广东省佛山市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)粤06民特404号申请人：吴冰，女，汉族，1983年11月14日出生，住广东省佛山市南海区。被申请人：陈雨晴,女，汉族，1994年10月27日出生,住广东省海丰县。申请人吴冰[原申请人：佛山市蜜梨服饰有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人吴冰，有限责任公司（自然人独资），2020年8月17日注销]因与被申请人陈雨晴申请撤销仲裁裁决一案，不服佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会佛南劳人仲案字[2020]2788号仲裁裁决，本院于2020年10月9日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。申请人吴冰诉称：一、仲裁裁决所依据的事实不清。吴冰的公司与陈雨晴之间不存在劳动关系，陈雨晴并非吴冰公司的员工，而是正在筹建中的广州XX纺织服装有限公司（以下简称XX公司）的员工。首先，2019年11月底，吴冰以自然人身份去钟XX（XX公司实际经营者）、袁XX、郑XX（XX公司法定代表人）三人的办公场所上班，约定以提成的方式获取报酬，负责梭织裤、羽绒服、冲锋衣的设计。12月2日，钟XX、袁XX、郑XX聘请陈雨晴为设计助理。2020年2月，吴冰投资7.5万元与钟XX、袁XX、郑XX确定好《股份合伙协议书》，约定以钟XX为法定代表人，共同注册合伙公司。2020年3月底4月初，钟XX发起注册公司，让郑XX办理公司注册事项，与袁XX、赵XX等各方达成共同筹办一服装公司的协议，办公地点在广州市番禺区。在筹建过程中，各出资人出现矛盾，2020年4月，吴冰退股并进行结算，4月30日各股东决定由钟XX接手公司进行内部结算。2020年5月12日，XX公司成立并完成登记，并用该公司注册了抖音蓝V认证，继续运营。由此可见，XX公司是以钟XX为主要经营者，为筹备中的公司，从2019年10月开始到2020年5月12日成立，XX公司为实际用工主体。其次，XX公司筹备过程中从3月份开始暂停其他开发计划,主要设计开发抖音专供款,陈雨晴也有参与XX公司的抖音款的设计及打样工作。XX公司法定代表人郑XX给陈雨晴发工资，陈雨晴工作地址是广州市番禺，亦与XX公司的经营地址一致。陈雨晴曾多次向钟XX、郑XX催讨工资，郑XX让陈雨晴找钟XX处理。但XX公司成立后钟XX以股东注资未到位为由拖欠陈雨晴的工资，陈雨晴遂申请仲裁。陈雨晴在2020年8月24日仲裁庭上确认5月20日钟XX要陈雨晴回去上班，陈雨晴表示只想做设计方面的工作，所以陈雨晴没回去上班。再次，吴冰的公司不是实际用工主体。钟XX曾经提出要用吴冰的公司经营，吴冰不同意，筹备中的XX公司暂时就用了跟吴冰公司名字相似的名字，XX服饰有限公司。后吴冰要求要改法人才可以使用，吴冰提出可以把公司迁到广州，否则佛山的公司在广州使用是非法的，钟XX拒绝这一建议，注册了XX公司。吴冰并没有授权营业执照给筹备中的XX公司用，XX公司并没有在办公地点使用过吴冰公司公章，没有用过跟营业执照相同的名字。XX公司未成立前，钟XX用XX服饰应付查工商、查消防，以及在2月份复工检查中，也是以XX服饰的名义去登记。吴冰公司的办公地址是南海区，陈雨晴从未在吴冰公司处工作，吴冰的公司规章制度也不适用于陈雨晴；也没向陈雨晴发过工牌、工资。陈雨晴与吴冰有工作上的交集，是因为钟XX在设立XX公司时，各股东约定由吴冰负责设计开发，钟XX安排吴冰指导陈雨晴的工作并协助记录考勤。仲裁庭依据钉钉考勤认定双方具有劳动关系属事实认定错误。二、仲裁裁决的法律适用错误。因XX公司在筹建阶段还没有营业执照，不具有用工主体资格，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第34条规定“不具备合法经营资格的用人单位或者其出资人承担责任的范围应以《劳动合同法》第九十三条规定的内容为限，即劳动报酬、经济补偿、赔偿金和损害赔偿责任，但不包括未签订书面劳动合同的二倍工资差额。陈雨晴主张的二倍工资差额没有法律依据。2020年5月12日，XX公司成立并完成企业设立登记，成为能够独立承担民事责任的主体，其筹备阶段的民事行为包括用工行为应由正式成立的公司负责，陈雨晴未发放的工资应由成立后的XX公司承担。三、仲裁程序违法。在仲裁开庭前，吴冰向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会递交了《追加第三人申请书》，申请追加XX公司、钟XX、袁XX为第三人，未获仲裁庭同意。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三)》第四条规定“劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人”，仲裁庭应将XX公司或钟XX、袁XX列为当事人。仲裁庭未将其列为当事人导致未能查明事实真相，损害了吴冰的权益。综上，仲裁裁决有误，应予以撤销。被申请人陈雨晴辩称，不同意吴冰的申请。一、招聘其进入公司的时候名称为XX服饰有限公司。二、入职的时候进工作群也是XX服饰有限公司。三、上班的钉钉打卡还有沟通的都是XX服饰有限公司。四、买面料都是报XX服饰有限公司，其从来都不知道有XX公司，后来其离职的时候才注册XX公司。五、吴冰与郑XX、袁XX、钟XX、赵XX是合伙关系。诉讼中，申请人吴冰向本院提交微信截图9张和XX公司主体申请抖音项目的公函，拟证明陈雨晴提供劳动服务的公司并非吴冰公司，而是由钟XX、袁XX、郑XX等共同筹备的公司，即后来成立的XX公司，抖音项目的主体申请亦为XX公司；吴冰只是代招聘设计助理且对其进行指导，陈雨晴并非为吴冰服务，陈雨晴的主要工作内容之一是冲锋衣和羽绒服，最终确认者是钟XX和袁XX，工作内容之二是抖音项目，帮忙采购面料及画图，抖音的主体是XX公司。被申请人陈雨晴未向本院提交新证据。本院组织当事人进行证据交换和质证，陈雨晴发表了质证意见。经审查，本院对上述证据的真实性予以确认。本院查明，陈雨晴就其与佛山市蜜梨服饰有限公司（法定代表人吴冰，2020年8月17日注销）因工资、二倍工资、社保等争议一案向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年9月4日作出仲裁裁决，裁决：“一、被申请人佛山市蜜梨服饰有限公司在本裁决书生效之日起十日内支付申请人陈雨晴2020年3月1日至2020年5月20日工资共9333元。二、被申请人佛山市蜜梨服饰有限公司在本裁决书生效之日起十日内支付申请人陈雨晴2020年1月2日至2020年5月20日未签订劳动合同的二倍工资13672.65元。三、驳回申请人陈雨晴其他仲裁请求。本仲裁裁决为终局裁决。劳动者对本裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的,裁决书自作出之日起发生法律效力。用人单位有证据证明上述裁决事项有《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定情形之一的，可自收到仲裁裁决书之日起三十日内向佛山市中级人民法院申请撤销。一方当事人逾期不履行生效仲裁裁决的，另一方当事人可以向人民法院申请强制执行”。经审查，本院认为：本案系申请撤销仲裁裁决纠纷。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”即申请人吴冰需要举证证明仲裁裁决存在符合上述法律规定的情形，才符合撤销终局裁决的条件。故人民法院对当事人撤销仲裁裁决的申请，除适用法律、法规确有错误外，一般只对仲裁裁决的程序事项进行审查，而对仲裁裁决有关事实认定等方面的问题不予审查。本案中，吴冰主张陈雨晴与其公司不存在劳动合同关系，而是与后成立的XX公司存在劳动关系，仲裁裁决认定有误，应予以撤销。因吴冰上述主张属于对事实方面的异议，而事实方面的认定不属于人民法院审查撤销仲裁裁决的范围，且从各方提交的证据来看，钉钉打卡记录、钉钉工作记录、微信工作群记录等均显示XX服饰有限公司，陈雨晴与公司建立劳动关系期间XX公司并未成立，故吴冰以仲裁裁决事实认定有误、适用法律有误、程序违法等理由提出撤销仲裁裁决，本院不予采纳。综上，吴冰申请撤销佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会佛南劳人仲案字[2020]2788号仲裁裁决依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《诉讼费用交纳办法》第十条第（五）项、第十四条第（五）项、第二十九条、第三十八条第四款的规定，裁定如下：驳回吴冰要求撤销佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会佛南劳人仲案字[2020]2788号仲裁裁决的申请。申请费400元，由申请人吴冰负担。本裁定为终审裁定。审 判 长 张雪洁审 判 员 陈星星审 判 员 禤敏婷二〇二〇年十月二十二日法官助理 金玲子书 记 员 朱凯琪