海南省三亚市中级人民法院   民事判决书   （2020）琼02民终1453号   上诉人（原审被告）：郑某，住福建省古田县平湖镇官州。   委托诉讼代理人：邱某，福建正观律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：黄某1，住河南省新蔡县。   委托诉讼代理人：王某，海南建亚律师事务所律师。   原审第三人：郜某，住河南省新蔡县。   上诉人郑某因与被上诉人黄某1、原审第三人郜某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院（2020）琼0271民初1135号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   郑某上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回黄某1的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由黄某1承担。事实与理由：一、事发当天郑某将卸载货物的事务以卸载一件货物一元的价格承包给郜某。郜某承包卸货事务后，召集雇佣黄某1等人搬卸货物。黄某1在搬卸过程由郜某指派工作，待郜某完成卸载货物事宜后向郑某交付劳动成果，郑某向郜某支付报酬。由此可见，郑某与郜某之间成立承揽关系。黄某1等人系郜某雇佣为郜某承揽的卸载事务提供劳务，与郜某成立雇佣关系。郑某与黄某1不相识，没有联系和雇佣黄某1，没有指派黄某1具体劳务，也没有向其支付劳动报酬，郑某与黄某1不存在雇佣关系。二、除一审认定的黄某1在提供劳务过程中未尽注意义务这一过错外，现场视频结合在场证人证言能够证实黄某1是在饮酒醉酒情况下提供劳务，其自身存在的过错应属于重大过错，根据侵权责任法的规定，黄某1至少应承担70%以上责任。三、由于黄某1系由郜某联系并雇佣为郜某承揽的事务提供劳务，并且郜某明知黄某1饮酒醉酒的情况下仍雇佣其提供劳务的行为亦存在过错，黄某1的损失应由郜某承担。郑某没有雇佣黄某1提供劳务，不存在任何过错，依法不应承担赔偿责任。   黄某1辩称，黄某1是提供劳务一方，郑某是接受劳务一方，黄某1提供了劳务，郑某支付劳务费。郜某在此过程中仅是告知用工信息，转付劳务报酬，郑某主张黄某1与郜某存在劳务与事实不符。综上，请求维持一审判决。   郜某未陈述意见。   黄某1向一审法院提出诉讼请求：1.判令郑某赔偿黄某1医疗费90296.91元、误工费31425元、护理费31425元、住院伙食补助费4200元、交通费2000元，共计159347元；2.诉讼费由郑某承担。   一审法院认定事实：2019年3月6日，郑某电话联系郜某告知其有活可做。郜某将该信息转述给案外人黄某2，黄某2及黄某1等三人前往郑某经营的化肥店进行卸货。同日13时左右，在卸货过程中，黄某1从货车上摔下。受化肥店附近诊所医生建议，郑某将黄某1送往崖州医院。因医疗水平受限，17时左右，黄某1被转送至中国人民解放军第425医院接受治疗，诊断为：创伤性重型颅脑损伤、脑疝、左侧额颞顶硬膜下血肿、右颞叶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、2型糖尿病，行右额颞顶开颅、去骨瓣减压＋硬膜下血肿清除术。2019年4月8日，黄某1出院，花费门诊费用602元，住院费用67688.59元，出院医嘱为：1.注意休息，适当功能锻炼，注意防止出现意外损伤，定期复查，3-6个月后可行颅骨修补术；2.加强营养，注意控制饮食，监测并控制血糖，建议至外院专科就诊，完善控制血糖方案。2019年10月9日，黄某1至中国人民解放军南部战区海军第二医院接受治疗，行颅骨修补术。2019年10月18日，黄某1出院，共花费住院费用21977.32元，出院医嘱为：1.注意休息，控制血糖；2.定期复查，1月后复查；3.门诊随访，病情变化请及时复诊。2020年1月2日，中国人民解放军南部战区海军第二医院出具诊断证明，医生建议黄某1继续心理及功能康复治疗，全休3个月，外科随诊。   另查，2019年3月6日的卸货费用，郑某已经支付给郜某。郜某陈述其已经转交给黄某1、黄某2等人。黄某1陈述已经收到劳务费。黄某2作为证人出庭作证，亦认可已经收到相应劳务费。   一审法院认为，本案争议焦点为黄某1与郑某之间是否属于劳务关系。本案中，黄某1系提供劳务一方，郑某系接受劳务一方，黄某1提供了相应的劳务，郑某支付了劳务费，黄某1亦收到相应的劳务费。郜某在此过程中仅是告知用工信息、转付劳务报酬等，并未收取报酬，也未接受劳务，故郑某抗辩黄某1与郜某存在劳务关系不符合事实，不予认可。黄某1与郑某之间构成劳务关系。黄某1在提供劳务过程中因劳务自己受到损害，郑某作为雇主应当承担责任。因黄某1系成年人，其在提供劳务过程中未尽到注意义务，自身存在过错，亦应当承担相应的责任；故认定黄某1应自行承担30%的责任，郑某对黄某1的损失承担70%的责任。郑某主张黄某1在提供劳务时饮酒，但未提交任何证据予以证明，对其主张不予认可。关于黄某1受伤造成的损失数额，参照海南省人民政府颁布的海南省2018年相关统计数据，认定如下：医疗费。黄某1两次住院共花费医疗费90267.91元。住院伙食补助费。黄某1共住院42天，参照海南省级机关事业单位因公出差人员伙食补助标准100元/天计算，合计4200元。误工费。黄某1未举证证明其有固定收入，因其为农村户口，故参照农林牧渔业2018年度城镇私营单位职工平均工资39147元计算；关于误工期，黄某1未申请司法鉴定，结合黄某1受伤情况和医嘱、诊断证明，对黄某1主张的误工期予以认可，误工期为393天，误工费合计42150.06元，黄某1主张31425元系对自身权利的处分，未违反法律、法规的规定，予以准许。护理费。黄某1主张其由妻子护理符合常理，予以采信；关于护理期，黄某1未申请司法鉴定，其主张按照误工期进行计算无事实根据，黄某1未提交证据证明其出院后存在护理必要；结合黄某1伤情，黄某1住院期间存在护理依赖，参照海南省居民服务、修理和其他服务业城镇私营单位2018年职工平均工资32220元标准，计算住院期间护理费为3707.51元（32220元/年÷365天×42天）。交通费。黄某1两次住院，其本人及护理人员来往医院必然产生一定的交通费，酌情支持1500元。以上各项损失合计131100.42元，按照黄某1与郑某承担责任的比例，郑某应当向黄某1支付91770.29元（131100.42元×70%）。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：郑某于判决生效之日起十日内向黄某1赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费合计91770.29元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2392元（黄某1已预交1196元），减半收取计1196元，由郑某负担1049元，由黄某1负担147元。   二审中，郑某提交现场视频录像及申请两位证人出庭作证，拟证明黄某1在案发时存在大量饮酒、醉酒的情况。黄某1对上述证据的证明目的不认可。本院认为上述证据不足以证明黄某1属于酒后从事劳务，故对其证明目的不认可。   经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，郑某电话联系郜某告知其有活可做，郜某将该信息转述给黄某2，黄某2及黄某1等人前往郑某经营的化肥店进行卸货。从上述事实可知，郜某只是起到介绍劳务的作用，是否接受黄某1提供的劳务由郑某决定，黄某1提供劳务的时间、地点、方式由郑某确定，故应当认定郑某与黄某1之间形成劳务关系。郑某主张其与黄某1之间不存在劳务关系的上诉理由不成立，本院不予支持。本案中，黄某1因向郑某提供劳务导致自己受到损害，属于提供劳务一方因劳务自己受到损害的情形，故应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，该条对于“提供劳务一方因劳务自己受到损害”适用的是过错责任，即应综合双方的过错分配责任。本案中，给化肥店的货车卸货不属于复杂的劳动，不需要高标准的保护措施，黄某1在卸货过程中只要尽到合理、谨慎的注意义务即可避免事故的发生。在没有证据证明存在外因的情况下，黄某1从货车上摔下致伤，故其对事故的发生具有主要过错。考虑到郑某未对黄某1进行安全注意义务的提醒，故本院确定双方的过错程度为7:3，即黄某1承担70%、郑某承担30%。根据一审法院确认的事实，黄某1的各项损失合计131100.42元，故郑某应向黄某1支付39330.13元（131100.42元×30%）。郑某主张黄某1处于严重醉酒状态，但其提交的证据不足以证明，故对其主张不予支持。郑某主张郜某在明知黄某1饮酒情况下仍为其提供劳务存在过错，但郜某只是告知用工信息，并未从中获利，是否需要黄某1提供劳务由郑某决定，故郜某对于黄某1的受伤没有过错，不应承担责任。综上，郑某的上诉请求部分成立，一审判决认定事实和适用法律部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   变更三亚市城郊人民法院（2020）琼0271民初1135号民事判决为：郑某于本判决生效之日起十日内向黄某1赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费合计39330.13元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费2392元（黄某1已预交1196元），减半收取计1196元，由郑某负担295元，黄某1负担901元。二审案件受理费2094元（郑某已预交），由郑某负担517元，黄某1负担1577元。   本判决为终审判决。   审判长 尹合欢   审判员 李新建   审判员 黎 金      二〇二〇年十月二十六日   法官助理 林小妹   书记员 吴 璟   附相关法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。   第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   １