江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1283民初5132号原告：张得林，男，1965年5月1日出生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：李菲，江苏卓为律师事务所律师。被告：张开生，男，1980年2月24日出生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：马征，泰兴市曲霞法律服务所法律工作者。被告：中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司，住所地泰兴市国庆中路**。负责人：钱俊，经理。委托诉讼代理人：刘娟娟，江苏律园律师事务所律师。原告张得林与被告张开生、中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司（以下简称人民财保泰兴公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张得林及其委托诉讼代理人李菲，被告张开生的委托诉讼代理人马征，被告人民财保泰兴公司的委托诉讼代理人刘娟娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张得林向本院提出诉讼请求：判令张开生及人民财保泰兴公司赔偿损失273546.84元。事实与理由：2018年6月3日，马前进驾驶苏Ｍ×××**混凝土泵车在泰兴市马其生家浇筑地基时，因操作失误泵车臂摆动将正在作业的张得林砸伤。事故混凝土泵车系张开生所有，马前进系张开生雇佣的驾驶员，马前进在混凝土现场浇注施工系履行职务行为。马前进驾驶的混凝土泵车在人民财保泰兴公司投保了交强险及1000000元商业三者险，不计免赔，事故发生在保险期间内。事发后，张得林产生的部分医疗费已经人民法院判决。现张得林治疗终结，因产生的其他损失未获赔偿，遂诉至人民法院。张开生辩称，马前进系张开生雇佣的驾驶员，在从事雇佣活动过程中驾驶苏Ｍ×××**混凝土泵车将张得林砸伤。张得林的损失应当由人民财保泰兴公司在保险限额内承担赔偿责任。事发后，张得林产生的部分医疗费已经人民法院处理，张开生应承担诉讼费及保全费2632元，张开生同意从其垫付的25000元中扣除其应当承担的赔偿责任后，剩余款项请求在本案中予以返还。人民财保泰兴公司辩称，苏Ｍ×××**混凝土泵车在人民财保泰兴公司投保了交强险及1000000元商业三者险，不计免赔。本案非机动车交通事故责任纠纷，其仅在商业三者险责任限额内承担赔偿责任。对张得林主张的损失，同意按下列标准进行赔偿：医疗费应扣除10%的非医保用药；住院伙食补助费按20元/天计算住院天数；营养费无异议；护理费按80元/天计算；误工费不予认可；残疾赔偿金、精神损害抚慰金不予认可；交通费认可500元；不承担诉讼费及鉴定费。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院对张得林主张的事发经过及张开生驾驶车辆的投保情况予以确认。另查明，张得林因本起事故共住院29.5天，产生的部分医疗费已经人民处理，本院作出（2019）苏1283民初935号民事判决书，认定马前进负事故的全部责任，人民财保泰兴公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿167273.46元（交强险医疗费用赔偿项目下10000元、商业三者险责任限额内赔偿157273.46元），张开生应承担2632元（案件受理费1256元、保全费1376元）。人民财保泰兴公司认为本起事故属于工地事故，不应当在机动车交通事故责任强制保险范围内承担保险责任而提起上诉，泰州市中级人民法院作出（2019）苏12民终3461号民事判决书，驳回上诉，维持原判。再查明，张得林因本起事故继续治疗，产生医疗费3606.84元。2020年6月17日，兴化市第三人民医院司法鉴定所作出鉴定意见：1.张得林因2018年6月3日外伤致L3椎体压缩性骨折，L2椎体滑脱，两侧横突、椎板、椎弓骨折伴椎体、椎弓分离，L1、3、4两侧横突及L1-4棘突骨折，经手术治疗，构成九级伤残。2.张得林伤后误工期限以180日为宜；护理期限以90日为宜，住院期间2人护理，余1人护理；营养期限以90日为宜。张得林支付鉴定费2100元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。他人由于过错侵害公民人身权利的，应当承担民事赔偿责任。张得林因本起事故遭受人身损害，有权获得相应赔偿。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，马前进负事故的全部责任，张得林的损失，由人民财保泰兴公司在交强险责任余额内承担全部赔偿责任。超出部分，其中医疗费的10%为非医保用药，因马前进在从事雇佣活动过程中发生本起事故，应当由雇主张开生予以赔偿；其余不超过商业三者险，由人民财保泰兴公司予以赔偿。关于张得林的损失，根据其诉讼请求，本院逐一认定如下：1.医疗费，张得林主张3606.84元，有医疗文证证明，本院予以认定，非医保用药为360.68元。2.住院伙食补助费，张得林主张600元（20元/天×30天）。张得林因本起事故住院29.50天，按20元/天计算，住院伙食补助费为590元。3.营养费，张得林主张1800元（20元/天×90天）。人民财保泰兴公司无异议，本院予以认定。4．护理费，张得林主张12000元（100元/天×30天×2+100元/天×60天）。张得林主张按100元/天的标准计算护理费，结合其伤情及护理依赖度，本院予以认定，护理期限计算90天，其中住院期间2人护理，其余期间1人护理，护理费为11950元。5.误工费，张得林30000元（5000元/月×180天）。张得林主张按5000元/月的标准计算误工费，仅提供了泰兴市广陵镇龙王村村民委员会出具的证明，未能提供工资表等予以佐证，对其主张的标准，本院不予认定。鉴于事发时张得林从事土木工程建筑业，本院认定按该行业在岗职工平均工资54263元/年计算，误工期限计算180天，误工费为26759.84元。6.残疾赔偿金，张得林主张209840元（52460元/年×20年×11%）。人民财保泰兴公司对张得林的伤残有异议，但未能提供足以反驳的相反证据证明该鉴定意见存在程序违法、结论明显依据不足等情形，该鉴定意见书系本院依法委托具有鉴定资质的机构作出，符合法定程序，来源合法，可以作为定案依据。参照江苏省高级人民法院苏高法﹝2020﹞43号《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》及苏高法电﹝2020﹞174号通知，残疾赔偿金=（上一年度全省居民人均工资性收入+上一年度全省居民人均经营净收入）×上一年度全省平均负担系数×劳动力丧失比例×20年（六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算）。2019年全省居民人均可支配收入中的工资性收入为23836元，经营净收入为5636元，2019年全省平均负担系数为1.78。张得林主张的残疾赔偿金，不超过上述规定，本院予以认定。7.精神损害抚慰金，张得林主张10000元，其因本起事故致残，造成较大的精神打击，本院酌定为8000元。8.交通费，张得林主张3600元。交通费的使用应当遵循合理使用、乘坐公交车辆的原则，结合张得林的医疗地点及伤情，本院酌定为2000元。以上损失合计264546.68元，由人民财保泰兴公司赔偿264186元、张开生赔偿360.68元。鉴于张开生已支付25000元，扣除2632元，其余22007.32元应予以返还。故由人民财保泰兴公司赔偿张得林242178.68元，给付张开生22007.32元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿张得林242178.68元；二、中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司于本判决生效之日起三十日内给付张开生22007.32元；三、驳回张得林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1762元，减半收取881元，鉴定费2100元，合计2981元，由张得林负担102元（已交），张开生负担2879元（此款由张得林垫付，从人民财保泰兴公司返还张开生的款项中直接扣减后给付张得林）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 员  徐 平二〇二〇年十月十三日法官助理  邵春霞书 记 员  周 琳