广西壮族自治区马山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0124民初1060号 原告：广西马山农村商业银行股份有限公司，住所地马山县白山镇中学街**，统一社会信用代码91450124199630500R。 法定代表人：贺建业,该公司董事长。 委托诉讼代理人：罗英军，广西飞马律师事务所律师。 被告：马山县万隆贸易有限公司，住，住所地马山县白山镇银峰大道**荷花苑****商铺一社会信用代码91450124099901561F。 法定代表人：陈亦欢，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：谢晓湘，广西广合律师事务所律师。 被告：马山县金石房地产开发有限公司，住所地马山，住所地马山县白山镇银丰大道**荷花苑******商铺用代码914501240635573080。 法定代表人：吴强，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：孙文琦，广西乡镇企业联合会法务主办。 被告：陈亦欢，男，1959年1月28日出生，汉族，住陆川县。 被告：侯春桂，男，1975年8月26日出生，汉族，住博白县，公民身份号码 452528197508266493。 被告陈亦欢、侯春桂委托诉讼代理人：谢晓湘，广西广合律师事务所律师。 原告广西马山农村商业银行股份有限公司（以下简称马山农商行）诉与被告马山县万隆贸易有限公司（以下简称万隆公司）、马山县金石房地产开发有限公司（以下简称金石公司）、陈亦欢、侯春桂金融借款合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案受理。依法组成合议庭，于2020年8月20日公开开庭进行了审理。原告马山农商行的委托诉讼代理人罗英军，被告万隆公司、陈亦欢、侯春桂的共同委托诉讼代理人谢晓湘，被告金石公司的委托诉讼代理人孙文琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马山农商行向本院提出诉讼请求：1、判令万隆公司偿还尚欠马山农商行借款本金1000万元及其利息（利息计算：①计至2020年6月17日止利息为381017.26元，②2020年6月18日起至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，按合同约定的逾期贷款利率计算）；2、判令金石公司、陈亦欢、侯春桂对万隆公司的上述借款承担连带保证责任；3、马山农商行有权从依法处理合同编号为135404162044361《抵押担保合同》项下抵押物所得价款中优先受偿；4、判令万隆公司、陈亦欢、侯春桂向马山农商行支付违约金10万元；5、由上列被告承担马山农商行为实现债权提起诉讼应支付的律师费263000元及案件受理费。事实和理由：2017年8月22日，万隆公司为偿还编号为 135402150741784合同项下所欠债务为由向马山农商行申请借款1000万元。同年12月15日，万隆公司与马山农商行签订了一份系统合同编号13540217003201《流动资金借款合同》。该合同约定：借款金额1000万元；借款期限为1年，自2017年12月15日起至2018年12月14日止；贷款利率按中国人民银行公布的同期人民币贷款基准年利率4.35%上浮30%计算，执行年利率4.655%，合同期内不随中国人民银行人民币贷款基准利率的调整而相应调整；还款方式为按季结息，到期还本；结息日为每3月、6月、9月、12月份的20日；借款人须于每一结息日结息，如借款本金的偿还日不在结息日，则未付利息与本金一并结清；如借款人未在结息日付息，则自结息日起计收复利；对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上浮30%计收罚息；对违约使用借款从违约使用之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息；对借款人的违约行为，按本合同项下借款本金数额的1%收取违约金。2017年12月15日，金石公司与马山农商行签订了一份《抵押担保合同》（系统合同编号为135404172839529），合同约定：金石公司自愿以本抵押合同项下编号为0001抵押物清单项下所列财产作为前述借款合同的抵押物设定抵押，具体详见抵押物清单；抵押担保的责任范围包括：主合同项下的主债权本金、利息、复利、罚息、违约金以及诉讼费、执行费、律师代理费等实现债权、担保权的 费用。此外，合同还对双方相关的权利义务进行了约定（详见抵押合同），如第9.4条即抵押合同对于主合同项下债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求担保人承担保证责任等。双方于2017年12月21日办理了抵押物登记手续。同日，陈亦欢、侯春桂与马山农商行签订了一份《保证担保合同》（系统合同编号为1354041712140002），约定陈亦欢、侯春桂作为保证人对万隆公司该笔债务承担连带保证责任；保证担保的责任范围包括全部债权的本金、利息、复利、罚息、违约金以及诉讼费、律师代理费等实现债权的一切费用。2017年12月29日，马山农商行依约提供1000万元贷款给万隆公司使用。合同约定的还款期限届满至今，万隆公司、陈亦欢、侯春桂并未完全履行还款义务，至今尚欠马山农商行借款本息合计1038.101726万元。特提起诉讼，请判如所请。 万隆公司、陈亦欢、侯春桂共同辩称，万隆公司尚欠原告1000万元借款本金及其相应利息属实，拖欠原因是因为今年的疫情，属于不可抗力因素，请求原告给予一些时间筹款，并给予减免部分利息。关于利息问题，因马山农商行没有提交明确的计算方式，我方不予认可；关于原告的第二个诉讼请求，陈亦欢、侯春桂仅是万隆公司的股东，所以不需要承担还款责任；关于原告是否有权从处理抵押物所得价款中优先受偿的问题，由法院认定；关于违约金的问题，由于疫情原因造成不能如期还款，恳请 法庭能降低违约金的数额；原告请求的律师费，因没有提供证据证明其已支付，所以不予认可。 金石公司辩称，针对原告不涉及金石公司的诉讼请求由法院公正判决。对于利息请求部分，金石公司于2020年元旦前后卖出3套商品房，该3套商品房的购房款已由原告划扣，该款项在原告诉请的利息内是否已扣减，需法庭调查，原告多诉请的利息应予扣减。对第三项诉讼请求，金石公司对外为万隆公司承担提供担保一事，未召开股东会议并形成股东会决议，担保合同无效；公司法第16条规定：“公司向其他企业投资或为他人担保按照公司章程的规定由董事会或者股东大会决议”，公司对外担保的，合同相对人负有对公司内部决议进行审查的义务，即合同相对方应当要求公司提供股东会或董事会决议。公司法16条规定属于效力强制性规定，具有普遍约束力，违反法律强制性规定的担保合同无效；本案原告与金石公司签订的合同编号为135404162044361《抵押担保合同》，以金石公司名下位于马山县新区的【国有土地使用权证号：马国用（2013）第0112号】的国有出让住宅用地使用权为万隆公司做抵押担保，未召开股东会议或董事会会议，未形成股东会决议或董事会决议，根据该规定，原告未对金石公司内部有否决议尽形式审查义务，违反法律强制性规定、故双方签订的抵押担保合同无效，原告无权处理抵押物；即使抵押担保合同有效，现阶段也难以实现抵押权。金石公司已对抵押担保的土地进行了开发，建造建筑物达3万平方米，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产，担保合同的国有出让住宅用地使用权的使用价值和交换价值已经转移到各 建筑物，现各建筑物大部分已出让，涉案土地使用权已无法单独处分。根据物权法第200条规定：“建设用地使用权实现抵押权时，虽然新增的建筑物不属于抵押财产仍可以将其与建设用地使用权一并处理。但处分后，由于新增的建筑物不属于抵押财产，处分新增建筑物所得的价款抵押权没有优先受偿的权利，只能作为普通债权人行使权利。本案因涉案土地上的房屋已出售大部分，能随地处置的只能是未售部分。综上，原告即使有权依法处理金石公司抵押担保合同项下的抵押物，所得价款也不具有优先受偿权；针对诉讼请求中的律师费问题，本案因今年疫情原因万隆公司回笼资金困难无法归还属于不可抗力的情形，如法院判决被告承担原告的律师费，是必会加重企业的负担，不利于企业复工复产及发展，不符合当下政策要求；且原告诉请的律师费是天价律师费，因本案案情相对简单，按律师收费市场行情最高收费在3-5万元之间，显然原告提出的律师费过高，法院可依自由裁量权酌情判决在5万元以下；另，原告没有任何证据证明其已有偿委托律师代理诉讼，代理人是否已收取律师费，收多少律师费均无法查证。综上，原告提出的律师费没有事实依据不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证。对于当事人没有异议的证据，本院均予以采信并在卷佐证。 根据当事人的陈述和本院认定的证据，本院确认如下法律事实：万隆公司是一家由自然人投资或控股的有限责任公司，公司成立于2014年5月20日，自2016年10月17日起至今公司股东为陈亦欢、侯春桂二人。万隆公司为偿还尚欠马山农商行编号 为135402150741784合同项下所欠债务，于2017年11月15日向马山农商行申请借款1000万元。2017年12月15日，万隆公司与马山农商行签订了一份系统合同编号13540217003201《流动资金借款合同》。该合同约定：借款金额1000万元；借款期限为1年，自2017年12月15日起至2018年12月14日止；贷款利率按中国人民银行公布的同期人民币贷款基准年利率4.35%上浮30%计算，执行年利率4.655%，合同期内不随中国人民银行人民币贷款基准利率的调整而相应调整；借款方式为“抵押＋担保”；还款方式为按季结息，到期还本；结息日为每3月、6月、9月、12月份的20日；借款人须于每一结息日结息，如借款本金的偿还日不在结息日，则未付利息与本金一并结清；如借款人未在结息日付息，则自结息日起计收复利；对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上浮30%计收罚息；对违约使用借款从违约使用之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息；在合同有效期内，如发生借款人未按照约定偿还本合同项下借款本金、利息及其他应付款项或出现本合同10.5、10.6、10.7条所列情形之一的，贷款人有权要求借款人按本合同第27.3条约定的按本合同项下借款本金数额的1%收取违约金；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或者仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、执行费、律师费及其他实现债权的费用。此外，合同还就相关的权利义务进行了约定。同日，金石公司与马山农商行签订了一份系统合同编号为135404172839529《抵押担保合同》，约定金石公司以坐落于马山县 区第六期11.89亩的建设用地使用权【国有土地使用权证号为马国用（2013）第0112号】作为前述借款合同的抵押担保，抵押担保的责任范围包括主合同项下的主债权本金、利息、复利、罚息、违约金以及诉讼费、执行费、律师代理费等实现债权、担保权的费用。金石公司的时任股东韦中凯、朱容鑫亦《抵押承诺书》和《抵押物清单》上签名、按捺。合同签订后，双方于2017年12月21日到马山县不动产登记中心办理了抵押登记手续。2017年12月15日，陈亦欢、侯春桂与马山农商行签订了一份系统合同编号为1354041712140002的《保证担保合同》，约定陈亦欢、侯春桂作为保证人对前述万隆公司的该笔债务承担连带保证责任，保证担保的责任范围包括全部债权的本金、利息、复利、罚息、违约金以及诉讼费、律师代理费等实现债权的一切费用。2017年12月29日，马山农商行依约提供1000万元贷款给万隆公司使用。合同约定的还款期限届满至今，万隆公司未履行还款义务，保证人陈亦欢、侯春桂也未履行担保义务。截止2020年6月17日，万隆公司尚欠马山农商行借款本金1000万元，利息为38.101726万元，本息合计1038.101726万元。 本院认为,马山农商行分别与万隆公司、金石公司、陈亦欢、侯春桂签订的涉案《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》和《保证担保合同》系当事人的真实意思表示，合同内容没有违反我国法律、行政法规的强制性规定，均为有效合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定完全履行自己的义务。合同签订后，马山农商行与金石公司已到马山县不动产登记中心办理了抵押登记手续，抵押关系成立。万隆公司在借款后 没有按照合同规定的期限履行还本付息义务，其行为已构成违约，依法应承担违约责任。原告请求万隆公司偿还已逾期的借款本息，同时请求从依法处置《抵押担保合同》项下抵押物所得的价款中优先受偿涉案债权，并请求陈亦欢、侯春桂对万隆公司的涉案债务承担连带偿还责任，符合合同约定和法律规定，本院均予以支持。关于原告请求上列被告共同承担原告为实现涉案债权提起诉讼应支付的律师费26.3万元能否支持的问题，因在诉讼过程中，原告未提供证据证明该项律师费属本案已经产生的费用，因此，本院对原告的该项诉讼请求，不予支持。金石公司主张，该公司以其名下位于马山县新区【国有土地使用权证号为马国用（2013）第0112号】的国有建设用地使用权为万隆公司做抵押担保，未召开股东会议或董事会会议，未形成股东会决议或董事会决议，违反了公司法的强制性规定，双方签订的抵押担保合同应为无效，原告无权处理抵押物。从本院确认的案件事实来看，马山农商行与金石公司双方签订《抵押担保合同》时，金石公司的股东为朱容鑫、韦中凯两个自然人控股，该两人均在《抵押承诺书》和《抵押物清单》上签名、按捺，朱容鑫、韦中凯的行为应当视为公司已召开股东会议，并已形成同意以公司的该项财产为万隆公司的涉案债务设立抵押担保的决议。金石公司的主张，与事实不符，本院不予认定。 综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十三条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人 民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告马山县万隆贸易有限公司偿还原告广西马山农村商业银行股份有限公司系统合同编号13540217003201《流动资金借款合同》项下借款本金1000万元及其利息（利息计算：①计至2020年6月17日止利息为38.101726万元，②2020年6月18日起至本案生效判决确定的履行期限最后一日止，按合同约定的逾期贷款利率计算）； 二、被告马山县万隆贸易有限公司向原告广西马山农村商业银行股份有限公司支付违约金10万元； 三、原告广西马山农村商业银行股份有限公司有权从依法处置系统合同编号为135404172839529《抵押担保合同》项下抵押物所得的价款中优先受偿； 四、被告陈亦欢、侯春桂对被告马山县万隆贸易有限公司的上述债务承担连带偿还责任；被告陈亦欢、侯春桂承担偿还责任后，有权向被告马山县万隆贸易有限公司追偿； 五、驳回原告广西马山农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费86264元，财产保全费5000元，共计91264元，由被告马山县万隆贸易有限公司、马山县金石房地产开发有限公司、陈亦欢、侯春桂负担89152元，原告广西马山农村商业银行股份有限公司负担2112元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  杨 荣 人民陪审员  罗天西 人民陪审员  黄淑京 二〇二〇年十月十二日 书 记 员  张玉珍 附：适用相关法律规定 《中华人民共和国合同法》 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保 证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。