北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0113民初9447号原告：北京三五九量子陶瓷有限公司，住所地北京市顺义区顺通路****，统一社会信用代码91110113587741755P。法定代表人：温少强，执行董事。委托诉讼代理人：许春锋，北京市法大（呼和浩特）律师事务所律师。被告：中隆基业科技集团有限公司，，住所地北京市丰台区马连道卫强校**（中都雅润）**215/**统一社会信用代码91110106MA00GGNH3L。法定代表人：乔福龙，经理。委托诉讼代理人：严青伍，北京竞商律师事务所律师。委托诉讼代理人：王培勇，北京竞商律师事务所实习律师。原告北京三五九量子陶瓷有限公司（以下简称三五九公司）诉被告中隆基业科技集团有限公司（以下简称中隆基业公司）公司增资纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序并公开开庭进行了审理。原告三五九公司的法定代表人温少强及其委托诉讼代理人许春锋、被告中隆基业公司的法定代表人乔福龙及其委托诉讼代理人严青伍、王培勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告三五九公司向本院提出诉讼请求：1.被告七日内向原告支付违约金300万元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年3月31日，原被告双方签署了《北京三五九量子陶瓷有限公司增资扩股协议》一份，协议中约定原告三位股东同意放弃优先购买权，接受被告作为新股东，对原告进行增资扩股，被告占有原告60%的股权，于本合同签订之日5日内完成1000万元的出资义务，逾期未完成视为单方终止本协议，并按其出资义务的3%支付违约金，被告须先将三万元汇入原告账户作为本协议的生效条件。协议签署后，被告未按照约定履行出资义务，经原告多次沟通后，于2019年4月25日、26日向原告指定账户支付了5万元和1万元合同保证金和过渡资金。经原告多次协商，被告至今未履行全部出资义务。综上所述，原被告双方签署的协议已生效，被告逾期履行出资义务的行为系违约行为。故诉至法院。被告中隆基业公司答辩称，原被告签订的《增资扩股协议》不具有法律效力，被告从未以公司名义向原告支付过保证金，本协议尚未生效，不产生法律效力，对原被告没有法律约束力。被告不支付保证金的原因有如下三点，原告未按合同约定对目标企业增资前的净资产进行审计与评估，导致被告无法进行尽职调查。原告及原告股东未召开公司决定增资及股东放弃优先购买权的股东会会议。原告不具备签署本协议的行为能力。原告及其法定代表人温少强及周静花夫妇已经被执行，在此种情况下再去融资必然导致被告极大的投资风险。郝春丽刷信用卡5万元不是支付《增资扩股协议》中的保证金，是温少强向郝春丽的借款作为临时周转，属于借贷性质，于本案无关，不是中隆基业公司支付的保证金。被告从未授权郝春丽支付过与本案相关的任何费用。且郝春丽之所以出借是因为乔福龙、郝春丽经常支助温少强及其家人。综上所述，涉诉增资扩股协议尚未发生法律效力，对双方没有法律约束力，故请求驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：三五九公司成立于2011年12月19日，现工商登记的注册资本13,800万元，股东为温少强、洪天（沧州）投资有限公司、北京三五九投资有限公司，持股比例分别为87.83%、10.00%、2.17%。中隆基业公司成立于2017年7月25日，现工商登记的注册资本一亿元，股东为中隆养殖有限公司、乔福龙、郝春丽，持股比例分别为50%、25%、25%。2019年3月31日，三五九公司作为甲方与乙方中隆基业公司签订《增资扩股协议》一份，协议中约定乙方有意对甲方公司进行投资、参股公司。温少强、洪天（沧州）投资有限公司、北京三五九投资有限公司三位股东愿意对公司进行增资扩股，接受乙方作为新股东对公司进行投资。公司增资前的净资产以有关部门的审计、评估报告核准的数额为准。拟将公司注册资本由13,800万元增加至23,800万元，增资部分全部由乙方以现金认缴并实缴。公司增资后，公司原有股东占三五九公司40%的股份，乙方占60%的股份。甲方的三位股东同意放弃优先购买权，接受乙方作为新股东对公司以现金方式投资，对公司进行增资扩股。增资扩股完成后，新公司股东由公司现有股东及乙方组成。乙方于本协议签订之日5日内起按本协议规定足额按时完成出资义务。乙方如有不履行本协议约定的出资义务，视作单方面终止本协议，违约方应按其出资义务的3%向公司支付违约金，公司原股东原持股比例分享上述违约金。本次增资扩股后的新公司股权结构如下：温少强出资数额为12,120万元、占比为35.13%；洪天（沧州）投资有限公司出资数额为1380万元、占比为4%；北京三五九投资有限公司出资数额为300万元、占比为0.87%；中隆基业公司出资数额为10,000万元，占比为60%。乙方须先将1万元保证金汇入甲方三五九公司账户上为准，汇入保证金作为本协议生效的条件，否则本协议将不产生法律效力。本协议一式两份，甲乙双方各执一份，签字后生效，未尽事宜，另行协商。三五九公司及其法定代表人温少强、中隆基业公司及其法定代表人乔福龙在协议书盖章签字确认。2019年4月25日，郝春丽通过刷信用卡的形式在名为三五九公司的pos机消费共计5万元。庭审中，三五九公司称上述5万元中的1万元系中隆基业公司支付的涉诉增资扩股协议的保证金，另其中的3万元由三五九公司转账给北京清心玉文化科技有限公司（以下简称清心玉公司）作为中隆基业公司入资清心玉公司的保证金。并提交转账记录、收据等予以证明。三五九公司提供的转账记录显示三五九公司于2019年4月26日向清心玉公司转账3万元，并载明用途为转付中隆基业公司合同保证金。三五九公司、清心玉公司开具相应的收据。庭审中，中隆基业公司称上述5万元系温少强向郝春丽的个人借款，用于临时周转，并不是中隆基业公司对三五九公司的增资，并提交短信及微信记录予以证明。中隆基业公司提供的短信记录显示温少强向乔福龙发送短信称“大哥好，公司社保资金不能断交，如断交公司会很麻烦，您可以了解一下，三个公司五万元左右，可否临时周转一下，我们无法了。”乔福龙回复称“明天行吗，我找人借去，明天给你”。后2019年4月22日，温少强发送短信称“大哥好，请转告嫂子，打款不要打我农行账号了，直接和弟妹联络。”乔福龙回复称“好的。”。2019年4月23日，周静花向郝春丽发送微信称“嫂子，我们银行卡法院冻结了，资金汇的时候别往上次留的个人卡上汇了，汇进去了就取不出来了。”“汇的时候请嫂子告诉我，我给你公司账号，往公司账户里汇就可以。”2019年4月25日，周静花再次向郝春丽发送微信称“嫂子，我交代温飞了，到了给他打电话他下去接你。”郝春丽回复称“好的”，并于当晚19:06回复称“弟妹我到家了，我先刷了几万块钱，你先花着点儿啊，先零花，咱先坚持一下，共同度过目前这个难关。”周静花回复称“嫂子，好的，公司的五险一金不能不交，断了一个月就很麻烦，辛苦嫂子了”。2019年5月15日，中隆基业公司向北京顺义科技创新集团及各二级公司、北京工宇投资管理有限责任公司出具《委托书》一份，该委托书载明，中隆基业公司已与清心玉公司、三五九公司签订了合作协议书，正在办理相关手续。手续完成后，上两家公司即成为“中隆集团顺义研发、中试、生产基地”。清心玉公司、三五九公司与北京顺义科技创新集团及各二级公司、北京工宇投资管理有限责任公司签订的各类租赁、物业服务协议变更为直接与中隆基业公司签署。中隆基业公司现委托温东华作为委托代理人，授权其代表公司进行各项公司。授权范围为代表公司进行前期磋商、起草文件和处理其他日常事务。2020年1月8日，中隆基业公司再次向北京工宇投资管理有限责任公司出具《有关“北京三五九量子陶瓷有限公司”租金问题的函》，该函件中载明中隆基业公司已将三五九公司成果作为重点发展项目并签订了《增资扩股协议》，入资及相关公司将于2020年1月20日前完成，届时将支付所欠租金并由中隆基业公司与贵公司签订续租协议。庭审中，中隆基业公司称其出具上述委托书及函件是因为原告涉及较多诉讼，公司也被封了，原告称想把账清一下，为了与汽车城公司等进行协商，给温少强的儿子出具个委托书，故被告就同意了。但是因原告未提供审计、评估报告、未提供股东增资协议及股东放弃优先购买权的书面文件，且原告负债累累隐瞒诉讼及被执行情况，因此为了避免投资风险，故未支付保证金。诉讼中，三五九公司认可涉诉增资扩股协议是其拟定的，因担心中隆基业公司违约反悔故特意加上“乙方须先将1万元保证金汇入甲方三五九公司账户上为准，汇入保证金作为本协议生效的条件，否则本协议将不产生法律效力。”的条款。同时认可因中隆基业公司尚未入资，故中隆基业公司并未实际经营过三五九公司。庭审中，三五九公司称涉诉增资扩股协议已经生效，涉诉协议中约定双方签字后生效。即使郝春丽支付的款项不是保证金，根据相关规定，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就，故该协议已经发生法律效力。且在该协议签署前，原告实际已为被告提供了对应的服务，协议签署后，被告要求原告只能为其一家提供服务，并作为其独家的研发生产基地，不允许原告与其他家进行合作，原告基于对被告的信任，加上双方已签署协议，被告作为实际控制人，原告只能接受其指示和安排进行工作。且被告多次声称自愿承担原告所欠付租金，该费用已远远超过原告主张的违约金。且在被告实际控制和管理原告公司期间，原告已实际产生了咨询费、人工费等多笔费用，该费用已实际产生。上述事实，有当事人提交的证据及本案的庭审笔录等在案佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。同时，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条之规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。另第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。本案中，三五九公司认为涉诉增资扩股协议已经生效并据此要求中隆基业公司承担违约责任。然而，根据本院查明事实，涉诉增资扩股协议中除了载明合同生效惯例条款即“签字后生效”外，另行规定了生效的特别条款即“乙方须先将1万元保证金汇入甲方三五九公司账户上为准，汇入保证金作为本协议生效的条件，否则本协议将不产生法律效力。”根据特别规定优于普通规定的原则，该协议应属附生效条件的合同。对于郝春丽通过刷信用卡的形式在名为三五九公司的pos机消费共计5万元款项性质的问题，综合该款项交付前的沟通过程，本院认为三五九公司并未提供证据证明双方之间合意认定该款项为涉诉协议保证金。对于中隆基业公司是否存在“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的”的情形，本院认为，涉诉协议系三五九公司拟定，三五九公司认可中隆基业公司尚未实际经营三五九公司。且对于增资扩股协议，增资方作为目标公司将来的股东，由于对目标公司信息的了解不对称，其入资后将承担较大的风险，故实践中增资扩股协议中亦存在增资方享有主动选择权的类似条款。故结合本案查明事实，本院认为中隆基业公司不存在“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的”的情形，故涉诉增资扩股协议并未生效。综上，本院对于三五九公司的诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告北京三五九量子陶瓷有限公司的全部诉讼请求。案件受理费一万五千四百元，由原告北京三五九量子陶瓷有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员 胡 波二〇二〇年十月十二日书记员 聂佳飞