安徽省淮南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖04民终1273号 上诉人（原审崔坤）：崔坤，男，1970年10月9日出生，汉族，住安徽省淮南市田家庵区。 委托诉讼代理人：朱士伟，安徽源则律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王天祺，安徽源则律师事务所实习律师。 被上诉人（原审史国耀）：史国耀，男，1974年2月6日出生，汉族，安徽省凤台县人，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：万会昌，安徽昌淮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李志兵，安徽昌淮律师事务所实习律师。 上诉人崔坤因与被上诉人史国耀诉合同纠纷一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院（2020）皖0403民初382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。崔坤的委托诉讼代理人朱士伟，史国耀及其委托诉讼代理人万会昌、李志兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 崔坤上诉请求：撤销一审判决,改判驳回史国耀请求或将案件发回重审。事实和理由：一、一审法院判决书认定部分事实错误。1.涉案的100万元系崔坤和史国耀共同向第三方缴纳的部分工程保证金,本起案件中崔坤诉讼主体不适格。崔坤和史国耀系亲戚关系,2016年淮南麟信置业有限公司承接的“麟信广场”项目,崔坤牵头签订施工合同,合同保证金300万元,合同签订时付150万元,进场后再付150万,当时由于淮南麟信置业有限公司资金困难,合同签订后两人实际支付205万元,后由于该项目手续变更,至今未开工。该公司也未退还两人的工程保证金。可见,史国耀诉请的100万元是向案外人淮南麟信置业有限公司缴纳的工程保证金。崔坤自己向案外人淮南麟信置业有限公司缴纳的工程保证金也未收回。一审判决以合同具有相对性而以崔坤收取该笔费用就应予以返还的认定忽视崔坤缴纳保证金的最终目的是从案外人淮南麟信置业有限公司获取建设工程的承包和施工权利。2.崔坤和史国耀缴纳的工程保证金205万中,其进入淮南麟信置业有限公司账户或者进入公司指定的个人账户,案外人淮南麟信置业有限公司是本起合同纠纷适格主体。崔坤向法庭出示的案外人淮南麟信置业有限公司向其出具的缴纳工程证金收据、麟信置业出具的证明,明确了崔坤、史国耀缴纳工程保证金的时间、涉案工程的名称等事实。另外,崔坤向法庭提供的几份银行流水证明史国耀缴纳给崔坤涉案100万元先后进入案外人淮南麟信置业有限公司的账户。案外人淮南麟信置业有限公司是本起案件适格崔坤。二、一审判决适用法律错误。一审法院以《中华人民共和国合同法》第八条规定认定崔坤和史国耀之间的关系存在适用法律错误的问题。崔坤与史国耀没有订立合约的意思表示,均是以和案外人淮南麟信置业有限公司建立工程承包协议,进而向其缴纳工程保证金。崔坤、史国耀之间不存在合同关系。 史国耀辩称，一审判决正确。事实和理由：一、一审期间双方提交的证据可以证实双方存在转包关系；二、崔坤收取史国耀100万元，至今无法向史国耀交付工程，应承担返还保证金的责任。 史国耀向一审法院起诉请求：1.依法判令崔坤立即返还史国耀保证金1000000元；2.依法判令崔坤向史国耀支付资金占用期间的利息损失（按照年息6%计算）；3.本案的诉讼费、保全费由崔坤承担。 一审法院认定事实：史国耀、崔坤原系亲戚关系。2016年10月31日，崔坤以合伙干生意为由，收取史国耀工程保证金100万元，并出具收条一份，内容为：“今收到史国耀麟信易商通广场项目（钢筋工、木工、泥工合计）保证金壹佰万元整（1000000）收款人：崔坤2016.10.31（备注：保证金退还时间，双方签订的合同里有说明）”。后双方因案涉款项的退还问题发生纠纷，且无法达成一致意见，2020年1月14日，史国耀诉至一审法院，要求：1、依法判令崔坤立即返还史国耀保证金1000000元；2、依法判令崔坤向史国耀支付资金占用期间的利息损失（按照年息6%计算）；3、本案的诉讼费、保全费由崔坤承担。 另查明，淮南麟信置业有限公司成立于2010年11月1日，法定代表人为吴信礼，经营范围为房地产开发销售。2020年5月18日，经本院通知崔坤到庭谈话，其自认是安徽六建建设集团有限公司（曾用名为蚌埠市第六建筑安装工程有限公司）的项目负责人，并代表安徽六建建设集团有限公司与淮南麟信置业有限公司签订了建设工程合同，安徽六建建设集团有限公司不提供该合同，崔坤无法向法庭提交，史国耀未在上述建设工程合同上签名。 根据诉辩双方的意见以及举证、质证、认证意见，一审法院结合本案案情归纳争议焦点如下：1、本案崔坤的诉讼主体是否适格；2、史国耀要求崔坤返还工程保证金100万元并按照年息6%支付资金占用期间的利息，是否有事实和法律依据，应否予以支持。 针对以上争议焦点，一审法院评判如下： 一、关于本案崔坤的诉讼主体是否适格的问题。 个人合伙是指两个以上公民各自提供资金、实物、技术等合伙经营，共同劳动，并约定参与盈余分配，经营活动由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。本案中，崔坤辩称自己与史国耀系合伙关系，未签订书面合同，仅口头约定由崔坤牵头承包工程，崔坤干脚手架，史国耀干木工、钢筋工、泥工。史国耀诉称自己与崔坤系建设工程分包合同关系，口头约定由崔坤干总承包，然后将木工、钢筋工、泥工等清包工转给史国耀做，两人签订了书面合同，但其未向法庭提供。经审理查明，崔坤自认其是安徽六建建设集团有限公司的项目负责人，代表安徽六建建设集团有限公司与案外人淮南麟信置业有限公司签订了“麟信易商通广场项目”建设工程合同，史国耀未参与该合同的签订。从崔坤提供的银行流水明细及淮南麟信置业有限公司于2016年9月10日出具的收款收据等证据能够看出，崔坤与案外人淮南麟信置业有限公司签订“麟信易商通广场项目”建设工程合同后，又联系史国耀承包案涉工程，史国耀于2016年10月31日通过崔坤儿子崔汉村的银行卡向崔坤支付了工程保证金100万元。一审法院认为，本案史国耀将工程保证金转账支付给崔坤，没有直接支付给案外人淮南麟信置业有限公司，崔坤没有提供证据证明双方约定了合伙出资并参与盈余分配的事实，也没有证据证明崔坤系合伙事务执行人，故崔坤辩称与史国耀系合伙关系的主张难以成立。另根据《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照自己的约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护”。史国耀虽未向法庭提供书面建设工程分包合同，但史国耀、崔坤双方对承包工程及工程分工的事实均予以认可，故一审法院认为本案双方应系建设工程分包合同关系，崔坤的诉讼主体资格适格。 二、关于史国耀要求崔坤返还工程保证金100万元并按照年息6%支付资金占用期间的利息，是否有事实和法律依据，应否予以支持的问题。 关于工程保证金的返还问题。一审法院认为，史国耀将工程保证金支付给崔坤的目的是从崔坤处承包工程。因崔坤与淮南麟信置业有限公司的合同履行出现问题，导致崔坤无法给史国耀发包工程，故崔坤收取的100万元工程保证金应当予以返还。 关于资金占用期间的利息问题。本案中，史国耀提供一份崔坤于2016年10月31日出具的收条，收条上载明“保证金退还时间，双方签订的合同里有说明”，但其未向法庭提供该书面合同，且史国耀在诉讼请求中亦未明确崔坤资金占用期间的起止日期，诉请不明确，故对史国耀主张资金占用期间利息的请求，依法不予支持。 对于史国耀要求崔坤支付保全费的诉请，因史国耀未提交保全费票据、保全裁定书等证据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对证据提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。对史国耀主张的保全费依法不予支持。判决：一、崔坤于本判决生效之日起十五日内一次性偿还史国耀工程保证金1000000元；二、驳回史国耀的其他诉讼请求。案件受理费13800元，由崔坤负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审对一审查明事实予以确认。 本院归纳本案二审争议焦点为：一审判决认定崔坤偿还史国耀工程保证金100万元是否妥当。 本院认为，崔坤上诉称案涉100万元系崔坤和史国耀共同向第三方缴纳的部分工程保证金,其与史国耀之间不存在合同关系。经查，崔坤签字认可的收条中明确载明崔坤于2016年10月31日收到史国耀保证金100万元，现因崔坤与淮南麟信置业有限公司的合同履行出现问题，导致崔坤无法给史国耀发包工程，故崔坤收取的100万元工程保证金应当予以返还。崔坤关于其和史国耀共同与案外人麟信公司建立承包协议的抗辩，未提交证据证明，应承担举证不能的法律后果，崔坤上诉理由不能成立，不予支持。 综上所述，崔坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13800元，由崔坤负担。 本判决为终审判决。 审判长  王雪霞 审判员  王元元 审判员  李 侠 二〇二〇年十月二十一日 书记员  许小玄 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。