广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初15658号原告：邓勇军，男，汉族，1950年2月7日出生，身份证住址：深圳市南山区。委托诉讼代理人：钟钦，广东深信律师事务所律师。委托诉讼代理人：江梦嘉，广东深信律师事务所律师。被告：深圳市章华台餐饮投资有限公司，住所：深圳市南山区南头街道桃园路西海明珠**1607。法定代表人：方春，执行董事。委托诉讼代理人：张福军，广东深坪律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡盈盈，广东深坪律师事务所律师。被告：卢薇，女，汉族，1982年2月15日出生，身份证住址：广州市白云区。原告邓勇军诉被告深圳市章华台餐饮投资有限公司（以下简称章华台公司）、被告卢薇合同纠纷一案，本院于2020年5月28日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了独任审理。原告的诉讼代理人钟钦，被告卢薇，被告章华台公司的诉讼代理人张福军、胡盈盈到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出讼请求：1、解除原告与被告章华台公司于2017年4月7日签订的《投资合作协议书》；2、被告章华台公司向原告返还投资款40万元以及支付占用期间的利息（以40万元投资款为标准，按中国人民银行同期同类贷款基准利率自2017年4月7日起计算至2019年8月19日的利息和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至归还全部投资款之日止的利息）；3、被告卢薇与被告章华台公司共同向原告返还诉讼请求第二项的投资款及利息；4、两被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年4月7日，原告与被告章华台公司签订《投资合作协议书》，双方约定共同设立有限责任公司，从事餐饮服务、餐饮管理，公司注册资本200万元，其中原告出资人民币40万元，占公司股权比例为12%，被告出资160万元，占股比例为88%。同时，原告与被告章华台公司共同委托被告卢薇（即被告章华台公司的法定代表人）代收投资款，并且协议约定将投资款转入至被告卢薇的银行账户，该账户作为公司设立期间的指定账户。协议签订后，原告按照约定向被告卢薇的银行账户汇入投资款40万元。但在原告出资后，被告章华台公司未按协议约定履行出资义务，未与原告共同设立有限责任公司，致使原告无法实现合作经营的目的，合作协议亦无继续履行的可能，故原告要求终止合作、返还投资款。同时，由于被告卢薇作为投资款的保管人，其应当将其账户里的投资款及利息返还给原告。经多次与两被告协商未果，原告为维护自身的合法权益，特诉至本院。被告章华台公司辩称，1、被告章华台公司已依《投资合作协议书》的约定成立了深圳市南山区个斑马烧烤店并实际开展了餐饮经营。2、实际投资人为周祥，原告仅是代表案外人周祥签订合同。涉案店铺自2017年4月开始营业，每个月的经营情况均通过“南头股东群”告知所有股东。被告章华台公司在合作经营期间按照约定的分红比例向周祥支付了分红款93638.32元。原告的合同目的已经实现，不存在无法继续履行的情况。3、涉案店铺因政府拆迁被迫停止业营业，经各股东同意，涉案店铺于2020年3月2日申请注销，涉案合同的权利义务已终止。综上，被告章华台公司认为，原告罔顾投资经营行为存在亏损风险的事实，无法接受其投资失败的结果，要求被告章华台公司返还投资款及利息的诉讼请求，依法应当予以驳回。被告卢薇辩称，其只是被告章华台公司的出纳人员，款项虽转账至被告卢薇的个人账户，但被告卢薇并未参与被告章华台公司的实际经营，不应承担还款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对案件事实认定如下：1、2017年4月7日，原告（乙方）与被告章华台公司（甲方）签订《投资合作协议书》并约定，经协商一致，拟发起注册成立有限责任公司，公司的中文名称为：公司（实际以工商部门登记为准），经营场所为深圳市南山区南新路南头街关口东街**，组织形式为有限责任公司，经营宗旨为餐饮服务、餐饮管理，公司注册资金为200万元，公司的法定代表人由甲方指派人员担任，经营目的为经营个斑马餐饮品牌店铺；经营期限自下发营业执照之日起10年；本公司投资认缴出资总额为200万元，甲方现金出资160万元，占股比例88%，回本前分红比例82%、回本后分红比例88%，；乙方现金出资40万元，占股比例12%，回本前分红比例18%、回本后分红比例12%；签订本投资合作协议后五个工作日内乙方需出资30万元至双方指定的临时账户【账户名：卢薇（本案被告），账户信息略】，剩余出资10万元于2017年4月30日前支付，及其它内容。被告卢薇作为被告章华台公司的法定代表人在合同落款甲方处签字并加盖公司印章。同时，被告章华台公司将其营业执照的复印件交予原告，并注明“此复印件仅用于个斑马南头店股东留底之用”，用以证明签约时被告卢薇系被告章华台公司的法定代表人。2017年4月11日，原告向合同指定的账户转入投资款30万元；2017年4月19日，原告再次转入投资款10万元。2、深圳市南山区南头个斑马烧烤店（以下简称个斑马南头店）的营业执照显示，其类型为个体工商户，经营者为梁木森，营业场所为深圳市南山区南新路南头街关口东街一号，成立日期为2017年4月1日。被告章华台公司称，2017年7月至2019年9月期间，被告章华台公司通过被告卢薇的个人账户向原告指定的案外人周祥支付个斑马南头店2017年6月至2019年7月的分红款共计93638.32元。原告确认，案外人周祥系原告的亲属，并指定由周祥代为收取涉案合同项下的分红。原告认为，已收到的款项93638.32元系被告章华台公司对原告部分投资款的返还。3、被告章华台公司提交的股东投资明细表及股东投资总表显示，共收到投资款1892200元，其中原告与被告章华台公司签订涉案合作协议前已收到案外人陈友香投资款25万元，邢昊投资款25万元；左芳、刘仍元2017年4月12日各转入投资款5万元，后由被告章华台公司接手，最终被告章华台公司共投入款项412200元。2020年3月2日，个斑马南头店因投资人决定解散，被注销登记。原告对该组证据与本案的关联性不予认可，原告称，涉案合作协议的双方为原告和被告章华台公司，并不涉及其他投资人，且合作协议是要成立有限责任公司，个斑马南头店的经营状况与协议的履行无关。庭审中，被告章华台公司表示，出于税费的考虑，当时是想先成立个体工商户进行经营，如果经营状况好就转为有限责任公司，无需重新注册；因个体工商户的经营更为灵活且税费较低，故一直未转为公司形式，对此原告也是知晓的；现个斑马南头店已注销，无法升级为有限责任公司，故涉案合作协议不具有继续履行的可能。本院认为，原告与被告章华台公司签订的《投资合作协议书》是双方的真实意思表示，内容明确，未违反法律和法规的强制性规定，合法有效，各方均应严格遵照履行。签约后，原告已依约履行了支付投资款40万元的义务，但被告章华台公司既未能依照约定完成己方的投资并设立有限责任公司。被告章华台公司以个斑马南头店作为合同履行的抗辩，本院分析如下：首先，个斑马南头店的成立早于涉案合作协议的签订时间，可见，该个体工商户的成立与涉案协议的履行无关。其次，并无证据显示双方就合作协议中的经营形式作出了书面变更或就不再成立有限责任公司的问题已争得原告或其代理人的同意。被告章华台公司仅以原告指定的人员周祥加入股东群聊并收取被告卢薇向其支付分红款项的行为作为原告接受以现有个体工商户作为合作协议履行的抗辩，本院不予采信。最后，个斑马南头店的经营形式、经营者、投资人构成、投资总额、被告章华台公司的实际投入资金数额与合作协议的约定均不一致。综上，现有证据不足以证实个斑马南头店的经营与涉案合作协议的履行之间存在关联，亦不足以证实被告章华台公司依约履行了己方的合同义务，应承担举证不能的不利后果。现被告章华台公司明确表示合作协议已无法继续履行，故原告要求解除双方于2017年4月7日签订《投资合作协议书》，于法有据，本院予以支持。合同解除后，被告章华台公司无权继续占有原告支付的投资款。原告确认已由案外人周祥收取的款项93638.32元属于部分投资款的退回，系对于己不利事实的认可，本院亦予确认。故原告要求被告章华台公司退还投资款40万元并支付占用期间利息的诉讼请求，本院部分予以支持，被告章华台公司应向原告退回剩余投资款306361.68元（400000元-93638.32元）并按中国人民银行同期贷款利率向原告支付2019年8月19日期间的利息45230.55元（其中30万元自2017年4月12日起算，10万元自2017年4月20日起算）。被告章华台公司应自2019年8月20日起，以40万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息直至退还全部款项之日止。涉案投资款40万元虽转入被告卢薇的个人账户，但其系以原告与被告章华台公司共同指定的临时账户收取上述投资款，符合合同约定。双方签订合作协议时，被告卢薇虽系被告章华台公司的法定代表人，但因被告章华台公司并非自然人独资公司，原告以此为由要求被告卢薇与被告章华台公司共同承担返还投资款的责任，突破了合同相对性原则，亦缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第一款之规定，判决如下：一、解除原告邓勇军与被告深圳市章华台餐饮投资有限公司于2017年4月7日签订《投资合作协议书》；二、被告深圳市章华台餐饮投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告邓勇军退回投资款306361.68元并支付资金占用期间的利息45230.55元（自2019年8月20日起继续以306361.68元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算直至实际退回之日止）；三、驳回原告邓勇军的其它诉讼请求。如果被告章华台公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8140元、保全费2800元，合计10940元，由原告负担2561元、被告章华台公司负担8379元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本6份，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 王 健二〇二〇年十月二十六日书记员 梁运致附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。