甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终1012号上诉人（原审被告）：甘肃顺泰工程有限公司。住所甘肃省白银市平川区。法定代表人：李建泓，系该公司总经理。委托诉讼代理人：金生虎，男，汉族，1983年4月8日出生，住白银市平川区。上诉人（原审被告）：顾振永，男，1984年7月19日出生，汉族，甘肃省白银市平川区。委托诉讼代理人：范宏生，甘肃明源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李荣，男，1974年4月4日出生，汉族，甘肃省靖远县农民，现住甘肃省白银市。委托诉讼代理人：李新，甘肃沁川律师事务所律师。上诉人甘肃顺泰工程有限公司（以下简称：顺泰公司）、顾振永因与被上诉人李荣生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服平川区人民法院（2020）甘0403民初506号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人甘肃顺泰工程有限公司的委托诉讼代理人金生虎、上诉人顾振永及其委托诉讼代理人范宏生，被上诉人李荣的委托诉讼代理人李新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顺泰公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判上诉人仅对顾振永赔偿李荣的5023元误工费承担赔偿责任。事实和理由：一、一审判决在计算李荣的误工费时参照农林牧渔业年平均工资的标准错误，应当适用建筑业年平均工资，且一审参照的农林牧渔业年平均工资也是错误的；二、一审判决认定李荣的误工时间为655天错误，于法无据。李荣提供的证据仅能证明其误工时间为35天，而无法证明在655天的时间里均丧失劳动能力而产生误工。顾振永上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回要求上诉人承担赔偿责任的诉讼请求。事实和理由：一、上诉人和李荣均是顺泰公司的务工人员，上诉人与李荣之间既非劳动关系，也非雇佣关系。虽然上诉人与顺泰公司签订了《劳务分包班组合同》，但该合同是格式合同，上诉人在李荣受伤过程中没有过错，不承担赔偿责任；二、上诉人与顺泰公司虽签订了《劳务分包班组合同》，但李荣等人员工资均由顺泰公司直接发放，由此可见李荣并非上诉人的雇工；三、顺泰公司为李荣等劳务人员购买了人身意外伤害保险，李荣本人也未拒绝保险公司赔付，上诉人不能代表顺泰公司和李荣作出意思表示。李荣辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李荣向一审法院起诉请求：1.请求人民法院判令被告赔偿原告医疗费16856.03元，误工费95051元，护理费7897元，伙食补助费1400元，营养费700元，残疾赔偿金59914元，被扶养人生活费4973.32元，精神损害抚慰金5000元，共计191791.35元；2.鉴定费1900元由被告承担；上述两项合计193691.35元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年3月，李荣经顾振永介绍开始在顺泰公司上班，日常工作主要是进行桥面系遮板、盖板、栏杆运输及遮板、盖板安装工程的具体施工。2018年7月23日，李荣在上班期间负责将已经从地面起吊至车厢的遮板摆放之时，被正在运行的起吊机上吊着的遮板撞上，致使李荣从车上跌下。随即被送往白银市中心医院进行治疗，诊断为：1、左跟骨粉碎骨折；2.左侧舟骨骨折。2018年8月20日治疗出院。2019年12月23日，李荣在白银市中心医院进行了取除骨折内固定装置手术，2019年12月30日治疗出院。李荣与顺泰公司未就赔偿事宜达成一致协议。经甘肃五洲司法鉴定所鉴定，李荣的伤残等级评定为十级伤残。一审法院认定事实：2018年3月20日，顺泰公司作为甲方，顾振永作为乙方，双方签订劳务分包班组合同，约定乙方承包甲方“桥面系小型构件预制、安装工程”，劳务内容包括590孔箱梁桥面系遮板、盖板、栏杆运输；遮板安装，盖板安装工程施工。乙方为甲方小型构件运输，安装工程施工提供劳务人员；甲方负责劳务协作所必须的技术管理，安全检查、环境监察、质量控制、进度控制；同时对工序劳务单价、计量规则、验工计价、付款方式、工期等做了明确约定。同时约定乙方施工人员的工资，由甲方财务部门通过银行卡代付发放，所有代付款均通过银行转账方式支付，在代付完在场施工人员工资后，乙方剩余应收款项由甲方通过银行汇票或转账方式支付到乙方账户。甲方按照有关要求制定各类安全生产措施、并组织实施，乙方严格按照甲方安全技术交底及各类专项《安全作业指导书》进行现场施工，确保安全生产。劳务分包班组合同签订后，顾振永带工人李荣在该工程工地务工。2018年7月23日，李荣在摆放从地面起吊至车厢的遮板时，被正在运行的起吊机上吊着的遮板碰撞，跌至地面受伤。随即被送往白银市中心医院进行治疗，诊断为[左]跟骨骨折，住院治疗28天后于2018年8月20日出院。2019年12月23日，李荣在白银市中心医院进行了[左足根部]骨折内固定装置取除手术，住院治疗7天后于2019年12月30日出院。2020年4月1日，经李荣申请本院委托甘肃五洲司法鉴定所对李荣的伤残等级进行评定，该鉴定所于2020年5月8日作出鉴定意见：李荣的伤残等级评定为十级伤残。李荣支出鉴定费用1900元。李荣受伤后，中国平安财产保险股份有限公司向李荣支付了意外住院津贴2800元。另，李荣被赡养人其父李生涛（1944年6月7日出生），其母张克珠（1945年6月7日出生），无劳动能力又无其他生活来源，与李荣共同生活，居住在平川区雪松小区。李荣兄弟姊妹5人。本院确认李荣所主张的合理损有：1.医疗费用16856.03元，结合两次住院的医疗费门诊及住院票据予以确认；2.误工费95342.88元，参照2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中农林牧渔业年平均工资57651元，计算至定残前一日，共计655天，为95342.88元（53130元／年÷365天×655天）；3.护理费5528.19元，李荣两次共计住院35天，参照2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中其他服务业年平均工资57651元，计算约为5528.19元（57651元／年÷365天×35天×1人）；4.住院伙食补助费1400元，根据住院天数参照国家工作人员出差伙食标准40元/天计算；5.营养费700元，根据住院天数，按照20元/天计算；6.伤残赔偿金59914元，李荣未满60周岁，参照2019年甘肃省道路交通事故损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入以及伤残等级计算（29957元×20年×伤残系数10％）；7.被赡养人生活费4521.2元，本院参照2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准中城镇居民人均消费性支出计算被赡养人李生涛生活费2260.6元（22606元/年×5年×伤残系数10％÷5人），张克珠生活费2260.6元（22606元/年×5年×伤残系数10％÷5人）；8.鉴定费1900元，结合鉴定费票据予以确认；9.精神损害抚慰金，不予确认。以上合计：186162.3元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。顺泰公司提交的劳务分包班组合同能够证实其公司将“小型构件运输，安装工程”分包给了顾振永，双方明确约定由顾振永为该工程施工提供劳务人员，顺泰公司代付发放劳务人员工资，依据该证据能够认定顾振永与李荣实际系雇用关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇用活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，李荣在从事雇用活动中不存在故意或者重大过失，故对李荣在本案事故中所遭受到合理损失183362.3元（扣除保险公司已赔付的2800元），顾振永应当承担赔偿责任。且从顺泰公司与顾振永签订的劳务分包班组合同中对安全生产要求所作的约定能够认定，顺泰公司应当知晓顾振永没有安全生产条件，故顺泰公司应当与顾振永承担连带赔偿责任。综上，对李荣的诉讼请求，本院部分予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、顾振永赔偿李荣医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被赡养人生活费、鉴定费共计183362.3元，于本判决生效后十日内一次性付清；二、甘肃顺泰工程有限公司对上述第一项给付内容承担连带赔偿责任；三、驳回李荣其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4174元，减半收取计2087元，由李荣负担111元，由顾振永、甘肃顺泰工程有限公司负担1976元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，一、2018年3月20日，顺泰公司与顾振永签订劳务分包班组合同，合同签订后顾振永带工人李荣在该工程工地务工。2018年7月23日，李荣在工地务工时受伤，随即被送往医院救治。顺泰公司提交的劳务分包班组合同能够证实其公司将“小型构件运输，安装工程”分包给了顾振永，顾振永为该工程施工提供劳务人员，顺泰公司代付发放劳务人员工资，根据上述事实能够认定顾振永与李荣实际系雇用关系。故，上诉人顾振永的上诉请求无事实和法律依据，依法不予支持。二、上诉人顺泰公司认为一审在计算李荣的误工费时参照农林牧渔业年平均工资标准错误，应当适用建筑业年平均工资标准计算，但李荣的身份系农民，故一审参照农林牧渔业年平均工资标准计算李荣的误工费并无不当，二审予以维持。上诉人顺泰公司认为一审认定李荣的误工时间为655天错误，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此一审将误工时间计算至定残日前一天共计655天并无不当，二审予以维持。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇用活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，李荣在从事雇用活动中不存在故意或者重大过失，对李荣在事故中所遭受的合理损失，顾振永应当承担赔偿责任，且顺泰公司应当知晓顾振永没有安全生产条件，故顺泰公司应当与顾振永承担连带赔偿责任。综上所述，甘肃顺泰工程有限公司、顾振永的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3967元，由甘肃顺泰工程有限公司负担。二审案件受理费3967元，由顾振永负担。本判决为终审判决。审判长  魏晓忠审判员  栾春鹏审判员  高登云二〇二〇年十月二十七日书记员  田殿琪