福建省福州市仓山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0104刑初71号 公诉机关福州市仓山区人民检察院。 被告人张斌，男，1989年8月21日出生于福建省闽侯县，汉族，中专文化，户籍地福建省闽侯县，现住福建省闽侯县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年5月6日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人姜运福，福建奥通律师事务所律师。 福州市仓山区人民检察院以仓检诉刑诉（2020）5号起诉书指控被告人张斌犯盗窃罪，于2020年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市仓山区人民检察院指派检察员林燕出庭支持公诉，被告人张斌及其辩护人姜运福到庭参加诉讼。现已审理终结。 福州市仓山区人民检察院指控： 2019年1月23日凌晨，福州市公安局金山派出所抓获一起非法经营案的涉案人员。被告人张斌在工作期间接触到涉案人员即本案被害人黄某1，通过与黄某1聊天获取其手机密码。同日早上，被告人张斌趁经办民警休息期间，将放置于民警办公桌抽屉内的被害人黄某1一部ＯＰＰＯ牌手机窃走，并先后多次通过手机操作将被害人黄某1手机微信账户、支付宝账户及绑定的多张银行卡内钱款转入被告人张斌个人银行卡账户内，累计盗窃金额为8万余元。2019年5月3日、5月4日，被告人张斌利用被害人黄某1的手机登陆被害人黄某1微信，以黄某1的名义，向微信好友彭某、程某借款共计3×××元。 被告人张斌于2019年5月5日被公安机关抓获。 公诉机关认为，被告人张斌以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。就上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证实。 被告人张斌辩称：对起诉书指控的部分事实有意见，对罪名无意见，8万余元是黄某1借给他的，是黄某1自己在手机上操作的，对3×××元这节无意见。 辩护人辩护称：1、张斌能如实供述案件事实及作案情节,应当按自首论,依法可以从轻或减轻处罚。2、张斌对案件定性的自我辩护不影响他的悔罪表现，因其是协助派出所工作，从事的是公务活动，应定性为受贿罪和贪污罪。受贿部分：被害人黄某1为减轻非法经营罪的刑事处罚，自愿将花呗及银行卡的资金通过人脸识别等方式交付给张斌4万多元，该笔资金应认定为受贿罪；贪污部分：张斌通过上次操作所掌握的密码，陆续支取银行卡中的资金约4万余元，到案发前未还，该笔资金应定为贪污罪。3、张斌家属为其贪污罪退赃4万多元，请求从轻减轻判决。4、本案的量刑也应以受贿罪、贪污罪的量刑为准,即在20万元以内应定六个月以上三年以下有期徒刑。鉴于张斌已实际羁押一年二个月,建议量刑一年三个月到一年五个月。 经审理查明： 2019年1月23日凌晨，福州市公安局金山派出所抓获一起非法经营案的涉案人员。被告人张斌在工作期间接触到涉案人员即本案被害人黄某1，通过与被害人黄某1聊天获取其手机密码。同日早上，被告人张斌趁经办民警休息期间，将放置于民警办公桌抽屉内的被害人黄某1一部ＯＰＰＯ牌手机窃走，并先后多次通过手机操作将被害人黄某1手机微信账户、支付宝账户及绑定的多张银行卡内钱款转入被告人张斌个人银行卡账户内，累计盗窃金额为8万余元。2019年5月3日、5月4日，被告人张斌利用被害人黄某1的手机登陆被害人黄某1微信，以被害人黄某1的名义，向微信好友彭某、程某借款共计3×××元。 2019年5月5日6时许，公安机关在福建省闽侯县抓获被告人张斌，并在其房间床铺上查获一部ＯＰＰＯ手机。 2019年6月12日，被害人黄某1收到被告人张斌家属赔偿款43×××元。同日，被害人黄某1出具刑事谅解书，对被告人张斌的行为予以谅解，并恳请司法机关对被告人张斌从轻处理。 2019年7月25日，公安机关将扣押的黑色ＯＰＰＯ手机一部发还给被害人黄某1。 认定上述事实的证据如下： 1、被害人黄某1的陈述及辨认笔录，证实2019年1月23日凌晨，他因涉嫌犯非法经营罪被福州市公安局金山派出所抓获，并被带至金山派出所办案区，当时他身上带了一部黑色ＯＰＰＯ牌手机，金山派出所的工作人员将他的手机收走并找他要了手机的解锁密码进行信息登记，他的手机支付密码包括支付宝、微信、银行卡，都和手机解锁密码是一样的。自从手机被搜出来登记后他就没有再碰过。2019年1月24日，他被刑事拘留羁押在福州市第二看守所，2019年5月23日，他被福州市仓山区人民检察院取保候审。他出去后发现自己卡里的钱没有了，手机支付宝、微信余额也被转走了，所以他就去建新派出所说明情况。他一共被盗8万余元。经对照片进行辨认，被害人黄某1确定张斌就是于2019年1月23日凌晨在金山派出所办案区询问他手机解锁密码并对他手机进行操作的工作人员。 2、证人黄某2的证言，证实黄某1是她的侄儿。2019年5月4日7时许，彭某弟弟的老婆打电话问她说“黄某1是不是释放出来了，怎么向彭某借2000元”。她当时就说“怎么可能，黄某1还被关在看守所没有出来，你怎么会打钱给他。她就怀疑黄某1的微信被人冒名登陆在到处骗钱，到了11时许，她的朋友程某打电话问她黄某1的电话怎么打不通。他们之前没有将黄某1被抓的情况跟程某说，后来程某又连续给她发了几条短信要她帮忙找下黄某1，她就怀疑也是借钱给黄某1了，她就马上打电话过去确认，果然程某也转了1×××元到黄某1的微信上。她觉得这事情挺严重的就报警了。 3、证人彭某的证言，证实他是黄某1的远房亲戚。他的微信昵称“独钓寒江雪”，微信号×××。黄某1的微信昵称“人生路！”，微信号×××。2019年5月3日20时25分，他手机收到黄某1的一条微信，是一个表情。他次日零时许才看到这条微信，于是问黄某1怎么了。2019年5月4日5时多，黄某1在微信问他五一有没有去玩、端午节有没有回去之类的话，后来向他借款1850元。他想打电话跟黄某1确认一下，结果对方在微信上说其手机号码被其老婆拿去用了。他又发微信视频给对方，结果对方拒接了，还告诉他其在杀猪，手上都是油不方便接电话。对方发了一个建设银行卡号62×××04，户名是黄某1。他当时相信了对方所说的话，就通过自己的福建海峡银行储蓄卡（62238×××13257392）向该账户转了2000元。之后，他多次微信联系对方，对方都没有回复，他觉得不对劲，然后他去问黄某1的姑姑黄某2有关黄某1借钱的情况，黄某2说黄某1还被关在看守所，不可能向他借款。 4、证人程某的证言，证实他和黄某1是很好的朋友。他的微信号×××,微信名亚非。黄某1的微信昵称“人生路”，微信号×××。2019年5月3日17时许，黄某1突然发微信给他，说最近需要用钱叫他转1×××元。他当时也没有多想就直接转给黄某1了。过了一会儿他在微信上让黄某1发个语音给他，然后黄某1没有回复，他就觉得很奇怪。之后，他打黄某1的电话，发现黄某1的电话被呼叫转移了。 5、户籍信息，证实张斌于1989年8月21日出生。 6、到案经过，证实2019年5月5日6时许，公安机关在福建省闽侯县抓获张斌。 7、搜查笔录、扣押清单，证实2019年5月5日6时7分至20分，公安机关对张斌位于福建省闽侯县的住处进行搜查，在张斌房间床铺上搜查到黑色ＯＰＰＯ手机（187××××8735）一部，并予以扣押。 8、发还清单，证实2019年7月25日，公安机关将扣押的黑色ＯＰＰＯ手机（187××××8735）一部发还给黄某1。 9、微信聊天记录截图，证实2019年5月3日、4日，黄某1（微信号×××）与彭某（微信号×××）、程某（微信号×××）之间的微信聊天情况。 10、银行转账记录截图，证实2019年5月4日5时42分，彭某向黄某1的银行卡（62×××04）转账2000元。 11、银行账户交易明细单等，证实2019年1月23日至2019年5月5日期间，黄某1的平安银行（卡号62×××61、62×××60）、中国建设银行（卡号62×××04）、江西农商银行（卡号62×××37）等账户交易情况。 12、情况说明，证实张斌系金山派出所临时工作人员，于2018年4月9日入职，2019年2月28日离职。 13、刑事谅解书、收条，证实2019年6月12日，黄某1收到张斌家属赔偿款43×××元。同日，黄某1出具刑事谅解书，对张斌的行为予以谅解，并恳请司法机关对张斌从轻处理。 14、价格认定结论书，证实经福州市仓山区价格认证中心鉴定，涉案被盗的黑色ＯＰＰＯ手机（187××××8735）一部价值990元。 15、被告人张斌在侦查阶段的供述，供认2018年3月左右，他到金山派出所担任工作人员，平时负责协助民警开展抓捕、登记、搜身、看押嫌疑人等工作，2019年3月离职。2019年1月23日凌晨，他协助金山派出所民警抓获几名涉嫌非法经营的嫌疑人，每个嫌疑人都有携带手机，他协助看押、登记，他把嫌疑人的手机号、密码都贴在手机上，以便民警开展工作。他在看押期间，刚好接触到一个叫黄某1的嫌疑人比较老实，在民警离开时，他和黄某1聊天得知对方的手机密码与手机微信、支付宝支付等密码设置的都是一样的，他就起了贪念记了下来。他趁着民警忙于办案的时候，就借查看黄某1手机内证据的机会，看到黄某1的借呗额度，在金山派出所操作了一下，把借呗的27000元提出来到黄某1的支付宝里，而后他又把手机放到桌面上，当晚他没有去动过黄某1的手机。到了早上，因为他是工作人员，能够到民警办公室帮忙做事情，民警当时忙通宵太累了，早上没他早起来，他到办公室时办公室还没人，看到黄某1的手机放在民警桌子底下的键盘上，就动了邪念，把黄某1的手机拿走，之后，他就使用黄某1的手机把借呗钱套出来到黄某1的建设银行卡里，接着把建设银行卡里的钱通过京东金融ＡＰＰ转到他的信用卡上，他再把钱套出来。黄某1的平安银行卡里有2万元左右，他也这样把钱套出来用，平安银行卡用的比较多。黄某1的这些钱被他用于网络赌博，后来他因为参与赌博外面债务实在太多就没有办法把黄某1的这些钱还回去。2019年5月3日17时许，他在家里用黄某1的手机联系了一个叫亚非（微信号×××）的人，冒充黄某1的身份，叫对方转1×××元给他，对方就在微信上把钱转到黄某1的微信上，后他把钱转到黄某1的银行卡上，再用京东金融转账还自己的信用卡。2019年5月4日5时许，他在家里还是用黄某1的手机联系一个叫年（微信号×××）的人，他以进货需要资金周转为由叫对方转1850元给他，他10时给对方点利息，对方微信联系他，问他在干嘛，他说在杀猪，后来对方语音他，他骗对方说手上都是油，没有办法接手机，对方就相信他转了2000元到黄某1的建设银行卡上，再接着对方联系他，他没有接对方电话了。他收到钱后用一样的方式把钱通过京东金融还他信用卡。第二天早上他就被民警抓获。黄某1的损失情况：平安银行20000元，支付宝网上银行27000元（网上银行的贷款他有还13500元的本金），建行卡最早就400元，支付宝余额3000元，微信×××多元，微信闪银小额贷款1000元，平安银行信用卡17000多元以及江西农商银行储蓄卡12000多元，合计7万多元。 上列证据均经庭审举证、质证，查证属实。 本院认为，被告人张斌以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人张斌的家属积极退赔被害人的部分经济损失，且被害人对被告人张斌的行为予以谅解，本院依法对被告人张斌酌情从轻处罚。被告人张斌关于8万余元是黄某1借给他的，系黄某1自己在手机上操作的辩解，与事实不符，不予采纳。辩护人关于被告人张斌应当按自首论，本案应定性为受贿罪、贪污罪的辩护意见，与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人张斌犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6日起至2022年5月5日止。罚金应于本判决生效后一个月内缴纳。） 二、责令被告人张斌继续退赔被害人黄某1的经济损失人民币40000元 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蔡文建 人民陪审员  陈 萍 人民陪审员  张尧波 二〇二〇年十月十三日 法官 助理  刘培玲 书 记 员  张**君 附法律条文： 1、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 2、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。