江西省庐山市人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣0483刑初62号公诉机关江西省庐山市人民检察院。被告人程某清，曾用名程某章，男，汉族，1965年3月2日出生，初中文化，户籍所在地福建省宁德市古田县，现住江西省庐山市。2016年11月4日因犯非法制造爆炸物罪被原星子县人民法院判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年，缓刑考验期自2016年11月15日起至2019年11月14日止。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月11日被刑事拘留，2019年4月25日被庐山市公安局取保候审。辩护人张明，江西求正沃德律师事务所律师。庐山市人民检察院以庐检一部刑诉[2020]69号起诉书指控被告人程某清犯非法采矿罪，于2020年7月20日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。庐山市人民检察院指派检察员程先春出庭支持公诉，被告人程某清及其辩护人张明到庭参加了诉讼。现已审理终结。庐山市人民检察院指控，2017年3月19日，程某清与星子县五里麻石厂签订合同承包庐山市白鹿镇东牯岭矿山上五里麻石厂的牛栏院采坑（胡代雪坑口）（WLCK-12）开采矿石，承包期自2017年3月20日至2018年3月19日止。五里麻石厂采矿许可证于2018年6月10日到期，到期后采矿许可未获得延续。五里麻石厂在接到庐山市国土资源局停止采矿通知后，于2018年6月10日、6月11日、8月22日、10月13日先后四次书面通知程某清在未取得采矿许可证之前停止矿山一切生产作业活动。程某清签收通知后，在明知采矿许可证已到期未重新取得采矿许可的情况下，于2018年9月21日至12月24日期间，安排采坑的管理人员在程某清承包的牛栏院采坑以电锯切割方式无证开采花岗石荒料共2105.83立方米。经价格认定，非法开采矿石价值人民币824839元。程某清非法开采的花岗石荒料尚有部分仍在矿山上未销售，已退清销售矿石违法所得668000元，已缴纳覆绿费106000元。其到案后，前期否认非法采矿事实，后期如实供述了非法采矿事实，其自愿认罪认罚。被告人程某清在庭审中对公诉机关指控的事实及罪名无异议，自愿认罪认罚。其辩护人对公诉机关指控的被告人程某清有非法采矿行为无异议，但认为认定非法采矿的数额证据不足，理由如下：1.《储量估算报告》未提供鉴定机构及鉴定人的资质，出具报告的主体也不符合相关规定，该报告不具有证据的合法性；《价格认定结论书》完全看不到价格认定的程序、价格的采集和认定价格的依据。《储量估算报告》的理论荒料率24.53%是一个类推的规定，并非实际的荒料率，违反了刑法证据禁止类推的原则。故《储量估算报告》及《价格认定结论书》不能作为认定本案非法采矿价值达82.48万元的定案依据。2.矿山覆绿资金，依据星子县五里麻石厂出具《情况说明》，证明被告人程某清应向庐山市国土资源局上缴矿山覆绿资金34.75万元的依据不足。该情况说明未表明矿山覆绿资金的来源、计算规则等。被告人已经缴纳了10.6万元的覆绿费。3.被告人主观上并非恶意非法采矿，而是根据之前的惯例，先开采后办理延期手续，其犯罪的主观恶性小。归根结底是由于五里麻石场采矿权到期后，续办期间环保政策发生变化，在证书迟迟没有下来的情况下，超期开采。这种犯罪，不同于一般自然人犯罪，也不同于其他自始至终没有采矿证的无证开采行为。4.罪后情节，（1）如实供述：被告人就如实供述了所有犯罪事实，属于法律规定的可以从轻处罚；（2）退还赃款：本案在检察院审查起诉期间，经被告人及其家属经多方筹款，全额退还了非法所得。其行为符合最高院量刑指导意见规定的退赃从轻处罚的意见；（3）预交罚金：本案在移送到法院审理阶段，被告人家属已经预交了8万罚金。可见被告人认罪态度非常好；（4）认罪认罚：被告人已经签署认罪认罚具结书，就表明了认罪的态度，也愿意接受法律的惩罚。其行为符合《刑事诉讼法》第15条规定的认罪认罚从宽制度，可以从宽处罚。5.其行为社会危险性小。理由如下：（1）犯罪情节较轻：没有造成环境资源的大面积破坏，开采的范围也在预定的开采区域内；（2）有悔罪表现：公安机关讯问过程乃至本案的开庭审理过程中，被告人均有悔罪表现；（3）没有再犯罪的危险：本案中，开采石头的相关电力设备、切割工具，均已从矿山被运送下来，没有继续犯罪可能性。综上，请求对其从轻、减轻处罚。另查明，被告人程某清为九江鑫鹿矿业开发有限公司法定代表人，2014年至2017年期间缴纳税款、捐资助学，对白鹿镇当地经济和教育事业作出过贡献。被告人程某清因前罪犯非法制造爆炸物罪被羁押75日。上述事实有经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、归案情况说明、抓获经过、人口信息、星子县五里麻石厂情况说明、采矿许可证、采矿许可证到期通知、价格认定结论书、五里麻石厂矿山租赁承包合同书、庐山市国土资源局情况说明、庐山市财政局非税收入专用缴款书、随案移送赃证款物品清单、刑事判决书、执行通知书、证人证言、被告人供述和辩解、违法开采资源储量估算报告等证据证实，足以认定。针对被告人程某清辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：一、认定被告人程某清非法开采的矿产品价值824839元的依据是江西省能源矿产地质调查研究院出具的《储量估算报告》和庐山市价格认证中心出具的《价格认定结论书》。该两份证据均由庐山市国土资源局委托作出，程序合法，测算科学，客观公正；且在侦查阶段和审查起诉阶段已告知被告人本人，其本人认可未提出异议。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条“非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：（一）价格认证机构出具的报告”本案销赃数额为668000元，因仍有部分矿石未销售，依据《储量估算报告》和《价格认定结论书》认定非法采矿矿产品价值824839元符合事实和法律规定，其辩护人认为上述两份证据不能作为定案依据的理由不成立。二、经庭审查明矿山覆绿资金为矿山承包人程某清在承包期内应上交给五里麻石厂，再由五里麻石厂上交给庐山市国土资源局的费用，该费用被告人虽未交清，但与本案定罪量刑无关。三、被告人程某清明知采矿许可证到期，仍抱有侥幸心里，主观上出于故意，客观上非法采矿长达三个月，目的为获取矿产品谋利，其行为属于法律规定的未取得采矿许可证擅自采矿。辩护人认为其犯罪的主观恶性小，不同于其他自始至终没有采矿证的无证开采行为，该辩解与事实和法律不符，本院不予采纳。本院认为，被告人程某清明知其承包坑口的采矿许可证到期后，仍擅自无证采矿，非法开采的矿石价值人民币824839元，情节特别严重，构成非法采矿罪。公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分，罪名成立。被告人程某清具有坦白情节，可以从轻处罚；其已退清全部非法所得，可酌情从轻处罚；其自愿认罪认罚，可从宽处罚。辩护人与上述一致的从轻情节的辩护意见，本院予以采纳。被告人程某清在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对前罪和后罪数罪并罚。公诉机关建议对其非法采矿罪处以有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元，与前罪有期徒刑二年五个月数罪并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币八万元的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条、第六十七第三款、第七十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（五）项、第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项、第十二条、第十三条之规定，判决如下：一、被告人程某清犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元；与前罪非法制造爆炸物罪已判决的有期徒刑二年五个月并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金已缴纳。）二、没收被告人程某清违法所得668000元，上缴国库。三、对被告人程某清非法开采的牛栏院采坑（WLCK-12）内价值156839元的花岗石荒料予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐宝芹人民审判员  胡 鸿人民审判员  余杏珍二〇二〇年十月十六日法官助理左秋霞书记员胡真真