安徽省亳州市谯城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1602民初2032号 原告：亳州市亳林广告装饰有限公司。住所地：安徽省亳州市谯城区人民东路**。统一社会信用代码：91341600MA2RUG9K38。 法定代表人：崔万积，系该公司经理。 委托诉讼代理人：王洪新，安徽永恒律师事务所执业律师。 被告：亳州市夜銫娱乐有限责任公司。住。住所地：安徽省亳州市谯城区药都大道建安广场**楼**西一社会信用代码：91341600MA2T48JM1X。 法定代表人：李井荟，系该公司执行董事兼总经理。 被告：李井荟，女，1983年2月28日出生，回族，住安徽省亳州市谯城区。 被告：李**飞，男，1992年9月12日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 被告：王士刚，男，1985年11月20日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 被告：冯大海，男，1982年1月4日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 原告亳州市亳林广告装饰有限公司（以下简称：亳林广告装饰公司）诉被告亳州市夜銫娱乐有限责任公司（以下简称：夜銫娱乐公司）、李井荟、李**飞、王士刚、冯大海承揽合同纠纷一案，本院于2020年3月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告亳林广告装饰公司的委托诉讼代理人王洪新，被告夜銫娱乐公司的法定代表人李井荟及被告李井荟、王士刚、冯大海到庭参加诉讼。被告李**飞经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告亳林广告装饰公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告夜銫娱乐公司向原告支付承揽工作报酬、材料费共计人民币753808元；2、判决被告夜銫娱乐公司按约定向原告支付赔偿金人民币37500元；3、判决被告李井荟、李**飞、王士刚、冯大海对上述款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年9月20日，原告与被告夜銫娱乐公司签订了LED显示屏制作安装合同书。合同约定：原告作为承揽方，被告作为定作方，由原告为被告夜銫娱乐公司的经营场所提供一套专门设计的显示屏标准用户软件，可实现显示系统本身图文编辑，屏幕显示控制等功能，同时包括外部广告宣传及室内标识、标牌。由原告负责显示屏的运输、安装、调试等事项。合同同时约定了工程总造价为人民币753808元，工期为六十日，被告夜銫娱乐公司应于合同签订的两日内向原告预付60%的工程款。合同签订后，原告按照合同的约定全面履行了己方的合同义务，即由原告提供各项设备的原材料，并按照被告夜銫娱乐公司的要求如期按质、按量完成了安装工作任务，被告夜銫娱乐公司接受了工作成果的同时用于夜銫娱乐公司从事营利性经营活动。按照合同约定，被告夜銫娱乐公司接受原告交付的工作成果后即应支付合同项下的全部款项，但经原告多次催要，被告夜銫娱乐公司没有支付约定款项，同时，被告李井荟、李**飞、王士刚、冯大海则滥用公司股东权利，采用内部协议及在公司登记机关转让股权、规避公司债务等方式，相互推诿、逃避公司债务，严重影响了原告的合法债权的实现。原告诉至本院。 被告夜銫娱乐公司、李井荟辩称：我不同意原告的诉讼请求，原告是与被告王士刚个人签订协议，被告王士刚以LED显示屏作价来入股，公司与原告之间没有合同关系。 被告王士刚辩称：我不同意原告的诉讼请求，我当时只是作为介绍人，我把原告介绍给被告冯大海，他们之间沟通的，具体我不清楚，最后原告让被告冯大海来签字，被告冯大海让我来签字，我代表公司签的字。所有LED屏都是给公司做的，不是给我个人做的。 被告冯大海辩称：我不同意，之前我们四个股东口头协议做酒吧，被告王士刚以LED屏还有沙发作为股金入股，在他个人没有能力的情况下，他让公司承担，把责任推给公司，原告与公司没有协议，只是原告与被告王士刚之间的协议。 被告李**飞未答辩，亦未提交证据材料。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，原告亳林广告装饰公司所提交的第一组证据、原告营业执照、崔万积身份证复印件，第二组证据、夜銫娱乐公司营业执照、私营企业基本信息查询单，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告亳林广告装饰公司所提交的第三组证据、LED显示屏制作安装合同书（两份）附送（销）货单、全彩显示屏明细单，第四组证据、书面证言一份，第五组证据、合伙人撤股协议书（两份），以上三组证据具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力，本院予以认定；被告王士刚、冯大海所提交的证据均为合伙人撤股协议书，本院对该组证据的证据效力，予以认定，但该组证据无法达到被告王士刚、冯大海的证明目的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月20日，被告王士刚以被告夜銫娱乐公司的名义与原告亳林广告装饰公司签订了《亳州市亳林广告装饰有限公司LED显示屏制作安装合同书》。该合同载明项目名称为：建安文化广场夜銫酒吧。合同第五条工程进度约定：“1．显示屏工程工期总计60个工作日，从货到现场起到乙方安装调试完毕止。2．若甲方未按合同规定的工程期限提供安装场地和条件，造成工程不能按期完成。乙方（亳林广告装饰公司）不承担工程逾期的责任”。合同第六条工程费用结算方式约定：“1．本次工程总造价（合同价）为人民币：￥644390元（大写陆拾肆万肆仟叁佰玖拾）造价不含税。2．合同签订两日内，甲方向乙方预付工程款60%定金……”。合同第七条违约罚则明确约定：“甲方在工程验收结束后两天内未能及时预付工程款，则由甲方应向乙方支付延迟付款罚金，总工程款的百分之五”。被告王士刚在LED全彩显示屏报价上签字予以确认总合计为676380元。后经被告夜銫娱乐公司员工陈浩签字确认，后期送（销）货单总金额为94728.2元，以上合计739118.2元。2018年10月10日，被告李井荟、李**飞、王士刚、冯大海签订《合伙人撤股协议书》，载明冯大海、王士刚于2018年10月10日于李井荟、李**飞、王士刚、冯大海成立夜銫娱乐有限责任公司，因个人原因自愿放弃该公司10%的股份，该公司所有债务纠纷（包括合伙人所有债务纠纷均与本人无任何关系，个人债务与该公司无任何关系），经合伙人同意签字生效。 另查明，亳州市夜銫娱乐有限公司成立于2018年9月30日，私营企业基本信息查询单载明，该公司注册资本1600万元，实收资本：0元。2018年10月19日，夜銫娱乐公司股东所占股份由“李**飞：25%、冯大海：25%、李井荟：25%、王士刚25%”变更为“李**飞：10%、冯大海：10%、李井荟：70%、王士刚10%”。2019年3月29日，夜銫娱乐公司股东所占股份由“李**飞：10%、冯大海：10%、李井荟：70%、王士刚10%”变更为“李**飞：30%、李井荟：70%”。 本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。定作人应当按照约定的期限支付报酬。本案的争议焦点为：一、亳林广告装饰公司LED显示屏制作安装合同书的签订主体是谁；二、被告李井荟、李**飞、王士刚、冯大海是否应当承担连带责任。关于争议焦点一、亳林广告装饰公司LED显示屏制作安装合同书的签订主体是谁的问题。本院认为，首先，涉案合同的签订人王士刚在签订涉案合同时，被告夜銫娱乐公司尚未在工商部门进行登记，故，原告有理由相信作为占有该公司25%股份的股东王士刚具有以夜銫娱乐公司的名义与原告签订涉案合同的资格；其次，签订涉案合同的目的是为了被告夜銫娱乐公司的经营需要，且该公司成立后确实使用了原告所提供的LED显示屏设备；再次，被告李井荟、冯大海辩称被告王士刚以沙发及LED入股的，其他被告有现金出资。因王士刚与原告签订的涉案合同标的金额高达70余万元，在出资时各被告均占25%的股份的情况下，其他三被告出资金额应超过210万元，但原告提供的私营企业基本信息查询单载明，该公司注册资本1600万元，实收资本：0元；另外，依据《中华人民共和国民法总则》第七十五条第一款的规定：设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受。综上所述，涉案合同的双方当事人为原告亳林广告装饰有限公司及被告夜銫娱乐公司。关于争议焦点二、被告李井荟、李**飞、王士刚、冯大海是否应当承担连带责任的问题。本院认为，被告李井荟、李**飞、王士刚、冯大海虽然于2018年10月10日签订了《合伙人撤股协议书》，同意冯大海、王士刚撤股，但该撤股协议系在被告签订涉案合同后出具的，且四被告于2019年3月29日始在工商部门进行的股权变更，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条明确规定：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。故，被告李井荟、李**飞、王士刚、冯大海应承担的责任为在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。虽然LED全彩显示屏报价上被告王士刚签字确认的金额为676380元，但原告亳林广告装饰公司自认依照《亳州市亳林广告装饰有限公司LED显示屏制作安装合同书》中确定的644390元计算，另因原告制作的部分送（销）货单没有被告夜銫娱乐公司工作人员签字，故，本院认定被告夜銫娱乐公司应当支付的承揽工作报酬、材料费共计739118.2（644390＋11933.6＋15120＋30389.6+6037.6+6892.5+5066+6877+1682.4+4515.5+6214）元。关于原告要求被告夜銫娱乐公司支付赔偿金的问题，因《亳州市亳林广告装饰有限公司LED显示屏制作安装合同书》第七条违约罚则明确约定“甲方在工程验收结束后两天内未能及时预付工程款，则由甲方应向乙方支付延迟付款罚金，总工程款的百分之五”，故，对原告主张的赔偿金中超出32219.5（644390×5%）元部分，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第七十五条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告亳州市夜銫娱乐有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告亳州市亳林广告装饰有限公司承揽工作报酬、材料费739118.2元。 二、被告亳州市夜銫娱乐有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告亳州市亳林广告装饰有限公司赔偿金32219.5元。 三、被告李井荟、李**飞、王士刚、冯大海在未出资本息范围内对被告亳州市夜銫娱乐有限责任公司771337.7元债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 四、驳回原告亳州市亳林广告装饰有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11338元，由被告亳州市夜銫娱乐有限责任公司、李井荟、李**飞、王士刚、冯大海负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 长  吴加付 人民陪审员  陈红侠 人民陪审员  李彩霞 二〇二〇年十月九日 书 记 员  洪强强