安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终4189号 上诉人（原审原告）：丁某，女，2005年2月4日出生，汉族，住安徽省阜南县。 法定代理人：丁振涛，男，1978年3月3日出生，汉族，住安徽省阜南县，（系原告父亲） 被上诉人（原审被告）：陈增海，男，1969年7月10日出生，汉族，住安徽省阜南县。 上诉人丁某因与被上诉人陈增海机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2020）皖1225民初5048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 丁某上诉请求：撤销一审判决，改判陈增海赔偿丁某各项损失94036.4（履行时扣除陈增海垫付的20000元）。陈增海承担本案诉讼费。事实与理由：1、陈增海应在机动车交强险责任限额内赔偿丁某的各项损失。2、丁某的护理费应按照护理人员实际收入计算每日333元；3、一审判决不予支持精神损害抚慰金属认定事实错误。 丁某向一审法院起诉请求：1.依法判决陈增海赔偿丁某各项损失合计95486.4元；2.陈增海承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年1月22日6时许，陈增海无证驾驶驾驶无牌三轮摩托车，沿Ｘ053县道由北向南行驶，行驶至王化镇王化浴池门口路段，遇情况操作不当，与相对行驶丁某驾驶两轮电动车发生碰撞，造成丁某受伤及两车受损的道路事故。阜南县公安局交警大队作出南公交析认字［2019］第127号道路交通事故认定书，认定陈增海无证驾驶无牌号机动车上路行驶，遇情况操作不当，发生交通事故，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第八条及第二十二条第一款之规定，其违法过错行为是造成事故的一定原因；丁某未到法定年龄驾驶非机动车上路行驶，行经路口时转弯未让直行车辆先行，发生交通事故，其行为违反《中华人民共和国道路交通事故安全法实施条例》第七十二条第二项及第六十八条之规定，其违法过错行为是造成事故的一定原因。故陈增海负事故的同等责任，丁某负事故的同等责任。事故发生后，丁某当日被送往阜南县人民医院住院治疗，主要诊断为：左侧股骨干骨折，于2019年2月3日出院，住院12天，开支医疗费25673.82元（票据1张）。2020年1月6日，丁某至上海市静安区中心医院住院治疗，诊断为左股骨骨折术后，于2020年1月13日出院，住院7天，开支21858.47元（票据2张）。丁某于2019年8月23日委托安徽天衡司法鉴定所，对丁某的伤残程度、护理期、营养期、后续治疗费用进行鉴定，该所于2019年8月28日出具（皖）天衡司鉴［2019］临鉴字第1834号鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人丁某因交通事故致全身多处损伤，其中左侧股骨干粉碎性骨折，构成轻伤一级；其左足骰骨骨折，构成轻伤二级；2.被鉴定人丁某损伤护理期限为120天，营养期限为90天；3.被鉴定人丁某因交通事故致左侧股骨干骨折（粉碎性），内固定物去除约需人民币8000-10000元，不包括手术可能出现意外所需费用。去除内固定物时，自住院之日起前15日需要护理并增加营养。开支鉴定费1900元（票据1张）。另查明，丁某住院期间由其父亲丁振涛护理，系安徽省农业户口。陈增海已赔偿丁某20000元。 本案护理费的赔偿标准，参照安徽省2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资49472元，即每天135.54元（49472元÷365天）计算。住院伙食补助费按照每人每天50元计算。 一审法院认为，陈增海无证驾驶三轮摩托车撞伤丁某，陈增海依法应当赔偿丁某的合理损失，因其负此次事故的同等责任，根据《安徽省实施中华人民共和国道路交通安全法办法》第五十四条“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出第三者责任强制保险责任限额的部分，机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担60%的赔偿责任”的规定，但因本地三轮摩托车无法办理交强险，不能通过投保交强险履行法定义务，即便认定为机动车，也应按过错承担赔偿责任，酌情确定陈增海赔偿丁某合理损失的60%。丁某称，其护理人丁振涛月平均工资10000元，其提供的劳动合同书未明确约定月工资数额，且银行流水中包含报销费用等其他费用，不能清晰证明丁振涛具体工资数额，故不予采信。丁某的各项损失，依据案件事实，结合相关法律规定认定如下：1、丁某开支医疗费47532.29元；2.丁某的护理费参照鉴定意见，护理费为16264.8元（135.54元／天×120天），超出部分不予支持；3.根据丁某伤情并参照鉴定意见，酌情确定丁某的营养费为2700元；4.住院伙食补助费950元（50元／天×19天）；5.因丁某未构成伤残，丁某主张精神损害抚慰金8000元，不予支持；6.丁某要求陈增海赔偿交通费500元，结合丁某实际就医的路程，予以支持；7.丁某因鉴定开支鉴定费1900元系合理费用，予以支持；8.丁某要求电瓶车损失1000元，因其未提供证据证明，不予支持。以上费用共计69847.09元。陈增海应赔偿丁某各项损失共计41908.25元（69847.09元×60%）。扣除陈增海已赔偿20000元，陈增海应赔偿丁某损失21908.25元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、陈增海于本判决生效之日起十日内赔偿丁某各项损失共计21908.25元；二、驳回丁某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人没有提交新证据。本院除一审判决中认定的丁某住院期间由丁振涛护理外，对一审判决认定的其他事实予以确认。 本院认为，陈增海经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，系对自己二审诉讼权利的放弃。关于本案事实、适用法律部分：1、丁某在本案中所举丁振涛的合同书、工资收入证明以及银行交易明细即使属实，该组证据所反映出的也仅仅是丁振涛的工作、收入状况，并不能充分证明丁某在住院期间的护理人员即系丁振涛，一审法院依照安徽省居民服务业的标准和鉴定意见计算丁某的护理费，该计算结果并无不当。2、精神损害抚慰金系一审法院自由裁量范围，一审法院根据本案实际情况，对丁某主张的精神损害抚慰金未予支持，并不违反法律、行政法规的强制性规定，对丁某关于精神损害抚慰金的上诉理由，本院不予支持。3、根据案涉交通事故认定书中认定的内容，陈增海驾驶的是无牌号三轮摩托车，该车为机动车。因此，一审法院认为该车无法办理交强险，不能通过投保交强险履行法定义务，应按过错承担赔偿责任的判决理由无事实和法律依据，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，应由投保义务人即陈增海在交强险责任限额内对丁某的损失予以赔偿。即应由陈增海在医疗费用赔偿限额内向丁某赔付10000元，在死亡伤残赔偿限额内向丁某赔付16764.8元（护理费＋交通费）。丁某的剩余损失43082.29元，由陈增海向丁某赔付25849.37元（43082.29×60%）。综上，陈增海共应向丁某赔付损失52614.17元（10000＋16764.8＋25849.37），在扣除陈增海已经赔付的20000元后，陈增海还应赔偿丁某32614.17元。 综上，丁某的部分上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省阜南县人民法院（2020）皖1225民初5048号民事判决； 二、陈增海于本判决生效之日起十日内赔偿丁某各项损失共计32614.17元； 三、驳回丁某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1094元，由陈增海负担374元，丁某负担720元。二审案件受理费1103元，由陈增海负担227元，丁某负担876元。 本判决为终审判决。 审判长  叶茂林 审判员  邵静怡 审判员  黄发全 二〇二〇年十月二十一日 书记员  尹纯程 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。