陕西省西安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）陕01刑终482号原公诉机关西安市未央区人民检察院。上诉人（原审被告人）孙某甲，男，1977年8月19日出生，汉族，高中文化，户籍地河南省商丘市，暂住西安市未央区，农民。2000年12月26日因犯绑架罪、抢劫罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑十八年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币15000元，2011年5月22日减刑释放。2019年6月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。指定辩护人杨冬、杨艳艳（实习），陕西金控律师事务所律师。原审被告人贾某芳，女，1989年7月8日出生，汉族，中专文化，户籍地山西省沁水县，暂住西安市未央区，农民。2019年6月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕，2020年8月21日被取保候审。原审被告人刘某甲，男，1991年1月28日出生，汉族，初中文化，户籍地山西省蒲县，暂住西安市未央区，农民。2019年6月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕，2020年8月21日被取保候审。原审被告人韩某龙，男，1988年11月19日出生，汉族，初中文化，户籍地山西省蒲县，暂住西安市未央区，农民。2019年6月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕，2020年8月21日被取保候审。原审被告人陈某东，男，1993年6月13日出生，汉族，初中文化，户籍地山西省乡宁县，暂住西安市未央区，农民。2019年6月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕，2020年8月21日被取保候审。原审被告人李某丽，女，1998年10月16日出生，汉族，初中文化，户籍地陕西省安康市，暂住西安市未央区，农民。2019年6月23日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕，2020年8月21日被取保候审。西安市未央区人民法院审理未央区人民检察院指控原审被告人孙某甲、贾某芳、刘某甲、韩某龙、陈某东、李某丽犯开设赌场罪一案，于2020年7月28日作出（2020）陕0112刑初389号刑事判决。宣判后，原审被告人孙某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审查案卷、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年年底，被告人孙某甲在澳门一赌场中认识“阿某”（身份不详），该孙应“阿某”推广网站的要求，租赁西安市未央区金×××小区2号楼2单元1408室作为工作地点，从2019年3月起，陆续招聘贾某芳、刘某甲、韩某龙、陈某东、李某丽五名业务员，利用手机微信添加附近的人，以女性的身份取得对方信任后，向对方推广一款名为“北京赛车”的游戏网站（网址为“yh88501.com”），引诱对方在该网址上注册账号，扫码链接中的二维码支付。该游戏的玩法是0-9十个数字，下注时可以买数字、买大小或买单双，每注至少一元，上不封顶，20分钟开一次奖，开奖时会出一个数字，买中即赢，赔率为0.98。该团伙只负责为赌博网站发展会员，不负责网站的运营。从2019年3月至案发，被告人孙某甲从“阿某”处获取资金7万余元，用于租房、购买作案工具手机、电脑以及给五被告人发放工资、红包。2019年6月22日，六被告人现场被公安机关抓获归案。据此，原审法院认为，六被告人为牟利，为赌博网站发展会员，收取服务费，其行为已构成开设赌场罪。被告人孙某甲招聘其余5名被告人，并负责租房、安排工作内容、发放工资等，系主犯。贾某芳、刘某甲、韩某龙、陈某东、李某丽五被告人受雇他人，为获取工资为赌博网站发展会员，在犯罪中起辅助作用，系从犯。六被告人到案后，均能如实供述所犯罪行，并当庭表示认罪认罚，可从轻处罚。被告人孙某甲有前科劣迹，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，判决：（一）被告人孙某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金5万元；（二）被告人贾某芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又两个月，并处罚金1万元；（三）被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又两个月，并处罚金1万元；（四）被告人韩某龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又两个月，并处罚金8000元；（五）被告人陈某东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又两个月，并处罚金8000元；（六）被告人李某丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年又两个月，并处罚金8000元；（七）扣押在案的笔记本电脑两台、手机三十三部、纸质笔记本七本、纸质作业本十本，由扣押机关西安市公安局未央分局依法予以处理；（八）六名被告人的违法所得继续予以追缴。孙某甲上诉提出，原审判决对其量刑过重。辩护人认为，孙某甲应认定为从犯，原审判决对其量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人孙某甲、贾某芳、刘某甲、韩某龙、陈某东、李某丽开设赌场的事实是清楚、正确的，有下列证据证明。1、接处警登记表、受案登记表、报案材料、到案经过证明，2019年6月22日16时许，民警接匿名举报，称金×××小区2号楼2单元1408室有人赌博。民警出警后，在上述地点将涉嫌开设赌场的孙某甲、陈某东、韩某龙、刘某甲、贾某芳、李某丽抓获。2、公安机关出具的提取笔录、贾某芳、陈某东的手机微信记录截图证明，2019年6月22日，公安人员从孙某甲处提取了涉案手机、电脑等物品。贾某芳、陈某东的手机微信记录截图证明其与客户的聊天情况。3、上诉人（原审被告人）孙某甲供述，2018年年底，他在澳门赌场认识了“阿某”，“阿某”让他帮忙做推广，就是招几个员工拉客户，“阿某”给他发工资。每月1到5号，“阿某”会打电话跟他联系，让他拿钱。他共招了五个员工，“阿某”每月给这些人5000元，他只发3700元，剩下的他自己拿了。他的员工都声称自己是女性，通过附近的人加上客户后，就和对方聊感情，等时机成熟了，就向对方推荐名为“北京赛车”的游戏，让对方下注。孙某甲指认西安市未央区金×××小区2号楼2单元1408室是其开设赌场的地点；混杂辨认出刘某甲、陈某东、贾某芳、韩某龙、李某丽是其员工。4、原审被告人贾某芳供述，她给客户推荐一款名为“北京赛车”的游戏，孙某甲是他们的老板。她通过附近的人加客户微信，给对方介绍这个游戏，让对方往自己注册的帐户里充钱、下注。她一共拉了8个客户，共充值25000元左右。她的工资是每月3700元，由孙某甲发放。5、原审被告人刘某甲供述，他通过微信加附近的人，和对方聊天，给对方介绍“北京赛车”这款游戏，并把网址发给对方，让对方注册帐号，充钱下注。孙某甲是管事的，每月给他们发3700元工资。他总共拉了2个客户。6、原审被告人李某丽供述，她男朋友陈某东告诉她推广这个游戏可以赚钱，她就找到了这份工作。她们都是通过加附近的人，让对方充值玩游戏。她共拉了五六个客户，每月3700元工资，孙某甲是管理她们五人的。7、原审被告人陈某东供述，他通过微信加附近的人，之后冒充女性，在适当的时机给对方推广“北京赛车”这个游戏，让对方注册帐号，充钱下注。他拉了8个客户，每月工资3700元。他是刘某甲介绍来的，所以工资是刘某甲给他发。8、原审被告人韩某龙供述，他们的老板是孙某甲，五个员工分别是他、陈某东、李某丽、贾某芳、刘某甲。他拿的是固定工资，每月3700元。他共拉了五六个客户，是刘某甲介绍他来的。上述事实，均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。本院认为，上诉人孙某甲伙同原审被告人贾某芳、刘某甲、韩某龙、陈某东、李某丽开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应予惩处。对辩护人所提孙某甲应认定为从犯的辩护意见，经查，孙某甲招募员工、安排工作内容、分发工资，在本案中起主要作用，应认定为主犯。对孙某甲及其辩护人所提原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原审法院在法律规定的量刑幅度内，考虑了孙某甲在开设赌场中所起的作用及前科情况，对其进行量刑，量刑适当。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 靖审判员 王兰琪审判员 许 楠二〇二〇年十月十二日书记员 李 蓓