江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1102民初4256号原告：王金霞。被告：镇江新闻国际旅行社有限公司。法定代表人：任罡。被告：霍山豫皖生态旅游开发有限公司。法定代表人：张合营。原告王金霞与被告镇江新闻国际旅行社有限公司、霍山豫皖生态旅游开发有限公司侵权责任纠纷一案，本院于2019年9月26日受理后，依法适用简易程序于2019年12月5日公开开庭进行审理。原告王金霞到庭参加诉讼，被告镇江新闻国际旅行社有限公司（以下简称镇江新闻国旅公司）、霍山豫皖生态旅游开发有限公司（以下简称霍山豫皖旅游公司）经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。后因发现存在不宜适用简易程序的情形，于2019年12月13日裁定转为普通程序，并于2020年5月22日、2020年8月31日公开开庭进行审理。两次庭审中，原告王金霞均到庭参加诉讼，被告镇江新闻国旅公司、霍山豫皖旅游公司经本院合法传唤，无正当理由均未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王金霞向本院提出诉讼请求：1.两被告共同承担原告医疗费2023.99元、衣物损失费1103元、护理费6750元（150元/天×45天）、营养费3000元（50元/天×60天）、误工费25172元（6293元/月×4个月），共计38048.99元；2.两被告承担原告精神损害赔偿金5000元；3.被告退还旅游费440元；4.两被告承担本案的诉讼费用、司法鉴定费用。事实和理由：原告于2018年7月21日与镇江新闻国旅公司签订安徽二日游旅游协议。2018年7月24日，原告与儿子任泓铭在霍山豫皖旅游公司的霍山大峡谷漂流时，因镇江新闻国旅公司对项目风险未警示提醒、霍山豫皖旅游公司对项目安全疏于管理，造成原告被多船碰撞，致使原告及任泓铭二人同时受伤，旅游被迫中止。原告经霍山当地医疗机构、解放军第三五九医院、镇江市第一人民医院诊断：S骶骨骨折及尾骨骨折，医生建议休息四个月。在整个事件中，原告无任何过错，造成的各项损失应由两被告承担。事故不仅使原告的旅游活动成为泡影，而且给原告造成巨大伤害，不仅体现在经济上、肉体上，更是给原告造成巨大的心理阴影，被告应承担精神损害赔偿金5000元。被告镇江新闻国旅公司提交书面答辩状辩称，与原告形成旅游合同关系，已安排原告参与合同约定的旅游项目，不存在违约行为，原告要求退还旅游费的诉请无事实和法律依据；原告在旅游景点发生身体受伤事件与镇江新闻国旅公司无关，按法律规定服务场所因管理过错对顾客造成伤害的，由服务场所承担赔偿责任；镇江新闻国旅公司购买了责任险，即使其有责任，也应由保险公司承担赔偿责任；旅行过程中，对原告进行了相关安全告知，为原告购买了意外保险（阳光保险）；镇江新闻国旅公司在得知原告受伤后，立即联系地接社并安排专车送原告去霍山当地医院救治。请求驳回原告对镇江新闻国旅公司的全部诉讼请求。被告霍山豫皖旅游公司提交书面答辩状辩称，原告在霍山大峡谷漂流过程中受伤属实；原告作为完全民事行为能力人，应事先了解漂流项目的安全注意事项，原告在漂流过程中受伤，自身未尽到安全注意义务，对损害后果存在严重过错，过错程度应以50%为宜；霍山豫皖旅游公司已尽到安全注意义务，在漂流的上下码头均设置宣传栏，张贴了漂流安全须知，在购票时均附送漂流的安全须知（团体购票由导游负责发放），在漂流过程中，一路均有护飘员全程护漂；原告诉求过高，对医药费2023.99元无异议，原告未住院不存在营养费及护理费，无任何证据证明原告的衣物在漂流中受损，也无证据证明衣物价值，衣物损失费不予认可，原告未构成伤残，不应支付精神损失抚慰金，也无法律依据退还旅游费440元，原告未住院，误工期最多一个月，若原告提供的营业执照真实有效，同意按江苏省批发和零售业年67423元计算一个月误工费5619元，综上，根据过错原则，只同意赔偿原告3826.5元。经审理查明，王金霞、任泓铭于2018年7月21日与被告镇江新闻国旅公司签订《团队境内旅游合同》一份，约定旅游者为任泓铭等2人，旅行社为镇江新闻国际旅行社，出发时间2018年7月24日，结束时间2018年7月25日，共2天，旅游费合计440×2=880元，旅游者同意旅行社委托旅行社履行合同等。王金霞于当日通过微信转账方式支付880元旅游费。2018年7月24日，王金霞与任鸿铭至霍山旅游。在霍山大峡谷参与漂流项目时，在漂流过程中因前面的长方形皮划艇横向堵住漂流通道而撞上前方的皮划艇，又接连被后面的皮划艇碰撞，王金霞与任鸿铭落水受伤。原告获救后，被送至霍山当地医院救治，后又被送至江）治疗。2018年7月25日王金霞的CT诊断报告单显示骶5椎体骨折。2018年8月9日王金霞的X片显示尾骨骨折。2018年7月25日至2018年11月5日，原告在中国人民解放军第三五九医院、镇江市第一人民医院共花费医疗费2023.99元。审理中，经原告申请，本院依法委托江苏大学司法鉴定所对原告损伤后的误工、护理及营养期进行法医学鉴定。2020年8月5日，该鉴定所作出江大司鉴所[2020]临鉴字第566号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王金霞因外伤致骶骨、尾骨骨折，其误工期为120天，护理期为45天，营养期为60天。原告支付鉴定费900元。另查明，原告于2012年6月1日注册设立京口区玉瓷碗店，经营类型为个体工商户，经营场所为镇江市环城路****，经营范围为餐具、陶瓷制品的批发、零售。2016年江苏省批发和零售业在岗职工平均工资为年67423元。上述事实有团队境内旅游合同、账单详情、门诊病历、影像学检查报告单、CT诊断报告单、诊疗证明书、门诊收费票据、营业执照、鉴定费发票、江大司鉴所[2020]临鉴字第566号司法鉴定意见书、当事人陈述等证据证明。本院认为，被告镇江新闻国旅公司作为旅游经营者，与原告签订了团队境内旅游合同，形成旅游服务合同关系。被告镇江新闻国旅公司为组团社。被告霍山豫皖旅游公司系目的地旅游经营者，提供地接服务，系地接社。被告霍山豫皖旅游公司虽未与原告签订旅游服务合同，但其向原告提供地接旅游服务，是旅游服务合同履行中的一部分。被告霍山豫皖旅游公司从事水上漂流娱乐项目，除应按《中华人民共和国旅游法》第四十七条规定取得相应许可外，还应当具备必要的安全设施及制度，经过安全风险评估，满足安全条件。被告霍山豫皖旅游公司虽然书面辩称漂流过程中全程有护漂员护漂，但未能有效控制漂流皮划艇放行的间隔时间，未能有效避免多个皮划艇接连碰撞造成原告等人受伤的事故，未尽到合理限度范围内的安全保障义务。《中华人民共和国旅游法》第七十一条规定“由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的，由组团社承担责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿”，即旅游者在违约与侵权责任竞合时有权选择违约之诉或者侵权之诉。本案原告以被告为侵权方为由提起诉讼，选择侵权之诉。据此，被告霍山豫皖旅游公司未尽安全保障义务，应依法承担相应赔偿责任。被告镇江新闻国旅公司应对被告霍山豫皖旅游公司的给付义务承担连带责任，且可在履行相关赔偿责任后向被告霍山豫皖旅游公司追偿。被告霍山豫皖旅游公司提出原告自身存在过错，应自行承担50%责任的抗辩，因未就该项抗辩提供充分有效的证据予以佐证，本院对该抗辩不予采纳。针对原告提出的各项赔偿：医疗费经核算发生2023.99元，有相应医疗票据为证，本院予以支持。根据原告的伤情、护理期、营养期、误工期，可以确定原告护理费3600元（45天×80元/天）、营养费1800元（60天×30元/天）、误工费22474.33元（67423元÷12个月×4个月）。原告主张衣物损失1103元，虽提供了支付宝账单详情用于证明在镇江市八佰伴商贸有限公司支付长裤费用499元、在南京一动体育用品销售有限公司支付鞋子费用604元，但未显示商品种类和名称，该组证据不予采纳，且原告未能举证衣物存在损失，对原告主张衣物损失1103元，不予支持；原告主张退还旅游费440元，该费用实际系原告的财产损失，应予赔偿。根据原告的伤情，原告主张精神损害赔偿金5000元，证据不足，不予支持，上述费用合计30338.32元。依照《中华人民共和国旅游法》第四十二条、第四十七条、第六十条第二款、第七十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第十九条、第二十条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告霍山豫皖生态旅游开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王金霞30338.32元。二、镇江新闻国际旅行社有限公司对被告霍山豫皖生态旅游开发有限公司的上述给付义务承担连带责任。三、驳回原告王金霞的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，鉴定费900元，合计1300元，由被告霍山豫皖生态旅游开发有限公司、镇江新闻国际旅行社有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省镇江市中级人民法院预交相应上诉案件受理费,并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，在判决确定的期限内，如被告仍未主动履行完毕判决所确定的义务，则原告可在本判决所确定履行期间的最后一日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长  明张玉人民陪审员  刘小春人民陪审员  赵明康二〇二〇年十月三十日书 记 员  王智怡附：1、相关法律条文2、上诉须知1.相关法律条文：《中华人民共和国旅游法》窗体顶端第四十二条景区开放应当具备下列条件，并听取旅游主管部门的意见：（一）有必要的旅游配套服务和辅助设施；（二）有必要的安全设施及制度，经过安全风险评估，满足安全条件；（三）有必要的环境保护设施和生态保护措施；（四）法律、行政法规规定的其他条件。窗体顶端第四十七条经营高空、高速、水上、潜水、探险等高风险旅游项目，应当按照国家有关规定取得经营许可。窗体顶端第六十条旅行社委托其他旅行社代理销售包价旅游产品并与旅游者订立包价旅游合同的，应当在包价旅游合同中载明委托社和代理社的基本信息。旅行社依照本法规定将包价旅游合同中的接待业务委托给地接社履行的，应当在包价旅游合同中载明地接社的基本信息。安排导游为旅游者提供服务的，应当在包价旅游合同中载明导游服务费用。窗体顶端窗体顶端第七十一条由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的，由组团社承担责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。窗体顶端窗体底端《中华人民共和国侵权责任法》窗体顶端第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。窗体顶端第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。窗体底端第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。窗体顶端侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。窗体顶端第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。窗体顶端第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。窗体底端《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》窗体顶端从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。窗体顶端第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2、上诉须知一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出司法救助申请的，二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、上诉人不另预留送达地址的，上诉人住所地即为法律文书送达地，法院按住所地邮寄法律文书，即使退回，也视为送达。