葫芦岛市龙港区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1403民初1788号原告：葫芦岛金驰房地产开发有限公司，住所地葫芦岛市高新技术产业开发区高新五路**楼**，统一社会信用代码91211400318614619Y。法定代表人：杨乙新，该公司总经理。委托代理人：高铁成，辽宁开智律师事务所律师。被告：黑龙江省中腾建筑工程有限公司，住所地哈，住所地哈尔滨市香坊区和平路**乐福小区****信用代码91230100127342032U。法定代表人：李华驰，该公司总经理。委托代理人：韩硕，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。原告葫芦岛金驰房地产开发有限公司（以下简称：金驰房地产公司）诉被告黑龙江省中腾建筑工程有限公司（以下简称：中腾建筑工程公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员岳英凯担任审判长，与人民陪审员王金旭、唐锦辉组成合议庭，书记员于雅菲担任法庭记录，于2020年10月20日公开开庭进行了审理。原告金驰房地产公司的委托代理人高铁成，被告中腾建筑工程公司的委托代理人韩硕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金驰房地产公司诉称，2019年原、被告双方签订了《建设工程施工合同》，签订《建设工程施工合同补充协议一》、《建设工程施工合同补充协议二》。双方明确约定：一、被告黑龙江省中腾建筑工程有限公司承建原告葫芦岛金驰房地产开发有限公司发包的“盛世家园工程”，该工程坐落于葫芦岛市；二、合同明确了“工期和进度”条款，详见合同内容；三、明确了违约责任；四、明确了合同争议解决方式等条款。之后，被告开始进入工地入场开工。2020年3月6日被告为原告出具2020年的《施工进度横道图》，对承建工程工期进行承诺。后被告将大量人员和物资调离“盛世家园工程”工地，只有保安人员留守。原告得知后，多次要求原告继续施工，沟通未果。被告无故停工，延误工期已经违反双方合同约定，侵害原告合法利益。为保护原告利益，防止出现工期无限延迟的情形，原告诉至贵院，请求依法判令：一、解除双方签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议一》、《建设工程施工合同补充协议二》；二、被告方撤出案涉工地，交清所有工程资料；三、被告承担本案的一切诉讼费用。被告中腾建筑工程公司辩称，原告的诉讼请求依法不能成立，对于第一项提起解除三份合同的诉讼请求，我方认为本案不存在合同是继续履行还是解除的问题，该三份合同属于无效合同，因为根据招标投标法第3条规定，工程建设项目招标范围和规模标准规定及必须招标的工程项目规定及建设工程合同司法解释一第1条的规定，该项目属于招标投标法规定的必须经过招投标程序的项目，但原告在与答辩人签订建设工程施工合同前并没有经过招投标程序，因此该施工合同以及两份补充合同都应当被认为无效合同，因此原告主张解除合同没有法律依据；对于原告主张的第二项诉讼请求，我方认为依法不能成立，一本案案由被人民法院确认为合同纠纷，而原告请求撤场属于排除妨害请求权，原告在本案中同时提起解除合同的请求权与排除妨害的物权请求权显然是混淆了案由，人民法院将其在同一案件中审理是错误的，二本案中三份合同虽然是无效的，但根据建设工程司法解释一第2条的规定，原告应当向答辩人支付已完工程的工程款，但原告至今并未向答辩人支付，众所周知，在建设工程领域承包一项工程需要成百上千的工人，现在的情况是大批的工人在工地等待原告给付工程款，所以无法撤场，其原因在于原告迟迟不给付工程款，责任完全应当由原告承担，答辩人没有能力也没有权利要求工人在未拿到工程款的情况下撤场，三该项请求属于不具有强制执行力的请求，原告诉请不但要具备可塑性而且也要求具备可执行性，在本案中原告要求答辩人撤场并交清资料，该诉请并没有可执行性，即使人民法院支持该项请求，也面临着无法强制执行的后果，因此该诉讼请求依法不能成立。本院经审理查明，原告金驰房地产公司欲开发葫芦岛高新区B-03-01-A地块，工程名称为盛世家园项目。并于2018年2月8日取得建设用地规划许可证；于2018年6月26日取得建设工程规划许可证。2019年，原告金驰房地产公司（发包方）与被告中腾建筑工程公司（承包方）签订《建设工程施工合同》一份，合同约定：工程名称为盛世家园项目；工程地点葫芦岛市高新区B-03-01-A地块；计划开工日期2019年8月16日；计划竣工日期2020年10月30日；被告为原告预付工程保证金500万元。合同违约条款16.2承包人违约责任项约定：（1）承包人未能按发包人直接发包通知书要求如期完成开工准备工作，达不到发包人要求的开工条件，发包人有权解除施工合同，承包人无条件退场，履约保证金不予退还；（2）如果按照批准的施工组织设计连续3个节点进度滞后，并且务工期累计达30日，承包人承诺5日内无条件退场并交清所有工程资料，所有履约担保归发包人，发包人不对已施工的工程量进行结算及任何补偿。承包人无条件退场，自行结清农民工工资；（3）承包人不得以任何原因或借口延误工期或顺延工期。当施工工期超过合同工期30天以上时，发包人可通知承包人全部解除合同，所有履约担保归发包人，同时赔偿发包人损失。2019年7月9日，原告金驰房地产公司（甲方）与被告中腾建筑工程公司（乙方）签订了《建设工程施工合同补充协议一》及《建设工程施工合同补充协议二》，协议补充约定工程进度款支付模式及期限；工程价款结算方式等进行了详细约定，并确认因本合同发生争议双方不能协商解决时，向甲方所在地人民法院提起诉讼。同时查明，2019年原告金驰房地产公司取得《依法直接发包通知书》，该通知书记载：你单位的盛世家园1、2、3、4、5、6、7#住宅楼及地下车库工程施工项目，依照《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》及相关文件规定，通过直接发包的方式确定承包人。请你单位按本通知书备案所列内容与承包人签订合同，并办理其他建设手续。并加盖监管部门葫芦岛市住房和城乡建设局招标投标备案专用章。另查明，2020年3月6日，被告中腾建筑工程公司为原告金驰房地产公司出具《施工进度横道图》，该图纸记载：2020年度盛世家园工程计划在7月1日完成地下室全部工程；10月1日所有单体建筑全部封顶等内容。但2020年5月中旬，被告中腾建筑工程公司停工，至今地下室工程未完工。上述事实，有建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工合同、补充协议1、补充协议2、依法直接发包通知书、盛世家园工程2020年度施工进度横道图、现场照片245张等证据材料在卷佐证，经开庭质证和本院审查，可以认定。本院认为，本案的争议焦点为原、被告双方签订的《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议一》和《建设工程施工合同补充协议二》的效力问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程必须进行招标而未招标的，双方当事人所签的建设工程施工合同为无效合同。而强制招标的项目是指国家投资、融资的项目、关系到社会公共利益和公共安全的项目。本案项目是商品房开发，是金驰房地产开发有限公司自行开发的商品房开发项目，该案涉工程取得了土地规划许可证和建设工程规划许可证及所在地的监管部门葫芦岛市住房和城乡建设局对于案涉工程采用直接发包的方式的准许，故双方签订的建设工程施工合同及补充协议系双方真实意思表示，应属有效合同。原、被告双方应当按照约定履行合同，现被告中腾建筑工程公司无故停工至今，应于2020年7月1日完成地下室工程亦未按时竣工，致使合同目的无法实现，根据双方签订的合同违约条款16.2承包人违约责任项的约定，被告的上述行为属于违约行为，应承担相应的违约责任。故对于原告主张解除与被告签订的《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议一》和《建设工程施工合同补充协议二》，以及撤出案涉施工工地并交清所有工程资料的诉讼请求，本院予以支持。基于被告中腾建筑工程公司就本案原告的诉请在庭审前提出反诉并提交反诉状，但被告方未在规定时间向法院交纳诉讼费用，故被告反诉内容的实体权利可另行提起诉讼。同时，被告于2020年8月24日为本院出具的说明亦表示认为案涉《建设工程施工合同》已无法继续履行。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、解除原告葫芦岛金驰房地产开发有限公司与被告黑龙江省中腾建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议一》和《建设工程施工合同补充协议二》；二、被告黑龙江省中腾建筑工程有限公司于本判决生效后十日内撤出施工现场，并交付原告葫芦岛金驰房地产开发有限公司相关工程资料。案件受理费100.00元，由被告黑龙江省中腾建筑工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  岳英凯人民陪审员  唐锦辉人民陪审员  王金旭二〇二〇年十月三十日书 记 员  于雅菲