河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4133号上诉人（原审被告）：赵军，男，汉族，1988年4月10日出生，住封丘县。委托诉讼代理人：张继祥，河南御典律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈振雨，男，汉族，1966年5月5日出生，住长垣县南蒲区。原审被告：赵卫国，男，汉族，1966年12月22日出生，住封丘县。上诉人赵军因与被上诉人陈振雨、原审被告赵卫国买卖合同纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2019）豫0727民初3117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵军委托诉讼代理人张继祥，被上诉人陈振雨，原审被告赵卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵军上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判由上诉人赵军承担赔偿138860.302元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。上诉人提供的证人证言均能证明案涉混凝土购买后在使用过程中，被上诉人存在向混凝土中严重加水的现象。二、一审法院责任分配错误。鉴定意见书认为，向商砼加水现象会对混凝土强度造成一定影响，也会对混凝土在混凝期过后一直未能凝固具有作用力。因此造成房屋存在质量问题的原因有两个，一是上诉人提供的混凝土不达标，二是由于被上诉人向混凝土中加水导致，因此，被上诉人应承担30%的损失。陈振雨答辩称：1、房主和现场的工人都不认可加水，上诉人单方陈述。按上诉人送货司机的说法，不加水的位置标号还是达不到C30，和其余位置的一样都是C15，鉴定书中有详细的说明。2、上诉人送的是假冒伪劣产品，贴的永基混凝土的牌，却是其他地方的混凝土，没有资质没有营业执照。3、被上诉人不应该承担责任，请求维持一审判决。赵卫国述称：1、证人没有说在具体哪个地方加水，是罐车到现场之后先加水后使用，这样方便干活，他们都是这样干的。2、我方送的混凝土就是永基的，每车都有出厂票据，票据上有永基的名称。被上诉人在别的工地也用过这个厂家的混凝土，被上诉人说不知道这个厂家不是事实。3、厂家票据上显示，混凝土出厂后施工方不允许私自加水，如私自加水导致质量问题施工方要负一定的责任。陈振雨一审诉讼请求：一、判令赵军、赵卫国退还水泥款及泵车费共计43862元;二、请求依法判令赵军、赵卫国赔偿因混凝土不达标所造成的各项损失暂定10000元;三、实际损失由鉴定后追加;四、本案诉讼费由赵军、赵卫国承担。庭审中陈振雨将第二项和第三项请求相加数额为415000元。一审法院认定事实：2019年，曹岗乡清河集村村民张进胜、封丘县黄陵镇陈寨村村民陈立潮、陈文鹏分别与案外人陈万泽签订建筑工程承包合同。三份合同第一项内容均是：承包方式：包工包料，毛墙，毛地（不包括水、电、暖、进库（户）门、卫生间门的购买和安装）。合同签订后，陈振雨作为实际施工人进行施工。施工过程中陈振雨向赵军购买C30号混凝土，赵军作为混凝土的供应方，按照陈振雨指定的地方，让混凝土厂家将混凝土送至陈振雨包工包料的陈立潮、陈文鹏、张进胜三家工地，其中李克凯送到涉案工地7车混凝土、赵志方送到涉案工地3车混凝土。赵军用泵车将混凝土泵至建筑物中。陈振雨通过陈方园向赵军支付货款及泵车费30000元。施工过程中，陈振雨有向混凝土加水行为。期间，陈振雨发现在凝固期过后一直凝固效果不好。后陈振雨向一审法院提起诉讼。在诉讼过程中，陈振雨向一审法院提起鉴定申请，要求对涉案三个工地所使用混凝土是否达到C30标准进行鉴定；如果上述三个工地混凝土不符合C30标准，赵军、赵卫国对上述三个工地建筑物不合格存在过错及过错程度；如果上述三个工地混凝土不符合C30标准，请求对上述建筑物修复费用进行评估。2020年2月28日河南众惠工程鉴定服务有限公司对封丘县曹岗乡清河集村张进胜房屋作出河南众惠[2019]质鉴字第273-1号鉴定意见书，该意见书第五分析说明认为，向商砼加水现象（如有该现象）会对混凝土强度造成一定影响，但涉案房屋混凝土强度检测结果全部不满足设计强度且远低于设计强度，上述因素不会对混凝土强度造成如此巨大影响，据此判决涉案房屋的所用的被申请人提供的商砼强度达不到C30。鉴定结论：1.赵军提供的用于涉案房屋的商砼强度达不到C30标准；2.涉案房屋一层结构实体混凝土强度不符合规范相关规定，属于商砼强度不达标引起的质量缺陷，参与度为100%。建议：对涉案房屋一层混凝土构件进行修复加固，以保证房屋的安全性及耐久性。2020年3月9日河南众惠工程鉴定服务有限公司对封丘县曹岗乡清河集村张进胜房屋作出河南众惠[2019]质鉴字第273-1-1号鉴定意见书，鉴定结论为:张进胜房屋加固修复费用为人民币肆万柒仟肆佰壹拾肆元陆角陆分，小写47414.66元。2020年2月28日河南众惠工程鉴定服务有限公司对封丘县黄陵镇陈寨村陈立潮房屋作出河南众惠[2019]质鉴字第273-2号鉴定意见书，该意见书第五分析说明认为，向商砼加水现象（如有该现象）会对混凝土强度造成一定影响，但涉案房屋混凝土强度检测结果全部不满足设计强度且远低于设计强度，上述因素不会对混凝土强度造成如此巨大影响，据此判决涉案房屋的所用的被申请人提供的商砼强度达不到C30。鉴定结论为：1.被告提供的用于涉案房屋的商砼强度达不到C30标准；2.涉案房屋一层结构实体混凝土强度不符合规范相关规定，属于商砼强度不达标引起的质量缺陷，参与度为100%。建议：对涉案房屋一层混凝土构件进行修复加固，以保证房屋的安全性及耐久性。考虑到涉案房屋拟建三层，一层客厅梁上部分有砌筑墙体的可能，经按设计砼强度对一层客厅梁承载力进行复核，该梁承载力仅满足后砌墙的要求，因此建议对应一层客厅梁位置上部楼均设置承重梁，梁上部墙体建设采用加气块等轻质材料砌筑。2020年3月9日河南众惠工程鉴定服务有限公司对封丘县黄陵镇陈寨村陈立潮房屋作出河南众惠[2019]质鉴字第273-2-1号鉴定意见书，鉴定结论为:陈立潮房屋加固修复费用为人民币陆万贰仟捌佰贰拾玖元肆角伍分，小写62829.45元。2020年2月28日河南众惠工程鉴定服务有限公司对封丘县黄陵镇陈寨村陈文鹏房屋作出河南众惠[2019]质鉴字第273-3号鉴定意见书，第五分析说明认为，向商砼加水现象（如有该现象）会对混凝土强度造成一定影响，但涉案房屋混凝土强度检测结果全部不满足设计强度且远低于设计强度，上述因素不会对混凝土强度造成如此巨大影响，据此判决涉案房屋的所用的被申请人提供的商砼强度达不到C30。鉴定结论为：1.被告提供的用于涉案房屋的商砼强度达不到C30标准；2.涉案房屋一层结构实体混凝土强度不符合规范相关规定，属于商砼强度不达标引起的质量缺陷，参与度为100%。建议：对涉案房屋一层混凝土构件进行修复加固，以保证房屋的安全性及耐久性。考虑到涉案房屋拟建三层，一层客厅梁上部分有砌筑墙体的可能，经按设计砼强度对一层客厅梁承载力进行复核，该梁承载力仅满足后砌墙的要求，因此建议对应一层客厅梁位置上部楼均设置承重梁，梁上部墙体建设采用加气块等轻质材料砌筑。2020年3月9日河南众惠工程鉴定服务有限公司对封丘县黄陵镇陈寨村陈文鹏房屋作出河南众惠[2019]质鉴字第273-3-1号鉴定意见书，鉴定结论为:陈文鹏房屋加固修复费用为人民币肆万叁仟壹贰佰壹拾柒元柒角伍分，小写43127.75元。鉴定费为45000元。另查明：陈振雨无施工资质。一审法院认为：关于陈振雨主体资格问题。本案案由为买卖合同纠纷，陈振雨作出买受人向赵军购买混凝土，陈振雨与赵军系买卖合同的相对方，故陈振雨主体适格。关于陈振雨主张的房子质量与赵军供应的混凝土有无因果关系问题。出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求。陈振雨与赵军约定购买的混凝土质量标准为C30号，赵军应为陈振雨提供C30号混凝土。根据河南众惠[2019]质鉴字第273-1、273-2、273-3号鉴定意见书，鉴定结论均为：1.赵军提供的用于涉案房屋的商砼强度过不到C30标准；2.涉案房屋一层结构实体混凝土强度不符合规范相关规定，属于商砼强度不达到标引起的质量缺陷，参与度为100%。故陈振雨主张房子质量与赵军提供的混凝土有因果关系的请求予以支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。因赵军提供的混凝土不符合规范规定引起房屋质量缺陷且参与度为100%，涉案房屋需要加固才能符合安全标准，加固费用根据河南众惠[2019]质鉴字第273-1-1、273-2-1、273-3-1号鉴定报告为43127.75+47414.66+62829.45=153371.86元，故该费用应由赵军承担。鉴定费45000元属于因房屋质量鉴定的支出且鉴定结果为因混凝土不符合规范引起房屋质量缺陷，故该笔费用由赵军承担。陈振雨主张的其他费用，于法无据，不予支持。陈振雨未提供证据证明赵卫国系买卖合同的相对方，故陈振雨要求赵卫国承担连带责任的请求不予支持。赵军辩称由于陈振雨向混凝土中加水导致混凝土不合格，三份鉴定报告第五分析说明认为，向商砼加水现象（如有该现象）会对混凝土强度造成一定影响，但涉案房屋混凝土强度检测结果全部不满足设计强度且远低于设计强度，上述因素不会对混凝土强度造成如此巨大影响，据此判决涉案房屋的所用的被申请人提供的商砼强度达不到C30，故赵军的辩解不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条、第一百一十三条、第一百五十三条、第一百五十五条、第一百五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、赵军于本判决生效十日内赔偿陈振雨各项费用共计198371.86元；二、驳回陈振雨其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8182.93元，赵军负担3537.58元，陈振雨负担4645.35元。二审中，当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院与一审法院查明的事实一致。本院认为：《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人赵军称陈振雨在使用其供应的混凝土时存在严重加水现象，但是其并未提供证据予以证明，且陈振雨并不认可，另河南众惠工程鉴定服务有限公司出具的三份《建筑工程质量鉴定意见书》载明鉴定意见均为：赵军、赵卫国提供的用于涉案房屋的商砼强度达不到C30标准，涉案房屋一层结构实体混凝土强度不符合规范相关规定，属于商砼强度不达标引起的质量缺陷，参与度为100%。故赵军称因陈振雨在使用中加水也是造成案涉房屋存在质量问题的原因，其应承担30%的损失的上诉理由不能成立，一审法院认定案涉房屋质量问题系由赵军供应的混凝土不符合规范并判令其承担赔偿责任并无不当。综上所述，赵军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1288元，由赵军负担。本判决为终审判决。审判长  朱**民审判员  李 立审判员  张金帅二〇二〇年十月十九日书记员  文佳君