山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）晋07民初116号原告：晋中开发区农村商业银行股份有限公司，住所地：晋中市榆次区安宁大街**。法定代表人：乔志军。负责人：安仰志，该公司党委委员、书记。委托诉讼代理人：王红侠，山西民力律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨俊生，男，汉族，1975年12月5日生，住晋中市榆次区。该公司员工。被告：山西龙城明道天然气有限公司，住，住所地：晋中市榆次区石油路/div>法定代表人：马高斌，该公司经理。被告：灵石县金佰金典水宫，住，住所地：灵石县南王中村口/div>法定代表人:冀锁钢，该公司经理。被告：马高斌，男，1982年6月19日出生，汉族，住寿阳县。被告：冀志娟，女，1981年11月13日出生，汉族,现住榆次区，马高斌之妻。被告：冀锁钢，男，1954年7月30日出生，汉族，住榆次区。被告：范海枝，女，1960年5月11日出生，汉族,住榆次区，冀锁钢之妻。被告：冀志强，男，1980年9月14日出生，汉族，现住输次区。被告：张丽娟，女，1976年7月3日出生，汉族,现住榆次区，冀志强之妻。八被告共同委托诉讼代理人：范玉生，山西日月明律师事务所律师。八被告共同委托诉讼代理人：孙晓君，山西日月明律师事务所律师。原告晋中开发区农村商业银行股份有限公司（以下简称：开发区农商行）与被告山西龙城明道天然气有限公司（以下简称：龙城明道天然气公司）、灵石县金佰金典水宫（以下简称：金典水宫）、马高斌、冀志娟、冀锁钢、范海枝、冀志强、张丽娟金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告开发区农商行的委托诉讼代理人王红侠，被告龙城明道天然气公司、金典水宫马高斌，冀志娟，冀锁钢，范海枝，冀志强，张丽娟的共同委托诉讼代理人范玉生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开发区农商行向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告龙城明道天然气公司归还原告借款本金3000万元，合同期内利息1580740.53元，并且从2018年4月10日起，以3000万元为基数，按照年利率12.72375％计息，截止2020年4月20日逾期欠息7846312.5元，本息合计39427053.03元，及至付清之日的罚息。2、依法确认原告对以下抵押、质押物处置收入享有优先受偿权：位于榆次区源高线南侧土地证号为市国用（2015）第**2483.37平方米的土地使用权，及地上建筑物、罩棚、站房及机器设备、山西龙城明道天然气有限公司质押物即天然气加气站特许经营权处置收入享有优先受偿权；位于榆次区；位于榆次区31的房屋处置收入享有优先受偿权高斌、冀志娟、冀锁钢、范海枝、冀志强、张丽娟、金典水宫对上述借款本息及实现债权的费用承担连带保证责任。事实和理由：原告原名称为晋中经济开发区农村信用合作联社，2018年1月25日变更为晋中开发区农村商业银行股份有限公司。2017年6月9日，原告与被告龙城明道天然气公司签订《流动资金贷款合同》。被告向原告借款3000万元人民币，贷款期限自2017年6月9日至2018年4月10日，贷款年利率为8.4825％，逾期贷款罚息利率为在合同载明的利率水平上加收50％。合同签订后，原告如约发放贷款3000万元。2017年6月9日，原告与被告龙城明道天然气公司签订《最高额抵押合同》、《最高额权利质押合同》并办理了抵押、质押登记。抵押合同约定龙城明道天然气公司以其持有的位于榆次区源高线南侧、土地证号为市国用（2015）第2100687号2483.**平方米的土地使用权，及地上建筑物、罩棚、站房及机器设备为上述借款本息提供抵押担保，担保期间为主债权诉讼时效届满之日止。质押合同约定山西龙城明道天然气有限公司以其持有天然气加气站特许经营权为借款本息提供质押担保。2017年6月9日，原告与被告冀志强签订《抵押合同》并办理了登记。合同约定，被告以其持有的位于榆次区31的房屋（房权证号00×**6、00××41）为上述借款本息提供抵押担保，担保期间为主债权诉讼时效届满之日止。冀志强的配偶张丽娟在《共有人承诺函》签字，同意提供以该家庭共有财产抵押担保。2017年6月9日，原告分别与马高斌、冀锁钢、冀志强、金典水宫签订《保证合同》、《共有人承诺》、《最高额保证合同》，为山西龙城明道天然气有限公司借款本息提供连带责任保证。马高斌的配偶冀志娟、冀锁钢的配偶范海枝、冀志强的配偶张丽娟均在《共有人承诺函》签字，同意提供保证担保。借款期限届满后，被告山西龙城明道天然气有限公司未能归还借款本息，各担保人也没有履行担保义务。现原告诉请判令被告山西龙城明道天然气有限公司归还原告借款本金3000万元，合同期内利息1580740.53元，并且从2018年1月6日起，以3000万元为基数，按照年利率12.72375％计息，截止2020年4月20日逾期欠7846312.5元，本息合计39427053.03元，及至付清之日的罚息，被告马高斌、冀志娟、冀锁钢、范海枝、冀志强、张丽娟、灵石县金佰金典水宫，归还上述借款本息及实现债权的费用承担连带保证责任。龙城明道天然气公司辩称，原告要求答辩人归还借款本金3000万元、合同内的利息1580740.53元及其2018年以后的利息的理由不能成立。不可否认答辩人曾向原告借款3000万元，在借款即将到期前经原告与答辩人协商双方达成以物抵债协议，按照协议约定答辩人将归属答辩人所有的资产折价抵顶给原告，以归还答辩人所借原告的3000万元贷款及其利息。协议签订后便生效，原告与答辩人之间的3000万元借款的债权职务消灭。为此原告在人民银行企业征信中心上报了答辩人所借原告3000万元于2018年4月10日还清的事实。协议签订后原告没有找到合适买主委托答辩人看管至今。答辩人认为，双方所签的借款合同关系已被双方所签以物抵债协议所代替，双方所签以物抵债协议是双方真实意思的表示，是有效民事行为，应受到法律的保护。现原告视法律为儿戏，不顾双方所签以物抵债协议的约定又以借款合同为由要求原告偿还借款不但违背现行法律规定，而且也是严重失信的行为。为此特请法院驳回原告的诉讼请求。金典水宫、马高斌、冀志娟、冀锁钢、范海枝、冀志强、张丽娟共同辩称，1.本案的贷款已有被告龙城明道公司偿还，因此担保人的担保责任已经解除。2.原告对各担保人的起诉已经超过诉讼时效，原告已经失去了胜诉权，根据原告诉状所称，主债权担保的期限是主债权到期为止，原告在主债权到期前并未向各担保人主张权利，原告没有向法庭提供主张权利的相关证据，因此可以视为原告在担保期限届满前没有向担保人主张权利，原告丧失了对担保人主张权利的权利。3.担保人的配偶冀志娟、范海枝、张志娟不是本案适格的担保人，他们给原告出具的承诺书是对担保人所担保的内容的一种确认，并没有承诺他们本人对本案贷款提供担保，因此他们不是本案适格的被告，他们个人的财产也不是本案担保的财产，他们不应该对本案的贷款承担担保责任。原告开发区农商行为支持其主张的事实、理由及诉讼请求，向本院提交了如下证据：1.原被告身份证明；2.龙城明道公司股东会决议；3.《流动资金贷款合同》；4.《最高额抵押合同》；5.抵押物清单；6.《最高额权利质押合同》；7.马高斌、冀锁钢、冀志强的《保证合同》；8.张丽娟、冀志娟、范海枝签订的共有人承诺函，同意以家庭共有财产为上述借款提供担保；9.冀志强签订的房产、土地使用权的抵押合同；10.金典水宫投资人决议;11、金典水宫《最高额保证合同》；12.借据；13.支付委托书；14.结算业务委托书；15.被告欠息以后银行出具的付息通知；16.利息清单八被告共同质证意见：对原告营业执照变更的手续都没有意见，对贷款合同也没有意见，我们还了。对《担保合同》的真实性没有异议，但是《担保合同》上配偶没有签过字，配偶的承诺只是同意以家庭财产提供担保，并没有说配偶个人财产作担保，所以配偶不应当承担担保责任，同时根据原告的诉状，担保期是贷款到期届满之日止，诉讼时效应该是两年，也就是从2018年4月10日计算担保时效，2020年4月9日诉讼时效中止，根据双方贷款合同的约定，担保期限也是两年，也就是说2020年4月9日前原告应该向各担保人主张权利，但是在2020年4月9日前原告没有向各担保人主张过权利，因此原告对担保人的担保责任已经超过诉讼时效，对担保人的担保责任没有胜诉权。八被告为支持其主张，向本院提供如下证据：1.中国人民银行企业信用报告，我们的3000万元的贷款在征信报告上已经显示已结清状态。最后一次还款日期是2018年4月10日，就显示还清了。我们签订了以物抵债协议后他们就把贷款核销了。2.评估报告，证明加气站的价值，评估是3200多万元，我们经过了以物抵债的评估，和贷款的时候的评估，相关评估报告是一年期为限，以物抵债的时候都没有超过一年期，签订协议的时候以物抵债他就都收了，现在贷款核销了。3.通话录音，冀志强和郭副行长的通话录音及龙城明道公司的经理和郭副行长的通过录音。原告的质证意见：征信报告我们回去查询。评估报告对真实性没有争议，但是抵债协议最关键是履行。经审理查明，原告原名称为晋中经济开发区农村信用合作联社，2018年1月25日变更为晋中开发区农村商业银行股份有限公司。2017年6月9日，原告与被告龙城明道天然气公司签订《流动资金贷款合同》。被告向原告借款3000万元人民币，贷款期限自2017年6月9日至2018年4月10日，贷款年利率为8.4825％，逾期贷款罚息利率为在合同载明的利率水平上加收50％。合同签订后，原告如约发放贷款3000万元。同日，原告与被告龙城明道天然气公司签订《最高额抵押合同》并办理了抵押。原告与被告龙城明道天然气公司签订《最高额权利质押合同》，龙城明道天然气公司与榆次区发展和改革局《关于特许经营权质押融资的补偿约定》中约定，龙城明道天然气公司可以将其特许经营权向双方能够接受的银行金融机构在2015-2019年度进行不超过4年期质押融资，并通过晋中市产权交易中心进行鉴证。《最高额抵押合同》约定龙城明道天然气公司以其持有的位于榆次区源高线南侧土地证号为市国用（2015）第2100687号2483.**平方米的土地使用权为上述借款本息提供抵押担保，担保期间为主债权诉讼时效届满之日止。《最高额权利质押合同》约定龙城明道天然气公司以其持有天然气加气站特许经营权为借款本息提供质押担保。2017年6月9日，原告与被告冀志强签订《抵押合同》并办理了登记。合同约定，被告以其持有的位于榆次区31的房屋（房权证号00×**6、00××41）为上述借款本息提供抵押担保，担保期间为主债权诉讼时效届满之日止。冀志强的配偶张丽娟在《共有人承诺函》签字，同意提供以该家庭共有财产抵押担保。2017年6月9日，原告分别与马高斌、冀锁钢、冀志强签订《保证合同》为龙城明道天然气公司借款本息提供连带责任保证。原告与金典水宫签订《最高额保证合同》为山西龙城明道天然气有限公司借款本息提供连带责任保证。马高斌的配偶冀志娟、冀锁钢的配偶范海枝、冀志强的配偶张丽娟均在《共有人承诺函》签字，同意以本人与配偶共有的家庭财产为上述贷款提供担保。借款期限届满后，被告龙城明道天然气公司未能按期归还借款本息，各担保人也没有履行担保义务。经核算，截止到本案开庭前一日2020年10月8日，该笔贷款合同期内应还利息合计为2106487.5元、已还利息568159.47元，逾期利息合计为9659446.88元，总计欠息金额为11197774.91元。以上为本案事实。本院认为，借款人向贷款人借款，到期应返还借款并支付利息。被告龙城明道天然气公司向开发区农商行借款本金30000000元，到期应予返还。因借款而产生的利息应一并偿还，合同约定的逾期未偿还借款应付的罚息也应一并偿还。龙城明道天然气公司辩称已经通过以物抵债的方式归还贷款但其未提供以物抵债协议已履行的相关证据，本院不予支持。借款人龙城明道天然气公司应按照合同约定支付本金、利息和逾期罚息。被告龙城明道天然气公司以其持有的位于榆次区源高线南侧土地证号为市国用（2015）第2100687号2483.**平方米的土地使用权为上述借款本息提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立。被告龙城明道天然气公司以其持有天然气汽车加气站特许经营权为借款本息提供质押担保，关于该特许经营权并与榆次区发展和改革局约定，在晋中市产权交易中心进行鉴证。天然气汽车加气站特许经营权属市政公用事业特许经营权的其中一类，是指政府按照有关法律、法规规定，通过市场竞争机制选择天然气加气站投资者或经营者，明确其在一定期限和范围经营天然气汽车加气站供应或提供相应服务。龙城明道天然气公司的天然气汽车加气站特许经营权是对榆次区天然气汽车加气站设施进行运营和维护，并获得相应收益的权利。天然气汽车加气站设施的运营和维护属于经营者的义务，而其收益权则属于经营者的权利，龙城明道天然气公司对榆次区天然气汽车加气站进行运营和维护，并不属于可转让的财产权利。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十三条：“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利”及第二百二十八条第一款：“以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立”的规定，龙城明道天然气公司出质的标的只能是因天然气加气站收益权产生的应收账款。应收账款质押只有办理出质登记，才能依法设立。开发区农商行主张质物为特许经营权，要求对该权利行使质权，但未在中国人民银行征信中心办理应收账款出质登记，依据物权法上述规定，开发区农商行的质权并未设立。因此，开发区农商行要求龙城明道天然气公司承担质押担保责任的诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告冀志强以其持有的位于榆次区31的房屋（房权证号00×**6、00××41）为上述借款本息提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立。被告金典水宫与原告签订《最高额保证合同》为龙城明道天然气公司借款本息提供连带责任保证，被告马高斌、冀锁钢、冀志强分别与原告开发区农商行签订《保证合同》，约定马高斌、冀锁钢、冀志强为被告龙城明道天然气公司向开发区农商行的贷款本息偿还承担连带保证责任。现原告开发区农商行在保证期间内，向各担保人主张承担连带保证责任，依法应予支持。被告马高斌的配偶冀志娟、冀锁钢的配偶范海枝、冀志强的配偶张丽娟均在《共有人承诺函》签字，同意以本人与配偶共有的家庭财产为上述贷款本息提供担保，被告冀志娟、范海枝、张丽娟辩称，因《共有人承诺函》中是以本人与配偶共有的家庭财产为上述贷款本息提供担保，故被告冀志娟、范海枝、张丽娟对涉案本息偿还不承担连带责任，本院认为，因马高斌与冀志娟、冀锁钢与范海枝、冀志强与张丽娟均系婚姻关系存续期限内，个人财产与家庭财产难以区分，故被告冀志娟、范海枝、张丽娟对上述贷款本息亦应当承担连带责任保证。综上，原告的诉讼请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十二条、第一百八十五条、第一百八十八条、第二百零三条，第二百二十三条，第二百二十八条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十三条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，判决如下：一、被告山西龙城明道天然气有限公司于本判决生效后15日内偿还原告晋中开发区农村商业银行股份有限公司借款本金3000万元，及截止到2020年10月8日的利息、逾期罚息11197774.91元，并按照贷款合同约定偿还利息直至付清之日。二、被告山西龙城明道天然气有限公司对《最高额抵押合同》约定的债务承担抵押担保责任,原告有权就山西龙城明道天然气有限公司所持有的位于榆次区源高线南侧土地证号为市国用（2015）第2100687号2483.**平方米的土地使用权折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿。三、被告冀志强对上述债务承担抵押担保责任,当被告山西龙城明道天然气有限公司不履行还款义务时,原告有权就冀志强所拥有的以其持有的位于榆次区的房产折价、变卖、拍卖所得价款优先受偿。四、被告灵石县金佰金典水宫、马高斌、冀志娟、冀锁钢、范海枝、冀志强、张丽娟对被告山西龙城明道天然气有限公司上述贷款本息清偿承担连带保证责任。五、被告灵石县金佰金典水宫、马高斌、冀志娟、冀锁钢、范海枝、冀志强、张丽娟承担保证、担保责任后，有权向债务人山西龙城明道天然气有限公司追偿。六、驳回晋中开发区农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费238935元，由被告山西龙城明道天然气有限公司、灵石县金佰金典水宫、马高斌、冀志娟、冀锁钢、范海枝、冀志强、张丽娟连带共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审 判 长  韩 敏人民陪审员  庞卫红人民陪审员  张利平二〇二〇年十月十五日书 记 员  商思慧