湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终2081号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司。住所地：黄梅县黄梅镇广场路**。负责人：张敏政，该公司经理。被上诉人(原审原告)：张友得，男，1963年4月24日出生，汉族，住湖北省黄梅县，被上诉人(原审被告)：杨志，男，1983年5月24日出生，汉族，住湖北省黄梅县，上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司（以下简称人保财险黄梅支公司）因与被上诉人张友得、杨志机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄梅县人民法院（2020）鄂1127民初350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险黄梅支公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、被上诉人承担上诉费。事实和理由：一、张友得已签了调解协议，我公司已经履行完毕，该协议没有违反法律的规定，合法有效。张友得再向人民法院主张赔偿不应得到人民法院的支持。原审认定“今后双方无涉”是无效条款有误，该条款是双方自愿达成的，是张友得对自己权益的自愿处分。二、上诉人申请对伤残程度进行重新鉴定，并非认可张友得的索赔内容。原鉴定中的伤残等级一级外伤参与度的结论不应当被采信，重新鉴定未能进行的责任在于张友得未能提供完整的鉴定资料，一审采信该鉴定结论明显有误。三、原审计算张友得的残疾赔偿金时直接按七级计算，没有计算外伤参与度明显有误。四、原审判决精神抚慰金12000元明显过高，应当结合其外伤参与度予以调整。张友得、杨志未予答辩。张友得向一审法院起诉请求：1、依法判决杨志赔偿张友得医疗费、误工费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等合计155579．21元；2、人保财险黄梅支公司在交强险及第三者责任险限额内直接向张友得赔偿以上损失；3、由二被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年12月26日12时20分许，杨志驾驶鄂Ｊ×××**小型客车行至黄梅县××镇××前大道滨河国际附近十字路口路段时，与张友得驾驶的三轮车发生碰撞，致张友得受伤。2019年1月6日，黄梅县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定杨志负事故全部责任，张友得无责任。杨志于2018年4月17日为鄂Ｊ×××**小型客车在人保财险黄梅支公司投保了交强险和商业第三者责任险。第三者责任保险金额为100000元，且不计免赔率。保险期间均为2018年4月18日至2019年4月17日。张友得受伤后被送往黄梅县人民医院住院治疗，于2019年1月18日出院。2019年4月12日，张友得（甲方）与杨志（乙方）达成协议，协议约定：1、乙方给付付甲方2．18万元（包含甲方原向医院给付的医疗费、护理费、车损费、遗失物品费、后期治疗费等一切费用）；2、保险所有赔偿金归乙方所得；3、甲方应向乙方提供所有保险公司要求的发票及有关证件和资料；4、乙方应于2019年4月15日给付甲方1．5万元，余款于保险公司赔偿款到位后当天给付甲方；5、甲方保证次调解后永远完结，乙方不承担以后任何身体次生现象所产生的费用。张友得于2019年4月15日向杨志出具了1．5万元的收条，于2019年6月13日向杨志出具了6800元的收条。2019年4月15日，张友得与杨志及人保财险黄梅支公司达成赔偿协议，一致确认张友得医疗费24592．94元，经医保管理扣减3439．10元，核定21153．84元，误工费4929元，护理费2139元，伙食补助费1150元，调解费用合计29371．84元，该款由人保财险黄梅支公司赔付给杨志。协议约定，本次事故经各方当事人协商一致，达成上述协议，今后各方无涉。张友得当日出具了一张29371．84元的收条。2019年6月30日，张友得委托黄冈楚剑法医司法鉴定所对其伤残程度、后期治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。黄冈楚剑法医司法鉴定所于2019年7月9日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张友得左侧肢体偏瘫评定为七级伤残，2018年12月26日外伤在该残疾后果中的作用力为同等作用，外伤参与度为41％-60％；2、后期治疗费评定为4000元左右或据实计算；3、其误工期评定为180日，护理期评定为90日；营养期评定为90日。张友得支付鉴定费2000元。人保财险黄梅支公司对该鉴定结论有异议，申请对张友得的伤残程度及外伤在残疾后果中的参与度进行重新鉴定。一审遂委托黄冈博林法医司法鉴定所进行重新鉴定，博林法医司法鉴定所于2020年6月11日出具终止鉴定报告书，认为被鉴定人此次颅脑损伤之前发生过脑出血，其当时恢复情况如何，目前仍没有证明材料证实，其鉴定材料不完整、不充分，导致现在伤情无法确定，致使鉴定工作无法继续进行。决定终止此次鉴定工作。一审法院认为，张友得于2019年6月30日自行委托黄冈楚剑法医司法鉴定所对其伤残程度、后期治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，其鉴定程序合法，鉴定人黄冈楚剑法医司法鉴定所具有相应的鉴定资质，虽然人保财险黄梅支公司对该鉴定结论有异议并申请重新鉴定，但因鉴定材料不完整，致使鉴定工作终止，人保财险黄梅支公司没有证据证明原鉴定意见评定的伤残等级及外伤在残疾后果中的参与度的鉴定结论明显不当，因此原鉴定结论中的伤残等级及外伤在残疾后果中的参与度的鉴定结论应予采信。人身损害赔偿协议不能完全地等同普通的民事合同。人身损害赔偿协议是基于侵权行为的基础法律关系而派生出来的契约合同关系。而对于侵权法律关系，法律已经对赔偿项目作出了明确规定，并赋予了赔偿权利人全面充分得到赔偿的权利。因此，对于人身赔偿协议在赔偿权利人明确知道自己所享有的各个赔偿项目和标准的基础上达成的协议才具有完全的法律效力。张友得与杨志自愿的达成的赔偿协议第2、3、4条的约定不违反法律规定，合法有效。该协议第1条和第5条是张友得不知道全部的赔偿项目和标准的情况下达成的，该条款违背了法律的强制性规定，属无效条款。张友得与杨志及与人保财险黄梅支公司达成的协议约定“今后双方无涉”的条款同样属无效条款。张友得与杨志及人保财险黄梅支公司已经就医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、后期治疗费达成赔偿条款有效并已经履行完毕，因此张友得要求杨志及人保财险黄梅支公司赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费的诉讼请求予支持。张友得因本次事故致残，其要求二被告赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金、营养费、交通费和鉴定费的诉讼请求应予支持。根据张友得的伤情及出院医嘱，其营养费可酌情认定1000元。张友得没有提交交通费票据，但根据实际情况其确有交通费支出，交通费可酌情认定500元。交通事故的受害人张友得没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，故其残疾赔偿金应为119824元（14978元／年×20年×40％），精神抚慰金可酌情认定12000元。判决如下：一、人保财险黄梅支公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿张友得133324元，限于本判决生效后十日内付清。二、杨志赔偿张友得2000元，限于本判决生效后十日内付清。三、驳回张友得其他诉讼请求。二审中，各方当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实。另查明，张友得于2020年1月15日向黄梅县人民法院提起诉讼。本院认为，中华人民共和国合同法》第五十四条第一款：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。”以及第五十五条：“有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”张友得于2019年4月15日在不知道全部的赔偿项目和标准的情况下签订了调解协议，随后又经鉴定机构鉴定确认其构成伤残。因此该情况是当时各方签订调解协议时所无法预见的。在此情况下该协议第1条和第5条明显不利于保护受害人的合法权益，显失公平，依法属于可撤销条款。张友得于2019年6月30日委托黄冈楚剑法医司法鉴定所对其伤残程度等事项进行鉴定，又于2020年1月15日向人民法院起诉。张友得提起诉讼实际上是对协议中显示公平条款的撤销，因此一审认定该条款无效有误，本院依法予以纠正。由于张友得在法定期限内向人民法院申请撤销，故调解协议中第一条和第五条对张友得不发生法律效力。根据《最高人民法院关于案例指导工作的规定》第七条规定：“最高人民法院发布的指导性案例，各级人民法院审判类似案例时应当参照。”最高人民法院第24号指导案例认为:交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。经交警部门认定，张友得对此次事故的发生没有过错，对此次事故的发生不承担责任，参照该指导案例的裁判要点，张友得的个人体质状况对损害后果的影响不属于可减轻侵权人的法定事由。因此，人保财险黄梅支公司上诉要求按照外伤参与度计算张友得的残疾赔偿金和精神抚慰金的理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，人保财险黄梅支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律有误，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费967元，由中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  林 俊审判员  涂建锋二〇二〇年十月十五日法官助理闫思书记员宋荣梅