湖南省华容县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0623刑初117号 公诉机关华容县人民检察院。 被告人何鹏，男，1981年11月8日出生，汉族，高中文化，无业，群众，户籍所在地及住址均为华容县。因本案于2019年6月10日被华容县公安局刑事拘留，同年7月2日，由华容县公安局取保候审，同年7月16日由华容县人民检察院决定继续取保候审，同日由华容县公安局执行。2020年10月19日，经本院决定逮捕，同日由华容县公安局执行。2020年10月26日经本院决定取保候审，同日由华容县公安局执行。现在家。 被告人贺正明，男，1964年1月17日出生，汉族，初中文化，无业，群众，户籍所在地及住址均为华容县。因本案于2020年5月29日被华容县公安局刑事拘留，同年7月2日，由华容县公安局取保候审，同年7月16日由华容县人民检察院决定继续取保候审，同日由华容县公安局执行。2020年10月19日，经本院决定逮捕，同日由华容县公安局执行。2020年10月26日经本院决定取保候审，同日由华容县公安局执行。现在家。 华容县人民检察院以华检一部刑诉〔2020〕16号起诉书指控被告人何鹏、贺正明犯职务侵占罪，于2020年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华容县人民检察院指派检察员孙毅出庭支持公诉，被告人何鹏、贺正明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2013年5月，华容县溢华油脂厂时任法定代表胡某将自己私人所有的81.6741吨头疏落麻存放在华容县溢华油脂厂的仓库内，并委托当时任该厂仓库管理员和门卫的何鹏看管。2016年，因溢华油脂厂拖欠被告人何鹏及被告人贺正明等人的集资款未还，两被告人商量后，于2016年9月7日晚，利用何鹏掌管该厂仓库钥匙的职务之便，将胡某存放在华容县溢华油脂厂仓库内的头疏落麻盗走约75吨，存放在岳阳市君山区良心堡镇临时租用的一处空屋内。后卖给他人，得赃款553540元，其中被告人何鹏分得242005元，被告人贺正明分得311535元。案发后，被告人何鹏和贺正明分别将各自所得的赃款全部退还给了被害人胡某。 被告人贺正明到案后，如实供述了自己的犯罪事实。被告人何鹏案发后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。 公诉机关认为，被告人何鹏、贺正明利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，建议对被告人何鹏、贺正明处有期徒刑二年至三年。公诉机关提交了受案登记表、到案经过、常口信息、收据、欠条、有关银行账号的交易流水记录等书证;被害人胡某的陈述;证人杨某、刘某、何某、余某的证言;被告人何鹏、贺正明的供述与辩解；勘验、检查、辨认、侦查实验、视听资料、电子数据等证据证实。 被告人何鹏、贺正明对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在庭审过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 另查明，在本院审理期间，被告人何鹏、贺正明赔偿了被害人胡某的损失10万元，被害人胡某对二被告人表示谅解。证明该事实的证据有胡某出具的收条及谅解书在卷证实。 本院认为，被告人何鹏、贺正明结伙利用被告人何鹏职务上的便利，将本单位代为保管的财物非法占为己有并出售，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，两人均起了主要作用，均是主犯。被告人贺正明到案后，如实供述了自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚；被告人何鹏主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可从轻处罚。二被告人均认罪认罚，可从宽处罚。二被告人退赔了全部赃款并赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人何鹏、贺正明有较好的悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，且对所居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。据此，对被告人何鹏依照中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、第二百九十条之规定，对被告人贺正明依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款、第二百九十条之规定，判决如下： 一、被告人何鹏犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。 二、被告人贺正明犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  肖树平 人民陪审员  袁西林 人民陪审员  范文逵 二〇二〇年十月三十日 法官助理王敏 书记员彭思晴 附：本案适用法律条文如下： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业及其他单位从事公务的人员有欠款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； (二)被告人违背意愿认罪认罚的； (三)被告人否认指控的犯罪事实的； (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百九十条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出依法对被告人从宽处理。