广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初4561号原告：吴波，男，1984年2月19日出生，壮族，身份证住址广西蒙山县********，公民身份号码452************419。委托诉讼代理人：刘浩明，中山市南区法律服务所法律工作者。被告：中山市名星派装饰工程有限公司，住所地广东省中山市横栏镇茂辉工业区******晶丽科创大厦4层J卡，统一社会信用代码91442000MA4W8U025E。法定代表人：李某1。被告：李某1，男，1975年4月19日出生，汉族，身份证住址湖北省仙桃市*************，公民身份号码429************754。被告：刘心卫，男，1976年5月14日出生，汉族，身份证住址湖北省武汉市武昌区********-4号，公民身份号码420************474。被告：肖学军，男，1975年6月13日出生，汉族，身份证住址湖北省应城市******蔡渡湾13，公民身份号码422************259。上列四被告共同委托诉讼代理人：黄俊韬，广东雅商律师事务所律师。上列四被告共同委托诉讼代理人：冯艺洪，广东雅商律师事务所律师助理。原告吴波与被告中山市名星派装饰工程有限公司（以下简称名星派公司）、李某1、刘心卫、肖学军装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年2月27日立案后，依法适用普通程序，于2020年7月10日公开开庭进行了审理。原告吴波及其委托诉讼代理人刘浩明，被告名星派公司、李某1、刘心卫、肖学军的共同委托诉讼代理人黄俊韬、冯艺洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴波向本院提出诉讼请求：1.判令被告名星派公司立即向原告退还已付定金1万元；2.判令被告名星派公司承担加倍赔偿定金1万元的违约责任；3.判令被告李某1、刘心卫、肖学军对被告名星派公司的上述债务承担清偿责任。事实和理由：原告与被告名星派公司于2019年4月21日签订《名派装饰套餐预定单》，约定由被告名星派公司向原告提供原告房屋装饰装修和橱柜、衣柜定制安装等服务，原告当天向被告名星派公司支付了1万元定金款。合同签订后的2019年6月16日，原告发现被告名星派公司搬迁地址至西区龙光水悦馨园38-39卡，而且发现中山市人力资源与社会保障局在2019年6月21日，已经受理了被告名星派公司拖欠工人工资报酬的受理文件，且张贴在被告名星派公司的大门上。此后原告与多名业主向被告名星派公司了解情况，以及要求其提供担保，保证可以履行装饰装修服务的义务，或退还定金给原告等业主，可是被告名星派公司并未能提供担保保证，对原告的催讨退还定金更是不予理会。在2019年7月15日原告及其他业主想向中山市南区消费者委员会提起投诉，同年8月1日回复无法与被告名星派公司的法定代表人取得联系，建议原告等业主采取法律途径解决。期间，原告与其他业主也继续想通过协商解决该纠纷，但被告名星派公司并未积极与原告等业主进行协商沟通，至此，原告还发现被告名星派公司不但拖欠工人工资，还被供应商、部分已经进行装修但停工的业主起诉，因此，在2019年10月6日，27名相关业主及原告共同委托授权另一业主吴波向中山市公安局南区分局城南派出所报案，并于10月14日出具了案件受理回执予原告。原告已经按约定支付了相应的定金，但被告名星派公司不但拖欠工人工资报酬，进行的装饰装修服务停工，还被供应商起诉，其经营状况恶化，已经丧失商业信誉，且有丧失或可能丧失履行装饰装修服务能力的情形，因此，原告提起本案诉讼，要求被告名星派公司承担相应的违约责任。被告李某1、刘心卫、肖学军作为被告名星派公司的股东，应对被告名星派公司的债务承担股东的清偿责任。庭审中，原告吴波变更第三项诉讼请求为：被告李某1、刘心卫、肖学军在未出资范围内承担责任。被告李某1、刘心卫、肖学军为被告名星派公司的股东，根据原告查询的工商信息，被告李某1、刘心卫、肖学军未足额缴纳出资款。被告名星派公司辩称，1.被告不存在违约行为，依法无需退还定金，并承担加倍赔偿定金给原告的法律责任。原被告于2019年4月21日签订《名派装饰套餐预订单》与《名派装饰周年庆（第三季）》后，被告开始已经安排公司的工作人员为原告涉案房屋设计装修方案，做好前期准备工作。其后，被告曾多次跟原告沟通，但原告要么不接听电话，要么就不在中山，没有时间等理由拒绝签订装修施工合同。为此，被告曾于2019年10月向原告发出《通知书》，要求原告履行签订装修施工合同，但原告再次以各种理由拒绝履行。因此，被告认为，原告拒绝履行合同的行为，已构成根本性违约，且是由于原告自身原因拒绝履行合同所造成的，被告没有违约行为，无需返还定金并承担加倍赔偿定金的责任。2.原告无权主张返还涉案定金。根据原被告双方于2019年4月21日签订《名派装饰套餐预定但》第六条“备注”的第16点约定，由于原告享受被告优惠活动，如因原告原因无法继续与乙方事实本预算定单项目的，定金不可退。由于原告自身原因解除合同，按照双方约定，是依法无权主张退还定金。综上，被告认为，原告的诉求是没有事实和法律依据，恳请法院在查明本案事实的基础上，依法驳回原告的全部诉讼请求。被告李某1、刘心卫、肖学军辩称，三被告同意名星派公司的答辩意见对原告起诉三被告对被告名星派公司的涉案债务承担股东的清偿责任，三被告对此不予确认。根据《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。本案中，名星派公司是有限责任公司，原告没有证据证明名星派公司的涉案债务为公司不能清偿的债务，故原告请求三被告在应认缴出资范围内承担股东责任，理据不足。根据名星派公司章程第十五条规定，三被告实缴出资的期限至2035年12月30日到期，至今尚未到期。事实上，三被告作为名星派公司的股东，已将各自实缴出资支付至指定收款账户，已履行全部出资义务。综上，原告起诉三被告对被告名星派公司的涉案债务承担股东的清偿责任是没有事实和法律依据，恳请法院在查明本案事实的基础上，依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2019年4月21日，吴波与名星派公司签订名派装饰套餐预订单，约定：位于中山市华发四季****套餐价79800元/80㎡[按建筑面积结算（含外框架），不足80㎡按80㎡计算]；此预算单为预算报价，套餐外增项项目结算时以实际发生为准，多退少补；套餐内装修工程数量为参考数量，正常装修造价与实际装修造价无关，套餐内数量不得减除；如吴波参加名星派公司活动，名星派公司有赠品提供，名星派公司提供的赠品不折现，不抵换项目，如吴波无需求，则视为吴波放弃名星派公司赠品；因吴波享受名星派公司优惠活动，如因吴波原因无法继续与名星派公司实施本预算定单项目的，定金不可退。该预订单对套餐内的装修项目、主材、辅料、品牌等事项作了详细的列明。预订单落款处吴波在客户签名处签名，名星派公司在审核人签名处盖有合同专用章设计师签名处签余美斌名，并加盖名星派公司合同专用章。同日，吴波向名星派公司支付装修定金10000元。诉讼中，名星派公司称，签订名派装饰套餐配置单后还需签订正式的装饰装修合同。吴波则认为不需要，主张预收单已明确装修地点、装修用材、装修价格，在第三页也明确装修好赠送的家具，也约定工程保修的时间，如果要签的话，也是签订补充协议，以测量房屋的面积计算装修总价。2.2019年6月16日，名星派公司在其南区经营场所张贴迁址公告。公告注明：“因办公场地调整，名派装饰将于2019年6月17日起搬迁至西区龙光水悦馨园38、39卡，原办公电话不变，由此给您带来的不便，敬请谅解！地址：中山市西区********、39卡；电话：076*******811”。诉讼中，名星派公司称，其经营场所于2019年6月中旬由南区搬迁至西区，于2019年8月搬迁至横栏。吴波予以确认，表示其于2019年6月上旬到名星派公司南区经营场所，发现有人在搬迁，店长回复要缩小范围，并称因劳资纠纷未处理好装修事宜要等等。之后吴波接到自称是名星派公司员工的电话约其签订装修合同，吴波到名星派公司西区经营场所发现张贴了搬迁公告，且有很多业主在与名星派公司协商，但最终没有达成一致意见，还是让业主等。后经营场所变更到横栏未通知吴波。3.2019年6月21日，中山市人力资源和社会保障局作出欠薪单位为名星派公司的劳动保障监察通知用人单位法定代表人（主要负责人）接受调查及配合处理欠薪案件公告。公告注明：“2019年6月21日我分局接到中山南区滨河湾79-1002房装修工程的施工人员反映称中山市名星派装饰工程有限公司拖欠施工期间的劳动报酬。经初步调查，名星派公司承接该装修工程后雇请王奇峰等多名施工人员进行施工，现施工人员反映名星派公司拖欠2018年10月至2019年5月30日的劳动报酬。2019年6月21日，施工人员到我局南区分局反映你李某1一直无法联系，也未就此事到现场处理工人劳动报酬事宜，我分局经多次联系未果。”4.2019年10月6日，吴波在内的二十几名业主签字授权李永洪代表业主处理被名星派公司诈骗一案。同年10月14日，李永洪向公安机关报警，但公安机关未予立案。5.名星派公司提交被起诉案件汇总表显示，名星派公司近期因装饰装修纠纷被业主诉至法院的案件共计10件。6.诉讼中，名星派公司提交通知书与快递单，表示2019年10月22日向吴波发出通知，通知吴波在收到该通知十日内与名星派公司确认装修设计方案后签订《住宅装饰装修工程施工合同》，或与名星派公司工作人员联系装修事宜。并通过邮政EMS发送通知。吴波确认该通知，但认为该通知的时间为2019年10月23日，但其于2019年5月就已经要求名星派公司履行合同义务，但名星派公司并没有承诺或行动上为其进行装修。7.李某1、刘心卫、肖学军为名星派公司股东。经中山市市*监督管理局备案的股东（发起人）出资情况显示，李某1、刘心卫、肖学军认缴出资金额分别为5万元、345万元、150万元，出资时间均为2035年12月30日。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷。案涉名派装饰套餐预订单，系吴波与名星派公司的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守履行。被多名业主投诉到工商局，多名员工离职及追讨薪水，多名业主到公安机关报案以及被多名业主起诉到法院等事项反映了名星派公司存在丧失或者可能丧失履行债务能力的情形，吴波享有的权利是中止履行合同、要求提供担保或者解除合同等，而无权以此为由主张名星派公司即构成违约，并要求双倍返还定金。案涉预订单主要内容是吴波可以享受的装修套餐价以及套餐的装修标准，但不包括工程面积、开工日期、竣工日期、工程价款、付款方式等装饰装修合同的实质性内容条款，名星派公司主张在工程开工前还需要签订装修施工合同，吴波也称曾接到名星派公司员工的电话约其签订装修合同，故双方的主要合同义务是将来签订以前述装修套餐价格以及装修标准为基数的装饰装修合同，预订单的性质为预约合同。订立装饰装修合同为名派装饰套餐预订单的合同目的，因该合同目的至今未能实现，且超出了合理的期限，故吴波请求解除名派装饰套餐预订单，符合法律规定，本院予以支持。对于未能订立装饰装修合同的原因。吴波主张名星派公司未积极与其进行沟通协商，但其未能提交相应的证据，而名星派公司又不予确认，故本院不予采信。名星派公司主张吴波拒绝签订装修施工合同，但名星派公司提交的通知书日期在签订预定单的半年之后，未提供该期间其要求与吴波协商的证据，而吴波亦不予确认，故本院亦不予采信。据此，本院认为，未能订立装饰装修合同系因不可归责于双方的事由，吴波无权要求双倍返还定金，名星派公司亦无权不予退还，定金应由名星派公司原额返还。因名星派公司股东认缴出资的期限尚未届满，不符合股东对公司债务承担责任要件，故吴波以此为由对李某1、刘心卫、肖学军提出的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，吴波的诉讼请求，合理的部分，本院予以支持，不合理的部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除原告吴波与被告中山市名星派装饰工程有限公司于2019年4月21日签订的名派装饰套餐预订单；二、被告中山市名星派装饰工程有限公司于本判决生效之日起七日内向原告吴波返还定金10000元；三、驳回原告吴波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元（该款原告已预付），由原告吴波负担150元，被告中山市名星派装饰工程有限公司负担150元（被告中山市名星派装饰工程有限公司于本判决生效之日起七日内迳付原告吴波）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  何明伟人民陪审员  阮雪华人民陪审员  刘安安二〇二〇年十月二十三日书 记 员  罗 敏陈奇