广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0783民初3531号原告：开平市马冈镇文大木厂，经营场所：广东省开平市马。个体经营者：梁文大,男,1953年12月15日出生,汉族,住开平市。委托诉讼代理人：梁桃波，广东三良律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈文姬，广东三良律师事务所实习律师。被告：梁有高，男，1977年8月6日出生，壮族，住广西环江毛南族自治县。委托诉讼代理人：王凤科，广东定海针律师事务所律师。原告开平市马冈镇文大木厂（以下简称为文大木厂）与被告梁有高劳动争议一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月25日公开开庭进行了审理，原告文大木厂的经营者梁文大及其委托诉讼代理人梁桃波、陈文姬庭参加诉讼，被告梁有高及其委托诉讼代理人王凤科经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。文大木厂向本院提出诉讼请求：1、撤销开平市劳动人事争议仲裁委员会开劳人仲案非终字（2020）305号《仲裁裁决书》；2、依法确认原告与被告之间不存在劳动关系；3、本案的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告与被告之间并不存在劳动关系，具体理由：（一）原告是经营木材加工的个体工商户，原告的木厂共有三台电锯，在客观上，每台电锯必须由两人操作，其中，由一台电锯由原告自己经营，自己聘请人员操作，另外的两台电锯则由原告对外发包加工，被告仅仅根据鎅木的具体数量与承揽人（原告）计算加工费用，每立方的加工费为115元。（二）被告梁有高及其妻子共同合伙承揽了一台电锯，因被告本人梁有高同时在其它木厂工作，故其本人及妻子经常会到原告的木厂鎅木，有时一个月来两三天，最多时一个月来二十多天，被告梁有高鎅木的具体时间是没有固定的。（三）被告梁有高及其妻子也不受原告的管理，被告梁有高及其妻子的工作具有极大的随意性，原、被告之间仅仅根据被告鎅木的具体数量来计算加工费，而不是支付劳动报酬，被告提供的两张《结算单》充分证明了双方存在的加工承揽关系。二、原、被告之间存在的加工承揽关系的事实，原告已经提供了相关的《登记本》作为证据，充分证明了被告梁有高为原告加工承揽的标的、加工费的计算依据等，不存在原告举证不能的情形，相反，被告方没有提供任何的证据证明其本人与原告存在劳动关系的依据，仅仅提供了收取加工费的依据。三、被告在从事承揽加工物期间，造成了身体的伤害，若认为原告有任何的过失，则只能根据法律的规定向人民法院提起诉讼。四、仲裁机构对法律、法规及政策的理解错误，特别是，对《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）的理解错误，导致了裁决不当，请人民法院依法予以纠正。因此，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请法院依法予以判处。文大木厂在庭审中对事实与理由补充如下意见：因电锯是特殊的工具，必须两人以上才能操作，原告交付给被告经营的电锯是由被告聘请人员协助完成，聘请的人员薪酬由被告支付，原告交付给被告的加工费是包括其聘请人员的所有费用，聘请人员的费用标准由被告及其商定，原告仅按照每立方115元的价格计算加工报酬，被告的开工时间、合作人的人员配备等等均与原告无关，原告无权管理被告，因此原被告不存在劳动关系，被告承揽电锯的模式也不符合劳动关系的构成要件，被告本人不出席仲裁庭审及本案庭审，是受到相关人员的教唆，故意不出席的，请法庭对此正确认定。梁有高提交书面答辩状辩称，我方认为开平市劳动人事争议仲裁委员会作出的开劳人仲案非终字（2020）305号《仲裁裁决书》认定事实清楚，适用法律正确，应维持该裁决。我方坚持仲裁庭的意见，认为被告的起诉意见没有事实和法律依据，应驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，原告文大木厂提供了证据有：记账本原件（2019年3月至2019年12月的加工费结算明细）、《仲裁裁决书》原件、两份被告于仲裁庭提交的证据结算单复印件（2019年）、被告梁有高2020年5月8日向开平市劳动人事争议仲裁委员会提交的证据清单；原告庭后补充提交的《文大木厂出勤情况表》。经审查，原告提交的证据来源合法、具有真实性、与本案有关联性，本院对原告提交的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告文大木厂是个体工商户，于1996年1月15日登记成立，经营范围包括原木、板、枋加工、木制品销售。被告自述其为原告的员工，在原告处从事木材加工（皮带锯木师傅锯木）工作，与原告约定工资标准按件计算，每月20日原告通过微信支付上个月的工资；其于2019年11月23日在原告处工作时不慎被锯片锯伤左手，随即送至开平市**医院住院治疗，于2019年12月9日出院。原告认为其与被告之间不存在劳动关系，双方之间属于加工承揽的法律关系。原告自述其与被告没有签订书面的承揽合同，与被告约定按锯木量每立方米115元计算加工费；被告曾于2018年6月、7月在其厂工作，因原告工厂业务量不大，被告也到其他工厂从事其他工作，被告于2019年3月至11月在原告工厂工作，其中8月、9月仅开工两三天、10月的加工费为14909元，于2019年11月23日工作期间受伤后，没有到原告工厂工作，并向被告付清了加工费。另查明，被告在原告的工作场所使用原告提供的机器（电锯）从事锯木工作，原告根据被告的工作量向被告支付酬劳。原告与被告之间没有签订书面劳动合同、没有约定固定的上班、下班时间，被告对原告也没有作记录考勤，原告没有为被告办理入职登记或参加社会保险等手续。原告提交的记账本（2019年3月至2019年12月的加工费结算明细），载明被告的工作量及酬劳为：2019年3月份的工作量为91.8704立方米，酬劳为10565元；4月份的工作量为80.005立方米，酬劳为9660元；5月份没有记载工作量，酬劳为4675元；6月份工作量为36.2541立方米，酬劳为4169元；7月份工作量为116.045立方米，酬劳为16683元；9月份没有记载工作量，酬劳为17849元；其后至被告受伤期间的工作量为129.6475立方米，酬劳为14909元。原告已向被告付清上述酬劳。被告在劳动仲裁期间提交了两份《计量结算单》，该两份结算单记载被告的工作量及酬劳与原告提供的记账本记截至2019年12月14日结欠的酬劳15532元相一致。被告梁有高2020年5月8日向开平市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：确认申请人与被申请人于2020年8月31日至2020年6月11日期间存在劳动关系。开平市劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月19日作出开劳人仲案非终字（2020）305号仲裁裁决，裁决：一、确认申请人与被申请人于2018年8月31日至2020年6月11日期间存在劳动关系。文大木厂于2020年6月23日收到上述仲裁裁决，不服裁决，于2020年6月30日向法院申请立案登记，提起本案诉讼。本院认为：本案属劳动争议。本案的争议焦点为：原告开平市马冈镇文大木厂与被告梁有高在2018年8月31日至2020年6月11日期间是否存在劳动合同关系？被告按原告的要求在原告的工作场地完成工作，即被告在原告处工作期间受原告的管理；原告按照被告的工作量计付酬劳，属于按件计付酬劳的情形，被告没有固定的上班、下班时间，原告对被告未作记录考勤，符合用工实际情况；且被告在原告的工作场地从事的工作内容是锯木，属于原告的主要业务组成部分。根据《劳动和社会保障部门关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，本院确认原告与被告之间存在事实劳动关系。另关于劳动关系期间的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条规定“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份证号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。”以及《广东省劳动保障监察条例》第十四条规定“用人单位应当建立以下用工管理台账，真实、准确记录各种用工信息：（一）职工名册。包括建立劳动关系的劳动者和被派遣劳动者的姓名、性别、身份证件号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起止时间、劳动合同期限、工作岗位等内容。（二）录用登记。包括入职登记表、劳动者身份证件复印件等。（三）工时台账。包括打卡记录或者考勤表等上下班时间和加班时间的记录。（四）工资台账。包括正常工作时间工资、加班工资及其他劳动报酬的发放情况，列明支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间，以及应发工资项目和数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。（五）法律、法规和规章规定的其他台账。用工管理台账应当至少保存两年，职工名册、录用登记应当至少保存至劳动者离职后两年。”原告与被告之间存在事实的劳动关系，原告应建立职工名册及对被告的录用情况进行登记，并保存至被告离职后两年，即被告在原告处的工作年限的举证责任应由原告承担，然而，原告未能向本院提供上述职工名册及被告入职登记表等材料证明被告入职时间，亦没有提供证据证明已与被告解除劳动关系，应承担举证不能的不利后果，故本院对被告自述于2018年8月31日至2020年6月11日与被告存在劳动关系予以采信；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……”。被告文大木厂主张其与被告之间不存在劳动关系，双方之间属于加工承揽的法律关系，原告提供了记账本予以证明，但该记账本载明的内容仅仅反映被告在原告处工作时的工作量及酬劳，并无反映原告与被告之间存在承揽合同的法律关系的内容，故原告主张其与被告之间属于承揽合同关系,自2018年8月31日至2020年6月11日不存在劳动关系，理据不足，本院不予采纳。关于原告请求撤销开平市劳动人事争议仲裁委员会开劳人仲案非终字（2020）305号《仲裁裁决书》的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。”开平市劳动人事争议仲裁委员会开劳人仲案非终字（2020）305号《仲裁裁决书》为非终局裁决，原告不服该裁决并已在法定期间内提起了诉讼，该仲裁裁决书不发生法律效力,不具有可撤销性。原告向本院请求撤销开劳人仲案非终字（2020）305号《仲裁裁决书》，没有实际意义,本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告开平市马冈镇文大木厂与被告梁有高于2018年8月31日至2020年6月11日期间存在劳动关系；二、驳回原告开平市马冈镇文大木厂其他诉讼请求。本案一审受理费10元，减半收取计5元（原告开平市马冈镇文大木厂已预交），由原告开平市马冈镇文大木厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 员 司徒艺贞二〇二〇年十月十六日法官助理 关 永 锋书 记 员 黄 剑 雄