安徽省滁州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖11刑终262号 原公诉机关安徽省定远县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨辉，男，1982年10月20日出生于安徽省定远县，汉族，初中文化，务工，住定远县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月12日被定远县公安局刑事拘留，同年2月18日被逮捕，现羁押于定远县看守所。 原审被告人唐雷，男，1972年8月20日出生于安徽省定远县，汉族，初中文化，企业负责人，住定远县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月25日被定远县公安局取保候审，同年10月17日被定远县人民检察院取保候审，2020年5月18日被定远县人民法院决定取保候审。 原审被告人张作俊，男，1968年1月14日出生于安徽省定远县，汉族，初中文化，无业,户籍地安徽省合肥市瑶海区，住定远县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月5日被定远县公安局刑事拘留，同年4月4日被逮捕，现羁押于定远县看守所。 原审被告人汤勇德，男，1965年11月7日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，务工，住云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月12日被定远县公安局刑事拘留，同年2月18日被逮捕，现羁押于定远县看守所。 原审被告人刘九生，男，1974年11月17日出生于江西省石城县，汉族，初中文化，务工，住江西省石城县，因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月12日被定远县公安局刑事拘留，同年2月18日被逮捕，现羁押于定远县看守所。 原审被告人李夫军，男，1970年10月13日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，务工，住太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月12日被定远县公安局刑事拘留，同年2月18日被逮捕。2020年8月11日被定远县人民法院决定取保候审。 原审被告人郑金龙，男，1965年3月24日出生于安徽省定远县，汉族，小学文化，驾驶员，住定远县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月12日被定远县公安局刑事拘留，同年2月18日被逮捕。2020年8月11日被定远县人民法院决定取保候审。 安徽省定远县人民法院审理定远县人民检察院指控被告人唐雷、张作俊、杨辉、汤勇德、刘九生、李夫军、郑金龙犯非法经营罪一案，于2020年7月22日作出（2019）皖1125刑初301号刑事判决。宣判后，原审被告人杨辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年11月份，吴炳金（另案处理）决定在定远县私建烟丝加工点非法加工烟丝，按每斤二元钱收取加工费。吴炳金通过熊兵（另案处理）联系被告人唐雷、张作俊，租用了位于定远县炉桥镇的安徽开洲粮贸有限公司仓库作为烟丝加工点。吴炳金负责购买烟丝加工机器设备，联系烟叶货主，在该加工点非法进行烟丝加工业务。同时吴炳金聘请被告人汤勇德和刘九生为技术人员，让被告人汤勇德、刘九生负责烟丝的切丝、烘干和烟丝加工机器设备的日常维修。被告人唐雷安排其表弟杨辉负责该烟丝加工点的日常管理，被告人张作俊负责将整个加工点工人工资移交给杨辉发放，被告人李夫军被招聘后负责该烟丝加工点内阜阳市太和籍工人的联系、招聘和现场管理以及手下工人的记工和发放工资等工作；被告人郑金龙负责驾驶货车在高速路口及该烟丝加工点之间运送烟叶、烟丝。期间，吴炳金与唐雷、张作俊、杨辉约定，每生产一斤烟丝给唐雷、张作俊、杨辉提成二毛钱。 2019年1月11日，定远县公安局民警会同定远县烟草专卖局执法人员在定远县炉桥镇安徽开洲粮贸有限公司仓库内现场查获该烟丝加工点，并抓获被告人杨辉、汤勇德、刘九生、郑金龙、李夫军，现场查扣尚未加工及交易的烟叶61560公斤、烟丝24400公斤、烟梗13906公斤、烟末3440公斤以及烟丝加工设备隧道式回潮机4台、立式打叶机2台、直刃滚刀式切丝机1台、滚筒式烘丝机1台、振动式筛分机1台。经鉴定，现场查扣的烟叶、烟丝、烟梗、烟末价值共计8026955.39元，烟丝加工设备价值共计5799600元。根据被告人杨辉的微信记录显示，2018年11月16日至2019年1月11日，该烟丝加工点共交易烟丝成品7416包，合计185400公斤，非法获利约人民币741600元。 2019年8月6日，定远县公安局民警根据被告人杨辉提供的线索，在定远县工业园区原大鹏科技仓库内查获从该烟丝加工点转移至此的烟梗77.005吨。经鉴定，该批烟梗价值7466435.60元。 案发后，被告人张作俊、唐雷分别于2019年3月5日、3月25日主动到公安机关投案。 上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人吴炳金、杨新主、刘长建、雍其欢、朱其松、雍玉琪、陈德兵、朱家平、王法明、朱正兵、雍其永、朱正双、雍凤伦、朱家会、李建成、李祥、刘维刚、方心、张标、周效军、闫永廷、杨运伍、李翠侠、韩丽、段会、段义垒、黄志、王在平、刘国祥、冯守荒、鲍家琴、李玲、刘广兵、陈丹丹、潘玲、王**、武忠志、姜增书、武忠好、潘长平、杨从兵、周永军、王忠海等人的证言、账本、扣押清单、抓获经过，银行账户交易明细、鉴定意见、现场勘验、检查、辨认笔录、微信聊天记录、视听资料、电子数据、被告人供述等证据证实，足以认定。 原判根据上述事实和证据，认为被告人唐雷、张作俊、杨辉、汤勇德、刘九生、李夫军、郑金龙的行为构成非法经营罪，情节特别严重。鉴于七被告人在共同犯罪中均系从犯，减轻处罚；各被告人分别具有自首、坦白、自愿认罪认罚等情节，依法从轻、从宽处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一、三款，第六十一条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条、第五条、第六条、第七条、第九条的规定，认定一、被告人唐雷犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；二、被告人张作俊犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；三、被告人杨辉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；四、被告人汤勇德犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万二千元；五、被告人刘九生犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万二千元；六、被告人李夫军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元；七、被告人郑金龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元；八、对扣押的涉案烟叶、烟丝、烟梗、烟末及烟草专用机械设备（包括滚筒式烘丝机1台、立式打叶机2台、隧道式回潮机4台、振动式筛分机2台、直刃滚刀式切丝机1台）依法予以没收，由公安机关依法进行处理。 杨辉上诉称其未参与分红，在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，自愿认罪认罚，一审量刑过重。 经审理查明：二审法院审理查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，二审审理期间，上诉人杨辉亦未提出足以影响原判认定事实的新的证据，本院对一审法院认定的事实及证据均予以确认。 本院认为：上诉人杨辉、原审被告人唐雷、张作俊、汤勇德、刘九生、李夫军、郑金龙伙同他人违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可，非法经营国家规定专营、专卖的烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均构成非法经营罪。鉴于七被告人在共同犯罪中均系从犯，依法减轻处罚；各被告人分别具有自首、坦白、自愿认罪认罚等情节，依法予以从轻、从宽处罚。原审法院根据各被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，在法定幅度内判处刑罚，并无不当，故对杨辉提出原判量刑过重的意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  樊朝勇 审判员  李文业 审判员  陈 丽 二〇二〇年十月二十七日 书记员  张群英 附：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；