贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终5661号上诉人（原审原告）：张循，男，汉族，1962年4月17日出生，住所地：贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审被告）：贵州遵义汇兴铁合金有限责任公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区舟水桥。统一社会信用代码：91520300675438721N。法定代表人：隋琛。委托诉讼代理人：罗绍金，系公司职工。上诉人张循与被上诉人贵州遵义汇兴铁合金有限责任公司（以下简称“汇兴公司”）劳动争议纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2020）黔0302民初5364号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张循上诉请求：1、请求撤销一审判决，判令汇兴公司支付张循双倍工资114,156元；2、判令汇兴公司支付张循年经济赔偿金25,368元；3、判令汇兴公司支付张循医疗费及护理费10,000元；4、判令汇兴公司承担本案诉讼费用。事实和理由：张循于2017年7月进入汇兴公司处上班，从事锰矿的采掘工作，平均每月6,342元工资，汇兴公司一直未与张循签订劳动合同，张循于2018年12月骑车上班时跌倒受伤，张循请假在家休养，直到2019年6月张循回到汇兴公司处上班时被口头告知其不要再去上班，张循多次找汇兴公司协商，汇兴公司均不予处理。汇兴公司的行为违反法律规定，张循为维权遂向仲裁委申请仲裁，之后又向红花岗区人民法院提起诉讼，因对红花岗区人民法院的判决不服，特向贵院提起上诉，望依法判决。汇兴公司二审期间答辩称：对方已没有签合同申请双倍工资，我们是签订了合同的。对方说他受伤，他在哪里受的伤、什么时候受伤，我们不知道，对方没有提供相应的依据。张循向一审法院起诉请求：1．判令汇兴公司支付张循双倍工资114,156元；2．判令汇兴公司支付张循赔偿金25,368元；3．判令汇兴公司支付张循医疗费、护理费10,000元；4．判令汇兴公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年12月11日，张循与汇兴公司签订《劳动合同》，合同约定：本合同期限一年，自2018年12月11日至2019年12月10日，工作地点为长沟锰矿。合同签订后，张循于2018年12月12日正式到岗工作。2018年12月19日，张循因受伤导致肋骨骨折，后其进行治疗与休养，未继续到汇兴公司处上班，也未履行相应的请假、休假、病假等手续，也未进行工伤认定等。汇兴公司通过电话无法联系上张循，遂于2019年5月20日通过报纸刊登公告，告知张循自公告见报之日起7日内到贵州开磷遵义碱厂职工医院进行离岗职业健康检查，并将体检表返回贵州遵义汇兴铁合金有限责任公司办理工伤保险退保和解除劳动合同手续，逾期一切后果自负。2019年6月，张循到汇兴公司处上班，汇兴公司告知张循双方劳动合同已经解除，张循认为汇兴公司违法了法律规定，双方产生分歧。张循向遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年4月9日，遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会作出遵市红区劳人仲字［2020］第31号裁决书，裁决汇兴公司向张循支付赔偿金6,342元。张循对前述结果不服，酿成讼争。庭审中，双方对仲裁裁决查明的工资为6,342元/月均予以认可。一审法院认为，张循与汇兴公司于2018年12月11日签订《劳动合同》，双方自此建立劳动关系。对张循诉请汇兴公司支付双倍工资114,156元的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，本案中双方于2018年12月11日签订了书面的《劳动合同》，张循的诉请不符合支付二倍工资的情形，故对张循的该项诉请，本院依法不予支持。对张循主张赔偿金25,368元的诉请。根据双方签订的《劳动合同》，张循应遵守汇兴公司的规章制度，张循在受伤后未履行相应的请假手续，长达五个月的时间没有上班，因汇兴公司无法联系到张循本人，故采取登报公告的方式与张循解除劳动关系。虽然汇兴公司对有旷工行为的职工有做出解除劳动关系的权利，但必须符合规定的条件并履行相应的程序，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。在此基础上，公司方可对旷工和违反规定的职工做解除劳动关系处理。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。庭审中汇兴公司仅口头陈述其通过电话联系不到张循本人，未举证证明其已经穷尽上述送达方式，故对汇兴公司的该项辩解意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。…。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”、第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，张循于2018年12月11日到张循处工作至2018年12月19日，其工作时间不满六个月，故支付标准为半个月工资的两倍，张循在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为6,342元/月，故汇兴公司应支付张循经济补偿金6,342元（6,342元/月×0.5个月×2倍）。对张循主张医疗费、护理费10,000元。根据庭审查明事实，张循称其受伤，仅有两份检查报告单，未提交相应的就医材料及医疗发票等，也未做工伤认定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，张循自行承担举证不能的法律后果。据此判决：一、张循与贵州遵义汇兴铁合金有限责任公司的劳动关系解除；二、由贵州遵义汇兴铁合金有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付张循赔偿金6,342元；三、驳回张循的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由贵州遵义汇兴铁合金有限责任公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，张循与汇兴公司于2018年12月11日签订《劳动合同》，合同约定：本合同期限一年，自2018年12月11日至2019年12月10日，工作地点为长沟锰矿。合同签订后，双方建立劳动关系，张循于2018年12月12日正式到岗工作。原审根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，对张循以没有签订劳动合同要求汇兴公司支付二倍公司的主张不予支持正确，本院予以确认。2018年12月19日，张循因受伤导致肋骨骨折，后其进行治疗与休养，未继续到汇兴公司处上班。张循上诉称其受伤后请假在家修养，但张循未提供证据证明其履行相应的请假、休假、病假等手续，也未进行工伤认定等，本院对其该项上诉意见不予采纳。张循受伤后，自行离开公司长达五个月的时间，未办理任何请假、休假、病假等手续，其未告知公司擅自离开的行为系无视公司的规章制度，脱离公司管理，有违职业道德。张循的行为导致其已经实际脱离公司的管理，故其自行离开的时间应当为解除劳动关系的时间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，汇兴公司不应支付其经济补偿金，故原审对张循主张汇兴公司应当支付其经济补偿金予以支持错误，但因原审判决后汇兴公司未就此提出上诉，视为其认可一审判决，本院予以确认。对原审根据张循在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为6342元/月，判定汇兴公司应支付张循经济补偿金6342元（6342元/月×0.5个月×2倍）予以维持。张循受伤后，未提交相应的就医材料及医疗发票等，也未做工伤认定，仅有两份检查报告单。原审根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，认为张循应自行承担举证不能的法律后果，对其主张医疗费、护理费10000元不予支持正确，本院予以确认。综上所述，张循的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，但因当事人未提出异议，审理结果无误，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张循负担。本判决为终审判决。审 判 长 周 亚 琼审 判 员 令狐荣强审 判 员 何  容二〇二〇年十月二十三日法官助理 马 琇 峰书 记 员 张  剑