福建省平潭县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0128民初2406号 原告（被告）：福建中水劳务有限公司，住所地福建省平潭县。 法定代表人：施泉生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖少清，福建伟洲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施銮，福建伟洲律师事务所律师。 被告（原告）：田道红，男，1963年7月19日出生，汉族，住四川省南充市高烨区。 委托诉讼代理人：高新国，广东兆鹏律师事务所律师。 原告福建中水劳务有限公司与被告田道红劳动争议一案，本院于2020年5月18日立案受理。田道红向本院提出管辖权异议，本院于2020年6月2日作出（2020）闽0128民初2406号民事裁定书，驳回田道红的管辖权异议。田道红于2020年5月19日向广州市增城区人民法院申请诉前联调，调解不成后，广州市增城区人民法院以（2020）粤0118民初4998号受理原告田道红及被告福建中水劳务有限公司劳动争议一案，经审查于2020年7月7日作出（2020）粤0118民初4998号民事裁定书，裁定将该案移送至平潭县人民法院受理。原告田道红及被告福建中水劳务有限公司劳动争议一案移送至本院，本院于2020年8月17日以（2020）闽018民初3627号受理，经审查于2020年9月17日作出（2020）闽0128民初3627号民事裁定书，裁定将（2020）闽0128民初3627号案件并入（2020）闽0128民初2406号案件审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了并案审理。原告（被告）福建中水劳务有限公司的委托诉讼代理人肖少清，被告（原告）田道红的委托诉讼代理人高新国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建中水劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令福建中水劳务有限公司无需向田道红支付停工留薪期工资22866.67元；2.判令福建中水劳务有限公司无需向田道红支付一次性伤残补助金77000元；3.判令福建中水劳务有限公司无需向田道红支付一次性工伤医疗补助金28000元；4.判令福建中水劳务有限公司无需向田道红支付一次性就业补助金105000元；5.判令福建中水劳务有限公司无需向田道红支付住院伙食补助费2730元；6.判令福建中水劳务有限公司无需向田道红支付住院护理费3900元；7.判令福建中水劳务有限公司无需向田道红支付劳动能力鉴定费390元；8.本案诉讼费用由田道红承担。事实与理由：福建中水劳务有限公司与案外人姚国钊于2018年7月15日签订《工程承包合同》，约定福建中水劳务有限公司将其承包的伯公坳隧道工程以包工包料的方式分包给姚国钊，承包金额为（每延米）每平方米1650元，共300平方米，共计495000元，竣工结算按实际面积结算。田道红系姚国钊招聘至施工地施工，受姚国钊管理，工资亦由姚国钊发放，田道红不受福建中水劳务有限公司管理。2019年6月2日，田道红在隧道工地进行拆除作业时，不慎被拱顶钢模板砸到导致受伤。2019年8月30日，广州市增城区人力资源和社会保障局认定田道红受伤（视同）工伤。2019年10月9日，广州市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定（确认）结论书》：鉴定田道红劳动功能障碍等级为八级，确定停工留薪期为2019年6月2日至2019年9月10日。福建中水劳务有限公司认为田道红系由姚国钊招聘并受其管理，工资亦由姚国钊发放，福建中水劳务有限公司与田道红之间不存在劳动关系，不应当承担工伤赔偿费用。福建中水劳务有限公司不服广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗增劳人仲案〔2020〕83号《仲裁裁决书》，遂提起诉讼。 田道红辩称，一、福建中水劳务有限公司并未对工伤认定提起行政诉讼和行政复议，且在仲裁阶段其是认可工伤认定；二、仲裁裁决结果是仲裁机构依据我国劳动争议调解仲裁法、劳动人事争议仲裁办案规则及广东省工伤保险条例等有关法律法规作出的裁决，应予以采信。综上，应驳回福建中水劳务有限公司全部诉讼请求。 田道红向本院提出诉讼请求：1.确认田道红与福建中水劳务有限公司在2019年2月22日至2019年9月10日存在劳动关系；2.福建中水劳务有限公司支付田道红未签订书面劳动合同二倍工资7×7500＝52500元；3.福建中水劳务有限公司支付田道红加班费29天×（7500／21.75）×2倍＋2天×3倍＋每天加班2小时×100天×［（7500／21.75）／8］＝30689.7元；4.福建中水劳务有限公司支付田道红停工留薪期工资2019年6月2日至2019年9月10日为3×7500＋（7500／21.75）×8天＝25258.6元；5.福建中水劳务有限公司支付田道红一次性伤残补助金、一次性伤残就业金和一次性工伤医疗补助金30×7500＝225000元；6.福建中水劳务有限公司支付田道红住院期间的住院伙食补助费39×100＝3900元；7.福建中水劳务有限公司支付田道红住院期间的护理费39×150＝5850元；8.福建中水劳务有限公司支付田道红误工费5×7500＝37500元；9.福建中水劳务有限公司支付田道红营养费10000元；10.福建中水劳务有限公司支付田道红劳动能力鉴定费390元及车旅费350元；11.福建中水劳务有限公司支付田道红经济补偿金2×7500＝15000元；12.本案诉讼费用由福建中水劳务有限公司承担。事实与理由：田道红于2019年2月22日入职福建中水劳务有限公司工作，被派往中铁十七局集团有限公司的项目位于广州市增城区宁西街石迳村的广州××路××段工作，任职普工，月固定工资7500元（含有500元生活费）。2019年6月2日，田道红在隧道工地进行拆除作业时，不慎被拱顶钢模板砸到导致受伤。受伤后，田道红入南方医科大学南方医院进行住院治疗，于2019年7月11日出院，共计住院39天。入院诊断为腰椎骨折（腰2椎体爆裂性骨折）、胸椎骨折（胸4椎体压缩性粉碎性骨折）、腰椎和骨盆其他部位的骨折腰1、3椎体多发附件骨折、头皮裂伤。出院诊断则增加三项：第12肋骨骨折（左侧）、双侧肺挫伤、胸腔积液。出院医嘱：1.建议休息五个月、加强营养，住院期间留陪人1名；2.继续行腰背肌功能锻炼，术后3个月内需佩戴胸腰支具方可端坐及下地活动，半年内避免弯腰负重活动；3.术后2、3、6个月后返院复查；4.伤后2年后腰椎骨折愈合好后方行内固定取出术；5.我科门诊随诊。2019年8月30日，广州市增城区人力资源和社会保障局认定田道红受伤为工伤，出具了《认定工伤决定书》。2019年10月9日，广州市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定（确认）结论书》：鉴定田道红劳动功能障碍等级为八级，确定停工留薪期为2019年6月2日至2019年9月10日。福建中水劳务有限公司支付田道红住院期间的医药费后，再无支付其他任何费用。双方未签订书面劳动合同，增城段项目做完了，就通知田道红走人。田道红不服广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗增劳人仲案〔2020〕83号《仲裁裁决书》，遂提起诉讼。 福建中水劳务有限公司辩称，一、福建中水劳务有限公司与案外人姚国钊签订《工程承包合同》，将伯公坳隧道工程分包给姚国钊，田道红由姚国钊招聘至施工地施工，受姚国钊管理，工资亦由姚国钊支付，田道红与姚国钊之间存在劳务关系，田道红与福建中水劳务有限公司之间不存在劳动关系；二、工伤认定前提条件是双方存在劳动关系，田道红与福建中水劳务有限公司之间不存在劳动关系，广州市增城区人力资源与社会保障局作出的《工伤认定决定书》错误，不能作为田道红主张福建中水劳务有限公司承担工伤赔偿责任的依据。综上，田道红提出确认双方成立劳动关系、支付加班费、未签订书面劳动合同二倍工资差额、经济补偿金等及承担工伤赔偿责任的诉讼主张，缺乏事实和法律依据，应驳回田道红全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院将结合具体情况予以分析认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年7月15日，福建中水劳务有限公司作为甲方（发包方）与姚国钊作为乙方（承包方）签订《工程承包合同》，约定：福建中水劳务有限公司将广东省增城区伯公坳隧道的隧道衬砌部分分包给姚国钊。承包方式：包工包料，包括人工费、设备费、脚手架、工具等工程所需一切建筑材料费，均由乙方自购，甲方把关材料质量；承包金额：（每延米）每平方米1650元，共300平方，共计495000元，竣工决算按实际建筑面积结算。付款方式：按月结算，按照工程进度支付相应的工程款。施工工期：自2018年7月份至2019年7月份。 2019年2月22日，田道红被姚国钊雇佣至案涉隧道工地从事普工工作，双方未签订书面合同，口头约定月工资7000元，工资由姚国钊发放。2019年6月2日，田道红在案涉隧道工地进行拆除作业时，不慎被拱顶钢模板砸到导致受伤，当日即被送至南方医科大学南方医院住院治疗，经诊断为：1、腰椎骨折（腰2椎体爆裂性骨折）；2、胸椎骨折（胸4椎体压缩性粉碎性骨折）；3、腰椎和骨盆其他部位的骨折腰1、3椎体多发附件骨折；4、第12肋骨骨折（左侧）；5、双侧肺挫伤；6、胸腔积液；7、头皮裂伤。出院医嘱为：1、建议休息五个月，加强营养，住院期间留陪人1名；2、继续行腰背肌功能锻炼，术后3个月内需佩戴胸腰支具方可端坐及下地活动，半年内避免弯腰负重活动；3、术后2、3、6个月后返院复查；4、伤后2年后腰椎骨折愈合好后方行内固定取出术；5.我科门诊随诊。田道红住院治疗39天后，于2019年7月11日出院，住院治疗期间产生的医疗费用已由姚国钊垫付。 2019年8月30日，广州市增城区人力资源和社会保障局作出编号5508510《认定工伤决定书》，认定田道红受伤属于工伤认定范围，予以认定（或视同）为工伤。2019年10月9日，广州市劳动能力鉴定委员会作出编号1663309《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定田道红劳动功能障碍等级为八级，确定停工留薪期为2019年6月2日至2019年9月10日。嗣后，田道红以福建中水劳务有限公司为被申请人向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月26日作出穗增劳人仲案〔2020〕83号《仲裁裁决书》。田道红、福建中水劳务有限公司均不服上述《仲裁裁决书》，遂提起诉讼。 本院认为，本案争议焦点之一是田道红与福建中水劳务有限公司之间是否存在劳动关系。本院认为，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，应当从双方合意或事实行为判断是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2015〕12号）第一条规定进一步明确了事实劳动关系成立要件，认定事实劳动关系应当综合用工主体资格、劳动人事管理、劳动报酬支付、劳动业务联系等诸多因素进行综合评判。本案中，田道红与福建中水劳务有限公司之间并未签订书面劳动合同，未形成劳动关系的合意，田道红系受姚国钊雇佣进入案涉隧道工地从事普工工作，其直接与姚国钊口头约定劳动报酬、接受姚国钊指挥管理并由姚国钊发放报酬，故田道红与福建中水劳务有限公司之间不存在经济和人格上的从属关系，不符合事实劳动关系的法律特征，双方之间无建立劳动关系的合意或事实行为。因此，田道红提出确认其与福建中水劳务有限公司之间存在劳动关系的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。田道红与福建中水劳务有限公司之间不成立劳动关系，故田道红提出福建中水劳务有限公司支付未签订书面合同二倍工资差额、加班费、经济赔偿金的诉讼主张，于法无据，本院亦不予支持。 本案争议焦点之二是福建中水劳务有限公司是否应当承担田道红的工伤保险责任。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条明确规定具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。本案中福建中水劳务有限公司存在将部分工程分包给不具备用工主体资格的姚国钊的情况，应当承担田道红的工伤保险责任。田道红受伤经广州市增城区人力资源和社会保障局认定为工伤，经广州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定为劳动功能障碍等级为八级，确定停工留薪期为2019年6月2日至2019年9月10日，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条规定，参照田道红工作及工伤事故发生地广东省的相关标准，本院确认福建中水劳务有限公司承担工伤保险责任应向田道红支付的款项为：停工留薪期工资22866.67元（计算公式：7000元/月×3个月+7000元/月÷30天×8天）；一次性伤残补助金77000元（计算公式：7000元/月×11个月）；一次性工伤医疗补助金28000元（计算公式：7000元/月×11个月）；一次性伤残就业补助金105000元（计算公式：7000元/月×15个月）；住院伙食补助费2730元（计算公式：100元/天×39天×70%）；住院期间护理费3900元（计算公式：100元/天×39天）；劳动能力鉴定费390元；共计239886.67元。田道红诉请超出部分及误工费、营养费、车旅费没有依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《劳动和社会保障部关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2015〕12号）第一条及《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条规定，判决如下： 一、田道红与福建中水劳务有限公司之间不存在劳动关系； 二、福建中水劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付田道红停工留薪期工资人民币22866.67元、一次性伤残补助金人民币77000元、一次性工伤医疗补助金人民币28000元、一次性伤残就业补助金人民币105000元、住院伙食补助费人民币2730元、住院期间护理费人民币3900元、劳动能力鉴定费人民币390元，共计人民币239886.67元； 三、驳回田道红的其他诉讼请求； 四、驳回福建中水劳务有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由福建中水劳务有限公司负担10元，由田道红负担10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员 林建庆 二〇二〇年十月二十二日 法官助理 杨海龙 书 记 员 施丽蓉