福建省光泽县人民法院 民 事 判 决 书 （2020)闽0723民初585号 原告：黄木根，男，1973年10月9日出生，汉族，住福建省光泽县。 委托诉讼代理人：邹栋明，光泽县闽源法律服务所法律工作者，系光泽县法律援助中心指派。 被告：卢贵毛，男,1961年5月12日出生，汉族，住福建省光泽县。 委托诉讼代理人：王洪清，福建杉城律师事务所执业律师。 原告黄木根与被告卢贵毛健康权纠纷一案，本院于2020年5月6日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄木根及其委托诉讼代理人邹栋明，被告卢贵毛及其委托诉讼代理人王洪清均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄木根向本院提出诉讼请求：判令卢贵毛赔偿黄木根医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等损失681682.77元。庭审中，黄木根增加诉讼请求，要求卢贵毛还应赔偿第二次司法鉴定支出的诊察费642元。事实和理由：黄木根系从事建筑行业的泥水工，2019年1月26日卢贵毛因对坐落于光泽县后面所建房屋的零星工程建设所需，雇佣黄木根从事砌砖工作，当时双方口头约定每天工资240元。2019年2月26日14时许，因卢贵毛施工安全设施不到位，造成黄木根在砌砖时从三楼摔至一楼。黄木根摔伤后被送到光泽县医院治疗，因伤情较重，又被送往福建医科大学附属南平第一医院住院治疗，住院43天，黄木根出院后因伤情需要继续在光泽县医院门诊康复治疗，共花费医疗费109219.77元。2019年9月12日经福建东方司法鉴定中心鉴定，评定为六级伤残，所需误工期、护理期、营养期均评定为受伤之日起至初次伤残评定前一日。卢贵毛仅支付5200元，因双方对赔偿问题无法协商解决，遂诉至本院。 卢贵毛辩称，黄木根所诉部分事实不属实，所施工的房屋主体已经建好，黄木根只负责房屋1、2、3层及内外墙粉刷，室内隔墙粉刷，三层顶上的隔热层搭建、砌墙及内外部分的粉刷等工作，吊机、斗车、泥工工具由黄木根提供，施工所需的材料由黄木根负责运送至施工地点，施工中所产生的垃圾也由其清理，黄木根雇佣的师傅、小工、泥水工都由其自己安排与卢贵毛无关，双方约定内墙砌墙包括粉刷以及吊机运送建筑材料每平方米60元，1、2、3层外墙搭脚手架、粉刷每平方17元。1、2、3层建好的内墙粉刷每平方米12元。因此卢贵毛与黄木根之间是承揽关系。另外残疾赔偿金黄木根是以城镇标准计算，但未提供有效的证据证明。精神抚慰金主张过高，交通费主张缺乏合理依据，住院伙食补助费按每天50元也主张过高，应当是以20元每天的标准计算，误工费、护理费主张过高，应当以鉴定机构的鉴定意见为标准计算。黄木根在诉状中陈述是卢贵毛的安全防范措施不到位造成其受伤，但安全防范措施本是由黄木根自己负责，具体原因是因为黄木根粉刷三层隔热层外墙时没有在外墙搭架子造成墙体倒塌。对施工时间和受伤时间没有异议。 本案争议的焦点是黄木根与卢贵毛之间是雇佣关系还是承揽关系，黄木根为证明双方为雇佣关系，申请二位证人出庭作证，证人邓某和黄金华均承认是黄木根叫其参与施工，每天工资240元由卢贵毛承担，工作听从卢贵毛安排。本院认为二证人与黄木根同为施工人，相互之间存在利害关系，且二证人证言对施工人与卢贵毛协商施工事宜的时间、工资支付方式等有关事实陈述不一致，不能证明黄木根是按卢贵毛的指示和管理进行相应的施工活动。卢贵毛为证明其与黄木根之间是承揽关系，提供了二份手机录音，黄木根对二份手机录音真实性均无异议，从黄木根之子与卢贵毛的谈话，黄木根及其妻子、儿子、邓某、黄金华与卢贵毛的谈话录音中，承认黄木根对施工项目是按施工面积计算报酬；且黄木根承认在2019年春节前三施工人已施工3天半时间，卢贵毛预付报酬4000元。本院认为黄木根与证人邓某和黄金华三人施工3天半，按黄木根所称每天240元计算工资，卢贵毛只要支付2520元工资，而卢贵毛实际支付了4000元报酬，据此施工项目是按施工面积计算报酬可信度更高，而黄木根无证据证明卢贵毛对其有控制、支配关系，综上，黄木根与卢贵毛应认定为承揽关系。 黄木根主张残疾赔偿金是否适用城镇居民标准。黄木根提供了其与官凤兰共有的不动产权证书、所在社区及物业服务企业出具的书面证明、物业服务企业物业收费发票等证据。黄木根发生事故的时间为2019年2月26日，而黄木根于2019年10月24日才办理首次房产的不动产登记，按通常情况，房地产开发企业交房在前，办理产权登记在后，且物业服务企业证明黄木根于2018年11月19日就入住光泽县杭川镇印象巴黎小区，并交纳物业费用，因此可证明黄木根生活在城镇，应适用城镇居民标准主张残疾赔偿金。 黄木根因伤造成损失：1.医疗费：福建医科大学附属南平第一医院住院费97，211.96元，门诊费10，275.81元，南平鹭燕大药房有限公司购买的药品费用1，732元，合计109，219.77元。2.误工费：按福建省2019年建筑行业平均工资为64，935元计算，误工天数按鉴定意见计算至定残前一天，共计197天，误工费35，047.11元。3.护理费：可按福建省2019年服务行业平均工资为66，815元计算，黄木根主张**均工资按58，068元，日工资按159元计算，低于法定标准，本院准许，护理天数按鉴定意见计算至定残前一天，共计197天，护理费31，323元。4.住院伙食补助费：黄木根主张按每天50元计算，符合规定，住院43天，住院伙食补助费2，150元。5.营养费：每天30元，营养天数按鉴定意见计算至定残前一天，共计197天，营养费5，910元。6.残疾赔偿金：黄木根购买了光泽县光明大道中路49号（恒荣南郡）3幢202室住房，在城镇居住，应视为城镇居民，按福建省2019年城镇居民人均可支配收入45，620元计算，黄木根伤残评定为六级，残疾赔偿金456，200元。7.交通费：转院治疗按2个陪同人员从光泽县城至南平市延平区市内车费，结合住院天数，酌定交通费1，000元。8.鉴定费：福建东方司法鉴定中心鉴定费1，800元，福建武夷司法鉴定所重新鉴定花费642元诊察费，合计鉴定费2，442元。9.精神损害抚慰金，黄木根伤残评定为6级，精神抚慰金25，000元。以上合计损失为668,291.88元。 本院认为，卢贵毛对黄木根施工活动没有实施管理，双方之间不是雇佣关系，而是形成承揽合同关系，黄木根在履行承揽合同中所受损害，不应认定为提供劳务者受害责任纠纷，原立案案由定性错误，应以健康权纠纷确定为本案案由。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，卢贵毛对黄木根在三楼从事砌墙、粉刷工作的危险性没有尽到提示、监督义务。根据《福建省农村村民住宅建设管理办法》第二十八条的规定，农村住房施工质量和安全由建房村民和参与建设各方共同负责。对农村住宅建设一定规模以上（四层及四层以上或者集中统建的），应由具备相应资质的施工企业承接施工，对一定规模以下的可由建房村民自行选择农村工匠或具备相应资质的施工企业承接施工。黄木根作为泥水工，有资格从事本案施工项目，建房户卢贵毛和施工人黄木根对施工安全均负有共同义务。作为施工人黄木根从事多年建筑工作，对施工所产生的安全风险较常人有更深的认识，从本案情况看，黄木根对外墙进行作业，却在内墙搭建脚手架进行施工，由此所引发的安全风险应当知晓，但黄木根存在侥幸心理，从而引发本案事故的发生。卢贵毛作为建房方，有义务对黄木根施工安全状况实施监督，本案中未对黄木根违反施工作业安全的情况予以制止。因此，黄木根过错较大，卢贵毛过错较小。结合本案案情，卢贵毛对黄木根损失应承担25%的赔偿责任，计赔偿167,072.97元，黄木根承认卢贵毛在其住院期间已支付25，000元，扣除卢贵毛已支付25，000元，还应黄木根支付142,072.97元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，判决如下： 一、卢贵毛赔偿黄木根医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等损失142,072.97元； 二、驳回黄木根的其他诉讼请求。 案件受理费10616.8元，减半收取5308.4元，由黄木根负担3000元，卢贵毛负担2308.4元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 何杰敏 二〇二〇年十月十六日 法官助理 黄曾玉 书 记 员 范剑锋 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民法总则》第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助用具和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。