云南省镇沅彝族哈尼族拉祜族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0825刑初209号公诉机关云南省普洱市镇沅彝族哈尼族拉祜族自治县（以下简称镇沅县）人民检察院。被告人杨本钱，男，1975年3月18日生,云南省玉溪市易门县人，汉族，高中文化，农民，住云南省玉溪市易门县。因本案，于2019年10月8日被镇沅县公安局取保候审，2020年9月16日被镇沅县人民检察院取保候审，因案件移送本院,同年10月13日被本院重新取保候审，2020年10月27日被本院决定逮捕，现押于镇沅县看守所。被告人杨本钱因开设赌场罪，于2018年9月4日被易门县公安局刑事拘留，2018年9月13日被易门县公安局取保候审，于2019年7月23日被易门县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期间：2019年12月16日起，至2020年12月15日止。）。辩护人徐体发，云南恩水律师事务所律师。被告人信青云，男，1975年7月20日生,云南省玉溪市易门县人，汉族，高中文化，农民，住云南省玉溪市易门县。因本案,于2019年10月18日被镇沅县公安局取保候审，因案件移送本院，2020年9月16日被镇沅县人民检察院取保候审，同年10月13日被本院重新取保候审，现在家中候审。无前科。被告人李长宏，男，1968年9月18日生,云南省玉溪市易门县人，汉族，小学文化，农民，住云南省玉溪市易门县。因本案，于2019年10月18日被镇沅县公安局取保候审，于2020年9月16日被镇沅县人民检察院取保候审，因案件移送本院,同年10月13日被本院重新取保候审，现在家中候审。无前科。被告人李长明，男，1969年3月1日生,云南省玉溪市易门县人，汉族，初中文化，农民，住云南省玉溪市易门县。因本案,于2019年10月18日被镇沅县公安局取保候审，于2020年9月16日被镇沅县人民检察院取保候审，因案件移送本院,同年10月13日被本院重新取保候审，现在家中候审。无前科。镇沅县人民检察院以镇检二部刑诉〔2020〕17号起诉书指控被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏犯非法经营罪，于2020年10月13日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序组成合议庭，于2020年10月27日公开开庭审理了本案。镇沅县人民检察院指派检察员李军出庭支持公诉，被告人杨本钱及辩护人徐体发、被告人李长明、信青云、李长宏均到庭参加了诉讼。现已审理终结。镇沅县人民检察院指控，2019年10月15日，经过被告人杨本钱联系，被告人杨本钱、李长宏、信青云三人欲从云南省玉溪市易门县十街乡把当年各自剩余初烤烟叶运输至云南省普洱市镇沅县三章田销售，由被告人李长宏邀约被告人李长明驾驶其一辆车牌号为云Ｆ×××**的白色江淮牌轻型仓栅式货车帮忙运输。当日，被告人李长宏驾驶其一车牌号为云Ｆ×××**的红色大众牌轿车载杨本钱朝前带路，被告人李长明驾驶其的货车载信青云运输着初烤烟叶跟在后面，从云南省玉溪市易门县十街乡出发往云南省普洱市镇沅县三章田方向行驶。2019年10月16日7时20分许，当车辆行驶到云南省普洱市镇沅县公路路段时，被告人李长明驾驶载被告人信青云运输着初烤烟叶的车辆被镇沅县烟草专卖局执法人员查获，经过称量，车上运输的初烤烟叶净重2860公斤。经云南省烟草质量监督检测站对涉案的2860公斤初烤烟叶进行检验，检验结论是：有等级的烟叶100%；经镇沅县发展和改革局价格认证中心对涉案的2860公斤初烤烟叶的价格进行认定，鉴定结论是：本次认定标的在2019年10月16日的市场调拨价格为人民币140000元。被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏有自首情节。针对指控的事实，公诉机关提供了书证、证人证言、鉴定意见、被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏的供述与辩解等证据，认为四被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任，鉴于被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏如实供述自己的罪行，在犯罪过程中的地位和作用相当，建议对被告人李长明、信青云、李长宏分别判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金；对被告人杨本钱判处有期徒刑一年,并处罚金，并撤销之前判决的缓刑考验期,数罪并罚后决定执行的刑罚,提请本院依法判处。被告人杨本钱对公诉机关指控的事实及罪名供认不讳。辩护人徐体发的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名和量刑建议无异议。辩称被告人杨本钱不属于在缓刑考验期内犯新罪，烟叶在运输途中即被没收，没有获得非法利益，社会危害性及主观恶性小，是自首,自愿认罪认罚,建议对被告人杨本钱适用缓刑。被告人李长明对公诉机关指控的事实及罪名供认不讳。被告人信青云对公诉机关指控的事实及罪名供认不讳，辩称烟叶是自己种植的，其家庭困难，其认罪认罚,量刑时请给予考虑。被告人李长宏对公诉机关指控的事实及罪名供认不讳，其家庭困难，希望从轻处罚。经审理查明，2019年10月15日，经过被告人杨本钱联系，被告人杨本钱、李长宏、信青云三人欲从云南省玉溪市易门县十街乡把当年各自剩余的初烤烟叶运输至云南省普洱市镇沅县三章田销售，由被告人李长宏邀约被告人李长明驾驶其的一辆车牌号为云Ｆ×××**的白色江淮牌轻型仓栅式货车帮忙运输。当日，被告人李长宏驾驶其的一辆车牌号为云Ｆ×××**的红色大众牌轿车载被告人杨本钱朝前带路，被告人李长明驾驶其的货车载被告人信青云运输着初烤烟叶跟在后，四被告人从云南省玉溪市易门县十街乡出发往云南省普洱市镇沅县三章田方向行驶。2019年10月16日7时20分许，当车辆行驶到云南省普洱市镇沅县公路路段时，被告人李长明驾驶的货车被镇沅县烟草专卖局执法人员查获。经称量，车上运输的初烤烟叶净重2860公斤。经云南省烟草质量监督检测站对涉案的2860公斤初烤烟叶进行检验，检验结论是：有等级的烟叶100%；经镇沅县发展和改革局价格认证中心对涉案的2860公斤初烤烟叶的价格进行认定，鉴定结论是：本次认定标的在2019年10月16日的市场调拨价格为人民币140000元。另查明，被告人杨本钱因开设赌场罪于2018年9月4日被易门县公安局刑事拘留，同年9月13日被易门县公安局取保候审，于2019年11月26日被易门县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币8000元（缓刑考验期间：2019年12月16日起，至2020年12月15日止。）；被告人李长明、信青云、李长宏无前科记录，查获的涉案初烤烟叶已由镇沅县公安局扣押并委托镇沅县烟草专卖局变卖得款人民币37485.75元。被告人李长明、信青云在被镇沅县烟草专卖局查获询问时如实供述了犯罪事实，被告人杨本钱、李长宏经传唤后主动到案如实供述了犯罪事实。上述事实，有经公诉机关提供并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、查获经过、到案经过、传唤证、取保候审决定书，证实案件来源及对被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏采取强制措施的事实。2.被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏的户口证明、正侧面照片、前科劣迹证明，证实四被告人的户口信息及体貌特征与指控一致，被告人李长明、信青云无违法犯罪记录的事实。3.易门县人民法院（2019）云0425刑初36号刑事判决书、玉溪市中级人民法院（2019）云04刑终195号刑事裁定书、易门县人民法院执行通知书，证实被告人杨本钱因开设赌场罪于2018年9月4日被易门县公安局刑事拘留，同年9月13日被易门县公安局取保候审，于2019年11月26日被易门县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币8000元（缓刑考验期间：2019年12月16日起，至2020年12月15日止。）的事实。4.易门县公安局易公（十街）行决字〔2012〕第2号公安行政处罚决定书，证实被告人李长宏于2012年5月25日因打架被易门县公安局十街派出所处罚款200元行政处罚的事实。5.涉案初烤烟叶照片、称量照片、过磅单，证实经称量，云Ｆ×××**运输的烟叶净重2860公斤的事实。6.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实由被告人李长明驾驶货车运输的初烤烟叶2860公斤被侦查机关镇沅县公安局依法扣押的事实。7.鉴定聘请书、云南省烟草质量监督检测站检测报告、镇发改价认（公）〔2020〕5号涉烟价格认定结论书、鉴定意见通知书，证实被告人李长明运输的烤烟2860千克在2019年10月16日的市场调拨价格为人民币140000元并通知了当事人的事实。8.涉案物品委托保管书、处理不宜长期保存的涉案物品委托书、收据，证实镇沅县公安局委托镇沅县烟草专卖局变卖涉案的2860公斤烟叶，变价款为人民币37485.75元被镇沅县公安局依法扣押的事实。9.证人罗某的证言，证实2019年10月15日左右，其接到杨本钱打来电话问其镇沅者东这边还有没有合同可以卖烟叶，其告诉他合同可能还有，但是每年都堵着拉不进来。当月17日左右杨本钱说他拉来的烟叶被堵下拉去镇沅县烟草专卖局了的事实。10.证人唐某的证言，证实2019年10月16日11时22分，者东镇三章田新文大桥煤炭公司住宿区开百货店的付某打电话给其说，他们从玉溪市易门县拉来的5吨多烟叶被烟草专卖局查了，其是者东镇烟叶种植大户，叫其把其的烟叶种植合同拿着去专卖局把扣押的烟叶认领出来一下。16时左右，一个自称是杨本钱的人和罗某乘一辆红色的轿车来接其，杨本钱告诉其让其帮他把烟叶去认领出来一下，其没有帮他们认领出来的事实。11.证人付某的证言，证实2019年10月中旬的一天早上，罗某打电话给其说他好玩的两个朋友拉烤烟来镇沅这边卖被查了，让帮他找一两个种烟大户去帮说才能把烟叶要出来，其就打电话给唐某说了这件事，之后的事情其就不清楚了的事实。12.被告人杨本钱的供述及辩解，证实2014年至2015年其认识新文村委会罗某主任和三章田的烤烟种植大户唐某，2019年10月8日左右唐某说他家烟叶数量不够，其问是否可以从其家拉过来给他冲抵数字，然后把卖到的钱拿给其，其表示同意。2019年10月10日左右，因为其和李长宏、李煦三家都剩余有烟叶，其跟他们说拉烟叶过来镇沅县三章田卖的事情，他们也说要一起拉来卖。2019年10月15日12时许，李长宏让他的弟弟李长明驾驶一辆白色厢式货车去十街占马田烤烟基地拉烟叶，三家的烟叶各上了一部分。上好烟叶后，李长宏驾驶他的一辆红色轿车载其超前，李长明驾驶他那辆货车拉着烟叶跟在后面，然后到张所村委会接信青云，并上了一些烟叶到李长明车上。2019年10月15日21时30分许，李长宏驾驶他的那辆红色轿车载其超前带路向镇沅出发，李长明驾驶他那辆货车载信青云拉着烟叶。2019年10月16日6时许，途经镇沅县和平镇的一条小路时，几人拉烟叶的车被镇沅县烟草专卖局的执法人员查获并被带往镇沅县县城，李长宏驾驶他的那辆红色轿车载其去了三章田。2019年10月16日13时30分许，罗某从三章田驾驶他的车送其和李长宏来镇沅县城。2019年10月17日凌晨0时许，李林打电话联系后找到其，说公安民警让其和李长宏到恩乐派出所，9点多钟其就到恩乐派出所了的事实。13.被告人信青云的供述及辩解，证实2019年10月15日易门烟叶收购站已经关门了，其家的烟叶还没有卖完70公斤左右，当天杨本钱开着李长明的小货车来收购烟叶，他说可以把烟叶运输到镇沅这边来卖，其就把70公斤烟叶称给杨本钱了，说是要等烟叶卖了才付钱给其。2019年10月15日晚上9点钟左右，李长宏叫其跟李长明乘车做伴，其同意后就乘李长明驾驶的车牌号为云Ｆ×××**的江淮货车出发了，在途经镇沅一个检查卡点时就被卡点的工作人员查获了的事实。14.被告人李长宏的供述与辩解，证实其和其朋友杨本钱、堂弟李长明等6个人运输了两车初烤烟叶到镇沅县者东镇三章田卖，2019年10月16日凌晨6时左右，两车烟叶在镇沅县和平镇和平卡点被镇沅县烟草专卖局的工作人员查获，被带来镇沅县城处理，其堂弟李长明叫其来说清楚一下。李长明驾驶的货车载着的烟叶是其和杨本钱、“光头强”、李熙四人的，信青云的烟叶有70公斤的事实。15.被告人李长明的供述及辩解，证实2019年10月15日上午，其帮其堂哥李长宏等人从玉溪市易门县十街彝族乡大村村委会运输了一车初烤烟叶到镇沅县和平镇卖，2019年10月16日凌晨6时左右，在镇沅县和平镇和平卡点被镇沅县烟草专卖局的工作人员查获。运输烟叶是用其的车牌号为云Ｆ×××**的江淮牌轻型仓棚式货车，烤烟叶过磅称量后净重有2860公斤，烟叶是李长宏、杨本钱等三人的，其没有办理烟叶运输许可证，其只是处于朋友之间帮忙，李长宏只说他负责油钱和过路费，没有说给其费用的事实。上述证据来源及形式合法，内容客观、真实，证据之间相互印证，形成完整的证据锁链，本院予以确认。本院认为，被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏未经许可经营国家规定专售、专卖的烟草制品，经鉴定涉案的初烤烟叶价格为人民币140000元，情节严重，被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏的行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控四被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。辩护人辩称被告人杨本钱具有自首情节，自愿认罪认罚，其运输的烟叶在运输途中即被没收，没有获得非法利益的辩护意见与庭审查明事实相符，本院予以采纳。辩称被告人杨本钱不属于在缓刑考验期内犯新罪，建议对被告人杨本钱适用缓刑的辩护意见，因被告人杨本钱在犯开设赌场罪前已犯本案的非法经营罪，属于刑法第七十七条第一款规定的应当撤销缓刑的情形，该辩护意见本院不予采纳。本案犯罪过程中被告人杨本钱、信青云、李长宏积极参与非法经营烟叶，在犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人李长明帮忙为其他被告人运输烟叶，在犯罪过程中起辅助作用，系从犯。鉴于被告人李长明、信青云、李长宏系初犯，四被告人案发后主动到案如实供述了犯罪事实，具有自首情节，自愿认罪认罚，所经营的烟叶已在途中被查获扣押，本院决定对被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏从轻处罚。公诉机关对被告人杨本钱、信青云、李长宏的量刑建议合法适当，本院予以采纳。对被告人李长明的量刑建议略显偏重，本院不予采纳。本院为保护市场管理秩序不受非法侵害，维护社会秩序稳定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第七十七条第一款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第六条之规定，判决如下：一、撤销玉溪市易门县人民法院（2019）云0425刑初36号刑事判决书主文第十一项被告人杨本钱犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币8000元中的缓刑考验期。被告人杨本钱犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币23000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除原犯开设赌场罪时羁押的10日后，即自2020年10月27日起至2022年4月16日止。犯开设赌场罪判处的罚金人民币8000元已缴纳，剩余的罚金人民币15000元限本案生效之日起十日内缴纳。）二、被告人信青云犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币15000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人李长宏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币15000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）四、被告人李长明犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）五、依法没收被告人杨本钱、李长明、信青云、李长宏非法经营的烟草2860公斤变价款人民币37485.75元，由扣押机关镇沅县公安局于本案生效后上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  孔招道审判员  罗廷强审判员  杨樊西二〇二〇年十月二十八日书记员  许 敏