广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0108民初2379号 原告：蒋正直，男，1968年9月1日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 原告：杨碧波，男，1982年1月9日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 二原告共同委托诉讼代理人：罗霄，广西方园律师事务所律师。 被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第三分公司，住所地南宁市西乡塘区衡阳东路**水电加工车间，统一社会信用代码914500007114305335。 负责人：范懿文，该公司经理。 被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，，住所地南宁市西乡塘区衡阳东路**统一社会信用代码91450000198229934T。 法定代表人：蒙贵飞，该公司董事长。 上列二被告共同委托诉讼代理人：谭春悠，女，该公司员工。 上列二被告共同委托诉讼代理人：黄磊，男，该公司员工。 被告：陆从文，男，1962年5月2日出生，汉族，住广西浦北县。 被告：陈川，男，1963年4月1日出生，瑶族，住广西桂林市象山区。 原告蒋正直、杨碧波与被告陆从文、陈川、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司第三分公司（以下简称广西一建三分公司）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称广西一建公司）合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序，于2020年10月13日公开开庭进行了审理。原告蒋正直、杨碧波及其委托代理人罗霄，被告陆从文、陈川，被告广西一建三分公司、广西一建公司的共同委托诉讼代理人谭春悠、黄磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋正直、杨碧波向本院提出诉讼请求：1.判令陆从文、陈川共同向蒋正直、杨碧波支付投资款本金1610000元及利息2946300元（利息包括以下两部分：①至2019年6月30日止的利息2817500元;②以投资款本金1610000元为基数，按月利率2%，从2019年7月1日起计至本金付清之日止，暂计至2019年11月1日的利息为128800元);2.判令广西一建三分公司、广西一建公司在上述第一项本息总额范围内,按涉案项目建设单位（发包方)支付工程进度款数额的15%承担连带责任；3.陆从文、陈川向蒋正直、杨碧波赔偿保全保险费。事实与理由：“中国一东盟(田阳)国际现代农业物流园蔬菜批发市场(一期)工程4号交易区、5号交易区及02地块项目2#、3#交易区工程”项目由广西一建三分公司承建，陆从文系广西一建三分公司指派到该项目的项目经理。2012年4月28日，蒋正直与陆从文就合作承包“中国一东盟（田阳）果蔬综合批发市场”建设项目的施工，签订了一份《项目合作协议书》，双方就各自的出资数额及分红等均进行了约定。随后，蒋正直、杨碧波依约陆续向该项目实际投入资金340万元。由于在合作投资施工的过程中，参与合作投资施工的各方理念不一致而时常发生争议，后经各方协商初步决定，蒋正直、杨碧波退出该合作项目的施工。由于陆从文与广西一建三分公司存在直接利害关系，2013年8月28日，广西一建三分公司向两原告出具了一份书面《承诺书》，承诺其将按甲方(发包方)拨付工程进度款的15%支付给蒋正直、杨碧波。蒋正直、杨碧波基于被告广西一建三分公司出具的《承诺书》，于2013年8月29日 与陆从文、陈川签订了一份《协议》，约定陆从文、陈川应退回蒋正直、杨碧波的投资本金163万元及利息，但陆从文、陈川仅支付20000元投资本金。期间，蒋正直、杨碧波曾多次询问广西一建三分公司是否收到过发包方支付的工程进度款，但广西一建三分公司一直否认，所以无法按承诺书的约定支付相应的款项给蒋正直、杨碧波。由于陆从文、陈川并未按照约定支付投资本金余款1610000元及利息，为了再次明确投资本金余款及利息的具体数额，蒋正直、杨碧波与陆从文、陈川经核算后于2019年7月20日签订了一份《还款计划及债权债务确认协议书》。然而，约定还款期限届满后，陆从文、陈川仍没有向蒋正直、杨碧波支付任何款项，已构成违约，应当立即支付投资款本金余款1610000元及利息。此外，根据《承诺书》之约定，广西一建、广西一建三分公司应当在上述投资款本息总额范围内按涉案项目建设单位(发包方)支付工程进度款数额的15%承担连带责任。 陆从文、陈川辩称，1.同意支付本金1610000元；2.第一份协议确认的3310000元已包括了蒋正直、杨碧波投入的资金、利息和利润，且陆从文、陈川已支付了1700000元，其中已包括了利息，不同意再支付利息。 广西一建三分公司、广西一建公司辩称，一、1.广西一建三分公司、广西一建公司并非本案适格被告，因为从蒋正直、杨碧波的诉状和证据材料不能看出其与广西一建公司、广西一建三分公司存在有任何的合同关系；2.广西一建公司及广西一建三分公司从没有承诺按照发包方拨付工程款的15%向蒋正直、杨碧波支付款项，蒋正直、杨碧波提供的承诺书上的人员并无权限代表广西一建三分公司、广西一建公司做出任何承诺与担保。根据《担保法》第十条规定，企业法人的分支机构职能部门不能为保证人，企业法人的分支机构由法人书面授权的可以在授权的范围内提供保证。广西一建三分公司没有权限代广西一建公司做出任何担保及保证，根据《公司法》第十六条规定，公司对外提供担保的，要根据章程授权股东大会或者董事会决议。事实上两被告并没有任何与本案有关的任何决议；3.涉案项目发包人支付的款项在扣除 税金和管理费之后已经足额支付给陆从文，蒋正直、杨碧波应向其合同向对方陆从文和陈川主张相应款项，并不能突破合同相对性要求广西一建公司和广西一建三分公司承担连带赔偿责任。二、蒋正直、杨碧波仅提供了与陆从文、陈川签订的协议，没有举证证明其支付过投资款，无法证明协议中本金及利息的真实性。综上，请求法院驳回蒋正直、杨碧波对广西一建公司及广西一建三分公司所有诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有争议的证据和事实，于下文论述。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月28日，蒋正直（乙方）与陆从文（甲方）就合作承包“中国一东盟（田阳）国际现代农业物流园蔬菜批发市场”建设项目施工签订了《项目合作协议书》，约定以甲方为主筹建项目部，乙方协助甲方筹建项目部；甲方出资100万元，乙方出资200万元，双方各占股份50%，实行风险同担，利益共享。 2013年8月28日，案外人李昌福向蒋正直、杨碧波出具一份承诺书，承诺其在职权范围内按照甲方拨付到位的工程进度款的15%支付给合作方支付退回部分投资的本金，其他任何的经济纠纷与其无关，其只负责监督支付款项。案外人王志业在该承诺书上签署“同意项目部意见”。 2013年8月29日，陆从文、陈川（甲方）与蒋正直、杨碧波（乙方）签订一份《协议》，约定：1.乙方自愿退出项目施工承包经营权，甲方同意退回投资乙方本金163万元，并同意以月息2.5%支付利息62万元，本息合计223万元；2.乙方在2012年底为达2000万元工程量节点向外借短期高利贷66万元（此款由甲乙双方共同承担，乙方负责筹措），另外在2012年7月乙方借给甲方投入本项目资金合计60万元，截止2013年8月30日，上述借款甲方累计欠付乙方的款项本息共计108万元；3.乙方退出项目经营权，甲方同意支付乙方款项共计331万元， 该款在办理完退出手续十天内付100万元，十五天内付至150万元，余款181万元按每批次项目所得工程款不少于15%的比例支付，余款利息按月息2.5%利息支付（广西一建三分公司监督支付）；5.甲方确保按约定支付各批次款项，凡应付而未付款项，逾期每天处以千分之一的罚款。 上述协议签订后，陆从文委托广西一建三分公司向蒋正直、杨碧波支付了1700000元。2019年10月21日，广西一建公司向广西田阳县人民法院提起诉讼，要求本案工程的发包人广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司支付工程款。广西田阳县人民法院于2020年1月14日作出（2019）桂1021民初1885号民事判决，判决广西田阳古鼎香农产品综合批发市场有限公司向广西一建公司支付工程款13588662元及违约金、质保金1043641元及利息。广西一建公司主张其已就该案生效判决申请强制执行，但未收到任何执行款项。 2019年7月20日，蒋正直、杨碧波（甲方）与陆从文、陈川（乙方）签订一份《还款计划及债权债务确认协议书》（以下简称还款协议书），主要内容如下：一、甲乙双方经核算共同确认：截止到2019年6月30日，乙方尚欠甲方的投资款本金人民币1610000元，利息按月息2.5%计2817500元，本息合计为4427500元。乙方在2019年7月30日前还清所有欠款，在未还清所有欠款之前，利息仍按月息2.5%继续计算。三、守约方为实现权益所产生的所有费用（仅含诉讼费、仲裁费）均应由乙方承担。蒋正直、杨碧波主张利息2817500元是1610000元从2013年8月底至2019年6月30日期间的利息。陆从文、陈川认可此利息是以1610000元为计算基数。 因陆从文、陈川未按《还款计划及债权债务确认协议书》的约定支付任何款项，蒋正直、杨碧波于2019年11月5日向南宁市西乡塘区人民法院提起诉讼，后南宁市中级人民法院指令本院审理。蒋正直、杨碧波未向法院支付保全申请费。 本院认为，本案为合伙协议纠纷。蒋正直、杨碧波与陆从文、陈川签订《项目 合作协议书》,合作经营“中国一东盟(田阳)国际现代农业物流园蔬菜批发市场”建设项目工程，共同出资，共享收益，共担风险，构成合伙关系。经与合伙人陆从文、陈川协商一致，蒋正直、杨碧波自愿退出该合伙项目，双方进行结算并就款项金额及支付签订了《协议》和还款协议书。此两份协议合法有效，双方当事人应依约履行。陆从文、陈川同意返还投资本金1610000元，本院予以照准。至于利息。因双方并非借贷关系，结合两份协议的约定，协议所指利息应为逾期付款违约金性质。陆从文、陈川抗辩已付款项已包括了利润和利息，而蒋正直、杨碧波没有举证证明其损失情况，对照银行同类贷款利率，蒋正直、杨碧波主张每月2%的违约金明显过高，应予以调整，本院酌定利息参照蒋正直、杨碧波起诉时即2019年11月5日一年期贷款市场报价利率四倍计算。 关于广西一建三分公司、广西一建公司是否应承担连带责任。一方面，广西一建三分公司、广西一建公司不是《协议》、《还款计划及债权债务确认协议书》等合同的相对人；另一方面，从蒋正直、杨碧波提供的案外人出具的承诺书看，案外人系以个人名义出具监督陆从文、陈川付款的承诺，蒋正直、杨碧波主张案外人代表广西一建三分公司、广西一建公司承诺承担付款担保的义务，与事实不符。因此，蒋正直、杨碧波要求上述二公司承担连带责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于蒋正直、杨碧波主张的保全保险费，因其未申请财产保全，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条的规定，判决如下： 一、陆从文、陈川于本判决生效之日起十日内向蒋正直、杨碧波返还投资本金1610000元及利息（以1610000元为基数，按照2019年11月5日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的四倍，自2013年8月29日起计至款项付清之日止）； 二、驳回蒋正直、杨碧波的其他诉讼请求。 义务人如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在履行期限届满之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费43250元，由蒋正直、杨碧波负担8850元，陆从文、陈川负担34400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王 荣 人民陪审员  玉庆菊 人民陪审员  银玉乐 二〇二〇年十月二十一日 法官 助理  梁思莉 书 记 员  宁小艳