广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初16061号原告：张斌，男，1979年2月9日出生，汉族，住广东省东莞市东城区蔚蓝星湖星合庭****房，公民身份号码342************633。委托诉讼代理人：廖辉林、黄美秀，北京德恒（东莞）律师事务所律师。被告：东莞市鹏佳新能源汽车服务有限公司，住所地：广东省东莞市南城街道宏图社区******************405。法定代表人：王某1。被告：莫某1，女，1992年7月14日出生，汉族，住广东省廉江市车板镇南市****，公民身份号码440************429。被告：李永，男，1976年1月7日出生，汉族，住安徽省利辛县*************，公民身份号码342************810。被告：深圳市鹏佳汽车租赁有限公司，住所地：广东省深圳市龙华区民治街道新牛社区新牛路港深国际中心A5-05。法定代表人：莫某1。原告张斌与被告东莞市鹏佳新能源汽车服务有限公司、莫某1、李永、深圳市鹏佳汽车租赁有限公司民间借贷纠纷（原案由：合同纠纷）一案，本院于2020年7月1日受理后，依法适用简易程序，分别于2020年8月20日、9月28日公开开庭进行了审理。原告张斌的委托诉讼代理人廖辉林，被告莫某1、深圳市鹏佳汽车租赁有限公司（下称深圳鹏佳公司）到庭参加两次庭审，被告李永、东莞市鹏佳新能源汽车服务有限公司（下称东莞鹏佳公司），经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加两次庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告东莞鹏佳公司立即向原告支付715000元及利息（以715000元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率计算，利息自起诉之日起计至实际清偿之日止）；2.被告莫某1、李永、深圳鹏佳公司对第一项诉讼请求中被告东莞鹏佳公司拖欠原告的715000元及利息向原告承担连带清偿责任直到本息清偿之日止；3.四被告立即向原告支付违约金200000元；4.四被告立即向原告支付违约金214500元（《双十一运力项目合作协议》第二条第五款约定向原告支付自2020年3月12日起计至实际清偿之日止的违约金，以715000元为基数，每日千分之五计算）；5.四被告立即向原告返还律师费10000元；6.四被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与案外人李涛为安徽老乡关系，李涛（男，身份证号码：341************834）用李柏桦的名义以被告东莞鹏佳公司实际控制人的名义与原告签订《双十一运力项目合作协议》，原告依协议约定通过原告亲属张晨阳的银行账户依约四次转账付款共560000元整予被告东莞鹏佳公司。被告莫某1与李涛是男女朋友关系（育有一女），被告李永是李涛的胞兄。被告深圳鹏佳公司的实际控制人为莫某1。2020年2月20日，原告在收到李涛的“老婆”即被告莫某1的银行转账款20000元（类型：完成提成分红交易）后，李涛、被告莫某1一直没有下文联系原告。原告心急如焚，向李涛、四被告要求返还《双十一运力项目合作协议》约定的本金、提成款。四被告迫于法律的威严与原告协商解决《双十一运力项目合作协议》事宜。2020年5月10日，原告、四被告在被告东莞鹏佳公司位于东莞市万江区的新办公室签订了《协议书》：1.协议第二条约定根据《双十一运力项目合作协议》第二条第五款约定，原告与四被告经结算确认被告东莞鹏佳公司尚欠原告垫付资金本金560000元整、提成155000元（提成本金250000元，莫某1已支付95000元）合计715000元。被告莫某1、被告李永、被告深圳鹏佳公司作为被告东莞鹏佳公司的特定利益关系人，被告莫某1、被告李永、被告深圳鹏佳自愿对被告东莞鹏佳公司拖欠原告715000元的款项提供无限连带担保清偿责任直到本息清偿之日为止。2.协议第三条约定被告东莞鹏佳公司诉广州绿轿新能源科技发展有限公司、叶德勇【案号：（2019）粤1971民初17608号、（2019）粤1971执保3985号】、诉国凯新能源汽车发展有限公司【案号：（2019）粤19民终11146号、（2019）粤1971执1868号之一】两案（以下简称“两案”）申请强制执行时委托原告指定的第三方北京德恒（东莞）律师事务所指派律师独家经办执行阶段，如执行到位，被告东莞鹏佳公司收到执行款之日起两天内优先清偿拖欠原告的款项715000元直到本息清偿为止。如两案于2020年12月31日前仍未执行到位原告仍未收到全部款项，四被告须于2021年1月30日前向原告支付全部未付款项。四被告如有违反本条约定，四被告须向原告另行支付违约金200000元整。3.协议第四条约定原告与四被告须严格遵守本协议各条款的约定，任何一方违反约定的，违约方须向守约方支付维权而产生的一切合理支出，包括但不限于法院案件受理费、保全费、律师费、公证费、鉴定费、交通费用。4.协议第五条约定如四被告逾期未足额支付本协议约定的全部款项，四被告仍需按照《双十一运力项目合作协议》第二条第五款约定向原告支付自2020年3月12日起截至2020年5月11日的违约金214500元（以715000元为基数，每日千分之五计算，截至2020年5月11日为60天）。5.协议第六条约定如有纠纷，各方均同意向东莞市第一人民法院提起诉讼解决。此外，原告、四被告尚约定了其他条款。然，2020年5月10日签订《协议书》之后，四被告均以各种借口不依照约定配合原告，更甚者，四被告于2020年5月30日自行委托律师申请强制执行了被告东莞鹏佳公司诉广州绿轿新能源科技发展有限公司、叶德勇案【案号：（2019）粤1971民初17608号、（2019）粤1971执保3985号，执行网上立案编号：Z108********602】。此后，原告多次催追、警告四被告，四被告均拒不清偿任何款项或提出任何解决方案。无奈，为维护原告的自身合法权益，原告特依法诉至法院，祈获救济。被告莫某1、深圳鹏佳公司辩称，1.要求过高，本金才560000元，诉请715000元及利息过高；2.事情是东莞鹏佳公司及李柏桦经手的，与莫某1、深圳鹏佳公司无关；3.双十一运力项目合作协议是莫某1的男朋友李柏桦（李涛）的公司东莞鹏佳公司与原告签订的，后1、2月份因为疫情没有收益，4月13日李涛因为涉嫌非法拘禁他人被公安逮捕，5月10日，被告莫某1在家里带小孩，后原告找到被告莫某1说可以帮助公司渡过难关及帮助李涛，故签订2020年5月10日的协议，但签订协议没有多久后原告查封了莫某1个人账户，让被告生活困难。且查封的车子都不是公司的，导致其他公司过来公司闹。被告李永、东莞鹏佳公司均未到庭，亦未提交书面答辩意见及证据。本院经审理认定如下事实：2019年11月11日，东莞鹏佳公司与张斌签订双十一运力项目合作协议（下称运力协议），载明1.双方确认就双十一运力项目开展合作，项目基本状况为东莞鹏佳公司已与顺丰东莞快递洽谈，为备战双十一未来一段时间的同城运输达成合作意向；车辆提供厂家承诺提供100台新能源运输车辆供其租赁使用；需要垫付1400000元左右的资金运作本项目，资金根据实际上车数量来匹配到账，项目时间三个月（2019年11月10日至2020年2月10日）。2.（1）东莞鹏佳公司做好项目的充分授权工作，主动积极协调资源，落实司机、车辆及货源。（2）张斌垫付项目所需资金。（3）车辆到位后东莞鹏佳公司负责具体运营、管理，做好司机的安全培训工作，车辆保养、维修及交通事故造成的一切费用、损失都与张斌无关，由东莞鹏佳公司自行负责。（4）因张斌资金不到位造成的损失由张斌赔偿给东莞鹏佳公司；因东莞鹏佳公司协调不力无法完成预期运输工作造成的损失由东莞鹏佳公司赔偿给张斌；赔偿标准按每台车2500元/月计算。（5）张斌每月每台车提成2500元作为投资回报，当月30日结清上个月提成；项目完成后所有垫付资金三十日内退回，提成给付及垫付资金退回逾期的，按5‰/日收取违约金。（6）东莞鹏佳公司实际控制人李柏桦对本合作项目提供连带责任保证，确保项目真实、回报可靠以及张斌资金安全且用途唯一。3.合作流程为，确认司机人数——和厂家确定相应车辆——按10000元/台车押金及首月租金4000元打款到厂家指定账户——东莞鹏佳公司把厂家押金条送到张斌保管——项目结束后东莞鹏佳公司退回车辆给厂家，并负责协调厂家退回押金给张斌——利润按照协议约定分配，合作结束。李柏桦分别在落款东莞鹏佳公司代表人及担保人处签名捺印。2019年11月12日、15日，2019年12月9日、16日，案外人张晨阳分别向东莞鹏佳公司转账款项各140000元，合计560000元。2019年12月12日、2020年1月9日，东莞鹏佳公司分别向案外人张晨阳转账25000元，附言分别为“提成/付提成”，合计50000元；2020年1月16日，莫某1向向案外人张晨阳转账25000元，附言“提成款”；2020年2月20日，莫某1转账20000元，类型显示为“完成提成分红交易”。张斌在庭审中确认一共拿到分红款95000元。2020年5月10日，张斌为甲方，东莞鹏佳公司为乙方，莫某1、李永、深圳鹏佳公司为丙方（担保人），就案涉运力协议达成一致，签订协议书，约定1.案外人李涛（曾用名李柏桦）以东莞鹏佳公司实际控制人名义与张斌签订运力协议，张斌通过案外人张晨阳的银行账户四次转账付款560000元给东莞鹏佳公司；莫某1与李涛是男女朋友关系，李永是李涛的胞兄，深圳鹏佳公司的实际控制人是莫某1。2.根据运力协议第二条第五款约定，张斌与东莞鹏佳公司经结算确认东莞鹏佳公司尚欠张斌垫付资金本金560000元、提成155000元（提成本金250000元，莫某1已支付95000元），合计715000元；莫某1、李永、深圳鹏佳公司自愿对该款项承担连带保证责任至本息清偿之日止。3.东莞鹏佳公司、莫某1、李永、深圳鹏佳公司承诺，东莞鹏佳公司与案外人广州绿轿新能源科技发展有限公司（下称绿轿公司）、叶德勇案件【案号为（2019）粤1971民初17608号、（2019）粤1971执保3985号】（下称绿轿17608号案），东莞鹏佳公司与案外人国凯新能源汽车发展有限公司（下称国凯公司）案件【案号为（2019）粤19民终11146号、（2019）粤1971执保1868号之一】（下称国凯11146号案）两案申请强制执行时，委托张斌指定的北京德恒（东莞）律师事务所律师独家经办执行阶段，如执行到位，东莞鹏佳公司收到执行款之日起两天内优先清偿拖欠张斌的715000元款项，如未执行到位，张斌于2020年12月31日前未收到全部款项，东莞鹏佳公司、莫某1、李永、深圳鹏佳公司须于2021年1月31日前向张斌支付全部未付款项；若东莞鹏佳公司、莫某1、李永、深圳鹏佳公司违反此约定，需向张斌支付违约金200000元。4.协议任一方违反约定，违约方需向守约方支付维权产生的合理支出，包括但不限于法院案件受理费、保全费、律师费、公证费、鉴定费、交通费。5.如东莞鹏佳公司、莫某1、李永、深圳鹏佳公司逾期未足额支付协议约定的款项，则仍需按照运力协议第二条第五款约定向张斌支付2020年3月12日起计至2020年5月11日的违约金214500元（以715000元为基数，5‰/日计算，共60天）等事宜。协议尾部，张斌在甲方处签名捺印，东莞鹏佳公司在乙方处加盖公章，李永、莫某1在丙方处签名捺印，深圳鹏佳公司在丙方处加盖公章，并由莫某1签名。莫某1、张斌确认，在签订案涉协议时，李涛因涉嫌刑事案件被拘留。莫某1在庭审中确认其已另行委托他人处理绿轿17608号案、国凯11146号案的执行工作，并主张其自行支付了律师费，系减轻了张斌的负担，未违反案涉协议书的约定。张斌提交民事委托代理合同、发票，拟证明其因处理本案纠纷支出律师费10000元。就案涉款项系投资还是借贷的问题，张斌在庭审中明确系投资款，但确认案涉双十一运力项目不存在；并主张其每10台车投资140000元，每台车每月可获得2500元保本固定收益。上述事实，有原告提供的微信聊天记录、双十一运力项目合作协议、东莞农村商业银行电子回单、工商银行转账电子回单、协议书、广东法院诉讼服务网核验结果及申请编号、手机短信、民事委托代理合同、律师费发票，及本案的庭审笔录等附卷为证。本院认为，案涉运力协议虽表述为合作协议，称张斌系为双十一运力项目垫付资金，但原、被告均无证据证明案涉协议的项目有实际开展。根据运力协议中关于“张斌每月每台车提成2500元作为投资回报，当月30日结清上个月提成；项目完成后所有垫付资金三十日内退回，提成给付及垫付资金退回逾期的，按5‰/日收取违约金”的约定可以看出，张斌除每月固定收取利益外，在项目完成后即2020年2月10日后还能全额取回所有垫付资金。运力协议未约定张斌需对该项目的风险承担、运营管理等方面承担任何责任，即张斌对所谓双十一运力项目不承担任何经营风险，只收取固定回报，并在到期后全额收回本金。该约定更符合民间借贷中出借人向借款人出借本金，在借款期限内取得利息，在借款期限届满后收回本金的表现形式。故本院认为，张斌与东莞鹏佳公司之间的运力协议名为投资，实际应为民间借贷，本案应适用民间借贷纠纷法律关系审理。张斌根据运力协议向东莞鹏佳公司转账的款项560000元，应属出借的本金。运力协议约定的项目时间2019年11月10日至2020年2月10日，应属借款期限。约定每月30日结清当月提成2500元/车/月的投资回报，应属借款利息，根据1400000元÷100车＝14000元/车的约定，利息应为14000元的利息为2500元/月，已超出民间借贷法律关于利息规定的上限；根据东莞鹏佳公司于2019年12月12日、2020年1月9日，莫某1于2020年1月16日、2020年2月20日向张斌支付提成款合计95000元的情况看，亦已超出民间借贷法律关于利息规定的上限。本案于2020年7月1日受理，本院酌定参照自2015年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中关于月利率2%的规定，计得案涉款项自出借之日起至2020年2月10日（借款期限届满之日）的利息为27248.22元，抵扣东莞鹏佳公司、莫某1已经支付的95000元款项后，东莞鹏佳公司尚欠张斌借款本金492248.22元【560000元－（95000元－27248.22元）】。张斌主张东莞鹏佳公司尚欠其本金715000元，缺乏事实和法律依据，本院予以不予支持。案涉协议书约定，东莞鹏佳公司自愿以绿轿17608号案、国凯11146号案的执行款向张斌偿还欠款。东莞鹏佳公司未按该约定履行，亦未能举证证明其已向张斌偿还案涉欠款，则其应当向张斌偿还借款本金492248.22元，并应根据案涉协议书的约定承担张斌因此支出的律师费。张斌诉请律师费10000元，未违反广东省律师服务收费标准，本院予以支持。张斌既诉请自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至清偿之日止的逾期利息，又诉请根据运力协议约定的自2020年3月12日起计的违约金，及根据协议书约定的违约金。本院认为，该利息及两项违约金均系根据案涉借款设立，且合计已超过年利率24%，根据2015年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，张斌诉请的利息、违约金的诉请应以年利率24%为限，以492248.22元为本金，自2020年3月12日起计至清偿之日止，张斌诉请超出部分，本院依法不予支持。莫某1、李永、深圳鹏佳公司作为保证人在案涉协议书中签名、捺印，因未约定保证方式，应视为连带责任保证，张斌在保证期限内诉请莫某1、李永、深圳鹏佳公司对上述债务承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞市鹏佳新能源汽车服务有限公司应当在本判决生效之日起三日内向原告张斌偿还本金492248.22元；二、被告东莞市鹏佳新能源汽车服务有限公司应当在本判决生效之日起三日内向原告张斌支付利息、违约金（以492248.22元为本金，按照年利率24%，自2020年3月12日起计至清偿之日止）；三、被告东莞市鹏佳新能源汽车服务有限公司应当在本判决生效之日起三日内向原告张斌支付律师费10000元；四、被告莫某1、李永、深圳市鹏佳汽车租赁有限公司对上述判项承担连带清偿责任；五、驳回原告张斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7527.75元（原告已预交），由原告张斌负担4275.87元，由被告东莞市鹏佳新能源汽车服务有限公司、莫某1、李永、深圳市鹏佳汽车租赁有限公司负担3251.88元；保全费5000元（原告已预交），由被告东莞市鹏佳新能源汽车服务有限公司、莫某1、李永、深圳市鹏佳汽车租赁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 员  梁 妮二〇二〇年十月二十九日法官助理  范芳玲书 记 员  张丽琴附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。