河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫9001民初2174号原告（反诉被告）：郑义才，男，1987年2月9日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。委托诉讼代理人：雷曾袁，四川四田律师事务所律师。被告（反诉原告）：柳海容，女，1988年5月23日出生，汉族，住河南省济源市。被告：济源市保林装饰装修有限公司，住所地济源市天坛办事处奔月天下城门面房A2-A3。法定代表人：柳海容，该公司总经理。被告：柳成林，男，1964年11月10日出生，汉族，住济源市。原告（反诉被告）郑义才与被告（反诉原告）柳海容、被告济源市保林装饰装修有限公司（以下简称保林装饰装修公司）、被告柳成林合同纠纷一案，本院于2020年4月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）郑义才及其委托诉讼代理人雷曾袁，被告（反诉原告）柳海容（同时也是被告保林装饰装修公司的法定代表人），被告柳成林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）郑义才向本院提出诉讼请求：1．判令解除原告与被告柳海容2019年3月11日签订的《投资合作协议》；2．判令三被告立即退还原告支付的加盟费17万元及占用资金利息（按年利率6%计算，从2019年3月12日起至退还之日止）3．本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2019年2月份，被告柳海容找到原告谈加盟事宜，并称其在济源市做家具生意20多年，有品牌，有经验，收益不菲，如原告加盟其的公司每年都会赚钱，并且从品牌推广、经营指导、技术支持、业务培训等各方面提供支持帮助，还对原告做了很多加盟承诺，包括为原告的加盟店选址、门店装修、开业后的业务培训、门店宣传推广、促销营销计划等等。原告听信了被告柳海容的宣传及承诺，2019年3月11日，原告与被告柳海容签订了加盟合同，被告柳海容使用“移花接木”的手法，将加盟合同写成投资合作协议，让原告形成认知错觉。协议约定，被告提供加盟门店，被告按照协议提供了商贸城A2-415的铺面作为加盟店，原告在加盟期间自负盈亏，协议还约定，柳海容要实行对原告负责任的各方面经营指导帮助的义务，辅助原告门店的经营销售，为原告提供好的营销方式，每次活动与公司一致，等经营指导，技术支持及业务培训等服务项目，但无实质性经营资源。原告按照协议要求支付了加盟费17万元，作为加盟被告保林装饰装修公司的条件。被告柳海容手写了一个被告柳成林的个人银行账户交给原告，原告按照被告柳海容的要求，将加盟费分四次转入被告柳成林的个人账户，被告柳海容向原告出具了收条，并且在收条上耍了一个花招，将收取的加盟费写成投资金额混淆视听，规避商业特许经营法律法规的强制性规定。协议签订后，被告柳海容告知原告，公司的门店也还没装修，就由被告柳海容进行统一装修两处，最多一个月就装修可正式营业，原告认可。从合同签订后，被告柳海容装修拖延迟缓，装修了三个月才装修完毕，该加盟门店店名“四川保林家居-四川保林装饰公司第三公司”。开业前，被告柳海容称请策划公司为门店进行门店宣传、营销推广。但到正式开业前，被告柳海容并未进行实质意义上的宣传推广，只是印制了一些宣传单，且宣传单也不是为宣传该加盟门店而印制的。开业后，被告柳海容未履行过具体的经营指导、技术支持，以及业务培训等具有实质性内容的义务，也从未进行过任何信息披露，原告多次要求被告柳海容按照协议履行义务，柳海容多番推脱，开始还以敷衍的态度对待原告，讲怎样请人、怎样出钱宣传等让原告自己想办法的话，到后来干脆以自己的实际行动不履行协议义务，无视对原告进行市场及培训支持等承诺，明确告知原告不想做就将门店交给公司做。被告柳海容违约在先，已经致使合同目的无法实现，原告无奈提出解除合同，并让被告柳海容退还加盟费17万元，被告柳海容无理拒绝。另，原告之后才发现，被告柳海容与原告谈加盟时，柳海容所称的保林装饰装修公司还在筹建中，保林装饰装修公司法定代表人是被告柳海容，注册资金50万元，认缴出资额50万元，成立时间为2019年2月20日，住所地为济源市天坛办事处奔月天下城门面房A2-3，该门店还未进行装修，还不能正式营业。实际上被告保林装饰装修公司在被告柳海容与原告签订加盟协议时刚刚成立，缺乏提供经营指导、技术支持和业务培训等服务能力，且公司只有一个直营店，并与原告的门店同时装修，经营时间不到一年；被告柳海容也没有签约资格，双方签订的《投资合作协议》是原告信息不对称、被告柳海容隐瞒重大事实、夸大公司品牌、经营资源的情况下签订的，原告有权解除合同，要求退还加盟费。被告柳海容系被告保林装饰装修公司的股东，保林装饰装修公司为自然人独资，被告柳海容要求原告将加盟费转给被告柳成林，柳成林系被告保林装饰装修公司的监事。原告认为被告柳海容荣、被告保林装饰装修公司、被告柳成林的财产不能独立分开，人格混同，应当承担连带责任。被告（反诉原告）柳海容辩称，一、郑义才于2019年8月6日曾以同样的诉讼请求起诉过其，只是两次的诉讼理由有些不一样。上次诉讼中，其提出反诉，迫于败诉的压力，郑义才于2020年3月20日申请撤诉，对于郑义才撤诉一个月又起诉的行为，其认为是滥用司法资源，请求法庭对原告的这种行为进行处罚。二、郑义才要求解除《投资合作协议》的理由不能成立。1、郑义才在本次诉讼中故意将双方投资合作经营门店签订的《投资合作协议》称为加盟合同，明显是黑白颠倒，目的是扰乱是非。首先其与郑义才均系自然人，双方投资合作生意是郑义才个人行为，与被告保林装饰装修公司没有关系。其次郑义才作为完全民事行为能力人，协议抬头是“投资合作协议”还是“加盟协议”都没看清吗？就算是没看清，其给郑义才出具的收据上载明的“投资金额”几个字也没看清吗？第三，2019年8月6日郑义才起诉时，在诉状中认可签订的协议为“合作协议”，交的资金为“合作资金”。事实上，2009年2月底，郑义才决定与其合作后，其立即在济源商贸城租赁了门店，3月中旬，郑义才开始亲自监督装修门店，2019年5月中旬装修结束。从装修开始，郑义才就参与经营前期工作，直至2009年6月10日开业，郑义才都在实际处理合作中出现的事宜，因此本协议应为共同投资合作经营协议。第四，郑义才在起诉书中称，其找到郑义才谈加盟事宜，说什么收益不菲，以及对郑义才做加盟承诺的话，都不是事实。郑义才也确实到济源考察了两次，确定郑义才同意后其才选的门店地址。第五，我们之所以说合作的是我们的经验营销模式等，让郑义才加入我们公司，是可以一起用我们公司“保林家居”的品牌名字的资源，从始至终我们都没有说过加盟，也没有收取过郑义才任何加盟费，郑义才投资的17万元只是用来开商贸城门店用的，并不是加盟费。2、郑义才认为解除合作协议理由是其的行为致使合作协议履行的目的不能实现。其认为郑义才对目的不能实现理解是错误的，就本案而言，从签订合作协议到装修，再到开业经营，都是在郑义才的参与、其的辅佐下完成的，门店开始经营就已经实现了合作的目的，至于挣钱多少完全与自己经营有关。并且在签订协议后，其就将门店全权交给了郑义才做监管，并没有说什么时候装修好，所以不存在拖延的说法。另外在预计要开业经营前，公司组织了多次学习培训，并且在开业前期其也多次策划很多个开业活动方案，开业宣传方案在源鑫海广告公司可以找到。活动推广开始公司更是提供了很多小区客户电话资源，所以郑义才称其没有履行实质性协议义务不是事实，其更没有说过“不想做就交给公司做”之类的话，所以不存在违约的情况。3、郑义才所说的我们投资的保林装修装饰公司实际上是保林发展的一个装修项目，是其个人可以经营的一个装修公司，与本案无关。二、协议虽然没有约定合作期限，但协议约定郑义才不得任意变卖原有公司财产，如不想再经营其门店，要提前三个月报告给公司，如不然，需要追究郑义才法律责任，并赔偿其损失20万元。因此，如果郑义才要求解除或终止本协议，其表示同意，但前提是郑义才必须向其支付违约金20万元，否则其不同意解除或终止合作协议。三、如果郑义才要求终止合作协议，也只能进行清算，不能要求其退还投资。由于双方合作后，双方都有投资，所投资产属于双方所有，如果郑义才提前终止合作，也只能进行清算。反过来，要是其同意解除或提前终止合作，郑义才能将其的投资退还给其吗？并提起反诉，请求依法判令1、郑义才支付违约金（损失）20万元；2、诉讼费由郑义才承担。事实和理由：2019年2月底，郑义才决定与反诉原告投资经营家居公司。2019年3月11日，双方签订了《投资合作协议》，协议载明郑义才认同其的品牌，充分了解其的经营计划，投资17万元作为加入其公司条件。于是其出资租赁了房屋，由郑义才亲自负责对房屋进行装修，直到2009年5月中旬装修结束，2019年6月10日开业，合作协议约定，郑义才不得任意变卖原有公司财产，如不想再经营其门店，要提前三个月报告给公司，如不然，需要追究郑义才法律责任，并赔偿反诉原告损失20万元。现郑义才决定解除合作协议，其认为，双方合作以后，其为合作作了充分的准备，投入了大量的人力和物力，郑义才的行为违反了协议约定，给其以及其所在的公司品牌形象造成了巨大损失。郑义才针对柳海容的反诉辩称，1、结合柳海容上一次诉讼向法院提交的反诉状来看，可以清楚地看到事实和理由的第一段，柳海容称2019年郑义才决定加盟柳海容所在的保林家具公司，再结合柳海容本次提交的反诉状内容来看，除了在事实理由部分的第一段话去掉了“决定加盟”这四个字外没有任何更改，结合反诉状事实与理由部分第三行的内容，其认为本案并不存在两个法律关系的争议，本案的法律关系非常明确，就是商业特许经营合同法律关系。2、对于柳海容所提到的郑义才违约的事实其不予认可，整个加盟法律关系中是因柳海容违约违法在先，故柳海容要求的违约金或损失没有法律依据。被告保林装修装修公司辩称，其是柳海容个人经营的一个装修公司，与本案无关。被告柳成林辩称，郑义才和其女儿柳海容合作做生意其不参与，也不清楚。至于郑义才将款项转入其的账户并不代表其参与这个事情，和其没有关系。其确实是被告保林装饰装修公司的监事，其与柳海容、保林装饰装修公司的财产可以独立分开，不存在人格混同的情况。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告柳海容提供证据1、新家美灯饰软装销售单3张，拟证明原告装修门店购买灯具花费9298元。2、清单2份，拟证明给原告门店用的柜子、五金花费855元。3、微信转账记录1份，拟证明购买玻璃门花费4500元。4、王清理出具的收据1张，拟证明工人铺木地板、壁纸壁布工资5600元。5、李恒军出具的收条1张，拟证明墙体扣板用的材料花费4200元。6、收款人为卫霞的收据存根1张，拟证明窗帘款项4400元。7、王小六出具的领到条1张，拟证明砸墙、电工工资13800元。8、济源市天坛红叶家具销售部出具的收据1张，拟证明支出定制上样款52000元。9、收款人为名风木门出具的收据1张，拟证明定制门套线花费300元。10、王开出具的收据1张，拟证明垃圾清运花费1000元。11、四川保林装饰公司出具的收据1张，拟证明购买饰品花费7000元。12、四川保林装饰公司出具的收据1张，拟证明购买家具花费11000元。13、王小六出具的领到条1张，拟证明门头字花费5500元、支出门头施工款29000元以及涂料、包工包料7500元。14、柳海容的材料员书写的木地板、踢脚线、壁布、吊顶工人、安装空调、踢脚线和楼梯的工钱共计24900元。以上证据均系复印件。郑义才对以上证据的质证意见为：证据10，清理费不存在，是郑义才和其他人员自行清理的，开具收据的王开郑义才不认识；证据11、12，郑义才向天坛工商所进行核实，在济源市范围内没有四川保林装饰公司，且从全国企业信息系统查询，查询结果没有该公司的注册信息，收据内容不能判断真实性，无法达到柳海容的证明目的；证据4，结合证据14王清理向郑义才回复其并没有做过壁纸壁布，其工作内容质包括铺地板、楼梯、包边，总共所有的完工工程费用不超过5600元，且王清理向郑义才回复该条是李亮找其出具的，因为李亮还欠其工资，所以郑义才核实的情况与柳海容提供的上述证据4相互矛盾，并不能证明装修实际支出；其他证据均系复印件，真实性无法判断，且有些证据涉嫌造假，柳海容无法以此达到目的。本院认为，上述证据均系复印件，原告也不认可，本院不予认定。15、柳海容提交房屋租赁合同1份及银行转账记录微信截屏，拟证明其交了两年房租。郑义才质证后认为证据真实性无法核实，其需要向房东核实。本院认为，郑义才虽对证据有异议，但未提供证据推翻，故对该证据真实性予以认定。本院经审理认定案件事实如下：2019年3月11日，郑义才（甲方）与柳海容（乙方）签订《投资合作协议》，内容为：“……甲方以充分了解乙方的经营计划，并认同其品牌的市场发展前景，自愿投入资金拾柒万元170000元人民币入到乙方的公司作为加入公司的条件。乙方提供商贸城A2-415门店供给甲方经营，在房东出租房没有任何变动的情况下，甲方都具有经营权和使用权。经营期间所有的开销费用都由甲方承担自负盈亏。甲方不得任意变卖原有公司财产，如不想在经营其门店要提前三个月报告给公司，如不然乙方要追究甲方法律责任，并赔偿乙方的损失二十万元。乙方如自愿退出甲方不予退其投入资金。乙方要实行对甲方负责任的各方面经营指导帮助的义务，辅助其门店的经营销售。为甲方提供好的营销方式，每次活动与公司一致。乙方不得任意收回门店。如违背收回门店赔偿甲方损失四十万。甲方经营期中甲方所产生的利润，甲方占60%，乙方占40%。收银账号为公司的账号，收银开单据由公司统一提供，不得擅自开单，每单利润只要客户结清就要及时进行分配协议一式两份，签字起生成法律效应。……”。该协议左下方另有手写内容“不论什么时间，在甲方经营期间只要挣回投资款本钱后，要是盈利贰拾万元整的利润后，要再补给乙方三万元的投入资金给乙方的公司”。协议签订后，郑义才向柳海容支付17万元。2019年3月16日，柳海容给郑义才出具收条，内容为“收条今收到郑义才投资金额拾柒万元整（170000元）柳海容187801267902019年3月16日身份证：51181198805232126”。2019年3月中旬起，原告参与对被告租赁的门店进行装修。2019年5月中旬，原告开始试营业，大概经营1个月左右停止营业。该门店门头为“四川保林家居四川保林装饰公司第三公司主营各类建材家具灯具整物定制设计电话189××******”。另查：保林装饰装修公司成立于2019年2月2日，系有限责任公司，法定代表人为柳海容，柳成林系该公司监事，公司经营范围为：室内外装饰装修工程、房屋建筑工程、园林绿化工程、水利水电工程、建筑幕墙工程、防水防腐保温工程、古建筑工程设计、施工；建材（不含石子、沙）、家具、销售。（涉及许可经营项目，应取得相关部门许可后方可经营）2012年3月28日，柳海容注册成立一家未起字号的个体工商户，经营范围为：沙发零售。柳成林与柳海容系父女关系。本院认为，郑义才称其与柳海容签订的《投资合作协议》实为特许经营合同，该《投资合作协议》中约定的权利义务内容符合特许经营的特征；柳海容作为自然人或者个体工商户与其签订的《投资合作协议》无效，合同被确认无效后，柳海容应返还其加盟费17万元。《商业特许经营管理条例》第三条规定，“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（××）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。”。第十一条规定，“从事特许经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。特许经营合同应当包括下列主要内容：（一）特许人、被特许人的基本情况；（二）特许经营的内容、期限；（三）特许经营费用的种类、金额及其支付方式；（四）经营指导、技术支持以及业务培训等服务的具体内容和提供方式；（五）产品或者服务的质量、标准要求和保证措施；（六）产品或者服务的促销与广告宣传；（七）特许经营中的消费者权益保护和赔偿责任的承担；（八）特许经营合同的变更、解除和终止；（九）违约责任；（十）争议的解决方式；（十一）特许人与被特许人约定的其他事项。由此可以看出，郑义才与柳海容签订的《投资合作协议》并不符合特许经营合同的特征。因此，郑义才以柳海容作为自然人或个体工商户无权签订特许经营合同，要求解除其与柳海容之间签订的《投资合作协议》，并要求柳海容、保林装饰装修公司、柳成林退还17万元、支付占用资金利息的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于柳海容要求郑义才支付违约金（损失）20万元的反诉请求，因柳海容未提供充分有效的证据证明其的实际损失，故柳海容的该项请求，证据不足，本院不予支持。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）郑义才的诉讼请求。二、驳回被告（反诉原告）柳海容的反诉请求。案件受理费3700元，由郑义才负担；反诉费2150元，由柳海容负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  晋巧霞人民陪审员  李慧霞人民陪审员  李富军二〇二〇年十月十五日书 记 员  王雁珍