四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川19民终1036号 上诉人（原审原告）：李映，男，生于1981年8月20日，汉族，高中文化，居民，住四川省巴中市经济开发区。 被上诉人（原审被告）：章东海，男，生于1971年10月16日，汉族，大专文化，居民，住浙江省乐清市。 被上诉人（原审被告）：陈秀梅，女，生于1976年7月17日，汉族，大专文化，居民，住四川省巴中市巴州区。 上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：陈洁，巴中市巴州区化成法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：李杰，男，生于1976年6月7日，汉族，中专文化，个体工商户，住四川省达州市通川区。 上诉人李映因与被上诉人章东海、陈秀梅、李杰追偿权纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2020）川1902民初2118号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李映、被上诉人章东海、陈秀梅的委托诉讼代理人陈洁到庭参加了诉讼。被上诉人李杰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人李映的上诉请求：1.请求二审法院依法撤销四川省巴中市巴州区人民法院（2020）川1902民初2118号民事判决；2.请求二审人民法院依法改判，支持上诉人在一审中的全部诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。其事实及理由：一审认定事实错误，法律适用错误。三被上诉人从最初的个体户、公司到现在，一直都是合伙关系。纯情酒吧、公司几经变更，现在已被张、陈两人私下非法注销，公司所有装修系列项目早已结算，并通过了董事会，施工乙方，甲方监理等全体人员签字做了最终结算，出具了项目结算书，法定代表人章东海出具了承担债务的责任书，一审法院对章东海自愿承担债权债务的承诺书和其他证据，不运用证据规则和相关的法律规定审查，以查明该案件的基本事实，对该证据不予审查，故，一审法院未将基本事实查明。请求二审人民法院在对该证据及相关证据和（2019）川19民终832号李淳德一案判决书中载明的与本案诉争的基本事实一致的部分进行查明核实。以作出公平公正的判决。 被上诉人章东海、陈秀梅辩称：原判事实清楚，适用法律正确，应当维持。 被上诉人李杰未答辩亦未提交书面答辩意见。 李映向一审法院起诉请求：三被告按照各自出资比例向原告偿还赔偿金共计96835元，并自2017年7月17日按月利率2%向原告支付利息至偿还清之日止；本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年1月1日，原告李映，被告章东海、陈秀梅、李杰签订《巴中市纯情酒吧（普通合伙）合伙协议》，约定共同投资设立巴中市巴州区纯情酒吧，营业场所位于巴中市经济开发区××市场××栋。合伙经营期限为10年，从营业执照签发之日起算。合伙企业投资总额1552万元，李映出资92万元，占出资额9.2%；章东海出资490万元，占出资额49%；陈秀梅出资470万元，占出资额47%；李杰出资250万元，100万元的债务承担，占出资额35%。合伙企业的利润归全体合伙人，合伙企业的亏损由全体合伙人承担，基于合伙人出资额、出资比例、出资期限的不同，以及相应的财务成本、风险承担的不同，全体合伙人共同确认本款约定的方式进行合伙企业的利润分配和亏损分担。合伙企业债务先由合伙企业财产偿还，合伙企业财产不足清偿的，由合伙人按照合同约定的比例承担企业亏损。如合伙人对合伙企业债务对外所清偿数额超过其应承担数额时，有权向其他未足额清偿的合伙人追偿。合伙企业解散，按《合伙企业法》的规定进行清算。清算期间，合伙企业存续，不得开展与清算无关的经营活动。合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税费、清偿债务后的剩余财产，依照本合同第四条和第六条的约定结算和分配。 案外人达州三维制冷设备有限公司诉巴中市经济开发区纯情酒吧合同纠纷案，2017年4月25日，一审法院制作了（2017）川1902民初1307号民事调解书确认巴中市经济开发区纯情酒吧支付达州三维制冷设备有限公司空调欠款13万元。因巴中市经济开发区纯情酒吧未履行，达州三维制冷设备有限公司申请执行，2017年7月13日，一审法院作出（2017）川1902执1082号民事裁定书，扣划了李映在银行的存款96835元。 另认定，原告李映经营的个体工商户名称为巴中市经济开发区纯情酒吧因经营需要，于2017年11月24日申请转型升级为企业，拟转型升级企业名称为巴中纯情餐饮娱乐有限公司。2017年11月24日获得企业名称预先核准通知书，2018年1月30日，巴中纯情餐饮娱乐有限公司正式核准成立，注册地址：四川巴中经济开发区××市场××栋。注册资本1500万元，执行董事为章东海、总经理为李杰、监事为陈秀梅；股东陈秀梅认缴出资额568万元，持股比例37.87%，章东海认缴出资额490万元，持股比例32.67%，李杰认缴出资额350万元，持股比例23.33%，李映出资额92万元，持股比例6.13%。2019年4月23日，巴中纯情餐饮娱乐有限公司被注销，该公司至今未进行清算。 一审法院认为，原、被告签订的《巴中市纯情酒吧（普通合伙）合伙协议》系双方真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，合法有效。该协议明确约定合伙债务先由合伙企业财产偿还。合伙协议中载明的合伙企业即巴中市经济开发区纯情酒吧，原告要求支付的空调欠款实际是原巴中市经济开发区纯情酒吧对外的债务，根据合同约定应先由巴中市经济开发区纯情酒吧的财产进行偿还。而性质为个体工商户的巴中市经济开发区纯情酒吧已转型升级为企业，企业名称现为巴中纯情餐饮娱乐有限公司，原巴中市经济开发区纯情酒吧对外的债务应由升级后的巴中纯情餐饮娱乐有限公司进行偿还。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；......”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。......”第二十二条规定：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。......公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”案涉债务应当先行由巴中纯情餐饮娱乐有限公司的财产清偿，现巴中纯情餐饮娱乐有限公司虽已被注销，但至今未依法进行清算，巴中纯情餐饮娱乐有限公司的现有财产是否能足额清偿债务尚无结论，现原告要求被告按照各自出资比例向原告支付其垫付的空调款96835元及利息的主张，于法无据，不予支持。据此判决：驳回原告李映的诉讼请求。 二审查明的案件事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为上诉人李映对被上诉人章东海、陈秀梅、李杰是否享有追偿权。巴中市经济开发区纯情酒吧因欠案外人达州三维制冷设备有限公司的空调款而扣划了上诉人李映的银行存款96835元，巴中市经济开发区纯情酒吧的合伙人有李映、章东海、陈秀梅、李杰，四人签订了《巴中市纯情酒吧（普通合伙）合伙协议》，约定合伙债务先由合伙企业财产进行偿还，合伙企业财产不足清偿的，由合伙人按照合同约定的比例承担企业亏损。后巴中市经济开发区纯情酒吧因经营需要升级为企业，企业名称变更为巴中纯情餐饮娱乐有限公司。2019年4月23日，巴中纯情餐饮娱乐有限公司被注销，但是该公司未进行清算。李映代巴中市经济开发区纯情酒吧偿还的债务应当向巴中纯情餐饮娱乐有限公司进行追偿，现巴中纯情餐饮娱乐有限公司已经注销，公司注销之前未进行清算。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条第二款规定：“公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持”，本案巴中纯情餐饮娱乐有限公司在注销登记时股东或第三人未对公司债务承诺承担责任，且因未依法进行结算，巴中纯情餐饮娱乐有限公司的现有财产是否能够足额清偿债务尚无明确依据，现在上诉人依照合伙关系请求其他合伙人按照各自出资比例向其支付垫付的空调款及利息无法律依据，本院不予支持。上诉人应根据巴中纯情餐饮娱乐有限公司的资产情况以及各位股东对公司的出资情况对外承担责任后而分担责任。 综上所述，上诉人的上诉请求，不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2220.00元，由上诉人李映负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 何奇林 审 判 员 袁 梅 审 判 员 杨璐菥 二〇二〇年十月二十三日 法官助理 张志民 书 记 员 魏廷桓