山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终10102号上诉人（原审原告）：宋亮，男，汉族，1982年5月10日出生，无业，住山东省济南市。委托诉讼代理人：张超，上海锦天城（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王轩，上海锦天城（济南）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山东省供销社农产品有限公司，住所地济南市。法定代表人:闫晓刚，总经理。委托诉讼代理人：刘欣，山东元邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫曦元，山东元邦律师事务所实习律师。上诉人宋亮因与上诉人山东省供销社农产品有限公司（以下简称山东供销社农产品公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初2623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。宋亮上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持宋亮一审中的诉讼请求，即判决山东供销社农产品公司足额支付克扣宋亮2019年9月份工资3987元、10月份工资4307.54元、11月份工资4323.37元；支付宋亮2019年带薪年休假工资4336.92元；支付宋亮经济赔偿金86325.2元；2.山东供销社农产品公司承担本案上诉费。事实和理由：一、宋亮在2019年9、10、11月份正常参加工作付出劳动，其工资应当正常发放。宋亮明确表示不同意调整工作岗位，且其正常出勤提供劳动，一审法院对于该三个月工资标准认定有误，同时也导致了其他诉讼请求即未休年休假工资和经济赔偿金的计算依据和结果出现错误。二、一审法院对于宋亮解除合同前12月平均应发工资数以及2019年平均工资数并没体现计算过程和法律依据，宋亮认为应该以2019年1至5月份没有争议的应发工资数为依据。三、山东供销社农产品公司单方面变更劳动合同在未与宋亮协商一致的情况下，应当按照原约定继续履行，山东供销社农产品公司通过调岗的方式变相降薪系违法行为。四、山东供销社农产品公司降薪不符合法律规定。山东供销社农产品公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决；2.请求依法驳回宋亮的全部诉讼请求；3.本案诉讼费、上诉费由宋亮承担。事实和理由：一审法院事实认定错误，宋亮多次违反公司规章制度，山东供销社农产品公司依据规章制度依法解除双方劳动合同，不存在违法解除的情形。一、宋亮在担任物流组长一职期间疏于管理车辆，导致三辆运输车辆严重损坏至报废。二、因山东供销社农产品公司业绩下滑，故山东供销社农产品公司调整了公司人员组织架构，宋亮原岗位撤销，山东供销社农产品公司将其调整至食品加工组，宋亮已在新岗位实际工作近四个月，应视为实际同意入职新岗位。三、宋亮于2018年9月26日因工资差额、加班费等申请仲裁。仲裁裁决生效后，山东供销社农产品公司已依据仲裁裁决向其履行了裁决义务。但宋亮依然不服从山东供销社农产品公司管理，在公司职工微信群中散布不实信息，严重影响了公司的日常管理。四、宋亮的上述行为已极大影响了公司的正常生产经营，对公司的员工管理造成了极大损害。山东供销社农产品公司向其下发《关于对宋亮同志记过处分的决定》，宋亮在收到该决定后，依然不服从公司管理，无奈公司只得依据公司规章制度与其解除劳动关系。宋亮向一审法院起诉请求：1.请求法院判决山东供销社农产品公司足额支付克扣宋亮2019年9月份工资3987元、10月份工资4307.54元、11月份工资4323.37元；2.请求法院判决山东供销社农产品公司支付宋亮2019年带薪年休假工资4336.92元；3.请求法院判决山东供销社农产品公司支付宋亮经济赔偿金86325.2元；4.本案诉讼费由山东供销社农产品公司承担。一审法院认定事实：宋亮与山东供销社农产品公司签订了自2013年11月25日起至2014年11月24日的固定期限劳动合同，合同约定宋亮的工资为2100元/月、绩效工资（奖金）根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配方法考核核定。合同到期后双方又续签至2017年11月24日，该合同续订书到期后，双方又签订了自2017年11月25日起的无固定期限劳动合同。山东供销社农产品公司后于2019年8月14日通知宋亮解除劳动合同，解除理由是“用人单位与劳动者协商一致”。宋亮于2019年10月16日通过EMS向单位发出“拒绝调岗通知书”，回执显示单位已签收。2019年11月22日山东供销社农产品公司以宋亮严重违反公司规章制度为由，向宋亮送达了《解除劳动合同通知书》。宋亮提交银行交易流水显示，山东供销社农产品公司向宋亮账号发放工资：2019年9月12日工资2219.72元，2019年10月15日工资1808.69元，2019年11月27日工资1587.97元。2019年11月4日，宋亮向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.足额支付克扣的2019年9月份工资3987元；2.支付2019年10月份工资4307.54元，11月份工资4323.37元；3.支付2019年带薪年休假工资4336.92；4.支付赔偿金86325.2元。该委经审理后，于2020年1月22日作出济劳人仲案﹝2019﹞766号仲裁裁决书，裁决：一、山东供销社农产品公司于裁决书生效之日起十五日内向宋亮支付未休年休假工资1975.50元；二、山东供销社农产品公司于裁决书生效之日起十五日内向宋亮支付违法解除劳动合同赔偿金65079.84元；三、驳回宋亮的其它仲裁请求。宋亮不服该裁决，于法定时限内诉来一审法院，山东供销社农产品公司亦不服该裁决，于法定时限内诉来一审法院（另案处理）。另查明，2019年9月26日，宋亮向济南市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求山东供销社农产品公司足额支付2019年8月份工资，支付克扣的2019年6、7月绩效工资，支付2017年、2018年带薪年休假工资，2018年、2019年加班工资。该委于2019年11月8日作出济劳人仲案﹝2019﹞622号-1仲裁裁决书，裁决山东供销社农产品公司支付宋亮2019年8月工资差额3676元，2019年6月、7月绩效工资2200元，未休年休假工资报酬2740.82元及加班费等。该裁决书已生效，山东供销社农产品公司已履行。再查明，宋亮解除劳动合同前12个月平均应发工资为5423.32元（65079.88元÷12）。一审法院认为，宋亮与山东供销社农产品公司签订了劳动合同，双方存在劳动合同关系。双方均认可宋亮入职时间为2013年9月25日，故一审法院认定宋亮与山东供销社农产品公司自2013年9月25日至2019年11月21日期间存在劳动关系，2019年11月22日双方解除劳动关系。对于宋亮主张的克扣工资，一审法院认为，双方签订的劳动合同约定基本工资为2100元/月，绩效工资（奖金）根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配方法考核核定。宋亮以2019年1-5月平均实发工资5895.51元为参照，主张山东供销社农产品公司应按照该数额向宋亮发放2019年9月-11月工资，即山东供销社农产品公司应支付9月份工资差额4086.82元（5895.51-1808.69元）、10月份工资差额4309.54元（5895.51-1587.97元）、11月份工资差额4323.37元（5895.51÷30天×22天），没有事实与法律依据，故对宋亮的该项诉讼请求，一审法院不予支持。对于未休年休假工资，《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条：“用人单位经职工同意不安排休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”宋亮于2013年9月入职山东供销社农产品公司，2019年11月22日与山东供销社农产品公司解除劳动关系，2019年应当享受的年休假天数为4.46天（326天/365天×5天），故宋亮2019年实际应休年休假天数为4天。2019年宋亮应发工资平均为5370.90元（59079.88元/11个月），5370.90元÷21.75天×4天×200%=1975.50元，山东供销社农产品公司应向宋亮支付2019年未休年休假工资1975.50元，对于宋亮过多主张的请求，无事实根据，一审法院不予支持。对于经济赔偿金，山东供销社农产品公司提交了《员工手册》、《薪酬管理办法》、培训签到表证明公司多次组织全体职工培训、学习公司相关规章制度，宋亮因多次违返规章制度，山东供销社农产品公司辩称依据相关制度依法解除双方劳动合同，不存在违法解除。一审法院认为，山东供销社农产品公司未提供证据证明上述规章制度经过合法程序制定，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条的相关规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”山东供销社农产品公司应向宋亮支付违法解除劳动合同赔偿金70503.16元（5423.32元×6.5×2）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告山东省供销社农产品有限公司支付原告宋亮未休年休假工资1975.50元，于判决生效之日起十日内履行；二、被告山东省供销社农产品有限公司支付原告宋亮经济赔偿金70503.16元，于判决生效之日起十日内履行；三、驳回原告宋亮的其他诉讼请求。二审中，经本院审理认定，山东供销社农产品公司向宋亮发放的2019年9月应发工资数为2039.28元；2019年10月的应发工资数为1622.57元；山东供销社农产品公司当庭认可未向宋亮发放2019年11月的工资。宋亮当庭陈述，2019年8月14日之后，其正常去工作，没有工位自己就在大厅里坐着。二审期间，双方当事人均自愿放弃了对未休年假工资的上诉请求。原审认定的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，二审期间，山东供销社农产品公司和宋亮均自愿放弃了对未休年假工资的上诉请求，此属于当事人自主处分个人诉讼权利的行为，本院予以准许。宋亮上诉主张山东供销社农产品公司支付其2019年9月、10月、11月工资差额，对此本院认为，根据双方劳动合同约定，宋亮工资为2100元/月、绩效工资（奖金）根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配方法考核核定。再结合宋亮审理中的陈述，本院确认上述期间内宋亮的工资基数为每月2100元，故山东供销社农产品公司应当支付宋亮2019年9月工资差额60.72元，2019年10月工资差额477.43元，2019年11月工资1544.82元。原审对此处理不当，应予纠正。据此，宋亮离职前12个月的平均工资数为5096.9元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”山东供销社农产品公司与宋亮解除劳动合同既未提供证据证明《员工手册》、《薪酬管理办法》等相关规章制度经过合法程序制定，也未举证证明与宋亮解除劳动合同符合法律规定，故其解除行为违法，应向宋亮支付违法解除劳动合同赔偿金，该赔偿金数额为66259.7元。原审对此处理不当，亦应予以纠正。综上所述，山东供销社农产品公司和宋亮的上诉请求均部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初2623号民事判决第一项及案件受理费的负担；二、撤销济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初2623号民事判决第二项、第三项；三、山东省供销社农产品有限公司自本判决生效之日起十日内支付宋亮赔偿金66259.7元；四、山东省供销社农产品有限公司自本判决生效之日起十日内支付宋亮2019年9月工资差额60.72元；2019年10月工资差额477.43元；2019年11月工资1544.82元；五、驳回宋亮的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由山东省供销社农产品有限公司和宋亮各自负担10元。本判决为终审判决。审判员  姜涛二〇二〇年十月二十八日书记员  刘红