广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民终2401号 上诉人(原审被告):贵港市港北区半岛假日酒店，住所地贵港市港**中山北路西侧（北环新村）。 法定代表人：吴彬，该酒店总经理。 委托诉讼代理人：刘志锋，广西诚济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢莹，广西诚济律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄明圣，男，1961年4月13日出生，壮族，住贵港市港**。 上诉人贵港市港北区半岛假日酒店（以下简称半岛假日酒店）因与被上诉人黄明圣劳动争议一案，不服贵港市港北区人民法院（2019）桂0802民初4546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。 上诉人半岛假日酒店上诉请求：1、撤销一审判决第一项；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人没有违法解除与被上诉人的劳动关系，是被上诉人不服从工作安排，自动离职，应由其自己承担相应的法律后果。 黄明圣未作答辩。 黄明圣向一审法院起诉请求:1.依法判令半岛假日酒店一次性向黄明圣支付违法解除劳动关系经济赔偿金5198元；2.依法判令半岛假日酒店一次性向黄明圣支付2018年9月5日至2019年6月2日没签订书面劳动合同的双倍工资差额18000元；3.依法判令半岛假日酒店一次性向黄明圣支付2018年9月5日至2019年6月2日双休日加班工资7119元；4.依法判令半岛假日酒店一次性向黄明圣支付2018年9月5日至2019年6月2日法定节假日的加班工资2758元；5.依法判令半岛假日酒店支付代通知金2000元；6.依法判令半岛假日酒店一次性向黄明圣支付2018年9月5日至2019年6月2日克扣黄明圣满勤奖、伙食补贴、夜班补贴6500元。 一审法院认定事实：2018年9月5日，黄明圣到半岛假日酒店从事保安工作，双方未签订有劳动合同。2019年6月2日上午，半岛假日酒店在名为“半岛假日酒店工作群”的微信群安排黄明圣从6号开始上中班，轮5天再转夜班，黄明圣提出异议，后半岛假日酒店通知开会，当天下午，黄明圣在该群继续发消息确定当天开始不用上班，工资统一10号发。此后，黄明圣不再到半岛假日酒店上班。2019年6月4日，黄明圣在名为“半岛假日酒店”的微信群发微信消息声讨半岛假日酒店辞退过分、要求结算工资，半岛假日酒店回复工资会全部结算。2019年10月9日，黄明圣向贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求依法裁决半岛假日酒店一次性支付：1.违法解除劳动关系经济赔偿金5198元；2.2018年9月5日至2019年6月2日未签订书面劳动合同的双倍工资差额18000元；3.2018年9月5日至2019年6月2日双休日加班工资7119元；4.2018年9月5日至2019年6月2日法定节假日的加班工资2758元；5.未提前30天通知解除劳动关系的代通知金2000元；6.2018年9月5日至2019年6月2日克扣黄明圣的满勤奖、伙食补贴、夜班补贴6500元。2019年11月13日，贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会作出港北劳人仲字﹝2019﹞第152号仲裁裁决书，裁决半岛假日酒店应当支付黄明圣未依法签订书面劳动合同的二倍工资差额16724元，对黄明圣的其他仲裁请求不予支持。黄明圣对该仲裁裁决不服，遂诉至法院，提出前述诉讼请求。另查明，黄明圣的2018年9月工资1800元、10月工资2000元、11月工资2000元、12月工资2000元，2019年1月工资2000元、2月工资2924元、3月工资2000元、4月工资2000元、5月至6月2日工资2067元。2019年2月份农历春节节假日期间，黄明圣确实在半岛假日酒店上班。 一审法院认为：关于半岛假日酒店是否系违法解除与黄明圣的劳动关系。根据黄明圣提供的微信聊天记录，可以认定半岛假日酒店将其辞退的事实。半岛假日酒店辩称系黄明圣自动离职，但其未能提供证据证实，故对其该抗辩理由，不予采信。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，半岛假日酒店将黄明圣辞退，而其未能提供证据证明其作出的辞退决定符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条规定的关于用人单位可以单方解除劳动合同的情形，故对半岛假日酒店系违法解除与黄明圣的劳动关系的事实予以认定。关于黄明圣主张半岛假日酒店支付违法解除劳动关系经济赔偿金5198元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第四十八条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，半岛假日酒店违法解除了与黄明圣的劳动关系，应当依照上述法律规定向黄明圣支付违法解除劳动关系赔偿金4175.78元[（1800元+2000元+2000元+2000元+2000元+2924元+2000元+2000元+2067元）÷9×2]。关于黄明圣主张半岛假日酒店支付未签订书面劳动合同二倍工资差额18000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，半岛假日酒店与黄明圣形成劳动关系，但未与黄明圣订立书面劳动合同，其应根据法律规定向黄明圣每月支付二倍的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，……前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，……。”故半岛假日酒店应自2018年10月5日起至2019年6月2日止，向黄明圣支付未签订劳动合同双倍工资差额16646.17元（2000元÷21.75天×18天+2000元+2000元+2000元+2924元+2000元+2000元+2067元）。黄明圣主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额超出部分，因无事实及法律依据，不予支持。关于黄明圣主张的双休日加班工资7119元、法定节假日加班工资2758元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，黄明圣主张双休日加班工资、法定节假日加班工资，其应当对其在双休日、法定节假日加班的事实进行举证，而其提供的微信群聊天记录仅能证实其在2019年2月农历春节节假日期间有上班的情形，半岛假日酒店对此也予以认可，但半岛假日酒店抗辩称黄明圣的2019年2月份的工资为2924元，比双方约定的固定工资2000元多了924元，这924元系半岛假日酒店支付黄明圣法定节假日的加班费用，半岛假日酒店没有拖欠黄明圣的加班费。根据黄明圣提供的银行交易流水明细清单反映的工资发放记录，与半岛假日酒店的抗辩理由相符，对半岛假日酒店的抗辩理由予以采信。因黄明圣主张半岛假日酒店支付其双休日及法定节假日加班费的依据不足，因其未能提供证据予以证实存在加班事实，故对其该项主张，不予支持。关于黄明圣主张的代通知金2000元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”黄明圣的该主张不符合上述法律规定的情形，依法不予支持。关于黄明圣诉请要求半岛假日酒店支付克扣的满勤奖、伙食补贴、夜班补贴6500元的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……”本案中，黄明圣主张其与半岛假日酒店有关于满勤奖、伙食补贴、夜班补贴的约定，但其未能提供证据予以证实，其要求半岛假日酒店支付克扣的满勤奖、伙食补贴、夜班补贴6500元依据不足，故对其该项诉请，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决：一、被告贵港市港北区半岛假日酒店于本判决生效之日起十日内向原告黄明圣支付违法解除劳动关系赔偿金4175.78元；二、被告贵港市港北区半岛假日酒店于本判决生效之日起十日内向原告黄明圣支付未签订书面劳动合同二倍工资差额16646.17元；三、驳回原告黄明圣的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告贵港市港北区半岛假日酒店负担。 二审中，双方当事人没有提交新证据。对一审法院查明的上述事实，本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，半岛酒店没有证据证实黄明圣是自动离职，故半岛酒店应该承担举证不能的法律后果。一审法院判决半岛假日酒店支付黄明圣违法解除劳动关系赔偿金正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵港市港北区半岛假日酒店负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈香妙 审 判 员 苏洁平 审 判 员 黄钰雄 二〇二〇年十月二十九日 法官助理 李佳璐 书 记 员 周燕妮