广西壮族自治区容县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0921刑初180号 公诉机关广西壮族自治区容县人民检察院。 被告人方彦林，男，1982年2月1日出生于山西省平陆县，汉族，初中文化，农民，住平陆县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月19日被留置，次日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于容县看守所。 广西壮族自治区容县人民检察院以容检刑诉[2020]142号起诉书指控被告人方彦林犯非法经营罪，于2020年8月27日向本院提起公诉，本院于同年9月1日受理后，依法组成合议庭，于2020年9月15日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区容县人民检察院指派检察员江文广出庭支持公诉，被告人方彦林到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区容县人民检察院指控，2020年4月19日凌晨，被告人方彦林在未取得烟草准运证及相关烟丝的合法手续的情况下，驾驶晋Ｍ×××××号重型仓栅式货车，将7870公斤价值624996元的烟丝由云南省曲靖市平罗县运输到广东省。对起诉指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人方彦林的行为已构成非法经营罪。方彦林情节特别严重、是从犯且犯罪未遂。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第二十三条的规定，对被告人方彦林定罪处罚。 被告人方彦林对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其并不知道运输的货物是烟丝，其行为不构成犯罪。 经审理查明，2020年4月19日凌晨，被告人方彦林受他人雇请运输烟丝。当晚，方彦林在没有办理烟草专卖品准运证的情况下，驾驶车牌为晋Ｍ×××××号重型仓栅式货车从云南省曲靖市平陆县将烟丝运往广东省。当天15时许，方彦林驾车经过Ｇ80广昆高速容县高速路口时被执法人员查获。执法人员从方彦林驾驶的车辆里查获7870公斤烟丝。同日，容县烟草专卖局从上述烟丝中取样5公斤送检。经广西壮族自治区烟草产品质量鉴定检验站检验，方彦林所运输的为烟丝，有异味，对卷烟企业无使用价值。经鉴定，方彦林所运输的烟丝价值624996元。 上述事实，有检察机关提供并经庭审质证、认证的下列证据证实： 1、受案登记表，受案回执、立案决定书，容县烟草专卖局案件移送函、涉嫌犯罪案件移送书，证明2020年4月19日，容县烟草专卖局工作人员将被告人方彦林无烟草专卖准运证运输烟丝案件移送公安机关。公安机关于次日立案。 2、检查笔录、照片，证明2020年4月19日，容县烟草专卖局缉查人员在Ｇ80广昆高速容县高速路口出口处拦截到方彦林驾驶的晋Ｍ×××××号重型仓栅式货车。经检查，该货车货仓使用塑料彩条布简单遮挡，货仓内全部是使用绿色编织袋装的货物。打开编织袋，内装的全部是烟丝且气味浓烈。 3、地磅磅码单、称量照片，证明经对晋Ｍ×××××号货车的货物进行称量，重7.87吨。 4、移送财物清单、容县烟草专卖局《先行登记保存物品移交清单》、先行登记保存现场笔录、先行登记保存物品处理审批表、先行登记保存证据处理通知书，证明从方彦林驾驶的车上查获到的7870公斤烟丝，在抽样5公斤后已全部移交给容县烟草专卖局先行登记保存物品仓库保管。 5、机动车行驶证，证明晋Ｍ×××××号重型仓栅式货车登记的所有人为山西信铎物流有限公司。 6、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关从被告人方彦林处扣押到烟丝7865公斤。 7、容县烟草专卖局出具的《证明》，证明经查询国家烟草专卖局证件管理系统，在2020年3月21日至2020年4月20日，被告人方彦林未办理有烟草专卖品准运证。 8、广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站的《检验报告》，证明被告人方彦林所运输的烟丝疑似物为烟丝，有异味，对卷烟企业无使用价值。 9、容县价格认证中心出具的《价格认定结论书》，证明从被告人方彦林处查获的7870公斤烟丝价值共计624996元。 10、证人梁某的证言，证明2020年4月19日下午，其受容县烟草专卖局的聘请，到容县经济开发区卸货。其到达仓库后，得知是从一辆外地车牌的重型货车卸货。其从该货车旁边走过去时，闻到非常浓重的烟草味。打开货车车仓后，味道更加强烈。其看到车仓内用篷布盖着，篷布下面全部是用绿色编织袋装的烟丝。 11、证人温某的证言，证明2020年4月19日下午，其受容县烟草专卖局雇请，到容县经济开发区的一个仓库卸货。其到达仓库后，见到一辆车牌号为晋Ｍ×××××的重型货车驶进仓库，接着其就闻到货车散发着一股浓重的烟草味道。打开货车车仓门后，味道更加浓重。其见到车仓内全部是使用编织袋装的烟丝。 12、被告人方彦林的供述，证明其平时会抽烟，有二十多年的烟龄。其自2010年起一直跟着别人跑货物运输业务。2020年3月，其购买了一辆重型仓栅式货车经营运输业务。其平时运费一般是按每公里3-5元计算。2020年4月18日中午，其从“货满满”平台联系到一项将一批货物从云南省曲靖市运往广东省汕头市的业务，路程约1550公里，运费13000元。其见到运费可观，支付平台信息费1000元后联系到货方。22时许，其按照货方的指示到达曲靖市罗平县，并由对方带路到了一个村子的废旧石场内。随后，其按对方要求打开车仓，由对方自行装货，其则到驾驶室休息。次日2时许，对方将货装好，其扎好车仓的篷布，关上车仓门，并向对方要货单，但对方表示没有货单，也没有具体的接收地址，只是让运到广东省汕头市后，会有人与其联系。其即驾车运输该批货物上了高速路往广东省汕头市方向行驶。当天15时许，其驾车行至容县被执法人员拦截，并从其货车上查获了7.87吨烟丝。 对被告人的辩解意见，本院评析如下： 被告人方彦林辩称其并不知道运输的货物是烟丝，其行为不构成犯罪。经核查，被告人长期从事货物运输业务，在运输货物前应检查货物属于承运人的一般注意义务。被告人在承接到本案的货运业务时，已经发现装货地点偏僻、运费明显高于普通货物的运费等不正常现象，但其在发货方装载货物时不在旁边监督、运输过程中不对货物进行检查，上述系列行为均违背常情和常理，且本案中被告人驾驶的货车装载的7.87吨烟丝只是进行简单包装，证人梁某、温某仅从货车旁边经过已能闻到车上散发浓重的烟草气味，而被告人作为一名有二十多年烟龄的烟民，对烟草气味更应是熟悉的，其辩称不知道所运输的货物是烟草制品也不符合常理。因此，公诉机关提供的证据足以证明被告人对运输的物品属于违禁品是明知的。被告人在没有取得烟草专卖品准运证的情况下，运输烟草制品，价值高达624996元，其行为已构成非法经营罪。被告人的辩解意见不成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人方彦林未经许可运输专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。方彦林非法经营烟草专卖品经营的数额达624996元，属“情节特别严重”，依法应判处五年以上有期徒刑。方彦林与雇主共同实施非法经营犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，方彦林受雇而帮助他人运输烟草制品，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。方彦林已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处理。方彦林运输的属劣质烟丝，应予销毁。根据被告人方彦林犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，本院决定对方彦林减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条一款、第二十七条、第二十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人方彦林犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2020年4月19日起至2022年4月18日止。所判处的罚金限于判决生效后的第二日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、对扣押在案并存放在容县烟草专卖局的七千八百六十五公斤烟丝，予以销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  王 云 人民陪审员  李林波 人民陪审员  李美松 二〇二〇年十月十三日 书 记 员  梁萧文 附：本案所适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经 营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。