湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘31刑终203号原公诉机关湖南省花垣县人民检察院。上诉人（原审被告人）龙红亮，男，1982年8月7日出生于湖南省花垣县，苗族，初中文化，无业，住花垣县城南廉租房****。因涉嫌开设赌场罪，2019年2月12日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕。现押花垣县。上诉人（原审被告人）吴正江，男，1982年12月24日出生于湖南省花垣县，苗族，初中文化，无业，住花垣，住花垣县边城镇南太村**法拘禁罪，2007年12月11日被花垣县人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌开设赌场罪，2019年2月13日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕。现押花垣县。上诉人（原审被告人）石青旭，男，1985年5月30日出生于湖南省花垣县，苗族，小学文化，无业，住花垣县。因涉嫌开设赌场罪，2019年6月4日被取保候审，2020年9月7日被收监。原审被告人田太岳，男，1986年1月16日出生于湖南省花垣县，土家族，小学文化，无业，住花垣，住花垣县花垣镇大竹山社区建设西路**奸罪、故意伤害罪、非法持有枪支罪，2004年5月20日被花垣县人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌开设赌场罪，2019年4月19日被抓获，同月26日被刑事拘留，5月29日被逮捕。现押花垣县。原审被告人滕建美，男，1989年9月5日出生于重庆市秀山县，汉族，小学文化，无业，住秀山，住秀山县洪安镇茶洞居委会平头组**开设赌场罪，2019年9月5日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现押花垣县。原审被告人田井江，男，1987年9月4日出生于贵州省松桃县，苗族，高中文化，无业，现住花垣，现住花垣县设赌场罪、危险驾驶罪，2019年2月12日被刑事拘留，同年3月19日被逮捕。现押花垣县。原审被告人严顺银，男，1968年9月7日出生于湖南省花垣县，汉族，小学文化，无业，住花垣县，住花垣县建设路社保局**博罪，2019年3月8日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现押花垣县。花垣县人民法院审理花垣县人民检察院指控被告人田太岳、滕建美、龙红亮、吴正江犯开设赌场罪，被告人田井江犯开设赌场罪、赌博罪、危险驾驶罪，被告人严顺银、石青旭犯赌博罪一案，于二0二0九月七日作出（2020）湘3124刑初25号刑事判决。原审被告人龙红亮、吴正江、石青旭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2017年3月份左右，被告人滕建美从缅甸赌场得到“金三角国际”网络赌博网站的代理账号，玩“龙虎”、“百家乐”等方式进行网络赌博，且代理账号可以发展多个下线代理账号及会员账号。网站给予所有下线账号总下注额10%的提成，为了获取高额非法利益，滕建美先后发展被告人田太岳、龙红亮为自己的下线，使田太岳、龙红亮得到“金三角国际”网络赌博的二级代理账号。2018年上半年，田太岳得到代理账号后，先后发展龙红亮、李萍、“老水”等人为自己的下线代理账号和会员账号，并答应给其账号下总下注额0.9%的洗码费、盈利利润10%的提成或亏损部分10%的返点。2018年5月份左右，龙红亮通过田太岳获得代理账号后，伙同“老水”及被告人吴正江在花垣县城西门口一出租房内用代理账号开设赌场，组织他人赌博。被告人田井江帮忙操作电脑为赌客投注上下分，每天获取200元酬金。龙红亮一人在天云宾馆开房间断性组织人员进行网络赌博，田井江偶尔帮忙上下分。2018年12月份以后，龙红亮又通过滕建美获得代理账号，继续开设赌场，组织他人赌博，并约定滕建美给龙红亮账号下总下注额0.95%的洗码费和亏损部分20%的返点。经湘西金思维联合会计事务所审计，滕建美转至金三角555,950元，田太岳转至金三角2,688,300元；龙红亮转至金三角149,800元。2019年1月2日及几天后的一天，田井江、严顺银、石青旭两次组织龙某3、龙某4、石某、张某在花垣县花垣镇建设路社保局四楼严顺银家中以“弹三皮”的方式进行赌博，严顺银提供场所，田井江、石青旭提供资金和抽水，石青旭还负责购买烟、槟榔和宵夜等。在两次赌博中共涉及赌资50000余元，田井江、石青旭共抽头渔利20000余元，田井江给严顺银800元场地费。2018年5月11日19时许，田井江酒后驾驶湘ＵＮ××**号小型普通客车从花垣县花垣镇人民政府停车场驶出时，驾车冲撞停车场道闸后驶离现场，花垣县公安局民警接到报警电话后，于当晚21时许在田井江岳父家中将其抓获，经鉴定，从田井江血样中检测出乙醇含量为169.4362ｍｇ／100ｍｌ已达醉驾标准。2019年2月11日，被告人田井江在花垣县城北廉租房被公安民警抓获；2019年2月11日被告人龙红亮在花垣县城北兴鹏大洒店被公安民警抓获；2019年2月12日，被告人吴正江接到花垣县公安局民警电话在家等候，后被带至花垣县公安局接受调查；2019年3月8日，被告人严顺银接到花垣县公安局民警电话后主动到花垣县公安局接受调查；2019年4月19日，被告人田太岳在长沙市区××广场××号线处被公安民警抓获；2019年6月4日，被告人石青旭接到花垣县公安局民警电话后，主动到花垣县公安局接受调查；2019年9月5日，被告人滕建美在重庆市秀山县被公安民警抓获。原判认定上述事实的证据有：报警案件登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、抓获经过、刑事判决书，驾驶人、机动车信息查询结果单，驾驶证复印件、审计报告书、事故现场基本情况、司法鉴定意见书、远程勘验工作记录（附照片），证人龙某1、梁某、龙某2、龙某3、石某、张某、龙某4的证言，被告人田太岳、滕建美、龙红亮、田井江、吴正江、严顺银、石青旭的供述等。原判认为，被告人田太岳、滕建美、龙红亮为赌博网站担任代理并接受投注，其中滕建美赌资数额累计达3,394,050元，田太岳赌资数额累计达2,688,300元，情节严重，被告人吴正江明知龙红亮为赌博网站担任代理，仍伙同龙红亮利用其代理账号开设赌场，被告人田井江明知龙红亮为赌博网站担任代理仍予以帮助，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。被告人严顺银、田井江、石青旭以营利为目的，聚众赌博，均构成赌博罪。田井江醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为构成危险驾驶罪。在开设赌场共同犯罪中，田太岳、滕建美、龙红亮、吴正江均起主要作用，是主犯；田井江起次要作用，是从犯。在赌博共同犯罪中，田井江、严顺银、石青旭均起主要作用，是主犯；案发后吴正江、严顺银、石青旭主动到案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。田井江在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。违法所得，应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二款，第一百三十三条之一第一款第（二）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条之规定，判决：一、被告人滕建美犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人田太岳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人龙红亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。四、被告人田井江犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三万五千元。五、被告吴正江犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。六、被告人严顺银犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。七、被告人石青旭犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。八、被告人田井江、石青旭违法所得人民币19,200元，予以追缴。九、被告人严顺银违法所得人民币800元，予以追缴。被告人龙红亮上诉称：不是赌博网站代理，不是主犯，是从犯，请求从轻处罚。被告人吴正江上诉称：不是主犯，是从犯，一审量刑太重，请求二审改判。被告人石青旭上诉称：自己是自首，请求二审改判缓刑。经审理查明：原判认定被告人田太岳、滕建美、龙红亮为赌博网站担任代理并接受投注，其中滕建美赌资数额累计达3,394,050元，田太岳赌资数额累计达2,688,300元。被告人吴正江明知龙红亮为赌博网站担任代理，仍伙同龙红亮利用其代理账号开设赌场，被告人田井江明知龙红亮为赌博网站担任代理仍予以帮助。被告人严顺银、田井江、石青旭以营利为目的，聚众赌博。被告人田井江醉酒后在道路上驾驶机动车的事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为：原审被告人田太岳、滕建美、上诉人（原审被告人）龙红亮为赌博网站担任代理并接受投注，其中滕建美赌资数额累计达3,394,050元，田太岳赌资数额累计达2,688,300元，情节严重；上诉人（原审被告人）吴正江明知龙红亮为赌博网站担任代理，仍伙同龙红亮利用其代理账号开设赌场，原审被告人田井江明知龙红亮为赌博网站担任代理仍予以帮助，均构成开设赌场罪。原审被告人严顺银、田井江、上诉人（原审被告人）石青旭以营利为目的，聚众赌博，均构成赌博罪。田井江醉酒后在道路上驾驶机动车，构成危险驾驶罪。在开设赌场共同犯罪中，田太岳、滕建美、龙红亮、吴正江起主要作用，是主犯；田井江起次要作用，是从犯。在赌博共同犯罪中，田井江、严顺银、石青旭起主要作用，是主犯；案发后吴正江、严顺银、石青旭主动到案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。田井江在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。龙红亮上诉称“不是赌博网站代理，不是主犯，是从犯”、吴正江上诉称“不是主犯，是从犯”。经查，龙红亮通过滕建美、田太岳分别获得赌博网站代理账号后，伙同“老水”及吴正江在花垣县城西门口一出租房内开设赌场并组织他人赌博，由田井江操作电脑为赌客投注。龙红亮、吴正江的作用积极，系主犯。龙红亮、吴正江的上述理由不能成立。石青旭上诉提出“有自首情节”。经查，原判对石青旭的自首已经认定并据此从轻量刑，二审不再支持。原判根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及认罪悔罪态度，作出的判决适当。龙红亮“请求从轻处罚”、吴正江“请求二审改判”、石青旭“请求二审改判缓刑”的上诉意见均不采纳。原审认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  鲁勤练审判员  张小椎审判员  杨向路二〇二〇年十月三十日书记员  田娅蓝书记员  彭继阳附:《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。