湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1002民初3391号原告：郴州红海人力资源服务有限公司，住所地湖南省郴州市龙泉路与香雪路交汇处天润天城******。法定代表人：毛双喜，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曹宏，女。委托诉讼代理人：黎春娥，女。被告：邱天长，男，1974年9月3日出生，汉族。委托诉讼代理人：刘凌龙，湖南指点律师事务所律师。原告郴州红海人力资源服务有限公司（以下简称红海公司）诉被告邱天长劳动争议一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告红海公司的委托诉讼代理人曹宏与黎春娥、被告邱天长及其委托诉讼代理人刘凌龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告红海公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无需支付被告一次性工伤医疗补助金差额5805元、一次性工伤伤残补助金57169.71元，原告按郴州市工伤保险服务中心核算的一次性工伤伤残补助金52138.71元支付给被告；2、判令原告无需支付被告解除劳动合同经济补偿金10910元；3、本案诉讼费用由被告承担。被告邱天长答辩要点：1、原告请求判令无需支付一次性工伤医疗补助金差额5805元与法相悖，因为答辩人上班2个月后工资高于在岗工资，原告按最低基数为答辩人参保，没有按答辩人实际工资参保，根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第二款，原告的该请求不成立。2、根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条，答辩人上班期间缴费工资为5068元，13个月的伤残补助金为65884元；根据《郴州市工伤职工伤残与工亡待遇给付操作办法》第四条、第十六条，用人单位逾期未办理工伤保险待遇核准手续、逾期未将经工伤保险基金支付给享受待遇的人员，应承担所产生的后果；原告知道答辩人的工资核定低于5068元后，原告应当告知答辩人提起行政诉讼，否则由此造成的损失由原告承担，因此原告请求按52138.71元支付一次性工伤伤残补助金，与法相悖。3、原告提出无需支付解除劳动合同经济补偿金10910元的理由不成立，劳动者以用人单位未依法购买社会保险而请求解除劳动合同的，符合经济补偿条件。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：1、2018年5月18日，邱天长（乙方）与红海公司（甲方）签订《职工劳动合同书》一份，约定：合同期限自2018年5月18日至出渣工作完成时即行终止；乙方从事出渣服务的相关工作；乙方实行计件工资，具体标准参照乙方与用工单位签订的《岗位协议书》或《告知书》；合同期内，甲方应依法为乙方办理社会保险的手续，社会保险费按规定的比例，由甲、乙双方负责，社会保险个人部分由乙方承担，由甲方按月从乙方工资代为扣缴；发生工伤事故时，乙方或其家属应在24小时之内按国家规定报甲方知晓和备案，其待遇按参保当地工伤保险相关政策执行，如乙方或其家属未及时上报所造成损失，应承担相应的责任。签订合同后，红海公司安排邱天长到新田岭矿区从事出渣工作。2、邱天长于2018年11月10日在新田岭矿区作业时受伤，于2018年11月11日被送往郴州市骨科医院住院治疗，于2018年12月3日出院;于2018年12月5日第二次到该院住院治疗，于2019年1月19日出院；于2019年11月11日第三次到该院住院治疗，于2019年11月16日出院。3、2019年3月8日，郴州市人力资源和社会保障局出具《郴州市工伤认定决定书（简易）》，认定邱天长受伤构成工伤。4、2019年12月27日，郴州市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定结论书》，评定邱天长的伤残等级为七级。5、2014年12月10日，郴州市人力资源和社会保障局作出《关于工伤保险待遇支付、缴费基数有关问题的处理意见的通知》（郴人社函〔2014〕105号），该通知第三条关于参保缴费时间不足12个月的工伤职工伤残待遇计发基数问题规定：采取工伤职工实际平均月缴费工资和统筹地区职工平均月工资的60%加权平均计算确定，具体计算公式为：平均月缴费工资=﹛实际平均月缴费工资×缴费月数+（12-缴费月数）×统筹地区当年最低社保缴费基数﹜/12，统筹地区当年最低社保缴费基数为统筹地区职工平均月工资的60%。郴州市2017年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资为5068元。郴州市工伤保险服务中心核定2018年度郴州市矿山企业工伤保险参保缴费基数最低基数为5068元。红海公司为邱天长购买工伤保险的缴费基数为5068元，缴费期间自2018年5月至2018年10月，其他社会保险未予缴纳。6、红海公司在2018年6月向邱天长的工资账户发放工资4518.5元（应发工资为4550元）、在2018年7月向邱天长的工资账户发放工资3953.96元（应发工资为3968元）、在2018年8月向邱天长的工资账户发放工资6112.59元（应发工资为6147元）、在2018年9月向邱天长的工资账户发放工资6445.3元（应发工资为6490元）、在2018年10月向邱天长的工资账户发放工资6246.45元（应发工资为6285元）、在2018年11月向邱天长的工资账户发放工资3450元（应发工资为3450元），邱天长受伤前6个月的每月平均应发工资为5148.33元。邱天长受伤后，红海公司已支付邱天长生活费11200元、护理费4800元，邱天长向红海公司借款13000元，红海公司合计支付给邱天长29000元。郴州市工伤保险服务中心在审核邱天长工伤保险待遇时核定邱天长每月工资为4010.67元，核定邱天长的一次性伤残补助金为52138.71元，并已将邱天长的一次性伤残补助金52138.71元、劳动能力鉴定费400元拨付给红海公司，因红海公司与邱天长未办理解除劳动合同等相关手续，该中心暂未拨付一次性医疗补助金。7、邱天长与红海公司就工伤赔偿事宜协商未果，为此向湖南省郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：解除与红海公司之间的劳动合同关系；红海公司支付工伤待遇299000元（伤残补助金13个月、工伤医疗补助金15个月、伤残就业补助金15个月、治疗康复期停工留薪3个月，共计46个月×6500元/月工资）；红海公司支付解除劳动合同经济补偿金13000元（2018年5月至2020年5月，共计2个月×6500元/月工资）。红海公司在仲裁时陈述邱天长5个月的平均工资为5455元。2020年6月23日，该委员会作出了仲裁裁决书，裁决：解除邱天长与红海公司之间的劳动合同关系；由红海公司自裁决生效之日起十日内支付邱天长一次性伤残补助金57169.71元、一次性工伤医疗补助金差额损失5805元、一次性伤残就业补助金81825元、停工留薪期工资待遇16365元、解除劳动合同经济补偿金10910元，扣减红海公司已经支付的29000元，红海公司还应支付邱天长143074.71元；驳回邱天长其他仲裁请求。红海公司不服该仲裁裁决，于2020年7月9日诉至本院。邱天长亦不服该仲裁裁决于2020年7月14日诉至本院，请求判令：红海公司支付一次性伤残补助金65884元、一次性伤残补助金差额38116元、一次性医疗补助金76020元、一次性医疗补助金差额43980元、一次性就业补助金120000元、停工留薪期间工资福利待遇96000元、住院护理费13333元、住院伙食补助费5000元、劳动能力鉴定费400元、解除劳动关系经济补偿金16000元、交通费1000元、康复治疗费3000元、工伤医疗费2528元，合计481261元。在本案诉讼过程中，邱天长主张其每月工资8000元以上。判决的理由和结果本院认为：邱天长在工作时受伤致七级伤残，其已被认定为工伤，其依法享有相应工伤待遇。邱天长在仲裁时请求解除其与红海公司之间的劳动合同关系，湖南省郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会已裁决解除双方的劳动合同关系，邱天长与红海公司对此均无异议，因此双方的劳动合同关系已经解除。本案争议焦点如下：一、邱天长因工受伤前其平均工资的确定问题邱天长在红海公司工作不满一年，双方签订的劳动合同中未明确约定每月工资的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，应按照邱天长实际工作月份计算其平均工资。邱天长主张其实际工作月份的平均工资超过8000元，但提交的证据不足以证明，本院对邱天长的该主张不予采纳。红海公司在仲裁时虽陈述邱天长受伤前5个月的平均工资为5455元，但在本案诉讼过程提交证据证明邱天长受伤前6个月每月应发工资平均为5148.33元，因此本院认定邱天长受伤前月平均工资为5148.33元。二、红海公司应否支付邱天长一次性工伤医疗补助金差额5805元、应否按郴州市工伤保险服务中心核定的一次性工伤伤残补助金52138.71元支付给邱天长根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条的规定，邱天长可以享受13个月本人工资的一次性伤残补助金、15个月本人工资的一次性工伤医疗补助金，一次性伤残补助金和工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。根据《工伤保险条例》第十条，以及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第七条、第八条的规定，用人单位缴纳工伤保险的数额为本单位职工上年度月平均工资总额乘以单位缴费率之积，单位缴费率由统筹地区人民政府批准后实施。据此，用人单位缴纳工伤保险并不是以劳动者个人工资数额作为缴费基数，邱天长主张红海公司应按照其实际工资收入作为缴纳其工伤保险的缴费基数，没有法律依据，本院不予采纳。红海公司购买工伤保险的缴费基数已经相关机构核准，如果邱天长对红海公司购买工伤保险的缴费基数有异议，应当向相关机构提出。红海公司为邱天长购买工伤保险的缴费基数为5068元，红海公司已经按照相关机构核准的缴费基数按时足额缴纳工伤保险费，至于工伤保险经办机构为什么在核算邱天长工伤保险待遇时核定邱天长的每月工资为4010.67元，邱天长应向工伤保险经办机构提出。工伤保险经办机构尚未核定邱天长的一次性工伤医疗补助金，红海公司应否支付邱天长一次性工伤医疗补助金的差额尚不确定，因此邱天长要求红海公司支付一次性工伤医疗补助金的差额部分，本院不予支持。工伤保险经办机构已经核定邱天长的一次性伤残补助金为52138.71元，并且已将此款拨付给红海公司，红海公司应将此款支付给邱天长，因此红海公司请求按照工伤保险经办机构核定的一次性伤残补助金52138.71元支付给邱天长，本院予以支持。三、红海公司应否支付邱天长解除劳动合同经济补偿金红海公司只为邱天长购买了工伤保险，没有为邱天长购买其他社会保险，邱天长主张红海公司没有依法为其购买社会保险，要求红海公司支付两个月的解除劳动合同经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第、第四十六条、第四十七条的规定，本院予以支持。红海公司主张不支付邱天长解除劳动合同经济补偿金，本院不予支持。因邱天长已另案起诉，对于红海公司应支付给邱天长的工伤待遇的项目和金额，以及如何支付的问题，本院将在邱天长起诉的案件中处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款和第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第十条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第七条、第八条、第二十六条、第三十七条第二款，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告郴州红海人力资源服务有限公司请求无需支付被告邱天长一次性工伤医疗补助金差额5805元，本院予以支持；二、原告郴州红海人力资源服务有限公司请求按郴州市工伤保险服务中心核定的一次性伤残补助金52138.71元支付给被告邱天长，本院予以支持；三、驳回原告郴州红海人力资源服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  曹华英审 判 员  贺丽梅人民陪审员  陈向云二〇二〇年十月十五日法官助理王术妍书记员林蒙附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条第（一）项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条第一款、第三款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《工伤保险条例》第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第七条统筹地区社会保险行政部门应当按照国家规定，提出适用行业差别费率及行业内费率档次的具体方案，报统筹地区人民政府批准后实施。经办机构应当根据统筹地区人民政府批准的用人单位所属行业差别费率及行业内费率档次，确定用人单位的缴费数额。第八条用人单位应当按照经办机构确定的缴费数额按时足额缴纳工伤保险费。难以按照职工工资总额缴纳工伤保险费的行业和企业，经统筹地区社会保险行政部门核定，可以按照国务院社会保险行政部门规定的缴费办法缴纳工伤保险费。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十七条第二款用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。