陕西省渭南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕05民终1352号 上诉人（原审原告）：吴传明，男，汉族，生于1971年5月15日，小学文化，村民。 委托诉讼代理人：贠梦辰，系陕西仁和万国律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：张水芸，陕西仁和万国律师事务所律师，一般代理。 被上诉人（原审被告）：陕西荣达矿山工程建设有限公司。 法定代表人：赵帅锋，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：贺军，陕西行天律师事务所律师，特别授权。 委托代理人：翟毅宁，陕西行天律师事务所律师，一般代理。 上诉人吴传明与被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司劳动争议一案，不服陕西省韩城市人民法院（2020）陕0581民初1070号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，进行了审理。上诉人吴传明委托诉讼代理人贠梦辰、被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司委托诉讼代理人贺军、翟毅宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人吴传明上诉请求：1、撤销韩城市法院（2020）陕0581民初1070号事判决第一项、第三项，改判：上诉人与被上诉人之间的劳动关系于2019年12月13日解除，被上诉人向上诉人支付解除劳动关系经济补偿金14637.75元、住院期间护理费27400元、停工留薪期工资97585元。2、本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院对认定上诉人与被上诉人劳动关系解除以及相应的经济补偿金认定，适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第二款的规定，因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议，属于劳动争议的范围和劳动仲裁委员会受理的范围，上诉人通过劳动仲裁的形式向被上诉人表示解除劳动关系的意思表示，于法有据，劳动仲裁亦是解除劳动关系正式的法定形式，《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条亦规定，劳动者只要提前三十日内以书面形式通知用人单位即可解除劳动合同，本案上诉人向韩城市劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请书后，由仲裁委员会向被上诉人邮寄送达时已经满足提前三十日通知用人单位的时间要件，且法律规定只是书面形式通知，并没有限制哪一种书面格式，上诉人在仲裁申请书中已将明确了解除劳动关系的意思表示，符合解除劳动关系所需的形式要件。故上诉人与被上诉人的劳动关系应于2019年12月13日解除，被上诉人应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，向上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金14637.75元。 一审对本案核算停工留薪期间待遇错误。上诉人申请劳动能力鉴定时，曾向韩城市劳动能力鉴定委员会提出过停工留薪期认定的申请，韩城市劳动能力鉴定委员会明确告知无法作停工留薪期间的认定，停工留薪期间的认定存在客观不能，一审认定上诉人未申请停工留薪期错误，而是上诉人向韩城市劳动能力鉴定委员会提交停工留薪期鉴定申请被拒，被上诉人作为用人单位，应当依法按照《陕西省工伤停工留薪期间管理暂行规定》的目录，确定工伤职工停薪期，而被上诉人故意不给上诉人确定停工留薪期。依据《工伤保险条例》第三十三条规，上诉人受到事故伤害需要暂停工作接受治疗，是上诉人享受停工留薪待遇的前提事实，并非以停工留薪鉴定结论作为依据。一审对上诉人停工留薪期的工资未予认定和判处错误。一审法院对住院期间护理费未予认定错误，上诉人住院病案记载上诉人治疗住院期为274天，一审法院却对上诉人接受治疗与护理的事实以及护理费用没有认定和判处。 针对上诉人吴传明的上诉，被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司辩称：上诉人没有依法履行解除劳动关系的通知义务，上诉人与被上诉人的劳动关系没有解除，依法不应支付劳动关系解除经济赔偿金。停工留薪期的工资应当向用人单位提交病历确定停工留薪期，如有争议，应该是由劳动能力鉴定委员会确定停工留薪期，上诉人主张提供留薪期的工资，但没有停工留薪期的事实依据。上诉人安排人员对上诉人进行了护理，上诉人主张护理费亦没有事实依据。 一审原告吴传明向一审法院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告的劳动关系解除（2019年12月13日）。2、依法判决被告向原告支付经济补偿金14637.75元。3、依法判决被告向原告支付六级伤残应由用人单位支付的工伤待遇共计256222.75元（停工留薪期工资97585元、一次性伤残就业补助金131237.75元、住院期间的护理费27400元）。4、依法判决被告向原告补缴2018年7月7日至2019年12月13日期间的各项社会保险（基本医疗、生育、失业、养老及工伤保险）。 一审法院认定事实：原告吴传明于2018年7月7日入职被告荣达公司，工种为矿工，双方未订立书面劳动合同。2018年9月14日8时许，原告在井下采煤工作面工作，井下放炮，原告在撤离时被爆破后爆破碎片飞溅击伤。原告受伤后被送往韩城下峪口医院救治，伤情经诊断为：1.失血性休克；2.左股骨转子下开放性粉碎性骨折伴股骨缺损；3.左大腿大面积皮肤、肌肉撕脱伤并血管、神经损伤；4.左手毁损伤。共住院治疗274天。2018年10月22日，韩城市人力资源和社会保障局作出编号为303的认定工伤决定书，该决定书载明的申请人为荣达公司，职工姓名为吴传明，主文为：吴传明同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年11月15日，韩城市劳动能力鉴定委员会作出韩劳鉴（2019）246号初次鉴定结论书，鉴定结论为：吴传明的伤残等级为六级。吴传明因与荣达公司协商工伤待遇问题未果，于2019年12月13日向韩城市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2020年4月20日，韩城市劳动人事争议仲裁委员会作出韩劳人仲案字【2020】第008号裁决书，吴传明不服裁决，向本院提起诉讼。另查明，原告吴传明受伤前月平均工资为9758.50元，被告荣达公司为吴传明缴纳了工伤保险费。原告吴传明未向被告荣达公司申请确定停工留薪期，亦未向劳动能力鉴定委员会报请确认停工留薪期。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，原告吴传明要求确认其与被告荣达公司的劳动关系解除（2019年12月13日），庭审中，其陈述是在申请仲裁时提出解除与荣达公司的劳动关系，这种借助仲裁转达解除劳动关系意思表示的方式于法无据，故对其要求确认其与被告荣达公司的劳动关系于2019年12月13日解除及要求被告荣达公司支付经济补偿金的诉请，不予支持。原告吴传明当庭表示要求解除与被告荣达公司的劳动关系并要求荣达公司向其支付一次性伤残就业补助金，符合相关规定，本院予以支持。原告吴传明要求被告荣达公司支付其住院期间的护理费，但未提交充分证据支持其主张，故对其该项诉请，本院不予支持。《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第五条规定：工伤职工停工留薪期确认由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送所在单位，申请停工留薪期。用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明，按照《目录》确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。工伤职工或其直系亲属对停工留薪期的期限有争议的，可报请各设区市劳动能力鉴定委员会确认。本案中，原告吴传明未向被告荣达公司提交工伤医疗服务机构的诊断证明，未申请停工留薪期，荣达公司也未给吴传明确定停工留薪期。庭审中，双方对停工留薪期的期限无法达成一致意见，吴传明可根据上述规定向劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期，故对原告吴传明要求被告荣达公司支付停工留薪期工资的诉请，不予支持。原告吴传明要求被告荣达公司为其补缴社会保险费，本院审查认为，社会保险费补缴属于社会保险经办机构的职责范围，不属人民法院民事案件受理范围，本判决不予涉及。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、《陕西省实施办法》第二十三条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第五条之规定，判决如下：一、原告吴传明与被告陕西荣达矿山工程建设有限公司之间的劳动关系于本判决生效之日解除。二、被告陕西荣达矿山工程建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告吴传明一次性伤残就业补助金131237.75元。三、驳回原告吴传明其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告吴传明负担2元，被告陕西荣达矿山工程建设有限公司负担3元。 二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。二审认定事实与一审认定事实一致，对一审认定的事实，二审予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人劳动关系解除的时间以及上诉人的解除劳动关系经济补偿金和停工留薪期间工资以及住院期间的护理费是否应予认定。 上诉人通过提起劳动仲裁，向被上诉人提出了解除劳动关系的意思表示，为上诉人真实意思表示，应当认定有效，上诉人主张解除时间为其出具仲裁申请书的2019年12月13日，但依据法律规定该意思表示依法应当提前三十日通知上诉人，二审认定双方劳动关系解除时间为2020年1月20日，一审该项认定判处不当，二审予以纠正。二审审理中，被上诉人不能提供为上诉人依法办理社会保险的相关证据，故对上诉人因为被上诉人未依法为其办理社会保险，侵犯其劳动权益而提出解除劳动关系，被上诉人应当为其支付解除劳动关系经济赔偿金的主张应予支持。上诉人2018年7月7日入职被上诉人处工作，截止劳动关系解除时间，工作期限为1年6个月余，故依法认定被上诉人应当支付的解除劳动关系经济补偿金为2*9758.50=19517元。 对于停工留薪期间的工资支付问题，上诉人因本案所涉工伤事故身体受到伤害，依据上诉人的伤情，对其住院治疗的病历，其应当享受停工留薪期间的工资，一审以上诉人为申请停工留薪期以及被上诉人没有确定停工留薪期以及劳动能力鉴定委员会未确定停工留薪期，而对上诉人停工留薪期的工资未予认定和判处，判处不当，依据《陕西省工伤职工停工留薪期间管理暂行规定》、《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》中“髋和大腿水平的神经损伤S7412个月”的规定，以及上诉人的病历资料载明的伤情和上诉人的诉请，二审认定上诉人停工留薪期为10个月，被上诉人应当向上诉人支付的工伤停工期间的工资为10个月*9758.5元/月=97585元。上诉人上诉主张被上诉人应当支付其住院期间的护理费用，但被上诉人辩称住院期间的护理是被上诉人安排护工对上诉人进行护理，上诉人亦没有证据证明其实际支出该笔费用的证据，故对其主张的住院期间的护理费，依法不予支持。 综上，上诉人的部分上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十三条，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》目录，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定判决如下： 一、维持陕西省韩城市人民法院（2020）陕0581民初 1070号民事判决第二项； 二、撤销陕西省韩城市人民法院（2019）陕0581民初 1070号民事判决第一项、第三项； 三、上诉人吴传明与被上诉人陕西荣达矿山工程建设 有限公司的劳动关系于2020年1月20日解除； 四、被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司支付上诉人吴传明停工留薪期间工资97585元； 五、被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司支付上诉人吴传明解除劳动关系经济补偿金19517元； 六、驳回上诉人吴传明的其他诉讼请求。 上述给付内容于本判决生效后三十日内履行。 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，共计20元，由被上诉人陕西荣达矿山工程建设有限公司负担15元，上诉人吴传明负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  秦文强 审判员  张战武 审判员  李 谦 二〇二〇年十月二十九日 书记员  党秦龙