福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0581民初2581号 原告：熊建东，男，1976年11月11日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。 委托诉讼代理人：南将胜，福建秦剑律师事务所执业律师。 被告：潘徐彬，男，1983年12月21日出生，汉族，住安徽省安庆市太湖县。 委托诉讼代理人：林育明，北京中银（泉州）律师事务所执业律师。 被告：蔡荣芳，男，1963年10月19日出生，汉族，住福建省石狮市。 原告熊建东与被告潘徐彬、蔡荣芳提供劳动者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊建东的委托诉讼代理人南将胜律师、被告潘徐彬的委托诉讼代理人林育明律师、被告蔡荣芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 熊建东向本院提出诉讼请求：判令潘徐彬、蔡荣芳连带赔偿熊建东损失188188.46元（其中医疗费29996.86元、住院伙食费630元、住院护理费3481.8元、交通费1000元、营养费3000元、伤残赔偿金71284元、误工费43273.8元、出院后护理费14922元、后续治疗费10000元、精神损失抚慰金8000元、司法鉴定费2600元）。事实和理由：潘徐彬因承揽拆除蔡荣芳位于石狮市××镇××村××号的铁皮棚事务，熊建东以及另二位临时工（分别为熊唐水、唐沈洋）于2019年10月21日一起临时受雇于潘徐彬承揽拆除蔡荣芳的铁皮棚，报酬以每天300元计算，双方没有签订书面劳动合同。在2019年10月21日下午2：45左右，根据潘徐斌的分工及因工作需要，在没有架设安全防护措施和设施的情况下，熊建东在铁皮棚顶上面拆除铁皮棚时从铁皮棚顶上滑跌落到地面摔伤，造成左跟骨严重受伤。事后，熊建东被送往石狮市赛特医院治疗，诊断为：左跟骨粉碎性骨折，住院治疗21天，花去医疗费29996.86元、住院伙食费630元、住院护理费3481.8元、交通费1000元、营养费3000元。出院后，熊建东伤势极为严重，无法在短期内恢复，经司法鉴定：1、熊建东伤残等级为九级，伤残赔偿金71284元（17821元／年×4年）；2、误工期限为240天＋住院21天，误工费为43273.8元（165.8天×261天）；3、出院后护理期限的护理费：14922元（165.8天×90天）；4、后续治疗费10000元；5、精神损失抚慰金8000元；6、司法鉴定费2600元。对于以上损失熊建东曾多次要求潘徐彬、蔡荣芳给予赔偿，但均被潘徐彬、蔡荣芳借由推诿拒绝，而事故的直接原因系潘徐彬、蔡荣芳没有架设安全防护措施和设施等造成的，熊建东于2020年5月15日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，石狮市劳动人事争议仲裁委员会以熊建东申请仲裁的主体不适格为由，作出“狮劳仲案不字（2020）079号”《不予受理通知书》，现特诉至法院，请求判如所请。 潘徐彬辩称，1.熊建东与潘徐彬双方并非雇佣关系，而是共同承接本案的拆迁业务，所以潘徐彬无需对本案的损害承担赔偿责任；2.熊建东主张的赔偿费用：庭前潘徐彬已向法院申请重新鉴定，熊建东的伤残级别为十级，其残疾赔偿金应按十级进行计算，金额为35,642元；3.熊建东的伤残鉴定中的误工天数鉴定为240天，只能按240天计算，熊建东主张误工天数为240天+21天依据不足，鉴定意见书建议的护理天数为90天，只能按90天计算，熊建东主张按90天+21天计算，依据不足；4.熊建东主张的住院伙食费、营养费、交通费以及精神抚慰金过高，请求法院依法调整；5.本案潘徐彬已经申请重新鉴定，并得出了不同的鉴定结果。因此，熊建东申请司法鉴定的费用应当自行承担；6.熊建东的医疗费用均系潘徐彬先行垫付。因双方系合作关系，而非雇佣关系，故潘徐彬保留向熊建东追偿该费用的权利。请求法院驳回熊建东的诉讼请求。 蔡荣芳辩称，其仅雇佣潘徐彬帮其拆房子，没有雇佣熊建东，其与熊建东没有雇佣关系，熊建东起诉其没有依据。熊建东在工作时没有采用一定的安全措施，应当自行承担责任，请求法院驳回熊建东的诉讼请求。 当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据。根据熊建东陈述，潘徐彬、蔡荣芳答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月21日，熊建东在拆除蔡荣芳位于石狮市××镇××村××号的铁皮棚时，从铁皮棚顶上滑落地面摔伤，被送往石狮市赛特医院治疗，诊断为：左跟骨粉碎性骨折，住院治疗21天，花费医疗费29996.86元，该费用已由潘徐彬垫付。福建明鉴司法鉴定所根据熊建东的委托，于2020年5月19日作出司法鉴定意见，熊建东的伤程度为九级，熊建东的误工期限评定为240日，护理期限评定为90日，后续治疗费为10000元。熊建东遂于2020年05月15日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以熊建东申请仲裁的主体不适格为由，作出“狮劳仲案不字（2020）079号”《不予受理通知书》。熊建东于2020年5月21日诉至本院。诉讼中，本院根据潘徐彬的申请，委托福建君驰司法鉴定所鉴定，该所于2020年9月10日作出鉴定意见为：熊建东的伤残等级为十级。 本院认为，潘徐彬主张其与熊建东并非雇佣关系，而是合作关系，双方共同承接本案的拆迁业务，但其提供的证人刘某系其小舅子，双方存在利害关系，对刘某证言本院不予采信认定。潘徐彬无其他证据证明其与熊建东系合作关系，故对其主张本院不予采信认定。熊建东受潘徐彬安排拆除铁皮棚，领取固定报酬，其与熊建东的关系应认定为劳务关系。潘徐彬作为接受劳务的一方,未能提供足够安全的施工条件,未能履行好相应的安全生产监督责任是导致本案事故发生的主要原因,故应对熊建东在提供劳务活动中遭受人身损害承担50%的赔偿责任。潘徐彬已支付的医疗费29996.86元及鉴定费2600元,可在应承担的赔偿款中予以扣除。蔡荣芳将拆除铁皮棚业务发包给潘徐彬,并按照约定的报酬给付潘徐彬,蔡荣芳为定作人,潘徐彬为承揽人,双方形成承揽合同关系。蔡荣芳将拆除铁皮棚的业务发包给没有取得相应资质的潘徐彬,蔡荣芳负有选任过失责任,依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条:“定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任”的规定,因此蔡荣芳对熊建东的各项经济损失承担20%的赔偿责任。熊建东对自己所从事的岗位的危险性理应有所预见,本应更加审慎地进行操作行为,但其却未尽到安全注意义务,导致本案事故发生,对造成自身的人身损害也有一定的过错,依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条:“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应责任”的规定,熊建东应对造成自己的各项经济损失承担30%的责任。关于赔偿项目及计算标准认定，本院具体认定如下： 1、医疗费。熊建东主张的医疗费29,996.86元有相应住院材料、正式医疗费发票等证据相互为证，能够印证熊建东为治疗伤情所支出的医疗费用，故熊建东主张的医疗费，依法予以支持；2、营养费。熊建东受伤住院治疗，住院期间需要适当加强营养，才有利于伤情恢复，结合熊建东的受伤程度和病情需要，营养费参照医疗费的10％计算为2,999.7元（29,996.86元×10%）；3、住院伙食补助费。熊建东住院时间21天，结合本地实际情况和物价水平，按每天30元计算为630元（21天×30元）；4、后续治疗费10,000元，有鉴定报告为据，本院予以支持；5、护理费。熊建东主张的护理费未提供证据证明护理人员的收入情况，根据鉴定意见，结合熊建东的受伤部位，治疗情况及护理依赖程度，确实需要一人进行护理。鉴定意见建议护理期90天，应从受伤之日起计算，而非熊建东主张的出院之日起计算，故其护理费为14,922元（以2018年福建省农、林、牧、渔平均工资计算，护理期90天，165.8元×90天），熊建东主张住院护理费3,481.8元和出院护理费14,922元，依据不足，不予支持。6、误工费。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，熊建东的误工时间应计算至定残日前一天，即2020年9月10日，自2019年10月21日至2019年9月10日计325天，熊建东主张依照鉴定意见240天+21天计算，是对自己权利的处分，予以准许。熊建东为农村户籍，未提供证据证明其收入情况，参照2018年农林牧渔业平均工资计算，误工费为43，273.8元（165.8元×261天）。7、残疾赔偿金。熊建东定残年龄为六十周岁以下，伤残等级为十级，赔偿系数为10％，其计算标准参照2019年公布的2018年度福建省农村居民人均可支配收入17,821元/年计算残疾赔偿金为35,642元（17821元/年×20年×10％），熊建东主张71,284元(17,821元/年×4年)，依据不足，不予支持;8、精神损害抚慰金。熊建东的伤情构成伤残等级，给其产生一定的打击与创伤，熊建东主张精神抚慰金8,000元过高，调整为5,000元。9、交通费。结合熊建东就医需要，考虑时间、人数、次数以及就医地点，其交通费酌定为500元，熊建东主张1,000元，不予支持；10、鉴定费。熊建东的伤情以本院委托鉴定结果为准，其自行委托鉴定所产生的鉴定费2,600元，不予支持。以上各项赔偿项目合计为：医疗费29,996.86元＋营养费2,999.7元＋住院伙食补助费630元＋后续治疗费10,000元＋护理费14,922元＋误工费43,273.8元+残疾赔偿金35,642元+精神抚慰金5,000元＋交通费500元＋鉴定费2,600元（潘徐彬支付的部分）=145,564.36元，其中潘徐彬承担50%赔偿责任为72,782.18元（145,564.36×50%），鉴于其已垫付医疗费29,996.86元及鉴定费2,600元，故其应再赔偿熊建东40,185.32元。蔡荣芳承担20%赔偿责任为29,112.87元（145,564.36×20%）。 综上所述，熊建东的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、潘徐彬应于本判决生效后十日内赔偿熊建东各项损失合计40,185.32元； 二、蔡荣芳应于本判决生效后十日内赔偿熊建东各项损失合计29,112.87元； 三、驳回熊建东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,064元，减半收取2,032元，由熊建东负担1,366元，潘徐彬402元，蔡荣芳负担264元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  龚寿庆 二〇二〇年十月二十日 书记员  许静雅 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。