陕西省渭南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕05民终25号 上诉人（原审原告、反诉被告）：渭南星美银河新能源科技有限公司。 法定代表人：李瓜牢，系公司总经理。 委托诉讼代理人：晋婷，女，汉族，1990年8月7日出生，系该公司员工。 委托诉讼代理人：王存平，男，汉族，1984年11月20日出生，系该公司经理。 上诉人（原审被告、反诉原告）：雷武宁，男，1984年3月7日出生,汉族,居民。 上诉人渭南星美银河新能源科技有限公司与上诉人雷武宁劳动争议纠纷一案，双方均不服临渭区人民法院（2019）陕0502民初2967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 渭南星美银河新能源科技有限公司上诉请求：一、依法撤销临渭区人民法院（2019）陕0502民初2967号民事判决第二条、第三条；二、改判不支持雷武宁的经济补偿金和未休年休假工资。事实和理由：公司是因故停业了，不是与雷武宁解除劳动关系的，不应该支付经济补偿金和未休年休假工资。 雷武宁上诉请求：一、依法撤销临渭区人民法院（2019）陕0502民初2967号民事判决第六项；二、依法改判支付加班工资36206.9元；三、依法改判支付未签订书面劳动合同二倍工资差额165000元；四、依法改判赔偿未交社保损失28296元；五、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：双方当事人在劳动关系存续期间的加班工资，未签订书面劳动合同二倍工资，社保及待遇损失等问题一审未查清就判决驳回请求显属适用法律有误； 渭南星美银河新能源科技有限公司辩称，双方之间存在劳动关系，但公司是因故停业放假，而不是解除双方之间的劳动合同。 雷武宁辩称，支持了经济补偿金，就应该支持加班工资、未签订劳动合同二倍工资及未缴纳社保的损失。 渭南星美银河新能源科技有限公司向一审法院提出诉讼请求：一、判决渭南高新区劳动仲裁委员会渭高新劳仲案字【2019】383号仲裁裁决结果第2条、第3条无效；二、判决原告给付被告2018年9月工资13622.75元、10月14210元，共计27832.75元；三、判决原告不承担被告雷武宁的解除劳动合同经济补偿金。四、判决原告不承担被告雷武宁未休年休假工资。五、判决被告雷武宁承担本案诉讼费用。 雷武宁向一审法院提出诉讼请求：一、判决被告支付拖欠的2018年9月、10月工资30000元；二、判决被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金15000元和赔偿金30000元；三、判决被告支付原告未休年休假工资20689.66元（15000÷21.75×10×300%=20689.66）及加付赔偿金20689.66元；四、判决被告支付原告加班费36206.9元；五、判决被告支付依法未签订书面劳动合同二倍的工资差额165000元；六、判决被告为原告依法参加足额缴纳各项社会保险费（自2017年11月至2018年10月）并赔偿未交社保对原告造成的各项损失（包括克扣的各项社会保险费个人应承担部分和影响重新就业的工资损失）；七、判决原告向被告支付未缴纳失业保险待遇损失（失业保险待遇）4266元（1422元／月×3个月）；8、判决被告为原告出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为原告办理社会保险关系转移手续。 一审法院经审理查明：雷武宁于2017年11月1日进入星美公司工作，岗位为人力资源总监，双方约定试用期一个月，每月工资15000元。2018年4月起星美公司职工社会保险状态一直是已申报未缴费状态，但星美公司仍从雷武宁工资中扣除个人缴纳部分。星美公司自2018年5月开始迟延向雷武宁发放工资，至今拖欠其2018年9月、10月工资。2018年10月31日雷武宁因社保及工资拖欠为由向星美公司口头提出离职，并填写了《工作移交清单》、《员工离职移交手续清单》，并经有关人员签字确认。审理中，双方确认解除劳动关系时间为2018年10月31日。另查，雷武宁20**年2月28日以星美公司为被申请人向渭南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。渭南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会经审理作出了渭高新劳仲案字【2019】383号裁决书。 一审法院认为，《劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，星美公司自2018年5月开始迟延向雷武宁发放工资，并拖欠雷武宁20**年9月、10月工资，雷武宁于2018年10月31日向星美公司提出解除劳动关系。故雷武宁要求星美公司支付2018年9月、10月工资及解除劳动合同经济补偿金15000元的请求应予支持。庭审中星美公司认可雷武宁月工资是15000元，但其主张按照扣除每月的社保和个人所得税后的27832.75元给付，考虑雷武宁已经和星美公司解除了劳动关系，原告再从拖欠被告的工资中扣除社保费用和个人所得税不符合法律规定，故星美公司应当支付雷武宁20**年9月、10月工资各15000元，共计30000元。雷武宁应当在领取了该款项后自行向税务机关申报并交纳个人所得税。此外，本案中雷武宁因星美公司拖欠社保、工资向星美公司提出离职，双方解除劳动关系，不属星美公司违反规定解除劳动合同的情形，故雷武宁要求的解除劳动合同经济赔偿金不予支持。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”本案中，星美公司主张雷武宁已休10天年休假，但根据其提供的员工考勤汇总报表只能说明雷武宁休了1天年休假，其余9天星美公司未提供其已安排雷武宁休年休假的证据，也没有其他证据排除雷武宁不应当享受年休假，故对雷武宁年休假工资请求应当支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数21.75天进行折算。”因而雷武宁未休年休假工资报酬的日工资应为689.66元，其应休年休假工资为689.66元的300%扣除其正常工作期间的工资后计算9天，应为12413.88元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，星美公司提供的员工考勤汇总报表不能证明雷武宁加班的事实，雷武宁也没有证据证明星美公司掌握其加班事实存在的证据而拒不提供，故雷武宁要求加班工资的请求不予支持。关于雷武宁要求星美公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额165000元一节。经审理，本案中星美公司主张其与雷武宁签订的劳动合同在雷武宁离职时被雷武宁带走的主张未提举充分证据不予认定，应认定星美公司未与劳动者雷武宁签订劳动合同的事实。但雷武宁做为公司人力资源总监，对自用工之日起应当签订劳动合同的规定确应明知，但其未在时效内申请劳动仲裁，致其主张因超过仲裁时效未予支持。本案审理中雷武宁亦未提举时效中止、中断的情形，故其此项诉请不予支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金”。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴”。根据上述法律、法规规定，征缴社会保险费是上述行政机关的职权。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。根据前述法律、法规及司法解释的规定，雷武宁请求用人单位补缴社会保险费的纠纷并非人民法院劳动争议案件的受理范围。故对雷武宁请求为其依法参加足额缴纳各项社会保险费的请求不予支持。对于雷武宁诉请的各项损失，没有未提充分的事实、法律依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定,用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。对雷武宁要求星美公司出具解除劳动合同的证明，并在15日内办理社会保险移交手续的请求予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条、《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定，判决：一、渭南星美银河新能源科技有限公司在本判决生效后十日内支付被告雷武宁20**年9月工资15000元、10月工资15000元，共计30000元。二、渭南星美银河新能源科技有限公司在本判决生效后十日内支付被告雷武宁解除劳动合同经济补偿金15000元。三、渭南星美银河新能源科技有限公司在本判决生效后十日内支付被告雷武宁未休年休假工资12413.88元。四、渭南星美银河新能源科技有限公司为雷武宁出具解除劳动合同的证明，并在15日内办理社会保险移交手续。五、驳回渭南星美银河新能源科技有限公司的其他诉讼请求。六、驳回雷武宁的其他诉讼请求。 二审审理中，上诉人雷武宁提交了三份微信聊天记录，用于证明其加班的事实，渭南星美银河新能源科技有限公司认为这是上诉人雷武宁作为人力资源总监的正常工作，不能证明其经常加班的事实。本院认为，该三份微信聊天记录只能证明雷武宁下班时间沟通工作，不能证明其经常加班。 本院认为：本案的争议焦点是上诉人渭南星美银河新能源科技有限公司应否支付上诉人雷武宁经济补偿15000元、未休年休假工资12413.88元、未签订书面劳动合同二倍工资165000元及未缴纳社保及待遇损失28296元。 关于经济补偿的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，上诉人雷武宁于2017年11月1日进入星美公司工作，岗位为人力资源总监。上诉人渭南星美银河新能源科技有限公司自2018年5月开始迟延向雷武宁发放工资，并拖欠雷武宁20**年9月、10月工资，雷武宁于2018年10月31日提出解除劳动关系。双方均认可雷武宁月工资是15000元，故雷武宁要求渭南星美银河新能源科技有限公司解除劳动合同经济补偿金15000元的请求应予支持。 关于未休年休假工资问题。本案中，上诉人渭南星美银河新能源科技有限公司主张雷武宁已休10天年休假，但根据其提供的员工考勤汇总报表证明雷武宁休了1天年休假，其余9天未提供其已安排雷武宁休年休假的证据，也没有其他证据排除雷武宁不应当享受年休假，亦未有证据证明已对雷武宁进行过补偿，故对雷武宁年休假工资请求应当支持。 关于未签订书面劳动合同二倍工资的问题。本案中，上诉人雷武宁作为该公司的人力资源负责人，其职责就是帮助用人单位依据劳动法律法规履行义务，避免因违法行为而导致用人单位的利益受损，与劳动者签订书面的劳动合同本身就是其个人应尽的职责范围。上诉人雷武宁做为享有人力管理职权的高级管理人员没有与用人单位签订书面劳动合同违反常理，故对上诉人雷武宁此诉请不予支持。 关于加班工资的问题。上诉人渭南星美银河新能源科技有限公司提供的员工考勤汇总报表不能证明雷武宁加班的事实，雷武宁也没有证据证明上诉人公司掌握其加班事实存在的证据而拒不提供，故雷武宁要求加班工资的请求不予支持。 关于未缴纳社保及待遇损失的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。上诉人雷武宁请求用人单位补缴社会保险费的纠纷并非人民法院劳动争议案件的受理范围。此项请求上诉人雷武宁可以向劳动行政部分反应。对于上诉人雷武宁诉请的各项损失，其没有提供充分的事实和法律依据，亦不予支持。 综上，上诉人渭南星美银河新能源科技有限公司与上诉人雷武宁的上诉请求均不能成立，依法不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人渭南星美银河新能源科技有限公司负担10元，由上诉人雷武宁负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  秦文强 审判员  吴丽宁 审判员  李 谦 二〇二〇年十月三十日 书记员  党秦龙