山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民初2946号原告：杨德基，男，1969年10月16日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：李有荣，山东东城律师事务所律师。被告：江苏省第一建筑安装集团股份有限公司，住所地南京市。法定代表人：张敏湘，总经理。委托诉讼代理人：周航，男，该公司工作人员。原告杨德基与被告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司（以下简称江苏一建）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。杨德基的委托诉讼代理人李有荣、江苏一建的委托诉讼代理人周航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨德基向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告江苏一建支付原告杨德基经济损失合计3776.0697万元及利息（自2020年7月22日起按年利率6%计算至上述款项清偿之日止）；2.本案的诉讼费、保全费、保险公司保函费等由被告江苏一建承担。事实与理由：2008年4月1日杨德基和江苏一建签订承包协议书，协议书约定江苏一建将山东建筑市场的建筑工程交杨德基自主经营：实行独立核算，自负盈亏，固定按年度上交承包费。承包期限为八年（2008年4月-2016年4月）;承包金的缴纳数额：2008年上交35万元，2009年上交45万元，2010年上交55万元，2011年上交65万元，以此类推2015年上交105万元。上交时间为每年的10月30日前（详见承包协议书）。后江苏一建在山东济南成立江苏一建济南分公司交由杨德基承包经营。在杨德基经营过程中，由于江苏一建对外欠工程款，故江苏一建的债权人对杨德基经营的江苏一建济南分公司的银行账号和财产进行查封、冻结、划拨，给杨德基的经营造成极大困难和经济损失。2020年7月21日双方经核对签订了承包经营对账及处理函一份，对杨德基个人在承包经营期间已经确定造成的损失数额了进行核算，确认江苏一建截止2020年7月20日共计欠付杨德基损失3776.0697万元（已确认部分），组成分别为：1、实际施工人赵利引起的案件扣划资金及资金占用成本2064.39万元；2、实际施工人陈开万引起的案件扣划资金及资金占用成本528.5314万元；3、实际施工人吴剑秋引起的案件扣划资金及资金占用成本681.2354万元；4、实际施工人鞠建军引起的案件扣划资金及资金占用成本418.8902万元；5、实际施工人赵伟引起的案件扣划资金及资金占用成本4.0227万元；6、实际施工人骆勤中引起的案件扣划资金及资金占用成本29万元；7、实际施工人林军引起的案件扣划资金及资金占用成本50万元（详见两份法院扣划济南分公司款项统计明细表和对账及处理函一份）。承包经营对账及处理函中双方确认如发生纠纷由杨德基户籍地人民法院处理。以上款项经杨德基多次催要，江苏一建总以经济困难为由拒付，杨德基依法向贵院提起诉讼，请求法院支持诉请。江苏一建辩称，根据杨德基诉状提到的实际施工人赵利和陈开万实际是挂靠在济南分公司名下，也就是杨德基的公司名下，赵利和陈开万所做的工程就是济南分公司自己承建的工程，也就是济南分公司自己做工程造成的案件，扣划了自己的资金，应该由杨德基自行承担。济南分公司并没有独立法人资格，所有承接的工程应该都属于江苏一建，所有工程款也应该由江苏一建所有。当事人围绕上述请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月28日，江苏省第一建筑安装股份有限公司更名为江苏省第一建筑安装集团股份有限公司。2008年4月1日，江苏省第一建筑安装有限公司（甲方）与杨德基（乙方）签订《承包协议书》一份，约定：一、承包方式。1.甲方同意乙方将现有折合人民币五十万元的固定资产（机械设备）投入给甲方入股。2.甲方将山东建筑市场交乙方自主经营；实行独立核算自负盈亏，固定按年度上缴的方式。3.甲乙双方在承包期间原隶属性质不变，原固定资产不变。4.乙方在经营期间原则上必须服从甲方统一制定的经营策略，施工管理制度等规定，严格维护公司形象。5.甲方为乙方提供开展经营活动必需的营业执照、授权委托书等企业资料及证明。6.甲方不干预乙方内部经营管理，同时也不承担由于乙方经营不善造成的任何经济和法律责任。二、权力和义务。1.甲方的权力和义务。A甲方负责督促乙方遵守国家的政策法律和地方法规以及公司章程有关规章制度，严格信守合同，依法经营。B甲方发现乙方承包期内施工过程中出现拖延工期，发生质量问题、安全事故等，有权追究乙方造成的损失。C甲方督促和检查乙方监理健全各项管理台账，收集和汇总各项统计报表和工程资料。E甲方对乙方承包经营期限内的技术质量、安全、进度有权进行检查、督促、帮助、指导，必要时派员参与管理，实施有效的监督控制；由此发生的费用由乙方承担。2.乙方的权利和义务。A乙方负责与建设单位签订工程施工合同、协议以及补充条款；相关合同、补充条款副本交由甲方存档备案。B乙方要严格按照甲方营业执照和资质证书核定的经营范围开展经营活动，守法经营；遵守甲方的企业章程和规章制度，维护甲方形象和提高甲方信誉；保守甲方商业秘密。C乙方为内部自主经营、独立核算、自负盈亏单位，与外界的一切经济交往以及其他债权债务均由乙方自行处理。J按现行“劳动法”要求切实完善所属职工的社会保险；努力杜绝劳资纠纷。D乙方每年必须保证创省优工程一项或省级文明工地一个，如超额完成按每项奖励乙方五万元，如不能完成按每项罚五万元。E乙方在承包期间内施工过程中造成的质量、安全、工伤事故和延误工期等情况，乙方自行解决处理，也可要求甲方协助处理，造成的经济损失和法律责任均由乙方承担。F乙方负责收集整理每项工程的竣工验收技术资料，完整齐全交甲方归档保存。G乙方按规定要求及时向甲方报送各类报表。K乙方负责向建设单位收取工程预付款、进度款和决算款，承担相关单位往来款的清算和偿还。三、经济责任。甲方对乙方实行固定承包（限山东市场），承包期限为八年（2008年4月-2016年4月）。承包金的缴纳数额：2008年上缴35万元，2009年上缴45万元，2010年上缴55万元，2011年上缴65万元，2012年上缴75万元，2013年上缴85万元，2014年上缴95万元，2015年上缴105万元，上缴时间为每年的10月30日前。四、违约责任。本协议自甲乙双方签字盖章后即生效，具有法律效力，任何一方不得违约，在执行过程中发生纠纷，甲乙双方可以协商解决，协商不成可以向人民法院提起诉讼解决。五、承包期限。双方商定固定承包期限从2008年4月1日起至2016年4月1日止。承包期满后乙方在承包期限内签订的工程项目未完部分或已完工程的后续事宜（保修、工程尾款结算、相关债权债务等），甲方协助完善，不再另收费。本协议期满后如需续签，乙方享有优先权，其他条款再另行协商。2020年7月21日，江苏一建与杨德基签订《承包经营对账及处理函》一份，载明：江苏一建与杨德基个人就承包经营债权债务进行核对，经双方认真核实，截止2020年7月20日，江苏一建共欠杨德基个人各项款项合计3776.0697万元（已确认部分）。其中因为1、实际施工人赵利引起的案件扣划及资金占用成本共计2064.39万元；2、实际施工人陈开万引起的案件扣划及资金占用成本共计528.5314万元；3、实际施工人吴剑秋引起的案件资金占用成本共计681.2354万元；4、实际施工人鞠建军引起的案件扣划及资金占用成本共计418.8902万元；5、实际施工人赵伟引起的案件扣划及资金占用成本共计4.0227万元；6、实际施工人骆勤中引起的案件扣划及资金占用成本共计50万元。详见扣划明细及冻结明细等附件。双方同意纠纷由杨德基户籍所在地山东省济南市。杨德基提交《因江苏一建原因法院划扣杨德基承包济南分公司款项明细表》一份，载明扣划金额共计26513060.16元。该表落款时间为2020年7月19日，并加盖江苏一建公司公章。杨德基另提交《因江苏一建原因法院诉讼案件执行杨德基承包济南分公司款项产生资金成本计算表》一份，载明冻结金额合计48983958元，执行划款金额合计23962360元，截止2020年7月20日资金成本金额合计11247638.03元。该表落款手写内容“同意资本成本利息按10%计算”，并加盖江苏一建公司公章，由张敏湘签名。江苏一建对上述两份明细表均未提出异议。江苏一建提交答辩状一份，证明赵利挂靠在杨德基公司名下，赵利扣划的后果应由杨德基负担；江苏一建提交民事调解书一份、执行通知书一份、民事起诉状复印件五份，证明杨德基给其公司造成了纠纷，至今尚未解决。经质证本院认为，江苏一建与杨德基签订《承包经营对账及处理函》中明确载明赵利引起的案件扣划及资金占用成本均由江苏一建承担，江苏一建提交的上述答辩状并不足以否定该函约定内容的效力，本院对此不予采信。江苏一建提交的民事调解书一份、执行通知书一份、民事起诉状复印件均与本案并无关联性，本院亦不予采信。以上事实，由杨德基提交的工商变更登记材料、《承包协议书》、《承包经营对账及处理函》、《因江苏一建原因法院划扣杨德基承包济南分公司款项明细表》、《因江苏一建原因法院诉讼案件执行杨德基承包济南分公司款项产生资金成本计算表》，以及质证笔录、庭审笔录、当事人陈述等在案为凭。本院认为，杨德基与江苏一建签订《承包协议书》，约定江苏一建将山东建筑市场交由杨德基自主经营，实行独立核算，自负盈亏。经营过程中，杨德基以江苏一建济南分公司的名义对外承揽工程，杨德基向江苏一建缴纳相关费用。杨德基与江苏一建并无劳动合同关系，其以江苏一建济南分公司的名义对外承揽工程，由此可见，双方之间实际系挂靠合同关系。根据江苏一建与杨德基签订《承包经营对账及处理函》，以及杨德基提交的《因江苏一建原因法院划扣杨德基承包济南分公司款项明细表》、《因江苏一建原因法院诉讼案件执行杨德基承包济南分公司款项产生资金成本计算表》可以证实，经双方对账确认，在杨德基挂靠江苏一建进行经营期间，江苏一建共欠杨德基3776.0697万元。上述《承包经营对账及处理函》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。现杨德基依据该《承包经营对账及处理函》要求江苏一建支付3776.0697万元款项，于法有据，本院予以支持。江苏一建拖欠上述款项，至今尚未偿还，必然给杨德基造成相应损失。杨德基要求江苏一建支付自《承包经营对账及处理函》出具次日即2020年7月22日起至实际付清之日止的资金占用期间的利息，于法有据，应予支持，但相关利息应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。杨德基的其余诉讼请求于法无据，本院予以驳回。江苏一建辩称相关扣划款项应由杨德基承担，济南分公司的相关款项应归属江苏一建，与双方签订的《承包协议书》及《承包经营对账及处理函》约定不符，本院对此不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下：一、被告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨德基3776.0697万元；二、被告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨德基利息（以3776.0697万元为基数，自2020年7月22日起至实际付款之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告杨德基的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费230603元，由被告江苏省第一建筑安装集团股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  黄宏伟审 判 员  闵 雯人民陪审员  王伟燕二〇二〇年十月二十一日书 记 员  李在利