方未按约定给付工程款。对于安徽建华分公司提交的7号证据，延边耀天公司、汪清耀天公司质证称，该证据不清楚。因该证据有二被告法定代表人张岗和原告方代表人黄云龙签字，本院对该证据予以确认。对于安徽建华分公司提交的9号证据，延边耀天公司、汪清耀天公司质证称，对原告提供的工程量没有异议，对工程结算价款有异议，按照工程协议书约定对工程质量应该由第三方的竣工合格的验收资料，对工程质量不清楚。本院对于工程量予以确认。 安徽建华分公司、延边耀天公司、汪清耀天公司对于延边明正工程招标造价咨询有限公司向本院出具的延明工造咨鉴字（2020）026号《工程造价鉴定意见书》的鉴定意见内容均无异议，本院予以采信确认。 本院根据庭审确认的证据及当事人的陈述，认定事实如下： 2018年9月14日，原告安徽建华分公司与延边耀天公司、汪清耀天公司签订了《工程施工协议书》，约定由安徽建华分公司承建延边耀天公司发包的汪清耀天公司供气站（汪清县LNG储配站）及部分管网建设工程项目。其主要内容：1、由安徽建华分公司全额垫付汪清耀天公司场站建设土建工程及部分管网建设费用；2、工程项目包括：PE管网4000米、实体围墙213米，通透围墙110米、道路2209平方米、工艺厂区220平方米、围堰长30米，厚20厘米、罐区地面200平方米、辅助用房265平方米、消防水池500立方米、大门2个8米；3.工程总造价为人民币600万元，并按此结算（不含税），各项费用由延边耀天公司负责；4.工程结算时间自2018年12月15日之前支付工程款总造价的30％，2019年1月30日之前支付总造价的40％，2019年3月30日之前支付总造价的25％，其余5％资金留作工程质量保证金，于2019年6月30日之前全部支付；5、超出工程项目列表的部分工程，按工程量签证，另行计算；6、延边耀天公司同意以汪清耀天公司收费权做质押，以此保证工程款本金和延迟拨款的利息（月息2％）给付安全。延边耀天公司不按时付款，安徽建华分公司将在汪清耀天公司营业收费中扣除延边耀天公司应付的工程款以及产生的利息；7、安徽建华分公司支付延边耀天公司管网建设材料费人民币70万元。其中48万元为工程量清单中4000米管网材料费，施工中安徽建华分公司不再重复付出，管网安装（包括挖沟及回填等全部工程）商定定价45元／米，其工期、质量由延边耀天公司负责。其余22万元在第一次拨款节点返还给安徽建华分公司；8、工期自2018年9月至2018年11月底前；9、由于延边耀天公司原因工程中途停建、缓建或由于设计以及设计错误造成返工，应采取措施弥补或减少损失，同时赔偿安徽建华分公司由此造成的停工、返工、倒运、人员和机械设备调迁，材料和构件积压的实际损失。合同签订当日2018年9月14日安徽建华分公司通过中国银行向延边耀天公司转入管网建设材料费人民币70万元。2018年9月29日安徽建华分公司通过中国银行向延边耀天公司转入4公里管网安装费人民币18万元。合同履行过程中，2018年9月20日延边耀天公司（甲方）与安徽建华分公司（乙方）签订了一份《汪清县燃气供气站房建设工程技术洽商会会议纪要》，其主要内容：汪清县燃气供气站房建设工程于2018年9月14日签订合同后，甲方基本完成落实了三通一平工作，但由于甲方未能提供具体的工程图纸资料，致使乙方至今未能进场施工。现就有关施工的具体问题决定如下：一、施工图纸中对：1、实体围墙2、消防水池3、罐体围堰4、辅助用房结构等进行了具体约定。二、施工中有关具体改动，由甲方委托的甲方代表现场签字或者口头传授，即可认定为甲方的决定。三、其余具体正式施工图纸（包括挡土墙的施工图纸、挡土墙新旧施工面的施工技术措施以及大门入口改动后的图纸），甲方承诺：即日起10天内交给乙方。四、工程量清单中的4000米管道敷设工程，乙方已付完管道材料费，其余人工、机械等全部安装费定价45元/米，待甲方完工后计算，其工程质量及工期由甲方负责。2018年12月16日延边耀天公司法定代表人张岗（甲方）与安徽建华分公司代表人黄云龙（乙方）签订了一份《工程阶段性技术交底》，其主要内容：设计院的完整图纸至今未能提供给乙方，按照合同约定，除因甲方未能及时配合而造成的工程延误外，乙方已全部超额完成今年的工程量清单中的工程内容。2019年10月9日延边耀天公司甲方代表范子铭（甲方）与安徽建华分公司乙方代表赵某（乙方）签订了一份《关于汪清燃气站房停工期间已建工程维护工作的备忘录》，其主要内容：由于甲方未能按约定履行工程款拨付，现已造成：汪清燃气站房工程，本该2019年5月底完工的工期，延误至今未能完工。现由于甲方原因，今年冬季工程仍然不能复工。已完工程，由于维护不力造成的一切损失，由甲方负责（工程质量问题由乙方负责）。另外安徽建华分公司在施工中根据延边耀天公司要求增减部分工程，2018年10月25日双方代表范子铭、赵某在《技术签证》《汪清燃气站挡土墙加固工程结算书》《汪清燃气站修路平整场地工程结算书》上签字。2018年10月28日、2018年12月8日的两份《技术签证》虽然没有签字，但双方代表范子铭、赵某均承认曾经有过签字，因范子铭交给董事长张岗，此件没有拿回来。 诉讼过程中，安徽建华分公司申请要求对其提供的2018年12月28日作出的汪清耀天燃气站未完工工程结算报告的未完项目及增加项目进行造价鉴定。本院根据原告的鉴定申请，依法由延边明正工程招标造价咨询有限公司对原告的鉴定申请项目进行司法鉴定，2020年10月12日延边明正工程招标造价咨询有限公司向本院出具延明工造咨鉴字（2020）026号工程造价鉴定意见书一册，鉴定意见为：1、汪清县耀天燃气工程结算报告中的未完成项目造价为412801.00元（肆拾壹万贰仟捌佰零壹元整）；2、汪清县耀天燃气工程结算书报告中的增加项目造价为：242760.00元（贰拾肆万贰仟柒佰陆拾元整）；3、汪清县耀天燃气工程结算书报告中的增加项目（无签字盖章）造价为：29812.00（贰拾玖万零捌佰壹拾贰元整）。安徽建华分公司支付鉴定费8000.00元 本院认为，原告安徽建华分公司与被告延边耀天公司、汪清耀天公司系建设工程施工合同纠纷。双方签订的《工程施工协议书》是双方的真实意思表示，且不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按约定履行合同义务。合同履行过程中，延边耀天公司、汪清耀天公司没有按协议分期支付工程款，安徽建华分公司也没有按协议完成施工内容，双方均存在违约行为。经造价评估部门对建设工程造价鉴定，安徽建华分公司施工建设工程价款为6120,771.00元（6000,000.00元-412,801.00元+242,760.00元+290,812.00元）。二被告抗辩，该工程至今没有竣工，也没有验收，无法履行支付工程款。对此本院认为，2018年12月16日，双方当事人代表已就涉案工程签订《工程阶段性技术交底》，明确了安徽建华分公司已经全部超额完成当年的工程量清单上的工程内容。之后双方未在组织对未完工项目进行施工，导致涉案工程至今没有竣工验收，此责任应由延边耀天公司承担，对已经完成的工程造价款应当支付。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因涉案建设工程始终没有结算，对建设工程价款利息应根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条第一款第（三）项规定：“利息从应付工程价款之日计付，当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”双方约定利率过高的应依法调整。《工程施工协议书》中第六条约定的质押担保现无法实现，根据合同的目的和涉案工程的所有权性质，应由汪清耀天公司承担连带保证责任。原告请求被告支付工程价款及利息有事实基础和法律规定，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第一款第（三）项，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告延边耀天燃气集团有限责任公司在本判决发生法律效力后15日内支付原告安徽省建华建筑工程有限公司延边分公司建设工程价款6120,771.00元及利息（利率按2019年8月20日全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率四倍，从2020年7月9日开始计息至履行完毕止）。汪清县耀天燃气有限责任公司对上述债务承担连带保证责任。 二、由被告延边耀天燃气集团有限责任公司、汪清县耀天燃气有限责任公司在本判决发生法律效力后15日内共同赔偿原告安徽省建华建筑工程有限公司延边分公司建设工程造价鉴定费8000.00元。 三、原告安徽省建华建筑工程有限公司延边分公司的其他诉讼请求不予支持。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费57174.00元（原告预交57174.00），由被告延边耀天燃气集团有限责任公司、汪清县耀天燃气有限责任公司负担54702.00元；由原告安徽省建华建筑工程有限公司延边分公司负担2472.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审 判 长  葛立新 人民陪审员  张晓慧 人民陪审员  张 丽 二〇二〇年十月二十七日 书 记 员  闫 微