贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0302民初7572号 原告：谢彩玲，女，1966年10月22日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。 委托诉讼代理人：夏文伟，贵州崇尚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯光耀，系原告姨表弟。 被告：遵义市红花岗区夕阳红老年公寓，住址：遵义市红花岗区海尔大道，统一社会信用代码52520302067721304Q。 法定代表人：杨德平。 委托诉讼代理人：谢领，贵州名城律师事务所律师。 原告谢彩玲与被告遵义市红花岗区夕阳红老年公寓（以下简称夕阳红老年公寓）服务合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢彩玲及诉讼代理人夏文伟、冯光耀，被告的诉讼代理人谢领到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢彩玲向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告之间的《老年人入住协议书》；2.判令被告立即赔偿原告各项损失共计91662.95元；3.诉讼费由被告承担。事实及理由：原告与被告于2018年7月11日签订《老年人入住协议书》,由原告将其母亲张克荣送至被告处入住养老,原告每月定期缴纳相应入住费用,由被告安排护工人员对原告之母亲进行照顾。2019年7月20日,原告接到被告方工作人员电话,得知母亲在老年公寓内受伤需要送医就诊,原告遂赶往被告处将其母亲接至遵义市第一人民医院就诊检查,期间原告发现其母亲身上多处青紫疑似受伤,原告兄妹几人将母亲送医治疗后便到被告处讨要说法询问受伤原因,被告却万般推脱,相关负责人仅垫付3000元医疗费后便不再搭理。通过就医诊断,原告方才得知其母亲早在一个多月前就有胸痛的症状,且身体多处骨折,可见原告母亲并非在2019年7月20日受伤,而是早在一个多月前就已经受伤,而被告未能对原告母亲尽到照看护理义务，以及《老年人入住协议书》约定的及时送治或及时通知义务从而延误最佳治疗时间导致病情严重,后原告多次找被告要求其出面解决问题,但被告始终拒绝出面。无奈原告只得反应到被告所在地派出所,在民警同志的协调之下,原告要求被告承担相应赔偿责任,被告却要求原告需到相关部门做司法鉴定,等鉴定结果出来后再进行处理。原告母亲在住院治疗期间,被告除去垫付部分医疗费用外,对于原告母亲住院期间的伙食费、护理费等相关费用并未进行任何补助。原告之母亲在遵义市第一人民医院、遵义市红花岗区人民医院共住院治疗23天,后经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心进行司法鉴定,原告母亲所受损伤:致胸8、10椎压缩性骨折(压缩程度均达1/3)评定为八级伤残(捌级);致腰椎多发横突骨折评定为十级伤残(拾级);左肱骨骨折后遗左肩关节功能丧失(功能丧失明显大于25%)评定为十级伤残(拾级);致多发肋骨骨折评定为十级伤残(拾级);护理期评定为60日,营养期评定为90日。综上,被告在履行《老年人入住协议书》协议过程中,未充分有效地履行其所负的安全保障义务,导致原告母亲受损的行为已严重侵害了原告的合法权益,现根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《合同法》等相关法律之规定,特向贵院提请诉讼,恳请法院支持原告之诉讼请求。 被告夕阳红老年公寓辩称，双方签订的《老年人入住协议书》合法有效，已经结算服务费并自行解除。原告送其母亲张克荣来我处时签订了《承诺书》，承诺如发生意外伤害与老年公寓无关。入院当日，我们就安排了护工韩科珍进行护理。2019年7月19日，护工韩科珍请假，张克荣的另一个女儿来公寓自行护理，发现张胸部、腹部疼痛。次日带张离开公寓去医院检查，确诊多处陈旧性骨折。张克荣及其家属声称是护工韩科珍所致。事实是，2019年6月16日，张克荣的女儿开车来看望张克荣，车上带了一只狗。车门打开后狗跳下车将张克荣撞倒。当时大家都没有意识到伤得严重。原告报案后，公安机关并没有立案。综上，被告在履行合同中没有任何违约，原告已经签订了《承诺书》，张克荣的受伤是动物所致，我方不应当承担责任，请求驳回原告诉请。 本院经审理认定事实如下：被告夕阳红老年公寓系从事养老、托老、护理、康复的民办非企业机构。2018年7月11日，原告谢彩玲与被告签订《老年人入住协议书》，将其母亲张克荣（时年81岁）送到被告处由被告进行护理，每月支付服务费3500元。张克荣入住公寓后，被告安排护工韩科珍照顾张克荣。2019年7月19日，护工韩科珍请假，张克荣的另一个女儿来公寓自行护理，发现张胸部、腹部疼痛。次日带张离开公寓去医院检查，确诊多处陈旧性骨折。张克荣称是在前被韩科珍殴打所致。原告报案后，公安机关进行了相关调查，没有作为刑事案件立案。张克荣于2019年7月20日被原告接出公寓，原告结算了费用。后张克荣分别在红花岗区人民医院和遵义市第一人民医院住院治疗23天。诊断为社区获得性肺炎、右侧肱骨、肋骨及腰椎多发骨折、高血压高危组、脑梗死后遗症等。在住院治疗期间，鉴于年龄因素，没有对“右侧肱骨、肋骨及腰椎多发骨折”进行专门治疗。2019年8月2日，被告通过微信向原告支付了3000元。2019年11月17日，遵医附院司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，载明张克荣所受损伤致胸8、10椎压缩性骨折评定为八级伤残；致腰椎多发横突骨折评定为十级伤残；左肱骨骨折后遗左肩关节功能丧失评定为十级伤残；致多发肋骨骨折评定为十级伤残。护理期评定为45-60日、营养期评定为60-90日。 本院认为，本案争议的焦点是被告是否违约及原告损失的计算。 原告将其母亲张克荣送到被告处由被告进行照顾护理，双方建立了服务合同关系。原告的义务是支付服务费，被告的义务是照顾好老人。张克荣进入被告公寓之时，没有出现“右侧肱骨、肋骨及腰椎多发骨折”，在公寓生活期间发生了上述情况。本院认定被告的履行不符合约定。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条关于免责事由的规定，违约责任的归责为严格责任，在被告没有举证证明出现不可抗力的情况下，被告应当承担违约责任。被告称，张克荣受伤系自己女儿携带的狗撞倒所致而主张免责，根据查明的事实及公安机关的调查材料，结合张克荣和护工韩科珍的陈述，本院认定被告主张的抗辩事实不成立。被告辩称，原告签订有免责承诺，免责事由为“意外伤害”。由于这一免责条款涉及的是人身伤害，且排除了“非因被告的原因”这一条件。根据《合同法》第五十三条第一项的规定，该免责承诺无效。关于本案违约赔偿的计算，根据《合同法》第一百一十三条第一款的规定，因违约承担的赔偿系订立合同时可预见的赔偿，超过可预见的损失不在赔偿之列。故张克荣在被告护理期间受伤导致的损失为可预见的损失，应当作为违约产生的赔偿，其余损失不应列入违约赔偿。张克荣所受损伤为一个八级、三个十级伤残，残疾赔偿金为31592(原告主张)元/年×5年×33%=52126.8元；护理费为180元×45天=8100元；住院伙食补助费50元×23天=1150元；营养费50元×60天=3000元；鉴定费1300元。以上共计65676.8元。根据《合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，被告应当赔偿原告上述损失。被告在嗣后向原告支付了3000元，可在赔偿中抵扣。原告在2019年7月20日就将张克荣接走再未回到公寓，双方结算了费用。根据《合同法》第九十三条第一款的规定，本院认定双方的服务合同于当日解除。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十三条第一项、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款及第一百一十七条的规定，判决如下： 一、确认原告谢彩玲与被告遵义市红花岗区夕阳红老年公寓在2018年7月11日签订的《老年人入住协议书》已于2019年7月20日解除； 二、被告遵义市红花岗区夕阳红老年公寓在本判决生效后十日内赔偿原告谢彩玲62676.8元； 三、驳回原告谢彩玲的其余诉讼请求。 如未在判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费355元（已减半收取），由被告遵义市红花岗区夕阳红老年公寓承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起2年内向本院申请执行。 审 判 员  谢 军 二〇二〇年十月二十日 法官助理  陈 璐 书 记 员  夏秋媛