盘锦市大洼区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽1104刑初200号 公诉机关盘锦市大洼区人民检察院。 被告人黄凯，男，1979年7月28日出生，汉族，无职业，群众，住辽宁省盘锦市辽东湾新区（户籍所在地：辽宁省盘山县）。2017年6月16日因非法销售汽油被盘锦市公安局兴隆台分局行政拘留五日；2017年6月28日因非法销售汽油被盘锦市公安局兴隆台分局行政拘留十日；2017年8月18日因非法销售汽油被盘锦市公安局兴隆台分局行政拘留十二日；2019年3月3日因非法销售汽油被盘锦市公安局辽东湾新区分局行政拘留十五日。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年6月25日被取保候审。 指定辩护人顾秀芝，盘锦市大洼区法律援助中心律师。 盘锦市大洼区人民检察院以大检刑检二部刑诉【2020】85号起诉书指控被告人黄凯犯非法经营罪，于2020年7月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。盘锦市大洼区人民检察院指派检察员王立敏出庭支持公诉，被告人黄凯及其辩护人顾秀芝到庭参加诉讼。现已审理终结。 盘锦市大洼区人民检察院指控：2018年12月至2019年3月，被告人黄凯在没有取得销售汽油的经营许可下，在盘锦市辽东湾新区大勇洗车场内利用车辆进行加装汽油储存罐、加油机等设备，以每升4.5元至5.5元不等的价格对外非法销售汽油、柴油给私家车车主，非法销售金额约人民币28000元，非法获利约人民币8000元。 公诉机关为证明上述指控，向本院提供的证据有：加油机、-10号车用柴油32桶、95号车用汽油1桶、别克GL8商务车2台等物品；指认照片、微信交易明细清单等书证；证人刘某某1、马某、张某某1、梁某等人的证言；被告人黄凯的供述及辩解；案件来源、到案经过；户籍证明等。公诉机关认为，被告人黄凯违反国家规定，未经许可出售成品汽油，且在二年内因同种非法经营行为受过两次以上行政处罚，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任，请依法判处。 被告人黄凯对指控的事实、罪名及量刑建议无异议，自愿认罪认罚且签字具结。其辩护人提出的辩护意见是被告人黄凯到案后如实供述自己的犯罪行为，构成坦白，自愿签署认罪认罚具结书，被告人当庭表示愿意退赃，自愿缴纳罚金，建议对被告人从轻处罚。 经审理查明：2018年12月至2019年3月，被告人黄凯在没有取得销售汽油的经营许可的情况下，在盘锦市辽东湾新区大勇洗车场内利用车辆进行加装汽油储存罐、加油机等设备，以每升人民币4.5元至5.5元不等的价格对外非法销售汽油、柴油给私家车车主，非法销售金额约人民币28000元，非法获利约人民币8000元。 认定上述事实有公诉机关向法庭出示并经质证、认证的下列证据予以证明： 1.扣押决定书、扣押清单、随案移送清单证明：盘锦市公安局大洼区分局依法扣押被告人黄凯无牌照别克GL8商务车一辆、别克GL8商务车一辆、95号车用汽油一桶、-10号车用柴油三十二桶、加油机一台、VIVO手机一部。 2.物品返还清单证明：硬盘录像机一台已返还黄凯。 3.指认照片、物证照片证明：被告人黄凯指认非法经营加油行为的车辆、加油机及油品；非法运输并销售汽油物证照片。 4.情况说明证明：公安机关依法调取被告人黄凯非法销售汽油的交易记录。 5.微信账号×××绑定银行卡及交易明细证明：被告人黄凯使用微信账号×××，注册姓名黄某，注册时使用身份证号：211122****××××××××以及具体交易明细记录。 6.证人黄某名下的建设银行卡（卡号：62×××07）交易明细证明：2018年12月11日至2019年3月3日期间的交易明细，该期间内使用微信提现共计人民币261080.6元。 7.证人黄某的证言证明：2018年6月，其在辽东湾新区宏冠船厂商网处经营一家大勇洗车行，2018年12月至2019年3月，大勇洗车行实际经营者是其哥哥黄凯，在这期间销售汽油都是黄凯负责的，用店内收款二维码进行收款（微信名称：商道）此微信绑定两张银行卡[建行：62×××07，工行：6212***********0860（已注销）]。微信交易记录都是黄凯负责经营洗车、保养、大米、海鲜和新能源尾气清洁剂、销售汽油的钱，总计人民币26万元左右，洗车行关闭后记录日常销售账本没有保存，用来加油改装的GL8商务车和存放柴油的GL8商务车都是黄凯的，黄凯告诉其购进汽油单价4.5元/升左右，大部分是从一个叫“老刘头”的人处购买的，买回来后按10:1的比例添加新能源尾气清洁剂，洗车行没有销售汽油的资质。 8.证人刘某某1的证言证明：黄凯从其处购买的95号汽油是其从盘锦中天石蜡化工有限公司购买的。从2019年2月开始其购买了4次，一共购进4、5吨左右的汽油，每吨价格在人民币5200元-5400元之间，其没有加价卖给了黄凯，每次收500元-600元的运输费，每次都是现金结算。 9.证人庞某某的证言证明：其在辽东湾新区洗车行加了一次200元的油，其使用微信（微信号：×××，微信名：没有破碎的人生）直接扫二维码进行付款，对方微信名是：道（※勇）。 10.证人马某的证言证明：2019年1月至3月间，其在辽东湾新区洗车行内以5元-5.8元/升不等的价格加过十多次汽油，都是通过其微信（微信号：×××，微信名：风雨无阻）进行付款，共计人民币3000元左右。对方有一辆GL8蓝色别克车，车里有一台加油机和加油枪。 11.证人张某某1的证言证明：2018年12月至2019年2月，其在辽东湾新区洗车行内以5元/升左右的价格加过七次汽油，都是通过其微信（微信号：×××，微信名：电梯维保）进行付款，共计人民币900元左右。对方有一辆蓝色的车，车里有一台加油机和加油枪。 12.证人梁某的证言证明：2018年12月和2019年2月，其在辽东湾新区洗车行加过两次汽油，每次都是以5.4元/升的价格购买的，共计花费人民币500元，都是通过其微信（微信号：×××）进行付款。对方有一辆GL8蓝色别克车，车里有一台加油机和加油枪。 13.证人刘某2和的证言证明：2018年12月至2019年3月，其在辽东湾新区大勇洗车行内以5.5元/升左右的价格加过汽油和柴油，都是通过其微信（微信号：×××）进行付款，共计购买了人民币2040元的汽油和5410元的柴油。对方有一辆GL8蓝色别克车，车里有一台加油机和加油枪，车内还有铁的方形油罐，用来储存汽油。 14.证人孙某某的证言证明：2018年12月至2019年3月，其在辽东湾新区洗车行内以5元/升左右的价格加过汽油，都是通过其微信（微信号：×××，微信名称：男儿当自强）进行付款，共计购买了人民币1129元的汽油。对方有辆面包车，车里有一台加油机和加油枪。 15.证人于某某1的证言证明：其于2019年1月开始在辽东湾新区大勇洗车行以5元/升左右的价格加过汽油，都是通过其微信（微信号：×××，微信名称：希望）进行付款，共计购买了人民币1465元的汽油。对方有一辆GL8蓝色别克，车里有一台加油机和加油枪，车内还有铁的方形油罐，用来储存汽油。 16.证人王某某1的证言证明：其在辽东湾新区自来水家属楼商网经营“XX鲜花坊”，其知道黄凯在辽东湾新区经营一家洗车行，黄凯也在那销售汽油，其经常将鲜花放在洗车行让黄凯帮忙代卖，黄凯收款后都是用现金形式转给自己，共计人民币30000元。 17.证人崔某的证言证明：其与黄凯是朋友关系，2019年1月黄凯卖给其一台别克牌赛欧汽车，其用微信转账人民币4500元，但微信号已经注销不用了，现在用的微信号×××与黄凯微信号×××的转账记录都是其借给黄凯的钱。 18.证人刘某3的证言证明：其与黄凯是朋友关系，黄凯在其经营的熟食店旁经营洗车行，主要经营洗车、销售汽车汽油、鲜花、有时还销售海鲜，汽油放在蓝色别克汽车里。 19.被告人黄凯的供述和辩解证明：其在辽东湾新区洗车行里销售汽油，车行在辽东湾新区厂门市房，店名叫XX洗车行。XX洗车行没有营业执照，法人是其弟弟黄某。其从2019年1月中旬开始销售汽油，都是从辽宁省盘山县一个叫刘某某1的人处购进的汽油，一共购进了4次，每购进大概800多升，每升4.2元至4.5元不等，在刘某某1处共购进了两吨多的汽油，共计人民币20000多元。其有两台蓝色别克GL8商务车，其将其中一台车的后座拆除，加装了可以存放约800升的方形铁质的小油罐和一台加油机，自带加油枪，用来计算加油的升数；另一台蓝色别克GL8商务车只将后座拆除。加装小油罐的蓝色别克GL8商务车没有牌照，其是车主；另一台蓝色别克GL8商务车的车牌号码为辽Ｈ×××××，车主叫闫威，是其购买的，尚未过户。有人购买汽油的时候，其就直接用那辆没有车牌号的别克车上的加油枪给购买人的车加注汽油，然后根据加油机显示加油的升数收取加油款。油款有的是微信二维码收款，有的是给付现金。加油的基本上都是来洗车行洗车的车主，还有过路的私家车车主，微信二维码是其弟弟黄某的，手机号是150××××3255，微信账号就是手机号，密码是123****qw，微信名称是商道。其销售汽油总价值大约28000元人民币，获利约8000元人民币。 20.辨认笔录及照片证明：张某某1、刘某某1、马某、梁某、于某某1、孙某某、刘某2和能够辨认出被告人黄凯。 21.案件来源、抓捕经过证明：案件的揭发及被告人黄凯主动到案情况。 22.行政处罚决定书证明：盘锦市公安局兴隆台区分局于2017年6月16日对违法人黄凯非法销售汽油处行政拘留五日，于2017年6月28日对违法人黄凯非法销售汽油处行政拘留十日，于2017年8月18日对违法人黄凯非法销售汽油处行政拘留十二日。盘锦市公安局辽东湾新区分局于2019年3月3日对黄凯非法加油处行政拘留十五日；盘锦市公安局辽东湾新区分局于2019年3月3日对黄某非法加油处行政拘留十五日。 23.户籍信息证明：被告人黄凯的自然情况，已达到非法经营罪的完全刑事责任年龄。 本院认为，被告人黄凯违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，且在两年内因同种非法经营行为受过两次以上行政处罚，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人黄凯系主动到案，到案后如实供述，具有自首情节，其自愿认罪认罚，积极退缴非法所得并缴纳罚金，可以从轻处罚。结合本案犯罪情节、社会危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项，第六十七条第一款，第五十二条，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人黄凯犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已预缴。） 二、被告人黄凯退缴的非法所得人民币八千元依法予以没收，上缴国库。 三、随案移送的由公安机关扣押的被告人黄凯非法经营使用的作案工具无牌照别克GL8商务车一辆、加油机一台、VIVO手机一部及95号车用汽油一桶（已挥发，剩半桶）、-10号车用柴油三十二桶（其中一桶已泄露，已剩空桶）依法没收，上缴国库。 四、未随案移送的由公安机关依法扣押的别克GL8商务车（车牌号为：辽Ｈ×××××）一辆，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向盘锦市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘玉荣 人民陪审员  夏 冰 人民陪审员  方 伟 二〇二〇年十月二十六日 书 记 员  吉冬微 附：法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条（一）项【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第六十七条第一款【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。