广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)桂0702刑初171号 公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。 被告人苏艺春，男，1987年8月20日出生,壮族，出生地广西钦州市钦**，中专文化，农民，住所地钦州市钦**。因涉嫌犯非法经营罪，2019年8月11日被钦州市公安局刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于钦州市看守所。 辩护人黄伟俊，广西众厚律师事务所律师。 辩护人刘娇，广西众厚律师事务所实习律师。 广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉[2019]417号起诉书指控被告人苏艺春犯非法经营罪，于2019年11月26日向本院提起公诉。本院经审理，于2020年2月26日作出（2019）桂0702刑初475号刑事判决，因被告上诉，钦州市中级人民法院于2020年5月9日作出裁定发回本院重新审判。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市钦南区人民检察院指派检察员吴福全出庭支持公诉，被告人苏艺春及其辩护人黄伟俊到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年8月11日凌晨，被告人苏艺春在没有办理烟草专卖许可证的情况下，驾驶粤Ｃ×××××五菱厢式货车从钦州市钦北区贵台镇八寨沟高速公路入口附近运输芙蓉王、黄鹤楼等五种品牌共计4100条卷烟至广东，当日5时许，行驶至钦州市钦南区钦州港收费站附近路段时被烟草稽查人员及公安人员联合查处，并缴获了车内的卷烟。经物价鉴定：上述卷烟价值人 民币885500元。对指控的事实，公诉机关提供了物证、书证、被告人的供述与辩解、证人证言、鉴定意见等证据，并认为被告人苏艺春违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。公诉机关认为被告人苏艺春具有以下量刑情节：1、从犯，2、坦白；公诉机关建议判处被告人苏艺春有期徒刑三年，可以适用缓刑，并处罚金。 被告人苏艺春及其辩护人对指控事实、罪名及量刑没有异议。辩护人另辩称，被告人是受戴宗耀的雇请进行拉烟的违法行为，属于从犯，应当从轻减轻处罚。被告人属于初犯、归案后认罪态度好，悔罪明显。被告人是家里的主要劳动人员，家里有小孩、父母需要照顾。对社会没有较大影响，适用缓刑并不会对社会造成不良影响，建议对被告人判处两年至三年有期徒刑并适用缓刑。 经审理查明，2019年8月11日凌晨，被告人苏艺春经戴宗耀（另案处理）雇用安排，在没有烟草专卖许可证的情况下，驾驶粤Ｇ×××××五菱厢式货车从钦州市钦北区贵台镇八寨沟高速公路入口附近运输芙蓉王、黄鹤楼等五种品牌共计4100条卷烟至广东，当日5时许，行驶至钦州市钦南区钦州港收费站附近路段时被烟草稽查人员及公安人员联合查处，并缴获了车内的卷烟。经物价鉴定：上述卷烟价值人民币885500元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实。 1、物证、书证 （1）接受案登记表、立案决定书证实，案件的发立情况。 （2）人员基本信息证实，被告人苏艺春出生的出生日期，已年满十八周岁。 （3）抓获经过证实，被告人苏艺春被公安机关抓获归案的情况。 （4）检查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及指认照片证实，2019年8月11日6时许，公安机关联合钦州市烟草局在钦州市位于钦州港收费站附近查获一辆五菱小货车和被告人苏艺春，经检查，在查扣的粤 GEZ782车上查获非法卷烟八十二件，其中芙蓉王（硬）47件，每件50条；红双喜（硬经典1906）18件，每件50条；黄鹤楼（硬金砂）10件，每件50条；黄鹤楼（软蓝）5件每件50条；利群（新版）2件，每件50条。公安机关将上述查获的品牌共计4100条卷烟予以扣押。 （5）钦州市烟草专卖局移送材料证实，钦州市烟草专卖局向公安机关移送被告人苏艺春涉嫌非法经营烟草制品案的材料情况，其中有案件移送函、移送财物清单、移送财物委托保管单、抽样取证物品清单、证据先行登记保存批准书、苏艺春询问笔录、现场检查及先行登记保存笔录、先行登记保存物品清单、涉案烟草专卖品核价表、苏艺春无证运输烟草专卖品调查报告、先行登记保存证据处理通知书、证据复制（提取）单、广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计[2019]10号文件复印件。 （6）证明证实，被告人苏艺春均未在钦州市烟草专卖局及下属单位办理及持有任何烟草专卖许可证，苏艺春也从未被该局行政处罚过。 （7）身份证、行驶证复印件证实，被告人苏艺春身份以及涉案粤Ｇ×××××货车的车辆所有人情况。 （8）办案说明证实，公安机关在办理本案过程中，被告人苏艺春提及的“八哥”，因无有效信息，故暂无法及时传唤到案接受调查。 2、证人证言 被告人苏艺春于2019年8月份经“八哥”（戴宗耀）电话联系后，苏艺春即受戴宗耀雇用安排，将粤Ｇ×××××仓栅式货车从贵台镇开往广东。被告人苏艺春接受雇用安排之后即予进行犯罪行为。 3、被告人的供述与辩解 被告人苏艺春供述和辩解，2019年8月10日晚上22时左右，其在家里接到“八哥”的电话，说今晚有货（卷烟）拉到广东，其说好。等到2019年8月10日凌晨4时左右，其又接到“八哥”电话，说到钦州市钦北区贵台镇八寨沟高速公路入口附近接一辆银色五菱轻型仓栅式货车（车牌号码：粤Ｇ×××××），其接 到货车后，“八哥”就叫其开往钦州茅尾海的方向开，其不知道这批货从哪条路线去广东，每开到指定的地方，“八哥”都会在电话上指示其往哪里开。凌晨5时左右，“八哥”指示其往北海方向开，在到达钦州市钦南区钦州港收费站附近路段被烟草局执法人员和公安人员查获。其运输的是卷烟，这些卷烟是“八哥”叫其去到贵台镇××高速公路口接的，是用一辆车牌号为粤Ｇ×××××五菱牌轻型厢式货车拉。这批卷烟没有任何的手续，应该属于非法的，共82件，是用黄色纸箱装的，纸箱箱上有标号，纸箱外面用灰色的蛇皮袋套着。其运输这批卷烟到广东得运费1000元，把货拉到广东之后，将货交给谁其不知道，“八哥”一共叫其拉过5次卷烟，这几次都是跟今天这次情况差不多。其不知道这些卷烟的来源，也不知道存货点。其运输该批卷烟之前知道是卷烟，其运输的那车卷烟不是其的，其只是帮“八哥”打工开车拿运费。 4、鉴定意见 （1）检验报告证实，经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站对涉案卷烟检验，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 （2）价格认定结论书（钦市价刑认[2019]46号）、鉴定意见通知书证实，经物价部门鉴定，涉案卷烟价值人民币885500元；鉴定意见已经依法通知了被告人。 5、视听资料 公安机关审讯被告人苏艺春的同步录音录像光盘证实，本案讯问合法，未发现刑讯逼供、诱供等非法取证行为。 本院认为，被告人苏艺春违反国家规定，故意从事非法经营活动，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关的指控成立。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“……违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟 草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚”、第三条“非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的‘情节严重’：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的‘情节特别严重’：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。”第六条“明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。”本案中，被告人苏艺春为他人非法经营烟草制品提供运输条件，依法按共犯追究刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人苏艺春受他人指使、配合犯罪，属于从犯，依法予以减轻处罚。被告人苏艺春归案后如实供述自己所参与的行为，能如实供述自己的罪行，是坦白，依法从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度及结合其认罪态度，本院决定对被告人苏艺春适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下： 一、被告人苏艺春犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、扣押在案的各种品牌卷烟4100条，予以没收；由扣押机关钦州市公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州 市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  刘茂科 人民陪审员  罗 能 人民陪审员  黄振权 二〇二〇年十月九日 书 记 员  苏冬琳 附相关法条:《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。