河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终3756号上诉人（一审原告）李本勇，男，1974年9月17日生，汉族，住光山县。委托代理人：李林传，男，1948年2月24日生，汉族，住光山县。系李本勇父亲。被上诉人（一审被告）李**飞，男，1973年8月24日生，汉族，住光山县。被上诉人（一审被告）杨承振，男，1973年7月24日生，汉族，住光山县。二被上诉人委托代理人：马永葆，河南人天律师事务所律师。上诉人李本勇因与被上诉人李**飞、杨承振合伙协议纠纷一案，不服河南省光山县人民法院（2019）豫1522民初4908号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，公开开庭审理了本案。上诉人李本勇委托诉讼代理人林传、被上诉人李**飞、杨承振委托诉讼代理人马永葆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李本勇上诉请求：请求依法撤销光山县人民法院(2019)豫1522民初4908号民事判决,改判被上诉人给付上诉人合伙期间利润195427元。事实和理由:一、一审法院判决认定上诉人于2017年5月份退伙无事实依据及法律依据；二、上诉人退伙的时间应认定为2018年7月29日；三、上诉人应分得的利润应计算至2018年7月29日。综上，请求二审法院依法改判。被上诉人李**飞、杨承振答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审法院查明，当事人围绕诉讼请求提交了证据，经庭审举证、质证，本院认定事实如下：1、被告李**飞、杨承振经营货物运输，为保证车辆及货物运输安全，与货车司机作为合伙人共同投资购车、共同经营货物运输，盈亏共担，二被告负责找货源，货车司机同时负责运输及车辆安全。原告李本勇系货车司机，2016年9月24日，与被告李**飞、杨承振及案外人刘复喜四人合伙购买豫Ｓ-×××**号重型半挂牵引车(挂豫Ｓ×××**),四合伙人签订了《共同经营车辆协议》，约定车辆购买价320000元,约定四人平均出资购买，所有权同时归四人平均享有。后刘复喜退伙,该车由原告与二被告合伙购买，约定各占三分之一份额，各出资120000元。2016年11月5日,原告与二被告又合伙购买鄂Ｆ×××**号重型半挂牵引车（挂鲁Ｈ×××**）,与该车原持股人张正成签订《车辆转让协议》，约定原持股人张正成将其股份车让给原告及二被告，该车总价款255000元,约定原告与二被告各占三分之一份额，即各出资85000元。原告与二被告合伙期间，二被告负责联系业务(需要运输的货物)；原告担任司机的同时，负责运输货物及管理车辆事宜。除合伙分成外，二被告每月另支付原告工资7000元。2、2017年1月22日，原告李本勇驾驶鄂Ｆ×××**号重型半挂牵引车（挂鲁Ｈ×××**）外出运输货物，当日12时20分许，行驶到潢川县粮食储备库附近时，发生交通事故，致两人死亡。经潢川县交警大队认定，原告李本勇负事故全部责任。事故发生后，所涉交通事故民事赔偿及刑事部分均已分别另案处理完毕。3、2017年1月22日，原告李本勇驾车发生交通事故，因涉嫌交通犯罪当日即被羁押。2018年4月20日，信阳市中级人民法院（2018）豫15刑终34号刑事判决书判决李本勇犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。原告被羁押期间，其叔叔李晓传、兄弟李本谋于2017年1月25日与被告李**飞、杨承振就无事故车辆豫Ｓ-×××**号重型半挂牵引车（挂豫Ｓ×××**）签订协议，约定二被告退原告的购车投资款120000元、给付所欠原告的3个月工资21000元（扣除原告手里的流动资金46226元，二被告应给付94774元，实际按95000元支付），并结清2016年9月24日至10月24日的利润12553元。原告李本勇被释放后，其妻子叶玉梅于2018年8月2日与二被告就鄂Ｆ×××**号重型半挂牵引车（鲁Ｈ×××**）及豫豫Ｓ-×××**重型半挂牵引车（挂豫豫Ｓ×××**，自2016年9月份至2018年7月29日，共计退股加鄂鄂Ｆ×××**重型半挂牵引车（鲁鲁Ｈ×××**交通事故责任纠纷后期事故处理达成协议，该协议约定：肯定了2017年1月25日协议的内容，另约定退原告为购买鄂Ｆ鄂Ｆ×××**挂车鲁Ｈ鲁Ｈ×××**投资款85000元，另二被告自愿给付事故纠纷处理费用88000元。至2017年9月30日，二被告已给付原告198000元（含垫付事故处理费用），不含原告经手的流动资金48274元。该协议签订后，二被告于2018年8月15日向原告妻子叶玉梅汇款70000元。至此，两份协议所约定款项被告全部付清。但原告认为，对于涉案两辆车至2018年7月31日期间的利润，二被告未予给付，遂提起诉讼。4、被告提供了涉案两辆车的毛利说明及毛利润流水单，原告对两辆的毛利说明及流水单上的利润基本认可。其中从毛利说明可出看出：为月毛利润：豫Ｓ-豫Ｓ-×××**半挂牵引车（挂豫Ｓ×豫Ｓ××***016年10月24日至11月24日：40567元，2016年11月24日至12月24日：12839元，2016年12月24日至2017年1月24日：-5556元；鄂Ｆ×鄂Ｆ×××**半挂牵引车（挂鲁Ｈ×鲁Ｈ××***016年11月5日至年12月5日：21072元，2016年12月5日至2017年1月5日：31528元，2017年1月5日至年1月22日：16046元，2017年1月22日至年3月30日被扣押，2017年4月1日至5月1日：-5196元。流水单显示：为人均毛利润，豫Ｓ-豫Ｓ-×××**半挂牵引车（挂豫Ｓ×豫Ｓ××***2017年1月25日至3月31日：毛利：-1925元【-3850元（61010元-64806元）÷2人】、4月份：毛利：9926元（19852元÷2人）、5月份：毛利：12479元（37438元÷3人），6月份：毛利5279元（21117元÷4人），以后每月利润均由4人平分。同时，鄂Ｆ×鄂Ｆ×××**半挂牵引车（鲁Ｈ×鲁Ｈ××***2017年3月30日从潢川交警队提车，4月份：-3098元【-5196元（总收入50043元-开支55239元（保险、审车）÷2人】，5月份：10899元（32697元÷3人）,6月份：871元（3487元÷4人），以后每月利润均由4人平分。从以上毛利润流水单可以看出，2017年5月份，二被告将鄂Ｆ**鄂Ｆ×××**挂牵引车（鲁Ｈ**鲁Ｈ×××**-××豫Ｓ-×××**牵引车（挂豫Ｓ×**豫Ｓ×××**张永建合伙经营，利润由3人平均分配；同年6月份案外人张宏波加入该两辆车经营，利润由4人平均分配。一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项,订立书面协议。本案中，原告与二被告系合伙共同购买车辆运输货物，双方仅签订了《共同经营车辆协议》、《车辆转让协议》，根据以上两《协议》及双方当庭陈述，双方对各方出资数额、盈余分配、各自职责及原告的入伙资格作了约定，对退伙、合伙终止等事项未作约定。本案争议的焦点：1、原告退伙的时间是何时；2、原告应分得利润是多少。对于第1个焦点：从庭审中双方的陈述来看，原、被告共同投资购车，二被告系基于原告司机身份，并负责运输及管理车辆为前提，原告的驾驶员职责与负责运输及管理车辆职责是并列的。但事故发生后，原告被羁押，不能继续履行职责，其失去了合伙人的资格。二被告为继续经营，需要寻求另外合伙人以履行原告的职责。结合双方均认可的毛利润明细单来看，2017年5月份，二被告已与他人另行合伙。同时，从原、被告各自提供的2017年1月25日原告叔叔李晓传、弟弟李本谋与二被告就无事故车辆豫Ｓ-××豫Ｓ-×××**牵引车（挂豫Ｓ×**豫Ｓ×××**议来看，该协议就原告的投资款予以退还，也足以表明原告退伙的意思表示。鄂Ｆ×**鄂Ｆ×××**牵引车（鲁Ｈ×**鲁Ｈ×××**辆，当时被扣押，双方未及时进行结算，直至原告被释放后几个月，由其妻子与二被告再行签订协议。涉案事故发生后，二被告与他人合伙已是事实。因此，本院认为，至2017年5月份，原告因失去合伙人资格，其职责已由他人替代，故该时间应视为其退伙时间。对于第2个焦点：从现有证据来看，原告应分得的毛利润（因未扣除车辆折旧费）如下：其中豫Ｓ-×××豫Ｓ-×××**引车（挂豫Ｓ××**豫Ｓ××***16年10月24日起至2017年4月30日止，即21284元【63852元（2016年10月24日至11月24日：40567元+2016年11月24日至12月24日：12839元+2016年12月24日至2017年1月24日：-5556元+2017年1月25日至2017年3月31日：-3850元+4月份：19852元）÷3人】；鄂Ｆ××**鄂Ｆ×××**引车（挂鲁Ｈ××**鲁Ｈ××***16年11月5日起至2017年4月30日止，即21150元【63450元（2016年11月5日至2016年12月5日：21072元+2016年12月5日至2017年1月5日：31528元+2017年1月5日至2017年1月22日：16046元+4月份：-5196元）÷3人】。原告应分得的毛利润共计为42434元。二被告辩称两辆车折旧费每月16000元，原告认可车辆有折旧，但认为每月16000元的折旧费过高，不认可按此标准计算车辆折旧。本院认为，车辆折旧是事实，但双方对车辆折旧费用具体标准均未提供相关证据予以证实，本院无法认定，对此，可由双方另行协商处理，协商不成，由二被告另行主张权利。综上，原告的诉讼请求部分成立,应予以支持,不成立部分应予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六条、《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、被告李**飞、杨承振自本判决生效之日起十日内给付原告李本勇合伙期间毛利润42434元；二、驳回原告李本勇的其他过高部分诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4231元，原告李本勇承担3321元，被告李**飞、杨承振承担910元。二审查明事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案李**飞、杨承振因经营货物运输，为保证车辆及货物运输安全，与货车司机李本勇及案外人刘复喜四人合伙购买豫Ｓ-×××豫Ｓ-×××**引车(挂豫Ｓ××**豫Ｓ×××**了《共同经营车辆协议》，约定四人平均出资购买，所有权归四人所有，之后刘复喜退出,股份由三人各占三分之一份额，即各出资120000元。2016年11月5日,双方又合伙购买鄂Ｆ××**鄂Ｆ×××**引车（挂鲁Ｈ××**鲁Ｈ×××**款为255000元,约定三人各出资85000元。2017年1月22日，李本勇驾车行驶到潢川县粮食储备库附近时，发生交通事故，致两人死亡。经潢川县交警大队认定，李本勇负事故全部责任。2018年4月20日，信阳市中级人民法院（2018）豫15刑终34号刑事判决书判决李本勇犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。李本勇在羁押期间，其叔叔李晓传、兄弟李本谋于2017年1月25日与李**飞、杨承振就无事故车辆豫Ｓ-×××豫Ｓ-×××**引车（挂豫Ｓ××**豫Ｓ×××**约定李**飞、杨承振退李本勇购车投资款120000元、给付所欠李本勇的3个月工资21000元（扣除李本勇手里的流动资金46226元，李**飞、杨承振应给付94774元，实际按95000元支付），并结清2016年9月24日至10月24日的利润12553元。李本勇被释放后，其妻子叶玉梅于2018年8月2日与二被上诉人就鄂Ｆ××**鄂Ｆ×××**引车（鲁Ｈ××**鲁Ｈ×××**×××豫Ｓ-×××**车（挂豫Ｓ×××**豫Ｓ×××**年9月份至2018年7月29日，共计退股加鄂Ｆ×××**鄂Ｆ×××**车（鲁Ｈ×××**鲁Ｈ×××**纠纷后期事故处理达成协议，该协议约定：肯定了2017年1月25日协议的内容，另约定退还李本勇为购买鄂Ｆ×××**号鄂Ｆ×××**×××挂鲁Ｈ××***00元，另二被上诉人自愿给付事故纠纷处理费用88000元。2017年9月30日，二被上诉人已给付上诉人198000元（含垫付事故处理费用），不含李本勇经手的流动资金48274元。该协议签订后，二被上诉人于2018年8月15日向李本勇妻子叶玉梅汇款70000元。一审根据查明的事实及双方签订的退伙协议，作出的判决并无不当。上诉人李本勇上诉理由经查：关于一审认定上诉人于2017年5月份退伙是否正确问题。2018年7月29日，上诉人李本勇妻子叶玉梅作与被上诉人李**飞、杨承振签订协议，该协议明确对2016年9月份至2018年7月29日期间的所有费用及退股事宜进行了清算，即三项共计268000元，李本勇已收到190000元，垫付车辆解押款5000元，法医费用1080元，停车费1920元，约定李**飞、杨承振一次性支付给李本勇余款70000元后，上述车辆与李本勇再无任何关系，叶玉梅代表李本勇在协议签字认可。故一审根据双方签订的退股协议予以认定正确。上诉人认为退伙时间应认定为2018年7月29日，要求分配利润也应计算至2018年7月29日的上诉理由，未提供证据，本院不予采纳。综上，原审认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4231元，由上诉人李本勇负担。本判决为终审判决。审判长  朱峰审判员  马勇审判员  姚涛二〇二〇年十月十一日法官助理马征程书记员李鸿杰