广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终4573号上诉人（原审被告）：王金忠，男，1965年1月16日出生，汉族，住福建省寿宁县××。委托诉讼代理人：林慧敏，广东君品律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟妙恒，广东君品律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：罗定旺，男，1967年2月15日出生，汉族，住广东省中山市××。委托诉讼代理人：李崇，广东宪鼎律师事务所律师。原审被告：中山市星天地娱乐有限公司，住所地广东省中山市××。法定代表人：吴巨夫，该公司经理。原审被告：中山市港秀娱乐有限公司，住所地广东省中山市××。法定代表人：王金忠，该公司执行董事。共同委托诉讼代理人：林慧敏，广东君品律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：钟妙恒，广东君品律师事务所实习律师。上诉人王金忠因与被上诉人罗定旺、原审被告中山市星天地娱乐有限公司(以下简称星天地公司)、中山市港秀娱乐有限公司（以下简称港秀公司）民间借贷纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071民初22561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月31日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问，审查上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。王金忠上诉请求：一、撤销一审判决第一项，减少借款本金150万元，改判为：王金忠于本判决发生法律效力之日起七日内向罗定旺偿还借款本金620万元、利息2318000元及相应利息（计算方法：以620万元为基数，从2019年7月1日起按月息2%计算至借款清偿之日止）；二、维持一审判决其他判项。后变更诉讼请求一中的利息为1778000元，事实和理由：一、一审认定事实错误，涉案的770万元本金中有150万元是王金忠向罗某某所借款项，罗某某未将该债权转移给罗定旺，罗定旺对该150万元无权主张权利，该150万元借款本金不应当纳入本案的借款本金。1.王金忠与罗某某是好友，因资金周转问题向罗某某借款150万元，而罗某某因手头资金不足向其哥哥罗定旺借款150万元用于出借给王金忠，王金忠于2015年1月20日与罗某某签订《个人借款协议》，同日罗某某则指示罗定旺妻子向王金忠分别转账70万元和80万元，合计150万元，王金忠实际向罗某某借款150万元，而罗某某与罗定旺之间的借款关系与王金忠无关，罗定旺不是该笔借款150万元的实际出借人，对该笔150万元无权主张。2.2019年7月24日王金忠与罗定旺签订的《个人借款续期协议》虽将该150万元列入，但该协议中一方面属于无权处分之人处分了他人的债权债务，属于无效。另一方面王金忠所签协议存在重大误解，未看清里面包含了罗某某的债权，在一审中也请求撤销该笔债务，法院应予处理而未作处理，存在不当。3.王金忠对罗某某的债权享有诉讼时效的抗辩权，且一审庭审中已经主张。即使法院认定王金忠于2019年7月24日签订《个人借款续期协议》视为王金忠对该笔150万元借款的债权转让知情，但罗某某自2015年起没有向王金忠主张过权利，该笔150万元已超过诉讼时效，王金忠无须向罗定旺归还该笔150万元借款。二、一审违反法定程序，应当追加的当事人没有追加，同意调解却不给予调解直接下判。1.由于涉及到罗某某的独立请求权，因此应当追加罗某某为独立请求权的第三人，否则该债权由罗定旺主张，要么剥夺了罗某某的权利，要么王金忠面临双重债务。2.一审庭审时，法官同意让双方进行调解，但没隔几天就直接进行了判决，该种处理方式不妥当。恳请二审依法审理改判。被上诉人罗定旺口头答辩称，一、涉案借款本金全部由罗定旺出借给王金忠，王金忠称涉案款项中的150万罗定旺无权主张无事实依据，罗定旺依据双方签订的借款协议要求王金忠还款，证据充分。二、涉案款项不是罗某某出借给王金忠，如罗某某认为其有出借款项可另案主张，而不是由王金忠在本案中主张。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告星天地公司、港秀公司共同述称，星天地公司、港秀公司不应对王金忠的借款承担担保责任，根据个人借款续期协议，王金忠以其在星天地公司、港秀公司的股份作为担保，星天地公司、港秀公司只是确认股东担保的事实，而不是作为王金忠的担保人承担连带责任。由于借款续期协议是格式合同，应以王金忠与罗定旺书面手续确认部分为准，即确认王金忠仅以星天地公司、港秀公司的股权作为担保，星天地公司、港秀公司在丙方的落款只是确认以股权担保的事实，不是作为连带担保的意思表示，故不应承担担保责任。其余同意王金忠的上诉意见。罗定旺向一审法院起诉请求：1.判令王金忠立即偿还罗定旺借款本金770万元及截至2019年6月30日的利息2378000元；2.判令王金忠立即偿还罗定旺从2019年7月起计至实际付清借款之日止以770万元为基数按月息2%计算的利息；3.判令王金忠承担律师费20000元；4.判令星天地公司、港秀公司对王金忠的上述债务承担连带清偿责任。诉讼中，罗定旺称起诉之后收到王金忠归还6万元，该款应当冲抵借款利息，因此变更诉求1为：王金忠立即偿还罗定旺借款本金770万元及截至2019年6月30日的利息2318000元；明确诉求2的利息计算方法为：以770万元为本金，从2019年7月1日起按月利率2%计算至清偿之日止。一审法院认定事实：根据罗定旺陈述，罗定旺是中山市粤龙纺织有限公司的法定代表人；罗定旺通过其弟弟罗某某介绍认识王金忠；王金忠是港秀公司的法定代表人，也是星天地公司的股东。2017年至2018年期间，罗定旺与王金忠、港秀公司、星天地公司之间存在六笔借款合同、担保合同关系，详情如下：一、2015年1月20日、同年3月23日、同年7月20日、同年7月21日，罗定旺通过其妻子刘某某向王金忠银行转账150万元、50万元、30万元、100万元、20万元，合计350万元。2017年12月12日，王金忠（甲方、借款人）、罗定旺（乙方、出借人）以及星天地公司（丙方、担保方）签订《个人借款协议》，主要约定：甲方向乙方借款并由丙方为甲方借款提供连带担保，借款金额为280万元，借款用途用于资金周转；该款项是乙方分别于2015年1月20日借给甲方150万元，于2015年3月23日再借给甲方80万元，于2015年7月20日再次借给甲方120万元，即自2015年1月20日至2015年7月20日合计共借给甲方350万元整，期间在2016年7月20日甲方已还本金70万元整给乙方，280万元本金未还给乙方，此280万元经双方协商继续借给甲方至2017年1月20日止，即至2017年1月20日借款期限已届满，期限届满后，甲乙双方又办理续期一年协议，即续期期限为2017年1月21日至2018年1月20日，经双方协商并达成协议，此笔款至2018年1月20日期限届满时再次续期一年，即续期期限为2018年1月21日至2019年1月20日止（注2015年1月20日至2017年10月20日利息已全部付清）；本金到期一次性还清，即甲方应于2019年1月20日将本金通过银行汇款或现金归还给乙方；借款利率月息2%，利息每月21日由甲方汇入乙方指定银行账户内，甲方必须按期支付借款利息；本合同项下甲方全部债务（包括但不限于借款本金、利息、违约金）、乙方实现债权的费用（包括诉讼费、诉讼费）等费用皆由甲方负责；丙方签章时保证对甲方的担保已获得丙方的同意，并已知悉系为丙方股东之一的甲方提供连带担保责任，丙方对甲方的全部债务（包括但不限于借款本金、利息、违约金）及乙方实现债权的费用（包括诉讼费、律师费）等费用承担连带担保责任，只要甲方违反本借款合同约定的任何违约条款，丙方皆应当无条件去承担担保义务直至甲方归还主债权之日届满二年内；甲方到期未能归还本金，每逾期一日，应当按借款本金每日千分之三支付违约金。《个人借款协议》还约定其他事项。二、2016年8月18日，罗定旺向王金忠银行转账100万元。2018年8月18日，王金忠（甲方、借款人）、罗定旺（乙方、出借人）与星天地公司（丙方、担保方）签订《个人借款协议》，主要约定：借款金额为100万元，用途用于资金周转；该款项系乙方于2016年8月18日出借给甲方，借款期限为7个月（2016年8月18日至2017年3月17日止）；期限届满后，甲乙双方又续期一年【注：续期期限为2018年（应为2017年）3月18日至2018年3月17日】，期限届满后，双方协商继续签订借款合同（注：续期期限为2018年3月18日至2018年8月17日）；期限届满后，双方协商继续签订借款合同（注：续期期限为2018年8月18日至2019年1月17日），此笔借款之前签订的《个人借款协议》原件已在签订本次《个人借款协议》时销毁；借款月利率为2%，利息每月18日由甲方汇入乙方指定银行账户内。其余条款与前述合同约定一致。三、2016年6月2日，罗定旺通过其妻子刘某某向王金忠银行转账150万元。2018年12月1日，王金忠（甲方、借款人）与罗定旺（乙方、出借人）签订《个人借款协议》，主要约定：借款金额为150万元，用途用于资金周转；该款项系乙方于2016年6月2日出借给甲方，借款期限为半年（2016年6月2日至2016年12月1日）；期限届满后，甲乙双方续期一年，续期期限为2016年12月2日至2017年12月1日，即至2017年12月1日借款期限已届满，甲乙双方协议再续期一年，即续期自2017年12月2日至2018年12月1日止；期限届满后，双方协商继续签订借款合同（注：续期期限为2018年12月2日至2019年2月1日，此笔借款之前签订的《个人借款协议》原件已在签订本次《个人借款协议》时销毁；借款月利率为2%，利息每月2日由甲方汇入乙方指定银行账户内。其余条款与前述合同约定一致。四、2017年4月13日，罗定旺向王金忠银行转账80万元。2018年12月12日，王金忠（甲方、借款人）与罗定旺（乙方、出借人）签订《个人借款协议》，主要约定：借款金额为80万元，用途用于资金周转；该款项系乙方于2017年4月13日出借给甲方，借款期限为15个月，即自2017年4月13日至2018年7月12日止；期限届满后，双方协商继续签订借款合同（注：续期期限为2018年7月13日至2018年12月12日）；期限届满后，双方协商继续签订借款合同（注：续期期限为2018年12月12日至2019年2月12日），此笔借款之前签订的《个人借款协议》原件已在签订本次《个人借款协议》时销毁；借款月利率2%，利息每月13日由甲方汇入乙方指定银行账户内。其余条款与前述合同约定一致。五、2016年11月14日，罗定旺向王金忠银行转账100万元。2018年12月13日，王金忠（甲方、借款人）、罗定旺（乙方、出借人）与星天地公司（丙方、担保方）签订《个人借款协议》，主要约定：甲方向乙方借款并由丙方为甲方借款提供连带担保，借款金额为100万元，用途用于资金周转；该款项系乙方于2016年11月14日出借给甲方，借款期限为1年（自2016年11月14日至2017年11月13日止），借款期限届满后，甲、乙双方协议再续期七个月，即续期自2017年11月14日至2018年6月13日止，借款期限届满后，甲、乙双方协议再续期，即续期自2018年6月14日至2018年12月13日止，借款期限届满后，甲、乙双方协议再续期，即续期自2018年12月14日至2019年2月13日止，此笔借款之前签订的《个人借款协议》原件已在签订本次《个人借款协议》时销毁；借款月利率2%，利息每月14日由甲方汇入乙方指定银行账户内。其余条款与前述合同约定一致。六、2017年5月15日，罗定旺向王金忠银行转账60万元。2018年12月14日，王金忠（甲方、借款人）与罗定旺（乙方、出借人）签订《个人借款协议》，主要约定：借款金额为60万元，用途用于资金周转；该款项系乙方于2017年5月15日出借给甲方，借款期限为14个月（即自2017年5月15日至2018年7月14日止）；期限届满后，双方协商继续签订借款合同（注：续期期限为2018年7月15日至2018年12月14日）；期限届满后，双方协商继续签订借款合同（注：续期期限为2018年12月15日至2019年2月14日），此笔借款之前签订的《个人借款协议》原件已在签订本次《个人借款协议》时销毁；借款月利率2%，利息每月15日由甲方汇入乙方指定银行账户内。其余条款与前述合同约定一致。2019年7月24日，王金忠（甲方、借款人）、罗定旺（乙方、出借人）与星天地公司、港秀公司（丙方、担保方）签订《个人借款续期协议》，主要约定：鉴于甲方仍欠乙方借款本金合计770万元，且无法按期归还本金及利息，甲方向乙方借款续期并由丙方为甲方借款提供连带担保；借款本金为770万元，包括：2017年12月12日《个人借款协议》确认的借款本金280万元，2018年12月1日《个人借款协议》确认的借款本金150万元，2018年12月12日《个人借款协议》确认的借款本金80万元，2018年12月13日《个人借款协议》确认的借款本金100万元，2018年12月14日《个人借款协议》确认的借款本金60万元以及2018年8月18日《个人借款协议》确认的借款本金100万元，合计770万元；续借期限自签订本协议之日起24个月；月息2%，截止2019年6月30日，甲方仍欠乙方利息合共2378000元，甲方应于签订本协议之日起两年内向乙方清偿全部拖欠利息，往后产生利息应于每月18日支付给乙方；若甲方未按上述约定支付利息的，本协议项下全部债务视为加速到期，乙方可要求甲方立即归还全部本金和利息以及要求丙方承担连带担保责任；本合同项下甲方全部债务（包括但不限于借款本金、利息、违约金）、乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、诉保费、诉讼保全保险费用）等费用皆由甲方负责；丙方对甲方的全部债务（包括但不限于借款本金、利息、违约金）及乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、诉保费、诉讼保全保险费用）等费用承担连带担保责任，担保期限为甲方债务到期之日起二年；甲方到期未能归还本金，每逾期一日，应当按照借款本金每日千分之三支付违约金，直至甲方全额归还本金及利息给乙方之日止。同日，王金忠出具《王金忠借罗定旺款2017年11月-2018年12月未付利息明细》，确认2017年11月至2018年12月拖欠利息1504000元，2019年1月至2019年6月拖欠利息874000元，共欠利息2378000元。签订《个人借款续期协议》后，王金忠于2019年8月13日、2019年9月24日、2019年10月21日各向罗定旺支付利息2万元，共计6万元。因王金忠未能按约支付利息，罗定旺根据约定宣布上述借款提前到期，并委托广东宪鼎律师事务所律师提起本案诉讼，为此支付律师费20000元。一审法院认为，罗定旺为了证明王金忠尚欠其借款本金770万元，向一审法院提交了《个人借款续借协议》《个人借款协议》《利息明细表》、银行转账记录等证据佐证，一审法院予以采信，双方形成民间借贷合同关系。王金忠抗辩本案出借人实际为罗某某，并非罗定旺，由于王金忠在2019年7月24日《个人借款续期协议》中签名按捺手印，视为其对涉案借款的出借人为罗定旺的事实知情并同意，故对王金忠上述抗辩意见不予采纳。王金忠借款后未依约还款，构成违约，应承担相应民事责任。罗定旺请求王金忠偿还借款本金770万元、利息2318000元以及从2019年7月1日起按月利率2%计算至实际清偿之日止的利息，理据充分，予以支持。关于律师费。罗定旺主张为提起本案诉讼支付律师费20000元，提交了委托代理合同、律师费发票，对此予以采信。罗定旺请求王金忠支付律师费20000元，不违反双方约定及相关规定，予以支持。关于星天地公司、港秀公司的责任。星天地公司、港秀公司自愿对王金忠上述债务承担连带保证责任，与罗定旺形成保证合同关系。合同约定担保期限为借款期限届满之日起两年，罗定旺已于保证期间提起诉讼向星天地公司、港秀公司主张权利，故星天地公司、港秀公司应对王金忠上述债务承担连带清偿责任。另，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，星天地公司、港秀公司承担保证责任后，有权向王金忠追偿。综上，罗定旺诉求理据充分，予以支持。王金忠抗辩理据不足，不予采纳。星天地公司、港秀公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼,亦未说明正当理由,视为放弃质证和抗辩的权利，由此产生的诉讼风险将由其自行承担。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、王金忠于判决发生法律效力之日起七日内向罗定旺偿还借款本金770万元、利息2318000元及相应利息（计算方法：以770万元为基数，从2019年7月1日起按月息2%计算至借款清偿之日止）；二、王金忠于判决发生法律效力之日起七日内向罗定旺支付律师费20000元；三、星天地公司、港秀公司对王金忠上述第一、二项债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向王金忠追偿。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84236元，诉讼保全费5000元，两项合计89236元（罗定旺已预交），由王金忠、星天地公司以及港秀公司连带负担（王金忠、星天地公司、港秀公司于判决发生法律效力之日起七日内迳付罗定旺）。二审中双方当事人均没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”之规定，星天地公司、港秀公司没有提出上诉，其在答辩时对一审判决提出的异议，本院不予审理。据此，针对王金忠的上诉请求，本院综合评述如下：第一，关于借款本金数额的问题。王金忠上诉认为其中150万元的出借人是罗某某，债权转让不符合法律规定。对此，本院认为，2015年1月20日的150万元借款，是由罗定旺的妻子分两次转给王金忠，在2017年12月12日王金忠与罗定旺签订的《个人借款协议》中王金忠确认向罗定旺借到该150万元，在2019年7月24日的《个人借款续期协议》中，王金忠再次确认了借款金额，其中仍然包含了争议的150万元，即王金忠多次确认其向罗定旺的借款金额是770万元，其中包括了2015年的150万元，因此，罗定旺向王金忠主张偿还该款并非基于债权转让，而是基于双方签订的借款协议内容，一审判决认定的借款本金以及相应的利息金额，均有王金忠签名确认的《个人借款续期协议》证明，王金忠理应基于借款协议偿还该欠款金额，王金忠认为其偿还的借款本金应当为620万的理据不充分，不予采纳。第二，关于王金忠认为一审违反法定程序，应当追加罗某某作为独立请求权的第三人参加诉讼而未追加以及同意双方调解而又直接下判的问题。前述，本案的借款关系已认定产生于罗定旺与王金忠之间，罗某某并非必须参加诉讼的当事人，故不存在应当追加为第三人参加诉讼的问题。王金忠的该上诉理由不成立，不予采纳。至于王金忠所称调解事宜，本院二审期间给予了双方的调解期限，罗定旺也提出了调解方案，但王金忠并没有积极主动进行调解，王金忠所述调解事宜本院有合理理由怀疑，其纯属拖延诉讼时间，不予采纳。综上所述，王金忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18300元，由上诉人王金忠负担。本判决为终审判决。审判长  徐红妮审判员  焦凤迎审判员  谢劲东二〇二〇年十月二十八日书记员  廖建锋