湖南省江**瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1129民初1863号原告：乐国民，男，1939年11月18日生，汉族，湖南省江**瑶族自治县人，住湖南省江**瑶族自治县。委托诉讼代理人：吴联钰，湖南苍松律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈敏，湖南苍松律师事务所律师。被告：吴海波，男，1982年9月22日生，瑶族，湖南省江**瑶族自治县人，住湖南省江**瑶族自治县。被告：中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司。住所地：永州市冷水滩区湘永路**。统一社会信用代码：91431129007225516486。负责人：欧阳俊，任该公司经理。委托诉讼代理人：刘世亮，湖南弘一（永州）律师事务所律师。原告乐国民与被告吴海波、中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司（以下简称永州人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月10日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告乐国民的委托诉讼代理人吴联钰、被告吴海波、被告永州人保公司的委托诉讼代理人刘世亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告乐国民向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告吴海波赔偿原告各项损失60262.33元，审理过程中变更为66462.23元。2.被告永州人保公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）限额内和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）范围内承担赔偿责任。3.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2019年9月24日23时25分许，被告吴海波驾驶湘Ｍ5××**小型普通客车行驶至江**瑶族自治县××路××镇××村报废场前路段时，撞到前方由原告拖行的非机动车（板车），造成原告受伤及两车部分机件受损的交通事故。江**瑶族自治县公安局交通警察大队认定原告乐国民不承担该事故的责任，被告吴海波承担该事故的全部责任。湘Ｍ5××**小型普通客车在被告永州人保公司购买了交强险和商业三者险，事故发生在保险有效限期内。事故发生后，被告吴海波支付了原告住院医疗费用40851.33元、检查费500元、护理费15648.67元，被告永州人保公司垫付10000元。原告其他损失，双方协商赔偿事宜未果，原告遂诉至法院。被告吴海波辩称：交通事故发生后，吴海波垫付了医疗费51351.33元，其中有10000元为被告永州人保公司支付，还支付了护理费15648.67元，对于吴海波垫付的费用，要求被告永州人保公司在理赔款中予以返还。吴海波不同意承担被告永州人保公司提出的10%非医保用药部分。被告永州人保公司辩称：1.根据合同约定和法律规定，本公司不承担非医保用药费用，本公司已经申请非医保用药和无关联用药鉴定，如当事人同意扣除10%的非医保用药部分，可以撤回鉴定申请。2.如果原告是农村户口，应按农村标准计算各项损失。3.根据合同约定，本公司不承担诉讼费和鉴定费。4.原告的后续治疗费应待实际发生后另行主张。5.本公司在事故发生后垫付了10000元，应予以抵扣。6.营养费要求过高，最多按30元/天计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告提交的道路交通事故认定书、原告的住院病历资料、司法鉴定意见书、鉴定费收据、保单、常、常住人口登记卡等证据告吴海波提交的医疗费收据、吴海波的驾驶证、行驶证等证据，被告永州人保公司提交的保险条款本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的事实如下：2019年9月24日23时25分许，吴海波驾驶湘Ｍ5××**号小型普通客车沿Ｇ207由北向南行驶，行驶至江**瑶族自治县××路××镇××村报废场前路段时，撞到前方同向由乐国民拖行的非机动车（板车），造成乐国民受伤及两车部分机件受损的交通事故。江**瑶族自治县公安局交通警察大队以简易程序作出道路交通事故认定书（第［2019］20911号），认定被告吴海波承担事故的全部责任，原告乐国民不承担事故责任。事故发生后，原告乐国民被送到江**瑶族自治县人民医院住院至2019年12月30日，住，住院96天院诊断：急性颅脑损伤；左颞叶脑挫伤；创伤性左颞部硬膜下血肿；头皮挫伤；肺挫伤并肋骨骨折；左股骨转子间骨折；左桡骨远端骨折；左腕部皮肤裂伤并异物存留；冠心病，房颤，心功能3级；高血压3级，很高危。出院医嘱：1.注意休息，渐进行助行器辅助下地及功能锻炼，防跌倒。2.预防下肢血栓。3.定期返院复查Ｘ片。4.不适随诊。原告医疗费共计51168.33元。被告吴海波支付原告56817元，被告永州人保公司支付原告10000元。经江**瑶族自治县公安局交通警察大队委托，2020年4月22日，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2020]临鉴字第133号），鉴定意见：1.被鉴定人乐国民左股骨粗隆间骨折属轻伤一级，构成十级伤残；2.被鉴定人乐国民头部外伤属重伤二级，不构成伤残；3.被鉴定人乐国民左腕外伤属轻伤二级，不构成伤残。4.护理180日，营养180日，康复费用2000元。5.再次取内固定所需总费用约10000元。原告支付鉴定费1200元。湘Ｍ5××**号小型普通客车所有人为吴海波，在被告永州人保公司购买了交强险和商业三者险100万元，约定不计免赔，事故发生在保险有效期内。吴海波准驾车型为Ｃ1Ｅ。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告乐国民的损失为126579.33元，分别为：1.医疗费51168.33元可以认定。2.住院伙食补助费，参照江**瑶族自治县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准县内40元/天，按住院天数计算，原告的住院食补助费认定为3840元。3.营养费酌定500元。4.再次取内固定费用10000元，有司法鉴定意见建议，可以认定。5.康复费2000元，有司法鉴定意见建议，可以认定。6.护理费，按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资66816元，参照司法鉴定意见建议天数，原告护理费认定32950元。7.残疾赔偿金，原告十级伤残，按照湖南省上一年度城镇城镇居民人均纯收入39842元标准，十级伤残系数10%，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算，原告残疾赔偿金认定19921元。8.精神损害抚慰金主张5000元可以认定。9.鉴定费认定1200元。本院认为，本案定性为机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，本院确认原告乐国民不承担该起事故的责任，被告吴海波承担该起事故的全部责任，并以此作为划分本案民事责任的依据。湘Ｍ5××**号车在被告永州人保公司投保了交强险，事故发生在保险有效期内。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原告要求被告永州人保公司在交强险范围内先承担赔偿责任的诉讼请求符合法律规定，可以支持。被告永州人保公司在交强险限额范围内赔偿原告乐国民损失69871元（医疗赔偿项下10000元+伤残赔偿限额项下59871元），原告乐国民剩余损失为56708.33元，按责任划分，由被告吴海波承担赔偿责任，因被告吴海波驾驶的车辆购买商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，被告吴海波承担的赔偿责任，依法由被告永州人保公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿。被告吴海波支付的56817元，从保障受害人获取赔偿及鼓励机动车一方积极垫付费用抢救伤者的原则，可视为替被告永州人保公司赔付的行为，被告永州人保公司可将此垫付的费用直接支付给被告吴海波。减去被告永州人保公司已经支付的10000元，被告永州人保公司赔偿原告乐国民各项损失59762.33元（69871元+56708.33元-10000元-56817元）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”规定，未将医疗费限定在医保用药范围内，非医保用药不是可以减轻侵权人赔偿的条件。被告永州人保公司提供保险条款的约定，拒绝赔偿非医保用药，降低了自身风险，减少了自身义务，限制了投保人的权利，应为格式免责条款，被告永州人保公司未提供证据证实已经尽到提示和说明义务，故对被告永州人保公司申请对医疗费进行非医保用药鉴定，并要求对非医保用药部分的费用拒赔的主张不予采信。保险合同为格式合同，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款的规定，被告永州人保公司未提供有明确规定“鉴定费用”是免赔或保险人不负责赔偿的范围之内的合同约定，以及尽到提示和说明义务，本案的鉴定费用由被告永州人保公司按责任比例在商业三者险中承担。被告永州人保公司要求不承担鉴定费的主张不予采信。原告主张后续治疗费是鉴定结论中确定的必然发生的费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款之规定，该费用可与医疗费一并赔偿，被告永州人保公司要求后续治疗费待实际发生后再主张的要求不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告乐国民各项损失59762.33元，支付被告吴海波垫付的56817元；二、驳回原告乐国民其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1306元，减半收取计653元，由被告吴海波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇二〇年十月二十六日法官助理罗娅琼书记员柏芸附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。