江苏省常州市武进区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0412民初4546号原告：江苏江南农村商业银行股份有限公司，住所地常州市天宁区和平中路**,统一社会信用代码91320400699343815D。法定代表人：陆向阳，董事长。委托诉讼代理人：周建飞，男。委托诉讼代理人：上官俊杰，江苏常武律师事务所律师。被告：江苏顶新容器再生利用有限公司（以下简称顶新公司），住，住所地常州市经开区遥观镇遥观村工业集中区一社会信用代码91320412684135079F。法定代表人：徐华。被告：江苏中顶环保设备科技有限公司（以下简称中顶公司），住，住所地常州市金坛区直溪镇工业集中区横三路**一社会信用代码9132041357816823XB。法定代表人：徐华。被告：徐华，男，1977年6月23日生，汉族，住常州市武进区。三被告共同委托诉讼代理人：贺小花，江苏强森律师事务所律师。原告江苏江南农村商业银行股份有限公司与被告顶新公司、中顶公司、徐华金融借款合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏江南农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人周建飞、上官俊杰和被告顶新公司、中顶公司、徐华的共同委托诉讼代理人贺小花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏江南农村商业银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告一偿还本金500万元及计算至2020年7月3日的利息20018.46元并支付自2020年7月4日起至还清日止按合同约定利率计算的利息、罚息、复利；2、被告一支付律师费190000元；3、被告二至被告四对被告一上述债务在各自担保的最高债权限额内承担连带保证责任；4、如被告一不能偿还上述1、2项欠款，原告有权就被告二提供的抵押物在716万元的范围内优先受偿；5、本案诉讼费用由被告共同承担。审理中，原告江苏江南农村商业银行股份有限公司明确诉请1中的20018.46元为计算至2020年6月30的欠息并要求支付自2020年7月1日起至还清日止按约定利率计算的正常利息、罚息、复利。事实与理由：2016年2月4日，原告与被告一签订《最高额借款（信用）合同》，约定原告在2016年2月4日至2019年2月4日期间向被告一提供最高额度为716万元的借款，同日原告与被告二签订《最高额抵押合同》、与被告二和被告三签订《最高额保证合同》，约定被告二将其位于常州市金坛区东侧的国有土地使用权为被告一上述贷款提供抵押担保、由被告二和被告三对被告一上述贷款提供保证担保；2020年1月15日，原告向被告一发放贷款500万元、约定执行年利率9.28%，后签订《变更协议》，将贷款展期至2022年2月4日；至2020年6月30日，被告一欠息20018.46元，原告即宣布贷款提前到期，经催要，被告均未能还本付息，为此，原告支付律师费19万元并提起诉讼。被告顶新公司、中顶公司、徐华共同辩称，对诉请1、3、4、5无异议，诉请2律师费19万元没有实际支出，要求原告提供中顶公司同意担保的股东会决议。本院审理查明，2016年2月4日，原告分别与顶新公司、中顶公司、中顶公司和徐华签订了《最高额借款(信用)合同》1份、《最高额抵押合同》1份、《最高额保证合同》2份，后原告与顶新公司、中顶公司签订了《变更协议》、《抵押变更协议书》，于2019年3月13日对应签订了《借款合同补充协议》、《抵押合同补充协议》、《保证合同补充协议》，原告与顶新公司又签订了第二份《借款合同补充协议》。《最高额借款（信用）合同》主要约定：原告同意在2016年2月4日起至2019年2月4日的期间内向顶新公司发放最高额度为人民币716万元的借款（信用），借款金额、发放日期、到期日、用途等以借款借据为准，实际执行利率在借据中载明，按月结息、付息日固定为每月20日、付息方式为扣收或自觉履行；顶新公司未按期归还债务本息即构成违约，原告有权行使停止发放贷款、宣布贷款立即到期、要求顶新公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用之权利；顶新公司未按约归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起按实际执行利率水平上浮50%计收利息；对应付未付利息，原告依据中国人民银行的规定计收复利，借款期内产生的应付未付利息，在借款期间按合同约定的借款执行利率计算复利，自借款到期之日起，按逾期借款利率计算复利，逾期借款的应付未付利息，按逾期借款利率计算复利；因顶新公司违约，原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）均由顶新公司承担。《最高额抵押合同》主要约定：为保障原告债权的实现，中顶公司愿意提供最高额抵押担保，抵押物详见抵押物清单即坐落于常州市金坛区东侧不动产权证书号坛国用（2015）第XXX的不动产；被担保的债权是指自2016年2月4日至2019年2月4日期间因甲方向债务人提供融资而形成的一系列债权，其最高额为人民币716万元；抵押担保的范围为主合同项下的全部债权，包括债务本金、利息（含复利和罚息）、违约金、赔偿金和甲方为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）等；抵押物的存续期间自本合同生效之日起至被担保的债权诉讼期限届满止。《最高额保证合同》主要约定：为保障原告债权的实现，中顶公司、徐华愿意为《最高额借款（信用）合同》项下所形成的一系列债权提供最高额连带责任保证，被保证的债权本金是指自2016年2月4日至2019年2月4日期间因原告向顶新公司提供融资而形成的一系列债权本金，其最高额为人民币716万元；保证范围为主合同项下的全部债权，包括债权本金、利息（包含复利和罚息）、违约金、赔偿金和原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间按原告对顶新公司每笔融资债权分别计算，自每笔主合同签订之日起至该债务履行期限届满之日后两年止，原告与顶新公司就各笔债务履行期限达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的该笔债务履行期届满之日后两年止，展期无须再经保证人同意，保证人仍需承担连带保证责任，若发生法律法规规定或者合同约定的事项，原告宣布债务提前到期的，保证期间至债务提前到期之日后两年止，原告有权要求保证人在该提前到期日起履行保证责任，保证人同意按原告要求承担保证责任；有关债权的金额、期限、利率、用途等事项，由原告与顶新公司在主合同中约定（包括保证期间以主合同约定变更利率的），保证人确认原告与顶新公司签订主合同、协议变更主合同均视为已征得保证人同意且无须通知保证人、保证人的保证责任不因此而减免。《变更协议》约定对抵押物所担保的最高额借款发放期限变更为2016年2月4日到2022年2月4日，《抵押变更协议书》约定延长债务履行期限即从2016年2月4日到2022年2月4日，《借款合同补充协议》、《抵押合同补充协议》、《保证合同补充协议》相应约定将借款期限、被担保的债权本金延长三年即对原告在2016年2月4日至2022年2月4日期间内向顶新公司发放最高额为人民币716万元的借款提供抵押担保和保证担保。第二份《借款合同补充协议》约定由于人行利率政策变更、《最高额借款（信用）合同》中第二条第一款贷款利率及第十九条利率调整方式约定的利率条款作废、相关条款变更为本合同项下贷款放款时的贷款利率和利率调整方式以借款借据所载为准。2019年3月18日，常州市国土资源局出具苏（2019）金坛区不动产证明第XXX号不动产登记证明。2020年1月15日，原告向顶新公司放贷500万元，顶新公司在借款借据上盖章确认，借款借据上主要记载：借款人顶新公司、借款金额500万元，借款利率9.28%（年息），还款计划为2021年1月14日500万元，还款方式自觉履行或扣收。顶新公司于2020年3月开始欠息，至同年6月30日欠息金额计20018.46元，原告即宣布贷款提前至同年7月6日到期、要求借款人于同年7月6日前归还贷款本息、担保人履行担保义务；同年7月7日，原告与江苏常武律师事务所签订《委托代理合同》1份，约定该事务所接受原告委托，指派上官俊杰律师为原告与顶新公司等的金融借款合同纠纷委托代理人，原告应向该事务所支付代理费人民币19万元，同年8月17日，该事务所向原告开具律师费发票2张、金额合计19万元；贷款500万元从2020年7月1日至同年7月6日按年利率9.28%计算所得利息计7733.33元。上述事实，有原告提交的《最高额借款（信用）合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》（2份)、《变更协议》、《抵押变更协议书》、《借款合同补充协议》（2份）、《抵押合同补充协议》、《保证合同补充协议》（2份）、不动产登记证明、借款借据、欠息明细表、贷款提前到期通知单、《委托代理合同》、代理费发票、送达地址确认书和双方当事人的当庭陈述和抗辩等加以佐证，本院依法予以确认。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原告未能提供中顶公司董事会（股东会）同意担保意见书，违反公司法相关规定，中顶公司保证担保无效，也即原告与中顶公司签订的《最高额保证合同》、《保证合同补充协议》无效，本案其余所涉合同、协议均系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，对合同、协议各方有法律约束力。原告按约履行出借资金义务后，因顶新公司欠息构成违约，原告依约宣布贷款提前到期并要求顶新公司承担还本付息义务、要求中顶公司承担抵押担保、要求徐华承担保证担保责任，中顶公司、徐华未依约承担抵押担保责任、保证担保责任同样构成违约。原告主张借款人顶新公司归还借款本金500万元、按约支付截至2020年7月6日结欠的正常利息及自2020年7月7日起至全部债务还清日止的罚息和复利、承担必然发生的律师费19万元，主张对中顶公司设定抵押的抵押物行使优先受偿权、主张保证人徐华对债务人顶新公司前述债务承担连带清偿责任符合双方约定和法律规定，本院予以支持。关于中顶公司的保证担保责任问题，依据担保法及其司法解释之规定，主合同有效而保证合同无效的，在债权人、担保人均有过错的情形下，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一，本院已认定原告与中顶公司签订的《最高额保证合同》、《保证合同补充协议》无效，故中顶公司应就顶新公司对原告不能清偿部分的债务承担二分之一的赔偿责任，原告超出部分诉请，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条、第一百零四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第五十三条、第五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告江苏顶新容器再生利用有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告江苏江南农村商业银行股份有限公司借款本金5000000元、支付截至2020年7月6日的欠息27751.79元(20018.46+7733.33)、按约支付借款本金5000000元自2020年7月7日起至全部债务还清日止的罚息和复利、承担律师费190000元；二、被告江苏中顶环保设备科技有限公司对被告江苏顶新容器再生利用有限公司上述债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任；三、被告徐华对被告江苏顶新容器再生利用有限公司上述债务各自在人民币7160000元范围内承担连带清偿责任；四、债务履行期限届满，原告江苏江南农村商业银行股份有限公司就未受清偿部分的债权，有权申请对苏（2019）金坛区不动产证明第XXXX号不动产登记证明的抵押财产（含坐落、不动产单元号等）予以折价或者拍卖、变卖，并以折价或者拍卖、变卖所得价款在人民币7160000元债权数额内优先受偿；五、驳回原告江苏江南农村商业银行股份有限公司对被告江苏中顶环保设备科技有限公司的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48271元、财产保全费5000元，合计53271元，由被告江苏顶新容器再生利用有限公司、江苏中顶环保设备科技有限公司、徐华共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件费。审 判 长  周霞艳人民陪审员  钱永彪人民陪审员  丁芝茜二〇二〇年十月二十八日书 记 员  鞠 莉