广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤04民终2445号上诉人（原审被告）：深圳市鹏旅国际旅行社有限公司。法定代表人：丛某1。被上诉人（原审原告、反诉被告）：余胜钿，男。原审被告（反诉原告）：姜廷杰，男。上诉人深圳市鹏旅国际旅行社有限公司（以下简称鹏旅公司）因与被上诉人余胜钿、原审被告姜廷杰健康权纠纷一案，不服广东省珠海横琴新区人民法院作出的（2019）粤0491民初2009号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。鹏旅公司上诉请求：1.撤销一审判决,余胜钿的赔偿项目1-6项一审判决合计39905.2元应改判为合计14078.22元；2.上诉费由余胜钿承担。事实与理由：一、医疗费计算错误1.根据刑事判决书和余胜钿提供的医院病历可确认,余胜钿与姜廷杰打架产生的伤情为寰枢关节半脱位，而余胜钿两次住院费用明细清单里充斥着大量与寰枢关节半脱位无关的费用支出,包括血液检查、乙肝检查及乙肝等其他疾病的治疗。该类费用共1777.68+713.87=2491.55元应予以剔除,由余胜钿自行承担。2.余胜钿于2017年11月6日复诊后症状好转,在医嘱继续中药配合针灸治疗的情况下擅自中断治疗。时隔3个月后，2018年1月26日和1月31日的两次检查无病历和治疗方案,而且检查结果显示其原患有的颈椎反弓改变,都与原案情的寰枢关节半脱位无关,费用486元理应不予认定。3.余胜钿在2018年2月6日-14日的住院治疗过程中,否认肝炎的传染病,否认慢性疾病史(颈椎反弓),皆与事实和之前的病历及检测报告不符,以致住院费用清单里36项仅有第二和第三这两项是针对寰枢关节半脱位开具的药品,却重复产生了肝炎、梅毒甚至血型鉴定等早已做过的检测,并无住院的合理性和必要性。其本次住院期8天及治疗费2159.8元理应不予认定。4.余胜钿于2018年7月30日在医院主诉发现颈部淋巴结肿大半年余要求复査,而余胜钿5个月前在2018年2月6日开始的住院期间的病历显示淋巴结无肿大(见余胜钿提交的证据第40页),前后矛盾,且检查目的与寰枢关节半脱位的伤情完全无关,更无治疗方案,检查费400.5元理应不予认定5.余胜钿于2018年10月5日所做的X线扫描项目,无对应病历,无治疗方案,没有合理的检查必要性,也无法证明与本案有关;而由余胜钿第二次提供的证据清单可见,10月5日余胜钿是到医院治疗乙肝,与寰枢关节半脱位无关,其检査费及治疗费384.8+33.1+15=432.9元理应不予认定。6.余胜钿两次开庭都隐瞒了2019年11月25日在汕尾市第二人民医院的CT检査报告,并未提交。由广东南天司法鉴定所的司法鉴定意见书第3页第2行可见,余胜钿隐瞒了椎间盘突出的新患病事实。余胜钿自2017年11月6日后再无与寰枢关节半脱位有关的针对治疗,其合理治疗方案理应于2017年11月6日结束。时隔15个月的2019年期间的检测、与寰枢关节半脱位无关的就诊,其费用1123.31+524.62+182.5+313=2143.43元理应不予认定。7.非医疗服务中,余胜钿提交的120出车押金200元,无完整日期，而且押金无法证明与本案有关,也无法证明实际项目收款金额,理应不予认定。8.余胜钿自2018年1月26日起,仅提供CT等检查项目,既无针对寰枢关节半脱位治疗的目的,又无与寰枢关节半脱位相关的完整病例和治疗方案,仅仅因为其他疾病去医院做的检查,无论是治肝炎查梅毒或者被猫抓狗咬都要给颈椎拍片而费用由鹏旅公司承担是极不合理的。余胜钿的检查毫无合理性和必要性,综上,该费用共486+2159.8+400.5+432.9+2143.43+200=5822.63元理应不予认定。二、证据适用标准错误余胜钿提交的《司法鉴定意见补充书》的护理期鉴定意见参照的是《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA/T1193-2014)9.2条款及9.3.1条款之规定,而9.2条款仅适用于“椎间关节脱位”的情况,且并未备注“根据临床治疗情况确定”。而余胜钿伤情为寰枢关节半脱位,与条款不符,理应不予采纳。余胜钿提交的证据第49页的明细第89项,有中山大学附属第五医院的日常生活能力评定,根据余胜钿提交的证据第35页的出院记录,出院情况为:患者生命体征平稳,可自由站立、行走、活动,仍有轻度颈部疼痛。而由出院医嘱可知,临床医嘱内容详细,但并无护理需求和护理建议。一审判决的护理期50天和误工期100天的判定有误,请予以修正,其护理费应不予认定,误工期应为第一次住院的20天,误工费应减3955÷30×(100-20)=10546.67元。三、法律依据不明确。一审判决判裁定的交通费每天30元的计算方式无法律依据,住院期间余胜钿如何产生交通费也于理不合,其交通费840元请予以驳回。综上,请求二审法院依法査清事实,维护鹏旅公司的合法权益。余胜钿辩称，恳求二审法院依法改判，支持余胜钿的一审诉讼请求。一、1.判令鹏旅公司赔偿余胜钿各项损失共计330576.94元（暂计2019年6月26日）其中医疗费13139.94元；2.护理费8900元；3.误工费87646元；4.伤残赔偿金20285元;5.营养费1000元；6.交通费1000元；7.精神损失抚慰金10000；8.住院费伙食；9.补助费2800元，鉴定费2628元；10.其他损失611元。二、上诉费由鹏旅公司承担。一审提供的所有证据，客观真实有效。姜廷杰未发表答辩意见。余胜钿向一审法院起诉请求：一、判令鹏旅公司、姜廷杰赔偿余胜钿各项损失330576.94元：1.医疗费13139.94元，2.护理费8900元（按每日148.3元、根据鉴定结论计算60天），3.误工费87646元（按工资银行流水平均值月3955元计算至定残前一日），4.残疾赔偿金202852元，5.营养费1000元，6.交通费1000元，7.精神损害抚慰金10000元，8.住院伙食补助费2800元，9.鉴定费2628元，10.其他损失611元；2.本案诉讼费由鹏旅公司、姜廷杰承担。2019年12月6日，余胜钿向一审法院变更诉讼请求：增加医疗费诉讼请求2543.93元。姜廷杰向一审法院的反诉请求：一、判令余胜钿赔偿姜廷杰各项损失38898.54元：1.医疗费27190.54元，2.护理费1056元（按每日176元计算6天），3.误工费8452元（参照暑期收入每日1400元计算6天），4.营养费1000元，5.住院伙食补助费1200元（姜廷杰住院期间由父亲陪护、按2人计算6天、每天100元）；二、委托鉴定机构对姜廷杰的伤残等级进行鉴定，如达到伤残等级，则要求余胜钿赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费；三、判令本案诉讼费由余胜钿承担；四、余胜钿所谓护理人员刘年丰出具虚假证明，请求法院依法追究其责任。一审法院认定如下事实：2017年7月16日17时30分许，余胜钿因乘车回深圳的问题，与鹏旅公司的销售人员即姜廷杰在旅游大巴上发生争吵，姜廷杰首先动手殴打余胜钿，继而双方在大巴内多次互殴，姜廷杰打电话报警，民警将二人带回公安机关处理。经公安机关鉴定，二人所受损伤均为轻伤二级。2018年5月4日，一审法院作出（2018）刑初字32号、33号刑事判决，认定余胜钿与姜廷杰均构成故意伤害罪，考虑到本案是姜廷杰先动手殴打余胜钿直接引发案件，故在量刑时对该情节予以考虑，对余胜钿判处有期徒刑八个月、对姜廷杰判处有期徒刑九个月，均缓刑一年；因双方对于经济损失问题分歧过大无法调解，一审法院告知双方另循法律途径解决。事件发生后，余胜钿于2017年7月19日至8月8日在中山大学第五附属医院住院治疗20天，医嘱门诊随诊复查。余胜钿于2018年2月6日至2月14日在汕尾市人民医院住院治疗8天，医嘱出院后到广州上级医院治疗，不适随诊。根据一审法院认定的有效票据核算，余胜钿2017年7月至2019年11月期间共支出医疗费15630.87元（余胜钿原诉讼请求13189.94元、增加诉讼请求2543.93元，均与票面金额一致，经庭审确认，核减2019年2月26日人用狂犬病疫苗53元），医疗配套费用611元。2018年11月10日，余胜钿自行委托广东鼎信法医临床司法鉴定所适用人身保险伤残评定标准评定其伤残等级为九级，余胜钿支出鉴定费2628元。2019年6月26日，该鉴定机构出具《司法鉴定意见补充书》，参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范评定余胜钿伤后误工60-120日、护理30-60日、营养30-60日。余胜钿提交的招商银行股份有限公司交易流水显示，案外人于2016年1月向其发放工资4131.76元、2016年2月发放工资4553元、2016年3月发放工资4773.18元、2016年4月发放工资4638.31元、2017年6月发放工资2355.64元、2017年7月发放工资4806.53元、2017年8月发放工资2426.12元，深圳市中航保安服务有限公司为余胜钿缴纳了2016年1月至2017年7月的社会保险。姜廷杰系鹏旅公司员工，事发时属于执行职务行为。姜廷杰受伤后，先后在珠海市、深圳市多家医疗机构门诊、住院治疗（其中2017年8月29日至9月4日在深圳市眼科医院住院6天）。根据一审法院认定的有效票据核算，姜廷杰共支出医疗费26835.54元（姜廷杰反诉请求27190.54元与票面金额一致，经庭审确认，核减体检费355元）。诉讼中，姜廷杰申请对余胜钿的伤残等级进行重新鉴定、对己方的伤残等级进行鉴定，一审法院依法委托广东南天司法鉴定所进行鉴定，该司法鉴定机构分别出具了粤南[2020]临鉴字370号、412号司法鉴定意见书，评定余胜钿及姜廷杰的损伤均不构成伤残，余胜钿及姜廷杰各预付鉴定费3276元。一审法院认为：一、关于本次事件的责任承担问题。姜廷杰在履行职务过程中殴打余胜钿致伤，鹏旅公司作为用人单位，依法应对姜廷杰的侵权行为承担民事赔偿责任。鹏旅公司承担民事责任的依据在于职务行为的法律规定，并不取决于其与余胜钿是否发生直接法律关系。鹏旅公司关于其被告主体资格不适格的抗辩理由不成立，一审法院不予采纳。从事发经过看，双方对于乘车事宜不能理性处理，对互殴行为均有过错，双方伤势也基本相当，在刑事案件处理过程中，一审法院已考虑姜廷杰首先动手的情节在量刑时适当加重处罚，故在本案民事赔偿责任划分上，一审法院酌定余胜钿与姜廷杰各承担50%的责任。二、关于各项赔偿项目的计算问题本案法庭辩论终结之前，广东省高级人民法院公布了《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，一审法院据此核算如下：（一）余胜钿的赔偿项目1.医疗费，为15630.87元；2.医疗配套费用，为611元；3.护理费，虽余胜钿未提交护理医嘱，但余胜钿提交的《司法鉴定意见补充书》有护理期鉴定意见，该补充意见适用标准并无不当，一审法院予以采纳作为认定案件事实的依据。根据鉴定意见，一审法院结合余胜钿伤情酌定其护理期为50天，其中住院28天按照每天150元计算、出院后22天按照每天120元计算，为150×28+120×22=6840元；4.误工费，余胜钿所举证据足以证实其有固定收入，余胜钿主张按照银行流水显示的月平均工资3955元计算未超出法定标准，一审法院予以认定，参照前述鉴定结论，一审法院酌定余胜钿误工期为100天，计为3955÷30×100=13183.33元；5.交通费，一审法院酌定按余胜钿住院28天、每天30元计算，为840元；6.住院伙食补助费，按余胜钿住院28天、每天100元计为2800元。因余胜钿经一审法院委托司法鉴定未构成伤残，一审法院对余胜钿主张的残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金均不予认定，余胜钿预付的鉴定费3276元由其自行承担。余胜钿自行委托的伤残鉴定因适用人身保险标准，与本案人身损害法律关系不符，故相关鉴定费用亦应由其自行承担。以上1-6项合计39905.2元，鹏旅公司应赔偿其中的50%即19952.6元。（二）姜廷杰的赔偿项目1.医疗费，为26835.54元；2.误工费，鹏旅公司、姜廷杰并未举证证实其收入情况，一审法院根据本地司法实践参照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资标准58258元计算其住院6天的误工费为58258÷365×6=957.67元；3.住院伙食补助费，按每天100元计算6天为600元。因鹏旅公司、姜廷杰未提交护理医嘱，故一审法院对其主张的护理费不予认定；因鹏旅公司、姜廷杰经一审法院委托司法鉴定未构成伤残，一审法院对其主张的残疾赔偿金、营养费、精神损害抚慰金均不予认定，鹏旅公司、姜廷杰预付的鉴定费3276元由其自行承担。姜廷杰反诉要求追究案外人刘年丰提供虚假证明的责任不属于民事诉讼的审理范围，且案外人并未出庭作证，一审法院对该证据材料也未予认定，故一审法院对此不予审处。以上1-3项合计28393.21元，余胜钿应赔偿其中的50%即14196.61元。综上，余胜钿的诉讼请求和姜廷杰的反诉请求均部分合法有据，一审法院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，一审法院作出如下判决：一、鹏旅公司于判决发生法律效力之日十日内赔偿余胜钿人身损害19952.6元；二、余胜钿于判决发生法律效力之日十日内赔偿姜廷杰人身损害14196.61元；三、驳回余胜钿的其他诉讼请求；四、驳回姜廷杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费3148元，反诉案件受理费386元，合计3534元，由鹏旅公司负担149元，由姜廷杰负担309元，由余胜钿负担3076元。二审期间，鹏旅公司提交了以下证据：1.异议药品百度百科词条；2.医院费用明细异议清单，以上证据共同证明了中山大学附属第五医院7月19日-8月8日住院记录里，收费清单95项中有66项是有关血液检测、肝炎测定及治疗方案，理应剔除。余胜钿寰枢关节半脱位的治疗方案从清单可知，仅为电针、针刺、牵引及草木犀流浸液片、甲钴胺片、塞来昔布胶囊三种固体药品，所以注射器、输液等费用理应剔除。复方甲氧那明胶囊、盐酸氟西汀分散片（百忧解）两种药治疗与寰枢关节半脱位无关，理应剔除。余胜钿质证称，余胜钿身体一直健康，并非有其他疾病，而是这次被对方故意伤害所造成的，出院后生活和工作不能自理。姜廷杰未发表质证意见。本院经审查认为，鹏旅公司提交的上述证据与本案具有关联性，本院将结合本案事实和其他证据综合认定。对一审法院查明的事实，本院经审查后予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为鹏旅公司主张应当扣减的余胜钿的医疗费、误工费和交通费是否合理。针对该问题，本院综合评判如下：关于医疗费。1.鹏旅公司主张应当扣除余胜钿血液检查、乙肝检查等相关检查费用，但上述检查为入院治疗时必须做的检查项目，鹏旅公司主张扣除上述检查费用，理据不足，本院不予支持。根据鹏旅公司提交的百度百科词条，复方甲氧那明胶囊、盐酸氟西汀分散片（百忧解）两种药物与治疗寰枢关节半脱位无关，鹏旅公司主张扣除上述两种药物费用96.08元，本院予以采纳。2.鹏旅公司主张应当扣除余胜钿2018年1月26日和1月31日的两次检查费用，但上述两次检查的部位均为颈椎，且影像诊断“枢椎齿状突距寰椎两侧块距离不对称”，明显与本案中余胜钿的受伤部位相关，鹏旅公司主张扣除上述费用，理据不足，本院不予支持。3.鹏旅公司主张扣除余胜钿2018年2月6日至2018年2月14日的住院治疗费用和检查费用。首先，血液检查等为入院治疗时必须做的检查项目。其次，根据汕尾市人民医院的出院记录，余胜钿入院时情况为“患者因殴打伤致颈部疼痛、双手麻木8个月入院”，诊疗经过亦针对余胜钿的颈部损伤进行治疗，故鹏旅公司主张扣除上述期间的住院治疗费用2159.8元，理据不足，本院不予支持。4.根据汕尾市第二人民医院门诊病历，余胜钿于2018年7月30日主诉发现颈部淋巴结肿大半年余要求复查，该检查项目与本案余胜钿的伤情无关，鹏旅公司主张检查费400.5元应不予认定，有事实依据，本院予以支持。5.关于2018年10月5日治疗费用，鹏旅公司未提交证据证明X线扫描项目与本案受伤无关，其主张扣除该部分费用，理据不足，本院不予采纳。至于另外33.1元，与乙肝治疗相关，鹏旅公司主张扣除，并无不当，本院予以支持。6.鹏旅公司主张扣除2019年期间余胜钿的治疗费用2143.43元。根据2019年2月21日、2月24日、2月26日、11月25日的急诊病历，初步诊断均为“被别人殴打、踢、拧、咬或抓伤”，处理意见均与本案受伤的颈椎部位有关，故鹏旅公司要求扣除上述期间的治疗费2143.43元，理据不足，本院不予支持。7.余胜钿提交的120出车押金200元，没有完整日期，其未证明该押金与本案有关，鹏旅公司主张应扣除押金200元，本院予以支持。二、关于误工费和护理费。根据广东鼎信法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见补充书》，余胜钿护理期为30-60天，误工期为60-120天，但余胜钿的病历中并无医嘱证明需要护理，余胜钿也未提供护理费用的相关票据，故对余胜钿的护理费，本院不予支持。鹏旅公司主张不应支付护理费6840元，本院予以支持。余胜钿受伤治疗必然产生误工费用，一审结合鉴定报告，酌情确定误工期为100天，并无不当，本院予以维持。三、关于交通费。余胜钿受伤治疗28天，期间必然产生交通费用，一审法院根据住院天数，按30元/天的标准酌情确定交通费为840元，符合珠海法院司法实践。鹏旅公司主张应扣除交通费840元，理据不足，本院不予支持。综上，余胜钿医疗费用中有729.68元（96.08元+400.5元+33.1元+200元）与本次受伤无关，护理费6804元应当不予认定，均应予以扣除。一审判决认定余胜钿的赔偿项目合计39905.2元，扣除上述费用7533.68元（729.68元+6804元），剩余赔偿费用为32371.52元，鹏旅公司应赔偿其中的50%，即16185.76元。因余胜钿和姜廷杰并未提出上诉，本院视为其服从一审判决。余胜钿在答辩中请求支持其一审诉讼请求，本院不予审处。综上，鹏旅公司的上诉请求，部分有理，本院对其有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省珠海横琴新区人民法院（2019）粤0491民初2009号民事判决第二、四项；二、撤销广东省珠海横琴新区人民法院（2019）粤0491民初2009号民事判决第三项；三、变更广东省珠海横琴新区人民法院（2019）粤0491民初2009号民事判决第一项为：深圳市鹏旅国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力之日十日内赔偿余胜钿人身损害16185.76元；四、驳回深圳市鹏旅国际旅行社有限公司的其他上诉请求；五、驳回余胜钿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费3148元，反诉案件受理费386元，合计3534元，由深圳市鹏旅国际旅行社有限公司负担154元，由姜廷杰负担309元，由余胜钿负担3071元。二审案件受理费125元(深圳市鹏旅国际旅行社有限公司已预交446元，多收部分本院予以退回)，由深圳市鹏旅国际旅行社有限公司负担89元，由余胜钿负担36元。本判决为终审判决。审判长  谭炜杰审判员  贺 心审判员  黄汉源二〇二〇年十月二十八日书记员  李碧涵