江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终10747号上诉人（原审原告）：高天雨，男，1987年3月31日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：黄志明，福建晶磊律师事务所律师。委托诉讼代理人：李安昆，福建晶磊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李成良，男，1971年6月9日出生，汉族，住张家港市。委托诉讼代理人：秦秀琴，张家港市港区法律服务所法律工作者。上诉人高天雨因与被上诉人李成良合伙协议纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2019）苏0582民初8701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。高天雨上诉请求：撤销一审判决，改判支持关于的诉讼请求。事实与理由：一、高天雨与李成良因合作、合伙承包位于福建省泉州市惠安县中化项目中的几个沥青砂工程，业务存在交叉，故决定合作。合作形式基本为高天雨提供沥青砂的原材料，李成良承接业务；负责项目具体施工的自行组织人员、机械设备进场施工，无施工方可获得每立方米约250元的纯利润，项目的检测工作也由高天雨参与配合。以上合作为口头约定，有微信记录作证。高天雨一审中提供的证据以及一审判决后新收集的银行流水、微信聊天记录、承包业主证明等证据，能够证明双方之间事实上的合伙、合作关系以及李成良结欠合伙利润的事实。二、一审中李成良对电话录音证据的真实性和合法性予以确认，录音中，李成良认可欠高天雨利润347765元，但只愿意支付20万元。该录音是双方通过微信核对工程量和款项后再次电话确认形成的录音。三、一审法院判决导致高天雨无法获得应得利润，损害高天雨合法利益。李成良辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确,请求驳回上诉，维持原判。高天雨向一审法院起诉请求：1.李成良立即支付高天雨合伙利润款347765元，并支付自起诉之日起至款项付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付资金占用期间的利息；2.诉讼费用由李成良承担。一审中，高天雨围绕其诉讼请求依法提交了证据：1.成本核算单复印件一份，高天雨认为，该证据证明双方存在合伙承包沥青砂铺设工程的事实，以及双方对沥青砂铺设工程成本的核算情况；2.电话录音及录音文字整理材料一份，高天雨认为，该证据证明双方合伙承包、铺设相关工程，以及李成良结欠其合伙利润款项347756元的事实，以及其向李成良催讨前述款项，李成良称只支付给其20万元，对剩余的147765元不支付的情况；3.电话通话清单一份，高天雨认为，其于2019年6月11日15时12分06秒开始与李成良进行通话录音，该证据证明证据2的真实性、合法性、关联性；4.关于中化泉州石化100万吨乙烯及炼油改建沥青砂业务协议一份。李成良对上述证据的质证意见：对证据1有异议，该成本核算单只是复印件，不是原件，该复印件的内容显示是对工程的预估的进货材料的明细，且还写到了不含税成本价，因此该成本核算单即使成立，也不是合伙结算单，不能证明双方的合伙关系，与高天雨的诉请没有关联性，要求高天雨出示合伙协议；对证据2录音资料是在李成良不知情的情况下进行的录音，录音资料从内容显示出高天雨举报了李成良，从录音资料的内容里不能反映双方有合伙的事实；对证据3的真实性没有异议；对证据4，该证据为复印件，与本案没有关联性。一审法院认为，根据相关法律规定，个人合伙的合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项订立书面协议，并按照协议合伙经营、共同劳动。本案中，高天雨起诉要求李成良支付合伙利润款，但高天雨没有提交相应的合伙协议用以证明双方之间存在合伙关系，且李成良也对此予以否认；高天雨在审理中提供的成本核算单及沥青砂业务协议均为复印件，真实性无法确认，并且，该复印件即使真实，其内容也不能反映出双方关于合伙结算的相关情况，电话录音亦不能反映出双方存在合伙关系，故高天雨的证据并不能证明其主张的李成良尚结欠其合伙利润款347765元的事实。综上，一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，高天雨提供的证据尚不足以证明双方之间系合伙关系及李成良结欠高天雨合伙利润款的事实，高天雨的诉讼请求无事实与法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，一审法院判决：驳回高天雨的诉讼请求。案件受理费减半收取3258元，由高天雨负担。二审中，高天雨向本院提交：一、工程协议扫描复印件，系福建省顺荣建设工程有限公司（总包，甲方，以下简称福建顺荣公司）与张家港市宏利防水防腐工程有限公司（分包，乙方，以下简称张家港宏利公司）签定，涉及中化泉州石化100万吨/年乙烯及改扩建项目储运罐区及配套设施标段2罐基础沥青砂铺设工程（以下简称中化泉州石化工程），李成良作为张家港宏利公司项目负责人在合同上签字，同时也是合同约定的乙方现场代表。高天雨认为该项目系其联系取得的业务，由李成良出面签订协议，双方存在合伙、合作关系，该工程协议上李成良的签名与高天雨一审中提供的成本核算单声明上签名一致。二、福建顺荣公司出具的证明一份（核对原件无误），载明“沥青砂工程项目由高天雨同志承包，高天雨让李成良同志签定承包合同并负责施工，沥青砂原材料由高天雨负责提供，据了解高天雨与李成良两人在本沥青砂工程项目中两人为合伙、合作关系，以上情况属实。特此证明”，以证明双方当事人之间为合伙关系。三、张家港宏利公司的企业信息查询资料，以证明李成良投资并担任张家港宏利公司的法定代表人。四、高天雨在中国建设银行的个人活期账户交易明细一份（核对原件无误），以证明高天雨与李成良之间互有资金往来，均系双方合作项目的利润分成，佐证双方之间的合伙、合作关系。五、高天雨与李成良之间微信聊天记录（核对原件无误），以证明双方之间合伙、合作进行沥青砂铺设工程均为客观事实，李成良认可在收到案外人支付的40万元之后要向高天雨付款。六、高天雨、李成良及案外人夏朝阳就中化泉州石化工程达成的协议，以证明双方当事人之间的合伙、合作关系。对于上述证据，李成良质证认为，1.工程协议为复印件，不予质证。2.证明真实性无异议，但出具证明的单位也没有提供任何证据证明高天雨与李成良之间系合伙关系，该证明不产生证明效力。3.营业执照无异议。4.账户交易明细真实性无异议，但高天雨转账的13300元系李成良购买沥青原材料进行加工生产，成品卖给高天雨的货款；其余李成良向高天雨的转账系李成良向高天雨购买沥青砂的货款。5.微信聊天记录真实性无异议，李成良自己生产沥青砂出现环保不合格，被高天雨举报被迫关停，只能向高天雨购买，高天雨还要敲诈李成良，李成良一直以无钱为由拒绝，后高天雨通过李成良的发包方知道发包方支付了40万元给李成良，遂索要好处。双方微信中谈到的茂化建公司、南京工程公司、中油一建、中油七建、中建公司、华龙公司的工程均为李成良公司承接并施工，与高天雨无关，但这些工程沥青砂用量方数基本正确，青兰山的沥青砂工程系高天雨承做，与李成良无关。6.该协议无原件核对，不予认可。后高天雨补充提交部分磅码单及有李成良签字的物流配送签收单照片打印件、高天雨与李成良微信聊天记录截图等证据，以证明双方之间存在的合伙关系，李成良在微信聊天中对于合作利润分成即每立方沥青砂利润分成250元有明确列明。李成良质证认为上述材料仅能证明李成良代表张家港宏利公司签收沥青材料，佐证双方之间系材料买卖关系，聊天内容与合伙、合作无关。二审中，对于双方当事人之间的关系，双方陈述不一。高天雨认为双方合伙在大的施工项目里承接沥青砂铺设工程，合伙中高天雨主要负责对外拉业务、工程完工后的检测、与上家的关系处理，李成良则负责具体施工，合伙利润由双方对半分配；双方之间已经合伙做了六个项目，包括在微信聊天记录中提到的茂化建公司、南京工程公司、中建公司、华龙公司、中油一建、中油七建项目以及在电话录音中体现出来的青兰山项目；上述工程都是高天雨承接的业务，由李成良去施工，除了青兰山项目之外，其他项目工程款均支付给李成良，李成良要支付给高天雨的利润分成为73万余元，扣除青兰山项目高天雨要支付给李成良的利润分成30余万元，剩余347765元即高天雨本案中主张的金额。李成良认为，上述工程为李成良自己承接、购买原材料、进行施工，检测是相关部门到工地进行检测，检测费用由李成良支付，工程中各种关系也是李成良自己处理，与高天雨之间不存在工程合伙；双方之间的关系是李成良委托高天雨购买沥青砂，待沥青砂运送至工地后再将货款支付给高天雨；青兰山项目系高天雨承接，与李成良无关；双方微信聊天记录中提到的立方数是购买沥青后生产出沥青砂的立方数，李成良已经支付了相应货款。二审经审理查明的其他事实与一审查明事实一致。本院认为：本案二审中争议焦点仍在于双方当事人之间的法律关系。高天雨认为双方之间为沥青砂铺设工程合伙关系，就工程所得利润进行分成，故主张李成良支付利润款347765元。李成良对此不予认可，其认为双方之间为沥青原材料及沥青砂买卖关系且已经结算完毕。对此，本院认为，当事人对自己提出的主张负有举证责任。高天雨认为双方系合伙进行工程，但其一审中提供的成本核算单并无原件，从内容上看系对沥青砂成本价的计算方式，无法反映双方存在合伙进行工程并就工程利润进行分配的意思表示；其一审提供的电话录音中，高天雨提出“咱俩就是一块在合作”、“咱俩一家一半的，对不对”，李成良称“我原先就是说，这活中间还有其他环节的，你们不肯，你们还要举报我……”，故在电话录音中李成良并未对高天雨提出的合作关系予以明确认可，在没有其他证据佐证的情况下，该录音材料也不足以证明双方之间系工程合伙关系。二审中，高天雨提供的工程协议没有原件，且协议无法体现高天雨参与中化泉州石化工程，福建顺荣公司出具的证明称“据了解高天雨与李成良两人在本沥青砂工程项目中两人为合伙、合作关系”，福建顺荣公司并未到庭陈述其了解的具体来源，也未提交证据佐证，故福建顺荣公司出具的证明并不足以证明双方当事人之间存在合伙关系。至于高天雨提供的磅码单、物流签收单等材料，仅能证明李成良签收沥青材料，不能证明高天雨对工程有参与且李成良认可分配利润。双方之间的微信聊天记录也并未体现有关于合伙、合作的约定。综上所述，高天雨一审、二审中提供的证据尚不足以证明其主张的工程合伙、合作关系，高天雨要求进行利润分配并由李成良支付利润款的主张缺乏依据，一审法院未予支持并无不当。综上，上诉人高天雨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6516元，由上诉人高天雨负担。本判决为终审判决。审判长  沈军芳审判员  孙楚楚审判员  郭 锐二〇二〇年十月十九日书记员  袁丽媛法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。