河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3618号上诉人（原审原告）：张合运，男，汉族，1966年10月12日出生，住平舆县。委托诉讼代理人：张应利，河南日月星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地：郑州市西太康路**。法定代表人：彭永恒，该公司经理。委托诉讼代理人：马桂琴，河南金纬律师事务所律师。上诉人张合运因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省平舆县人民法院（2020）豫1723民初3339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张合运的委托诉讼代理人张应利，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称中国人财保险郑州市分公司）的委托诉讼代理人马桂琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张合运上诉请求：1、请求依法撤销平舆县人民法院（2020）豫1723民初3339号民事判决书，并予以改判；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人护理费5622.08元、误工费11244.15元、营养费1200元、住院伙食补助费1250元、交通费500元是完全错误的。1、司法鉴定机构鉴定上诉人误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日是客观、公正的。上诉人出院诊断为腰椎骨折、胸骨骨折、肋骨骨折、双肺肺挫伤等，住院治疗60天。这说明上诉人因交通事故造成的伤情是非常严重的，司法鉴定机构根据医院病历结合相关检查及上诉人实际伤情情况，依据《中华人民共和国公共安全行业标准》评定规范，对上诉人误工、护理、营养期限作出鉴定是有法律依据和事实依据的，且被上诉人也没有申请重新鉴定，一审法院却酌定护理期限60日、误工期限120日、营养期限60日是完全错误的，是没有任何依据的。2、一审法院计算护理费、误工费按照上年度城镇居民可支配收入标准（2019年为34300.97元）是错误的。河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南省保监局筹备组关于印发《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例》的通知即豫高法（2018）372号规定：被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费。无固定收入的农村居民误工费按照河南省上年度农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资计算，无固定收入的城镇居民误工费按照河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资计算。护理费按照河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资计算。河南省统计局统计2019年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为47272元，每天129.51元，居民服务和其他服务业平均工资为45868元，每天128.38元。3、一审法院以上诉人自2020年4月22日至5月27日，未有用药记录为由，将该期限予以扣除是完全错误的。上诉人共计住院60天。因病情需要2020年4月22日医院将上诉人转至本院康复医学科继续治疗。自2020年4月22日至5月27日医院对上诉人进行了红外线、针刺电针等治疗。期间上诉人一直在医院住院治疗，产生了医疗检查、护理等费用，并不存在“挂床”情况。一审法院将2020年4月22日至5月27日期间予以扣除（认定住院天数25天）是错误的。上诉人住院治疗60天，一审法院认定交通费500元，数额明显过低。4、根据以上情况，误工费应是23108.4元（180天×128.38元），护理费应是11554.2元（90天×128.38元），营养费应是1800元（90天×20元），住院伙食补助费应是3000元（60天×50元），交通费应是2000元。综上所述：一审法院判决计算误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费标准是完全错误的，该判决严重侵犯了上诉人的合法权益，违反了有关法律规定。为此，特提起上诉，请求依法支持上诉人的上诉请求中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司辩称，1、一审判决认定事实正确，判决合理合法，上诉人上诉理由不成立，请求法院依法驳回上诉，维持原判。根据鉴定报告显示内容“以上第2、3项为司法鉴定建议，供参考”。因此，该鉴定报告不应直接适用，法院根据上诉人的住院病历，并结合上诉人住院治疗情况酌情确定其误工、护理、营养期限符合法律规定，因此，一审法院对误工、护理、营养期限的酌定合理合法。2、上诉人并未提交证明其工作及工资情况，一审判决依据城镇人均可支配收入计算上诉人误工费、护理费合理合法。3、一审法院认定上诉人住院期间存在挂床现象有充分证据。根据原告提交的住院病历显示，无论从临时医嘱或是长期医嘱均可看出，上诉人在4月22日至5月27日住院期间均未显示有治疗记录，上诉人对此也无法作出合理解释，因此，一审判决认定上诉人实际治疗时间为25天证据确实充分，其住院伙食补助和交通费的计算标准按实际治疗时间25天计算合理合法。综上，一审法院认定证据确实充分，事实正确，一审判决合理合法，请求法院依法驳回上诉人上诉，维持原判。张合运向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿各项损失计款157647.59元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年3月28日17时56分许，黄海军驾驶豫Ａ×××**轿车在平舆县国饮义附近与原告驾驶的两轮电动车相撞，致使原告受伤及两车损坏的交通事故。事故经交警认定：黄海军承担全部责任，原告无责任。黄海军驾驶的车在保险公司入交强险、商业险，事故发生在保险期内。原告受伤即入住平舆县人民医院治疗，于2020年5月27日出院，住院60日，原告支付医疗费33476.99元，出院诊断为腰椎骨折、胸骨骨折、肋骨骨折、双肺肺挫伤、××变、肺结节。2020年7月6日经驻马店蔚康法医鉴定：1、原告张合运伤情构成十级；2、后期治疗费需8000元；3、护理期限90日、误工期限180日、营养期限90日，上述2、3为司法鉴定建议，供参考。黄海军在原告张合运住院时垫付43000元，原告张合运与黄海军另达成协议，该协议符合法律规定，予以确认。一审法院认为，黄海军驾驶机动车将原告张合运撞伤的交通事故。事故经交通警察认定：黄海军承担事故全部责任，该认定书已发生效力。黄海军驾驶的车辆在被告郑州市人民财险入有交强险、商业险，故原告张合运的各项损失应由被告郑州市人民财险赔偿。从原告提供的病历的临时医嘱和长期医嘱可以看出，自2020年4月22日至5月27日，未有用药记录，被告郑州市人民财险要求予以扣除该段时间的相关费用，予以支持。原告提交的鉴定意见书中护理期限、误工期限、营养期限，被告郑州市人民财险认为期限过长，因鉴定书中陈述为司法鉴定建议，供参考，故一审法院予以酌定为护理期限60日、误工期限120日、营养期限60日。被告郑州市人民财险对原告提供的鉴定意见书认为不予认可，因未提供证据证明该意见书的鉴定人员、鉴定机构无资质及存在违法情形，故一审法院不予支持。被告郑州市人民财险认为原告有××用药应扣除，但未提供证据证明，故不予支持。原告受伤产生的各项损失数额确认如下：1、医药费为33476.99元；2、护理费5622.08元［34200.97元／年÷365天×60天］；3、误工费11244.15元（34200.97元／年÷365天×120天）；4、营养费1200元（20／天×60天）；5、住院伙食补助费1250元（50／天×25天）；6、本院根据原告住院日期及里程，酌定交通费为500元；7、残疾赔偿金68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）；8、精神抚慰金5000元；9、后续治疗费8000元，以上计款134695.16元。上述损失由被告郑州市人民财险在交强险、商业险赔偿限额内赔偿原告。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，一审法院判决：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决书生效后十日内赔偿原告张合运各项损失计款134695.16元。（平舆县人民法院账号17×××02，开户行工行平舆支行）。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1689元（已减半），由原告张合运承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张合运提供证据有：长期医嘱记录单一份，拟证明从2020年4月22日到5月27日之间每天产生的有住院诊查费、医疗废物处理费、中频脉冲电治疗等医院常规护理等相关费用，不存在任何挂床现象。被上诉人发表质证意见称，对该份证据的真实性无异议，但该份长期医嘱记录单，并没有相应的详细治疗情况，因此，我方仍然认为应该存在挂床现象。本院经审查认为，该份证据能够证明上诉人张合运在4月22日到5月27日之间连续住院治疗的事实，在此期间并不存在挂床现象。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点可归纳为：张合运的护理期限、误工期限、营养期限、住院期限应如何认定以及护理费、误工费标准应如何认定的问题。针对该争议焦点，结合在卷证据材料及本案查明事实，能够认定张合运于2020年3月28日至2020年5月27日连续住院治疗60天。原审法院扣除了张合运在4月22日到5月27日之间的住院治疗期限，系事实认定错误，本院予以纠正。因此，张合运的住院期限为60日，其住院伙食补助费也应以60日为计算标准。结合张合运住院治疗情况及在卷鉴定意见，原审法院酌定张合运的护理期限60日、误工期限120天、营养期限60日并无不当。对于护理费、误工费的计算标准问题，根据河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南省保监局筹备组关于印发《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例》的通知即豫高法（2018）372号规定：被侵权人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费。无固定收入的农村居民误工费按照河南省上年度农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资计算，无固定收入的城镇居民误工费按照河南省居民服务业和其他服务业上一年度平均工资计算。护理费按照河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资计算。据河南省统计局统计，2019年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为47272元，居民服务和其他服务业平均工资为46858元。因此，张合运因本次交通事故产生的护理费为：7809.66元（46858元／年÷365天×60天）、误工费为：15541.48元（47272元／年÷365天×120天）。考虑到张合运实际住院60天，酌定交通费为1200元。故张合运因事故产生的总计费用为：1、医药费为33476.99元；2、护理费7702.68元（46858元／年÷365天×60天）；3、误工费15541.48元（47272元／年÷365天×120天）；4、营养费1200元（20／天×60天）；5、住院伙食补助费3000元（50／天×60天）；6、交通费：1200元；7、残疾赔偿金68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）；8、精神抚慰金5000元；9、后续治疗费8000元，以上共计款143530.09元。综上所述，张合运的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省平舆县人民法院（2020）豫1723民初3339号民事判决；二、限中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决书生效后十日内赔偿张合运各项损失143530.09元；三、驳回张合运的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3378元，由中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张雪奎审判员  刘 涛审判员  郑志宏二〇二〇年十月三十日书记员  陈淑丽