甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘02民终485号 上诉人（原审原告）：王月兰，女，1942年2月15日出生，汉族，住甘肃省嘉峪关市。 委托诉讼代理人：李应丰（王月兰儿子），住甘肃省嘉峪关市。 被上诉人（原审被告）：谢生明，男，1977年5月18日出生，汉族，住甘肃省嘉峪关市。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司嘉峪关市分公司，住所地甘肃省嘉峪关市。 负责人：刘伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：乔雯，女，该公司职工。 上诉人王月兰因与被上诉人谢生明、中国人民财产保险股份有限公司嘉峪关市分公司（以下简称人保财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271民初2055号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王月兰的委托诉讼代理人李应丰、被上诉人谢生明、被上诉人人保财险公司的委托诉讼代理人乔雯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 王月兰的上诉请求：请求以2019年甘肃省农、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资，计算上诉人的护理费为34495元。事实与理由：一审认定上诉人的护理人李应丰无业与事实不符，李应丰为嘉峪关市公交公司聘用制线路驾驶员。且李应丰是农村户口，即便认定李应丰无业也应依据2019年甘肃省农、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资计算护理费。 谢生明辩称，不同意上诉人的上诉，一审事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 人保财险公司辩称，不同意上诉人的上诉，一审中法官已向上诉人的代理人李应丰反复示明应充分收集证据，再进行诉讼。一审中李应丰没有提交自己收入的相关证明，一审依据现有证据及上诉人的陈述认定事实清晰，请求维持一审判决。 王月兰向一审法院起诉请求：谢生明、人保财险公司赔偿其医疗费25300元、护理费35369.60元、营养费4480元、住院伙食补助费4400元、交通费440元、二次手术及产生的护理费、营养费、住院伙食补助费共计14637元，以上总计84626.60元。诉讼过程中，王月兰变更诉讼请求，将医疗费增加为29495.49元。 一审法院认定的事实：2019年11月6日16时40分许，谢生明驾驶甘BH92**号小型轿车，沿S595线由东向西行驶至新城镇野麻湾村四组丁字路口处右转弯时，与沿S595线由东向西行驶至该丁字路口的李发贞驾驶的红色小鸟牌电动三轮车相撞，后电动三轮车驶出路面又与绿化带相撞，致小鸟电动车上乘载的王月兰受伤。嘉峪关市公安局长城分局交警大队作出第620201420190002442号道路交通事故认定书，认定谢生明负事故的全部责任，王月兰无责任。王月兰于2019年11月6日至2019年12月20日在嘉峪关市第一人民医院住院治疗44天，被诊断为右锁骨骨折、右肩胛骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、右侧硬膜下出血、肺气肿等症，出院医嘱为：1.出院后坚持患肢功能恢复训练；2.术后半年禁止患肢与躯体呈90度坐位及内旋内收（例如：坐矮凳、马桶、翘二郎腿等动作）；3.定期拍片复查，如有不适，我科随诊；4.术后一年根据骨折愈合情况可取锁骨内固定物；5.右上肢不持重至骨折完全愈合；6.继续利伐沙班片抗凝治疗3周。2019年11月13日，人保财险公司向嘉峪关市第一人民医院垫付王月兰医疗费10000元。一审法院认为，根据侵权责任法规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。谢生明驾驶甘BH92**号车辆致王月兰受伤，交警部门认定谢生明负事故的全部责任，王月兰无责任。人保财险公司承保甘BH92**号小型轿车的交强险、第三者责任险，应在保险限额范围内对王月兰的损失予以赔偿，保险不足的部分，由谢生明承担。就王月兰主张的各项损失，本院认定如下：1.医疗费：经核查医疗费票据，王月兰的医疗费为64100.85元。扣除谢生明与人保财险公司垫付的医疗费36000元后为28100.85元。人保财险公司抗辩王月兰医疗费中包含非医保用药，医疗费超过交强险的部分应当按照10%的标准进行核减，故参照甘高法发〔2020〕3号文件，对王月兰的医疗费按照10%的标准进行核减，核减后其医疗费为25290.76元，被核减的医疗费为2810.09元。2.交通费：王月兰根据其住院天数主张440元，人保财险公司不持异议，予以支持。3.住院伙食补助费：王月兰主张4400元，人保财险公司不持异议，予以支持。4.营养费：王月兰依据住院天数及出院医嘱主张4480元（20元/天×224天）。综合王月兰的年龄及伤情，营养费酌情按每天20元的标准计算。因王月兰伤情较重，且年事已高，手术后需要加强营养的实际情况，参照王月兰的住院天数和出院医嘱，其营养期限确定为224天，故其营养费确认为4480元（20元/天×224天=4480元）。5.护理费：王月兰按照居民服务业和其他服务业标准主张护理费35369.6元（157.9元/天×224天），人保财险公司对护理期限及标准均有异议，认为参照甘高法发〔2020〕3号文件，王月兰的护理人员系无业，应按照甘肃省城镇居民人均可支配收入标准计算，误工期限应以实际住院天数为准。王月兰因本次交通事故造成全身多处骨折，医嘱为术后半年禁止患肢与躯体呈90°坐位及内旋内收（例如：坐矮凳、马桶、翘二郎腿等动作），结合王月兰年事已高，术后行动不便需要护理的实际情况，对其护理期限确认为224天（住院天数44天+医嘱半年180天）。王月兰主张其由儿子李应丰护理，李应丰无正式职业，故其护理费酌情按照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算。综上，王月兰的护理费确认为18385元（29957元÷365天×224天×1人=18385元）。6.二次手术及护理费、营养费、住院伙食补助费：因未实际产生，故不予支持。综上，王月兰在事故中的各项损失合计55805.85元（其中：医疗费28100.85元、交通费440元、住院伙食补助费4400元、营养费4480元、护理费18385元），由人保财险公司在交强险、第三者责任险限额范围内赔偿王月兰52995.76元。王月兰医疗费中被核减的2810.09元，由谢生明承担。综上所述，王月兰的部分诉讼请求，符合法律规定，予以支持；超出上述范围的其他诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司嘉峪关市分公司于本判决生效后15日内赔偿王月兰各项损失共计52995.76元；二、谢生明于本判决生效后15日内赔偿王月兰医疗费2810.09元。案件受理费546元，减半收取计273元，由谢生明负担170元，王月兰负担103元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：１、上诉人提交嘉峪关市公共交通有限公司证明二份，证明显示护理人员李应丰系该公司聘用线路驾驶员，工资标准为3700元。2、户口本复印件一份，显示李应丰住址在农村。上述两组证据欲证实上诉人的护理费应以2019年甘肃省农、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资予以计算。二被上诉人认可上述证据的真实性，但不认可其证明目的，认为该证据不能证明李应丰因护理上诉人而收入减少的情况，且户口本上反映李应丰是居民户口非农业户口。 经本院核实，上诉人的委托诉讼代理人李应丰一审陈述其无业。二审李应丰又自述护理上诉人系自己利用业余时间进行，单位未扣发其工资。综合以上证据及李应丰的庭审陈述，本院对李应丰护理上诉人期间未产生工资收入减少的情况予以确认。 除以上事实外，本院二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，李应丰作为有固定收入的护理人员，护理费的计算参照误工费的规定计算，即护理人员有固定收入的，按其实际减少的收入计算。现其不能证明自己收入减少的金额超过一审认定的相关护理费金额，故其上诉请求本院不予支持。一审判处适当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费546元，由上诉人王月兰负担。 本判决为终审判决。 审判长 吴 杰 审判员 陈江天 审判员 孟玉娟 二〇二〇年十月三十日 书记员 展之婧