甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书(2020)甘0102民初1371号原告：刘小宏，女，1969年10月23日出生，汉族，兰州市张苏滩瓜果蔬菜市场收费员，住址甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：焦玫莉，甘肃金城律师事务所律师。被告：兰州市热力总公司，住所地甘肃省兰州市城关区嘉峪关东路**。法定代表人：刘春生，该公司经理。委托诉讼代理人：彭清，兰州市城关区皋兰路法律服务所法律工作者。被告：兰州兰房物业管理有限公司，住，住所地甘肃省兰州市城关区庆阳路**/div>法定代表人：李宏权，该公司经理。委托诉讼代理人：王明霞，甘肃九合同晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：白栋厚，甘肃九合同晟律师事务所实习律师。原告刘小宏诉被告兰州市热力总公司、兰州兰房物业管理有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年3月16日立案后，本院依法适用普通程序于2020年6月22日第一次公开开庭审理了本案。原告刘小宏及其委托诉讼代理人焦玫莉、被告兰州市热力总公司的委托诉讼代理人彭清、被告兰州兰房物业管理有限公司的委托诉讼代理人王明霞、白栋厚到庭参加诉讼；被告兰州市热力总公司的法定代表人刘春生、被告兰州兰房物业管理有限公司的反定代表人李宏权未到庭参加诉讼。本院于2020年9月14日第二次公开开庭审理了本案。原告刘小宏的委托诉讼代理人焦玫莉、被告兰州市热力总公司委托诉讼代理人彭清、被告兰州兰房物业管理有限公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼；原告刘小宏、被告兰州市热力总公司法定代表人王明霞、白栋厚到庭参加诉讼；被告兰州市热力总公司的法定代表人刘春生、被告兰州兰房物业管理有限公司的法定代表人李宏权未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。刘小宏向本院提出诉讼请求：诉讼请求：一、依法判令二被告向原告支付医疗费2657.1元，误工费45540元，护理费16695元，住院伙食补助费1500元，营养费2400元，司法鉴定费2000元，原告诉讼支付的律师代理费5000元，共计75792.1元。二、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月3日19时30分许，原告在南河新村小区哈麦子哈三小吃摊购买酿皮时掉入一处正在维修的供热管网窨井中,事发时天色已黑，被告兰州市热力总公司南河滩供热站的工作人员打开该井对供热管道进行维修，但二被告并未在窨井周围放置防护设施和警示标志。事发后原告被在场人员共同救出，随后被家人就近送往省人民医院救治。经诊断：腰椎2-4横突骨骨折，住院治疗8天，共计花费医疗费等费用5019.16元，期间被告热力公司负责人垫付了4000元。出院后在兰州中医院大学附属医院和省人民医院多次复诊、治疗。同年6月15日在兰州中医院大学附属医院复诊结果为：L2-L4左侧横突骨折不连续，段端分离，骨折线清晰。11月20日在省人民医院影像诊断：L3-L5椎间盘变性、彭出。原告因腰椎骨折疼痛难忍，于2019年12月16日第二次在省人民医院治疗，住院7天，共计花费4274.33元。事故发生后，原告不但饱受伤痛折磨，在治疗恢复期间又被停发工资，在身体和精神上遭受双重打击，受伤后原告生活不能自理，需一人护理。起诉前原告委托甘肃金轮司法鉴定所对误工期、护理期、营养期进行了鉴定。综上所述，作为窨井的管理单位，兰州热力总公司、兰州兰房物业管理有限公司未尽到管理职责，对于原告的人身损害，应该承担侵权责任。现原告根据《侵权责任法》及《民事诉讼法》相关规定，特向贵院起诉，望判如所请！增加事实理由部分，后续治疗费希望能调解解决。兰州市热力总公司辩称，答辩人因被答辩人诉人身损害侵权赔偿案件，现答辩人就本案事实与理由答辩如下代理意见。身份信息有异，提供证据主体不适格。本案被答辩人提供给答辩人的是否信息为刘小宏，女、汉族、生于1969年10月23日，户口地址为甘肃省兰州市城关区××路××号××室，身份证号：62010219********，而其提供甘肃省人民医院病人出院证明书年龄为49岁，户口甘肃省兰州市城关区××路××号××室身份证号62010219********，依该信息被答辩人年龄应为51周岁，而其年龄为49岁，另其提供的甘肃中医药大学附属医院8张基本诊断（休假）证明书中的年龄均为49岁，该内容并非被答辩人，故被答辩人身份信息有异，提供证据主体不适格。二、热管网井盖之上为小吃摊，责任应由该小吃摊业主承担全部责任。本案涉案热管网井盖之上为道路，却被利用为小吃摊，答辩人热管网井盖在其小吃摊店铺内，无法按正常的工作流程设置安全警示提示，加之被答辩人系进入该店铺购物导致掉入答辩人工作现场，同时，在被答辩人掉入之时，答辩人工作人员及时救助被答辩人，使其并未彻底掉入井内，在发生该事件后，答辩人在抢修热管网（当时正值采暖期2019年3月3日）无法离开现场，因被答辩人要求为其微信转账1000元治疗费，后被答辩人于2019年7月13日致函答辩人要求给其赔付费用未果。2019年11月30日再次致函答辩人赔付其50344.23元，自该事件发生后，答辩人已尽主要义务，而其他费用应由商铺业主承担，依据《兰州市供热管理条例》第37条第三项、39条之规定，供热管网井窨之上不应有商铺，本案小吃店建在供热管网井窨范围内，系导致答辩人抢修管网无法设置警示标志，故本案给被答辩人造成的经济损失应由小吃店业主承担。三、赔偿应依法有据，而非制造病历及请假条所得。本案被答辩人给答辩人提供甘肃省人民医院2019年3月14日病人出院证明书同一时间、同一证明中，有不同内容陈述，第一份出院诊断为：腰椎间盘突出伴坐骨神经痛（医保病种名称：医保属性），而另一份同一时间的病人出院证明书出院诊断：1.腰椎间盘突出伴坐骨神经痛；2.腰2-4左侧横突股骨折（医保病种名称：医保属性）而在这一份中增加了建议卧床休息四个月，上一份中只要求如有不适，我科随诊。同为医师张超在同一天出具二份截然不同的病人出院证明书，该病人是张超的住院病人，病人是否骨折都不清楚吗？如此有瑕疵的病历，真实性何在？另被答辩人已在甘肃省人民医院住院治疗，却又于2019年6月15日在甘肃中医药大学附属医院就诊，难道被答辩人如此不遵医嘱，最为难以理解的是，在甘肃省人民医院住院治疗后，主治医师张超虽然在2019年3月14日出具二份截然不同的病人出院证明书，却未给其出具请假条，只要求其随诊，但甘肃省中医药大学附属医院却为其出具疾病诊断（休假）证明书4份（被答辩人刘小宏）提供，1.编号1639997疾病诊断（休假）证明书，出具时间为2019年3月15日，休息时间为2周，医师杨某某（此证明前一天刚从甘肃省人民医院出院）；2：编号1640000疾病诊断（休假）证明书，证明书出具时间为2019年3月29日，休息2周，医师杨某某；3.编号1639991疾病诊断（休假）证明书，出具时间为2019年6月15日，休息时间为一个月，医师杨某某；4.编号1639618疾病诊断（休假）证明书，出具时间为2019年7月4日，休息时间为2周，医师张华。以上证明均为被答辩人刘小宏提供，答辩人认为赔偿因依法所得，而非制造证据取得，被答辩人诉请无法可依。综上所述，答辩人已尽义务，请求人民法院以事实为根据，以法律为准绳，请求依法驳回其诉请。兰州兰房物业管理有限公司辩称，原告刘小宏诉被告兰州兰房物业管理有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，被告作如下答辩：1、致使原告刘小宏受伤的供热管网窨井，位于哈麦子哈三小吃店内，小吃店应当为其顾客尽到应尽的安保义务，与被告兰州兰房物业管理有限公司无关。2、供热管网窨井属于热力公司管理维护，且事发当天，是热力公司员工私自打开井盖维修所致，与答辩人兰州兰房物业管理有限公司无关。3、原告要求被告承担律师费的诉请于法无据于理不通。被告不应承担原告主张的律师费用。综上所述，对于在哈麦子哈三小吃店内，且属于热力公司管理的供热管网窨井，致使原告刘小宏受伤一事，与答辩人兰州兰房物业管理有限公司没有任何关系，答辩人兰州兰房物业管理有限公司不应承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对被告兰州市热力总公司提交的甘肃省人民法医院本人出院证明书二份，因原被告均无异议的证据本院予以确认。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告均提交的甘肃省人民医院影像急诊临时病历二份（2019年3月3日）、甘肃省人民医院门诊电子病历一份（2019年3月3日）、甘肃省人民医院病人出院证明书二份、甘肃中医药大学附属医院放射科检查报告单（2019年6月15日）一份、甘肃省人民医院影像诊断报告单（2019年11月20日）一份、挂号单据八张、医药费发票九张、律师费增值税普通发票一张，上述证据印证了原告的证明目的本院予以确认。对原告提交的劳动合同一份，该证据来源合法，对该证据的真实性本院予以确认，但该证据不足以证明原告的证明目的，故对该证据的证明目的本院不予采信。对原告提交的原告工资证明一份、奖金证明一份，由于上述证据为有工资发放流水明细及扣税证明印证，因此，对上述证据本院不予采信。对原告提交的护理人员工资收入银行凭证两份，因护理人员未出庭，袁树斌是否对原告进行护理无法核实，故对上述证据本院不予采信。对原告提交的证人马某的证言（袁树斌代写）一份，因证人未出庭，该份证言的真实性无法核实，故对该证据本院不予采信。对原告提交的现场照片四张，该组证据来源合法，对其真实性本院予以确认，对该组证据不足以证明其证明目的，因此，对上述证据的证明目的本院不予采信。对原告提交的《司法鉴定意见书》一份、司法鉴定增值税普通发票一张，该司法鉴定虽是原告单方申请作出的，二被告虽均提出异议，但二被告均不申请重新鉴定，因此，对该组证据本院予以确认。对被告兰州市热力总公司提交的甘肃省人民法医院本人出院证明书二份，原告对真实性无异议，但对其证明目的有异议，被告兰州兰房物业管理有限公司对该组证据无异议，由于该组证据不足以证明被告的证明目的，故对该组证据的真实性本院予以确认，但对其证明目的本院不予采信。对被告兰州市热力总公司提交的甘肃中医药大学附属医院疾病诊断（休假证明书）共计八份、原告出具二份证明书及原告身份证复印件一份，上述证据来源合法，对其真实性本院予以确认，对上述证据不足以证明其证明目的，因此，对上述证据的证明目的本院不予采信。对被告兰州兰房物业管理有限公司提交的哈麦子哈三小吃店及案涉窨井照片复印件一份、兰州兰房物业管理有限公司《发文登记表》复印件一份、《工程施工安全告知书》复印件一份，上述证据来源合法，对其真实性本院予以确认，对上述证据不足以证明其证明目的，因此，对上述证据的证明目的本院不予采信，对上述证据中与门诊病历相互印证部分本院予以确认，对其无法印证部分本院不予采信。对原告提交的鉴定意见书一份、鉴定费发票一份，由于该鉴定是原告单方委托鉴定机构做出的，其鉴定程序不符合鉴定规范，因此，对上述证据本院不予采信。对原告提交的原告工资证明一份、2017年3月经营费用明细表一份，因原告未提交银行流水明细及扣税证明，仅凭上述证据不足以证明原告的工资收入及工资减少的收入情况，因此，对上述证据本院不予采信。对被告提交的甘肃省人民医院烧伤科官网介绍一份，由于该介绍属于一般性介绍而并非针对被告个案作出的，因此，对于该证据的真实性本院予以确认，对于该证据的证明目的本院不予采信。对被告提交的甘肃集天司法鉴定所司法鉴定意见书一份（甘集天司鉴字第Ａ281号），因该鉴定是根据被告的申请，本院委托鉴定机构做出的，其鉴定程序合法，且根据原被告提交的鉴材经专家讨论后做出，原告虽提出异议，但被告未提交足以推翻该鉴定意见的有效证据；因此，对上述证据本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告刘小宏于2019年3月3日19时左右前往哈麦子简易店面小吃摊购买酿皮掉入店门口被告兰州市热力总公司因维修而打开的窨井使腰部受伤，维修的窨井四周未放置警示标示，也未做必要的防护措施。2019年3月6日事发后被告兰州市热力总公司员工将原告送至甘肃省人民医院住院治疗，于2019年3月14日出院，出院诊断为腰椎间盘突出伴坐骨神经痛；出院医嘱：1、出院注意休息避免弯腰负重等动作；2、注意适当活动下肢，预防深静脉血栓形成；3、如有不适。我科随诊。共计医疗费2803.17元，原告个人支付医疗费0元。2019年12月16日原告再次至甘肃省人民医院住院治疗，于2019年12月23日出院，出院诊断为：1、腰椎间盘突出伴坐骨神经痛；2、椎动脉型颈椎病；3、肝血管瘤；出院医嘱：1、避免久站、久坐、重体力活动及剧烈运动；2、积极腰背肌功能锻炼；3、定期骨科、普外科门诊复查；4、随诊。共计医疗费4274.33元，原告个人支付医疗费1486.6元；即原告在省人民医院住院费用4289.77元（个人支付）、门诊费用2008元、省人民医院门诊挂号费用50元，省中医药附属医院门诊挂号费28元，合计6375.77元。被告兰州市热力总公司为原告垫付了4000元医疗费用；2019年12月31日，甘肃金轮司法鉴定所作出甘金司鉴（临床）字（2019）第175号《刘小宏误工期、护理期、营养期评定司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：被鉴定人刘小宏不慎坠井致L2、3、4椎体多发横突骨折，“三期”评定误工期240日、护理期45日、营养期60日。本院认为，本案的争议焦点为：原告的各项诉讼请求是否合法有据。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第九十一条、〈最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》〉第二条第一款、第三条第一款之规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。”、“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”、“二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。”，本案中，根据原被告提交的有效证据及当庭陈述在修缮窨井时，原告未尽到注意义务，应自行承担20%的责任；被告兰州市热力总公司作为修缮窨井的施工人在修缮窨井时没有设置明显标志和采取安全措施造成原告损害，被告兰州市热力总公司应当承担80%侵权责任；而被告兰州兰房物业管理有限公司作为修缮窨井的管理人且不能证明已尽到管理职责的，应当承担侵权连带赔偿责任。针对原告主张的被告赔付其医疗费2657.1元之诉讼请求，〈最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》〉第十九条之规定，“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前的数额确定。”，本案中，根据原告提交的医疗机构出具的门诊病历及购药票据显示原告支付的医疗费计6375.77元，加上被告兰州市热力总公司为原告垫付了4000元医疗费用，共计10375.77元，因此，对原告主张的被告赔付其医药费2657.1元之诉讼请求本院予以支持。针对原告主张的误工费45540元之诉讼请求，根据〈最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》〉第二十条之规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，本案中，甘肃省职工平均工资为77336元/年，同时根据司法鉴定意见显示原告误工期为240日，因此，对原告主张的误工费40680.85元本院予以支持，对其超出部分本院不予支持。针对原告主张的护理费16695元之诉讼请求，根据〈最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》〉第二十一条之规定,“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”本案中，根据司法鉴定意见显示;原告的护理期为45日，由于原告无证据证明需两人以上（包括两人）护理、护理期限及护理人员的月平均工资，因此，以护理期为45日按一人护理（2020年度甘肃省道路交通事故人身损害赔偿居民服务业45012元/年）计算原告的护理费用，对原告主张的护理费4439.54元本院予以支持，对其超出部分本院不予支持。针对原告主张的被告赔付原告住院伙食补助费1500元之诉讼请求，根据〈最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》〉第二十三条第一款之规定，“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准予以确定。”，本案中，原告住院15天，根据甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食标准，对原告主张的被告赔付原告住院伙食补助费480元本院予以支持，对其超出部分本院不予支持。针对原告主张的被告赔付其营养费2400元之诉讼请求，根据〈最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》〉第二十四条之规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”，本案中，根据原告住院的实际天数15天，对原告主张的营养费240元本院予以支持，对其超出部分本院不予支持。针对原告主张的被告赔付其司法鉴定费2000元、律师代理费5000元之诉讼请求，由于上述费用系原告支出的合理费用，根据原告提交的鉴定费、律师费的票据，对原告主张的被告赔付其司法鉴定费1600元、律师代理费4000元之诉讼请求本院予以支持，对其超出部分本院不予支持。综上所述，对原告主张的被告赔偿原告医疗费2657.1元、误工费40680.85元、护理费4439.54元、住院伙食补助费480元、营养费240元、鉴定费1600元、律师费4000元、以上合计54097.49元的诉讼请求，本院予以支持，对其超出部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第九十一条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款、第三条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、〈最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》〉第二条之规定，判决如下：一、被告兰州市热力总公司于判决生效后的十五日内一次性赔偿原告刘小宏医疗费元2657.1元、误工费40680.85元、护理费4439.54元、住院伙食补助费480元、营养费240元、鉴定费1600元、律师费4000元，以上合计54097.49元；逾期，由被告兰州兰房物业管理有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告刘小宏的其他诉讼请求。案件受理费758，由原告刘小宏负担217元，由被告兰州市热力总公司负担541元，（被告兰州市热力总公司于判决生效后的十五日内一次性给付原告刘小宏案件受理费541元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按自动撤回上诉处理。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。审 判 长  王晓英人民陪审员  方杜鹃人民陪审员  王历泽二〇二〇年十月二十八日书 记 员  刘怡君