广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0802民初2821号 原告：平桂区望高合意矿产品购销部，经营场所广西壮族自治区贺州市平桂区望高镇207国道东侧。统一社会信用代码924511O3MA5L5JRL8N。 经营者：殷自立，男，1972年7月4日出生，汉族，住广西壮族自治区全州县。 委托诉讼代理人：于松坚，广西宏民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董胜学，广西宏民律师事务所律师。 被告：浙江发展园林实业股份有限公司，住所地浙江省杭州市凤起东路**。统一社会信用代码913300001429157403。 法定代表人：张国镇，总经理。 被告：周跃华，男，1977年11月19日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：吴多，广西龙登律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘小燕，广西龙登律师事务所实习律师。 被告：储金建，男，1983年2月21日出生，汉族，住浙江省建德市。 原告平桂区望高合意矿产品购销部与被告周跃华、储金建、浙江发展园林实业股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后依法适用简易程序于2020年9月4日公开开庭审理。原告的委托诉讼代理人于松坚、被告周跃华的委托诉讼代理人吴多、刘小燕、被告储金建到庭参加诉讼，被告浙江发展园林实业股份有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告平桂区望高合意矿产品购销部向本院提出诉讼请求：1.判令被告浙江发展园林实业股份有限公司向原告支付所欠货款350000元并支付违约金252000元（违约金计算：以350000元为基数，按年利率36％计算支付从2018年5月16日起至2020年6月15日止的逾期付款利息252000元，2020年6月15日后的逾期付款利息仍按照上述计算方式计至被告实际清偿之日止）；2.判令被告支付原告律师服务费20000元；3.判令被告周跃华、储金建对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2017年11月30日签订《石材购销合同》，合同约定原告向被告提供花岗岩的材料，被告同意购买原告的产品，原告按照被告园林分公司通知发货，在合同履行过程中，因一方违约造成另一方经济损失，违约方根据对方的实际经济损失情况给予赔偿，并支付违约金（滞纳金为：合同总价的千分之一每日支付）。签订合同后，原告按照被告的需求发货，原告方已经按合同要求实际履行合同约定的义务，被告园林分公司的员工以及项目实际承包人储金建已经对23车石材进行验收，确认实际收到验收合格石材数量。被告周跃华是园林分公司的法定代表人、也是该合同约定贵港园博园展园建设工程项目的实际承包人之一，其与被告储金建共同承包贵港园博园展园中的桂林园、来宾园、贺州园、崇左园、北海园的部分工程建设。2018年1月19日，周跃华、储金建以承包人的身份与原告方就购买石材数量、货款进行结算确认，最终确认合同总货款金额1024066元，扣除已支付的货款60万元，剩余424066元未支付。最后经双方协商一致同意最终以100万结算，剩余40万未支付，周跃华与储金建以及原告方员工张习均在结算清单上签字确认。为此，被告储金建作为承包人之一，于2018年1月19日向原告出具货款欠条，承诺2018年5月15日前全部还清40万元，逾期每月按货款总额的3.5％付给违约金，并承担追收此款的所有费用，并备注：2018年1月21日前支付总款90%,剩余5月15日付清。2018年春节前，周跃华通过柏加建筑园林广西分公司支付50000元货款，尚欠货款350000元。经原告多次催款未果。因被告一直不支付、拖欠货款，已经构成根本违约，浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司已注销，浙江发展园林实业股份有限公司作为总公司应当承担相应的法律责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法支持原告的诉求。庭审过程中，原告自愿撤回第2项诉讼请求。 被告周跃华辩称，原告要求其承担连带责任的诉请没有事实及法律依据，应予以驳回。本案中，《石材购销合同》双方是原告与被告浙江发展园林实业股份有限公司，合同签订后，原告向浙江发展园林实业股份有限公司供货，因此存在买卖关系的是原告与浙江发展园林实业股份有限公司。原告主张周跃华于2018年1月19日，以承包人的身份与原告购买石材数量，货款进行结算、确认，与事实不符。周跃华签字时担任浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司负责人，其在结算单上浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司处签字，结算单上没有明确所列债务由周跃华个人承担，可见周跃华的签字是以浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司负责人的身份对外履行职务行为，代表的是浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司行为，后果应由浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司承担；对违约金的起算点无异议，认为原告主张的违约金过分高于实际损失，请求法院应予适当减少。 被告储金建辩称，其是浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司的员工，同时是五大展园的施工负责人，购销协议是原告与浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司签订，货款都是通过浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司付给原告的，并开具相应的税票，其在合同履行过程中，履行的是浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司赋予的职责，包括在结算单上签名及出具货款欠条，都是履行职务行为，后果由浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司承担，不应由其承担。如其需要承担，对货款本金无异议，对违约金的起算点也无异议，但原告主张的违约金过分高于实际损失，请求法院应予适当减少。 被告浙江发展园林实业股份有限公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2017年11月30日，原告（乙方）与浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司（甲方）签订《石材购销合同》一份，约定：乙方向甲方提供花岗岩的材料，数量、单价、交货地点、交货方式；结算方式及期限为按实结算，签订合同当天甲方向乙方支付1万元做定金，结算时定金抵作材料款，乙方按照甲方要求规定的时间将石材运至工地现场，经甲方现场员检验合格即支付所到的材料款；甲方未按约定付清货款的，乙方有权停止向甲方供货，由此引起的工地停工及乙方的经济损失均由甲方负责，视为违约，在履行合同的过程中，因一方违约造成另一方经济损失，违约方根据对方的实际经济损失情况给予赔偿、并支付违约金（滞纳金为：合同总价的1‰/日支付）。合同签订后，2018年1月19日,经原告与浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司对账，确认2017年10月24日至2018年1月16日期间，原告向浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司供货货款总额为1024066元，原告收到货款60万元，其中：储金建于2017年10月24日、11月25日、11月26日分别向原告转入1万元，合计3万元；浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司于2017年11月23日、11月27日、12月4日、12月7日、12月18日、12月22日分别向原告转入15万、14万、10万、10万、10万、6万元，合计68万元；此外，张习于2017年11月24日向曹小琴支付8万元。截至2018年1月19日被告尚欠原告货款424066元。经双方协商一致同意最终以100万元结算，剩余40万元未付。周跃华、储金建分别在浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司、承包人处签字。同日，储金建立写货款欠条一份，载明其承接贵港园博园展园在2017年10月24日至2018年1月16日期间向平桂区望高合意矿产品购销部购买花岗岩石材，雕塑工艺品，总货款为1024066元，已支付60万元，未付424066元，其承诺于2018年1月21日前支付总款90%，剩余款项于2018年5月15日前全部还清，逾期每月按货款总额的3.5%付给违约金，并承担追收欠款的所有费用。储金建在此欠条上书写：经双方同意，最终以100万元结算，已支付60万元，还欠40万。2018年春节，周跃华通过柏加建筑园林广西分公司支付5万元货款，因此尚欠35万元。此后，三被告未向原告支付其余货款，原告遂向本院提起诉讼。 庭审过程中，储金建辩称其是浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司的员工，是涉案工地的施工负责人，但未与该公司签订劳动合同。周跃华对上述事实无异议，原告认为储金健未能举证证明，均不认可上述事实。 另查明，浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司是浙江发展园林实业股份有限公司依法注册成立的分公司，负责人是周跃华，经营范围为凭总公司资质联系业务，该分公司于2019年8月8日登记注销。 以上事实，有当事人的陈述及身份证、《石材购销合同》、结算单、货款欠条、企业信用信息公示报告等证据为证，足以认定。 本院认为，原告与浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司签订的《石材购销合同》合同合法有效。合同签订后，原告已依约供货，经周跃华、储金健与原告的员工对账，确认该公司截至2018年1月19日尚欠原告货款424066元，经原告与储金健协商，双方同意最终以100万元结算，该公司尚欠原告货款40万元。周跃华作为该公司的负责人，其在签订合同、与原告对账过程中，应认定为履行职务行为；经储金健与周跃华当庭确认，储金健为浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司员工，是涉案工地施工负责人，其出具欠条确认尚欠原告货款同日，原告与储金健、周跃华对账确认该公司欠原告货款情况，在合同履行过程中，储金健以个人名义向原告支付小部分货款，大部分货款系以该公司名义支付，因此，应认定储金健系分公司员工，在履行合同过程中系履行职务行为，综上，周跃华、储金健在合同履行过程中均系履行职务行为，后果应由浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司承担，其个人不承担责任，因此，原告请求该两被告对本案承担责任，本院不予支持。 《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司是浙江发展园林实业股份有限公司设立的分公司，其欠原告的债务应由浙江发展园林实业股份有限公司承担。原告与周跃华、储金健对账后，浙江发展园林实业股份有限公司广西分公司向原告支付货款5万元，余款35万元未付，构成违约，应向原告支付尚欠货款35万元及逾期付款违约金，合同约定，违约方按合同总价日1‰支付违约金，储金健出具的欠条载明违约金按货款总额的3.5%支付违约金，原告未能举证证明被告逾期付款给其造成的损失，但确实给原告造成资金占用损失，根据合同履行、原告的损失、被告违约程度，本院认为，原告请求的违约金确实过高，本院调整为按月利率2%自逾期之日即2018年5月16日起算，因此，浙江发展园林实业股份有限公司公司应向原告支付货款35万元及逾期付款违约金（违约金计算：以35万元为基数，按月利率2%自2018年5月16日起计算至付清之日止），原告请求的违约金，以本院认定的为准，超过部分，本院不予支持。被告浙江发展园林实业股份有限公司缺席，应承担对其不利的后果。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告浙江发展园林实业股份有限公司向原告平桂区望高合意矿产品购销部支付货款35万元及逾期付款违约金（违约金计算：以35万元为基数，按月利率2%自2018年5月16日计算至货款付清之日止）； 二、驳回原告平桂区望高合意矿产品购销部的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10020元，减半收取计5010元，由原告平桂区望高合意矿产品购销部负担1735元，由被告浙江发展园林实业股份有限公司负担3275元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加六提出副本，上诉于贵港市中级人民法院，同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10020元，款汇至户名：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户;开户行：农行贵港分行;账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 黄恒涛 二〇二〇年十月十二日 法官助理 殷小易 书 记 员 韦小小