湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘31民终1144号上诉人（原审原告）：永顺县永发鞋业有限公司。住所地：永顺县灵溪镇猛洞河工业园企业创新楼。法定代表人：梁世喜，系该公司经理。委托诉讼代理人：李军，湖南湘银律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韦玉仙，女，1981年6月5日出生，壮族，广西壮族自治区南宁市武鸣区人，住永顺县。委托诉讼代理人：王守忠，男，1979年10月1日出生，土家族，湖南省永顺县人，住永顺县，系被上诉人韦玉仙之夫。上诉人永顺县永发鞋业有限公司因与被上诉人韦玉仙劳动争议纠纷一案，不服湖南省永顺县人民法院（2020）湘3127民初1041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人的方式审理了本案。现已审理终结。永顺县永发鞋业有限公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审法院判决第一项、第二项、第三项。2、判决驳回被上诉人对上诉人的仲裁申请请求。3、本案一审和二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人韦玉仙在上诉人永发鞋业公司工作，上诉人永发鞋业公司没有拖欠被上诉人工资，被上诉人工作时间不稳定，其工资是按照多劳多得计件方式计酬发放。2020年1月，上诉人公司给员工放春节假，被上诉人放春节假回家之后就一直没有再回上诉人公司上班，2020年4月9日，上诉人公司复工复产，上诉人公司曾经多次电话通知被上诉人韦玉仙来上诉人公司上班，被上诉人韦玉仙却自始至终都没有来上诉人公司继续务工。以上陈述系被上诉人韦玉仙离开公司未继续在上诉人公司上班客观事实情况经过。2、上诉人永发鞋业公司没有违法解除与被上诉人之间的劳动关系，所以说上诉人公司不应该给被上诉人支付经济补偿金2万元。3、本案中是被上诉人韦玉仙擅自离开上诉人公司不继续在上诉人公司上班，根据法律规定，上诉人公司没有义务支付被上诉人韦玉仙失业保险待遇9,936元。4、一审法院判决驳回上诉人永发鞋业公司要求撤销仲裁裁决第四项、第五项裁决事项及不予支付被告经济补偿金20,000元以及不予支付被告失业保险待遇9,936元的请求没有事实根据和相关证据证明，一审法院判决明显错误。5、一审法院判决由上诉人支付被上诉人韦玉仙经济补偿金20,000元和失业保险待遇9,936元缺乏事实依据和证据证明，一审法院判决明显错误。韦玉仙口头答辩称，从2016年1月就进入永顺县永发鞋业公司工作，永顺县永发鞋业有限公司只认可2016年5月，歪曲事实。公司未缴纳社会保险，拖欠工资，我为了维护自己的权利权益，向劳动仲裁委员会申请仲裁。请求驳回申请人的申请。永顺县永发鞋业有限公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法撤销仲裁裁决第三项、第四项、第五项共计三项裁决事项；2、判决驳回被告韦玉仙要求原告公司为被告补缴2016年5月至2020年1月期间的基本养老保险费和由原告支付被告经济补偿2万元以及由原告支付被告失业保险待遇9,936.00元的三项仲裁请求；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2016年5月，被告韦玉仙在原告永顺县永发鞋业有限公司上班，原、被告未签订书面合同，但原、被告双方于2016年5月至2020年1月间已建立起事实劳动关系，被告韦玉仙在2020年1月前12个月平均工资超过5,000元。被告韦玉仙从2020年2月以来，没有实现再次就业。被告韦玉仙在原告处工作期间，原告未为被告缴纳社会保险、失业保险。2020年1月，被告与原告产生劳动争议，2020年3月30日被告向永顺县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年5月22日永顺县劳动人事争议仲裁委员会作出永劳人仲案字［2020］第042号仲裁裁决：一、确认被告与原告之间的劳动关系于2020年1月31日解除；二、被告要求原告支付2019年10月、11月及2020年1月工资共14,234元，不予支持；三、本裁决书生效之日起十日内，由原告依法为被告补缴2016年5月至2020年1月期间的基本养老保险费，补办手续及具体缴费数额以基本养老保险审批机关的审批及经办机构的测算为准，费用依法分别承担；四、本裁决书生效之日起十日内，由原告支付被告经济补偿20,000元；五、本裁决书生效之日起十日内，由原告支付被告失业保险待遇9,936元；六、被告要求原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资60,000元，不予支持。原告不服仲裁裁决于2020年6月8日提起诉讼。一审法院认为，原、被告虽未签订书面劳动合同，但被告韦玉仙一直在原告公司工作，原告永发公司也一直向被告支付工资，应认定为原、被告双方具有事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的相关规定：用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同，并且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。因在原、被告劳动关系存续期间原告未依法为劳动者缴纳社会保险费，导致原、被告之间解除劳动合同，原、被告双方对本案仲裁裁决的第一项即被告与原告之间的劳动关系于2020年1月31日解除事项均没有提起诉讼，原、被告之间的劳动关系已经解除，予以确认。原、被告之间劳动合同解除后，原告应当向被告支付经济补偿金，被告自2016年5月至2020年1月在原告处工作3年零8个月，且被告2020年1月前12个月平均工资超过5,000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。故原告应当支付被告4个月的经济补偿金20,000元。原告在被告工作期间未为其缴纳失业保险，违反法律规定，导致被告失业后无处领取失业保险金。因此原告应当对被告承担赔偿责任。2020年失业保险待遇为每月1,242元，被告在原告处工作3年零8个月，根据湖南省实施《失业保险条例》办法第九条的规定，失业保险应当按照8个月计算为9,936元。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：一、驳回原告永顺县永发鞋业有限公司要求撤销仲裁裁决第四项、第五项裁决事项及不予支付被告经济补偿20,000元以及不予支付被告失业保险待遇9,936元的请求。二、限本判决生效之日起二十日内，由原告永顺县永发鞋业有限公司支付被告韦玉仙经济补偿金20,000元；三、限本判决生效之日起二十日内，由原告永顺县永发鞋业有限公司支付被告韦玉仙失业保险待遇9,936元；案件受理费10元，减半收取5元，由原告永顺县永发鞋业有限公司承担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。另查明，2016年5月17日，陈德艳经永顺县食品药品工商质量监督管理局登记字号为“永顺县永发鞋业”的个体工商户，被上诉人韦玉仙进入永顺县永发鞋业从业。2017年3月13日，陈德艳等人注册成立永顺县永发鞋业有限公司，陈德艳占股40%，被上诉人韦玉仙亦进入永顺县永发鞋业有限公司从业。2020年4月新冠疫情管控期间过后，申请人永顺县永发鞋业有限公司以电话通知或微信通知的方式通知被上诉人韦玉仙复工上班，韦玉仙未去永顺县永发鞋业有限公司上班。本院认为，被上诉人韦玉仙于2016年5月进入陈德艳字号为“永顺县永发鞋业”的个体工商户从业，双方未签订书面劳动合同，形成事实劳动关系。2017年3月13日，陈德艳等人注册成立永顺县永发鞋业有限公司后，被安排到永顺县永发鞋业有限公司工作。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。故被上诉人韦玉仙在上诉人永顺县永发鞋业有限公司工作年限应计算至2020年1月。被上诉人韦玉仙在永顺县永发鞋业及永顺县永发鞋业有限公司工作期间，永顺县永发鞋业及永顺县永发鞋业有限公司未为其建立基本社会保险账户，未缴纳基本养老保险费及失业保险费，韦玉仙可以依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，解除与永顺县永发鞋业有限公司的劳动合同，永顺县永发鞋业有限公司应按韦玉仙工作年限支付经济补偿金。因韦玉仙与永顺县永发鞋业有限公司解除劳动合同后未重新就业，永顺县永发鞋业有限公司应支付韦玉仙失业保险金。一审法院判决上诉人支付被上诉人经济补偿金及失业保险待遇，符合法律规定，计算标准正确。综上所述，永顺县永发鞋业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人永顺县永发鞋业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨光福审判员  余 霞审判员  杨安寿二〇二〇年十月二十六日法官助理田竺青书记员钱一剑