云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2020）云0181民初108号原告：昆明鹏华装饰工程有限公司。住所地：云南省昆明市西山区春苑**和顺里****。法定代表人：龚长华，董事长。委托诉讼代理人：钱洪福，男，1974年8月13日出生，汉族，住云，住云南省昆明市西山区司员工，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：张云，云南富达律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：云南万联沣润新型建材科技有限公司。;'>住所地:云南省昆明市安宁市连然街道办事处小桃花村div>法定代表人：王伟，经理。委托诉讼代理人：陈顺哲，北京大成（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：马睿翎，北京大成（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告昆明鹏华装饰工程有限公司（以下简称：“鹏华公司”）与被告云南万联沣润新型建材科技有限公司（以下简称：“万联沣润公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员杨文雁独任审判，于2020年3月23日、10月19日两次公开开庭进行了审理。原告鹏华公司的委托诉讼代理人钱洪福、张云，被告万联沣润公司的委托诉讼代理人陈顺哲、马睿翎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鹏华公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程尾款(含质保金)人民币374973.53元；2、由本案被告承担全部诉讼费。事实和理由：严重损害原告的合法权益。原告为维护自己的合法权益，现诉至法院。2018年4月，原、被告双方签订了《安宁小桃花村90T/H干混砂浆厂办公楼改造、装修工程施工协议》，约定由原告为被告承建其所有的安宁小桃花村90T/H干混砂浆厂办公楼改造、装修工程。同时约定了施工工期、合同价款按设计图纸、现场实际工程量及确认单进行结算的结算方式、付款方式。合同签订后，我公司于2018年6月5日依约完成了全部施工工程量，于2018年6月15日正式将承建标的物交付被告万联沣润公司投产使用。2019年6月18日，向被告提交了工程竣工资料及《结算书》。按照合同约定的合同价款结算方式计算，原告共完成合同产值金额为724973.53元。截止2019年2月10日，被告仅向原告支付350000.00元，还欠工程尾款（含质保金）人民币374973.53元未支付，其已支付工程款比例仅达到应付工程款额的48.27%。为此，原告多次找被告协商要求支付，但被告却以各种理由拒不支付。原告在工程完成后已将工程标的物交付被告实际投入使用达1年有余的时间，而被告却无视原告的合同利益拒不支付工程尾款，其行为已违反了合同约定，原告为维护自身的合法权益，现提起诉讼。被告万联沣润公司辩称：一、本案的装饰装修合同是无效的，合同所涉的工程系原告的委托诉讼代理人钱洪福挂靠原告公司施工的，实际施工人是钱洪福，钱洪福借用原告的资质违背了国家法律规定。二、本案工程未经竣工验收，质量存在一定瑕疵，工程屋面漏水，墙面起鼓，应当扣除相应的质保金。或者在原告修复完成以后，被告才应支付。三、本案工程双方没有进行结算，工程需要经过双方结算后确定结算金额，被告才能支付相应的价款。原告在2019年6月17日把竣工资料和结算书报送给被告，其报审的价格是70多万，经被告审查工程款为40多万，原告报送结算资料不等于双方确定了结算价款。建设工程的报审程序是原告将施工竣工验收资料结算资料报送被告，由被告审检后双方达成一致，最后形成结算书，确定结算金额。原告送审金额与被告审定的金额存在较大差异，双方可以协商或协商不成通过鉴定来解决。根据最高人民法院关于建设工程纠纷的回复，在合同的专用条款当中明确有默示条款，才能按照送审金额结算。本案双方没有约定该默示条款，故不能按原告主张的送审金额确定工程款。本案应当扣除两项费用。第一项是质保金，质保金在原告完成质保义务以后，我们按时支付，第二项是利润，本案的合同无效，无效合同违背了国家法律的强制性规定。不得通过无效的合同取得利益，根据不得通过违法行为获利的法律原理，应当把利润扣除。归纳原、被告的诉辩主张，原、被告双方争议的焦点是：原被告双方签订的合同是否有效？涉案工程是否存在质量问题，是否合格？被告方欠付原告的工程款是多少？本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于原告提交的《结算书》及《付款申请》，因案涉工程造价已经过司法鉴定，故本院对该证据的效力不予确认。关于《结算及竣工资料移交清单》及被告开业照片，可以证实原告施工的案涉工程已由原、被告双方竣工验收，被告并已实际投入使用的事实。关于被告提交的《现场照片》，因被告未对原告施工工程的质量是否合格申请司法鉴定，该证据无工程质量鉴定意见予以印证，故本院对该证据的效力不予确认。关于《竣工资料》涉及的办公楼改造装修的项目，施工单位载明系原告，并加盖有原告的印章，不能证明被告主张的涉案工程系钱洪福挂靠原告施工的事实。关于《竣工资料》所涉的土建及室外工程项目，因施工单位系案外人云南恩途建设工程有限公司，且工程项目与本案争议的装饰装修工程内容无关，故本院不予采信为本案有效证据。关于云南正宇工程造价咨询有限公司出具的《工程造价司法鉴定意见书》，原告认为部分工程单价偏低，诉讼中，因原告不申请鉴定人出庭作出解释和说明，故本院对该鉴定意见书予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案事实认定如下：2018年4月，原、被告双方签订了《安宁小桃花村90T/H干混砂浆厂办公楼改造、装修工程施工协议》，约定：由原告为被告现有的办公楼、食堂、厕所、院子等为基础进行改造、装修。工程主要内容为：1、拆除办公楼屋面防水、女儿墙、压顶及构造柱、楼梯间墙体及简易顶150㎜厚煤渣隔热层；2、拆除办公楼屋面太阳能及水箱、待办公楼改造后重新安装回屋顶（更换损坏部件）；拆除办公楼（原为宿舍）内高低床；3、拆除食堂原简易顶棚，拆除原简易板房；4、拆除厕所、淋浴间原隔断、设施及墙地砖，拆除原洗漱台，拆除院子大门南墩、围墙及移位重新砌筑；5、拆除、更换办公楼、食堂原门、窗；拆除、更换厕所、淋浴间门；6、在原办公楼顶加盖一层办公及会议室内；原食堂层高加高盖顶，原活动板房位置新建主控室；7、更换原办公楼、食堂、厕所照明系统（电源线检查、局部更换）；8、办公楼、食堂、厕所、淋浴间室内、外装饰装修；9、厕所、淋浴间改造（原旱厕改水厕），新建化粪池、洗漱台，实验室改造、装饰装修及电源系统配置。合同价款为：暂估价45万元，按设计图纸、现场实际工程量及确认单进行核算。工期为45天，于2018年4月20日开始。付款方式为工程竣工被告支付原告工程款暂估价的80%，验收合格投入使用，结算完成后，原告按约定提供了相关资料，被告扣除10%质量保证金，一次性向原告支付至结算价的90%。余款（结算价的10%）为质量保证金，在竣工验收合格之日起12个月质保期满后，无质量问题，被告在一个月内一次付清。工程竣工验收合格后原告应在30个工作日内提交工程竣工资料，工程竣工资料一式三套。合同签订后，原告于2018年4月20日进行施工，工程于2018年6月5日竣工，2019年6月18日，原告向被告提交了工程竣工资料及结算书。在施工过程中被告向原告支付过工程款350000元。诉讼中，被告申请对原告施工的工程量进行工程造价司法鉴定，依法委托云南正宇工程造价咨询有限公司进行鉴定。2020年9月16日，云南正宇工程造价咨询有限公司出具《工程造价司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、鉴定金额619779.57元（不含争议部分）。2、争议部分，办公楼一二层家具、床拆除问题，无法确定工作内容是否属实，但13版相关计价规则可以计算工日单价为153.84元/工日，具体计算数量，由法庭裁决。垃圾清运问题，无法计算此项金额，因无法准确计算垃圾清运的工程量，垃圾清运运距无计算依据。本院认为，关于本案的第一个争议焦点，根据《中华人民共和国建筑法》第十三条：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”的规定，原告已依法取得室内装饰企业资质等级证书（设计丁级），其与被告签订的《安宁小桃花村90T/H干混砂浆厂办公楼改造、装修工程施工协议》，除双方约定的“原办公楼顶加盖一层办公及会议室、原食堂层高加高盖顶及原活动板房位置新建主控室”的内容因原告不具备建筑资质而无效外，其余内容系原、被告双方真实意思表示，且内容不违反法律规定，应为合法有效。关于原告装修的工程是否存在质量问题，是否合格的问题，在原、被告双方签订的装修协议中，约定质量标准为：执行国家行业现行的相关标准和规范、设计图纸要求，按《建筑工程施工质量验收统一标准》的规定执行。本案中，原告施工的工程于2018年6月5日竣工，原告作为工程的承包人已将工程交付被告实际使用，被告作为工程发包人又于2018年6月18日接收了原告移交的施工技术文件及施工竣工图，被告从接收使用原告交付的工程至原告起诉前也未明确提出装修工程质量异议，且其对原告已完工程的质量合格与否，未进行鉴定，故本院认定原告施工的工程符合原、被告双方合同约定的质量标准，对被告提出原告装修的工程存在质量问题的抗辩主张不予采纳。关于被告欠付原告工程款的金额问题，被告认为原、被告签订的合同属于无效合同，因原告存在挂靠行为，故在被告支付的工程款中应当扣除工程利润、企业管理费和规费。本案中，与被告签订《安宁小桃花村90T/H干混砂浆厂办公楼改造、装修工程施工协议》的相对人系原告，在施工过程中被告所支付的350000元工程款的收款单位均为原告，原告收款后除向被告出具了收条外，又向被告开具了金额为150000元的增值税发票，在工程完工后，移交相关技术文件及竣工图给被告的主体也系原告，现被告主张原告存在挂靠行为，但未提供证据予以证实，故本院对其提出的应在原告的工程款中扣除工程利润、企业管理费和规费的抗辩主张不予支持。关于原告实际完成工程量的工程价款数额，根据云南正宇工程造价咨询有限公司的鉴定意见，工程造价为619779.57元（不含争议部分）。对于原、被告双方争议部分，办公楼一二层家具、床拆除问题以及垃圾清运问题，鉴定机构无法核实工作内容是否属实以及无法准确计算垃圾清运的工程量。本院认为，原、被告订立《安宁小桃花村90T/H干混砂浆厂办公楼改造、装修工程施工协议》的主要工程内容系对被告现有办公楼、食堂、厕所、院子为基础进行改造、装修，在工程范围第1至6项均涉及拆除办公楼内及食堂、厕所淋浴间等相关设施的内容，原告工程竣工后，双方对此虽未有书面的工程量确认，但结合双方合同约定的工程内容，本院认定原告已实际对被告办公楼内的家具、床进行了拆除，且对拆除相关设施产生的垃圾进行了清运，对于此部分工程款，本院酌情确定为3000元。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，如上所述，原告施工的办公楼装修及建设改造工程符合原、被告双方合同约定的质量标准，应当视为被告验收合格工程，故被告应按照合同的付款时间支付原告工程款，本案工程于2018年6月5日竣工验收交付使用，双方约定的一年质保期已经届满，付款条件成就，故扣除被告已付的工程款350000元后，被告尚应支付原告工程款272779.57元。据此，本院根据《中华人民共和国建筑法》第十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告云南万联沣润新型建材科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告昆明鹏华装饰工程有限公司工程款272779.57元。二、驳回原告昆明鹏华装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6924元，减半收取3462元，由原告昆明鹏华装饰工程有限公司承担944元，被告云南万联沣润新型建材科技有限公司承担2518元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  杨文雁二〇二〇年十月二十九日书记员  唐丽慧