广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终7018号上诉人（原审被告）：东莞市樟木头房地产开发总公司。住所地：广东省东莞市樟木头镇柏地社区*************。法定代表人：曹某1。委托诉讼代理人：李柏顺，广东广健律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄漫妮，女，汉族，1983年4月30日出生，住址：广东省东莞市****************，公民身份号码：441************862。委托诉讼代理人：陈骥，广东骏道律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏玉宾，广东骏道律师事务所辅助人员。上诉人东莞市樟木头房地产开发总公司（以下简称樟木头公司）因与被上诉人黄漫妮商品房预售合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初4824号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人樟木头公司上诉请求：1.撤销一审第一项判决第一项，驳回黄漫妮的全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由黄漫妮承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误.一、一审判决认为樟木头公司存在逾期交楼行为错误，樟木头公司认为本案黄漫妮违约在先，樟木头公司有权将交楼时间顺延，且由于黄漫妮自身原因未能及时办理收楼，黄漫妮无权向樟木头公司主张逾期交楼的违约责任。1.根据案涉合同附件十一补充协议第五条第1款第2项约定，本案黄漫妮应在2017年9月2日同时签订商品房买卖合同以及房屋按揭贷款合同，并需在2017年10月2日前将购房贷款款项支付给樟木头公司，但本案黄漫妮的购房按揭贷款直至2018年7月4日才放款到账，其行为已经构成逾期付款，其违约在先。黄漫妮违约后既没有向樟木头公司支付逾期付款违约金，也没有按合同约定办理合同预告登记手续的全部资料及费用以及办理用水用电手续所需的全部资料并签署《委托银行代收费合同》，黄漫妮未履行该义务，其违反了房屋交付的先合同义务，樟木头公司有权顺延办理交楼手续，黄漫妮不得以此主张樟木头公司逾期交楼，该情形应视为由于黄漫妮原因未能按期交付，应由黄漫妮自行承担不利的后果。2.黄漫妮购买房屋的按揭款于2018年7月4日放款到位，樟木头公司于2018年7月6日通知收楼。因黄漫妮没有按照购房合同约定的时间取得按揭款存在逾期付款的情形，黄漫妮没有及时将按揭款放款的情况告知樟木头公司，樟木头公司从核实确认黄漫妮按揭款放款到账到通知其收楼应当允许有合理的时间差，故樟木头公司在核实黄漫妮按揭款确已到账后立即在2018年7月6日向黄漫妮发出收楼通知，樟木头公司的行为符合情理，不属于违约。二、一审判决认定樟木头公司的违约时间以及违约金标准均是错误的，理应改正。即便认定樟木头公司违约且需要承担违约责任的，本案也不应适用附件十一第六条约定的违约金标准，一审判决认定的违约金标准明显过分高于黄漫妮的损失，应依法予以大幅度调整降低。1.如前所述，黄漫妮未按合同约定签订房屋按揭贷款合同及支付购房贷款，也未按照合同约定办理合同预告登记手续的全部资料及费用以及办理用水用电手续所需的全部资料并签署《委托银行代收费合同》，其违反了房屋交付的先合同义务，已经违约在先，应认定为由于黄漫妮原因未能按期交付，樟木头公司有权顺延迟延交楼而无需承担责任，但一审判决对此没有作出认定，存在错误。2.本案中，黄漫妮购买房屋的按揭款直到2018年7月4日才放款到位，黄漫妮并没有及时将按揭款放款的事实告知，樟木头公司于2018年7月6日立即向黄漫妮发出收楼通知，合情合理，并没有恶意拖延通知交楼的嫌疑和故意。故，一审判决认定案涉合同违约时间从2018年7月5日至2018年7月6日是错误的。3.《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、最高人民法院在《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第6条和最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第5条和第8条规定，虽然合同附件十一第六条有约定，但我国合同法的违约金以弥补损失为主，惩罚为辅，樟木头公司应承担的违约金应以黄漫妮的实际损失为基础，并应根据公平原则和诚实信用原则，同时兼顾合同履行情况、过错程度以及预期利益等综合因素后予以确定。本案中，黄漫妮没有举证证明给其造成具体的物质损失以及损失具体金额，一审判决计算违约金标准简单的按合同约定的总房价每日0.05%的标准，没有正确适用上述法律和司法解释的规定，也与目前的司法指导意见相悖，不符合当前的民事司法政策，将导致双方当事人利益的严重失衡！退一步来讲，即便认定樟木头公司需要承担违约责任，樟木头公司并非恶意迟延履行，案涉合同附件十一第六条第1款所约定的违约金标准过分明显过高，该违约金过分高于黄漫妮的经济损失，黄漫妮诉求的违约金不应得到支持，黄漫妮所主张的违约金应大幅度调整降低。被上诉人黄漫妮向本院答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。一、樟木头公司主张黄漫妮逾期付款违约在先，因此樟木头公司不应承担违约责任，不应得到支持。双方之间签订房屋买卖合同，樟木头公司向黄漫妮交付房屋以及黄漫妮按约支付购房款并非同一法律关系，樟木头公司不能以黄漫妮存在逾期付款为由要求顺延房屋交付的时间避免因逾期交楼承担违约责任。根据一审法院经审理查明事实，樟木头公司对案涉房屋所在的楼盘曾与中国农业银行签订独家房屋贷款协议，并统一要求案涉楼盘的购房者均在樟木头公司处办理房屋按揭贷款，因其未能协调黄漫妮在其指定的农业银行进行按揭贷款办理，因此以借款为名与黄漫妮签订房屋借款合同以支付购房款，一审查明的事实为黄漫妮已按樟木头公司的要求在签订房屋买卖合同时已提交房屋按揭贷款手续，因此即使存在迟延支付购房款或迟延办理按揭贷款，责任均在樟木头公司；二、樟木头公司主张违约金的上限应当有调整，黄漫妮不予认可。根据双方签订的商品房买卖合同对于迟延交付房屋的违约金计算有着明确约定，即按每日房屋总价的0.05%计算，最高赔付不超过房屋总价5%，黄漫妮所获赔偿未超过双方对于违约金的约定。且经一审法院查明，樟木头公司迟延交付房屋的事实清楚，判令其承担因迟延交付产生的违约金，有事实和法律依据。黄漫妮向一审法院提起诉讼请求：1.樟木头公司向黄漫妮支付违约金98778.12元；2.由樟木头公司承担案件的诉讼费用。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《商品房销售管理办法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、樟木头公司应于判决发生法律效力之日起五日内向黄漫妮支付延迟交楼违约金2015.88元；二、驳回黄漫妮的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1135元，黄漫妮已预交，由黄漫妮负担1112元，樟木头公司负担23元。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初4824号民事判决。本院经审理对一审查明事实予以确认。另查明：案涉房屋于2017年12月27日通过竣工备案。本院认为：本案为商品房预售合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院针对樟木头公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，归纳本案二审的争议焦点为：樟木头公司是否逾期交楼，如是，则违约金如何计算。对此，本院认为：双方在案涉《商品房买卖合同（预售）》附件十一补充协议中约定，买受人支付全部房款（包括按揭款）后，才具备房屋交付的条件。买受人未履行此义务，则出卖人有权顺延办理交楼手续。本案中，双方约定房屋交付时间为2018年3月30日。但双方均确认黄漫妮于2018年7月4日才还清房款，则房屋于当天才符合交楼条件。由于此时付款日期迟于双方约定的交楼日期，则樟木头公司有权顺延交楼时间。又由于双方对付清房款没有约定具体的时间，对付清房款后多长时间交付房屋期限也没有约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条规定，买受人可随时履约，但要给出卖人必要的准备时间。因此，樟木头公司在收到房款后至交付房屋要有一个合理的准备期限，本院对此酌定为5天。则樟木头公司应于2018年7月9日前通知黄漫妮收楼。现双方确认樟木头公司于2018年7月6日通知，则樟木头公司未逾期交楼，不构成违约。黄漫妮要求樟木头公司支付违约金没有依据，本院不予支持。至于其他上诉理由，一审已做详细论述，本院不再重复。综上所述，上诉人樟木头公司的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条及前述援引法律的规定，本院判决如下：一、撤销广东省东莞市第三人民法院（2020）粤1973民初4824号民事判决。二、驳回黄漫妮的全部诉讼请求。本案一审案件受理费1135元，由黄漫妮承担；本案二审案件受理费50元，由黄漫妮承担。东莞市樟木头房地产开发总公司已向本院预缴二审案件受理费50元并同意由败诉方直接支付诉讼费给胜诉方，故黄漫妮应承担的二审案件受理费50元由黄漫妮迳行支付东莞市樟木头房地产开发总公司，本院不另行退收。本判决为终审判决。审判长  林辉芳审判员  杨 浩审判员  陈加雄二〇二〇年十月十七日书记员  潘因因附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。