安徽省潜山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0824民初1228号 原告：吕永胜，男，1972年5月26日出生，汉族，居民，住安徽省潜山市。 法定代理人：叶满林（系原告吕永胜之妻），女，居民，1974年6月4日出生，汉族，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：石朝阳，安徽安潜律师事务所律师。 被告：徐兵，男，1975年10月8日出生，汉族，居民，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：杨乐天，安徽皖激扬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾卫民，安徽皖激扬律师事务所律师。 原告吕永胜与被告徐兵机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案审理过程中，原告吕永胜与中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司达成和解协议，中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司已履行完毕，原告吕永胜申请撤回对中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司的起诉，本院裁定予以准许。原告吕永胜的法定代理人叶满林及其委托诉讼代理人石朝阳、被告徐兵及其委托诉讼代理人杨乐天、贾卫民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吕永胜向本院提出诉讼请求：1、依法判令徐兵赔偿吕永胜人身损害各项损失2465972.13元中的877337.60元［具体为：医疗费516594.77元、住院伙食费9920元（248天×40元／天）、营养费9920元（248天×40元／天）、误工费22518.40元、护理费87976.96元（424天×135.54元／天＋30508元）、护理依赖费用989442.00元（135.54元／天×365天×20年×100%）、残疾赔偿金750800元（37540元／年×20年）、精神抚慰金70000元、交通费6000元、鉴定费2800元］。事实与理由：2019年7月2日11时02分，徐兵驾驶皖Ｈ×××××小型轿车，在潜山市交叉路口与吕永胜驾驶的电动自行车发生碰撞，致吕永胜受伤。潜山市公安局交通警察大队调查后作出道路交通事故认定书，认定徐兵负本起事故的主要责任，吕永胜负次要责任。事故发生后吕永胜被送往安庆市立医院、安庆秉风康复医院、南京悦群医院、中国人民解放军联勤保障部队第九〇一医院治疗，被诊断为“重度闭合性颅脑损伤、广泛脑挫伤伴脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、继发性癫痫、肺部感染性胸腔积液、左侧额颞顶颅骨缺损”，经司法鉴定吕永胜的伤情构成一级伤残，误工期和护理期均自受伤之日起至定残前一日止，营养期120天，完全护理依赖。吕永胜为维护自身的合法权益，具状诉讼，请求依法支持其诉讼请求。 徐兵辩称：对事故事实的认定有异议，事故发生时经测速徐兵驾驶的车辆车速非常慢，但未对吕永胜驾驶的车辆进行测速，鉴定中心也未给出明确意见，吕永胜驾驶的车辆是否是超标电动车，事故发生时吕永胜未戴安全头盔，吕永胜明知其在事故发生前一个月患有严重的脑梗死、高血压（3级极高危）还单独骑车，其自身对本起事故的发生存在过错，而事故认定时未考虑上述因素。吕永胜的损伤结果与其患有脑梗死具有因果关系，经司法鉴定参与度为30%，其对交通事故的发生具有过错，应当参照参与度。事故发生后，徐兵给吕永胜垫付了10000元费用，要求一并处理。除保险公司赔付外，应按责任比例及参与度进行赔付，护理依赖费用宜按照5年一个周期进行赔付。吕永胜主张的医疗费请法院参照票据进行认定；营养期经鉴定为120天；误工费应按实际减少的收入计算，并应提供银行流水证明其实际扣发的工资，其提供的证明没有单位负责人的签名；护理期应计算至2020年4月1日；残疾赔偿金无异议；精神损害抚慰金过高；交通费请法院酌定；徐兵已申请重新鉴定，对参与度已作出修改，故鉴定费不应由徐兵承担。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年7月2日11时02分许，徐兵驾驶皖Ｈ×××××小型轿车，在潜山市沿梅桃园路由南向北行驶至桃园路与新建路交叉路口时，与吕永胜驾驶的电动自行车沿新建路由西向东行驶至桃园路交叉路口时发生相撞，致吕永胜受伤及两车受损的交通事故。2019年7月22日，潜山市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定徐兵负本起事故的主要责任，吕永胜负次要责任。事故发生后吕永胜被送往潜山市立医院救治后当日被送往安庆市立医院住院治疗，2019年7月2日吕永胜在该院被行“左额颞顶开颅去骨瓣减压＋硬膜下、脑内血肿清除术”；2019年7月5日吕永胜在该院行“气管切开术”。诊断为：重度闭合性颅脑损伤、广泛脑挫伤伴脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧急性硬膜下血肿、继发性癫痫、肺部感染性胸腔积液、气管切开术后等。吕永胜于2019年7月24日出院，出院医嘱：1、建议康复治疗，加强营养，加强陪护；2、加强气道护理，加强肢体、语言功能锻炼；……。2020年7月24日至2019年9月24日，吕永胜在安庆秉风康复医院住院康复治疗。2019年9月24日至2019年10月8日，吕永胜再次在安庆市立医院住院治疗，被诊断为：左侧额颞顶颅骨缺损、颅脑损伤术后、气管切开术后拔管困难。2019年10月8日至2019年10月15日，吕永胜再次在安庆秉风康复医院住院治疗，被诊断为：脑外伤综合征（气管造口状态、认知能力障碍、运动能力障碍、生活自理能力障碍）。2019年10月16日至2020年1月6日，吕永胜在南京悦群医院住院治疗，被诊断为：重度颅脑损伤术后、肺部感染、左侧额颞部颅骨修补术。2020年1月6日至2020年3月8日，吕永胜在中国人民解放军联勤保障部队第九〇一医院治疗住院治疗，被诊断为：重度颅脑损伤术后、继发性癫痫、左侧额颞部颅骨修补术后。事故发生后徐兵垫付费用10000元。 皖Ｈ×××××号小型轿车的登记所有人为徐兵，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司投保了交强险和保险金额为100万元的第三者责任保险（不计免赔）。本案诉讼中，吕永胜与中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司达成和解协议，中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司已赔付吕永胜112万元。 2020年3月27日，安徽安潜律师事务所委托安徽正邦司法鉴定所对吕永胜的伤残等级、误工期、护理期、营养期及护理依赖进行法医学鉴定。2020年4月2日，安徽正邦司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）被鉴定人吕永胜因道路交通事故颅脑损伤致持续性植物状态，构成一级伤残。（二）建议给予吕永胜的误工期、护理期至评残之日前一日、营养期为120日。（三）被鉴定人吕永胜需完全护理依赖。吕永胜支付鉴定费2800元。 本案诉讼中，徐兵请求对吕永胜的目前损害后果与其自身中风脑梗死之间的因果关系及参与度进行鉴定，并请求对其伤残等级、护理依赖程度进行重新鉴定，本院依法指定安徽明德司法鉴定所进行鉴定。2020年9月1日，安徽明德司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）被鉴定人吕永胜目前损害后果与其自身脑梗死之间存在次要因果关系，参与度约为30%。（二）被鉴定人目前遗留持续性植物生存状态，属一级伤残。（三）被鉴定人吕永胜需完全护理依赖。 吕永胜系安徽省潜山市居民，其于2019年5月27日至5月30日在潜山市中医院住院治疗，中医诊断：中风病；西医诊断：脑梗死、高血压病3级极高危。 上述事实，有当事人的陈述，吕永胜提交的本人身份证、徐兵的驾驶证、皖Ｈ×××××号小型轿车行驶证、道路交通事故认定书，潜山市立医院、安庆市立医院、安庆秉风康复医院、南京悦群医院、中国人民解放军联勤保障部队第九〇一医院出院记录、诊断证明书、医疗费发票、费用清单，安徽正邦司法鉴定中心《司法鉴定意见书》及鉴定费发票，交强险和商业第三者责任险保险单；以及徐兵提交的潜山市中医院病案材料、安徽明德司法鉴定所《司法鉴定意见书》等在卷予以证实。 本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。徐兵违反道路交通安全法相关规定导致交通事故发生，致吕永胜受伤，潜山市公安局交通警察大队依法认定徐兵负事故的主要责任，吕永胜负次要责任。本院对潜山市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》予以采信。吕永胜依法享有请求侵权人赔偿其因交通事故造成的损失的权利。皖Ｈ×××××号小型轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司投保了交强险和保险金额为100万元的第三者责任保险（不计免赔）；对于吕永胜因交通事故造成的损失，中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司在交强险限额内先行赔偿；超出部分按事故责任确定，徐兵赔偿其中80%的损失、吕永胜自行承担20%的损失；徐兵应当赔偿的部分，先由中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司在第三者责任保险限额内予以赔偿，不足部分由徐兵予以赔偿。 本院对吕永胜因交通事故受伤的损失作如下认定： 1、吕永胜主张医疗费516594.77元，提供了潜山市立医院、安庆市立医院、安庆秉风康复医院、南京悦群医院、中国人民解放军联勤保障部队第九〇一医院出院记录、诊断证明书、医疗费发票、费用清单予以证明，本院予以认定。 2、吕永胜主张住院伙食补助费9920元（248天×40元/天），结合吕永胜住院治疗的时间，本院予以认定。 3、吕永胜主张营养费9920元（248天×40元/天），吕永胜的营养期经司法鉴定为120天，本院认定吕永胜的营养费为4800元（120天×40元/天）。 4、吕永胜主张定残前的护理费87976.96元（424天×135.54元/天+30508元），除要求给付定残前的护理费外，吕永胜还主张住院期间支付给马自产（护理费8640元）、汪东华（护理费4860元）、周林（护理费3040元）、上海吉爱家庭服务有限公司南京分公司（护理费（8688元）、安徽中康物业管理有限公司（护理费5440元）护理共计30508元，但未提供相应医嘱证明住院期间需二人护理，且其已主张定残前的护理费，故对其主张的该部分护理费，本院均不予认定。吕永胜的护理期经安徽正邦司法鉴定所鉴定为受伤之日起至定残前一日止，共计274天。其定残前的护理费，应根据安徽正邦司法鉴定中心定残的时间，参照2019年度安徽省居民服务业在岗职工日平均135.54元/天的收入标准予以确定，本院认定吕永胜的护理费（定残前）为37137.96元（274天×135.54元/天）。 5、吕永胜主张交通费6000元，吕永胜未提供相应的交通费发票予以证明，仅提供了交通费发票复印件，不能达到其证明目的，但鉴于交通费用实际发生，本院结合其住院治疗情况，认定交通费4000元。 6、关于误工费22518.40元，吕永胜因交通事故受伤，其误工期经司法鉴定确定自受伤之日起至伤残评定前一日，为274日；其提供的安徽天柱山旅游客运有限公司的工资发放表没有单位负责人和吕永胜的签名，也未提供银行流水、劳动合同等予以佐证，达不到其证明目的；吕永胜系居民，参照2019年度安徽省居民人均可支配收入标准（37540元／年），其主张22518.40元，未超出该标准，本院予以认定。 7、吕永胜主张护理依赖费用989442.00元（135.54元/天×365天×20年×100%）。徐兵要求护理依赖费用按每五年一个周期进行赔付。吕永胜的护理依赖程度经司法鉴定为需完全护理依赖，根据其年龄、健康状况等因素，本院确定护理期限为15年，据此认定护理依赖费用742081.50元（135.54元/天×365天×15年×100%）。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条规定，超过此期限仍需护理的，赔偿权利人可再行主张继续给付护理费。 8、吕永胜主张残疾赔偿金750800元（37540元/年×20年），双方当事人均无异议，本院予以认定。 9、关于精神损害抚慰金，吕永胜的伤情经鉴定构成一级伤残，结合侵权行为的后果，侵权人的过错及当地的生活水平，本院确定精神损害抚慰金为60000元。 综上，本院认定吕永胜因交通事故受伤的损失为2147852.63元（不含鉴定费）。 对于本院认定的吕永胜因交通事故造成的损失2147852.63元，医疗费项下的损失和残疾赔偿金项下的损失均超出交强险的最高限额，先由中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司在交强险限额范围内赔偿120000元(该款中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司已赔偿)，余下的2027852.63元中的80%即1622282.10元由徐兵负责赔偿，吕永胜自行承担405570.53元（2027852.63-1622282.10元）损失；徐兵应赔偿吕永胜的1622282.10元由中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司在第三者责任保险限额内赔偿100万元(该款中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司已赔偿)，剩余的622282.10元由徐兵负责赔偿。徐兵垫付的10000元直接冲抵其赔偿款。徐兵辩称吕永胜的损伤结果与其患有脑梗死具有因果关系，经司法鉴定参与度为30%，吕永胜对交通事故的发生具有过错，应当参照参与度处理。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”，因此，交通事故中是否减轻侵权人的赔偿责任应当根据受害人对损失的发生或者扩大是否存在过错进行分析判断。本案中，虽然吕永胜发生交通事故前患有脑梗死，对损害结果的发生具有一定影响，但其个人体质状况不是侵权责任法等法律规定的过错，不属于减轻侵权人赔偿责任的法定事由，故徐兵主张参照参与度减轻赔偿责任的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告徐兵于本判决生效之日起三十日内赔偿原告吕永胜因交通事故造成的损失612282.10元（已扣除徐兵的垫付款10000元）； 二、驳回原告吕永胜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22776元，减半收取11388元，由原告吕永胜负担6292元，被告徐兵负担5096元；鉴定费2800元，由原告吕永胜负担840元，被告徐兵负担1960元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  孔剑平 二〇二〇年十月二十日 法官助理张庆国 书记员江菲菲 附：相关法律及司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 《机动车交通事故责任强制保险条例》 第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 履行义务告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2、将被执行人纳入失信人员名单； 3、对被执行人限制高消费、限制出境； 4、采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5、情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。