甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0102民初2154号原告：王丽萍，女，1975年12月24日出生，汉族，无固定职业，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：刘懿，甘肃通源律师事务所律师。被告：甘肃中创时代科技有限公司，住所地兰州市城关区红星美凯龙财富中心1104A。法定代表人：薛龙龙。被告：薛龙龙，男，1993年2月18日出生，汉族，住兰州市城关区。原告王丽萍诉被告甘肃中创时代科技有限公司（以下简称中创时代公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后,原告王丽萍以其将货款打入中创时代公司法定代表人薛龙龙账户为由，申请追加薛龙龙为本案共同被告。本院准许并依法通知薛龙龙参加诉讼后，适用简易程序公开开庭审理了本案。原告王丽萍及其委托诉讼代理人刘懿到庭参加诉讼，薛龙龙作为本案被告及中创时代公司的法定代表人亦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王丽萍向本院提出以下诉讼请求：1、判令二被告向原告退还货款254159元；2、判令二被告按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用期间的利息2908元（从2019年8月22日计算至2019年11月26日），2019年8月22日以后的利息利随本清；3、本案诉讼费用由二被告承担。本案审理过程中，原告将其诉讼请求变更为：1、依法解除原、被告于2019年7月7日签订的《中创时代订购合同》；2、判令二被告共同退还原告货款21万元；3、判令二被告共同承担违约金41000元；4、判令二被告共同承担本案诉讼费。庭审中，原告认为解除合同已无必要，故其放弃解除合同的主张，并将由被告薛龙龙承担共同还款责任的请求变更为被告薛龙龙对被告中创时代公司的债务承担连带责任。事实和理由：被告中创时代公司系从事电子产品批发和零售的企业。2019年7月7日，原告与中创时代公司签订《中创时代订购合同》，约定原告购买被告产品型号为XSMax,颜色为金色、内存为64G，单价为6199元的手机共41件，货款总计人民币254159元；付款方式为一次性付款；发货时间为付款后45天。合同签订当日，原告依约向中创时代公司法定代表人薛龙龙转账254159元，中创时代公司于2019年7月7日出具收款收据一张。但此后中创时代公司却未按约定时间向原告发货。根据合同约定，付款订货周期（45天）后，原告未收到产品，中创时代公司支持无理由无条件全额退款。但原告要求中创时代公司退款，其以各种理由推诿。原告无奈，诉至本院。被告中创时代公司辩称，其确实与原告签订了买卖合同，但该笔手机是中创时代公司参加的四川中天兴盛网络科技有限公司（以下简称中天兴盛公司）的超级团购，而中天兴盛公司因涉嫌刑事犯罪，其收到的货款及货物均被公安机关冻结。因此中创时代公司才无法继续履约。中创时代公司已经向原告偿还过102950元货款，原告主张的210000元货款不实，中创时代公司仅欠原告货款151209元。被告薛龙龙辩称，原告虽然将货款打入其个人账户，但该账户实际是由中创时代公司，由公司财务管理。薛龙龙本人并未使用该货款，该货款用于给原告订货。买卖合同是原告与中创时代公司签订，交易也是与中创时代公司进行，因此薛龙龙不是本案适格被告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院依据证据的真实性、合法性及关联性对证据进行了综合评议及认定。根据当事人的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：中创时代公司系自然人投资或控股的有限责任公司，薛龙龙为该公司法定代表人。2019年6月30日，被告薛龙龙（乙方）与中天兴盛公司（甲方）签订《超级团购服务商协议》，约定：双方联合推广手机特价拼团活动，协议有效期自2019年6月30日至2019年9月28日；双方合作的条件为甲方系符合法律规定的合法注册公司，乙方是合法的自然人；乙方自愿遵守以下规则成为甲方的服务商：1、乙方在此90天内拥有对甲方所有产品的销售权（单月限量2000台，超过上限订单的对应金额视为无效订单资金，并于45个自然日后办理全额退款）；2、乙方每产生一个有效订单的佣金为400元/台，佣金领取方式为销售金额立减（有效订单是指产品支付客户并无退货退款情形的订单）；3、…4、…；甲方负责对接供货渠道，提供货源，并且保证手机为国行正品，原封未激活，甲方须保证供货时间；甲方按照协议约定支付乙方佣金。协议还约定了其他事宜。被告薛龙龙签订该协议后，遂通过中创时代公司在兰州开展手机销售业务。2019年7月7日，原告王丽萍（乙方）与被告中创时代公司（甲方）签订《中创时代订购合同》一份，原告从被告中创时代公司订购型号为XSmax,颜色为金色、内存64G的手机41件。双方约定：乙方购买产品共计41件，总计人民币254159元；付款方式为一次性付款；货物送达方式为顺丰速递（到付）。对于违约责任条款，双方约定：（1）乙方付款订货周期（45天）内，订单不得撤销；付款订货周期（45天）后，乙方未收到产品，甲方支持无理由无条件全额退款。退款为合同购机产品退款，不支持单个或多个产品退款。（2）发货时间有4天的合理意外期，若在合理延误期外未发货属于发货延误，具体约定如下：（2.1）发货延误5天以上一周以内，额外赔偿乙方每台1**元现金；（2.2）发货延误一周以上，两周以内，额外赔偿乙方每台2**元现金；（2.3）发货延误两周以上，三周以内，额外赔偿乙方每台3**元现金；（2.4）发货延误三周以上，四周以内，额外赔偿乙方每台4**元现金；（2.5）发货延误四周以上，额外赔付乙方每台10**元现金。合同还约定了其他内容。合同签订当日，原告以银行转账形式给被告薛龙龙账户转款254159元，被告中创时代公司给原告出具了收据。同日，被告薛龙龙按照中天兴盛公司发布的《关于超团收款账户变更的公告》，将包括原告货款在内的387684元货款转给了中天兴盛公司负责人龙岩。2019年7月29日,原告再次向中创时代公司订购了10台同型号的手机,并向薛龙龙账户支付货款61990元。2019年8月5日，四川省乐山市公安局沙湾区分局发布《警情通报》，以龙岩、梁静等人注册成立中天兴盛公司，以低价购得高档手机，推荐奖励和团队业绩提成为噱头，通过“超级团购”电商平台，层层发展下线，获取非法利益，已涉嫌组织、领导传销活动罪为由，对龙岩、梁静等人立案侦查。原告购买的手机因中天兴盛公司被侦查而未能到货。此后原告多次找中创时代公司及薛龙龙要求退款，薛龙龙与中创时代公司的另一股东任扬帆遂通过手机银行及微信转账的方式给原告退还了102950元，剩余款项未能退还。原告多次索要余款未果，遂诉至本院。本院认为，依法成立的合同，对双方具有法律约束力。王丽萍与中创时代公司签订的《中创时代公司订购合同》是双方当事人基于手机买卖事宜达成的合意，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方应当按照合同约定履行各自的义务。王丽萍根据合同约定给中创时代公司法定代表人支付了货款，中创时代公司理应按照约定的时间给王丽萍供货，但其却未能在合同约定的订货周期内给王丽萍供货。根据《中创时代公司订购合同》的约定，付款订货周期（45天）后，王丽萍未收到产品，中创时代公司支持无理由无条件全额退款，王丽萍现要求中创时代公司退还其货款符合合同约定。因王丽萍与中创时代公司均认可王丽萍订购的货值316149元的手机均未能到货，而中创时代公司退还了102950元货款，故王丽萍要求中创时代公司再退还其货款210000元未超过应退货款额，本院对其诉讼请求予以支持。关于中创时代公司辩称其是因中天兴盛公司被立案侦查导致无法履约的主张，因与王丽萍建立买卖合同关系的相对方系中创时代公司，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”之规定，中创时代公司仍应当向王丽萍承担违约责任，其与中天兴盛公司的纠纷，应由双方另行解决。故本院对中创时代公司的该项辩称不予采纳。关于原告要求中创时代公司承担违约金41000元的主张。中创时代公司辩称合同中关于每台赔偿1000元现金的约定是对于迟延发货违约责任的约定，王丽萍现主张退款不应适用该条款主张违约金，而且该条款约定的违约金过高。本院认为，虽然王丽萍主张中创时代公司全额退款，但退款的原因是中创时代公司迟延发货长达45天以上所致，因此王丽萍依据合同中迟延发货的违约责任主张违约金并无不当。但我国合同法约定的违约责任的作用以弥补守约方损失为主，以惩罚违约方为辅，王丽萍在庭审中并未提供证据证明其损失，而从本案查明的事实看，中创时代公司违约系上游供货商中天兴盛公司被公安机关侦查所致，并非是其恶意违约，因此本院认为王丽萍主张的违约金过高，应当予以调整。本院结合公平原则，根据合同的履行情况、被告的过错程度等因素，酌定中创时代公司以欠付货款本金为基数，按照年利率6%的标准给王丽萍支付1年的利息作为违约金，即中创时代公司向王丽萍支付违约金12600元（210000×6%=12600）。关于王丽萍要求薛龙龙就上述货款及违约金承担连带责任的诉讼请求。《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。本案被告薛龙龙虽然辩称其个人账户由中创时代公司使用，但其仅提供了中创时代公司出具的说明证明该主张，而薛龙龙系中创时代公司的股东及法定代表人，双方之间存在利害关系，中创时代公司出具的证明不足以证明薛龙龙的个人账户由公司实际使用。此外，根据《会计法》、《税收征收管理法》、《企业会计基本准则》等相关规定，公司应当使用单位账户对外开展经营行为，公司账户与管理人员、股东账户之间不得进行非法的资金往来，以保证公司财产的独立性和正常的经济秩序。根据本院认定的事实，与中天兴盛公司签订超级团购协议的相对方是薛龙龙，手机销售的相关佣金由薛龙龙取得，而与王丽萍签订订购合同，向王丽萍销售手机的相对方又是中创时代公司，中创时代公司给王丽萍出具收款收据后，相应的款项又是从薛龙龙账户打入中天兴盛公司负责人龙岩的账户。由此可见，中创时代公司与薛龙龙之间构成财产混同，中创时代公司已经失去了独立承担债务的基础。因此，根据我国公司法的上述规定，薛龙龙应当对中创时代公司应退还的货款及违约金承担连带责任，本院对王丽萍的该诉讼请求予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告甘肃中创时代科技有限公司于本判决生效后十五日内向原告王丽萍返还货款210000元，并支付违约金12600元；二、被告薛龙龙对被告甘肃中创时代科技有限公司应承担的货款及违约金承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2578元，由原告王丽萍承担292元，被告甘肃中创时代科技有限公司承担2286元（于本判决生效后十五日内给付原告王丽萍）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员 祝 静二〇二〇年十月二十一日书记员 张燕冰