山西省长治市中级人民法院民事判决书（2020）晋04民终1602号上诉人（原审原告）：陈文学，男，1971年11月19日出生，汉族，山西省长治市人，长治市公共交通总公司第一分公司汽车修理工，住长治市。委托诉讼代理人：申俊芳，女，1975年8月22日出生，住长治市，系陈文学之妻，特别授权。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司，住所地长治市城西路**。负责人：任庆峰，职务经理。委托诉讼代理人：杜陈义，山西中弘律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：程进，男，1982年4月12日出生，汉族，山西省长治市人，无业，住长治市。委托诉讼代理人：马烈纳，女，1983年9月10日出生，住长治市，系程进之妻，特别授权。上诉人陈文学因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司、被上诉人程进机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治市潞州区人民法院（2020）晋0403民初1255号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈文学的委托诉讼代理人申俊芳、上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司（以下简称人民保险公司）的委托诉讼代理人杜陈义，被上诉人程进及其委托诉讼代理人马烈纳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈文学上诉请求：1、依法改判增加损失共计36584.86元。(原判认定为24593元)另术后，其弟申马丽从2019年8月4日至8月18日照顾其15天,共计损失5400元。(上述增加损失36584.86元不包含此5400元)；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审认定部分事实不清,且适用法律错误。首先，一审认定上诉人实际住院天数错误。上诉人因本次交通事故受伤后,在长治市第二人民医院住院82天,有病历、出院证、每日费用汇总单证明这82天系实际治疗所需而非挂床,一审认定上诉人实际住院30天缺乏依据，属于认定事实错误。其次，一审认定误工费错误。上诉人系长治市公共交通集团有限责任公司(原长治市公共交通总公司)正式员工,在该公司担任汽车修理工职务,月平均工资5008元，因发生交通事故共误工八个月,误工期间工资奖金等全部停发,有单位出具的误工证明在案作证。长治市公共交通集团有限责任公司考虑到员工工资属个人隐私，未出具每月工资表,但是明确如果法院为审理案件需要也可以前往调查，该公司一定配合。上诉人一审时也明确说明以上情况，一审无视该误工证明,也未前往调查,对误工证明不予认可,误工费按照2019年度山西居民服务、修理、其他服务业在岗职工平均工资48893元计算120天系错误认定。（二）一审认定误工费12056元计算错误。根据一审的认定标准，上诉人误工费应计算为16074元。（三）基于上诉人实际住院82天,故护理费、住院伙食补助费、营养费应按照82天计算。上诉人护理费应为10984元、住院伙食补助费应为8200元、营养费应为4100元。程进辩称，院方多次让陈文学出院，陈文学坚持不出院，一审认定住院时间为30天具备事实依据,符合客观情况，陈文学存在挂床现象；关于误工费，陈文学并未提供工资表及银行流水，但一审还是认定了误工费。人民保险公司辩称，一审认定住院时间为30天符合客观情况且系核实过的结果；关于误工费，陈文学所提供的误工证明上无负责人签字，其也未提供工资表及银行流水，未向法院申请调取证据，故一审关于误工费的认定正确。人民保险公司上诉请求：1、依法改判一审判决使我方多承担的4500元；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审在使用交强险分项承担时，没有将住院伙食补助费、营养费纳入医疗费用项目，使我方多承担4500元。一审认定医疗费14149.36元、住院伙食补助费3000元、营养费1500元，三项之和18649.36元，超出医疗费项目8649.36元。但一审只将医疗费本身超出的4149.36元列为超出，超出的住院伙食补助费和营养费共计4500元，却计算在伤残死亡项目使我方承担，明显错误。陈文学辩称，依法判决。程进辩称，针对人民保险公司的上诉请求，其同意一审对此的认定。陈文学向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿其因交通事故造成的各项损失共计159260.53元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月28日8时10分许，被告程进驾驶×××号小型汽车，沿山西省长治市××区掉头时与由北向南骑电动车的原告陈文学发生碰撞，致原告陈文学受伤、车辆受损的交通事故。2019年8月6日，长治市公安局交通警察支队三大队出具本次交通事故认定书，认定被告程进承担本次事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往长治市第二人民医院住院治疗30天，被告程进向原告支付医疗费43556.9元、现金1000元、微信转账500元及日用品花费263元。经长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，原告右下肢损伤为十级伤残。另查明，被告程进驾驶的×××号小型汽车在被告人民保险公司投保有机动车第三者责任强制保险，保险期间为2018年9月23日至2019年9月22日。本案事故发生在保险期间内。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（交强险）和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”本案中，被告程进驾驶×××号小型汽车与原告陈文学发生碰撞，造成原告受伤的交通事故事实清楚，并经交警部门认定，被告程进负事故全部责任，应当承担赔偿责任。因肇事车辆在被告人民保险公司投保有机动车第三者责任强制保险，故对原告的损失应首先由被告人民保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内依法赔偿，不足部分，由被告程进承担赔偿责任。关于原告的具体损失，一审法院认定如下：1、医疗费14149.36元,原告提供有医疗票据，并已扣除被告程进垫付的医疗费，予以认定。2、住院伙食补助费，按每日100元计算30天为3000元；3、营养费，按每日50元计算30天为1500元；4、误工费，原告仅提供有单位出具的误工证明，未提交工资流水等证据，无法证实原告工资实际减少情况，亦无法证实其因伤持续误工收入减少的，根据原告伤残情况，按照2019年度山西居民服务、修理、其他服务业在岗职工平均工资48893元酌情计算120天，误工费为12056元；5、护理费，原告未提交护理人员收入证明，按照2019年度山西居民服务业在岗职工平均工资48893元酌情计算60天为8037元；6、交通费，为必要性支出，综合原告伤残情况及住院天数，酌情保障1000元；7、残疾赔偿金，原告为居民户口，参照城镇居民标准计算残疾赔偿金为66524元（33262元×20年×0.1）；8、精神损害抚慰金，原告构成十级伤残，酌情保障精神损害抚慰金5000元；9、被扶养人生活费，原告之女陈淇美于2003年4月30日出生，其子陈铭篪于2009年12月9日出生，计算被扶养人生活费为9522元（21159元×9年×10%÷2人）；10、鉴定费1500元。11、车辆维修费，本次事故导致原告电动车受损，但其未提交维修票据，酌情支持1000元。以上各项损失共计123288.36元，其中鉴定费1500元及超出交强险医疗费项限额的4149.36元，在扣除程进垫付的1763元后，余3886.36元由被告程进赔付；其余117639元未超出交强险限额，应由被告人民保险公司在交强险限额内赔付。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：(一)被告中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司于本判决生效后七日内在承保的×××号车辆的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告陈文学医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等各项损失共计117639元；(二)被告程进于本判决生效后七日内赔偿原告陈文学医疗费、鉴定费等损失共计3886.36元。(三)驳回原告陈文学其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1742.5元，由被告程进负担1329.5元，由原告陈文学负担413元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈文学二审时当庭提交住院费用结算凭证及清单一份、日费用汇总单一份及误工证明一份，经质证，程进及人民保险公司认为，该组证据无法证明陈文学必须住院治疗，无法证明不存在挂床现象。程进及人民保险公司二审未提交新证据。本院查明的事实，与一审查明事实一致。本院认为，关于住院时间的问题，陈文学提交的长期医嘱单显示自2019年8月27日之后无任何用药、诊治的记载，其提交的临时医嘱单显示从2019年8月19日至2019年10月17日期间无任何用药、诊治的记载，鉴于医嘱单载明的情况，一审法院认定实际住院时间30天并无不当，应予维持。关于误工费的问题，从陈文学提交的误工证明来看，该证明上无负责人及制作证明材料的人员签名，不符合证据的法定形式要件，且未提交工资流水等证据在案佐证，鉴于陈文学的伤情及证据情况，一审法院按照2019年度山西居民服务、修理、其他服务业在岗职工平均工资48893元酌情计算120天并无不当，但计算错误，误工费经计算应为16074元，应予纠正。关于护理费、住院伙食补助费及营养费的的问题，陈文学二审时主张其弟对其护理15天,增加护理费5400元，一审庭审时陈文学称住院期间其由妻子一人护理，系其自认的事实，现二审主张2人护理，但并未提供需2人护理的相关医嘱证明，同时根据禁止反言原则，本院对其二审增加护理费5400元的主张不予支持；基于实际住院天数为30天，一审法院按照2019年度山西居民服务业在岗职工平均工资48893元酌情计算60天认定护理费为8037元、按照每日100元计算30天认定住院伙食补助费为3000元、按照每日50元计算30天认定营养费为1500元并无不当，应予维持。关于人民保险公司所提一审未将住院伙食补助费、营养费纳入医疗费用项目，系错误认定的主张，经审查，人民保险公司的该项主张成立，本院予以支持。综上，陈文学的各项损失共计127306.36元，其中鉴定费1500元及超出交强险医疗费项限额的8649.36元，在扣除程进垫付的1763元后，余8386.36元由程进赔付；其余117157元未超出交强险限额，应由人民保险公司在交强险限额内赔付。综上所述，陈文学的上诉理由部分成立，中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司的上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山西省长治市潞州区人民法院（2020）晋0403民初1255号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司于本判决生效后七日内在承保的×××号车辆的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿上诉人陈文学医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等各项损失共计117157元；三、被上诉人程进于本判决生效后七日内赔偿上诉人陈文学医疗费、鉴定费等损失共计8386.36元；四、驳回上诉人陈文学其他诉讼请求；五、驳回上诉人陈文学其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费的负担，按一审判决确定的方式执行；二审案件受理费900元，由上诉人陈文学负担850元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司负担50元。本判决为终审判决。审判长 刘潞攀审判员 郭庆菊审判员 李国君二0二0年十月二十八日书记员 丁鑫苑