甘肃省清水县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0521刑初67号 公诉机关甘肃省清水县人民检察院。 被告人马小平，男，1969年9月2日出生于甘肃省清水县。 辩护人王亚云，甘肃德玺律师事务所律师，清水县法律援助中心指派。 被告人胡魁魁，男，1993年3月5日出生于甘肃省天水市麦积区。 辩护人宋纪平，甘肃德玺律师事务所律师，清水县法律援助中心指派。 被告人李兵，男，1980年6月8日出生于甘肃省天水市麦积区。 辩护人王爱芳，天水都茂律师事务所律师，清水县法律援助中心指派。 清水县人民检察院以清检一部刑诉〔2020〕47号起诉书指控被告人马小平、胡魁魁、李兵犯贩卖毒品罪，于2020年9月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年10月16日、10月22日两次公开开庭审理了本案。清水县人民检察院指派检察员魏锋出庭支持公诉，被告人马小平及辩护人王亚云、被告人胡魁魁及辩护人宋纪平、被告人李兵及辩护人王爱芳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 清水县人民检察院指控：清水县吸毒人员程某某多次给被告人马小平好处费让马小平帮忙代购毒品，其中2020年3月份的一天，马小平为程某某在麦积区姚某某处代购900元毒品并从中获利300元和价值300元的毒品海洛因1小包；2020年4月份的一天，马小平为程某某在麦积区姚某某处代购600元毒品并从中获利200元和价值300元的毒品海洛因1小包；2020年4月17日，马小平为程某某在李兵处代购600元毒品并从中获利价值300元的毒品海洛因1小包；2020年4月18日，马小平为程某某在李兵处代购600元毒品并从中获利价值300元的毒品海洛因1小包,被告人马小平对自己帮程某某购买毒品并从中获利的犯罪行为供认不讳。2020年4月21日，在马小平的配合下，清水县公安局民警在麦积区社棠镇将向马小平贩卖毒品的李兵抓获，经侦查，李兵交代了2020年4月17日，马小平微信联系其要购买600元毒品海洛因，之后二人在麦积区社棠镇的火车站货场那里见面后，马小平在微信上向李兵转账500元（欠100元），随后李兵向马小平出售了价值600元的毒品海洛因2小包；2020年4月18日，马小平微信联系李兵购买600元的毒品海洛因，随后二人在麦积区社棠镇火车站货场附近见面后，马小平在微信上向李兵转账590元（欠10元），随后李兵向马小平出售了价值600元的毒品海洛因2小包；2020年4月21日，马小平微信联系其要购买600元毒品海洛因，之后二人在麦积区社棠镇的火车站货场附近见面准备交易毒品时被清水县公安局民警抓获，当场查获李兵欲给马小平的毒品海洛因2小包，被告人李兵对自己给马小平出售毒品海洛因的犯罪行为供认不讳。经调查，李兵贩卖给马小平的毒品海洛因系李兵伙同被告人胡魁魁由胡魁魁出资购买所得，拿到毒品海洛因后胡魁魁与李兵二人先一起吸食，后胡魁魁将剩余的毒品海洛因交由李兵贩卖，以达到以贩养吸的目的。被告人胡魁魁对自己2次伙同李兵购买毒品并交由李兵出售的犯罪行为供认不讳。 针对上述指控，公诉机关提交了书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、指认笔录、提取笔录、称重笔录、扣押笔录、鉴定意见、视听资料等证据。据此，公诉机关认为，被告人马小平、胡魁魁、李兵非法倒卖毒品海洛因的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马小平共四次向程某某贩卖毒品，属于多次实施贩卖毒品的行为，情节严重，有前科，能自愿如实供述自己的罪行，有坦白情节，认罪认罚，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从轻、从宽处理，有立功表现，依据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以对其减轻处罚，建议判处被告人马小平有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金3000元；被告人胡魁魁能自愿如实供述自己的罪行，有坦白情节，认罪认罚，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从轻、从宽处理，被告人胡魁魁系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条，应当从重处罚，建议判处被告人胡魁魁有期徒刑一年三个月，并处罚金1000元；被告人李兵有前科，能自愿如实供述自己的罪行，有坦白情节，认罪认罚，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从轻、从宽处理，建议判处被告人李兵有期徒刑一年，并处罚金1000元。 被告人马小平对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议，但提出量刑建议偏高；辩解称其从姚某某处2次购买毒品海洛因属于贩卖毒品，但从李兵处购买的2次毒品其支付了车费和部分毒资，不应当认定为贩卖毒品，应当认定为非法持有毒品；其当庭表示自愿认罪，但不认罚。其辩护人的辩护意见是被告人马小平贩卖毒品的次数应当为2次，从李兵处2次代购毒品时马小平均有出资，应当认定为和程某某合资购买毒品供自己吸食的行为，不应认定为贩卖毒品；马小平有坦白情节，自愿认罪认罚，具有立功表现，依法应从轻或减轻处罚，马小平主观恶性较小，且属于以贩养吸，应区别于一般的贩卖毒品案件，酌定从轻处罚；建议判处有期徒刑十个月至一年，并处罚金1000元。 被告人胡魁魁对公诉机关指控的犯罪事实提出异议，表示其和李兵购买毒品海洛因只是为了吸食，其没有让李兵出售毒品海洛因，也不认识向李兵购买毒品海洛因的人。对公诉机关的量刑建议未提出异议，表示自愿认罪认罚，且签字具结。其辩护人的辩护意见是被告人胡魁魁具有坦白情节，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚，且胡魁魁属于以贩养吸人员，涉案毒品数量小，应酌定对其从轻处罚。 被告人李兵对公诉机关指控的犯罪事实和量刑建议均未提出异议，且签字具结，表示自愿认罪认罚。其辩护人的辩护意见是被告人李兵具有坦白情节，自愿认罪认罚，确有悔罪表现，其犯罪动机单纯，主观恶性较小，后果不严重，社会危害性较轻，建议对其从轻处罚。 经审理查明：2020年3月的一天，马小平为程某某在天水市麦积区的姚某某（已另案判决）处代购900元毒品海洛因并从中获利300元和价值300元的毒品海洛因1小包；2020年4月的一天，马小平为程某某在姚某某处代购600元毒品海洛因并从中获利200元和价值300元的毒品海洛因1小包。2020年4月，被告人李兵伙同被告人胡魁魁，由胡魁魁出资先后2次购买毒品海洛因，拿到毒品后二人将部分毒品海洛因一起吸食，为达到以贩养吸的目的，胡魁魁将剩余的毒品海洛因交由李兵贩卖。2020年4月17日，程某某出资500元让马小平为其代购毒品海洛因，马小平在李兵处购买600元（欠100元）的毒品海洛因2小包，收到毒品海洛因后程某某给了马小平价值300元的毒品海洛因1小包；同年4月18日，程某某出资490元让马小平为其代购毒品海洛因，马小平用程某某给的490元和自己出资的100元在李兵处购买600元（欠10元）的毒品海洛因2小包，收到毒品海洛因后程某某给了马小平价值300元的毒品海洛因1小包。 另查明，2020年4月21日，在马小平的配合下，清水县公安局民警在天水市麦积区社棠镇将向马小平贩卖毒品的李兵抓获，当场查获毒品海洛因2小包，净重分别为0.124克、0.136克。 上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据证实： （一）书证：1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源。2.犯罪嫌疑人基本情况表、户籍证明，证实被告人马小平、胡魁魁、姚某某的身份信息，与当庭供述一致。3.归案情况说明、抓获经过、案件侦破经过，证实被告人马小平、胡魁魁、李兵的归案经过，以及被告人马小平有立功表现。4.违法犯罪记录查询情况说明、刑事判决书、释放证明书，证实被告人马小平于2009年12月2日因犯贩卖毒品罪被本院判处拘役五个月，并处罚金1000元；被告人胡魁魁于2017年8月16日因犯贩卖毒品罪被天水市麦积区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金1000元，2018年8月19日被刑满释放；被告人李兵于2017年9月12日因犯盗窃罪被天水市秦州区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金5000元。5.拘留证、延长拘留期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、不予收押通知书、取保候审决定书，证实被告人马小平、胡魁魁、李兵被采取强制措施的情况。6.微信支付交易明细，证明程某某和被告人马小平、马小平和被告人李兵、李兵和被告人胡魁魁之间的微信交易往来情况。7.现场检测报告书，证明马小平、李兵经现场检测，二人检测结果均为阴性。8.吸毒人员动态管控详细信息，证明被告人马小平、胡魁魁、李兵的吸毒管控记录。9.认罪认罚具结书，证明被告人马小平、胡魁魁、李兵在审查起诉阶段认罪认罚的情况。 （二）证人证言：证人程某某的证言，证明马小平给其代购毒品海洛因，以及代购后其给马小平部分毒品海洛因的事实。 （三）被告人供述和辩解。 1.被告人马小平的供述，证明其如实供述了为程某某代购毒品海洛因并从中获利的事实。 2.被告人胡魁魁的供述，证明其如实供述了由其出资和李兵一同购买毒品海洛因吸食后，由李兵卖出剩余毒品海洛因的情况。 3.被告人李兵的供述，证明其如实供述了和胡魁魁一同购买毒品吸食，后将剩余毒品出售给马小平的事实。 （四）笔录：1.辨认笔录，证实被告人马小平辨认出李兵就是向其贩卖毒品的人；被告人李兵辨认出马小平就是从其跟前购买毒品的人，胡魁魁是其上线；被告人胡魁魁辨认出李兵就是和其一同从吕天成跟前购买毒品的人。 2.指认笔录及照片，证实被告人马小平、李兵指认现场的情况。 3.提取笔录，证明提取被告人李兵丢弃的2小包毒品可疑物的过程。 4.扣押笔录及扣押清单，证实对提取的2小包毒品可疑物进行扣押的情况。 5.称重笔录，证明对提取的2小包毒品可疑物进行称重，净重分别为0.136克、0.124克。 （五）鉴定意见，天水市公安司法鉴定中心天公鉴（理）字[2020]264号检验报告，证明从所送检材中检出海洛因成分。 上述证据经当庭质证，被告人马小平及其辩护人对马小平的供述的证明目的提出异议，表示马小平从李兵处购买的毒品是自己支付部分毒资购买，不应认定为贩卖毒品，对其余证据均未表示异议。被告人胡魁魁及其辩护人、被告人李兵及其辩护人对公诉机关提交的证据均未表示异议。 被告人马小平的供述系侦查机关依法所做，来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，予以确认。其余证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，作为对被告人马小平、胡魁魁、李兵定罪量刑的依据，依法予以确认。 本院认为被告人马小平违反国家毒品管理规定，多次为他人代购毒品海洛因并从中牟利，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪；被告人胡魁魁、李兵违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马小平、胡魁魁、李兵犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以确认。被告人马小平到案后提供重要线索并协助侦查机关抓获被告人李兵，具有立功表现，可以从轻或减轻处罚。被告人胡魁魁因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人马小平、胡魁魁、李兵归案后如实供述自己的罪行，成立坦白，依法可从轻处罚。被告人胡魁魁、李兵自愿认罪认罚并签字具结，依法可从宽处理。被告人马小平、胡魁魁因犯贩卖毒品罪被判处过刑罚，又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。综合各量刑情节，决定对被告人马小平减轻处罚，对被告人胡魁魁、李兵从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。被告人马小平给程某某代购毒品海洛因的过程中，从李兵处购买毒品海洛因时虽自己支付了部分毒资，但其最后从程某某处获得了超过其出资的毒品海洛因，据此，亦应认定为其代购毒品过程中牟利，故对被告人马小平及辩护人关于马小平从李兵处购买毒品海洛因时已经出资，不应认定为贩卖毒品的辩护意见不予采纳。被告人胡魁魁提出其没有让李兵出售毒品的辩解意见，与其庭前供述和审理查明的事实不符，不予采纳。被告人马小平的辩护人关于被告人马小平有坦白和立功情节，属于以贩养吸的辩护意见予以采纳，其余辩护意见不予采纳。被告人胡魁魁的辩护人关于被告人胡魁魁有坦白情节，自愿认罪认罚，属于以贩养吸的辩护意见予以采纳，其余辩护意见不予采纳。被告人李兵的辩护人关于被告人李兵有坦白情节，自愿认罪认罚的辩护意见予以采纳，其余辩护意见不予采纳。综上，根据被告人马小平、胡魁魁、李兵的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第四十五条，第四十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十一条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项规定，判决如下： 被告人马小平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金3000元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月23日起至2022年10月22日止。罚金自判决生效之日起五日内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 被告人胡魁魁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金1000元； （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自判决生效之日起五日内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 被告人李兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2020年5月14日起至2021年5月13日止。罚金自判决生效之日起五日内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  田瑞斌 审 判 员  潘银洁 人民陪审员  任迎梅 二〇二〇年十月三十日 法官 助理  刘 琳 书 记 员  王艺霖