贵州省安龙县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）黔2328民初267号之一 原告：胡忠吉，男，1967年04月09日生，汉族，贵州省安龙县人，农民，住安龙县。 委托诉讼代理人：周德春，贵州心达律师事务所兼职律师，执业证号15223199420595634，代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：付世鑫，贵州心达律师事务所专职律师，执业证号15223201310575089，代理权限为特别授权代理。 被告：韦玉发，男，1963年11月01日生，布依族，贵州省安龙县人，农民，住安龙县。 委托诉讼代理人：田芳，贵州众吉律师事务所专职律师，执业证号15223201711013028，代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：陈星宇，贵州众吉律师事务所专职律师，执业证号15223201811074981，代理权限为特别授权代理。 被告：陈关龙，男，1981年09月18日生，汉族，贵州省兴义市人，农民，住兴义市。 原告胡忠吉与被告韦玉发、陈关龙合伙协议纠纷一案，本院于2019年03月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡忠吉及其委托诉讼代理人付世鑫、被告韦玉发委托诉讼代理人田芳、被告陈关龙到庭参加诉讼。审理中，因被告韦玉发答辩主张原告合伙投资的500,000元款项，已诉讼贵州军磊建筑工程有限公司（以下简称军磊公司）请求退回但尚无结果，本案合伙无法进行结算，本院审查后遂于2019年04月10日裁定中止本案诉讼。韦玉发所诉军磊公司及第三人齐光先、牛洪应建设工程施工合同纠纷一案，经贵州省六盘水市中级人民法院二审终结后，本案恢复审理。 胡忠吉向本院提出诉讼请求：1、判决二被告返还原告代为借款251,300元；2、判决二被告承担原告从2015年4月7日起以50万元为基数计算，按月息2分计息至2017年1月7日止的利息21万元，从2017年1月8日起至支付完毕止以247,300元为基数，月息2分计算的利息（至2018年2月8日为65,338元）；3、判决工程盈利三人平均分配；4、诉讼费用由二被告承担。 事实及理由：为从军磊公司手中分包位于盘州市城市综合体场平项目施工，2015年4月，被告韦玉发邀约原告合伙，并与陈关龙三人一起协商，由原告去借款50万元作为前期三人投入，利息按月息3分计算，然后三人与闵胜堂、闵忠、李维图一同合伙施工，工程结束后除去借款本金和利息，盈利部分三人平分。原告于2015年4月7日借得50万元交给韦玉发，被告韦玉发出具了收条一张。到2015年9月30日，闵胜堂、闵忠、李维图三人提出退伙，然后由原告与二被告三人合伙继续施工，三方于2015年10月14日签订《合伙协议》，约定前期投入50万元，利息仍按月息3分计息，盈利部分三人平分，土方按每立方米11元单价、石方按每立方米22元单价计算。工程做到2015年10月下旬停工，总的挖运土方13673.09立方米、石方123057.71立方米，应得工程款为2,857,673.62元。除去闵胜堂、闵忠、李维图退伙金50万元左右、运费40万元左右、爆破材料费922,932.83元、挖机费用560,596.28元、工人工资不清。在合伙期间，原告又垫付了胡柏臣打炮眼工资109,300元、柴油款66,000元、胡忠政工资10,000元、与闵胜堂诉讼垫付律师代理费10,000元，为胡祖元、向俊诉讼，原告和陈关龙各垫付了2,000元总计4,000元的律师代理费，其他支出4,000元。可被告韦玉发2016年腊月27日从宏财公司领取全部工程款后，除支付原告45万元外，既不进行三方结算，也不退还原告为三人所借的前期投入资金及利息，多次要求结算和退还投入资金，被告韦玉发都以各种借口拖延，甚至一段时间电话都不接，让人无法找到。综上，原告从2015年4月7日交纳50万元，按月息3分计，至2016年腊月27日（2017年1月7日），按照约定应支付利息按21个月计为315,000元，从2017年1月8日起按251,300元基数计算，至起诉之日按13个月计，应支付利息98,007元。为维护原告的合法权益，被迫向法院起诉，望能判如所诉。 韦玉发辩称，1、被答辩人并没有给答辩人代为借款。2、三方一致约定是按每月0.03%计息。3、合伙投资款项已交给军磊公司未退回，尚无法进行结算。4、答辩人与闽忠、李维图是2015年3月16日就开始合作的，2015年10月13日进行了结算，达成了退伙协议，2015年10月14日原、被告三方才达成了合伙协议，应对此后的盈亏共同负责。综上，希望法庭依法驳回原告诉讼请求。 被告陈关龙辩称，同意韦玉发的答辩意见。 本院经审查原、被告双方所提交的证据及所调取的贵州省六盘水市中级人民法院（2019）黔02民终字1781号民事判决书后查明，本案所涉盘州城市综合建设土石方开挖工程最先系由齐光先向军磊公司分包，韦玉发提出加入后与齐光先作为乙方主体分包工程。胡忠吉于2015年4月7日转账交付给韦玉发入股金500,000元。同日，韦玉发与闵忠、李维图签订合作协议，约定双方各自出资500,000元，合伙对该工程进行施工。当日，通过周明雄账户转账950,000元至军磊公司法定代表人龚军账户（另交付有现金50,000元），次日龚军汇款1,000,000元至牛洪应账户。2015年5月7日，龚军向齐光先出具收到合作履约金150,000元的收条一份。2015年8月7日，齐光先收取黄玉会交付的分红履约金1,300,000元。2015年8月26日，龚军再次汇款500,000元至牛洪应账户。2015年10月13日，韦玉发与闵忠、李维图签订退续施工协议，约定闵忠、李维图退出合伙，由韦玉发继续施工并退还闵忠、李维图投入的合伙资金500,000元、前期利润分配400,000元，合计900,000元，还约定了逾期付款违约责任。后韦玉发被闵忠、李维图诉至贵州省盘县人民法院，该院经审理后作出（2016）黔0222民初2721号民事判决书，判决韦玉发支付闵忠、李维图退伙款900,000元，违约金126,000元，并负担诉讼费6,722元、财产保全费5,000元。韦玉发不服该判决提起上诉，经贵州省六盘水市中级人民法院二审，作出（2017）黔02民终212号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判，并负担二审案件受理费15,330元。该案已进入执行程序。 2016年1月7日，黄玉会、齐光先、牛洪应、龚军签订一份协调协议书，约定黄玉会交给齐光先的分红履约金1,300,000元由龚军归还，如龚军不能归还，则由牛洪应归还。之后，牛洪应支付了黄玉会1,300,000元。 贵州省盘州市人民法院受理韦玉发诉军磊公司及第三人齐光先、牛洪应建设工程施工合同纠纷一案后，该院经审理，作出（2019）黔0222民初326号民事判决书，判决军磊公司返还韦玉发安全保证金1,000,000元并负担诉讼费13,800元，军磊公司不服提出上诉。贵州省六盘水市中级人民法院二审认为，牛洪应已经代军磊公司支付了黄玉会1,300,000元，如果再让军磊公司支付韦玉发1,000,000元保证金，就会让军磊公司重复支付。而韦玉发没有提交证据证明该保证金只能退给韦玉发，韦玉发也没有提供证据证明军磊公司还没有将收到的保证金予以退还。如果韦玉发认为与齐光先之间的内部账目没有结算清楚，如果认为齐光先的行为损害其合法权益，其可以向齐光先主张权利。因此韦玉发要求军磊公司返还1,000,000元保证金的理由不充分，上诉人军磊公司的上诉理由成立。据此，该院作出（2019）黔02民终1781号民事判决书撤销原判，改判驳回韦玉发的诉讼请求。一、二审诉讼费、公告费共计28,200元由韦玉发负担。 综合上述证据可认定，原告交付给韦玉发的入股金500,000元，已被其作为工程保证金交付。按照贵州省六盘水市中级人民法院的二审判决内容，韦玉发请求返还保证金，需另行向齐光先主张权利。因此，原告诉请由被告韦玉发返还其主张的借款（实为入股金）的条件尚不成就，无法进行合伙结算，其起诉应予驳回。其可待合伙结算条件成就时与其他合伙进行协商处理或另行诉讼。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定如下： 驳回胡忠吉的起诉。 胡忠吉已预交的案件受理费2,535元，予以退还。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  湛晓鸿 二〇二〇年十月十九日 书记员  谢星安