安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终8469号 上诉人（原审被告）：安徽铭佩娱乐文化传媒有限公司，住所地安徽省肥东县肥东经济开发区金阳路锦源春天****，统一社会信用代码91340122MA2THPA01H。 法定代表人：王志文，总经理。 委托诉讼代理人：陶良园，安徽金亚太律师事务所律师。 委托诉讼代理人：储博刚，安徽金亚太律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：吕业亮，男，1982年12月24日出生，汉族，住江西省九江市濂溪区。 上诉人安徽铭佩娱乐文化传媒有限公司（以下简称铭佩公司）因与被上诉人吕业亮合同纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2020）皖0122民初693号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 铭佩公司上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回吕业亮一审演艺收入65000元。事实和理由：一审中，吕业亮自述的“双方约定税后薪水为总收益的百分之六十”明显与其自己所实际获得收入不符，可以认定吕业亮所谓演艺收入是礼物的总收益百分之六十不能成立。一审法院酌定吕业亮11月份的收入85000元，强行让铭佩公司承担额外的责任。铭佩公司举证中的证据一与证据二的真实性吕业亮在一审庭审中均不持异议，通过铭佩公司一审举证材料可以看出吕业亮的收入是有结构性和浮动性的，并不是固定的。其中的“基本收益”部分系吕业亮每个结算周期固定的演艺收入，按照吕业亮与铭佩公司预定好的铭佩公司所获得演艺直播间礼物收益的百分之三十计算，而其中的“主播扶持”以及“额外奖励”部分的是铭佩公司为追求与吕业亮长期合作而对主播的补助性奖励，并不是固定的演艺收入，这一部分每月的发放额度由公司掌握。本案中吕业亮在与铭佩公司有缔约承诺前提下，无视之前的约定，在与铭佩公司解约后选择“单飞”，明确表示不加入新公会，也不同意继续由铭佩公司管理。吕业亮的直播演艺一直由铭佩公司进行管理，铭佩公司对其花费了大量的资金进行宣传、包装，为其招募人气，使其成为平台上人气直播之一。但是恰恰在此时，吕业亮利用“时机”将铭佩公司一脚踢开，致使铭佩公司在平台投入的成本无法回收，损失巨大，在此情况下，铭佩公司仍然对其发放了基本收益已经是仁至义尽，铭佩公司没有义务对吕业亮进行继续扶持或者奖励。综上所述，吕业亮违约在先，已经造成了铭佩公司不可挽回的损失，而一审法院却仍然判决铭佩公司承担吕业亮主播扶持方面的补助性奖励，明显不符合民法的公平原则。 吕业亮辩称，一、2019年8月6日铭佩公司和吕业亮签订劳动合同（主播加入公会确认函），吕业亮在网易云look直播平台开始直播，至今四个月期间累计为公司创造收益220837元，双方约定吕业亮税后薪水为总收益的60%，8月至10月实发薪水（云朵为网易云look直播平台的虚拟货币，100云朵=1元人民币，8月：收益云朵5087000云朵，实发薪水：31891元，9月收益云朵：6347000云朵，实发薪水：37562元，10月收益云朵10175000云朵，实发薪水：60244元，11月收益云朵15190000云朵，应发薪水：91140元，实发薪水20000元尚欠71140元薪水未发）有聊天截图和转账截图为证。二、2020年7月31日经由安徽省肥东县人民法院（2020）皖0122民初693号）一审判决已查明事实如上所述，判决铭佩公司支付吕业亮6.5万元演艺收入（已打九折），并负担738元一审诉讼费。三、铭佩公司声称对吕业亮“花费了大量的资金进行包装宣传，为其招募人气”，无事实依据，铭佩公司从未花费资金替吕业亮包装宣传招募人气，吕业亮的人气仅为自己辛苦直播风雨无阻，精心策划直播内容，辛苦训练个人表演才艺所致，并非如铭佩公司所称。 吕业亮向一审法院起诉请求：1.铭佩公司支付吕业亮所欠薪水共计：71140元［应发薪水91140元，实发20000元，尚欠71140元（2019年11月份工资）］；2.铭佩公司支付辞退补偿金：27605元（4个月，2019年8月-2019年11月，四个月薪水共计：220837元/4个月=每月平均薪水：55209.25元×0.5月=27605元）；3.铭佩公司法定代表人通过微信朋友圈、微博、百度贴吧、网易1ook直播等平台向吕业亮公开道歉；4.本案诉讼费由铭佩公司承担。 一审法院查明：2019年8月6日，吕业亮与铭佩公司签订了《主播加入公会确认函》，确认函确认吕业亮接受铭佩公司管理，接受其指派作为铭佩公司之合作主播，于平台进行在线演艺直播活动或参加平台活动。并约定，吕业亮的全部收益由平台向铭佩公司结算，吕业亮自行处理与公会间的收益分配。双方还对演艺作品的著作权、签名效力等内容进行了约定。吕业亮在网易look直播平台开始直播后，于2019年8月收益5087000云朵，9月收益6347000云朵，10月收益10175000云朵，11月收益15190000云朵。铭佩公司支付吕业亮2019年8月份的收入为31891元，9月份的收入为37562元，10月份的收入为60244元，11月份的收入为20000元。2019年12月1日，铭佩公司向网易look直播平台发出申请函，申请：自本申请发出之时指定主播（吕业亮）不再接受本公会指派向贵平台提供直播服务，2019年12月2日，look小秘书、网易云音乐向吕业亮发出短信，通知吕业亮已经与铭佩公司成功解约。双方解约后，就11月份的收入协商未成，遂成讼。 一审法院认为，本案的争议焦点在于，1、吕业亮与铭佩公司之间形成何种法律关系。从双方签订的《主播加入公会确认函》所确定的内容来看，双方是“合作主播”关系，吕业亮接受铭佩公司的“管理”。另外，在双方的合作过程中，铭佩公司对吕业亮的管理程度较低，发放的收入也不包含社会保险等福利，所以，该院认定双方之间是演艺合作关系，所订立《主播加入公会确认函》为无名合同，双方的权利义务应当受《中华人民共和国合同法》一般规定的约束，故吕业亮基于劳动关系诉请的“辞退补偿金”，不予支持。2、对吕业亮2019年11月份的收入如何认定。双方之间是演艺合作关系，铭佩公司应当支付吕业亮11月份的演艺收入，但双方对吕业亮收入的数额、计算方式以及收入的构成等内容未做约定，根据吕业亮8、9、10月份收益云朵的数量与其收入之间的关系、吕业亮收入的构成、铭佩公司与杭州网易云音乐科技有限公司之间的结算等因素，酌定吕业亮11月份的收入为85000元。铭佩公司仅支付吕业亮11月份收入20000元，应当补足收入差额65000元。因为吕业亮提供的证据不足以证明铭佩公司对吕业亮人格权造成侵害，其要求铭佩公司法定代表人通过微信朋友圈、微博、百度贴吧、网易1ook直播等平台向吕业亮公开道歉的诉请，不予支持。综上，该院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：一、铭佩公司于判决生效十日内支付吕业亮演艺收入65000元；二、驳回吕业亮的其他诉讼请求。案件受理费2270元减半收取1135元，由铭佩公司负担738元，由吕业亮负担397元。 二审期间，双方均未提交新证据。 二审查明的事实与原审一致。 本院认为，吕业亮与铭佩公司签订《主播加入公会确认函》，吕业亮自愿接受铭佩公司的管理并接受其指派作为合作主播，在平台进行在线演艺直播活动，双方之间形成演艺合作的合同关系。吕业亮从事演艺直播活动，铭佩公司应依约支付相应的收益。吕业亮2019年8月至2019年10月期间在平台直播已手收取的云朵数，以及铭佩公司已向吕业亮支付的收益数额，双方均无异议。本案中，吕业亮主张的是其2019年11月应获得的演艺直播收益，其认为应按照当月收入的云朵数的60%计算。铭佩公司认为每月支付吕业亮的收入由基本收益、主播扶持、额外奖励三部分组成。双方的上述主张均无明确的合同约定。因对吕业亮每月应获得的收益的计算方法没有明确的书面约定，一审法院根据吕业亮此前的8、9、10月份的收取的云朵数量与其收入之间的关系、吕业亮的收入构成、铭佩公司与平台公司之间的结算因素，酌定吕业亮11月份的收入并无不当。 综上所述，铭佩公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1425元，由上诉人安徽铭佩娱乐文化传媒有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  程亚娟 审判员  古开利 审判员  马 莉 二〇二〇年十月二十七日 书记员  吴 喻 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。