云南省昆明市盘龙区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0103刑初462号公诉机关昆明市盘龙区人民检察院。被告人唐治勇，男，1988年1月22日出生，汉族，小学文化，户籍所在地重庆市垫江县。因犯故意伤害罪，2007年1月16日被重庆市垫江县人民法院判处有期徒刑一年，2008年1月9日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，2019年9月25日被昆明市公安局盘龙分局刑事拘留，2019年10月31日被昆明市公安局盘龙分局执行逮捕。现羁押于昆明市盘龙区第一看守所。委托辩护人夏晴昱、徐玲，云南弘石律师事务所律师。被告人刘平，男，1989年10月6日出生，汉族，小学文化，户籍所在地重庆市垫江县。因涉嫌开设赌场罪，2019年9月25日被昆明市公安局盘龙分局刑事拘留，2019年10月31日被昆明市公安局盘龙分局执行逮捕。现羁押于昆明市盘龙区第一看守所。委托辩护人自鹏，云南弘石律师事务所律师。被告人张超，男，1990年1月26日出生，汉族，初中文化，户籍所在地重庆市垫江县。因犯贩卖毒品罪，2012年11月27日被重庆市垫江县人民法院判处有期徒刑六个月，2013年3月21日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，2019年9月25日被昆明市公安局盘龙分局刑事拘留，2019年10月31日被昆明市公安局盘龙分局执行逮捕。现羁押于昆明市盘龙区第一看守所。委托辩护人方洪林、刘红梅（实习），云南云滇律师事务所律师。被告人封忠明，男，1989年10月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地重庆市垫江县。因涉嫌开设赌场罪，2019年9月25日被昆明市公安局盘龙分局刑事拘留，2019年10月31日被昆明市公安局盘龙分局执行逮捕。现羁押于昆明市盘龙区第一看守所。委托辩护人夏鹏、铁金戈，云南云滇律师事务所律师。被告人程雨倩，女，1996年9月20日出生，汉族，小学文化，户籍所在地重庆市垫江县。因涉嫌开设赌场罪，2019年9月25日被昆明市公安局盘龙分局刑事拘留，2019年10月31日被昆明市公安局盘龙分局执行逮捕。现羁押于昆明市看守所。委托辩护人丁章浩，云南泰榕律师事务所律师。昆明市盘龙区人民检察院以盘检刑诉﹝2020﹞554号起诉书指控被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩犯开设赌场罪，于2020年4月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年10月21日公开开庭进行审理。公诉机关依法指派检察员赵爱婷出庭支持公诉。被告人唐治勇及其委托辩护人夏晴昱、徐玲，被告人刘平及其委托辩护人自鹏，被告人张超及其委托辩护人方洪林、刘红梅，被告人封忠明及其委托辩护人夏鹏、铁金戈，被告人程雨倩及其委托辩护人丁章浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年2月至2019年8月期间，被告人唐治勇、刘平在昆明市盘龙区昆明湖翠微里6栋2603号房内，通过互联网开设“澳洲幸运5”赌博网站，以猜大小、猜数字等方式接受参赌人员投注。其中，被告人张超、封忠明、程雨倩为“澳洲幸运5”赌博网站的工作人员。经鉴定，被告人唐治勇、刘平组织开设的“澳洲幸运5”网络博彩收取的投注金额合计10202530.70元。2019年9月25日，被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩被公安机关抓获归案。被告人刘平、张超、封忠明、程雨倩到案后自愿如实供述自己的罪行。针对上述指控，公诉人当庭宣读并出示了抓获经过、户籍证明及前科材料、银行流水等书证，证人证言，提取笔录及涉案账号指认照片，电子数据勘验检查工作记录及聊天、转账记录截图，司法会计鉴定意见书、补充鉴定意见书及告知，扣押决定书及清单，以及被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究刑事责任。公诉人当庭提出被告人唐治勇系赌场老板，被告人刘平管理工作人员、发放工资、进行获利分配，二人在共同犯罪中处领导支配作用，应认定为主犯；被告人张超、封忠明、程雨倩接受雇佣，为赌客上下分，在共同犯罪中起配合作用，应认定为从犯。鉴于五名被告人均认罪认罚，建议分别判处被告人唐治勇有期徒刑三年至四年，被告人刘平有期徒刑三年至四年，被告人张超有期徒刑二年一个月至二年四个月，被告人封忠明有期徒刑二年一个月至二年四个月，被告人程雨倩有期徒刑一年八个月至一年十个月，均并处罚金。庭审中，被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪、悔罪。被告人唐治勇的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，综合发表质证和辩护意见称：（1）对证人诸某某、陈某某所做证言的三性不予认可。（2）鉴定意见中关于人数和金额的认定不准确，被告人是通过QQ群接受赌客上下分，赌客可能存在一人使用多个账户的情况，且赌客上下分之后不一定实际参与赌博；补充鉴定意见的统计周期为2019年2月至12月，与指控的时间段2019年2月至8月不符，且资金流向的计算存在重复情况。（3）被告人唐治勇等人没有开设赌博网站，仅是通过QQ群进行赌客的上下分，被告人唐治勇只是负责开始时购买电脑，社会危害性较小，也愿意缴纳罚金，希望法庭不区分主从关系，对被告人唐治勇判处有期徒刑三年以下并适用缓刑。被告人刘平的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，综合发表质证和辩护意见称：（1）本案鉴定意见认定的人数和金额不准确，只能说明有127个账号而非人员，且金额计算应当刨除零头。（2）被告人等人系利用QQ接受投注，并非创建赌博网站；被告人刘平经传唤到案后即如实供述，属自首，且系初犯、偶犯，认罪认罚、主观恶性较小，愿意缴纳罚金。希望法庭从轻处罚并适用缓刑。被告人张超的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，综合发表质证和辩护意见称：（1）进行投注的QQ账号并非实名账户，司法鉴定意见当中认定参赌人数以及投注的金额不准确。（2）被告人张超接受雇佣进行上下分、转账，不是赌场的组织者、设备提供者，所起作用较小，在共同犯罪中系从犯；其参与的时间较短，犯罪情节较轻，归案后能如实供述所犯罪行，且签署认罪认罚具结书。希望法庭从轻、减轻处罚并适用缓刑。被告人封忠明的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，综合发表质证和辩护意见称：（1）本案认定的涉案赌资可能存在重复计算，不能充分体现该赌场的实际情况；（2）被告人封忠明是2019年5月参与本案，且被告人封忠明归案后如实供述所犯罪行，属坦白，系初犯、偶犯，主观恶性不深、社会危害性较小。希望法庭从轻处罚并适用缓刑。被告人程雨倩的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，发表罪轻辩护意见称：被告人程雨倩在共同犯罪中系从犯，犯罪所得按工资结算，犯罪情节较轻，归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，且系初犯、偶犯。希望法庭从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2019年2月至2019年8月期间，被告人唐治勇、刘平在昆明市盘龙区昆明湖翠微里6栋2603号房内，通过互联网组建QQ群，以猜大小、猜数字等方式接受参赌人员在“澳洲幸运5”赌博网站上进行投注赌博。其中，被告人张超、封忠明、程雨倩为运营“澳洲幸运5”赌博网站的工作人员。经鉴定，被告人唐治勇、刘平组织开设的“澳洲幸运5”网络博彩收取的投注金额合计人民币10202530.70元。2019年9月25日，被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩被公安机关抓获归案。上述事实，有经庭审质证的抓获经过、户籍证明及前科材料、银行流水等书证，证人证言，提取笔录及涉案账号指认照片，电子数据勘验检查工作记录及聊天、转账记录截图，司法会计鉴定意见书、补充鉴定意见书及告知，扣押决定书及清单，以及被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩的供述和辩解等证据予以证实，证据充分，足以认定。本院认为，被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩利用互联网、移动通讯终端运营赌博网站接受投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，当庭所提公诉意见及量刑建议符合查明事实及法律规定，本院均予以确认。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》，“赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人员”，且“赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定”，经庭审质证的云南正扬司法鉴定中心司法鉴定意见书系司法鉴定机构按照投注玩家在“澳洲幸运5”网站实际充值金额进行鉴定，符合法律规定及鉴定规则，该鉴定意见具有合法性、真实性、关联性，应作为本案定罪依据予以采信。故对相关辩护人对鉴定意见所提质证和辩护意见不予采纳。经庭审质证的抓获经过证实，公安机关系根据云南省网安总队提供的线索抓获本案被告人，被告人不具有投案自动性，被告人刘平的辩护人所提刘平构成自首的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。证人诸某某、陈某某所作证言系公安机关依法取得，内容客观真实，诸某某关于“澳洲幸运5”赌博网站的赌博方式的证言应予以采信。综合在案证据，被告人唐治勇伙同被告人刘平开设赌场，负责出资购买设备、启动赌场运营；被告人刘平招募工作人员，负责赌场日常经营管理，并与被告人张超、封忠明、程雨倩进行“上分”“下分”及收账等工作，领取报酬。五名被告人基于开设赌场的共同故意，分工负责，均积极参与并实施维系赌博场所经营活动的违法犯罪行为，其中被告人唐治勇、刘平在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人张超、封忠明、程雨倩在共同犯罪中起次要的辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩积极参与赌场运营、接受投注且持续较长时间，造成恶劣的影响，其行为依法不属于犯罪情节较轻可以宣告缓刑之情形，故对辩护人所提对被告人适用缓刑的辩护意见不予采纳。其他罪轻辩护意见本院已予以注意。被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩归案后能如实供述自己所犯罪行，属坦白，且签署认罪认罚具结书，可以从轻处罚。据此，本院为保护公民身心健康、净化社会氛围，根据被告人唐治勇、刘平、张超、封忠明、程雨倩犯罪的事实、情节、社会危害后果以及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人唐治勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币80000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2023年9月24日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）二、被告人刘平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币80000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2023年7月24日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）三、被告人张超犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币40000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2021年12月24日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）四、被告人封忠明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币40000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2021年12月24日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）五、被告人程雨倩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币40000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月25日起至2021年6月24日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）六、扣押的涉案手机、电脑、银行卡等物品依法予以没收。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  秦冬冬人民陪审员  马巍巍人民陪审员  李莉红二〇二〇年十月二十六日书 记 员  朱 艳