葫芦岛市连山区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1402民初2396号原告李都全，男，1952年8月20日生，汉族，农民，现住葫芦岛市连山区。被告曹文学，男，1963年9月3日出生，汉族，现住葫芦岛市连山区。被告葫芦岛市金岛建设有限责任公司，住所地葫芦岛市龙港区公汽公司材料库。法定代表人谷勇，系该公司经理。委托诉讼代理人夏清，女，1974年2月7日生，汉族，系葫芦岛市金岛建设有限责任公司职员，现住葫芦岛市连山区。被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司，住所地葫芦岛市龙港区龙程街**楼**。法定代表人曹文斗，系该公司经理。原告李都全与被告曹文学、葫芦岛市金岛建设有限责任公司、葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李都全、被告葫芦岛市金岛建设有限责任公司委托诉讼代理人夏清到庭参加诉讼，被告曹文学、被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告李都全诉称，2014年4月至2015年1月，原告承包了曹文学以葫芦岛市金岛建设有限责任公司建设的连山区金荷嘉园小区楼房外墙刷涂料和内墙刮大白与楼梯口工程，原告完成外墙面积6816.53平方米，每平方米19元，计129514.70元；楼梯口面积5084.92平方米，每平方米12元，计61018.80元；车库面积724平方米，每平方米7元，计5068.00元。总工程款195600.00元，被告曹文学已付给原告61000.00元，欠134600.00元，在2019年1月，被告曹文学再给原告付10000.00元，后经原告多次讨要未果。现原告为维护自身权益，诉至法院，请求判决被告曹文学给付原告工程款124600.00元，并从2015年3月开始按逾期给付的法律规定支付利息，本案的诉讼费用由被告曹文学承担，被告葫芦岛市金岛建设有限责任公司、葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司对上述工程款、利息及诉讼费用承担连带给付责任。在庭审中，原告变更诉讼请求为：要求被告曹文学和被告葫芦岛鸿诚源房地产开发有限公司给付工程款124600.00元及利息，被告葫芦岛市金岛建设有限责任公司承担连带责任。被告曹文学未答辩。被告葫芦岛市金岛建设有限责任公司辩称，原告说的事情，我公司一无所知，涉案工程也不是我公司在被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司工程的施工范围内，更没有我公司与原告签订的任何工程合同，所以不存在合同纠纷。曹文学是葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司实际操控人，原告跟曹文学之间的工程合作关系，我公司不承担任何责任。被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司未答辩。经审理查明，2014年至2015年，被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司开发建设葫芦岛市连山区金荷嘉园期间，该公司的相关人员找到原告，以公司名义将金荷嘉园小区的外墙刷涂料、内墙刮大白及楼梯口工程承包给原告，原告进行了上述工程的施工，施工的总面积为12625.42平方米，总价款195600.89元，期间被告曹文学让被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司的会计给付原告61000.00工程款，后原告于2016年12月11日催要剩余工程款时，被告曹文学认可尚欠原告工程款134600.00元，并同意给付。2017年12月9日，被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司的工作人员为原告出具证明，证明金荷家园楼房的外墙刷涂料和内墙刮大白与楼梯口全部由原告带人施工，外墙面积为6816.53平方米，每平方米19元，计129514.7元，楼梯口面积5084.92平方米，每平方米12元，计61018.8元，车库总面积724平方米，每平方米7元，计5065元，总面积为12625.42平方米，总价款195600.89元，施工中已付给原告全部材料款61000元，尚欠134600元。此后，被告曹文学又给付原告工程款10000.00元，尚欠原告工程款124600.00元。另查明，被告曹文学系葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司的实际控制人，其负责金荷嘉园的开发建设工作。就金荷嘉园工程，被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司与被告葫芦岛市金岛建设工程有限责任公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定的工程承包范围是：总包工程，甲方（被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司）外委工程除外。庭审中，原告及被告葫芦岛市金岛建设有限责任公司均表示，原告施工的工程为外委工程。此外，原告表示，其曾经与被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司签订过施工合同，但合同丢失，其认可与被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司形成了施工合同关系。上述事实，有原、被告的陈述、原告提供的证明、录音资料、被告葫芦岛市金岛建设和有限责任公司提供的《建设工程施工合同》等证明材料载卷为凭，经开庭质证，本院审查，可以确认。本院认为，被告曹文学作为被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司的实际控制人，其履行的是职务行为，法律后果应由被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司承担，被告葫芦岛市金岛建设有限责任公司虽然名义上为金荷嘉园的建筑商，但其与原告并未形成合同关系，且原告认可与被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司形成合同关系，已付的工程款亦由该公司给付原告，被告葫芦岛市金岛建设有限责任公司与被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司签订的《建设工程施工合同》中亦约定工程承包范围不包括外委工程，原告及被告葫芦岛市金岛建设有限责任公司均认可原告施工的工程为外委工程，综上，应认定原告与被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司形成了合同关系。原告系无资质的实际施工人，其与被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司之间的建设工程分包合同关系无效，但被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司已付原告部分工程款，且其实际控制人曹文学已确认尚欠原告的工程款数额并表示同意给付，可以推定原告施工的工程已经竣工验收合格，故原告要求被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司给付原告工程款及利息的请求应予支持，被告曹文学及被告葫芦岛市金岛建设和有限责任公司不应承担本案的责任，原告对此二被告的诉求不予支持。关于拖欠原告工程的数额问题，虽然被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司未答辩亦未到庭，但原告提供录音资料及证明材料可以相互印证，据此可以认定被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司尚欠原告工程款124600.00元。关于利息问题，被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发公司未及时给付原告工程款，应承担违约责任，结合本案具体情况，2016年12月11日，被告曹文学认可拖欠原告工程款的数额并同意给付，此点应视为双方对工程款的数额进行了结算确认，故应从此时开始计算延迟付款的利息，分段按中国人民银行同期同类贷款利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司于本判决生效后二十日内给付原告李都全工程款124600.00元及利息（利息的计算方式为：以124600.00元为基数，自2016年12月11日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）二、驳回原告李都全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1396.00元，由被告葫芦岛市鸿诚源房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审判员  马文胜二〇二〇年十月十五日书记员  张丽君