河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初5469号原告：刘冰，男，1973年9月10日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：董少佳，河南思敬律师事务所律师。委托诉讼代理人：李文娜，河南思敬律师事务所律师。被告：郑州庆安投资管理有限公司，住所地河南省新郑市和庄镇歹庄村西（神州路南段西侧）。法定代表人：刘冰，董事长。原告刘冰与被告郑州庆安投资管理有限公司（以下简称庆安公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘冰的委托诉讼代理人董少佳、李文娜到庭参加诉讼，被告庆安公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。刘冰向本院提出诉讼请求：判令庆安公司向新郑市市场监督管理局涤除刘冰作为庆安公司法定代表人、董事长、股东的工商登记。事实和理由：2002年12月23日，庆安公司注册成立，注册资本3000万元，类型为有限责任公司，股东有司俊杰、司喜爱、司天喜、邱勤学、刘冰。事实上，2008年刘冰已签署股权转让协议，转让所持股权，离开庆安公司，因而2008年起刘冰已不再是庆安公司股东，该公司应当向工商部门办理股东变更登记，消除刘冰的股东身份。另外，刘冰不是庆安公司员工，与该公司不具有任何劳动关系，不具有聘任关系，也从未行使董事长的职权，自始至终未参与公司的实际经营管理。2008年以后，庆安公司也从未向刘冰下发过任何聘任文件，聘任刘冰担任其法定代表人及董事长。故庆安公司将刘冰登记为法定代表人、董事长没有任何事实和法律依据。刘冰多次向庆安公司明确提出涤除其法定代表人、董事长职务及股东身份并进行相应的工商变更登记，但该公司拒绝办理，且因该公司涉诉诸多，其不作为严重影响刘冰的正常工作生活秩序。为维护合法权益，特提起诉讼。庭审中刘冰称，2000年刘冰与庆安公司控股股东司俊杰相识并跟随其工作，出于信任才登记为庆安公司法定代表人，但刘冰从未参与公司的经营管理，也没有从中获得利益或领取报酬。2008年刘冰签订股权转让协议后，司俊杰以10万元现金形式作为对价支付，股权转让协议由司俊杰及公司留存；刘冰离开庆安公司后一直要求变更工商登记，但该公司以各种理由拖延拒绝办理，直到刘冰被列为失信名单，才知道工商登记从未进行变更；刘冰之前签订过空白文件，但具体内容他不清楚。庆安公司未作答辩，也未提交任何证据。本院经审理认定事实如下：庆安公司于2002年12月23日设立，类型为有限责任公司，注册资本为3000万元，登记股东为司俊杰、司喜爱、司天喜、邱勤学、刘冰，持股比例分别为73.3333%、21.6667%、1.6667%、1.6667%、1.6667%，刘冰为法定代表人、董事长。自2010年3月起，深圳市亚嘉特实业有限公司为刘冰缴纳社会保险。2020年8月20日，因河南庆安化工高科技股份有限公司申请执行庆安公司借款合同纠纷一案，河南省郑州市中级人民法院发布限制消费令，限制庆安公司及其法定代表人刘冰从事高消费及非生活和工作必须的消费行为。刘冰提交2020年7月20日与“司俊杰”的电话录音，拟证明2008年其签署股权转让协议，退出庆安公司股东行列，控股股东司俊杰已将股权转让对价支付刘冰，现庆安公司仍将其登记为股东拒绝办理工商登记的行为违法；其未参与过庆安公司的实际经营管理，没有行使过董事长任何职权，不可能不应当成为庆安公司法定代表人、董事长；其多次要求庆安公司办理工商变更登记，但均遭到拒绝。录音内容显示刘：后来我一直在催，你每次都说到时再说，是有官司这个法人没法变更，直到现在你还是说法人无法变更，不清楚你到底是啥意思，因为我也不参与这个公司，也不参与管理，也不参与经营，股权也没有，也退给你了，你以现金十万块钱的形式给我的。现在一直想不通你为啥一直拉着我做这些事情。司：我认为你误会了，你说的08年你给我签手续是当时你把股权退了签了一个手续，就是说你原来是股东，退了之后就不是股东了，工商这可以做变更，这个手续你是签了，法人代表手续确实没有签。刘：法人代表手续当时签的是变更为司天喜，我都按你要求所有东西统统都签完，在办公室里签完之后我才离开。司：你记错了，咱打官司是12年以后的事，你离开公司是08年，08年到12年你都不知道当中几年吗，另外后来咱打官司一直用的你的身份证，因为你是法人代表才用你的身份证，是这情况，所以你说当时签手续我没一点印象，如果有我早办了，当时你说林森不想让用我也很理解，我就想着变更，因为不变更这边公司整个年检啥都做不了，这边也没法弄……。刘：这个法人资格变更你到底啥时间能变，你给我个最后期限。司：你说了之后我一直在想法解决这个问题，现在不是一个问题，就是说现在要变更法人代表，我不在国内，找不到人去接这个事情，所以你问我我没跟你回复。我一直都想变更，从来没有说过你让变更我不愿意变更。上述事实，有当事人的陈述，深圳市社会保险历年参保缴费明细表，限制消费令等相关证据证明。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。有限责任公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。本案中，庆安公司登记公示的信息是判断刘冰身份的重要依据。刘冰诉称2008年将其名下股权转让给司俊杰，但工商登记信息显示其仍为庆安公司股东，其仅向法庭提交通话录音，并未提交股权转让协议或其他相关材料，不足以证明其主张的“自2008年起刘冰已不再是庆安公司股东”，不足以证明具备办理股东变更登记的条件。因此，刘冰要求涤除其作为庆安公司股东工商登记的诉讼请求，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。据此，有限责任公司法定代表人的确定、董事长的任免，应当依照公司章程的规定进行。本案中，刘冰并未提供证据证明其作为庆安公司法定代表人、董事长是通过何种程序产生的，未提供股东会决议及聘任、解聘等相关证据。《企业法人法定代表人登记管理规定》第五条规定：企业法定代表人的产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定；第七条规定：有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。作为庆安公司法定代表人、董事长，刘冰没有证据证明庆安公司股东会、股东大会以及董事会作出更换法定代表人的决议，没有提供庆安公司其他股东对变更法定代表人的相关意见。况且，刘冰称其2008年离职至2020年其被限制消费，中间长达十余年，刘冰也未提交证据证明在此期间其向庆安公司请求辞去董事长职务或者变更法定代表人而庆安公司不予办理的事实。刘冰提交深圳市社会保险历年参保缴费明细表，以此证明其与庆安公司无关，不可能再继续担任庆安公司法定代表人、董事长。对此本院认为，法律并不禁止专业技术人员的兼职行为，刘冰上述理由缺乏相应的依据，本院不予采信。因此，刘冰提供的证据不足以证明其事实主张，其要求庆安公司向新郑市市场监督管理局涤除其作为庆安公司法定代表人、董事长工商登记的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告刘冰的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取计50元，由原告刘冰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 员  陈卫东二〇二〇年十月二十六日代理书记员  王慕曦