云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终10032号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司杭州城北支公司，住所：浙江省杭州市余杭区良渚街道莫干山路******。负责人：姚迪锋，该公司经理。委托诉讼代理人：艾良苍，云南滇铭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马冬能，男，1983年11月19日出生，汉族，住云南，住云南省昆明市东川区iv>委托诉讼代理人：李伦，云南天外天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜德江，男，1989年12月17日出生，汉族，住云南，住云南省宣威市iv>上诉人阳光财产保险股份有限公司杭州城北支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人马冬能、被上诉人杜德江机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市东川区人民法院（2020）云0113民初680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，上诉人、被上诉人的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人保险公司的上诉请求：1.依法撤销一审民事判决，改判上诉人赔偿被上诉人马冬能各项费用共计18773.26元；2.本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院依据鉴定支持后期治疗费15000元明显不合理，该鉴定有违鉴定的客观性、科学性、合理性，后期治疗费应待实际发生后另行主张。二、被上诉人马冬能住院22天，营养费应当按照每日30元计算为660元较为合理，一审法院任意扩大自由裁量的范围。三、被上诉人马冬能医嘱是出院后休养，说明其生活可以自理，无需特殊护理，因此一审法院支持护理费天数106天系事实认定错误和法律适用错误，本案的护理费仅应计算住院22天，每天按120元计算为2640元。四、被上诉人马冬能虽受伤，但未达到伤残，因此精神损害抚慰金不应支持。五、鉴定费系重新鉴定产生，该费用应当由败诉方承担。综上，请求二审法院改判上诉人保险公司赔偿被上诉人马冬能各项费用共计18773.26元。被上诉人马冬能答辩称，一审判决认定事实及适用法律正确，请求法院驳回上诉人保险公司的上诉请求，维持一审判决。被上诉人杜德江答辩称，我同意马冬能的答辩意见。原审原告马冬能向一审法院起诉请求：1.人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费等损失共计81705.26元；2.人民法院依法判令被告保险公司在交强险和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，并在交强险责任限额内优先赔付精神损害抚慰金；3.本案诉讼费全部由二被告承担。一审法院认定事实：2019年1月23日15时左右，被告杜德江驾驶牌号为云Ａ×××**的小型轿车在昆明市东川区汤丹镇新达公路Ｋ5＋800米路段与原告马冬能驾驶牌号为云Ａ×××**的二轮摩托车相撞，致原告受伤。同日，原告被送往昆明市东川区人民医院住院治疗。原告伤情诊断为：左髌骨粉碎性骨折；左第三掌骨骨折；左环指近节指骨骨折；左桡骨远端撕脱骨折；左膝关节皮肤擦伤。原告因此次事故住院22天，住院期，住院期间产生医疗费用20000多元保险公司垫付了10000元，原告支付763.26元，其余费用由被告杜德江支付。原告出院后，于2019年8月16日自行到昆明医科大学司法鉴定中心做司法鉴定，鉴定意见为：十级伤残，后期治疗费评估为14000元，误工期为210天，营养期为75天，护理期为105天。原告于2019年10月11日向本院起诉，在审理过程中，被告保险公司对原告的伤残等级和后期治疗费提出重新鉴定，一审法院委托（摇号）云南公正司法鉴定中心对原告伤残等级和后期治疗费进行鉴定，鉴定结论为原告未达到伤残标准，后期治疗费评估为15000元。2020年4月13日，原告再次向一审法院起诉，要求被告赔偿其各项损失81705.26元。被告杜德江驾驶车辆在被告保险公司投保了交强险和商业险（商业险300000元），发生事故在保险期内。此次事故经昆明市东川区公安局交通警察大队进行道路交通事故认定，确定被告杜德江承担此事故的全部责任，原告马冬能无责任。一审法院认为：本案系道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，被告杜德江驾驶小型轿车与马冬能驾驶二轮摩托车相撞，造成马冬能受伤，昆明市公安局东川区公安局交通警察大队做出的《道路交通事故认定书》确定被告杜德江承担此次事故的全部责任，原告马冬能无责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，再由当事人之间按照各自的过错程度分担。该案承担事故全部责任方的马冬能驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险及商业险，商业险限额300000元，且发生交通事故时在保险期限内，所以，被告保险公司应先在交强险和商业险保险限额内承担保险赔付责任，超过责任限额的部分由被告马冬能承担责任。对保险公司垫付10000元医药费的事实，可与被告杜德江支付的医疗费另案处理；对被告保险公司支付的1800元鉴定费，由被告保险公司承担。对于原告诉请的赔偿范围及数额，一审法院认定为：医疗费763.26元、后期治疗费15000元、住院伙食补助费2200元、护理费12720元、营养费3180元、误工费14310元、精神抚慰金2000元，共计50173.26元。被告保险公司应在交强险范围内赔偿原告马冬能护理费、营养费、误工费、精神抚慰金共计34410元，在商业险内赔偿原告医药费、后期治疗费共计15763.26元。被告保险公司交强险和商业险共计赔偿原告马冬能50173.26元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、由被告阳光财产保险股份有限公司杭州城北支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告马冬能各项费用共计50173.26元；二、驳回原告马冬能的其余诉讼请求。”二审中，双方当事人均无新的证据提交。二审认定事实与一审判决认定事实相一致。另外，二审补充查证，上诉人保险公司向云南公正司法鉴定中心支付了1800元鉴定费。本院认为，本案的争议焦点是：被上诉人马冬能的相关赔偿费用应当如何认定？后期医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费、住院费等收款凭证历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”经审查，经上诉人保险公司的申请，一审法院委托了云南公正司法鉴定中心对马冬能（鉴定意见书的名字为“马东能”系笔误）的后期治疗费进行了评估，经该中心评估被上诉人马冬能需后期治疗费15000元。一审法院判决支持了被上诉人马冬能后期治疗费15000元有事实依据及符合上述规定，本院予以维持。营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”一审法院根据被上诉人马冬能的伤情及结合医疗机构的意见，酌情支持营养费3180元有事实依据及符合上述规定，本院予以维持。护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”一审法院根据被上诉人马冬能住院时间及医嘱休息时间等因素考虑，支持106天护理费12720元正确，本院予以维持。精神损害抚慰金。一审法院从被上诉人马冬能在事故中无责任及结合其伤情，酌情支持精神损害抚慰金2000元合理，本院予以维持。鉴定费1800元，系上诉人保险公司在诉讼过程中，申请对被上诉人马冬能伤残等级及后期治疗费进行重新鉴定而支出的费用，鉴定作出后，已作为本案证据采信。由此，上诉人保险公司提出该笔鉴定费应当由败诉方承担的主张成立，本院予以支持，因被上诉人杜德江承担本次事故的全部责任，故该笔鉴定费应由被上诉人杜德江负担。一审法院将该笔鉴定费用的处理不当，本院予以改判。另外，一审法院对其余事项的处理，双方当事人均未提出上诉，本院对此予以维持。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律部分有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百一十八条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、维持昆明市东川区人民法院（2020）云0113民初680号民事判决的第一项，即：“一、由被告阳光财产保险股份有限公司杭州城北支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告马冬能各项费用共计50173.26元”；二、撤销昆明市东川区人民法院（2020）云0113民初680号民事判决的第二项，即：“二、驳回原告马冬能的其余诉讼请求；”三、由杜德江于本判决生效之日起十日内向阳光财产保险股份有限公司杭州城北支公司支付鉴定费1800元；四、驳回马冬能的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费920元，由杜德江负担。二审案件受理费920元，由阳光财产保险股份有限公司杭州城北支公司负担460元，由杜德江负担460元。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  杨章亮二〇二〇年十月三十日法官助理龙俊秀书记员杨雅婷