河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫06民终1124号上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**鑫地大厦****。代表人：杨林峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨鏐，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：马艳利，男，1981年7月4日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：秦尧峰，男，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：刘露露，男，1988年12月1日出生，汉族，住河南省淇县。上诉人华农财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称华农财险郑州公司）因与被上诉人马艳利、刘露露机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省淇县人民法院（2020）豫0622民初934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华农财险郑州公司上诉请求：撤销原判，改判华农财险郑州公司赔偿马艳利167229.2元。事实和理由：一审判决认定误工期限过长，两人护理缺乏客观性，鉴定费不应由华农财险郑州公司负担。马艳利辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘露露未作答辩。马艳利向一审法院起诉请求：依法判令刘露露、华农财险郑州公司赔偿其各项损失共计209919.45元。一审法院认定事实：2018年9月12日8时许，刘露露驾驶豫Ｆ×××**号小型普通客车沿大海222省道由东向西行驶至32公里马庄村口是，与马艳利驾驶的普通二轮摩托车发生碰撞，造成马艳利受伤、双方车辆损坏的交通事故。淇县公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，刘露露、马艳利承担事故的同等责任。豫Ｆ×××**号车辆在华农财险郑州公司投保有交强险、商业三者险（责任限额50万元）及不计免赔率险，事故发生在保险期内。事故发生后，马艳利被送到淇县人民医院治疗，住院50天，住院期间需2人陪护。2019年3月9日，马艳利又到淇县人民医院治疗，住院10天，住院期间需2人陪护，2019年10月7日，马艳利再次到淇县人民医院治疗，住院3天，住院期间需1人护理。2020年5月26日，河南省法医学会司法鉴定中心作出司法鉴定意见：被鉴定人马艳利右下肢损伤的伤残等级为十级；建议误工期为评残前一日、护理期为90日、营养期为90日。马艳利的合理损失为：1.医疗费76666.42元；2.住院伙食补助费3150元（50元/天×63天）；3.营养费1800元（20元/天×90天）；4.护理费19256.71元（2019年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资46858元/年÷365天×60天×2人＋46858元/年÷365天×30天×1人）；5.残疾赔偿金109049.35元（2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年×20年×10%＋2019年河南省城镇居民人均消费支出21971.57元/年×18年×10%＋2019年河南省城镇居民人均消费支出21971.57元/年×1年×10%÷2人）；6.交通费1260元（20元/天×63天）；7.精神损害抚慰金5000元（酌定）；8.鉴定费1300元；9.误工费80168.13元（2019年度河南省农、林、牧、渔业平均工资47272元/年÷365天×619天）；合计297650.61元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：（一）同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，刘露露、马艳利负本次事故的全部责任，豫Ｆ×××**号车辆在华农财险郑州公司投保有交强险、商业三者险（责任限额50万元）及不计免赔率险，事故发生在保险期内。对马艳利的合理损失，应先由华农财险郑州公司在交强险医疗费用分项范围内赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计10000元，在交强险伤残分项范围内赔偿马艳利精神损害抚慰金、护理费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金等共计110000元，交强险限额不足部分177650.61元，由华农财险郑州公司在商业三者险范围内按事故责任比例50%赔偿马艳利即88825.31元。华农财险郑州公司辩称应扣除20%的非医保用药，但未提供相应的依据和证据，不予采纳。一审法院判决：一、华农财险郑州公司于判决生效之日起十日内赔偿马艳利医疗费等各项经济损失共计208825.31元；二、驳回马艳利的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2224.4元，由刘露露负担2202元，由马艳利负担22.4元。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明确认的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，关于上诉人华农财险郑州公司所提出的一审判决认定误工时间过长的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，马艳利于2018年9月12日第一次住院，出院证上医生建议，待骨折愈合后行二次手术取出固定架，约需半年到一年；2019年3月9日，马艳利再次住院，入院诊断为右胫骨骨折术后外固定架遗留并骨缺损，延迟愈合，进行了右胫骨截骨、骨搬移手术，出院建议继续外固定价固定，按医嘱自行调整牵引架7-10天，每10天复诊；2019年10月7日马艳利第三次住院，出院诊断为右胫骨骨折术后外固定架遗留，右胫骨骨折术后内固定物遗留。根据上述马艳利的医疗情况及法律规定，一审判决计算马艳利的误工时间至定残前一日有事实及法律依据，上诉人华农财险郑州公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人华农财险郑州公司所提出的护理人数应为一人的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，……护理人数原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，马艳利提交了医疗机构出具的陪护证，一审判决根据陪护证认定马艳利住院期间的护理人数并无不当。上诉人华农财险郑州公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人华农财险郑州公司所提出的其不应承担鉴定费的上诉理由。该案鉴定费为受害人马艳利因本案交通事故产生的损失，一审判决由上诉人华农财险郑州公司承担并无不当。上诉人华农财险郑州公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人华农财险郑州公司的各项上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4432元，由华农财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  苗国庆审判员  王建霞二〇二〇年十月二十八日书记员  王 琦