四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川01民终13203号 上诉人（原审被告）：成都宏盛百世投资有限公司。住所地：四川省成都市青羊区清江东路**。 法定代表人：王荣，总经理。 委托诉讼代理人：杨嘉陵，四川英济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘明森，四川英济律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张丽娟，女，1963年5月4日出生，汉族，住成都市锦江区。 委托诉讼代理人：张琴，四川西华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘洋，四川西华律师事务所律师。 上诉人成都宏盛百世投资有限公司(以下简称宏盛百世公司)因与被上诉人张丽娟合同纠纷一案，不服成都市锦江区人民法院（2020）川0104民初3660号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宏盛百世公司上诉请求：请求撤销一审判决第二项，依法改判降低违约金比例。事实与理由：1.案涉《经营权转让合同》以及《经营管理委托协议》无法继续履行的根本原因是由于国家军队政策的重大调整，双方当事人均无过错，不构成违约，不应承担违约责任。2.《经营权转让合同》属于投资性质的合同，当法定的、不可归责于各方的事由导致合同解除时，风险应当由各自承担。3.《终止合同协议书》中虽约定了违约金，但宏盛百世公司认为约定的违约金过高，请求依法适当降低违约金比例。 张丽娟辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回宏盛百世公司的全部上诉请求。 张丽娟向一审法院起诉请求：1.请求宏盛百世公司支付剩余投资款124295.36元；2.请求宏盛百世公司从2018年11月1日支付未付款项的违约金（按照每日未退款余额的万分之一计算至付清之日）；3.本案诉讼费由宏盛百世公司承担。 一审法院认定事实：2013年3月15日、2014年11月25日，张丽娟与宏盛百世公司签订两份《经营权转让合同》约定张丽娟购买都市锦江区房屋，建筑面积合计22.58平方米房屋的10年经营权。 2018年2月9日，张丽娟与宏盛百世公司和四川荣亨酒店管理有限公司（以下简称荣亨酒店）签订针对1栋1层86号房屋的《终止合同协议书》，约定张丽娟与宏盛百世公司、荣亨酒店于2013年3月15日分别签订了《经营权转让合同》《经营管理委托协议》，现各方就终止合同（协议）达成一致意见：宏盛百世公司与张丽娟于2018年2月9日终止《经营权转让合同》《经营管理委托协议》，张丽娟不得以任何方式追究宏盛百世公司与荣亨酒店违约责任。经三方协商一致，张丽娟从2013年3月至今获得收益率按照建设银行3年期定期存款利率计算，应得收益租金总额31602.53元；张丽娟从2013年4月至今已收到收益总额68782.80元，减去按照银行利率计算收益31602.53元,超额部分37180.27元宏盛百世公司退还张丽娟投资款时予以扣除。宏盛百世公司退还张丽娟投资款116665.73元，三方签字盖章后，三方之前的债权债务关系即刻终止，同时宏盛百世公司有权自行委托第三方向张丽娟支付投资款退款金额。宏盛百世公司采取分9期支付的方式向张丽娟支付上述款项，退款金额在2018年10月31日之前支付完毕。宏盛百世公司承诺若宏盛百世公司没有履行此协议，张丽娟从2018年11月1日起每日按照退款余额的万分之一追究宏盛百世公司的违约责任，直到全部退款支付完毕之日止。 2018年2月9日，张丽娟与宏盛百世公司及荣亨酒店又签订了针对1栋5层200、234号房屋的《终止合同协议书》，约定张丽娟与宏盛百世公司、荣亨酒店于2014年11月25日分别签订了《经营权转让合同》《经营管理委托协议》，现各方就终止合同（协议）达成一致意见：于2018年2月9日终止《经营权转让合同》《经营管理委托协议》，张丽娟不得以任何方式追究宏盛百世公司与荣亨酒店违约责任。经三方协商一致，张丽娟从2014年11月至今收益率按照建设银行3年期定期存款利率计算，应得收益租金总额为18410.68元。张丽娟从2014年11月至今已收到收益总额35357.47元，减去按照银行利率计算收益18410.68元，超额部分16946.79元宏盛百世公司退还张丽娟投资款时予以扣除。宏盛百世公司退还张丽娟投资款116343.21元，三方签字盖章后，三方之前的债权债务关系即刻终止，同时宏盛百世公司有权自行委托第三方向张丽娟支付投资款退款金额。宏盛百世公司采取分9期支付的方式向张丽娟支付上述款项，退款金额在2018年10月31日之前支付完毕。宏盛百世公司承诺若宏盛百世公司没有履行此协议，张丽娟从2018年11月1日起每日按照退款金额的万分之一追究宏盛百世公司的违约责任，直到全部退款支付完毕之日止。 截止张丽娟起诉前，宏盛百世公司尚欠张丽娟124295.36元投资款未支付。 一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。张丽娟与宏盛百世公司、荣亨酒店三方在平等、自愿基础上签订的《终止合同协议书》系当事人真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，其合法有效，各方应全面履行合同约定的义务。现张丽娟、宏盛百世公司双方均确认宏盛百世公司未支付剩余投资款124295.36元，故一审法院对张丽娟要求宏盛百世公司支付剩余投资款的诉讼请求予以支持。 关于张丽娟主张宏盛百世公司从2018年11月1日支付违约金问题。因宏盛百世公司未能按照《终止合同协议书》的约定退还投资款，给张丽娟造成资金损失，已构成违约，应承担违约责任。《终止合同协议书》所约定按每日退款金额的万分之一承担违约责任，并未过分高于张丽娟的资金损失。故宏盛百世公司提出要求法院裁减违约金的辩称理由不能成立。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条规定，判决：一、宏盛百世公司应于判决发生法律效力之日起十日内向张丽娟退还投资款124295.36元；二、宏盛百世公司向张丽娟承担违约金（以尚欠投资款为基数，自2018年11月1日起按每日万分之一计算至付清之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为1393?元，保全费1211元由宏盛百世公司承担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审中，双方当事人对一审审理查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，案涉《终止合同协议书》系当事人真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，各方应全面履行合同约定的义务。宏盛百世公司主张自己未能继续履行《经营权转让合同》以及《经营管理委托协议》是由于国家军队政策的重大调整，自己并无过错，不应承担违约责任。但张丽娟在本案中据以主张权利的系案涉《终止合同协议书》，故宏盛百世公司的上述主张缺乏事实依据。案涉《终止合同协议书》第七条约定“甲方承诺：若甲方没有履行次协议，丙方从2018年11月1日起每日按照退款余额的万分之一追究甲方的违约责任，直到全部退款支付完毕之日止”，张丽娟主张按照每日未退款余额的万分之一计算违约金符合协议的约定，一审法院予以支持并无不当。 综上所述，宏盛百世公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由成都宏盛百世投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  王 嫘 审 判 员  叶云婧 审 判 员  傅科文 二〇二〇年十月二十六日 法官助理  卿 姣 书 记 员  徐尚雨