广东省佛山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤06执异241号   申请人（申请执行人）：惠州仁信新材料股份有限公司*。   法定代表人：*，任董事长。   委托代理人：陈力维，广东正平天成律师事务所律师。   被执行人：佛山博蒂尔智能装备有限公司*。   法定代表人：常*。   被申请人：常卫卫*。   被申请人：蔡新明*。   在本院执行惠州仁信新材料股份有限公司（以下简称仁信公司）申请执行佛山博蒂尔智能装备有限公司（原广东博蒂尔智能装备有限公司，以下简称博蒂尔公司）（2020）粤06执636号案中，申请人仁信公司申请追加被申请人常*、蔡**为该案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2020年9月1日举行了听证，申请人仁信公司的委托代理人陈力维以及被申请人蔡**参加了听证，被执行人博蒂尔公司、被申请人常*未到庭参加听证。本案现已审查终结。   申请人仁信公司请求：1.追加被申请人常*、蔡**为（2020）粤06执636号案的被执行人；2.被申请人常*、蔡**对被执行人博蒂尔公司不能清偿的债务部分承担连带清偿责任。事实与理由：仁信公司与博蒂尔公司仲裁一案裁决已经生效，立案执行后经查没有可供执行财产。仁信公司发现，博蒂尔公司于2019年9月27日召开股东会，被申请人常*、蔡**作为股东以表决权100%通过博蒂尔公司的注册资本由人民币3000万元变更为100万元的决议，其中常*减少出资人民币2871万元，蔡**减少出资人民币29万元。常*、蔡**签订《广东博蒂尔智能装备有限公司债务清偿/债务承担情况的说明》，同时载明“全体股东承诺，若公司无法承担债务的，由股东承担连带责任”。因此，常*、蔡**应当对被执行人不能清偿的债务部分承担连带清偿责任。另外，被执行人减资一事没有通知申请人。根据公司法第一百七十七条的规定，公司需要减少注册资本时必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。常*、蔡**作为被执行人的股东，并未全面履行出资义务。根据公司法司法解释三第十八条的规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。根据公司法第二十八条、公司法司法解释三第十三条的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。基于以上事实和理由，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，常*、蔡**作为博蒂尔公司的股东，未全面履行出资义务，应在未缴纳出资的范围内对博蒂尔公司的债务承担责任。另外，博蒂尔公司在涉案债务发生之后恶意减资，常*、蔡**应当按照减资前的注册资本3000万元承担未足额认缴出资的责任。综上，请求追加常*、蔡**成为本案被执行人，承担博蒂尔公司对申请人的债务。   被申请人蔡**辩称，已收到本案相关材料，但没有清偿能力，也不对本案发表意见。   被执行人博蒂尔公司、被申请人常*均未发表答辩意见。   申请人仁信公司在审查过程中提交如下证据：   1. 常*、蔡**的身份证（复印件，来源于市场监督局备案材料，各1份），拟证明被申请人的主体资格；   2.《广东博蒂尔智能装备有限公司股东会决议》《广东博蒂尔智能装备有限公司债务清偿/债务承担情况的说明》《广东博蒂尔智能装备有限公司章程》《佛山博蒂尔智能装备有限公司章程》（复印件，来源于市场监督局备案材料，各1份），拟证明被执行人变更注册资本，并约定全体股东对被执行人不能清偿的债务部分承担连带清偿责任。   本案审查过程中，被申请人蔡**查看了申请人仁信公司提交的证据1、2，但未发表质证意见，也未提交证据。被执行人博蒂尔公司以及被申请人常*均未提交证据。   经审查，申请人仁信公司提交的证据1、2虽然都是复印件，但是系复印至市场监督局的备案材料，故本院对其真实性予以确认。   本院查明，仁信公司与博蒂尔公司融资租赁合同纠纷仲裁一案,中国广州仲裁委员会于2020年4月27日作出（2019）穗仲案字第11003号裁决书，裁决：一、仁信公司与博蒂尔公司于2017年10月18日签订的《设备租赁服务合同》及2018年12月10日签订的《设备租赁服务合同之补充协议》自裁决作出之日起终止；二、博蒂尔公司应自裁定书送达之日起十日内向仁信公司退还履约保证金864400元，并从2017年11月1日起以864400元为基数按中国人民银行公布的同期贷款利率计算利息至本金还清之日止；三、博蒂尔公司应自裁定书送达之日起十日内补偿仁信公司律师费50000元；四、仲裁费48909元由博蒂尔公司承担46107元，仁信公司承担2802元，其中博蒂尔公司承担的部分应自裁定书送达之日起十日内迳付仁信公司；五、对仁信公司其他仲裁请求不予支持。上述金钱债务逾期支付的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定处理。前述仲裁书发生法律效力后，因义务人博蒂尔公司未履行上述法律文书确定的义务，权利人仁信公司向本院申请执行，其申请执行的金额为1066576.08元。本院于2020年5月26日立案执行，执行案号为（2020）粤06执636号。该案正在执行当中。   2019年9月27日，博蒂尔公司召开股东会，通过《广东博蒂尔智能装备有限公司股东会决议》，内容如下：一、同意公司注册资本由人民币3000万元变更为100万元。本次减少注册资本人民币2900万元，其中常*减少出资人民币2871万元；蔡**减少出资人民币29万元。公司注册资本变更后，常*以货币出资人民币99万元，总认缴出资人民币99万元，在2036年12月12日前缴足；蔡**以货币出资人民币1万元，总认缴出资人民币1万元，在2036年12月12日前缴足。二、同意公司名称变更为：“佛山博蒂尔智能装备有限公司”。同意重新制定公司章程。股东常*、蔡**（二人合计持有100%股权）在股东签名盖章处签名，博蒂尔公司在公司盖章处盖章。   同日，博蒂尔公司出具《广东博蒂尔智能装备有限公司债务清偿/债务承担情况的说明》，记载有公司经股东会决议减资的情况以及在报纸公告减资决定的情况。该说明末尾载明：“本公司已编制了资产负债表和财产清单，目前公司资产总额2457839.5，负债总额3148452.1，净资产总额55024.22。根据公司的财务状况和经营业绩，本公司足以承担债务的清偿，公司减少注册资本是可行的。我公司债权债务处理方案已征得债权人同意。全体股东承诺，若公司无法承担债务的，由股东承担连带责任。”常*、蔡**在股东签名盖章处签名，博蒂尔公司在落款处盖章。   另查明一，2019年8月28日订立的《广东博蒂尔智能装备有限公司章程》第十五条载明：常*认缴出资2970万元，在2036年12月12日前缴足，其中以货币出资2970万元；蔡**认缴出资30万元，在2036年12月12日前缴足，其中以货币出资30万元。   2019年9月27日订立的《佛山博蒂尔智能装备有限公司章程》第十五条载明：常*认缴出资99万元，在2036年12月12日前缴足，其中以货币出资99万元；蔡**认缴出资1万元，在2036年12月12日前缴足，其中以货币出资1万元。   另查明二，2019年10月8日，“广东博蒂尔智能装备有限公司”更名为“佛山博蒂尔智能装备有限公司”，注册资本从3000万元变更为100万元。   另查明三，2020年9月22日，本院作出（2020）粤06执636号之一执行裁定书，裁定拍卖被执行人博蒂尔公司所有的高位曡码式码垛集成设备组合1组、叉车机械手2台、自动翻转收集设备组合3组。   本院认为，本案的争议焦点为：申请人仁信公司申请追加被申请人常*、蔡**为本案被执行人是否符合法律规定。围绕前述争议焦点，具体分析如下：   追加被执行人是生效法律文书确定的权利义务内容及主体基础在执行环节的扩张，人民法院在执行程序中追加被执行人应严格遵循法定主义原则。申请人仁信公司以被申请人常*、蔡**尚未实际履行出资义务为由，请求根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条追加该二人为本案被执行人。然而从2019年8月28日订立的《广东博蒂尔智能装备有限公司章程》以及2019年9月27日订立的《佛山博蒂尔智能装备有限公司章程》可知，常*、蔡**的出资期限为2036年12月12日，故常*、蔡**认缴出资的期限尚未届满。在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，债权人不能以公司不能清偿到期债务为由请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充责任。故仁信公司以常*、蔡**尚未实际履行出资义务为由，请求追加该二人为本案被执行人的相关主张缺乏法律依据，本院不予支持。仁信公司在听证会后提交的代理词中主张博蒂尔公司已具备破产原因，符合股东出资加速到期的要件。但仁信公司并不能提供充分有效的证据证明博蒂尔公司不能清偿到期债务且资不抵债，或博蒂尔公司不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力；而且仁信公司申请执行博蒂尔公司一案[即（2020）粤06执636号执行案件]仍在执行当中，本院近期拟对博蒂尔公司财产采取拍卖等强制执行措施，因此博蒂尔公司尚不符合穷尽执行措施无财产可供执行的条件。由此可见，本案尚不满足非破产情形下股东出资加速到期的条件，仁信公司提出的该项主张缺乏事实依据，故本院不予支持。   至于仁信公司以常*、蔡**在《广东博蒂尔智能装备有限公司债务清偿/债务承担情况的说明》中承诺承担连带责任以及博蒂尔公司属于恶性减资为由，请求追加常*、蔡**为本案被执行人的主张。本院认为，执行程序中追加被执行人应严格遵循法定主义，而仁信公司主张的前述事由既未经生效法律文书确认，也不属于《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》以及现行其他相关司法解释所规定的人民法院可以在执行阶段直接追加被执行人的法定事由，因此，明显缺乏事实与法律依据，本院不予支持。申请人博蒂尔公司可另循法律途径予以救济。   综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十条的规定，裁定如下：   驳回申请人惠州仁信新材料股份有限公司追加被申请人常*、蔡**为被执行人，并对佛山博蒂尔智能装备有限公司不能清偿债务部分承担连带清偿责任的请求。   如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。                        审判长  李  慧                      审判员  李 蔚 婕                      审判员  尹 小 娜                           二〇二〇年十月二十七日                     法官助理  梁 诗 瑶                                                        书记员  黄 志 敏