江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终2458号 上诉人（原审被告、反诉原告）：谢江，男，1984年6月9日生，汉族，住江西省赣州市章贡区。 委托诉讼代理人：曾庆光，广东大洲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢志强，广东大洲律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：南昌心赢销服装有限公司，住所地江西省南昌市东湖区阳明东路**央央春天投资大厦**，统一社会信用代码：91360100558475638W。 法定代表人：洪志勇，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘铃铃，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：陈晓忠，河南宛新律师事务所律师。 原审被告：张志军，男，1979年2月10日生，汉族，住江西省赣州市章贡区。 原审被告：谢明华，男，1967年6月15日生，汉族，住江西省赣州市章贡区。 原审被告：谢明清，男，1963年4月8日生，汉族，住江西省吉安市万安县。 上诉人谢江因与被上诉人南昌心赢销服装有限公司（以下简称心赢销公司）、原审被告张志军、谢明华、谢明清买卖合同纠纷一案，不服江西省南昌市东湖区人民法院（2018）赣0102民初4169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 谢江上诉请求：撤销南昌市东湖区人民法院作出的（2018）赣0102民初4169号民事判决书第二、六项判决并依法作如下改判：1、判决心赢销公司退还谢江万安店网销罚款10万元和特许经营费（保证金）2万元；2、判决心赢销公司向谢江支付新开宁都店第一年投资优惠即进5货吊牌价总金额3432784元×30%退换货5折结算合计514917.6元；3、判决心赢销公司按实际销售金额向谢江支付新开宁都店第一年的货品支持（即销售价款补贴）8%的补贴金73854.48元；4、判决心赢销公司退还谢江新开宁都店道具保证金人民币10万元和特许经营费2万元；5、驳回心赢销该公司要求谢江支付违约金77248.25元的诉讼请求。心赢销公司应当支付谢江的上述款项合计828772.08元＋2018年春夏季订货预付定金79921元＝908693.08元-双方确认的尚欠货款257494.18元＝651198.90元。事实与理由：一、心赢销公司应当退还谢江万安店特许经营费（保证金）2万元和网销罚款10万元。（一）2013年9月6日，谢江成为“劲霸”系列商标的合法授权使用人，谢江与心赢销公司签订“2013年--02版”《零售特许经营协议》，心赢销公司授权谢江在万安县开设“劲霸专卖店”，授权期限为一年（自2013年9月6日起至2014至年9月5日止）。签约后，谢江按约开店经营，并按约向心赢销公司支付经营保证金人民币2万元整。后因谢江经营状态良好，双方合作至2017年底。2017年底谢江向心赢销该公司申请关掉“万安县的劲霸专卖店”，并要求退回2万元经营保证金，但心赢销公司为了不影响其在总部的关店率，一直拒不办理关店事宜，亦不退回经营保证金2万元。依据《零售特许经营协议》中“协议期满后心赢销公司无息退还经营保证金给谢江”的约定，心赢销公司应当退还该经营保证金2万元给谢江。（二）谢江并未在淘宝开设网店，员工张红开设淘宝店铺也非谢江授权授意，员工张红开设淘宝店铺系《上海劲购电子商务有限公司》授权开设淘宝网店分销。谢江提交新证据1、上海劲购电子商务公司开具的分销保证金收据，证明张红开设淘宝店铺征得上海劲购电子商务有限公司授权同意；证据2、国家企业信用公示报告，证明“上海劲购电子商务有限公司”和“南昌心赢销服装有限公司”的法定代表人均为“洪志勇”；证据3、天猫供销平台截图，证明“上海劲购电子商务有限公司”具有天猫供销平台分销资质。上述证据足以证明心赢销公司以谢江开设淘宝网店为由划扣谢江10万元及万安店特许经营费（保证金）2万元的理由并不成立，是没有法律依据和事实依据予以支持的。况且，张红开设的淘宝店网上销售的劲霸服装系“上海劲购电子商务有限公司”提供的。（三）原审判决认为私自开设网店，心赢销公司有权扣除特许经营费保证金（2万元）及有权要求支付违约金，这是没有合同依据的。原审判决不支持谢江要求退回网销罚款10万元及万安店特许经营费（保证金）2万元的请求明显不妥。二、心赢销公司应当向谢江支付新开宁都店第一年投资优惠即进货吊牌金额3432784元×30%退换货5折结算合计514917.6元。（一）2016年新开店投资优惠与2017年秋、冬季期货商品买卖合同约定的订货价款达标优惠是两个不同的法律关系，不能予以等同。1、2016年7月，因谢江经营状况良好，心赢销公司原市场部经理吴克泉极大鼓励引导谢江在宁都县投资开设新店，并告知了谢江对于新增店铺公司给予的优惠政策，故谢江于2016年9月在宁都确定了新开门店店铺地址，并于2016年9月18日与心赢销公司时任市场部经理李强根及总经理胡小伟达成一致，并签订了《店铺开业及优惠支持确认书》，该确认书明确了谢江投资新开宁都店铺的投资优惠：店铺新开第一年给予进货吊牌金额30%退换货额度。谢江依约足额支付了道具保证金10万元及特许经营保证金2万元。2016年12月3日，谢江投资的宁都店装修完工正式开业，已经满足了《店铺开业及优惠支持支持确认书》约定店铺新开第一年给予吊牌金额30%退换货额度的约定条件。2、2017年3月6日谢江签署的《关于期货订购合同》及《商品退换货补充协议》，补充约定谢江达成订货目标的，分别按谢江购买2017年秋、冬季期货商品吊牌金额的10%按产品季进行退换货。一审法院在认定上述两份法律性质不同的协议上存在如下错误：《店铺开业及优惠支持确认书》是心赢销公司鼓励投资人多开店的优惠支持承诺及开拓新市场第一年对新开市场货品库存风险共同承担的激励，针对的是投资人新开店铺的投资优惠承诺，即谢江投资新开宁都店铺享受第一年进货吊牌金额30%退换货额度的权利。其法律性质属于：新开店投资优惠。但是，《期货订购合同》的《商品退换补充协议》中的10%的退换货额度，是针对达成订货目标的所有代理商客户（包括新开店及旧店）的一种订货激励优惠承诺，即无论新开店，还是旧店，只要达到订货目标额度即可享受《期货订购合同》的《商品退换补充协议》中的货品10%退换货额度的权利。其法律性质属于：订货价款达标优惠。可见，2016年新开店投资优惠与2017年秋、冬季期货商品买卖合同约定的订货价款达标优惠是两个不同的法律关系，其权利义务由不同的合同即《店铺开业及优惠支持确认书》和《期货订购合同》及《商品退换补充协议》予以约定，享受不同的优惠权利，履行不同的义务（前者的义务为：投资新开店，后者的义务为：订货价款达标），两者不能予以等同。一审法院判决对此上述两份协议的法律性质予以等同的认定明显错误。（二）心赢销公司应当向谢江支付投资新开宁都店第一年的投资优惠即进货吊牌价总金额优惠514917.6元，具体计算办法如下：进货吊牌价总价款3432784元Ｘ退换货优惠比例30%×0.5＝514917.6元。三、心赢销公司应当按实际销售金额向谢江支付新开宁都店第一年优惠即8%的货品支持（补贴）金额73854.48元。（一）《店铺开业及优惠支持支持确认书》明确约定“货品支持（补贴）标准暂定为第一年260万元8%,具体金额及收到时间以劲霸男装ＤＲＰ系统往来对账单‘事务流水’明细为准”，即销售金额实际发生的为准。（二）《店铺开业及优惠支持支持确认书》约定“如未完成经营年度实收流水目标的，我愿意按照未达成的销售比例向贵司返还当年货品支持费用，即只完成了该经营年度流水目标90%，则需返还支持费用为：当年度支持费用×（1-90%）”。同理，超额完成经营年度实收流水目标的也应按上述公式计算，支付超额部分的货品支持费用。具体计算办法如下：当年度支付费用Ｘ（1-实际销售额／260万Ｘ100%）即：208000（暂定货补金额）Ｘ（1-3523181（实际完成流水）÷2600000（暂定目标流水））＝-73854.48（正数为上诉人返还货补金额，负数为被上诉返还货补金额）。（三）心赢销公司两任市场部经理一致的真实意思表达是按实际销售金额给予支持，谢江提交的与心赢销公司《店铺开业及优惠支持支持确认书》签订人李强根的通话录音第4页：“就是第二就是说那个封顶30万，本来就是说按实际给嘛，那个货补的事情按实际给封顶30万，对不对，那这个事情他当时确实是答应了，但是公司现在……，也不说是谁答应了或者怎么样，反正就是有这么一回事……”谢江：“嗯嗯嗯嗯，对对，这个是，本来你说的这些也确确实实是这样的”李强根：“是嘛，我知道是这样的嘛……”心赢销公司的李强根与谢江的上述通话的意思表示足以佐证，心赢销公司应按实际销售额给予谢江货品支持（即销售价款补贴）。四、心赢销公司违约在先，应当退还谢江新开宁都店道具保证金人民币10万元和特许经营费2万元，理由如下：（一）谢江于2016年9月18日与心赢销时任市场部经理李强根及总经理胡小伟达成一致，并签订了《店铺开业及优惠支持确认书》谢江足额支付了道具保证金10万元及特许经营保证金2万元。2016年12月3日谢江宁都店正常开业后，心赢销公司拒不履行上述确认书第6条第2款的30%退换货的约定，明显属于违约在先。1、2018年1月至4月谢江邮寄给心赢销公司的“南昌心赢销服装有限公司对账单”差异明细及原因栏中均要求心赢销公司履行合同中的相关条款停止违约行为。2、新证据：谢江并于2018年5月添加心赢销公司法人代表洪志勇先生手机号为133××××5555微信，2018年5月29日通过了我的好友申请，谢江同日通过该微信号发送一份《关于商请督促南昌心赢销服装有限公司尽快纠正违约行为的函》要求其督促南昌心赢销公司尽快协调解决，停止违约行为。（二）宁都店直至一审开庭时，还在正常营业销售库存商品，造成宁都店未完成实际流水目标和提前关店，是心赢销公司违约在先造成的，谢江并无违约和过错。五、心赢销公司违约在先，要求谢江支付违约金77248.25元的诉讼请求不能成立，不应当予以支持。谢江因资金困难，于2017年8月1日与心赢销公司签订了《销售合同》赊销购买2017年秋、冬货品50万元（最高额度）赊销货款额度以宁都店秋、冬货品可退额度为参考，具体计算方式如下：350万元（秋、冬期货吊牌价）×30%（宁都店退货比例）Ｘ0.5（结算折扣）＝52万（即赊销17秋冬货品最高额度50万元）。《销售合同》赊销货款到期前，谢江多次要求心赢销公司按《店铺开业及优惠支持确认书》第6条第2款约定的30%退换货，均被拒绝，心赢销公司违约在先造成《销售合同》赊销货款余额无法冲抵，违反双方历年均以退货金额冲抵赊销货款的交易习惯，亦违反《合同法》相互有到期债务可以相互抵消的法律规定。况且，当时谢江宁都店可退货品金额足以抵扣赊销货款余额。可见，判决没有违约行为的谢江承担违约责任并支付违约金77248.25元是错误的。 心赢销公司答辩称，我方请求法院驳回上诉，维持原判。1、针对对方的第一点上诉请求，谢江要求退还费用，我方不同意退，谢江网销服装当季新品，心赢销公司发现后依据双方签订的有关合同对其进行了处罚，当时谢江也是认可的；2、针对对方的第二、三点上诉请求，合同没有约定。3、针对对方的第四点上诉请求，因对方构成违约，无权提出要求退还保证金和特许经营费用；4、针对对方的第五点上诉请求，依据合同，谢江应当支付标的违约金。 心赢销公司向一审法院起诉请求：1．判令谢江偿还原告欠款449408.84元；2．判令张志军、谢明华、谢明清对谢江的上述欠款承担连带还款责任；3．判令解除心赢销公司告与谢江签署的《零售特许经营协议》，双方经营合作关系终止；4．本案诉讼费用由谢江、张志军、谢明华、谢明清承担。 谢江向一审法院反诉请求：1．判决确认谢江与心赢销公司签订的《零售特许经营协议》及《店铺开业及优惠支持确认书》于本民事反诉状送达心赢销公司之日解除；2．判令心赢销公司支付谢江第一年销售货品支持金额73854.48元及自2017年12月20日起至付清上述款项之日止的利息（自2017年12月20日起至2017年12月31日止按月利率1%计算为295.42元，自2018年1月1日起至付清之日止按月利率1.2%计算，暂算至2018年8月3日止为6292.40元）；3．判令心赢销公司支付谢江“第一年秋季进货吊牌金额退货款”240581.10元及自2018年4月20日起至付清上述款项之日止按月利率1.2%计算的利息（自2018年4月20日起暂算至2018年8月3日止为10104.41元），并收回相应货品；4．判令心赢销公司支付谢江“第一年冬季进货吊牌金额退货款”102697.30元及自2018年5月14日起至付清上述款项之日止按月利率1.2%计算的利息（自2018年5月14日起暂算至2018年8月3日止为3327.39元），并收回相应货品；5．判令心赢销公司支付谢江2018年春夏季订货预付定金79921元及自2017年10月20日起至付清上述款项之日止的利息（自2017年10月20日起至2017年12月31日止按月利率1%计算为1918.10元，自2018年1月1日起至付清之日止按月利率1.2%计算，暂算至2018年8月3日止为6809.27元）；6．判令心赢销公司向谢江退还其无理强行收取谢江的违规网销罚款10万元及自2017年2月15日起至付清上述款项之日止的利息（自2017年2月15日起至2017年12月31日止按月利率1%计算为9566.66元，自2018年1月1日起至付清之日止按月利率1.2%计算，暂算至2018年8月3日止为8520元）；7．判令心赢销公司向谢江退还其收取谢江的宁都店道具保证金10万元及特许经营费2万元；8．判令心赢销公司向谢江退还其收取谢江的万安店经营保证金2万元；9．本案诉讼费由心赢销公司承担。 一审法院认定事实：2013年9月6日，心赢销公司（甲方）与谢江（乙方）签订了2013年-02版《零售特许经营协议》，约定甲方作为“劲霸”系列商标的合法被授权使用人，经许可授权乙方在本合同约定范围内零售劲霸总部的“劲霸”系列产品；加盟店名称为万安劲霸，甲方一次性收取专卖店经营保证金2万元，乙方需在本合同签订后三日内将保证金汇入甲方指定账户，协议方可生效，在协议期满后乙方若无违规被罚和扣款事项，甲方给予无息退还保证金；甲方授权乙方的销售期限为壹年，自2013年9月6日起至2014年9月5日止。同日，谢江向心赢销公司交纳了加盟保证金2万元。 2014年9月10日，心赢销公司（甲方）与谢江（乙方）就万安店续签了2014年度02版《零售特许经营协议》，约定本协议中所称经销或销售仅限于通常概念的实体店销售，不包括Internet网络销售、目录销售、直销等任何其他销售模式，若乙方需该等授权，须由双方另行签订协议约定并规范；未经甲方书面许可，乙方不得以任何形式在包括但不限于淘宝、天猫、阿里巴巴、拍拍网、京东、苏宁易购、当当、亚马逊、1号店等网络商城和集市开设网络店铺，或授权网络商城和网络店铺销售“劲霸”产品，不得利用线上网络渠道进行“劲霸”产品团购促销活动；乙方以自己或他人名义私自在互联网上开办网店的，甲方可单方解除本协议；双方违反上述任何一项视为违约，乙方违约或单方解除本协议，甲方有权扣除特许经营费以作补偿，如特许经营费金额不足以弥补甲方的损失，甲方有权要求乙方支付违约金以补足甲方之损失；本协议自双方签署后成立，持续对缔约双方有效，除非发生本协议约定之终止或解除事项。 上述万安店的合同履行中，谢江因2016年违规网销，于2017年2月15日被心赢销公司罚款10万元。谢江在庭审中主张开网店的是其员工张红，并非其本人。万安店于2017年底被关闭，心赢销公司未退还谢江上述经营保证金2万元。 2016年9月18日，谢江向心赢销公司出具了《店铺开业及优惠支持确认书》，载明本人确认江西赣州市宁都县中山路加盟店铺现已营业，店铺实际开业日期为2016年11月30日。本人确认贵司对该店提供的道具支持已全部收到并已用于店铺装修，收到的道具支持费用总额为495342元，本人保证在开业后半年内不关闭该店铺，否则我愿全额返还贵司道具支持费用；同时，本人承诺在7日内按规定足额支付道具保证金10万元，并愿意遵守下列第（1）（2）项之承诺：（1）本人承诺店铺自开业之日起持续经营三年，如提前关店的，愿按提前关店天数比例向贵司返还道具支持费用；（2）本人保证三年内完成双方共同设定的店铺实收流水目标960万元，如未完成实收流水目标的，我愿意按照未达成的比例向贵司返还道具支持费用。本人确认贵司提供的货品支持标准暂定为第一年：260万8%，第二年：299万6%，发放方式为按年度提供，具体金额及收到时间以劲霸男装DRP系统往来账对账单“事务流水”明细为准；同时，本人保证完成该店铺的实收流水目标（具体目标为960万元），如未完成，我愿意按照未达成的销售比例向贵司返还当年货品支持费用。店铺新开第一年给予进货吊牌金额30%退换货额度。合同履行中，谢江向心赢销公司交纳了道具保证金10万元，心赢销公司按260万元8%的标准支付了谢江第一年货品支持金额。 2017年1月1日，心赢销公司（甲方）与谢江（乙方）就宁都店签订了2017-01版《零售特许经营协议》，约定甲方作为“劲霸”系列商标的合法被授权使用人，经许可授权乙方在本协议约定范围内零售劲霸总部的“劲霸”系列产品；本协议中所称经销或销售仅限于通常概念的实体店销售，不包括Internet网络销售、目录销售、直销等任何其他销售模式，若乙方需该等授权，须由双方另行签订协议约定并规范；甲方一次性收取专卖店特许经营费2万元/店，特许经营费作为专卖店经营期间的履约保证金，在双方特许经营合作关系解除或终止时，若乙方店铺自开店营业之日起经营满三年，且经营期间无违约，并经甲方确认乙方已将“劲霸”专卖店门头、灯箱等拆除后，甲方方可无息退还特许经营费，否则特许经营费不予退还；预定期货为主要订货方式，双方以订单/期货订购补充协议形式书面确认乙方所预定期货的总价款及订货明细；甲方按统一零售价5.5折向乙方提供货品，若乙方在甲方确定的提货期限内执行完全部订单，甲方向乙方再返5个百分点；乙方参加订货并要求采购货品的，应向甲方注明货品的款式、颜色、规格、数量等，同时将该批货品总价款的10%作为定金支付给甲方；乙方订货经确认并支付定金后，如乙方未在当季货品提货期限内完成订单至90%及以上，视为乙方违约，甲方不予返还全部定金；甲、乙双方必须每月对进货、退货、付款等往来进行对账，甲方每月将对账单一式两份发给乙方，乙方每月20日前核对完上月信息并将对账单签字、摁手印（或盖章）后将一份对账单原件提交（快递）甲方，双方债权债务以对账单为准；甲方货品支持按三年每年支持政策确定比例发放；乙方有任何违反本协议约定之行为的，甲方享有单方解除权，并可取消对乙方的特许经营权；本协议有效期为三年，即自2017年1月1日至2019年12月31日。谢江向心赢销公司交纳了加盟保证金2万元。 2017年3月6日，心赢销公司（甲方）与谢江（乙方）签订了《＜零售特许经营协议＞关于期货订购合同》，约定乙方向甲方预定2017年秋冬期货，期货吊牌金额总计3383724元，货款总计1861048元（吊牌总额×0.55）；乙方应于2017年4月18日前向甲方支付本次期货预定总货款的10%作为期货定金（期货吊牌总额×0.55×10%），共计186104元；定金以冲抵货款的形式返还；乙方必须严格遵守本合同约定，如乙方存在包括但不限于：未在本合同约定日期前支付定金，未在约定日期前提完全部所定货品或乙方在接到甲方对该批次货品的发货通知后，未能在规定期限内将该批货款支付给甲方等行为，均视为乙方擅自取消本合同订单行为，为乙方根本违约，甲方有权要求乙方按照取消货品订单总货款20%承担违约责任。2017年3月6日，心赢销公司（甲方）与谢江（乙方）签订了《商品退换货补充协议》，约定乙方需合理订货，双方确认乙方2017秋冬期货商品的订货总目标，乙方达成订货目标的，分别按乙方购买2017秋季、冬季期货商品的吊牌金额的10%按产品季进行退换货。合同履行中，心赢销公司按谢江购买2017秋冬季期货商品吊牌金额的10%进行了退换货。 2017年8月1日，心赢销公司（甲方）与谢江（乙方）签订了《销售合同》，约定乙方在赊销期限内，通过赊销方式购买甲方的劲霸男装系列货品的最高限额为50万元；赊购期限6个月，即自2017年7月1日起至2017年12月31日止，乙方须在上述期限终止日期前偿还甲方所有货款及利息；赊购期限内，乙方应按照月利率1%支付货款利息，乙方还款优先偿还利息；乙方从甲方提走赊购货品后应签署欠条提供给甲方；双方之间的实际欠款金额，以双方每月确认的对账单金额为准，乙方应按时将经确认（签字或加盖公章）的对账单原件返还给甲方，未对账的，以欠条为准；乙方保证严格按照还款日期还款，如未经甲方同意逾期还款或还款金额不足时，在原利率标准基础上增加0.2%（月息）作为罚息，且甲方有权立即停止给乙方发货，要求乙方立即偿还所有利息及货款，单方解除本合同及零售特许经营协议，同时甲方有权要求乙方按照逾期还款金额或未足额还款部分的30%承担违约责任。同日，谢江签署了还款承诺书和欠条，欠条载明因本人资金周转困难，兹欠心赢销公司所有货款合计50万元，欠款月息1%。 2017年8月29日，张志军（保证人）、谢明华（保证人）、谢明清（保证人）分别与心赢销公司（债权人）、谢江（债务人）签订了《最高额保证合同》，约定为确保上述《销售合同》的切实履行，确保债务人按照主合同约定按时向债权人偿还欠款，保证人愿意为债务人以主合同与债权人形成的债务提供最高额连带清偿责任；保证最高债务限额为50万元；保证额度有效期自2017年7月1日起至2018年6月30日止，保证债务发生日必须在保证额度有效期内；保证人的保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。 实际履行中，双方每月对账一次，心赢销公司通过电子邮件将对账单发送谢江，谢江核对后在对账单上签名并将对账单寄回心赢销公司，有异议的，在对账单差异明细及原因处注明。截止2017年12月31日，谢江应付心赢销公司货款余额为449408.84元。谢江在2018年1月至2018年4月的对账单上载明对网销罚款10万元、货品支持等有异议，其中2018年4月对账单载明“1．根据《零售特许经营协议》第12条第4款和公司承诺，对2017年2月从本人账户上直接扣除网销罚款10万元，应给予返还。2．根据《零售特许经营协议》第8条第5款和《店铺开业及优惠支持确认书》，贵公司给予货品支持，应按经营年度的实际流水发放，现贵公司只发放当时暂定第一年260万的货品支持，差额部分应给予返还。3．根据《店铺开业及优惠支持确认书》第6条第2款，第一年应给予进货吊牌金额30%退换货额度，现贵公司只给予10%的退货额度。” 庭审中，心赢销公司和谢江一致确认谢江应付心赢销公司货款的最终余额为257494.18元；双方均同意解除上述双方之间的所有合同。 另查明，2017年8月，心赢销公司与谢江进行了2018年春夏季的订货，谢江按期货预定总货款的10%支付心赢销公司定金79921元。2017年底，心赢销公司因上述欠款纠纷未再向谢江发货，双方也未履行上述2018年春夏季期货订购合同，心赢销公司亦未退还谢江上述定金79921元。 一审法院认为，案涉《零售特许经营协议》、《店铺开业及优惠支持确认书》、《＜零售特许经营协议＞关于期货订购合同》、《商品退换货补充协议》、《销售合同》、《最高额保证合同》等均系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按约行使权利和履行义务。 关于谢江应否支付心赢销公司货款及张志军、谢明华、谢明清应否承担连带保证责任。谢江最终欠付心赢销公司货款金额257494.18元，双方在庭审中均认可，该院予以确认。谢江向心赢销公司赊购服装后，未按《销售合同》约定及时足额付清欠款，构成违约，依法应当承担继续履行和支付违约金等违约责任，故心赢销公司请求谢江支付货款257494.18元及违约金77248.25元（逾期还款金额257494.18元的30%），有事实和法律依据，该院予以支持。张志军、谢明华、谢明清向心赢销公司提供了连带责任保证担保，故心赢销公司请求张志军、谢明华、谢明清对谢江上述债务承担连带清偿责任，有事实和法律依据，该院予以支持。 关于第一年销售货品支持金额。《店铺开业及优惠支持确认书》约定心赢销公司提供的货品支持标准暂定为第一年260万元8%，第二年299万元6%，发放方式为按年度提供，具体金额及收到时间以劲霸男装DRP系统往来账对账单“事务流水”明细为准，谢江保证完成该店铺的实收流水目标（具体目标为960万元），并未约定按经营年度实际流水发放第一年货品支持金额，谢江亦未提供充分证据证明双方后来达成了相关补充协议，故谢江主张心赢销公司应按经营年度实际流水发放第一年货品支持金额（以30万元封顶），请求心赢销公司补充支付第一年销售货品支持金额73854.48元及利息，证据不足，该院不予支持。 关于第一年秋冬季进货吊牌金额退货款。双方2016年9月18日签订的《店铺开业及优惠支持确认书》约定店铺新开第一年给予进货吊牌金额30%退换货额度；2017年3月6日又签订《＜零售特许经营协议＞关于期货订购合同》及《商品退换货补充协议》，补充约定谢江达成订货目标的，分别按谢江购买2017年秋季、冬季期货商品吊牌金额的10%按产品季进行退换货，故谢江根据成立在前的《店铺开业及优惠支持确认书》主张2017年秋冬季退换货额度按进货吊牌金额30%执行，请求心赢销公司补足剩余20%的退换货额度，不符合合同约定，该院不予支持。 关于2018年春夏季订货预付定金。心赢销公司答辩时认可双方在2017年8月进行了2018年春夏季的订货，谢江支付定金79921元（期货预定总货款的10%），该院予以确认。后双方因为案涉争议并未履行该期货订购合同，现双方均同意解除合同，合同解除后，根据合同性质和履行情况，当事人可以要求恢复原状等，故谢江请求心赢销公司返还2018年春夏季订货预付定金79921元，有事实和法律依据，该院予以支持，谢江请求心赢销公司支付利息，于法无据，该院不予支持。心赢销公司辩称谢江不执行该期货订购合同导致跑单，按约应承担总价款20%的违约责任，不足部分可以从保证金和货款中直接扣除，未举证予以证明，该院不予采纳。 关于违规网销罚款10万元。根据谢江提交的双方2017年2月的对账单等证据，该10万元是谢江万安店2016年违规网销罚款。双方2014年签订的《零售特许经营协议》约定未经心赢销公司书面许可，谢江不得以任何方式进行网络销售，谢江以自己或他人名义私自在互联网上开办网店的，心赢销公司可单方解除本协议，有权扣除特许经营费以作补偿，有权要求谢江支付违约金；谢江在庭审中认可开网店的是其员工张红，且谢江未提供充分证据证明双方就网销罚款达成了新的处理方案，故谢江请求心赢销公司偿还违规网销罚款10万元及利息，证据不足，理由不充分，该院不予支持。 关于宁都店的特许经营费2万元和道具保证金10万元。2017年签订的《零售特许经营协议》约定特许经营费作为专卖店经营期间的履约保证金，在双方特许经营合作关系解除或终止时，若乙方店铺自开店营业之日起经营满三年，且经营期间无违约，心赢销公司方可无息退还特许经营费，否则不予退还；《店铺开业及优惠支持确认书》约定心赢销公司为谢江宁都店提供道具支持金额495342元，谢江保证持续经营三年完成店铺实收流水目标960万元；合同履行中，谢江未按期足额付清货款，未持续经营三年并完成店铺实收流水目标，构成违约，故谢江请求退还宁都店特许经营费2万元和道具保证金10万元，该院不予支持。 关于万安店的经营保证金2万元。2013年9月6日签订的《零售特许经营协议》约定在协议期满后谢江若无违规被罚和扣款事项，心赢销公司无息退还保证金，但谢江万安店在2016年因违规网销被罚款10万元，故谢江请求退还万安店的经营保证金2万元，不符合合同约定，该院不予支持。 关于合同的解除，心赢销公司与谢江均请求解除双方之间的所有合同，且双方在庭审中均同意解除双方之间的所有合同，故该院予以准许。合同解除后，双方可要求对方赔偿上述损失。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除心赢销公司与谢江签订的《零售特许经营协议》、《店铺开业及优惠支持确认书》、《＜零售特许经营协议＞关于期货订购合同》、《商品退换货补充协议》、《销售合同》、《最高额保证合同》等所有合同；二、谢江于本判决生效之日起十日内支付心赢销公司货款257494.18元及违约金77248.25元；三、张志军、谢明华、谢明清对谢江上述第二项债务承担连带清偿责任；四、心赢销公司返还谢江2018年春夏季订货预付定金79921元；五、驳回心赢销公司其他诉讼请求；六、驳回谢江其他诉讼请求。本诉案件受理费8340元，由心赢销公司负担2019元，谢江、张志军、谢明华、谢明清共同负担6321元；反诉案件受理费5820元，由谢江负担5420元，心赢销公司负担400元。 本院二审期间，谢江提交了以下证据：1、收据一页，证明目的：张红开设淘宝店铺征得上海劲购电子商务有限公司授权同意；2、上海劲购电子商务有限公司企业信用信息公示报告两页、企查查上海劲购电子商务有限公司信息一页，证明目的：上海劲购电子商务有限公司和心赢销公司的法定代表人均为“洪志勇”；3、天猫供销平台截图一页，证明目的：“上海劲购电子商务有限公司”具有天猫供销平台分销资质；4、与洪志勇的微信聊天记录一页，证明目的：谢江于2018年5月添加心赢销公司法人代表洪志勇先生手机号为133××××5555微信，2018年5月29日通过了我的好友申请，谢江同日通过该微信号发送一份《关于商请督促南昌心赢销服装有限公司尽快纠正违约行为的函》，要求其督促南昌心赢销服装有限公司尽快协调解决，停止违约行为；5、与心赢销公司的工作人员李强根的微信聊天记录一页，证明目的：销售完成达标，心赢销公司未补贴差额为73854.48元。 心赢销公司进行质证后，发表以下质证意见：1、收据的真实性无法判断，关联性有异议，该收据不是我方开具的，并且与本案无关，达不到谢江的证明目的。2、对上海劲购电子商务有限公司企业信用信息公示报告的真实性、合法性和关联性无异议；对企查查上海劲购电子商务有限公司信息上面的载明的简介和说明有异议，应以国家企业信用信息公示系统的信息为准。3、对天猫供销平台截图的真实性、合法性无异议，关联性有异议，和本案无关，达不到谢江的证明目的。4、对与洪志勇的微信聊天记录的真实性有异议，不能证明这是洪志勇本人的微信号，并且从聊天内容来看对方没有回信息，不能证明谢江的诉请。5、对与李强根的微信聊天记录的真实性有异议，不能证明这是李强根本人的微信号，并且从聊天内容来看，只截取了一部分聊天内容，这部分聊天记录的上下内容都是催着谢江归还欠款，微信内容不完整，达不到证明目的。 结合双方当事人的举证、质证情况，本院认证如下：对证据1，由于心赢销公司对该收据的真实性不予认可，而谢江亦未能提交其他能够证明被心赢销公司处罚的案涉网店系经过授权的相关证据，故本院对该证据不予认可。对证据2中上海劲购电子商务有限公司企业信用信息公示报告予以认可，对企查查上海劲购电子商务有限公司信息不予认可。对证据3的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可。对证据4，由于心赢销公司对该证据的真实性不予认可，且该聊天记录内容仅有谢江单方意思表示，故本院对该证据不予认可。对证据5，由于心赢销公司对该证据的真实性不予认可，而谢江未能提交其他证据与之相互印证，故本院对该证据不予认可。 本院认定的事实与一审认定的事实基本一致，对一审判决查明的事实，本院予以确认。 另查明，心赢销公司与谢江于2017年3月6日签订的案涉《商品退换货补充协议》第6条约定“本补充协议作为对甲乙双方此前签订的协议/合同/订单/补充协议（简称原合同）的补充，除上述在本补充协议中明确补充或变更的部分外，本补充协议未尽事宜仍以原合同为准”。 本院认为，本案二审期间的争议焦点为：1、心赢销公司是否应当退还谢江万安店网销罚款10万元和特许经营费2万元；2、心赢销公司是否应向谢江支付的宁都店第一年投资优惠（退换货优惠），如是，优惠金额应当如何计算；3、心赢销公司应向谢江支付的宁都店第一年的货品支持金额应当如何认定；4、心赢销公司是否应当退还谢江交纳的宁都店道具保证金和特许经营费；5、谢江是否应向心赢销公司支付违约金，如是，违约金数额应当如何认定。 关于争议焦点一，谢江主张网店系张红所开，其并未违规开设网店，心赢销公司无权向其处以罚款及扣除万安店特许经营费。对此，本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，若未能提供证据或者提交的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的不利后果。本案中，谢江虽提交了盖有上海劲购电子商务有限公司发票专用章的收据及其与洪志勇的微信聊天记录，但其提交的收据真实性难以认定，且仅凭该收据不足以证明张红所缴纳的5000元分销保证金系为开设案涉被处罚网店所缴纳，不足以证明该被处罚网店的开设并未违反谢江与心赢销公司的约定；而谢江所提交的其与洪志勇的微信聊天记录真实性难以认定，且该聊天记录内容仅有谢江单方发出的异议函，不能证明心赢销公司认可了该异议，故谢江提交的证据不足以证明其未违规开设网店，谢江对此应当承担举证不能的不利后果。因此，本院对谢江的相关主张不予支持，根据谢江与心赢销公司于2014年9月10日签订的案涉《零售特许经营协议》，心赢销公司有权对谢江处以罚款并扣除特许经营费。 关于争议焦点二，谢江主张心赢销公司应当根据进货吊牌金额的5折按照30%的标准支付宁都店第一年投资优惠。对此，本院认为，虽然案涉《店铺开业及优惠支持确认书》约定“店铺新开第一年给予进货吊牌金额30%退换货额度”，但双方当事人之后签订的《商品退换货补充协议》约定按照谢江“购买2017年秋季、冬季期货商品的吊牌金额的10%按产品季进行退换货”，而该协议第6条亦明确约定“本补充协议作为对甲乙双方此前签订的协议/合同/订单/补充协议（简称原合同）的补充”，根据该约定，能够认定双方当事人已对案涉确认书中关于2017年秋、冬季的退换货额度的内容进行了变更，而心赢销公司已按照谢江购买2017秋冬季期货商品吊牌金额的10%进行了退换货，故，谢江的这一主张于法无据，本院对此不予支持。 关于争议焦点三，谢江主张心赢销公司应当按照实际销售金额向其支付宁都店第一年货品支持金额。对此，本院认为，案涉《店铺开业及优惠支持确认书》明确约定该店“货品支持标准暂定为第一年：260万8%”，并已得到谢江确认，虽然该确认书同时约定“具体金额及收到时间以劲霸男装DRP系统往来账对账单‘事务流水’明细为准”，但该约定并不等同于按照实际销售金额支付货品支持，且实际履行过程中心赢销公司系依照该约定以260万的8%为标准向谢江支付了宁都店第一年的货品支持，故，谢江未能提交能够证明双方曾做出按照实际销售金额支付宁都店第一年货品销售支持的约定的相关证据，应当承担举证不能的不利后果。对谢江的这一主张，本院不予支持。 关于争议焦点四，谢江主张心赢销公司未按30%的标准对宁都店进行退换货，宁都店提前关店系因心赢销公司违约造成，心赢销公司应当向其退还宁都店道具保证金和特许经营费。对此，本院认为，根据双方当事人就宁都店签订的《店铺开业及优惠支持确认书》及《零售特许经营协议》，若宁都店自开业之日起持续经营三年，且经营期间无违约的，心赢销公司可以退回谢江缴纳的道具保证金及特许经营费，相关协议同时约定“店铺实际经营天数以‘劲霸男装CRM系统’数据记载和具有法律效力的解除文书确定解除特许协议之日为准”，现谢江未按期向心赢销公司付清货款，构成违约，而谢江未提交能够证明宁都店已持续经营三年的相关证据，亦未提交能够证明宁都店未完成实际流水目标和提前关店系心赢销公司过错所致的相关证据，故，谢江主张心赢销公司返还宁都店道具保证金和特许经营费于法无据，本院对此不予支持。 关于争议焦点五，谢江主张其未付清货款系心赢销公司违约在先所致，其不构成违约，不应承担违约责任。对此，本院认为，本案诉讼过程中，双方当事人对谢江欠付心赢销公司货款这一事实均予以认可，而谢江未能提交足以证明该违约行为系心赢销公司违约在先所致的相关证据，谢江对此应当承担举证不能的不利后果，根据双方当事人签订的《销售合同》，谢江应当按照所欠货款金额的30%向心赢销公司承担违约责任。故，对谢江的这一主张，本院不予支持。 综上所述，谢江的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11084元，由上诉人谢江负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周治国 审 判 员 王宏瑞 审 判 员 陈 晶 二〇二〇年十月二十六日 法官助理 李 思 书 记 员 袁慧敏