湖北省荆州市荆州区人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂1003民初937号原告：荆州市方林园林服务有限公司（以下简称方林公司），住所地:湖北省荆州市荆州开发区红光路（景湖·菁菁家园）****。法定代表人：杨方林，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：高峰，公司员工。委托诉讼代理人：伍发财，湖北三鼎律师事务所律师。被告：荆州华天自动化工程有限公司（以下简称华天公司），住，住所地：湖北省荆州市荆州区九阳大道**/div>法定代表人：顾明龙，总经理。委托诉讼代理人：张琼芳，湖北楚都律师事务所律师。原告方林公司与被告华天公司合同纠纷一案,本院于2020年7月6日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告方林公司委托诉讼代理人高峰、伍发财，被告华天公司委托诉讼代理人张琼芳到庭参加诉讼。双方庭外和解30天的期间不计入审限。本案现已审理终结。原告方林公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付工程款49758.32元及利息（自2020年1月1日起以49758.32元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由:2019年4月20日，原、被告双方签订了一份《绿化施工合同》，之后原告按照合同约定履行了合同义务，全部工程经竣工验收合格。2019年7月5日原告向被告出具施工决算书，包含直接费用、施工养护费、税金在内共计78840.32元，并按被告要求开具了66560元的发票，被告在收到发票后仅向原告支付了40000元，余款38840.32元至今未付。另外，2019年10月14日、15日及18日，原告应被告要求对被告新厂区内道路周围的绿化带进行了回填和整理，下欠工程款10918元被告也至今未付。综上，为维护原告合法权益，故诉至法院，望如所请。被告华天公司辩称，一、方林公司并未按合同约定履行全部义务。其在移栽过程中，造成本公司厂区内一棵价值约3、4万元的大金桂和两棵小金桂以及其他树木死亡，应该从欠付款项中扣除3万元。二、双方对绿化工程进行了决算，因原告开出增值税普通发票而非专用发票，最终确定工程总价款为66560元（含施工养护费在内）。本公司已付款40000元。三、2019年10月，在双方还未约定好合同内容的情况下，方林公司就对华天公司新厂区内绿化带直接进行了回填平整。之后，方林公司所报的施工价格过高，没有得到本公司认可，双方协商未果，此后，方林公司再没有派人到本公司新厂区来对移栽树木进行管理和养护。对于前述绿化带回填平整工程，方林公司并未完工，本公司另外聘人完成了后续工作，支付费用1000元。应当从总工程款中扣除。四、方林公司对本公司新厂区道路的绿化带进行回填平整的工程量，如果双方协商不成应当鉴定。综上，方林公司绿化施工总工程款应为66560元，已付40000元，养护管理费应按总价款15%从中扣除9984元，对于本公司移栽树木造成损失因为未提出反诉予以保留追究的权利。绿化带回填工程应按照鉴定结论扣除1000元。本院经审理认定事实如下：2019年4月20日，甲方华天公司与乙方方林公司签订了一份《绿化施工合同》。合同约定，一、工程概况2、工程内容：华天公司新厂区绿化施工（原有树木移栽）。3、承包范围：本工程采取清单报价，报价中包括包装、运输、挖坑、施种植、施肥、药物使用、防风支架以及管养一年。4、开工工期2019年4月22日。5、树木养护工期2019年5月10日起进入养护期，一年养护。二、合作方式7、施工完毕，树（苗）木的最终成活率为90%，在栽植完工后，甲方、乙方对树苗木的数量进行交接，乙方负责树（苗）木一年之内的管养维护。三、结算方式。1、工程施工完成后，甲乙双方据实验收，根据实际验收数量，按乙方于2019年4月16日编制的施工预算书单价进行决算。2、付款前，乙方须开具正规的3%增值税专票，税金由甲方支付。3、工程完工验收合格后付总工程量价款的90%，余款在保修、养护期后付清。2019年7月8日，方林公司向华天公司出具了绿化工程施工决算书（附移栽树木交接表），决算金额为：直接费用66560元、施工养护费9984元、税金2296.32元，三项合计78840.32元。华天公司对移栽树木交接表上载明的移栽树木数量表示认可。同天，由方林公司向华天公司开出一张绿化工程款66560元的增值税普通发票。华天公司向方林公司支付绿化工程款40000元。2019年10月13日、14日、18日，方林公司对华天公司新厂址的道路绿化带进行了填土平整，该项工程双方未签订书面合同。同年10月22日，方林公司向华天公司出具了一份金额为10918元的绿化取土整理决算费用单，华天公司对此金额表示不认可。庭审中，方林公司委托诉讼代理人高峰表示：2019年7月8日，其向华天公司法定代表人顾明龙提交了《绿化工程施工决算书》。双方并未协商确定将绿化工程款从78840.32元减少至66560元。但方林公司确实是按顾明龙的要求开具金额为66560元的普通发票。关于绿化带填土与平整工程，其与顾明龙口头约定人工费和机械费是参照《绿化施工合同》2019年4月16日预算书中的单价结算，工程量按天数时行计算。在整个方林公司施工过程中，顾明龙都在场监工。2019年10月22日，其将绿化用地（决算）费用表交给顾明龙，顾不认可决算金额，双方产生分歧。庭后，华天公司法定代表人顾明龙来院表示：一、2019年7月8日，其收到了方林公司工作人员高峰提交的《绿化工程施工决算书》。当时，因移栽工程并未全部完工，加之已经移栽新厂区的价值3、4万元的大金桂有不易成活的迹象；同时考虑到养护期内只需要方林公司派人来浇水即可。在此情况下提出工程款66560元包干。方林公司开具普通发票，双方均不用负担税金。方林公司表示同意，并且开出了66560元的普通发票。二、关于绿化带填土平整的事实，事前双方仅有意向，但并未协商好具体价格。方林公司带人直接进行了施工，本公司并未派人现场监工。2019年10月下旬，方林公司向本公司提交了2019年10月份（13日、14日、18日）取土整理绿化用地（决算）费用表，其报价过高，本公司不认可。实际工程量本公司亦不认可。双方协商不成，方林公司此后再未派人履行之前的移栽树木养护义务。之后，因本公司新厂内的绿化带土面沉降、受冻不平，本公司又另行找人进行了平整支出了1000元。按此标准，估算方林公司的绿化带工程款大约5000元。本院认为，绿化工程属于建设工程的一类，应参照适用合同法中建设工程合同一章以及相关司法解释的规定。双方于2019年4月20日签订的《绿化施工合同》，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。2019年10月，方林公司对华天公司新厂址内道路绿化带填土平整进行实际施工，双方虽未签订书面合同，但存在合法的、事实上的合同关系。方林公司履行了相应的合同义务，华天公司应当支付对价。双方争议焦点为：一、华天公司应付的绿化施工工程款金额。二、华天公司应付的绿化带填土平整的工程款金额。关于焦点一，依据双方无争议的事实，绿化合同总工程款包括直接费用、养护费与税金三项。关于直接费用，依据《绿化施工合同》三、1.条的约定，合同双方据实验收，按实际验收数量以及方林公司于2019年4月16日编制的施工预算书单价进行决算。2019年7月8日，方林公司向华天公司提交了单价与前述预算书一致的绿化工程款78840.32元的施工决算书以及直接费用66560元如何组成的明细表，证明了直接费用66560元的组成项目数量与价款。华天公司对66560元的金额无异议，但提出该金额中包括直接费用和养护费。按照双方无争议的养护费用的计算公式，是直接费用乘以15%。也即华天公司主张的直接费用为56576元。而该公司在庭审中对直接费用明细表中移栽的树木不持异议，仅对绿化总工程款78840.32元有异议，但未能说明其对直接费用明细表中其他项目的具体异议理由，也未能提供证明直接费用据实结算为56576元的证据。并且方林公司按华天公司要求开具的66560元的普通增值税发票，按照《绿化施工合同》的内容，并不能推断出具有绿化施工总工程款的结算凭证作用。况且《绿化施工合同》还约定，工程完工验收合格后付总工程量价款的90%，余款是在保修、养护期后付清。因此，华天公司主张双方确定的绿化施工总工程款金额为66560元，在方林公司不认可，华天公司又未能提交其他证据佐证的情况下，本院对项主张不予采信。案涉绿化工程款中的直接费用应按66560元支付。关于养护费，按照《绿化施工合同》约定的双方对移栽树木数量进行交接后养护一年。双方于2019年7月8日进行交接，养护期应至2020年7月8日止。在2019年10月下旬之后至2020年7月期间，华天公司不认可方林公司履行了管养义务，方林公司对己方履行了管养义务亦未举证证明，故仅支持方林公司2019年7月至2019年10月期间的养护费66560元×15%÷12个月×4个月=3328元。关于税金，由于双方协商变更了发票类型。方林公司开出了己方可以享受免税政策的增值税普通发票，华天公司亦不用负担税金。据此，税金2296.32元应当从绿化施工总工程款中扣出。综上，华天公司应付方林公司绿化工程款66560元+3328元=69888元，已付40000元，还应付29888元。关于焦点二，对于绿化带填土平整工程款，华天公司主张工程款估算5000元，方林公司对其表示认可。本院对此予以确认。另外，华天公司主张的树木死亡的损失3、4万元因其未提出反诉，本案不予处理。方林公司主张的利息，因《绿化施工合同》中仅约定垫付施工款，而未约定垫资利息，绿化带填土平整工程事实合同双方对垫资利息亦未约定，故本院均不予支持。方林公司主张的保全费，因其表示未申请保全和交纳保全费，故其主张本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十四条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定,判决如下:一、被告荆州华天自动化工厂有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告荆州市方林园林服务有限公司支付绿化工程款29888元和绿化带填土平整工程款5000元，两项共计34888元。二、驳回原告荆州市方林园林服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息(包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息)。本案受理费减半收取521元，由原告荆州市方林园林服务有限公司负担185元，被告荆州华天自动化工厂有限公司负担336元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员 王 硕二〇二〇年十月十六日书记员 黄薇薇