福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0502民初848号 原告：蔡荣杰，男，1983年5月2日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：柯志欣，福建博广律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡云婷，福建博广律师事务所律师。 被告：曾华明，男，1970年9月23日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 被告：黄美红，女，1974年6月2日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 原告蔡荣杰与被告曾华明、黄美红民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡荣杰的委托诉讼代理人蔡云婷到庭参加诉讼，被告曾华明、黄美红经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。后本案转为普通程序再次公开开庭进行了审理。原告蔡荣杰的委托诉讼代理人蔡云婷、被告曾华明到庭参加诉讼，被告黄美红经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蔡荣杰向本院提出诉讼请求：1.判令曾华明偿还蔡荣杰借款本金95830元并支付利息损失（以借款本金95830元为基数，自2019年9月25日起至实际还款之日止按月利率2%计算）；2.判令曾华明承担蔡荣杰为实现债权所支出的律师代理费5000元；3.判令蔡荣杰有权以拍卖、变卖曾华明所有的址在泉州市鲤城区××街××号××宿舍××栋××室房产［证号：泉房权证鲤城区（鲤）字第5××4号］的价款优先受偿；4.判令黄美红对曾华明应支付的95830元借款及利息损失、律师代理费承担连带保证责任；5.判令本案诉讼费由曾华明、黄美红承担。事实和理由：曾华明以资金周转困难为由向蔡荣杰借款10万元，约定借款期限自2019年4月26日至2029年4月25日，借款利息按月息1.68%等额等息计算，在借款期限内曾华明未按合同约定向蔡荣杰支付利息，则应按总欠款金额的每天5%计收违约金；逾期超过10天，蔡荣杰有权解除合同，并要求曾华明立即归还全部借款及未付利息；同时约定，因债权人向债务人催讨债务所产生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费含借款本金利息因催讨债务所产生的费用等）均由债务人或永久担保人承担。黄美红系曾华明的配偶，该笔借款系曾华明、黄美红夫妻关系存续期间发生的，且黄美红在《借条》担保人处签名确认，故黄美红应对曾华明的债务承担连带保证责任。为了保障蔡荣杰的债权，曾华明、黄美红与蔡荣杰签订了《抵押借款合同》（编号：×××62），约定曾华明、黄美红将曾华明名下址在泉州市鲤城区××街××号××宿舍××栋××室房产［证号：泉房权证鲤城区（鲤）字第5××4号］抵押给蔡荣杰，并于2019年4月29日到泉州市自然资源和规划局办理了抵押权登记，登记证号：闽（2019）泉州市不动产证明第0015790号。后由于曾华明、黄美红未能按时足额偿还借款本息且逾期超过10天，故提起诉讼。 曾华明辩称，不同意蔡荣杰的主张，按照规定，蔡荣杰不能收取5%的违约金。在房管局办理抵押手续时，双方签订了3份合同，蔡荣杰将不要的那份合同给了曾华明，存在诈骗行为，应赔偿曾华明的损失。蔡荣杰未直接转账给曾华明，而是转账给案外人“康师傅”，再由康师傅转账给曾华明，要求蔡荣杰联系康师傅到庭说清楚。蔡荣杰称案涉款项是转账，为何银行流水体现“现金存款”，且蔡荣杰是如何做到从曾华明中国银行账户上划走12000元及2512元进行诈骗的，为此，曾华明已向公安机关报案了。曾华明没有收到全部案涉借款10万元，只收到转入其平安银行账户的5万元及转入其中国银行账户的35000元左右，具体转款人是谁不清楚。曾华明2019年6月份未添加蔡荣杰的微信，系通过康师傅还款；7月份开始，直接还款给蔡荣杰，至少还款8期，其中有1个月一次性转账5000元，2个月款项一起支付，现因曾华明手机烧坏了，无法调取微信还款记录。 黄美红未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭当事人进行了证据交换和质证。黄美红未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证、质证的诉讼权利。对到庭当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 为查明案件事实，本院依法调取如下材料：1.为查明曾华明是否收到蔡荣杰汇至其中国银行账户的借款5万元，本院向中国银行股份有限公司调取了曾华明尾号5740的中国银行账户2019年5月8日至2019年5月31日间的银行流水，该银行流水体现该账户于2019年5月9日收到案外人施淑锦（蔡荣杰的配偶）的现金存款5万元；2.为核实蔡荣杰提供的《抵押借款合同》（编号：×××62）的真实性，本院向泉州市不动产登记中心调取了编号×××62的《抵押借款合同》，该合同与蔡荣杰提供的《抵押借款合同》（编号：×××62）内容一致；3.为查明曾华明向公安机关报案的相关情况，本院向泉州市公安局泉秀派出所调取了曾华明、蔡荣杰及案外人林枝辉在该派出所所作的《询问笔录》，其中，曾华明2020年7月29日在泉秀派出所接受询问时陈述，“2019年4月26日，我因准备做生意缺钱用，这时候朋友介绍认识一名叫蔡荣杰的男子做私人借贷，当时我们双方就约在××街道××大厦××楼约谈借款100000元，分24期一期还款2512元……随后我们就到东海房产局将我房产压给蔡荣杰并写了一张欠条给对方，到2019年5月9日凌晨0时许，我在家里看到手机信息提示中国银行卡到账50000元，平安银行卡到账50000元……之后这笔钱我还了7期之后就没还了……”，“一共借款100000元，分24期一期还款2512元”，“中国银行到账50000元，平安银行到账50000元，一共到账100000元”。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年4月26日，曾华明作为借款人、抵押人（乙方）以其名下址在鲤城区××街××号××宿舍××＃××号房屋作为抵押向作为出借人、抵押权人的蔡荣杰（甲方）借款10万元，双方签订了《借条》及编号为×××62的《抵押借款合同》，曾华明的配偶黄美红分别在《借条》的“永久担保人”处及《抵押借款合同》的“乙方”落款下方空白处签名并按捺手印。《借条》约定：乙方因资金周转困难，向甲方借款共计10万元；借款期限2019年4月26日至2029年4月25日，借款利率按月息等额等息1.68%；在借款期限内乙方未按本合同约定向甲方支付利息，应按总欠款金额的每天5%计收违约金；逾期超过10天，甲方有权解除合同，并要求乙方立即归还全部借款及未付利息；因债权人向债务人催讨债务所产生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费含借款本金利息因催讨债务所产生的费用等）均由债务人或永久担保人承担；等等。《抵押借款合同》第一条“借款金额、利息及支付方式”约定：“1、借款金额：乙方向甲方借款人民币壹拾万元整。2、借款期限：120个月，自2019年4月26日至2029年4月25日止。3、借款利息：按月利率2%计付利息（提示：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，法律应予保护），利息支付方式：按月支付”；第二条“抵押物担保事项”约定：“1、乙方曾华明以其私有的房地产（座落：鲤城区××街××号××宿舍××＃××号，建筑面积：37.27平方米，房屋所有权证号：泉房权证鲤城区（鲤）字第5××4号）为抵押物向甲方借款提供抵押担保。2、双方经协商约定该房地产价值为人民币壹拾贰万元。3、抵押担保范围包括借款本金、利息、罚息和违约金、赔偿金及实现抵押权所需的费用”；第四条“违约责任”约定：“1、乙方如逾期不还本利息，甲方有权向泉州市人民法院申请拍卖抵押物，用于抵偿借款本息。2、乙方或有不足抵偿部分，甲方仍有权向乙方追偿，直至乙方还清甲方全部借款本息及违约金为止。3、若乙方提前还款甲方将收取借款总金额6%作为违约金，在借款期限内乙方未按合同约定向甲方支付本息，应按总借款金额的5%每天计收违约金，逾期超过10天，甲方有权解除合同，乙方应立即归还全部借款及利息”；《抵押借款合同》还对双方的义务、合同生效条件等内容作了约定。 《抵押借款合同》签订后，蔡荣杰与曾华明办理了抵押登记手续。2019年4月29日，泉州市自然资源和规划局颁发了闽（2019）泉州市不动产证明第0015790号《不动产登记证明》，载明：证明权利或事项为抵押权，权利人（申请人）为蔡荣杰，义务人为曾华明，坐落为鲤城区伍堡街燃料公司宿舍1幢401，不动产权证书号为泉房权证鲤城区（鲤）字第5××4号，抵押不动产类型为土地和房屋，抵押方式为一般抵押，被担保主债权数额为10万元，债务人为曾华明，债务履行期限为2019年4月26日至2029年4月25日。 2019年5月8日，蔡荣杰通过其配偶施淑锦尾号9003的中国民生银行账户将借款10万元分2笔汇至曾华明的银行账户内，其中，5万元汇至曾华明尾号5740的中国银行账户，5万元汇至曾华明尾号8749的平安银行账户。同日，曾华明、黄美红均在《借条》下方的《收条》“收款人”处签名、捺印，确认收到蔡荣杰10万元的事实。 另查明，蔡荣杰为实现本案债权支付了律师费5000元。 本院认为，蔡荣杰主张曾华明向其借款10万元、其已将借款通过银行转账方式全额交付给曾华明的事实，有《借条》、《抵押借款合同》、《不动产登记证明》、《收条》、《支付业务回单（付款）》、银行流水等为证，且曾华明在接受泉州市公安局泉秀派出所询问时亦陈述中国银行及平安银行2个账户各收到5万元，因此，蔡荣杰的上述主张，事实清楚，证据充分，予以采纳。曾华明辩解未收到全部借款，不予采信。蔡荣杰与曾华明之间的借贷关系成立，系双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。曾华明虽辩解向蔡荣杰至少偿还8期借款本息，却未能举证证明，且该辩解与其在接受泉州市公安局泉秀派出所询问时陈述的“还了7期之后就没还了”存在矛盾，故，曾华明的该辩解，缺乏证据，不予采信。蔡荣杰自认曾华明通过微信支付方式还款共计10028元（其中，2019年7月10日、9月26日、10月12日各还款2500元、8月12日还款2528元），根据双方在《借条》的约定，曾华明应在借款期限内按月利率1.68%标准等额等息还款，即分120期偿还，每期偿还借款本金833.3元及借款利息1680元，据此计算，曾华明已还的款项10028元尚不足以支付2019年5月9日借款到账日至2019年9月8日共计4期的借款本息10053.2元。曾华明未依约还本付息的行为，已构成违约，应承担相应的违约责任。根据《借条》约定，曾华明在借款期限内未按合同约定向蔡荣杰支付利息，应按总欠款金额的日5%计收违约金，且逾期超过10天，蔡荣杰有权要求曾华明立即归还全部借款及未付利息。现蔡荣杰诉请曾华明偿还按95830元计算的借款本金及按月利率2%计算的自2019年9月25日起至实际还款之日止的利息，符合法律规定及双方约定，予以支持。蔡荣杰为实现本案债权支付了律师费5000元，根据约定，该笔费用应由曾华明承担，故蔡荣杰主张曾华明支付其律师费5000元，予以支持。案涉《抵押借款合同》约定，曾华明以其所有的位于泉州市鲤城区××街××号××宿舍××＃××号的房屋作为案涉借款的担保，并已办理了抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条的规定，蔡荣杰主张对上述房产在债权范围内享有优先受偿权，符合法律规定，予以支持。 黄美红作为担保人在案涉《借条》上签名、捺印，借条上未体现保证方式和保证范围的约定情况，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”及第二十一条第二款“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”的规定，黄美红应对曾华明的债务承担连带责任保证担保。现蔡荣杰诉请黄美红对曾华明的上述债务承担连带清偿责任，于法有据，予以支持。黄美红承担保证责任后，依法有权向曾华明追偿。黄美红经送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、曾华明应自本判决生效之日起十日内偿还蔡荣杰借款95830元，并支付自2019年9月25日起至实际还款之日止按月利率2%计算的利息； 二、曾华明应自本判决生效之日起十日内支付蔡荣杰律师费5000元； 三、蔡荣杰对曾华明名下泉州市鲤城区××街××号××宿舍××＃××号房屋［房屋所有权证号：泉房权证鲤城区（鲤）字第5××4号］的拍卖、变卖所得价款在上述第一、二项判决确定的债权范围内享有优先受偿权; 四、黄美红对曾华明的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；黄美红承担保证责任后，有权向曾华明追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2500元，由曾华明、黄美红共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等措施，构成犯罪的依法追究刑事责任。 审 判 长  杨佩芳 人民陪审员  何艺华 人民陪审员  吴荣来 二〇二〇年十月九日 书 记 员  林丽芳 本判决引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。