江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏05民终7510号上诉人（原审被告）：武汉胜驰建筑劳务有限公司，住所地湖北省武昌区杨园街徐东大街1号长江美墅1栋12层11室。法定代表人：童劲松。委托诉讼代理人：余少年，湖北道博律师事务所律师。被上诉人（原审吴永红）：吴永红，男，1959年11月27日出生，居民身份证号码4221281959********，汉族，住湖北省蕲春县向桥乡藕塘村**。委托诉讼代理人：吴娟娟，女，1988年10月2日出生，汉族，住湖北省蕲春县，系吴永红女儿。被上诉人（原审被告）：苏州柯利达装饰股份有限公司，住所地江苏省苏州市高新区邓尉路**。法定代表人：顾益明。委托诉讼代理人：陈亮，系公司员工。委托诉讼代理人：韩晶晶，系公司员工。上诉人武汉胜驰建筑劳务有限公司（以下简称胜驰公司）因与被上诉人吴永红、苏州柯利达装饰股份有限公司（以下简称柯利达公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院(2019)苏0509民初10219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胜驰公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一，一审判决认定胜驰公司与吴永红存在雇佣关系无证据证明，胜驰公司并未承接涉案工程项目，而是由童劲松个人承包，吴永红也在庭审中陈述跟随童劲松在工地干活。二、一审判决柯利达公司不承担赔偿责任错误。涉案工程由柯利达公司分包以后，再将部分工程分包给江苏森邦建筑劳务有限公司，江苏森帮建筑劳务有限公司再直接转包给童劲松个人。柯利达公司应当对吴永红所受伤害承担相应赔偿责任。三、一审判决遗漏查明吴永红受伤的事实，判决胜驰公司承担全部赔偿责任错误。吴永红和柯利达公司二审未作答辩。吴永红向一审法院起诉请求：1.胜驰公司赔偿营养费1500元、残疾赔偿金102112元、护理费3600元、精神抚慰金5000元、误工费44261.38元、交通费2000元、鉴定费2100元；2.柯利达公司对胜驰公司的上述付款义务承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2019年4月15日17时左右吴永红左示中指被电锯锯伤，当即被送往永鼎医院急诊治疗，并于当日转院至苏州大学附属大学瑞华医院入院治疗，入院诊断为：1、示指中节指骨折；2、示指近指间关节囊破裂；3、中指近中节指骨骨折伴近指间关节破坏；4、示中指伸肌腱断裂(1区)，于2019年4月15日手术，与2019年4月20日出院。2019年4月15日吴某,4向苏州大学附属大学瑞华医院预交医疗费5000元，2019年4月17日吴某,4向苏州大学附属大学瑞华医院预交医疗费8000元。2019年6月24日吴永红再入苏州大学附属瑞华医院治疗，于2019年6月25日行左示中指内固定取出术，于2019年6月26日出院。诉讼中，吴永红申请对其因本起事故受伤所需的误工期、护理期及人数、营养期、伤残等级进行鉴定。2019年11月5日苏州市立医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为：1、被鉴定人吴永红因意外事故致左示指中节指骨骨折，左示指近节关节囊破裂，左中指近中节指骨骨折伴近指间关节破坏，左示指伸肌腱断裂，遗留左手指功能部分丧失，构成十级伤残；2、被鉴定人吴永红误工期限定为伤后180日，伤后30日予1人护理，伤后30日予营养支持。吴永红为此支付鉴定费2100元。另查明：2019年4月6日，微信昵称为“吴江”发微信给吴永红，内容为：童老板，叫你明天把车送回去，后天到我这里。2019年4月9日“吴江”发微信给吴永红，内容为：苏州下车，坐地铁4号线，苏州湾东站下，我来接你。4月10日“吴江”发微信给吴永红，内容为：应该快到了。问下人，地铁站在哪里？地铁站都是连通的。6月30日“吴江”发微信给吴永红，内容为：胜驰劳务。同日吴永红发微信给“吴江”，内容为：谢谢，是不是武汉胜驰劳务公司。2019年7月11日吴永红儿子发微信给微信昵称为“童小松”，（微信号：×××，地区：湖北、武汉，电话号码138××******）内容为：童总，首先谢谢您对老父亲的照顾。我今天跟他见面了也看到了受伤的手指，目前还是没有办法活动，也没有知觉。我想您这边尽快帮忙申请处理，处理完我安排他回去休养做康复活动。“童小松”回复：好的。吴永红儿子发微信：下午因为柯利达的负责人不在办公室，就去找了中建公司安监部分的人并说明了情况，他希望我们先协商，若柯利达不配合的话他们可以介入。我希望本周末前大家能有一个双方满意的协商结果，省的做一些不必要的工作。谢谢童总理解。谢谢。“童小松”回复：他们一份不出肯定是不可能的。我这边只能承担5万。我们只是过去做个劳务。你电话跟他们打没有。2018年11月15日吴永红儿子向“童小松”发送了本案的合议庭通知书和鉴定报告。“童小松”回复：好的。赔付的金额你们大概想要多少钱。我跟老板说一下。吴永红儿子回复：童总，我前面跟您说了诉求，你和柯利达公司都没有反应，法院起诉大概赔付金额是15万左右。“童小松”回复：好的。那就按法院走。诉讼中，法院向武汉市工商行政管理局调取了胜驰公司法定代表人童劲松的身份证信息，并根据童劲松的身份证号码向中国移动江苏分公司查询到童劲松的手机号码为138××××****。庭审中经演示在微信“添加朋友”中输入该电话号码可以搜索微信昵称为“童小松”的微信号，该微信号所使用照片与吴永红儿子提交的“童小松”微信号使用的照片也一致。又查明：胜驰公司于2017年9月29日登记成立，经营范围：建筑劳务分包；建筑工程、园林绿化工程、土石方工程、路桥工程、隧道工程、室内外装饰工程设计及施工；建材批零兼营（依法须经审批的项目，经相关部门审批后方可开展经营活动）。以上事实，由吴永红提交的微信聊天记录截屏打印件、鉴定报告、出院记录，法院调取的童劲松的身份证信息、至中国移动江苏分公司查询的结果及当事人陈述予以证实。本案的争议焦点之一为：吴永红与胜驰公司是否存在雇佣关系，胜驰公司、柯利达公司对于吴永红的损失应否承担赔偿责任。一审法院认为：微信注册需要绑定使用者的电话号码，现根据法院查明的事实，昵称为“童小松”微信号绑定的手机号码138××××****系胜驰公司法定代表人童劲松注册的电话号码，故法院认定吴永红儿子与昵称为“童小松”之间的微信聊天记录系发生在吴永红儿子与童劲松之间。根据双方的微信聊天记录，双方就吴永红受伤的赔偿问题进行了协商，但因差距太大未能达成一致，表明童劲松对于吴永红在案涉工地上干活时受伤并无异议。至于吴永红受雇于童劲松个人还是受雇于柯利达公司胜驰公司，法院认为，吴永红的工作内容属于胜驰劳务公司的经营范围，平时工作受胜驰公司法定代表人童劲松的安排，吴永红主张受雇于胜驰公司的主张成立。吴永红在从事雇佣活动中遭受人身损害，胜驰公司作为雇主应当承担赔偿责任。关于柯利达公司应否对吴永红损失承担责任。法院认为，吴永红并未举证证明胜驰公司从柯利达公司分包了劳务业务，其要求胜驰公司承担连带责任依据不足，法院不予支持。本案的争议点之二为吴永红的损失范围，法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，核准为：营养费1500元、护理费3600元、误工费31888.60元、残疾赔偿金102112元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费2100元，合计146500.60元，由胜驰公司承担。胜驰公司经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，法院依法缺席判决。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、武汉胜驰建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内赔偿吴永红营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计146500.60元。二、驳回吴永红其他诉讼请求。案件受理费893元，由武汉胜驰建筑劳务有限公司负担。二审经审理查明的事实与一审一致。二审中，胜驰公司提供了下列证据：1、记载有苏州湾文化中心幕墙工程童劲松班组的两张签证单和一张照片。2、证人左某,4、吴某,4证言，证明吴永红明知危险，仍然用不正确工具切割铝板，造成手指受伤。3、童劲松招商银行账户历史交易明细表，证明工程款是由江苏森邦建筑劳务有限公司支付给童劲松个人。吴永红质证认为，一直跟着童劲松那边干活，不知道工地是童劲松个人承包还是公司承包，工资是由胜驰公司财务和公司领班吴江发放的。柯利达公司实性无法判断，且胜驰公司在一审中未提供证据，应当承担不利后果。本院认为：本案二审主要争议焦点是吴永红的雇主是胜驰公司还是童劲松个人。胜驰公司在一审中经法院传票传唤无正当理由拒不到庭，也不提供证据，应承担不利后果。二审中胜驰公司提供了签证单等证据，认为是童劲松个人承包案涉工程，但童劲松同时是胜驰公司的法定代表人，因此上述证据依然不足以证明是童劲松的个人行为，胜驰公司该上诉理由证据不足。胜驰公司认为吴永红在施工中存在过错，仅以证人证言亦不足以证明，该上诉理由本院不予采纳。柯利达公司并未将案涉工程直接发包给胜驰公司，也无证据证明柯利达公司明知胜驰公司不具有相应资质或者安全生产条件，故胜驰公司认为柯利达公司应承担连带责任的理由不能成立。综上所述，胜驰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费893元，由上诉人武汉胜驰建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王稚群审判员  郑 雄审判员  黄学辉二〇二〇年十月十六日书记员  沈华君法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。