广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初10902号原告：张秋莲，女，汉族，住湖南省衡东县*********，公民身份号码：440************066。委托诉讼代理人：邓连武，湖南芙蓉（东莞）律师事务所律师。被告：东莞普克运动用品有限公司，住所地：广东省东莞市*******。法定代表人：徐国基，董事长。委托诉讼代理人：麦建伟，广东弘名律师事务所律师。委托诉讼代理人：王静瑜，广东弘名律师事务所实习律师。原告张秋莲与被告东莞普克运动用品有限公司（以下简称普克公司）劳动合同纠纷一案，原告张秋莲向本院提起诉讼，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序进行审理，于2020年9月25日公开开庭进行了审理，原告张秋莲的委托诉讼代理人邓连武、被告普克公司的委托诉讼代理人麦建伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张秋莲向本院提出诉讼请求：l.判令被告继续履行劳动合同，恢复双方的劳动合同关系；2.判令被告向原告支付违法解除劳动关系期间的工资（自2019年11月28日起，以平均工资189.18元/日为标准，支付至实际恢复劳动关系之日）；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：1.被告违法解雇原告，应当恢复劳动关系。2.仲裁庭认定的原告的工资标准及盖章支付期限错误。仲裁庭认定被告须向原告支付的恢复劳动关系期间的工资标准为1720元错误，应当按日工资189.18元计付。根据《广东省工资支付条例》第二十九条，入职时双方口头约定原告月薪3800元，试用期为3200元/月，该工资标准与被告发布的招聘信息薪资待遇一致，也与原告已领取的9月至11月期间的工资一致。虽然劳动合同约定了1720元/月的工资标准，但劳动合同的内容是被告预先填写好的，原告仅是在落款处签名，劳动合同上的1720元/月的工资不是原告真实意思表示。另外，仲裁庭认定被告仅须向原告支付2019年11月28日至2020年4月30日期间的工资错误，应当支付至双方恢复劳动关系之日的工资。原告当庭撤回第一项诉讼请求，违法解除劳动关系工资从2019年11月28日起计算至2020年7月10日共计32018.72元。被告普克公司辩称，1.被告已经与原告恢复了劳动关系。被告收到仲裁庭的裁决之后就通知原告休完产假要回来上班，但从原告提交的起诉材料和聊天记录显示，被告通知了原告回来上班，原告才提起诉讼。2.原告请求以日工资计算平均工资是混淆事实。双方劳动合同已约定了工资构成，是基本工资1720元/月，加上每月的加班工资，原告计算的日平均工资剔除了加班天数，不符合事实也没有法律依据。3.原告作为完全民事行为能力人，签订劳动合同是真实自愿的，但起诉状却一边要求恢复劳动关系一边又说劳动合同不是真实意思，自相矛盾，法院不应当支持原告。综上，请求驳回原告的诉请。本院能够认定如下事实：原告2019年9月20日入职被告处，担任文员一职，双方签订期限自2019年9月20日至2022年9月19日的劳动合同，合同约定正常工作时间初始工资为1720元，原告确认劳动合同上其本人的签名，但主张劳动合同上的内容是被告事先拟好的，原告只是签名捺印，工资应当按招聘广告的内容执行。对其主张，原告提交招聘广告，证明原告工资为每月3500元至4500元之间。被告对招聘广告的真实性确认，否认证明内容，被告主张招聘广告只是大概的要求，对工作岗位工资的确认，劳动者应当根据工作能力确定工资，不能以招聘广告确定原告的工资。原告主张其为月薪制，且日薪为189.18元。被告对此予以否认，被告主张原告工资构成为基本工资1721元与加班工资之和。被告主张双方已在劳动合同约定底薪为1720元，其他项目并未约定，是根据企业的经营状况发放底薪之外的其他工资。原告提交2019年9月工资条、2019年10月工资条、2019年11月工资条，拟证明其日薪189.18元。其中2019年9月工资条为原件，显示当月出勤6天，事假1天，正加班15小时，周加班16小时，工资474.48元，正加班费222.41元，周加班费316.32元等，合计1228.35元，实发892.04元，该月工资条有原告签名。2019年10月工资条为原件，显示当月出勤20.25天，事假1.5天，正加班45小时，周加班32小时，工资1601.38元，正加班费667.24元，周加班费632.64元等，合计3627.23元，实发3225.92元，该月工资条有原告签名。2019年11月工资条为拍照打印件，显示工资1720元，出勤18.25天，事假0.5天，周末7.25小时，休假4天，正加班42小时，周加班32小时，工资1443.2元，加班622.76元，加班632.64元等，应发3353.21元，实发2966.9元，该月工资条有原告签名。原告确认已领取上述2019年9月至11月期间的工资，金额分别为892.04元、3225.92元、2966.9元。原告主张其为月薪制，且日薪为189.18元，原告主张日薪189.18元是根据下述方式计得，2019年9月应发1228.35元，出勤6天，故该月日薪为204.725元，2019年10月应发3627.25元，出勤20.25天，故该月日薪为179.12元，2019年11月应发3353.21元，出勤18.25天，故该月日薪183.7元，以上述三个日薪数额的平均数计算为日薪189.18元。原告提起劳动仲裁，仲裁请求：1.恢复双方的劳动关系，2.被告支付违法解除劳动关系期间的工资。东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭作出东劳人仲院塘厦庭案字[2020]284号仲裁裁决书，裁决：一、在裁决书发生法律效力之日起的5天内，由被告负责并安排原告回原工作岗位工作；二、被告须在裁决书发生法律效力之日起的5天内一次性支付给原告2019年11月28日至2020年4月30日违法解除劳动关系期间工资8772元；三、驳回原告提出的其他仲裁请求。双方确认被告已按前述仲裁裁决认定的1720元的标准向原告支付2019年11月28日至2020年4月30日的工资8772元。被告于2020年7月23日向其发放3459元的工资，原告确认已收到该3459元，被告主张2020年7月23日发放的3459元是包括原告2020年5月6月的工资及其产假期间的工资。原告确认被告于2020年8月25日向其发放7月份实际上班期间的工资863元。双方确认原告于2020年7月23日、24日实际上班两天，原告确认其7月25日开始未再上班，7月26日向被告发出被迫解除劳动关系的通知，被告对此无异议。双方确认原告于2020年1月24日生小孩，原告系顺产分娩。以上事实，有原告提交的广东省劳动合同、超声波检查报告、试用不合格通知书、中国农业银行个人明细对账单、仲裁裁决书、送达回证、仲裁阶段被告提交的智通人才网关于原告岗位的招聘广告、工资条，被告提交的短信聊天记录、农行回单、社会保险明细表、银行存款单、被迫解除劳动合同的通知、劳动合同、考勤明细表、2020年7月份工资发放明细，以及本案的庭审笔录等附卷为证。本院认为：本案为劳动合同纠纷。本案的争议焦点是：原告的工资应当如何计算。原告主张其为月薪制，日薪为189.18元，应以日薪189.18元按每月的工作日天数，计算被告应当向其支付的2019年11月28日至2020年7月10日期间的工资。对此，首先，被告提交劳动合同，原告确认其签名的真实性，但主张劳动合同的内容是被告事先拟好的，原告只是签名捺印。由于原告确认劳动合同在其签名时已拟好相关内容，故原告在劳动合同落款处签名并捺印应视为其对劳动合同载明内容的确认，加上原告也将劳动合同作为证据提交等情形，本院对劳动合同予以采纳，进而对劳动合同约定的乙方正常工作时间工资按公司支付制度执行，初始工资额为1720元予以确认。其次，原告提交的2019年9月、10月、11月的工资条，均载明出勤天数、事假天数、正加班时间、周加班时间、工资数额、正加班费、周加班费等项目，且工资条均有原告的签名，从原告提交的工资条亦可知其工资构成为出勤工资与加班工资之和。综上，被告主张的原告工资构成为基本工资与加班工资之和，能够成立，本院予以采纳。同时，原告提交的招聘广告无法证明其主张的月薪制，故原告主张的日薪189.18元，缺乏依据，本院不予采纳。原告确认被告已按每月1720元的标准向其支付2019年11月28日至2020年4月30日期间的工资，结合前述分析，原告请求被告按日薪189.18元的标准向其发放2019年11月28日至4月30日期间的工资，缺乏依据，本院予以驳回。双方确认原告于2020年1月24日生小孩，系顺产分娩，故依照《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天”，被告自2020年1月24日至2020年7月20日期间须按1720元/月的标准向原告发放工资，被告已按1720元/月的标准向原告发放2020年1月24日至4月30日期间的工资，原告2020年5月至7月20日期间的工资计算为1720元/月×2个月+1720元/月÷31天×20天=3440元+1109.68元=4549.68工资，被告已于2020年7月23日向原告发放3459元的工资，故被告须向原告补足支付2020年5月至7月20日产假期间的工资4549.68元-3459元=1090.68元，原被告双方对于被告已向原告发放的2020年7月22日、23日两天的出勤工资无异议，本院予以确认，综上，被告须向原告发放2020年5月至7月20日期间的工资差额1090.68元，对于原告请求超出部分，本院予以驳回。综上所述，依照《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，本院判决如下：一、限被告东莞普克运动用品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张秋莲发放2020年5月至7月20日期间的工资差额1090.68元；二、驳回原告张秋莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预缴），由被告东莞普克运动用品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  张珊珊二〇二〇年十月二十九日书记员  尧树英谭雪儿附相关法律法规条文：1.《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。