广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民终9402号 上诉人（原审原告）：李永宗，男，1971年10月12日出生，壮族，住广西壮族自治区宾阳县。 被上诉人（原审被告）：宾阳恒兴饲料有限公司，住所地南宁市宾阳县黎塘工业集中区石鼓岭产业园，统一社会信用代码914501260688614137。 法定代表人：陈丹，董事长。 委托诉讼代理人：蒙丽华，广西广宾律师事务所律师。 上诉人李永宗因与被上诉人宾阳恒兴饲料有限公司（以下简称“恒兴饲料公司”）劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区宾阳县人民法院（2020）桂0126民初83号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 上诉人李永宗上诉请求：1.撤销宾阳县人民法院（2020）桂0126民初83号民事判决第一、第三判项；2.请求判决恒兴饲料公司向李永宗支付带薪年休假工资12153元；3.请求判决恒兴饲料公司向李永宗支付赔偿金14614元。事实和理由：1.恒兴饲料公司在未经李永宗同意的情况下将李永宗从电工岗调到投料岗，且工资也有所降低。恒兴饲料公司的调岗行为使得双方在劳动合同 中约定的工作内容、工作地点和劳动报酬发生改变，这属于“劳动合同变更”的情形，因此，根据《劳动合同法》第四十八条的规定，恒兴饲料公司违法解除与李永宗的劳动合同，应向李永宗支付赔偿金。因李永宗在恒兴饲料公司已工作满两年，月平均工资为3660元，故恒兴饲料公司应向李永宗支付赔偿金3660*2*2=14610元；2.一审法院判决恒兴饲料公司支付李永宗2700元未休年休假工资与事实不符。李永宗从1989年开始参加工作，至今已工作满22年，根据《职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，李永宗在恒兴饲料公司处工作了23个月，应享有29天的年休假，因李永宗已经休了5天，故还有24天年休假未休，所以恒兴饲料公司应支付李永宗未休年休假工资为168.8元*24*300%=12153.6元。综上所述，恳请二审法院查明事实，判如所请。 被上诉人恒兴饲料公司答辩称：认可一审判决结果，请求二审法院维持一审判决，驳回李永宗的上诉请求。 李永宗向一审法院提出诉讼请求：1.判令恒兴饲料公司支付李永宗经济补偿金14640元；2.恒兴饲料公司支付李永宗双休日加班工资31059.20元；3.恒兴饲料公司支付李永宗带薪休假工资12153元；4.恒兴饲料公司支付李永宗2019年8月份工资624.35元；5.本案受理费用由恒兴饲料公司承担。 一审法院查明事实：2017年9月11日，李永宗（合同乙方）与恒兴饲料公司（合同甲方）签订1份劳动合同书，李永宗入职恒兴饲料公司工作。合同约定：一、本合同为固定期限合同，自2017年9月11日起至2020年9月10日止;二、甲方根据生产工作需要，安排乙方从事电工岗位工作。甲方可根据工作需要，将 乙方调往公司另一个部门（或岗位）工作。乙方应按岗位要求，完成规定的数量、质量指标或工作任务；…四、工作期间，甲方按照国家规定和乙方业绩考核情况，按月支付乙方工资报酬2000元；…七、乙方必须遵守国家法律法规，自觉执行甲方制订的规章和经营规范，服从组织安排，搞好本职工作，保证完成任务；…十二、有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同，并提前30日以书面形式通知乙方：…（二）乙方不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任工作的；…十三、乙方在劳动合同期内严重违反劳动纪律和公司《员工手册》有关条款的，甲方可辞退或解雇。恒兴饲料公司《员工手册》第二篇基本制度：…十二、员工奖惩，…3、有下列情形之一者，给予开除（含辞退或除名）并停发所有奖金，情节严重且给公司造成重大损失的依法移交司法部门处理。…（12）连续旷工3天或者全年累计旷工10天的。恒兴饲料公司于2018年2月26日组织员工进车间安全培训及《员工手册》学习，李永宗也参加了上述培训活动。 工作期间，2019年4月28日，因其他公司前来调研，需要打扫机修房的卫生，电工班的班长黄宝宏通知要求李永宗一起参与，李永宗不服从要求而顶撞谩骂；2019年7月5日，班长黄宝宏安排李永宗安装空压储气罐压力表，李永宗不服从安排又顶撞谩骂；2019年8月6日，黄宝宏安排李永宗去更换食堂水龙头，李永宗再次顶撞谩骂黄宝宏。2019年8月10日，恒兴饲料公司根据工作需要，将李永宗调到投料岗位工作，并要求从当日开始执行，调岗后基本工资按1900元/月执行，并要求李永宗自收到该通知书之日起将现岗位工作交接完毕，于2019年8月11日前往新岗位报到，超期未报到者按旷工处理，旷工达到3日(含）以 上者，则视为自动离职，公司将按自动离职的有关规定处理。恒兴饲料公司于同日向李永宗送达该通知，李永宗在“不同意调岗”一栏中签名，未到新岗位工作。自2019年8月10日至同年9月4日，恒兴饲料公司认为李永宗在没有办理任何请假手续的情况下，没有到投料岗位工作，其行为属于连续旷工，恒兴饲料公司于2019年9月4日向李永宗下达了《员工旷工通知》，限李永宗在2019年9月5日12时前到公司办理离职手续，否则按公司《员工手册》第二篇基本制度第十二.（二）.3.（12）条规定，视为自动离职。2019年9月23日，恒兴饲料公司认为李永宗于2019年8月10日至2019年9月5日期间，未经申请，未获批准的情况下未到岗上班，违反了公司《员工手册》第二篇基本制度第十二.（二）.3.（12）条的规定，按李永宗自动离职处理、视为李永宗单方面与恒兴饲料公司解除劳动合同关系。该通知已经通过邮寄方式送达给李永宗。2019年9月23日，李永宗向宾阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、被申请人支付解除劳动合同经济补偿金14640元；2、被申请人支付带薪年休假工资12153元；3、被申请人支付2019年8月工资624.35元。宾阳县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月13日作出宾劳人仲字（2019）第485号仲裁裁决书，裁决：“一、本裁决生效之日起十日内，被申请人宾阳恒兴饲料有限公司支付申请人李永宗2019年8月份工资187.51元；二、本裁决生效之日起十日内，被申请人宾阳恒兴饲料有限公司支付申请人李永宗未休年休假工资2700.80元；三、对申请人李永宗其他仲裁请求不予支持。”李永宗不服该仲裁裁决，遂于2020年1月3日起诉至一审法院。另查明，李永宗在恒兴饲料公司工作期间，恒兴饲料公司在2018年安 排了李永宗休年休假5天。双方对仲裁裁决书中，有关计算工资的标准及方式没有异议；对于仲裁计算的未休年休假的计算方式无异议，李永宗仅对计算的天数有异议，并认为应按300%计算。 一审法院认为：关于恒兴饲料公司是否违法解除与李永宗的劳动合同关系问题，李永宗在电工班工作期间，不服从电工班班长的工作安排和管理，有证人证言为证，一审法院予以采纳。恒兴饲料公司根据工作需要，将李永宗从电工岗位调到投料岗位工作，并向李永宗送达了调岗通知书后，李永宗没有到新岗位报到，此后，李永宗在未办理任何请假手续的情况下，一直未到恒兴饲料公司处工作。李永宗认为其从事的岗位是电工岗位，恒兴饲料公司未与其协商一致而调整李永宗岗位，恒兴饲料公司单方变更劳动合同，主张恒兴饲料公司违反劳动合同法规定和劳动合同的约定。一审法院认为，双方在签订的《劳动合同》时，该合同第二条规定：“甲方根据生产工作需要，安排乙方从事电工岗位工作。甲方可根据工作需要，将乙方调往公司另一个部门（或岗位）工作。乙方应按岗位要求，完成规定的数量、质量指标或工作任务；”由此可见，恒兴饲料公司有权根据工作需要，单方调整李永宗工作岗位，恒兴饲料公司调整李永宗的岗位，符合劳动合同约定，李永宗应当无条件服从。李永宗主张恒兴饲料公司单方调岗构成违约，一审法院对此项主张不予支持。李永宗在未经请假的情况下，连续多日未到调整后的新岗位工作，已经构成连续旷工，其行为明示其已经不愿意在恒兴饲料公司处工作，应视为李永宗以其行为主动申请离职，因此，恒兴饲料公司于2019年9月23日按李永宗自动离职处理双方之间的劳动合同关系，恒兴饲料公司作出的处理行为符合该公司《员工手册》的相关规定。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。恒兴饲料公司按李永宗自动离职而解除与李永宗的劳动合同关系，并不符合上述法律规定的情形，因此，李永宗请求恒兴饲料公司支付经济补偿金，没有事实依据和法律依据，一审法院不予支持。 关于带薪休假工资的问题，《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》【以下简称《实施办法》】第三条规定：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。《实施办法》第五条规定：职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。《实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的， 应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。具体到本案，李永宗自2017年9月11日进入恒兴饲料公司处工作至2018年9月10日满12个月，2018年9月11日至2018年12月31日工作天数为112天，根据上述规定，李永宗2018年度享受年休假应为4天【(112天÷365天）×15天=4.6天】。2019年8月10日起李永宗连续旷工被解除劳动合同关系，李永宗在2019年实际工作天数为221天，2019年度李永宗享受年休假为9天[(221天+365天）×15天=9.08天]，2018年，恒兴饲料公司在已安排李永宗休年休假5天，超过应休年休假1天，应在2019年度年休假天数中抵扣，因此，恒兴饲料公司应支付李永宗8天未休年休假工资。《实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。李永宗按每日168.80元计算，低于其实际日工资标准，一审法院予以认可，据此计算，恒兴饲料公司应支付李永宗未休年休假工资为2700.80元【168.80元×8天×200%】，李永宗请求按24天计算，没有事实依据和法律依据，一审法院不予支持。 关于2019年8月份的工资问题，李永宗2019年8月上班7天，休息2天，同月10日起开始旷工，恒兴饲料公司只应承担10 天单位应缴社保费为157.51元（488.29元/月），余下未工作21天社保费330.78元应当由李永宗自行承担。李永宗按每日工资168.80元计算，低于其实际日工资标准，李永宗2019年8月应发工资为1181.60元【168.80元/天×7天】，应从该月工资中扣款项目有：个人社保费227.7元、伙食费56元，互助金10元，大病统筹费30元，单位部分的社保费330.78元，恒兴饲料公司尚应支付李永宗2019年8月份工资为557.12元(1181.60元-227.7元-56元-10元-330.78元）。 关于李永宗请求恒兴饲料公司支付双休日加班工资31059.2元的问题，因李永宗该项请求在申请仲裁时，未提出仲裁裁决请求，没有经过仲裁前置程序，故李永宗此该项诉讼请求，一审法院不予审查。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：1.恒兴饲料公司支付李永宗未休年休假工资为2700.80元；2.恒兴饲料公司支付李永宗2019年8月份工资为557.12元；3.驳回李永宗其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由恒兴饲料公司负担。 二审中，李永宗对恒兴饲料公司做出的解除合同通知书不予认可，除此之外，各方当事人对一审查明事实没有异议。对于李永宗的异议，本院将在本案处理意见中予以论述。 二审中，各方均未向本院提交新证据，对于当事人没有异议 的一审查明事实，本院予以确认，并作为本院二审查明事实。 本案争议焦点：1.恒兴饲料公司解除与李永宗的劳动合同是否合法；2.恒兴饲料公司应支付李永宗带薪年休假工资数额为多少。 本院认为，恒兴饲料公司解除与李永宗的劳动合同属于合法解除，恒兴饲料公司无需支付李永宗违法解除劳动合同的经济赔偿金。理由：1.双方签订的劳动合同约定用人单位具有调动劳动者工作岗位的用工管理权限，即恒兴饲料公司和李永宗签订的劳动合同明确约定，恒兴饲料公司可根据生产需要，将李永宗调往其他工作岗位工作。2.李永宗在工作期间不服从工作安排，且存在三次顶撞、谩骂他人的行为，恒兴饲料公司根据实际情况将其更换至其他工作岗位，并无不当。3.李永宗知晓恒兴饲料公司的规章制度，其未按照恒兴饲料公司的安排到新工作岗位上班，构成旷工。恒兴饲料公司根据规章制度解除其与李永宗的劳动合同关系，并无不当。综上所述，一审法院认为恒兴饲料公司解除与李永宗的劳动合同合法有效，并驳回李永宗要求恒兴饲料公司赔偿经济赔偿金的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以维持。 关于带薪年休假工资的问题。李永宗与恒兴饲料公司劳动关系存续期间为2017年9月11日至2019年9月30日，一审法院根据《职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假事实办法》的相关规定，计算李永宗入职满一年后，根据当年即2018年的剩余天数，计算出李永宗于2018年年度可享受年休假为4天，并根据2019年的劳动关系存续期间，计算李永宗于2019年年度可享受年休假为9天，并无不当。李永宗已经获得5天带薪年休假，一审法院根据其未休的年休假天数8天，计算恒兴饲料公司应支 付其未休年休假工资2700.8元，有事实和法律依据，本院予以维持。李永宗主张应按照24天计算其未休年休假工资，没有事实和法律依据，本院不予支持。对于一审法院就李永宗诉请的双休日加班工资和2019年8月份工资的认定，李永宗未提出上诉，故本院予以确认。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李永宗负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋桂芬 审判员  覃若鹏 审判员  覃 斯 二〇二〇年十月二十日 书记员  张青莲