安徽省马鞍山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖05民终1299号 上诉人（原审被告）：湖南省水利水电第一工程有限公司,住所地湖南省长沙市天心区天剑路天剑二村**。 法定代表人:于生,该公司董事长。 委托诉讼代理人：贺鹏，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：李阳，安徽明博律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：南陵鑫荣苗木有限公司（原名南陵鑫荣绿化工程有限公司）,住所地安徽省南陵县籍山镇惠民南路巴黎春天L1门面。 法定代表人：何朝辉，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨瓴，安徽长城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙中旗，安徽长城律师事务所律师。 上诉人湖南省水利水电第一工程有限公司（以下简称湖南省水利公司）因与被上诉人南陵鑫荣苗木有限公司（以下简称南陵鑫荣公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省马鞍山市花山区人民法院（2020）皖0503民初1702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 湖南省水利公司上诉请求：撤销一审判决,依法改判其只支付119302.5元工程款，驳回南陵鑫荣公司的其他诉讼请求。事实与理由:1.一审判决认定案涉草坪采购及栽植养护合同价款为187771.1元错误，该合同价款为162000元。南陵鑫荣公司提供的草坪面积统计表未经其确认，经办人处签名者并非其工作人员或授权的现场代表。2.一审不予认定南陵鑫荣公司预借的290000元，实属错误。南陵鑫荣公司在出具给其的情况说明中自认工作人员预借了290000元款项，该情况说明加盖了南陵鑫荣公司的印章。3.南陵鑫荣公司出具的情况说明显示南陵鑫荣公司自愿放弃违约索赔并承诺在工程款结算时再让利200000元，该情况说明是当事人真实意思表示，具有法律约束力。一审法院不应支持南陵鑫荣公司关于逾期付款违约金的请求，更不应采用月利率2%的过高标准。 南陵鑫荣公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1.关于草坪采购及栽植合同、养护合同的价款问题，湖南省水利公司现场的工作人员李江签署了工程量确认单。在其他纠纷处理中，相关部门确认过李江是该公司案涉工程现场的工作人员。2.其出具的情况说明并非自认。该情况说明的内容是附条件的，是双方在协商解决问题的时候形成，附了三个条件，第一认可工程量是100多万；第二立刻付工程款；第三同时处理陈朝晖的个人债务。湖南省水利公司拒绝该和解，在这种情况下，情况说明显然不具有约束力。3.关于违约金问题。一审判决按照年利率24%支持违约金合理公正。该判决已充分考虑湖南省水利公司的利益。一是工程量基本上是按照湖南省水利公司自认的工程量进行结算的，实际工程量由于工程超期，绿化植物需要补充等远远大于判决认定的工程量。二是违约金的起算时间延迟了很多，一审法院按照最有利于湖南省水利公司的角度去判决的，为了避免诉累，其未上诉。 南陵鑫荣公司向一审法院起诉请求：1.判令由湖南省水利公司支付其工程款954200元，并以该款项为基数、按每日1000元的标准计算支付自2018年10月13日起至实际清偿完毕之日止的逾期付款违约金;2.判令由湖南省水利公司承担全部诉讼费用。 一审法院认定事实如下：2017年5月，马鞍山市采石河慈湖河综合开发有限公司（以下简称采慈综合公司）与湖南省水利公司签订《湖泊塘水系、窑厂塘水系及尖担沟水系治理工程土建施工合同》，约定由采慈综合公司将案涉慈湖河流域水环境治理项目湖泊塘水系和窑厂塘水系及尖担沟水系治理工程，发包给湖南省水利公司施工建设。2017年5月1日，湖南省水利公司与南陵鑫荣公司签订一份《草坪采购及栽植养护合同》，主要约定：湖南省水利公司将其承包建设的“湖泊塘水系、窑厂塘水系及尖担沟水系治理工程”中的“所需部分草坪及栽植养护工程（B10标）”分包给南陵鑫荣公司施工建设，草坪名称为草百慕大，数量为18000平方米，单价为9元，暂定金额为162000元，价格按湖南省水利公司与业主《湖泊塘水系、窑厂塘水系及尖担沟水系治理工程土建施工合同》方式结算；草坪栽植后，湖南省水利公司积极组织分项验收并在收到业主相应工程款后3天内，支付相应结算的苗木栽植的工程分项款20%，全部工程完工后，湖南省水利公司应在10天内，协调业主验收，并在收到相应工程款后7天内，支付相应结算的苗木栽植的工程分项款60%，剩余20%到一年养护期结束后一周内支付完毕；湖南省水利公司因违约或前述条款中的过失向南陵鑫荣公司支付违约金、赔偿款等。2017年12月29日，南陵鑫荣公司完成上述涉案草坪栽植、养护工程等，并经湖南省水利公司检验签收。草坪栽植面积为20863.4556平方米，按9元／平方米计算，价款为187771.1元。2017年6月12日，湖南省水利公司与南陵鑫荣公司签订一份《施工发包合同》，主要约定，湖南省水利公司将其承包建设的湖泊塘水系、窑厂塘水系及尖担沟水系治理工程中的慈湖治理工程B08标段新增绿化工程分包南陵鑫荣公司施工建设，工程总造价900000元，工程款支付方式为以工程进度当月统计工程量后，按湖南省水利公司与业主签订的《湖泊塘水系、窑厂塘水系及尖担沟水系治理工程土建施工合同》同等比例由南陵鑫荣公司开出增值税普通发票，再由湖南省水利公司一周内支付；南陵鑫荣公司包栽包活，在栽植完工后，要养护苗木12个月，发生的费用由该公司负担；湖南省水利公司接到南陵鑫荣公司的验收申请后，及时按期组织验收。湖南省水利公司推迟验收，期间每推迟一天偿付南陵鑫荣公司违约金1000元；湖南省水利公司如未按合约定的时间和数额支付工程款，期间每推迟一天按工程价款的千分之一偿付南陵鑫荣公司逾期违约金；工程质量不符合合同的约定，南陵鑫荣公司负责无偿修补或及时返工，由此造成的损失由南陵鑫荣公司承担；南陵鑫荣公司必须确保在工期内完成施工任务，除不可抗力因素经湖南省水利公司同意外不能按期完成的，每推迟一天罚款1000元等。2019年8月2日，湖南省水利公司将所承建的案涉湖泊塘水系、窑厂塘水系及尖担沟水系治理工程的《结算报告》报经业主单位采慈综合公司审核同意并对案涉工程的总造价进行审核确认。湖南省水利公司确认案涉慈湖河治理工程B08标段新增绿化工程的造价为583102.5元。案涉慈湖河治理工程B08标段新增绿化工程和草坪及栽植养护工程（B10标）的总造价为770876.1元。2017年11月3日，湖南省水利公司转账支付南陵鑫荣公司90000元。2018年1月，湖南省水利公司转账支付南陵鑫荣公司24800元。2019年1月，湖南省水利公司转账支付南陵鑫荣公司21000元。湖南省水利公司尚欠工程款635076.1元未付。 一审法院认为，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规。湖南省水利公司经业主单位同意将其承建的湖泊塘水系、窑厂塘水系及尖担沟水系治理工程中的慈湖河治理工程B08标段新增绿化工程和所需部分草坪及栽植养护工程（B10标）分包给南陵鑫荣公司施工建设。双方的《草坪采购及栽植养护合同》《施工发包合同》《B10标迎水面草皮面积统计表》等，均系双方当事人的真实意思表示，且不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。双方当事人均应按约定履行义务。否则，应承担相应的违约责任。南陵鑫荣公司完成并交付经湖南省水利公司验收合格的按涉分包工程后，湖南省水利公司理应依约按期支付工程价款给南陵鑫荣公司。湖南省水利公司不支付工程款给南陵鑫荣公司，无事实根据和法律依据。南陵鑫荣公司要求湖南省水利公司支付工程款954200元，经查，在南陵鑫荣公司所提交的《苗木清单》和《苗木清单完工情况报告》上并无湖南省水利公司的签字确认，而依据湖南省水利公司提交的业主单位采慈综合公司审核的《结算报告》来看，案涉慈湖治理工程B08标段新增绿化工程的造价应为583102.5元，加上草坪及栽植养护工程（B10标）的造价187771.1元，案涉工程总造价为770876.1元，扣除湖南省水利公司已支付南陵鑫荣公司的135800元款项，南陵鑫荣公司要求湖南省水利公司支付尚欠工程款635076.1元之诉请，应予以支持。南陵鑫荣公司要求湖南省水利公司以所欠的工程款为基数，按每日1000元的标准计算，支付自2018年10月13日起至实际清偿完毕之日止的逾期付款违约金，经查，该节诉请中的计算标准显系过高且支付时间的起始点也不当，应按月利率2%的标准计算，并自湖南省水利公司于2019年8月2日提交业主单位审核案涉《结算报告》的时间作为计算逾期付款违约金的起点。至于湖南省水利公司所提出的抗辩意见，经查，第一、案涉慈湖河治理工程B08标段新增绿化工程和草坪及栽植养护工程（B10标）的总造价为770876.1元，且湖南省水利公司已将包括案涉两项分包工程在内的湖泊塘水系、窑厂塘水系及尖担沟水系治理工程的《结算报告》于2019年8月2日报经业主单位采慈综合公司审核同意，并对案涉工程的总造价进行审核确认。即双方对涉案工程进行过结算且付款条件已经成就。故该公司辩称双方至今尚未对涉案工程结算并不应承担逾期付款的违约责任等，显与事实不符。第二、湖南省水利公司辩称其已支付南陵鑫荣公司425800元款项，但湖南省水利公司所提交的汇款凭证等证据只能证明其已支付了共计135800元款项。至于其所提交的由罗佳佳分别于2017年9月13日、9月30日、2018年2月13日转账支付给陈朝辉的60000元、75000元、110000元（合计245000元），因不为南陵鑫荣公司所认可，也无证据证明罗佳佳系代湖南省水利公司向南陵鑫荣公司支付了案涉款项，故不予采纳。第三、湖南省水利公司提交的《情况说明》所记载的内容，为其与南陵鑫荣公司在诉前协商处理案涉纠纷时，涉及的有关由南陵鑫荣公司让利200000元和放弃索赔逾期付款违约金之意见，但双方当事人调解后并未达成一致的意见，即双方并未约定由南陵鑫荣公司就案涉纠纷向湖南省水利公司让利200000元和对逾期付款违约金放弃索赔，故不应认定南陵鑫荣公司按该情况说明承担相关民事责任。综上南陵鑫荣公司所提交的证据的证明力明显优于湖南省水利公司所提交证据的证明力，故湖南省水利公司应承担对其不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条、第二百六十九、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、湖南省水利公司应于判决生效后十日内偿付南陵鑫荣公司工程款635076.1元，并以该635076.1元为基数，按月利率2%的标准计算，向南陵鑫荣公司支付自2019年8月2日起至实际清偿完毕之日止的逾期付款利息;二、驳回南陵鑫荣公司的其他诉讼请求。案件受理费6671元（已减半收取），由湖南省水利公司负担5075元，南陵鑫荣公司负担1596元。 二审中，双方当事人均未提交新的证据。 二审对一审查明事实予以确认。 另查明，《B10标迎水面草皮面积统计表》的经办人李江于2017年12月29日在该统计表上签字。马鞍山市水利局2019年6月28日出具的《关于李江信访事项的答复意见书》中确认，李江于2017年1月至2018年2月在湖南省水利公司的案涉工程项目部工作。 本院认为，本案的争议焦点为：1.案涉所需部分草坪及栽植养护工程（B10标）的价款应为多少；2.陈朝晖的借款应否在案涉工程款中予以抵扣；3.湖南省水利公司主张南陵鑫荣公司对案涉工程款让利200000元并对逾期付款违约金放弃索赔，应否得到支持；4.一审判决按照月利率2%的标准计算逾期付款违约金，依据是否充分。 一、关于案涉所需部分草坪及栽植养护工程（B10标）价款的数额问题。双方签订的《苗木采购及栽植养护合同》约定百慕大草坪数量为18000㎡，单价为9元/㎡，金额162000元，当工程发生变更导致工程图纸预算量发生变化，合同暂定总量和总金额进行相应变更和调整。经湖南省水利公司工作人员李江签字确认的《B10标迎水面草皮面积统计表》显示，草皮实际种植面积为20863.4556㎡。按照单价9元/㎡计算，该工程价款应为187771.1元。二、湖南省水利公司主张的290000元款项不应在案涉工程款中予以抵扣。湖南水利公司主张应在案涉工程款中扣除陈朝晖等人的预借款290000元，但仅提供罗佳佳转账支付给陈朝辉245000元的转账记录，其又在法院庭询谈话时自认罗佳佳并非其员工，也未提供证据证明罗佳佳系代湖南省水利公司向南陵鑫荣公司支付涉案款项，南陵鑫荣公司对该款项亦不予认可，故对湖南省水利公司的该主张不予支持。三、湖南省水利公司主张南陵鑫荣公司应依据情况说明让利200000元和放弃索赔逾期付款违约金，没有依据。南陵鑫荣公司出具的情况说明是双方在协商解决纠纷过程中形成的方案，内容包括工程价款、支付方式、让利、个人借款及公关费抵扣、放弃索赔逾期付款违约金等多项内容。双方就该协调方案并未达成一致意见，在此情况下，情况说明中的单方承诺显然不具有约束力，故对湖南省水利公司的该主张不予支持。四、一审判决按照月利率2%的标准计算逾期付款违约金，依据充分。案涉施工合同中约定，湖南省水利公司应及时按期组织验收，推迟验收按照每天1000元偿付南陵鑫荣公司逾期违约金。南陵鑫荣公司依据该约定，要求湖南省水利公司以所欠工程款为基数，按每日1000元的标准计算，支付自2018年10月13日起至实际清偿完毕之日止的逾期违约金，一审法院综合考虑本案的实际情况和双方利益的平衡，按月利率2%的标准计算，并自以湖南省水利公司于2019年8月2日提交业主单位审核案涉《结算报告》的时间作为计算逾期付款违约金的起点，并无不当，予以支持。 综上所述，湖南省水利公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13342元，由湖南省水利水电第一工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曹悝元 审判员  赵丽萍 审判员  齐 萍 二〇二〇年十月二十八日 法官助理陈婷婷 书记员冯倩