湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0621民初1956号原告：岳阳经济技术开发区东城小学，住所地岳阳市岳阳经济技术开发区狮子山北路与科技路交汇处。法定代表人：郭丽东，校长。委托诉讼代理人：钟龙，湖南了得律师事务所专职律师。委托诉讼代理人：易时新，男，1970年11月14日出生，汉族，岳阳市人，住湖南省岳阳市岳阳楼区。被告：陈平，男，1982年5月8日出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：晏勃中，岳阳楼区华业法律服务所法律工作者。第三人：湖南民源餐饮服务集团有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区冷水铺路城乡巷**。法定代表人：宋庆勇，总经理。委托诉讼代理人：韩博，湖南良法律师事务所专职律师。委托诉讼代理人：谢娥群，女，1977年1月17日出生，汉族，岳阳市人，住湖南省岳阳市岳阳楼区，该公司会计。原告岳阳经济技术开发区东城小学（以下简称东城小学）与被告陈平、第三人湖南民源餐饮服务集团有限公司（以下简称民源公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告东城小学的委托诉讼代理人钟龙、易时新，被告陈平及委托诉讼代理人晏勃中，第三人民源公司的委托诉讼代理人韩博、谢娥群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东城小学向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令原告无需支付被告经济补偿金34200元。2、判令原告无需支付被告失业保险损失27720元。3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告于2010年9月在原告处从事厨师工作，双方签订了劳动合同，2014年9月，被告将东城小学食堂外包给第三人承包管理，食堂员工由第三人支配管理并发放工资，2019年9月，第三人因工作安排需要将被告调岗至岳阳经济开发区通海路中学食堂工作，被告不听从调岗离职，同年12月2日被告向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会作出岳市劳人仲裁字(2020)第80号仲裁裁决书，原告认为被告与原告不存在劳动关系，自2014年9月开始双方的劳动关系已解除，被告与第三人签订劳动合同，并由第三人向被告发放工资，与第三人形成劳动关系，被告请求由原告承担支付经济补偿金与失业保险待遇损失的请求，缺乏事实和法律依据，且依照《失业保险条例》的规定“非因本人意愿中断就业的，享受失业保险待遇”，木案中被告因不服从公司不降低待遇调岗而因自身原因离职，依法不应当支付失业保险待遇。岳阳市人事劳动仲裁委员会裁决书裁决错误，故特向贵院提起诉讼，请求人民法院判如所请。被告陈平辩称，答辩人收到贵院送达的被答辩人诉答辩人因经济补偿争议一案诉状副本后，答人现根据本案的事实作如下答辩，原告诉称其与被告不存在劳动关系与事实不符。被告自2010年9月至2019年9月均不间断在原告食堂从事厨师工作。期间，原告于2014年9月将该食堂的劳务外包给第三人，但第三人实际职能是配合原告对饭菜的质量卫生等服务提供保障，进行监督管理，同时还负责原告食堂的保洁和看守服务，保障食堂的经营顺利的进行。被告仍然在原告的食堂工作，工资也实际一直由原告在发放。直到2019年9月，第三人通知被告去通海路中学食堂工作，被告认为该行为既不合理也不符合法律规定，为此被告与第三人产生了纠纷，后经协调仍无法达成一致意见后，第三人就以用工人的身份将被告开除。被告认为，被告是与原告建立的劳务关系，而第三人无权要求被告到其他单位工作，更无理由因此就将被告开除。原告引用《失业保险条例》的规定，“非因本人意愿中断就业的，享受失业保险待遇”，被告一直在原告食堂工作，因第三人要求被告到其他单位工作，被告不从才失去了这份工作，这正是“非因本人意愿中断就业的”事实，而在被告为原告工作的九年之中，原告本应该依法为被告缴纳失业保险，但原告并没有依法缴纳。岳阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的岳市劳人仲裁字(2020)第80号仲裁裁决书，查明的事实与客观事实一致其裁决适用法律完全正确。综上所述，事实终归是事实，它难以雄辩，原告陈述的事实与客观事实不符，其诉讼请求的理由不能成立，故答辩人请贵院依法公正驳回被答辩人的诉讼请求，以便维护答辩人的合法权利和彰显法律的尊严。第三人民源公司述称，岳阳经济技术开发区东城小学因不服岳阳市劳动人事争议仲裁委的岳市劳人仲裁字（2020）第80号裁决，以陈平为被告、湖南民源餐饮服务集团有限公司为第三人向岳阳县人民法院提起诉讼。民源餐饮作为第三人认为岳阳市劳动人事争议仲裁委的裁决认定事实有错误，具体阐述如下：一、民源餐饮与东城小学存在劳务承包合同关系。陈平于2010年9月进入岳阳经济技术开发区东城小学从事食堂主厨工作。2014年8月28日东城小学将食堂劳务承包给湖南民源餐饮服务集团有限公司双方签订了劳务承包合同。由东城小学负责采购原材料和支付劳务报酬，民源餐饮负责提供制作早、中、晚餐并承担打饭菜、厨房和餐厅及食堂外围的卫生打扫、保洁、看守食堂综合楼卫生等服务。民源餐饮与东城小学存在劳务承包合同关系。岳阳市劳动人事争议仲裁委认为民源餐饮只是负责配合东城小学对饭菜质量、卫生等服务进行监督管理，民源餐饮与东城小学之间的关系不符合食堂经营承包合同的特征，属于认定事实错误。二、民源公司对陈平调岗后，陈平拒不到新岗位上班造成公司运转受阻，严重违反公司规章管理制度，民源餐饮属依法解除与陈平的劳动合同关系。2014年9月1日陈平与民源餐饮签订劳动合同，合同第二条第一款约定:“民源餐饮聘请陈平从事厨师工作”。合同第二条第四款约定:“本合同履行期间，甲方可根据生产经营状况或工作需要及乙方的身体状况、工作能力和工作表现升降乙方的职务，调整乙方的部门和岗位”。2019年东城小学食堂通知民源餐饮公司要求更换食堂菜品口味，民源餐饮公司拟对陈平调岗。2019年9月1日民源餐饮公司经理甘湘岳经与陈平以微信方式向陈平发出调岗通知，内容为：因东城小学要求我公司更换食堂菜品口味，经我公司研究并与你协商决定，现将你从东城小学食堂厨师岗位调至我公司承包的通海路中学食堂岗位，调岗从2019年9月1日开始执行，调岗后你的薪资待遇不变。请收到该通知之日起二日内前往新岗位报到。如逾期未报到并上岗者，视为旷工;旷工达7日以上者，视为自动离职，公司按照自动离职的有关规定处理”。陈平接到调岗通知后未到新岗位上班，造成公司运转受阻，严重违反了公司规章制度。民源餐饮公司安排陈平到××路××食堂工作属正常工作岗位调动，陈平应服从公司的安排和管理。陈平接到公司调岗通知后无故旷工，严重违反公司规章制度，民源餐饮公司对其解除劳动合同关系符合法律规定。岳阳市劳动人事争议仲裁委认为民源餐饮无故解除与陈平的劳动合同关系属认定事实错误。综上，岳阳市劳动人事争议仲裁委的裁决认定事实错误，请求贵院予以查明并纠正。原告东城小学为支持自己的诉讼请求，向本院提交了下列证据：一、东城小学2011年食堂员工工资发放表，证明2011年至2012年，东城小学向陈平发放工资基数及所发工资已含三金；二、劳务承包合同，证明东城小学自2014年9月开始将学校食堂的劳务承包给了民源公司；三、领款凭条，证明从2014年9月开始，东城小学将食堂的劳务费用全部支付给了民源公司；四、民源公司的员工工资发放表，证明从2014年开始，陈平的工资是由民源公司向其发放；五、劳动合同、缴纳社保明细单，证明陈平与民源公司之间签订了劳动合同，而且民源公司也为陈平购买了工伤保险，依法应当认定陈平属于民源公司的员工，他们之间存在劳动关系，与东城小学不存在劳动关系；六、通知，证明民源公司在2019年9月通知陈平调岗的通知，但是被告不同意调岗，造成旷工。所以民源公司依法解除了与陈平之间的劳动关系。被告陈平对原告东城小学所举证据质证意见为：对证据一的三性均有异议，因为陈平也有一份工资表不一致，因为东城小学也没有证据证明陈平缴纳了三金，这恰恰证明东城小学与陈平有劳动关系；对证据二的三性均有异议，1、没有原件；2、这恰恰证明东城小学与民源公司属于承包关系，而且民源公司在答辩中说明了只是对学校的饭菜质量进行监督管理；对证据三的三性均有异议，这恰恰证明民源公司领取的劳务报酬与陈平没有关系；对证据四的三性均有异议，因为都是复印件，没有原件；对证据五的真实性没有异议，对证明目的有异议，劳动合同上面写的很清楚，这个缴纳的是东城小学为其购买的保险，这应该是由东城小学为陈平购买的，证明东城小学陈平有劳动关系；对证据六的三性均有异议，这一份微信截图，并说明不了什么，他们是故意将陈平挤走。第三人民源公司对原告提供的证据三性均无异议。被告陈平向本院提交劳动仲裁裁决书，证明陈平与东城小学之间存在劳动关系，应当由东城小学对陈平补偿经济补偿金和失业保险金。原告东城小学对被告陈平所举证据质证意见为：对证据的真实性没有异议，对合法性有异议，该证据不能作为认定事实的依据。第三人民源公司对证据的真实性没有异议，对合法性有异议，裁决书认定事实错误。第三人民源公司未提交证据。本院认为，原告、被告及第三人提供的证据已经庭审核对或庭后核对，来源真实合法，本院予以采信。上述证据均在庭审中进行了举证、质证，双方当事人对对方当事人所举证据真实性无异议的证据，本院予以确认，对其证明目的是否采信，本院将予以综合认证。庭审后，本院依职权对原告东城小学提供的证据进行了核对，与原件一致，真实性予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2010年9月至2014年8月间，被告陈平在原告东城小学处从事厨师工作，双方签订了劳动合同。2014年8月28日，原告东城小学将食堂劳务承包给第三人民源公司，双方签订了《东城小学食堂劳务承包合同》，由原告东城小学负责采购原材料和向第三人民源公司支付劳务报酬；民源餐饮负责提供制作早、中、晚餐并承担打饭菜、厨房和餐厅及食堂外围的卫生打扫、保洁、看守食堂综合楼卫生等服务；食堂员工由第三人民源公司聘请、支配、管理并发放工资。自2014年9月1日起第三人民源餐饮每六个月与被告陈平签订《员工合同》即劳动合同，合同约定了合同期限、工作岗位、月薪标准及其他权利义务。2018年9月10日，被告陈平还向第三人出具“我要求公司以现金支付的形式折算三金（即养老金、医疗保险金、失业金），此行为为个人自愿行为，签字生效，具有同等法律效力”。2019年9月1日，第三人民源公司因原告东城小学要求更换食堂菜品口味，决定将被告陈平调岗至岳阳经济开发区通海路中学食堂厨师岗位工作，薪资待遇不变。第三人民源公司经理甘湘岳以微信方式向陈平发出调岗通知，内容为:“因东城小学要求我公司更换食堂菜品口味，经我公司研究并与你协商决定，现将你从东城小学食堂厨师岗位调至我公司承包的通海路中学食堂岗位，调岗从2019年9月1日开始执行，调岗后你的薪资待遇不变。请收到该通知之日起二日内前往新岗位报到。如逾期未报到并上岗者，视为旷工;旷工达7日以上者，视为自动离职，公司按照自动离职的有关规定处理”。被告陈平认为自己老婆在东城小学上班，小孩也在该校就读，为了生活方便，不同意调岗。通知送达七天后，被告陈平仍未到岗。第三人民源公司再次向被告陈平发送通知：“我公司于9月1日向您送达了调岗通知，至今天为止，您无故已逾期七天未到新岗位报到，致我公司运转受阻。根据公司规章制度多少多少款，我们将视您自动离职”。此后，被告陈平再未到岗上班。2019年12月2日被告陈平向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告东城小学支付解除劳动合同的经济补偿金、二倍工资及失业金共计127600元。仲裁委员会作出岳市劳人仲裁字(2020)第80号仲裁裁决书，由原告东城小学一次性支付被告陈平经济补偿金34200元、失业保险待遇损失1386元，驳回被告陈平的其他仲裁请求。原告东城小学不服该裁决向本院提起诉讼。本院认为，2014年8月28日，原告东城小学将食堂劳务承包给第三人民源公司，双方签订了劳务承包合同，由原告东城小学负责采购原材料和向第三人民源公司支付劳务报酬；民源餐饮负责提供制作早、中、晚餐并承担打饭菜、厨房和餐厅及食堂外围的卫生打扫、保洁、看守食堂综合楼卫生等服务；食堂员工由第三人民源公司聘请、支配、管理并发放工资。被告陈平属于第三人聘请的食堂员工，其劳动关系的相对方为第三人民源公司。被告陈平在东城小学食堂工作应当分为两个阶段：2010年9月至2014年8月间，被告陈平在原告东城小学处从事厨师工作，双方签订了劳动合同；2014年9月至2019年9月30日间，被告陈平受第三人民源公司劳务派遣在原告东城小学处从事厨师工作，并与第三人民源公司签订了劳动合同。第一阶段，被告陈平与原告东城小学建立劳动关系，到2014年9月1日与第三人民源公司签订劳动合同，被告陈平与原告东城小学的劳动关系自动终止。被告陈平与原告东城小学的劳动关系的终止，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的情形，因此不应当支付经济补偿金和失业保险损失。第二阶段，被告陈平与第三人民源公司建立劳动关系，受第三人民源公司派遣到原告东城小学处从事厨师工作的，期间发生的劳动争议纠纷与原告东城小学没有关系。因此，原告东城小学请求无需支付被告陈平经济补偿金和失业保险损失于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告岳阳经济技术开发区东城小学无需支付被告陈平经济补偿金和失业保险损失。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由被告陈平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  徐大兵二〇二〇年十月十六日书记员  胥 婷附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。