河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终4733号上诉人（原审被告）：焦全林，男，1975年5月19日出生，汉族，住河南省原阳县。被上诉人（原审原告）：杨志祥，男，1962年9月22日出生，汉族，住河南省原阳县。委托诉讼代理人：王小辉，原阳县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地：安阳市解放大道****楼****楼**。负责人：乔志磊，总经理。委托诉讼代理人：张志山，公司员工。上诉人焦全林因与被上诉人杨志祥、富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称富德财险安阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初2100号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。焦全林，杨志祥及其委托诉讼代理人王小辉到庭参加诉讼。富德财险安阳支公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。焦全林上诉请求：1、请求依法撤销河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初2100号民事判决书的部分判决。2、依法改判上诉人减少支付被上诉人杨志祥医疗费等损失17250元。事实和理由：一审认定事实部分错误，适用法律部分有误，具体理由如下：一、误工费计算标准错误，被上诉人在原审中提交的有关误工费的计算标准的证据，不足以证明其从事交通运输业和能够按照2019年河南省各行业就业人员平均工资的第7项交通运输71392元/年为标准计算误工费。被上诉人没有固定收入，即便被上诉人能够证明其固定收入，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定，误工费应当按照实际减少的收入计算，应当提供因误工收入实际减少的证明材料。因此，根据豫高法[2018]372号文件的规定，被上诉人无法举证其有固定收入的，按照无固定收入计算误工费，被上诉人系农村居民，误工费计算标准应当按照2019年河南省农、林牧、渔业在岗职工平均工资为44314元/年的标准计算。即:44314÷365天×(21天+120天)=17117.4元。二、结合原审法院确定的其他经济损失计算的数额合计应为143264.16元，因富德财险安阳支公司已垫付医疗费10000元给了被上诉人杨志祥，且考虑到本次交通事故中除杨志祥受伤外，还造成杨宗山受伤，结合其受伤情况，故富德财险安阳支公司在交强险死亡伤残限额范围内支付被上诉人误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等91300元，下余损失为41964.16元，因焦全林已垫付医疗费7000元，按照一审的计算方法，上诉人焦全林支付被上诉人损失应为26571.3元(41964.16元×80％-7000元)。三、因案外人杨宗山的伤情并未构成伤残，且保险公司已经将交强险的医疗费限额10000元垫付给本案被上诉人，案外人杨宗山的损失能否启动交强险的死亡伤残限额对杨宗山进行赔偿值得商榷，且杨宗山的案件在上诉人上诉时并未审结。因此，被上诉人的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失，被上诉人富德公司应当交强险的死亡伤残限额内足额赔偿杨志祥。剩余的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费的80％由上诉人承担，因此，一审判决上诉人承担的费用部分过高，应于减少。综上所述，上诉人请求二审法院撤销原审的部分判决，改判支持上诉人的上诉请求。杨志祥辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。请求维持。1、杨志祥在一审时提交有营业执照、驾驶证、营运证等证据，足以证明杨从事交通运输经营行业，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定，没有固定收入也不能证明近三年平均收入的可以参照同行业上一年度平均收入计算。2、一审计算损失正确，为案外人留份额符合法律规定。富德财险安阳支公司未到庭答辩。杨志祥向一审法院起诉请求：判令原审被告赔偿杨志祥医疗费等损失共计132187元，后变更为136595元。一审法院认定事实：2019年11月7日18时45分许，焦全林驾驶豫Ｇ×××**五菱牌小型普通客车顺229省道由南向北行驶至福宁集第一初级中学门口处时，将停在道路东侧机动车道的原阳福宁集乡中岳村66号杨宗山驾驶的立马牌二轮电动车撞倒，造成两车损坏、杨宗山及二轮电动车乘坐人杨志祥受伤的交通事故。后经原阳县公安交通警察大队处理，作出原公交认字［2019］第7004号道路交通事故认定书，认定焦全林负事故的主要责任，杨宗山负事故的次要责任，杨志祥无事故责任。杨志祥于当日入原阳县中心医院住院，被诊断为多发性大脑挫裂伤、肋骨骨折等，于11月8日出院，实际住院2天，支付医疗费7249.84元。于11月8日转院至新乡市中心医院，于2019年11月27日出院，实际住院19天，支付医疗费23882.34元。2019年11月7日，在原阳县中心医院门诊支付治疗费120元。2019年11月8日，在新乡市中心医院门诊支付治疗费共计310元。2020年3月14日，在滑县黄塔寺骨伤医院新乡第一诊所支付膏药等1010元。豫Ｇ×××**五菱牌小型普通客车在富德财险安阳支公司投保交强险，且在保险期内。富德财险安阳支公司垫付医疗费10000元，焦全林垫付医疗费7000元。另查明，2020年6月1日，新乡医学院司法鉴定中心出具豫新乡医学院司鉴中心［2020］临鉴字第464号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨志祥颅脑损伤评为十级伤残，胸部损伤评为十级伤残。2、被鉴定人杨志祥出院后的误工期拟定为120日、护理期拟定为45日、营养期拟定为45日。杨志祥支付鉴定费2500元，鉴定检查费1458元。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。本案中，杨宗山与焦全林发生交通事故，造成两车损坏、杨宗山及二轮电动车乘坐人杨志祥受伤。因焦全林负事故的主要责任，故富德财险安阳支公司应在保险范围内承担相应的赔偿责任，下余损失焦全林赔偿80％。杨志祥的损失为：医疗费32572.18元（1010元＋7249.84元＋23882.34元＋310元＋120元）、住院伙食补助费1050元（50元／天×21天）、营养费1320元［20元／天×（21天＋45天）］、误工费27578.82元［按杨志祥主张71392元／年÷365天×（21天＋120天）］、护理费5584.45元（2019年居民服务业、修理和其他服务业平均工资46858元／年÷365天×21天＋2019年居民服务业、修理和其他服务业平均工资46858元／年÷365天×45天×50％）、交通费420元（20元／天×21天）、残疾赔偿金75242.13元（2019年度城镇居民人均可支配收入34200.97元／年×20年×11％）、精神抚慰金酌定6000元、鉴定费3958元（2500元＋1458元），以上损失合计153725.58元。因富德财险安阳支公司已垫付医疗费10000元，且考虑到本次交通事故中除杨志祥受伤外，还造成杨宗山受伤，结合其受伤情况，故，富德财险安阳支公司在交强险死亡伤残限额范围内支付杨志祥误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等91300元，下余损失为52425.58元，因焦全林已垫付医疗费7000元，故焦全林支付杨志祥34940.46元（52425.58元×80％-7000元）。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司于判决生效后十五日内支付杨志祥误工费、护理费等损失共计91300元；二、焦全林于判决生效后十五日内支付杨志祥医疗费等损失共计34940.46元；三、驳回杨志祥的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3032元，减半收取1516元，杨志祥负担116元，焦全林负担1400元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于误工费，受害人杨志祥于2019年11月7日受伤，一审支持误工期限141天，期间恰逢疫情，杨志祥也没有提交因误工收入实际减少的证据，在一审中提交的营业执照等证据不足以证明其一直从事交通运输业，根据豫高法[2018]372号文件的规定，杨志祥属无固定收入的其他人员，按2019年居民服务业、修理和其他服务业平均工资46858元／年的标准计算较妥，一审按照交通运输行业71392元/年的标准计算不当，本院予以纠正。误工费计算为46858÷365天×(21天+120天)=18101.31元。据此，杨志祥的损失为：医疗费32572.18元、住院伙食补助费1050元、营养费1320元、误工费18101.31元、护理费5584.45元、交通费420元、残疾赔偿金75242.13元、精神抚慰金酌定6000元、鉴定费3958元，以上损失合计144248.07元。因富德财险安阳支公司已垫付医疗费10000元，且考虑到本次交通事故中除杨志祥受伤外，还造成杨宗山受伤，结合其受伤情况，故富德财险安阳支公司在交强险死亡伤残限额范围内支付杨志祥误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等91300元（一审酌定），下余损失为42948.07元，因焦全林已垫付医疗费7000元，故焦全林支付杨志祥27358.46元（42948.07元×80％-7000元）。综上所述，焦全林的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省原阳县人民法院（2020）豫0725民初2100号民事判决；二、富德财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十五日内支付杨志祥误工费、护理费等损失共计91300元；三、焦全林于本判决生效后十五日内支付杨志祥医疗费等损失共计27358.46元；四、驳回杨志祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3032元，减半收取1516元，杨志祥负担200元，焦全林负担1316元。二审案件受理费231元，由杨志祥负担50元，焦全林负担181元。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年十月十五日书记员  贺 冰