宁夏回族自治区固原市原州区人民法院行政判决书（2020）宁0402行初31号原告：蒋某，宁夏固原市人，住固原市。委托诉讼代理人：张某1，固原市法律援助中心律师。代理权限为一般代理。被告：原州区开城镇人民政府。住所地:原州区开城镇街道。法定代表人：马某。该镇镇长。出庭负责人：马某，回族，1979年12月30日出生，公务员，住宁夏固原市原州区中山街残联家属院****。委托诉讼代理人：张某2，男，1972年10月12日出生，公务员，住宁，住宁夏固原市原州区清河北路**镇司法所所长。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：沈某，宁夏顺悦律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告蒋某与原州区开城镇人民政府行政赔偿一案，本院于2018年11月01日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理，2018年12月17日作出（2018）宁0402行初118号行政判决。被告原州区开城镇人民政府不服，向固原市中级人民法院提起上诉。固原市中级人民法院于2019年03月07日作出（2019）宁04行终31号行政判决，驳回上诉，维持原判。原州区开城镇人民政府申请再审，固原市中级人民法院于2020年01月06日作出（2019）宁04行再13号行政裁定，撤销（2018）宁0402行初118号行政判决及（2019）宁04行终31号行政判决，发回本院重新审理。本院于2020年3月18日立案，依法适用普通程序，另行组成合议庭,公开开庭进行了审理，原告蒋某及其委托诉讼代理人张某1，被告原州区开城镇人民政府的出庭负责人马某、委托诉讼代理人张某2、沈某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒋某诉讼请求：1.请求确认被告的处理决定不合理并撤销，赔偿因拆除原告的房子给原告造成的各项损失1187865元；2.请求被告赔偿因拆除原告的房子，造成原告在外租房费4万元；3.本案诉讼费用由被告负担。事实及理由：原告是小马庄村民。2000年3月11日被告对原告居住的宅基地核发了集体土地使用权证。原告建造了5间土木结构的房子，一家人居住。2015年4月原告在院内又建了5间砖与保温板结构的房子，面积是369平方米。同年6月原告又在院子南面大门口建了一个车库，面积52平方米。2015年8月25日，原州区人民政府几个部门及被告到小马庄拆除违章建筑时误将原告的房子拆除。由于拆除的房子倒塌，压在未拆除的房子上，致使院内的房子全部倒塌，原告一家人只好租住他人房子。原告将原州区人民政府和被告告上法庭。原州区人民政府责令被告赔偿原告的损失。被告就丈量了原告房子的面积，并签订协议。协议约定：原州区开城镇人民政府负责将原告的房子及院子在2016年的拆迁工程中拆除，国家给予赔偿，后原告撤诉。2016年被告没有给原告补偿。2017年原告将原州区人民政府和原州区开城镇人民政府以不履行行政协议起诉。固原市中级人民法院判决被告开城镇人民政府赔偿原告各项损失848524.91元，在外租房费9500元。被告不服提出上诉，宁夏高级人民法院判决撤销了固原市中级人民法院的判决，但确定由被告在60日内对原告的房屋及其他损失作出处理决定。后被告作出决定：确认双方签订的协议有效，待房屋所在地片区启动项目征收时，对拆迁建筑进行评估征收补偿。综上所述，被告违法拆除原告房子没有及时补偿，签订了协议又不履行。作出的决定也不可能实现，故根据《行政诉讼法》的规定，提起诉讼。原告蒋某向法庭提交了以下五组证据：1.《调解协议书》、现场手绘图、房屋面积及附属物品统计表复印件各一份，证明被告拆迁原告房屋及附属物设施状况的事实；2.固原市中级人民法院（2015）固行初字第126号行政裁定书一份，原州区开城镇人民政府开决字[2018]1号文件复印件一份，证明原、被告就拆迁问题达成协议是固原市原州区人民政府同意的事实；3.固原市中级人民法院（2017）宁04行初172号行政判决书复件一份，证明原告的房屋损失的依据；4.宁夏高级人民法院（2017）宁行终332号判决书复件一份，证明高级人民法院要求被告作出处理；5.《房屋租赁合同》复件一份，证明原告在外租房居住的租赁费的损失。被告原州区开城镇人民政府辩称，本案原告的建筑物属于违章建筑，原告与被告单位工作人员签订的调解协议书损害了国家的利益，属于无效协议。退一步讲，即使该协议不是无效协议，那么双方签订的调解协议应属附条件的协议，现条件不成就，故其未生效。原告诉请被告进行赔偿没有任何的法律依据，请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告原州区开城镇人民政府未向法庭提交证据。被告对原告提供的证据的质证意见：对证据一的三性及证明目的均不予认可，该证据内容完全违背了我国法律的强制性规定；对证据二的证明目的不予认可；对证据三、四，因该证据未生效，故对其证明目的不予认可；对证据五的三性及证明目的均不予认可。本院对原告提供的证据认定如下：原告提交的《调解协议书》系原、被告自愿协商签订，意思真实，但因其所附条件无法成就，本院不予确认，对双方确定的房屋面积，结合财产登记数量及参照补偿数额标准，客观真实，本院予以采信。现场手绘图系被告制作，本院对证据的效力予以确认。房屋面积及附属物品统计表系原告单方制作，且未署名制作人，不符合证据的形式，不能达到证据的证明效力，本院不予确认。对第二、第三、第四组证据，已发生法律效力的法律文书所确定的事实，本院予以采纳。对证据五的真实性本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原告蒋某系固原市原州区开城镇小马庄村民，长期居住在小马庄村。2000年3月11日被告原州区开城镇人民政府向原告居住的宅基地核发了集体土地使用权证书。2015年8月25日被告原州区开城镇人民政府在开城镇小马庄村拆除违章建筑时，误将原告蒋某居住的房屋拆除，并损害院内其他房屋及建筑物。原告蒋某于2015年9月21日以原州区人民政府和原州区开城镇人民政府作为被告提起诉讼，要求确认两被告的行政行为违法并赔偿损失。在案件审理过程中，被告原州区开城镇人民政府与原告达成《调解协议书》，约定：1.固原市原州区开城镇人民政府负责将蒋某的房子及院子在2016年的拆迁工程中拆除，国家给予补偿；2.面积以原州区拆迁小组丈量的面积为准。价格以评估公司的评估价格为准。并附原州区拆迁小组丈量的面积测绘表。协议签订后，被告原州区开城镇人民政府没有在2016年拆迁工程中给予原告补偿。原告又于2017年1月12日提起诉讼，要求被告履行协议。依据原、被告签订的协议所确定的面积，固原市中级人民法院确认原告蒋某各项损失如下：砖墙保温板房707.93平方米，房内贴地板砖707.93平方米，面砖251.72平方米；砖木结构房83.05平方米；水井一个；土炕两个；灶台一个；水窖一个；铁大门一个；过道12平方米。被告误将原告房屋拆除后，致使原告自2016年至今在外租房居住，月租金1000元。后固原市中级人民法院在审理中根据调取的相关补偿标准，于2017年11月10日判决由被告原州区开城镇人民政府赔偿原告蒋某砖墙保温板房707.93平方米×862元=610235.66元、砖木房83.05平方米×1775元=147413.75元、地板砖707.93平米×70元=49555.1元、面砖251.72平方米×70元=17620.4元、水井35米×100元=3500元、土炕32平方米×200元=6400元、灶台10**元、水窖2000元、铁大门6000元、砖混过道12平米×400元=4800元，共计848524.91元。并判决由被告支付原告截止2017年底租房费用9500元。被告原州区开城镇人民政府不服提出上诉。自治区高级人民法院经审理认为，原、被告签订的协议，履行前提是固原市原州区人民政府对涉案土地征收后，原州区开城镇人民政府对蒋某的房屋、院落进行补偿。但本案在上级人民政府未批准该地征收，《调解协议书》履行条件不成就的情况下，双方签订的协议已无法履行。被告原州区开城镇人民政府应依据相关规定，结合蒋某各项损失作出处理决定。故于2018年7月17日作出（2017）宁行终332号行政判决，撤销了固原市中级人民法院（2017）宁04行初172号行政判决书，确定由固原市原州区开城镇人民政府在六十日内对蒋某的房屋及其他损失作出处理决定。2018年10月26日，被告作出开决字【2018】1号《关于蒋某与原州区开城镇人民政府行政纠纷一案的处理决定》“蒋某：鉴于你房屋所在片区未启动项目征收，故目前不能对你的房屋作出征收补偿。待你房屋所在地片区启动项目征收时，以双方签订的调解协议为事实依据，以法律、法规及固原市人民政府相关征收补偿政策为法律、政策依据，对拆迁建筑进行评估征收补偿。”原告蒋某对该处理决定不服，认为该处理决定内容将导致如果原告所在地片区不拆除，被告就可以不用给原告补偿。遂向本院提起诉讼。本院于2018年12月17日作出（2018）宁0402行初118号判决，判决确定“一、撤销被告原州区开城镇人民政府作出的开决字【2018】1号《关于蒋某与原州区开城镇人民政府行政纠纷一案的处理决定》；二、由被告原州区开城镇人民政府赔偿原告蒋某房屋及其他建筑物、构筑物损失848524.91元；三、由被告原州区开城镇人民政府支付原告蒋某房屋租赁费15000元。上述款项由被告原州区开城镇人民政府于判决生效后30日内付清。”被告固原市原州区开城镇人民政府不服，向固原市中级人民法院提起上诉。固原市中级人民法院于2019年3月7日作出（2019）宁04行终31号民事判决，驳回被告固原市原州区开城镇人民政府的上诉，维持（2018）宁0402行初118号判决。被告固原市原州区开城镇人民政府不服申请再审，固原市中级人民法院作出（2019）宁04行再13号行政裁定，以原审法院在案涉房屋、土地按照征收标准确定赔偿数额没有法律依据，认定事实不清，适用法律错误为由，撤销（2018）宁0402行初118号行政判决及（2019）宁04行终31号行政判决，发回本院重新审理。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。”《中华人民共和国行政强制法》第六十八条第一款规定：“违法本法规定，给公民、法人或者其他组织造成损失的，依法给予赔偿”。原告于2000年3月11日持有原州区开城镇人民政府颁发的《集体土地使用权证书》。被告原州区开城镇人民政府在旧城改造中将原告的住宅列入城市规划范围内。《中华人民共和国物权法》第四十二条：“为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。”被告在拆除违章建筑时，未向原告送达违章建筑拆除通知书，对原告院内外的建筑物、构筑物进行强拆时，损害院内原有的房屋及建筑物。原告拆除被告的房屋时未作出行政决定、限期催告，即对原告的房屋进行强制拆除，误将原告的其他原有住房进行了拆除，违反了法律规定，属程序违法。最高人民法院作出（2017）宁行终332号行政判决，确定对原告的损失应予以赔偿。但对损失的赔偿标准要求被告在六十日内对蒋某房屋及其他损失作出处理决定。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。……。”被告在拆除时未对原告房屋等财产登记造册留存，导致原告无法对其损失固定证据。被告应当就其拆除原告的房屋造成的损失承担举证责任。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定“……在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害后果提供证据。因被告的原因导致原告无法留存证据的，由被告承担举证不利的后果。”《侵权责任法》第十九条“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。”被告在拆除时未对房屋等财产登记造册留存，导致原告无法对其损失固定证据，致使评估机构无法进行评估。关于原告财产损失的赔偿方式、项目、数额的确定，根据原告的住宅所处的地理位置，结合其房屋结构为土木、砖木、及彩钢瓦房构造。被告在拆除后曾与原告协商对房屋面积进行了丈量，并按照当时的政府补偿标准签订了《调解协议书》，《调解协议书》虽被确认无效，但双方对房屋面积、财产数量以及补偿标准的约定是双方的真实意思表示，客观真实，本院予以采纳。本院依据现有的证据，能够确认蒋某的损失：砖墙保温板房707.93平方米×862元=610235.66元、砖木房83.05平方米×1775元=147413.75元、地板砖707.93平米×70元=49555.1元、面砖251.72平方米×70元=17620.4元、水井35米×100元=3500元、土炕32平方米×200元=6400元、灶台10**元、水窖2000元、铁大门6000元、砖混过道12平米×400元=4800元，共计848524.91元。对原告请求超出的部分，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原告房屋被拆除，应充分保障原告的生活居住条件。原告的住宅于2015年8月被拆除，至今在外租房居住，原告提供的《所有权证书》、《租赁合同》能够证明原告每月支出的租赁费为1000元，故原告请求由被告承担2015年8月至今的租赁费用40000.00元，属合理请求，本院予以支持。综上所述，本案经审判委员会讨论，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项，《中华人民共和国行政强制法》第六十八条，《中华人民共和国物权法》第四十二条，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条第一款、第三十八条第二款、第七十六条的规定，判决如下：一、撤销被告原州区开城镇人民政府作出的开决字【2018】1号《关于蒋某与原州区开城镇人民政府行政纠纷一案的处理决定》；二、由被告原州区开城镇人民政府赔偿原告蒋某房屋及其他建筑物、构筑物损失848524.91元；三、由被告原州区开城镇人民政府支付原告蒋某房屋租赁费40000.00元；四、驳回原告蒋某的其他诉讼请求。上述款项由被告原州区开城镇人民政府于判决生效后60日内付清。案件受理费50元，由被告原州区开城镇人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长 张立强审判员 唐灵霞人民陪审员 杨继宗 二○二○年十月十五日书记员 杨 梅本案引用的法律条文：《中华人民共和国国家赔偿法》第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。《中华人民共和国行政强制法》第六十八条违法本法规定，给公民、法人或者其他组织造成损失的，依法给予赔偿。《中华人民共和国物权法》第四十二条为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。任何单位和个人不得贪污、挪用、私分、截留、拖欠征收补偿费等费用。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。