湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1047号上诉人（原审原告）：邹万峰，男，汉族，1993年7月18日生，住湖北省赤壁市。被上诉人（原审被告）：赤壁大润发仓储有限公司，住所地湖北省赤壁市京珠高速赤壁出口与S214省道交汇处。法定代表人：黄明端，该公司董事长。委托诉讼代理人：肖志欢，该公司职工。委托诉讼代理人：严俊，该公司职工。上诉人邹万峰因与被上诉人赤壁大润发仓储有限公司（以下简称赤壁大润发公司）劳动争议一案，不服湖北省赤壁市人民法院（2019）鄂1281民初3009号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邹万峰上诉请求：1.被上诉人支付劳动关系存续期间以及整个解除劳动合同期间的所有劳动报酬；2.被上诉人赔偿解除劳动合同期间的各种经济损失；3.被上诉人补缴劳动关系存续期间的因解除劳动雇佣关系而中断的社保损失；4.判决劳动合同部分条款无效；5.被上诉人按口头约定继续履行劳动雇佣关系；6.按法律规定支付在职期间的所有差额工资、加班工资，并加付赔偿金。事实和理由：1.在签订劳动合同时，被上诉人对劳动合同的内容条款不允许协商，命令每位职工必须签字，不签字就威胁不准入职，上诉人因为当时处于失业状态，为入职做了体检等很多准备工作，也通过了面试，被上诉人乘人之危，上诉人并非自愿而是在被要挟下签署该劳动合同的，上诉人从未阅看该劳动合同，确认书没有事实基础，故该协议书、确认书均无效。上诉人对于员工手册和考核标准完全不知情，故其对上诉人无约束力。2.入职3个月内的考核标准是100，因大部分职工均能达标，故对考核标准进行了一次上调，之后大部分职工就不达标而被扣工资了，上调考核标准后还能达标的职工仅3人，大部分职工在工作3个月后就“离职”了，“不达标”的人数超过九成。被上诉人把考核标准上调后还要再次上调，目的是为了让职工不达标，在试用期结束前变相解雇职工，故绩效考核不达标并不是职工能力问题，而是被上诉人刻意刁难所致。3.约定一个普通职员试用期为6个月不合理，一般情况一两个月就能考察出新员工的素质、工作能力、综合表现，而被上诉人在上诉人工作了半年才提出上诉人绩效不达标，不能转正，且谎称上诉人旷工，被上诉人的这种用工招聘行为是一场试用骗局，利用试用期和职工不可能完成的工作任务达到短期廉价或免费用工的目的。4.被上诉人每月均克扣了上诉人工资，但将克扣数额抹去，以此掩盖事实。赤壁大润发公司辩称，1.上诉人邹万峰提出的第1、2、4、6项诉讼请求，其在仲裁阶段未提出，不能直接在诉讼阶段提出。邹万峰提出的第2、4项诉讼请求不明确。被上诉人已经支付了邹万峰工作期间的劳动报酬及加班费。2.被上诉人已依法解除与上诉人之间的劳动合同，双方不再存在劳动关系，无需再补缴因解除劳动合同而停止的社保费用。3.被上诉人解除与上诉人之间的劳动合同关系符合《劳动合同法》规定和劳动合同约定，程序合法，不应当继续履行。被上诉人与任何员工之间建立劳动关系均需通过书面形式，不可能以口头形式约定要与上诉人继续履行劳动关系。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。邹万峰向一审法院起诉请求：1.赤壁大润发公司继续履行劳动合同；2.赤壁大润发公司支付克扣的工资以及加班工资8020.11元，支付赔偿金4010元，并支付整个劳动关系存续期间的工资；3.赤壁大润发公司补缴社保。一审法院认定事实：2017年9月13日，赤壁大润发公司（甲方）与邹万峰（乙方）签订劳动合同，聘请邹万峰从事理货员，合同期限为三年，自2017年9月13日起至2020年9月13日，其中试用期6个月（自2017年9月13日起至2018年3月12日）。合同约定，乙方在试用期内被证明不符合录用条件的，甲方可以随时解除与乙方的劳动合同关系，且无需支付经济补偿金；乙方的工资为基本工资1365元加津贴585元，加班工资基数以基本工资计算，乙方的津贴和业绩奖金根据甲方相关规定执行；甲方应按照国家和当地有关规定，为乙方缴纳社会保险和住房公积金，乙方承担部分由甲方代扣代缴；甲方有权在不与法律法规相抵触的情况下，遵循民主原则，制定员工手册及其他各项规章制度；甲方制定的各项规章制度将及时予以公示；有下列情形之一的，甲方可以随时解除劳动合同且不支付经济补偿金，双方依法办理退工手续：（a）乙方在试用期内被证明不符合录用条件的；本合同和员工手册、保密协议、竞业限制协议（如签署）、培训协议（如签署）等，以及其他双方签署的变更合同的书面文件构成了双方之间的完整的协议，并且取代了以前双方之间一切口头和书面的协议。乙方确认签订本劳动合同时已详细阅看，并对合同内容予以全面理解，同时已知晓甲方的各类规章制度，包括但不限于员工手册，并保证予以严格遵守执行。员工手册中试用期录用条件规定，在试用期内被证明不符合录用条件的，公司可以依法解除劳动合同，其中“无法完成公司分配的工作任务或工作指标的”视为不符合录用条件。签订合同的同时，邹万峰签名确认了赤壁大润发公司制定的同仁确认书，该同仁确认书载明，通过培训您已认真阅读员工手册及熟知公司的各项规章制度；在培训中人资处重申有关“劳动纪律、出勤、离职、假别”等相关规定，讲述了工资的发放原则及劳动合同续签的规定，并载明了工作、离职等相关公司制度规定。合同签订后，赤壁大润发公司对邹万峰进行了相关培训。之后，邹万峰进入试用期工作。在试用期内，经赤壁大润发公司对邹万峰的业绩进行考核，有四个月未达到公司制定的理货员绩效考核标准。赤壁大润发公司工作人员分别于2018年2月28日及2018年3月2日、3月6日对邹万峰进行了三次面谈。2018年3月6日，赤壁大润发公司召开职工/工会代表大会，由工会主席董惠主持，副主席卢复明、工会委员王洪涛及职工代表参加会议，会议评议结果是，关于邹万峰在试用期内无法完成公司分配的工作任务，在试用期内被证明不符合录用条件，故与邹万峰解除劳动合同。公司于2018年3月8日对邹万峰作出《试用期解除劳动合同通知书》，决定于2018年3月12日解除邹万峰与赤壁大润发公司的劳动合同关系，并同时停止社保与公积金的缴纳。同日，赤壁大润发公司向邹万峰发短信通知办理离职及薪金结算手续并邮寄试用期解除劳动合同通知书，之后，邹万峰未到公司上班，亦未与公司办理离职手续。邹万峰因要求继续履行劳动合同、工资、社保等问题产生劳动争议，于2018年6月19日向赤壁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.继续履行劳动合同；2.返还克扣的工资；3.赔偿因仲裁而引起的误工费、交通费、伙食费8000元；4.补缴因解除劳动合同而停止的社保等各项费用。赤壁市劳动争议仲裁委于2018年6月29日作出赤劳人仲裁字（2018）第99号仲裁裁决书裁决，1.双方于2018年3月8日解除劳动合同；2.赤壁大润发仓储公司支付欠发邹万峰的工资707元；3.驳回邹万峰的其他申诉请求。邹万峰对上述仲裁裁决不服在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，1.《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的”、第四十三条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外”的规定，以及劳动合同约定“在试用期内被证明不符合录用条件的，甲方可以随时解除与乙方的劳动合同关系”和员工手册约定“无法完成公司分配的工作任务或工作指标的，视为不符合录用条件”，本案中，在试用期内，经赤壁大润发公司对邹万峰的业绩进行考核，有四个月未达到公司制定的理货员绩效考核标准。该公司认为邹万峰在试用期内无法完成公司分配的工作任务或工作指标而被证明不符合录用条件，公司拟解除劳动关系，事先通知了工会,后公司对邹万峰作出《试用期解除劳动合同通知书》并进行了送达，其实体处理和程序事项都符合法律规定及合同约定。2.邹万峰要求赤壁大润发公司返还克扣的工资及加班工资，赤壁大润发公司辩称邹万峰在解除合同前即2018年3月8日至3月10日旷工3天，应按照合同约定扣除相应工资，且邹万峰未将公司发给的工服及工牌予以返还，应扣除款项146元。一审法院认为，赤壁大润发公司未提供邹万峰旷工的证据及未返还公司发放的工服等扣款的证据，一审法院对该辩称意见不予采纳。依据赤壁大润发公司提供的2018年3月应支付邹万峰的薪资明细表，公司应支付给邹万峰3月份（至2018年3月7日止）的工资为1142.83元。邹万峰要求赤壁大润发公司支付加班工资，因该项请求其在申请劳动仲裁期间并未提出，未经过劳动争议仲裁前置程序，故一审法院在本案中对邹万峰的此项诉讼请求不予评判，邹万峰可另行主张权利。3.对邹万峰要求赤壁大润发仓储公司为其补缴2018年3月8日至2018年8月23日期间因解除劳动合同而停止的社会保险的诉讼请求，一审法院认为，根据社会保险法的规定，社会保险费的交纳属于行政法规定的强制交纳的范畴，应由社会保险行政管理部门负责征收，不属于法院民事案件受理范围，对该项诉讼请求予以驳回。据此判决：一、邹万峰与赤壁大润发公司于2018年3月8日解除劳动合同；二、赤壁大润发公司支付邹万峰2018年3月8日的欠发工资1142.83元；三、驳回邹万峰的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由赤壁大润发公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，根据赤壁大润发公司《薪资明细表》载明，邹万峰在2017年9月至11月薪资标准为1950元/月，2017年12月至2018年3月薪资标准为2100元/月。邹万峰2017年9月至2018年3月加班工时分别为：19小时、98小时、85小时、81小时、105.5小时、70.5小时、20小时。赤壁大润发公司支付邹万峰2017年9月至2018年3月加班工资分别为：223.6元、1153.2元、1011.2元、1026.5元、1336.9元、893.4元、253.4元，合计5898.2元。二审对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，1.关于赤壁大润发公司解除与邹万峰之间的劳动关系是否合法的问题。赤壁大润发公司制定的《员工手册》经过了工会投票决定通过，并进行了公示，其内容不违反法律规定，上诉人邹万峰系具有完全民事行为能力的成年人，其签署《同仁确认书》和《劳动合同》的行为依法有效，作为赤壁大润发公司的员工应受公司相关制度和绩效考核标准约束。邹万峰称系受胁迫签署上述文件但并未提供证据证明，本院对其主张不予支持。一审法院认为，邹万峰在试用期内，经赤壁大润发公司对其业绩进行考核，有四个月未达到公司制定的理货员绩效考核标准，而被该公司认为其在试用期内无法完成公司分配的工作任务或工作指标，不符合录用条件，且就解除劳动关系事先通知了工会后，对邹万峰作出《试用期解除劳动合同通知书》并进行了送达，其实体处理和程序均符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定及合同约定，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以支持。2.关于上诉人邹万峰上诉请求被上诉人赤壁大润发公司支付劳动关系存续期间以及解除劳动合同期间的所有劳动报酬和在职期间的所有差额工资的问题。邹万峰在本案二审中未明确具体金额或提供相关证据证明，一审法院依照赤壁大润发公司提供的2018年3月应支付邹万峰的薪资明细表，判决赤壁大润发公司支付邹万峰3月份（至2018年3月7日止）的工资1142.83元，有事实和法律依据，本院予以支持。3.关于上诉人邹万峰请求被上诉人赤壁大润发公司支付加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，因加班工资与工资报酬事项具有不可分性，应当合并审理，故一审法院对此项诉讼请求未予审理不当，本院予以纠正。根据原劳动部关于印发《对＜工资支付暂行规定＞有关问题的补充规定》的通知，凡是安排劳动者在法定工作日延长工作时间或安排在休息日工作而又不能补休的，均应支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准150%、200%的工资。关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系，因此，劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)规定，月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天。结合本院查明的事实，2017年9月至2018年3月，赤壁大润发公司应按标准支付邹万峰加班工资分别为：319.2元、1646.4元、1428元、1466.5元、1910.08元、1276.4元、362.1元，合计8408.68元，扣减已支付的加班工资5898.2元，还应支付邹万峰加班工资差额2510.48元。关于对上诉人邹万峰要求赤壁大润发公司为其补缴因解除劳动合同而中断的社会保险损失，一审法院根据社会保险法的规定，认为社会保险费的交纳属于行政法规定的强制交纳范畴，应由社会保险行政管理部门负责征收，不属于人民法院民事案件受理范围，判决驳回该项诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于上诉人邹万峰上诉请求被上诉人赤壁大润发公司赔偿解除劳动合同期间的各种经济损失及裁决劳动合同部分条款无效，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，上诉人邹万峰在一审起诉时并未提出此两项诉讼请求，其明确具体损失及金额后可另行主张权利。综上所述，邹万峰的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省赤壁市人民法院（2019）鄂1281民初3009号民事判决第一项；二、撤销湖北省赤壁市人民法院（2019）鄂1281民初3009号民事判决第三项；三、变更湖北省赤壁市人民法院（2019）鄂1281民初3009号民事判决第二项为：赤壁大润发仓储有限公司于本判决生效后10日内支付邹万峰2018年3月8日的欠发工资1142.83元；四、赤壁大润发仓储有限公司于本判决生效后10日内支付邹万峰加班工资差额2510.48元；五、驳回邹万峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费各10元，均由赤壁大润发仓储有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 熊 泽审判员 胡应文审判员 沈 娟二〇二〇年十月二十八日书记员 杜 润附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；