山东省济南市历城区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁0112行初358号 原告苏凡歧，男，1957年3月11日出生，汉族，住济南市历城区。 委托代理人苏梁，苏凡歧之子，男，汉族，1982年2月14日出生，住济南市历城区烈士山路。 被告济南市历城区人民政府鲍山街道办事处，住所地济南市历城区。 法定代表人张丙家，主任。 委托代理人孙学波，济南市历城区人民政府鲍山街道办事处工作人员。 委托代理人李爱军，山东鹏飞律师事务所律师。 原告苏凡歧因要求确认被告济南市历城区人民政府鲍山街道办事处于2020年6月10日实施的房屋行政强制行为违法，于2020年7月28日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年9月22日公开开庭审理了本案，原告苏凡歧的托代理人苏梁、被告济南市历城区人民政府鲍山街道办事处委托代理人孙学波、李爱军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏凡歧诉称，2020年3月27日，原告收到了济南市历城区鲍山街道办事处依法整治违法违章建设领导小组出具的《责令限期拆除通知书》（编号：0000115），原告对此不服，向济南市历城区人民政府申请行政复议，经审理，济南市历城区人民政府作出《行政复议决定书》（济历城复决字【2020】18号），认定被告做出的《责令限期拆除通知书》缺乏违建认定的法定程序及依据，且存在明显程序性瑕疵，决定撤销该通知书。2020年6月10日，被告在原告不知情的情况下强制将原告的房屋拆除。被告作为不具有强制执行权的机关在没有任何依据的情况下在夜间将原告房屋拆除属于严重违法。诉讼请求：1.请求判令确认被告强制拆除原告房屋的行为违法；2.请求本案诉讼费由被告承担。 原告向本院提交以下证据：证据1、关于房屋拆除时的视频录像；证据2、济南市公安局历城区分局鲍山派出所《接处警登记表》；证据3、2020年5月21日济南市历城区人民政府《行政复议决定书》济历城复决字（2020）18号。 被告济南市历城区人民政府鲍山街道办事处辩称，首先，被告于2020年3月27日作出0000115号《责令限期拆除通知书》并向原告当面送达，明确告知其权利义务，在原告拒绝签收的情况下，被告将以上两份文件张贴在其房屋门和墙上。其次，被告拆除原告房屋的行为是依据《关于飞跃大道道路建设项目范围内未登记建筑物认定申请的回复》认定，济南市人民政府公布的《济南市“拆违拆临”行动方案》、《济南市2019年全面深化拆违拆临建绿工作实施方案》的规定要求，是执行上级工作安排的行为，行为有依据。拆除过程中没有对原告其他财产造成损害，也没有处理拆除后的建筑材料。 被告向本院提交以下证据：证据1、《济南市拆违拆临行动方案》、济厅字〔2017〕5号《关于全面拆除违法建设的通知》、济政办字〔2019〕19号《关于印发济南市2019年全面深化拆违拆临建绿透绿工作实施方案的通知》；证据2、《关于飞跃大道道路建设项目范围内未登记建筑物认定申请的回复》；证据3、山东省化工地质勘查院宿舍区（非住宅）《房屋测绘平面示意图》、《房屋面积一览表》；证据4、《责令限期拆除通知书》送达照片；证据5、《责令限期拆除通知书》。 经庭审质证，原告对被告提交的证据1、2不予认可；对证据3的真实性无异议，但不认可涉案房屋是违法建筑；对证据4，只对于《责令限期拆除通知书》和《关于飞跃大道道路建设项目范围内未登记建筑物认定申请的回复》知情，对其他不知情；对证据5无异议。被告对原告提交的证据1，无法识别拆除的现场情况，无法从录像识别就是原告的住房地址。对证据2，真实性无异议，但从记录上无法辨别就是涉案房屋。对证据3真实性无异议，但是最后认定的结果是因为被告下达的通知书在程序上存在瑕疵，并没有认定原告的建筑物是合法建筑。 本院对上述证据认证如下：原被告提交的证据来源合法，客观真实，且与本案有关联性，本院均予以认定。 经审理查明，原告苏凡歧自述系中华地质矿山总局山东地质勘查院的员工，1982年建设涉案被拆房屋（编号：009）并在此合法居住38年。2020年3月27日，原告收到济南市历城区鲍山街道办事处依法整治违法违章建设领导小组出具的《责令限期拆除通知书》（编号：000115），原告对此提起行政复议，济南市历城区人民政府于2020年5月21日作出济历城复决字〔2020〕18号《行政复议决定书》，以被告作出的《责令限期拆除通知书》缺乏违建认定的法定程序及依据，且存在明显程序性瑕疵为由，决定予以撤销。2020年6月10日涉案房屋由被告强制拆除。济南市公安局历城区分局鲍山派出所《接处警登记表》记载的简要案情：晚上9点30分左右发现地质勘查宿舍被强拆，报警人询问强拆人员得知是办事处拆迁，无人员伤亡。报警人苏梁。到达时间2020年6月10日23时，现场处警结束时间2020年6月10日23时20分。 本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第十八条规定，行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；（十）法律、法规规定的其他程序。第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。第四十三条规定，行政机关不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行。但是，情况紧急的除外。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。 本案中，被告于2020年3月27日作出的《责令限期拆除通知书》（编号：000115）经行政复议已经被撤销，济南市历城区人民政府作出的济历城复决字〔2020〕18号《行政复议决定书》认为，被告作出的《责令限期拆除通知书》缺乏违建认定的法定程序及依据。因此，被告于2020年6月10日拆除涉案房屋缺乏证据和依据，其实施程序明显违反行政强制法的规定，依法应当确认违法。原告要求确认被告强制拆除其房屋行为违法的理由成立，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下： 确认被告济南市历城区人民政府鲍山街道办事处于2020年6月10日拆除原告苏凡歧位于济南市历城区山东省化工地质勘查院宿舍区房屋（编号：009）的行为违法。 案件受理费50元，由被告济南市历城区人民政府鲍山街道办事处负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长 刘加鹏人民陪审员张广延人民陪审员肖春霞 二〇二〇年十月十九日 法官助理 李  露  露  书  记  员  张  雪