山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁15民终2740号 上诉人（原审被告）：聊城天都物业管理有限公司，住所地莘县莘州街道办事处观澜国际城**楼**。 法定代表人：陈福领，总经理。 委托诉讼代理人：郑国强，山东联森律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李瑞芹，女，1977年11月5日出生，汉族，住莘县。 委托诉讼代理人：连庚，山东莘莘律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山东极策房地产开发有限公司，，住所地莘县莘城镇通运路中段东侧 法定代表人：叶希东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘伟，山东荣法律师事务所律师。 上诉人聊城天都物业管理有限公司因与被上诉人李瑞芹、山东极策房地产开发有限公司健康权纠纷一案，不服山东省莘县人民法院（2020）鲁1522民初1185号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 聊城天都物业管理有限公司上诉请求：一、撤销(2020)鲁1522民初1185号民事判决，改判驳回一审原告对物业公司的诉讼请求或将本案发回重审。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，证据不足，违反法定程序。上诉人在本案中不应承担责任。一、被上诉人李瑞芹存在严重过错，自身应承担责任。1.上诉人于2018年12月26日与极策公司签订物业管理合同，2019年1月1日开始对本小区进行物业服务。在上诉人入驻该小区之前，被上诉人李瑞芹家中卫生间雨水排水管道底层曾经堵塞，第一次堵塞系因为施工方未安装过滤装置，导致木方、发泡胶管、混凝土等杂物掉入管道内。当时李瑞芹通知被上诉人极策公司，极策公司从管道内发现上述杂物，仅进行管道疏通，但并未清理干净。过了没多久，李瑞芹家雨水排水管道检查孔处出现渗水情况，李瑞芹明知出现渗水情况，但没有通知极策公司和上诉人，自行将管道检查孔进行胶带加固处理，给本案的伤害后果留下了风险。被上诉人李瑞芹自行对管道检查孔简单处理，雨水压力将李瑞芹自己用胶带粘的检查孔冲开，其行为本身与伤害后果之间有直接的因果关系。2.雨水排水管道的部位在被上诉人居住的室内，使用人是李瑞芹及其家人，李瑞芹方发现渗水后应及时通知上诉人，但李瑞芹既未通知上诉人，亦未通知被上诉人极策公司，而是自行对室内管道检查孔用胶布加固，应当预见到自己的行为有可能造成的相应后果，李瑞芹自身存在严重过错，应承担相应责任。3.李瑞芹作为完全民事行为能力人，在发现雨水管道检查孔冲开的情况下，卫生间已经属于危险区域，应及时联系物业，并特别谨慎注意，李瑞芹未尽到相应注意义务，对造成的后果应承担责任。二、被上诉人山东极策房地产开发有限公司未在雨水排水管道安装过滤装置是导致本事故发生的原因，应由其承担责任。被上诉人极策公司和施工单位山东东方建业有限公司没有在楼顶雨水排水管道口安装过滤装置，在遇有雨水时不可避免地会在管道口流入更多的杂物，造成管道堵塞，被上诉人之间的“房屋验收合格”并不必然免除极策公司和施工单位对楼顶管道口设置过滤装置的义务，极策公司和施工单位未安装过滤装置导致了管道堵塞，进而导致李瑞芹家管道检查孔在遇大雨压力冲击下被冲开，对造成的后果应承担责任。三、上诉人在本案中没有过错，不应承担责任。上诉人自入驻该小区后，被上诉人李瑞芹没有告知其室内管道检查孔堵塞渗水的情况，极策公司没有安装过滤装置，也没有告知楼顶管道口未设置过滤装置的情况，上诉人已经尽到了法律规定的和合同约定的注意义务，原审法院判决由上诉人承担民事赔偿责任明显认定事实不清，证据不足。四、原审法院审判程序违法。本案审理过程中，被上诉人李瑞芹申请司法鉴定，依照民事诉讼法第七十六条之规定，人民法院应组织当事人协商确定有鉴定资格的鉴定人，协商不成的，由人民法院指定。但整个一审，上诉人既未接到关于参加协商鉴定机构的通知，也未接到现场鉴定监督的通知，原审法院剥夺了上诉人的法定权利，程序违法，应重新鉴定。五、被上诉人李瑞芹的伤害后果与其自身行为有直接的因果关系，上诉人不是侵权人，并且李瑞芹为一般性的人体损伤，其司法鉴定程序的启动不符合法律规定，原审法院支持被上诉人李瑞芹的精神损害抚慰金2000元没有事实依据。 李瑞芹辩称，依据物业管理条例的相关规定，结合上诉人与被上诉人极策房地产开发有限公司签订的物业管理合同，可知上诉人对李瑞芹居住房屋的物业共用部位雨水排水管有维护管理、检查的义务，但因其怠于履行该义务，致使雨水管道破裂，从而导致李瑞芹受伤，应对李瑞芹的损失承担赔偿责任，因此一审认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回上诉人的上诉请求。 山东极策房地产开发有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，二审法院应予维持。 李瑞芹向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿医疗费19458.01元、二次手术费11000元、住院伙食补助费240元、营养费2700元、误工费13915.2元、护理费6957.6元、残疾赔偿金84658元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费3400元，共计144828.81元。2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年底原告购买莘县观澜国际城1号楼101住房一套，2017年12月，被告山东极策房地产开发有限公司将房屋交付原告后，原告便在该房屋居住至今。2019年5月26日晚间莘县下大雨，因1号楼雨水排水管道堵塞，导致原告居住的101室雨水排水管爆裂，将正在卫生间内的原告冲倒摔伤。原告敲开邻居徐xx家的房门并告知家中进水，邻居徐xx到了原告家中，看到屋内有很多的水，到卫生间一看公共雨水管道爆裂，原告称自己头疼什么都不记得了。徐xx又电话通知三楼的301室和304室的大夫和近邻来帮忙，接着又通知聊城天都物业管理有限公司经理陈xx，陈xx又通知副经理李xx来到原告家中，帮助原告排水，并联系120急救车，将原告送到莘县人民医院住院治疗8天，花去医疗费19238.01元，出院后又用去检查费172元及病历复印费48元。经诊断为：1.左侧锁骨骨折，2.头外伤。出院医嘱：1.继续促进骨愈合及对症支持治疗。2.3天换药一次，术后14天拆线。3.患肢避免负重，适当功能锻炼，每月来院复诊，指导功能锻炼，直至骨愈合。4.如有不适，随时来诊。2018年12月26日被告山东极策房地产开发有限公司（甲方）与被告聊城天都物业管理有限公司（乙方）双方签订了观澜国际城一期物业管理合同，双方约定：第一条，物业管理内容：1.甲方将观澜国际城一期住宅及门面房物业委托给乙方实行统一管理，综合服务。2.管理事项包括：（1）物业共用部位的维修养护和管理；（2）物业共用设施设备的运行、维修、养护和管理；（3）物业共用部位和相关场地的清洁卫生，垃圾的收集、清运、污水管道的疏通；（4）公共绿化的养护和管理；……。第二条，委托物业管理形式：承包经营、自负盈亏。第三条，委托管理费用：1.管理费用，甲方补助给乙方前两年（即2019年、2020年）每年管理费用17万元，该费用由乙方凭发票领取；付款方式：每年6月底和12月底两期支付。此后，乙方独立经营、自负盈亏。2.物业服务费：乙方参照本地物价局规定及甲方认定的收费标准向业主收取服务费。……。3.其他费用：乙方按照甲方认定的项目及标准实施收费。第四条，物业管理期限：委托管理期限自2019年1月1日起到甲方撤出本项目止（暂定六年）。第五条，双方权利义务；1.甲方的权利、义务；（1）根据本合同规定甲方将管理国际城委托乙方实行物业管理；……。2.乙方的责任、权利、义务：（1）……。（4）对物业公用部位、绿化、道路、设施设备、三联供系统进行日常运行和维护、维修，并承担运行和维护、维修费用及水电费用。……。另查明，该楼房的公共雨水排水管道从原告家中卫生间通过，该雨水排水管道检查孔曾经漏水，原告家人对检查孔用木方和胶带进行了加固。事故发生后，第二天聊城天都物业管理有限公司管理人员到楼顶查看，发现公共雨水排水管道上口没有安装过滤网。事后，原告家中爆裂的公共雨水排水管道由被告山东极策房地产开发有限公司进行了维修更换。经原告申请，一审法院委托泰安正合司法鉴定所于2019年12月20日做出了泰正司鉴所【2019】临鉴字第1176号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李瑞芹外伤致左肩关节功能部分丧失，依照《人体损伤致残程度分级》5.10.611）之规定，构成xx。被鉴定人李瑞芹误工时间为90日；护理时间为45日；护理人数为1人，出院后符合部分护理依赖；营养期限为90日，营养费用为2700元；二次手术期间的误工时间为30日、护理时间为15日。被鉴定人李瑞芹二次手术费约需11000元。原告为此支付鉴定费3400元。 一审法院认为，公民依法享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费，因误工减少的收入，残疾者生活补助费等。被告对原告的司法鉴定书有异议，认为不构成十级伤残，但未提供足以推翻该司法鉴定书的证据，故对该司法鉴定书的法律效力予以确认。本案争议的焦点：1.原告所受伤害是否因雨水排水管道爆裂所致，被告对原告的损害是否应当承担赔偿责任及如何承担赔偿责任？2.原告要求被告赔偿的项目及数额是否有法律依据？针对第一个争议的焦点，被告聊城天都物业管理有限公司认为：1.原告诉称其在卫生间，因管道破裂流水将其冲倒受伤，应提供证据加以证实。2.原告卫生间水管破裂是何种原因造成，如按原告诉状中陈述突然爆裂，就是水管质量的问题，非物业公司责任。且卫生间属于私人空间，非公共物管区域。3.原告诉状中称1号楼楼顶雨水口没有安装过滤装置，此种情况在本小区其他楼也存在，但均未发生水管爆裂情况，物业公司多次向开发商反映此事，均未给予答复办理。综上，请求法院驳回原告对物业公司的诉讼请求。被告山东极策房地产开发有限公司认为：1.原告购买的房屋被告已经交付，对方也已经接收，视为房屋验收合格。极策公司与物业管理公司已完成对物业公共部位的交接管理，应当由物业公司承担相应的责任。2.原告向聊城天都物业管理有限公司缴纳所有的管理费用，如果原告方有确凿的证据证明损害的原因，其应当按照合同的约定向聊城天都物业管理有限公司主张权利，所以，应驳回原告对极策公司的诉讼请求。根据原告提供的证据和查明的事实及莘县气象局相关资料证明，2019年5月26日晚间莘县普降大雨。原告敲开邻居徐炳祥家的房门并告知家中进水，原告邻居徐xx到了原告家中，看到屋内有很多的水，到卫生间一看公共雨水管道爆裂。徐xx又电话通知近邻来帮忙，遂又通知被告聊城天都物业管理有限公司经理陈xx，陈xx又通知副经理李xx来到原告家中，帮助原告排水。李xx到庭证明，原告卫生间安装雨水排水管爆裂及屋内积水情况，第二天李xx派人到该楼顶发现雨水排水管道没有安装过滤网，并提供了雨水排水管道没有安装过滤网的照片。事后，被告山东极策房地产开发有限公司对原告家中卫生间损坏的雨水排水管道进行了更换。原告受伤后遂被送到莘县人民医院住院治疗，病历显示“患者于2小时前水管爆裂后冲倒，头部及左肩部着地，摔伤头部及左肩部，当时情况不能回忆，伤后感头痛，左肩部疼痛，活动受限……，院外未做特殊处理，急来诊”。被告虽对原告主张雨水排水管道堵塞，导致其居住的101室公共雨水排水管爆裂，将正在卫生间内的原告冲倒摔伤不予认可。但没有提供原告家中其他水管有破裂、漏水的证据，也未提供足以推翻原告主张的事实。原告提供的上述证据及证人证言相互吻合，相互印证，形成了一个完整的证据链，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条，原告提供证据的证明力明显大于被告主张的证明力，故应对原告主张的“因1号楼公共雨水排水管道堵塞，导致原告居住的101室雨水排水管爆裂，将正在卫生间内的原告冲倒摔伤”这一事实予以认定。又由于被告山东极策房地产开发有限公司对原告购买的房屋已经交付并接受使用，视为房屋验收合格。被告山东极策房地产开发有限公司（甲方）与被告聊城天都物业管理有限公司（乙方），双方签订《观澜国际城一期物业管理合同》，甲方将观澜国际城一期住宅及门面房物业委托给乙方实行统一管理，被告山东极策房地产开发有限公司已完成对物业公共部位的交接管理，双方的权利义务在合同中已明确约定。至于原告和被告聊城天都物业管理有限公司主张被告山东极策房地产开发有限公司在公共雨水排水管道没有安装过滤网存有过错，被告山东极策房地产开发有限公司对此不予认可，原告和被告聊城天都物业管理有限公司也未提供证据予以证明，且原告也是向聊城天都物业管理有限公司缴纳所有的管理费用。在合同签订后双方交接时，被告聊城天都物业管理有限公司对管理共用部位的雨水排水管道没有尽到设备安全运行维护和管理及检查的责任，以后也没有对雨水管道进行及时清理、疏通，因雨水较大，管道堵塞，泄水不畅，导致雨水排水管爆裂，将原告冲倒受伤，被告聊城天都物业管理有限公司应承担赔偿责任。原告和被告聊城天都物业管理有限公司对原告的损伤要求被告山东极策房地产开发有限公司承担连带赔偿责任，没有提供事实根据和法律依据，故对原告的此项诉讼请求不予支持。被告对原告的病历、诊断证明、医疗费单据未提出异议，故对此应予以认定。原告要求误工费为13915.2元，因原告司法鉴定意见书中二次手术期间误工时间为30日，根据相关法律规定，原告在定残后既要求残疾赔偿金又主张误工费不符合法律规定，对定残后主张的误工费不予支持。原告要求护理费6957.6元，因原告实际住院时间为8天，出院后需部分护理依赖，故对原告出院后的护理费应乘以50%的系数。原告要求赔偿交通费500元，因其未提供交通费票据及相关凭证，不予支持。原告要求赔偿精神损害抚慰金2000元，因原告在本次事故中受伤并经司法鉴定构成xx，在身体受到伤害的同时给其精神上亦造成难以弥补的痛苦，要求赔偿2000元未超出法律规定范围，予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对原告的损失认定如下，医疗费19238.01元、检查费172元合计19410.01元，住院伙食补助费240元（8天×30元/天），营养费2700元（90天×30元/天），二次手术费11000元，误工费10436.4元（90天×115.96元/天），护理费3942.64元【（8天×115.96元/天）+（45天+15天-8天）×115.96元/天×50%】，残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10%），精神损害抚慰金2000元，鉴定费3400元，病历复印费48元，共计137835.05元。被告聊城天都物业管理有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃，后果由自己承担。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及上述法律的规定。判决：一、被告聊城天都物业管理有限公司赔偿原告李瑞芹医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、病历复印费，共计137835.05元，待判决书生效后10日内履行完毕。二、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1598元，由被告聊城天都物业管理有限公司承担。 本院二审期间，上诉人聊城天都物业管理有限公司提交了发生事故第二天用手机录制的视频刻制的光盘一份，拟证明聊城天都物业管理有限公司接管莘县观澜国际城小区之前极策公司允许25楼业主在通往24楼楼顶处安装防盗门，李瑞芹所居住的24楼楼顶雨水排水管道进口未安装过滤网，管道内塞满了杂物。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李瑞芹质证意见为：“对未安装过滤网的事实予以认可，我方家中雨水管道破裂是因为建筑垃圾堵塞管道所致。”山东极策房地产开发有限公司质证意见为：“第一，这一份证据从来源上是不合法的，无法证明何人录制、录制于何时，对本案没有证明力。第二，上诉人在一审法庭限定的举证时间内未提交以上证据，在本案二审提交不属于新证据，不应采信。第三，以上视听资料不能证明极策公司向上诉人移交小区公共部位时的情况，不能证明极策公司有责任。”本院经审查认为，上诉人提交本案事发后第二天的视频不能证明其与极策公司进行物业交接时排水管道过滤网的安装情况，上述证据不能证明上诉人的主张。 本院认为，位于被上诉人李瑞芹家中的公共排雨管爆裂导致李瑞芹摔倒受伤，根据《物业管理条例》第二十八条的规定，物业服务企业在承接物业时，应当对物业共用部位、共用设施设备进行查验。接手后也应当对小区内公共排放雨水、污水管道定期疏通,保证排放管道畅通,虽然该排雨管安装在业主家中,但上诉人聊城天都物业管理有限公司也应当查验并定期疏通,保证排放管道畅通。上诉人以李瑞芹未及时通知排雨管漏水及被上诉人山东极策房地产开发有限公司未安装过滤装置为由，认为其不应当承担赔偿责任的理由，与上述规定及上诉人与被上诉人山东极策房地产开发有限公司签订的《观澜国际城一期物业管理合同》约定不符，其上诉请求，本院依法不予支持。根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条关于“物业服务企业不履行或者不完全履行物业服务合同约定的或者法律、法规规定以及相关行业规范确定的维修、养护、管理和维护义务,业主请求物业服务企业承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任的,人民法院应予支持”之规定,上诉人未履行对公共排雨管的管护职责,故应对李瑞芹的损失承担赔偿责任。一审法院根据被上诉人李瑞芹申请委托具有相应鉴定资质的鉴定机构对李瑞芹的伤情进行了鉴定，并在庭审进行了质证，上诉人无正当理由未到庭参加一审诉讼，也未申请重新鉴定，其认为一审法院委托鉴定程序不合法的上诉理由，本院依法不予采纳。 综上，聊城天都物业管理有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3197元，由上诉人聊城天都物业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘育颖 审判员  李曙霞 审判员  王玉东 二〇二〇年十月十九日 法官助理潘盼盼 书记员顾学琛