江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终2612号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司，住所地南通市青年中路**。 负责人：卢勇其，总经理。 被上诉人（原审原告）：陆某，女，1961年12月14日出生，住南通市通州区。 被上诉人（原审被告）：陈佳祎，男，1997年10月11日出生，住南通市通州区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陆某、陈佳祎机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2020）苏0612民初905号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。1.陆某的伤残不合理，伤者内固定已取出，内固定对踝关节活动度的影响已消除，评残基础不足。根据南通市通州区人民医院住院号19037603出院记录上载明“患者切口愈合良好，未见红肿、渗出，功能锻炼尚可”，陆某以踝关节功能丧失超50%评残，与出院记录上踝关节功能恢复情况不符。陆某系单方委托进行伤残鉴定且未通知保险公司人员到场，程序欠客观、公正。保险公司一审申请重新鉴定未获批准，请求二审法院同意启动重新鉴定程序。2.陆某的误工材料无法证明其休息期间实际收入减少的损失，误工费不应当轻易套用行业标准进行判决，应适用损失补偿原则，审核陆某在休息期间实际减少的情况进行判决。 被上诉人陆某、陈佳祎未答辩。 陆某向一审法院起诉请求：1.判令陈佳祎、保险公司赔偿因交通事故造成的损失196783.44元；2.诉讼费用由陈佳祎、保险公司承担。 一审法院认定事实：2018年8月16日18时33分，陈佳祎驾驶苏Ｆ×××××小型普通客车由北向南行驶至金浩公路南通市通州区川姜镇义成小区门前左转弯时，与由南向北陆某驾驶的电动自行车发生碰撞，造成陆某受伤及两车受损的道路交通事故。本起事故经交警部门认定，陈佳祎承担事故全部责任，陆某无责任。事故当日，陆某被送往南通市通州区人民医院接受住院治疗，于2018年8月20日行踝关节骨折切开复位钢板内固定术，于2018年9月1日出院，出院诊断为左踝关节骨折。后陆某于2019年8月27日再次于该院住院治疗，次日行左踝关节内固定物取出术，于2019年9月3日出院，出院诊断为左踝术后取出骨折内固定装置。陆某的伤情经南通三院司法鉴定所鉴定，结论为：1、陆某因交通事故致左外后踝骨折伴胫距关节半脱位；左踝关节功能障碍评定为××级伤残；2、误工期限以225日为宜，护理期限以75日为宜（其中2人护理15日，1人护理60日），营养期限以105日为宜。 再查明，苏Ｆ×××××小型普通客车在保险公司投保交强险及150万商业三者险含不计免赔，事故发生在保险期限内。事故后，陈佳祎、保险公司均未有垫付。 审理中，保险公司对陆某的伤残等级提出异议，并向一审法院申请重新鉴定，一审法院经咨询法医后认为，陆某因交通事故致左外后踝骨折伴胫距关节脱位，并予内固定术治疗，该损伤伤及左踝关节面及踝周非骨性组织，有导致左踝关节功能障碍的外伤××理基础，鉴定机构以左踝关节功能障碍评定为十级伤残，与损伤程度相符，鉴定的三期在合理范围内，故对陆某提供的鉴定意见予以采信，并不予启动重新鉴定程序。 陆某主张其因交通事故造成的损失为：医疗费43584.12元、住院伙食补助费414元、营养费1050元、护理费10800元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元（交强险内优先受偿）、交通费800元、车辆损失费600元、拐杖费200元、误工费27315元、鉴定费2100元，合计196783.44元。 一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。陆某因交通事故受伤造成的损失依法有权获得赔偿。双方对交警部门出具的交通事故认定书不持异议，予以采信，并作为划分双方责任及承担赔偿责任的依据。案涉苏Ｆ×××××小型普通客车在保险公司投保交强险及商业三者险150万含不计免赔，本起事故发生在保险期限内，故陆某因交通事故中造成的损失首先由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。关于陆某因本起交通事故造成的损失，一审法院作认定如下：1.医疗费，票据总额为43584.1元，其中110元系急救车费，属于交通费，应予以剔除，保险公司要求剔除医保报支部分，因交通事故属侵权纠纷，即使有医保报支也不应免除侵权人的赔偿义务，因此对于保险公司的该项抗辩不予认可，剩余43474.1元有门诊病历、医疗费票据、用药清单、出院记录为证，予以确认；保险公司认为应扣除10%非医保用药，但未能提供非医保医疗项目清单、对应的医保范围内费用标准及医保相关规范性文件，对该抗辩意见不予采纳。2.住院伙食补助费414元、营养费1050元、护理费10800元，予以确认。3.残疾赔偿金，根据鉴定意见，陆某构成××级级伤残，标准按52460.16元/年计算20年，金额为104920.32元。4.精神损害抚慰金，结合陆某年龄、伤残等级及过错，酌情认定4000元，在交强险内优先受偿。5.误工费，陆某提供工伤听证通知书、工伤认定终止通知书、工伤调解协议拟证明其事故前在南通豪品纺织品有限公司工作的事实，提供个人收入证明、记工本拟证明其于2017年2月7日至2018年4月8日在南通富丽德兰纺织品有限公司拿件回家加工的事实。根据陆某提供的证据可以确认其事故前在本地从事工作的事实。对于陆某工资标准，因其提供的记工本记载了2017-2018年长达一年多拿件加工的清单，但前后笔迹颜色一致与常理不符，陈佳祎、保险公司对记工本的真实性提出异议，一审法院对于该证据不予认可。陆某主张121.4元/天误工损失符合法律规定，予以认可，期限按照鉴定意见为225日，合计27315元。6.交通费，酌情认定300元。7.车辆损失费，保险公司定损600元，予以认可。8.拐杖费，考虑陆某伤情及实际需要，支持拐杖费支出200元。9.鉴定费2100元，有正式票据为证，予以支持。该费用列入诉讼成本，由当事人按责承担。 综上，陆某除鉴定费外因本起交通事故所造成的损失为193073.42元，由保险公司在交强险范围内赔偿120600元，超出部分由保险公司在商业三者险范围内赔偿。陆某诉请的其余损失于法无据，不予支持。为此,依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律规定若干问题的解释》第十六条、二十七条之规定，一审判决：一、保险公司于判决发生法律效力后十日内赔偿陆某因交通事故所致损失合计193073.42元；二、驳回陆某的其他诉讼请求。案件受理费减半收取692元、鉴定费2100元，合计2792元，由陆某负担9元，由保险公司负担683元，由陈佳祎负担2100元。 二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，鉴定意见虽系陆某单方委托后作出，但保险公司并无证据证明鉴定机构及人员无鉴定资质或鉴定程序存在违反法律规定的情形，亦无充分证据足以推翻鉴定结论，一审法院经咨询法医后采纳鉴定结论并无不当，对保险公司申请重新鉴定不予准许。陆某一审提交的证据可以证明其从事纺织行业，一审法院根据其主张按121.4元/天计算误工费并无明显不当。综上，保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1384元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 卢 丽 审判员 郭相领 审判员 杜太光 二〇二〇年十月二十八日 书记员 盛姝玲