河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终7506号 上诉人（原审原告）：石家庄中资永道能源科技有限公司，住所地河北省石家庄市元氏县张掖村石家庄碧桂园**楼****。 法定代表人：王瑞国，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：何宗辰，河北捷诺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贾晨冉，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：尚晶，女，1995年8月12日出生，汉族，住河北省深州市。 委托诉讼代理人：马壮，河北时代经典（元氏）律师事务所律师。 上诉人石家庄中资永道能源科技有限公司（以下简称中资公司）因与被上诉人尚晶劳动争议一案，不服河北省元氏县人民法院（2020）冀0132民初233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中资公司上诉请求：1.依法撤销一审判决书，并依法改判或发还重审；2.本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由:一、一审认定事实错误，上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。（1）一审认定双方存在劳动关系仅依据仅仅是由另案当事人尚晶提供的加盖“石家庄中资永道能源科技有限公司”公章的工资表、考勤表。（2）被上诉人实际是为王瑞国个人筹备新项目工作，新项目是在平山县，与上诉人没有任何的关系，故一直是王瑞国个人与被上诉人建立的个人雇佣关系。（3）另外被上诉人从未在上诉人公司所在地元氏县上过一天班，被上诉人收到的报酬也均是由王瑞国个人微信或银行卡转账支付。（4）王瑞国虽为上诉人的法定代表人，但依据公司法的相关规定，法定代表人对外的行为也并非全部是公司行为。二、一审未对上诉人提出“返还2019年7月至10月份的工资表、出勤表、会计凭证等未交接的文件”的诉讼请求未予处理属于遗漏诉讼请求，依法应当予以纠正。三、对于社会保险费，即使认定双方存在劳动关系，该诉请亦不属于法院的受理范围，对于该请求不应进行判决。 尚晶答辩称，中资公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 中资公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令原告、被告之间未建立劳动关系；2.依法判令原告不支付被告二倍工资差额7860元；3.驳回被告要求原告为其缴纳社会保险的请求；4.判令被告返还原告的2019年7月至10月份的工资表、出勤表、会计凭证等未交接的文件；5.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月4日，被告尚晶通过网上招聘到原告中资公司工作。原告为被告实际发放的7、8、9、10月份工资分别为1269元（其中含交通补助28.8元）、2400元（其中含交通补助50元）、2661.07元（其中含交通补助47.92元、餐补169.4元）、2300元（其中含交通补助40.38元、餐补200元）。原告法定代表人以银行转账的方式支付被告以上工资。双方未签订劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险费。原告实际支付给被告尚晶2019年10月份全勤工资2810元。原告公司于2019年10月份国庆节放假7天，原告认为尚晶多支了放假7天的工资510元，要求扣回，尚晶华将510元退给王瑞国。原、被告之间因此发生争议，2019年11月24日，被告向元氏县劳动人事调解仲裁委员会申请仲裁，请求依法确认原、被告之间存在劳动关系；原告支付未签订劳动合同双倍工资差额7860元；原告支付拖欠的自2019年7月4日至7月13日10天、2019年11月份4天共计14天的工资1411元；裁决原告支付被告退还的十月份工资510元及工作垫付的费用422.68元；裁决原告为被告补交自2019年7月份至10月份的社会保险费用；依法确认原告违法解除劳动合同，依法承担违法解除劳动合同的经济赔偿金2620元。2019年12月30日，元氏县劳动人事争议调解仲裁委员会作出元劳人仲字2019第63号裁决书，裁决原、被告存在事实劳动关系；原告给付被告未签订劳动合同的两倍工资差额7860元；原告为被告缴纳2019年7月至10月社会保险费，个人缴纳部分由被告承担；驳回被告其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。 一审法院认为，用人单位未与劳动者签订劳动合同的，可参照工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、考勤记录等认定双方存在劳动关系。根据被告提供的盖有原告单位公章的工资表、考勤表及原告的法定代表人王瑞国通过中国农业银行支付给被告工资的银行转账记录，能够认定双方存在事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。据此，本案原告应支付被告2019年8、9、10月份的二倍工资7343元（因交通费、餐补费二项不属二倍工资的范围，予以扣除）。根据劳动部《工资支付暂行规定》劳部发（1994）489号通知第11条规定，劳动者依法享受年休假、探亲假、婚假、丧假期间，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。该规定未将10月1日的国庆节休假作为带薪休假的范围，因此，被告退还原告国庆放假期间的工资510元正确。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2019年7、8、9、10月期间，原告（用人单位）应依法为被告（劳动者）缴纳用工期间的社会保险，劳动者个人缴纳部分由被告自担。被告未提供原告与其解除劳动关系的证据，对被告要求原告支付经济赔偿金的请求，不予支持。被告利用工作的便利，私自取走原告的工资表、考勤表应主动返还原告。原告提供公司个人所得税缴纳申报表、原告对公活期存款交易明细表予以证明与被告不存在劳动关系，根据《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）之规定，原告提供的以上证据不是确定双方是否存在劳动关系的必要唯一证据，因此，原告的主张证据不足，不予采信。被告要求原告支付其自2019年7月4日至7月13日10天、2019年11月份4天共计14天的工资1411元；支付被告退还的十月份工资510元及工作垫付的费用422.68元，被告提供的证据不充分，且原、被告陈述的事实相互不一致，法院无法确认，不予支持；综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，判决：一、被告尚晶与原告石家庄中资永道能源科技有限公司存在事实劳动关系；二、原告石家庄中资永道能源科技有限公司在本判决生效后十日内给付被告尚晶未签订劳动合同的两倍工资差额7343元；三、原告石家庄中资永道能源科技有限公司在本判决生效后十日内为被告尚晶缴纳2019年7月至10月的社会保险费，被告尚晶缴纳的部分自担。案件受理费5元（减半收取），由石家庄中资永道能源科技有限公司负担3元，被告尚晶负担2元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的基本事实与一审查明的事实一致。 本院认为，王瑞国系上诉人公司法定代表人，王瑞国筹备的项目与上诉人存在关联，且有盖有上诉人公章的工资表、考勤表，至于公章系上诉人自己管理问题，原审判决据此认定双方存在劳动关系并无不妥。尚晶利用工作的便利，私自取走石家庄中资永道能源科技有限公司的工资表、考勤表应主动予以返还。综上所述，石家庄中资永道能源科技有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。缴纳社会保险系用人单位的义务，原审判决后仍应由行政部门处理。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人石家庄中资永道能源科技有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵美珠 审 判 员 周玉杰 审 判 员 张 楠 二〇二〇年十月二十七日 法官助理 米华伦 书 记 员 王西西 ——