内蒙古自治区杭锦旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0625民初2148号 原告：杭锦旗住房和城乡建设局，统一社会信用代码111527260117366899W。 法定代表人：张某，局长。 委托诉讼代理人：邵某，内蒙古京蒙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘某1，内蒙古京蒙律师事务所实习律师。 被告：鄂尔多斯市日月轩房地产开发集团有限责任公司，统一社会信用代码91150625790172893E。 法定代表人：温某，执行董事。 委托诉讼代理人：李某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：韩某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 被告：刘某2，个体户，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 原告杭锦旗住房和城乡建设局（以下简称住建局）诉被告鄂尔多斯市日月轩房地产开发集团有限责任公司（以下简称日月轩公司）、刘某2借款合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。2020年3月13日，原、被告双方当事人申请庭外和解，本庭经审查予以准许。2020年9月29日，本院组织双方当事人进行调解未果，原告住建局与被告刘某2共同向本院提交新的证据《日月轩E区账务核对协议》一份。后于2020年10月12日组织双方当事人对原告住建局与被告刘某2共同向法院提供的《日月轩E区账务核对协议》进行质证。本案审理过程中，被告日月轩公司的法定代表人由白二青变更为温某。原告住建局委托诉讼代理人邵某、刘某1，被告日月轩公司委托诉讼代理人李某、韩某，被告刘某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告住建局向本院提出诉讼请求：1、二被告偿还原告垫付工程款20888457元；2、二被告承担本案诉讼费及其他相关费用。事实与理由:2009年，被告刘某2挂靠被告日月轩公司资质进行房地产征拆建设，随即成立日月轩E区项目部，被告刘某2以项目部负责人名义对杭锦旗锡尼镇旧城改造11#地块进行商业开发，后因被告刘某2资金周转不灵及本人涉及其他案件，导致该工程项目处于停工状态，随即出现大量回迁户上访的群体性事件。为妥善解决日月轩E区回迁安置居民的住房的问题，维护社会稳定，避免社会矛盾激化的现实需要，2014年5月经杭锦旗人民政府与质量监督组、监督组项目经营部、资金审计组、开发单位、监理单位以及施工单位现场确定工程量后，经监督组项目经营部核算以及被告日月轩公司确认，日月轩E区后续投入资金需要50609116元。杭锦旗人民政府要求原告牵头建设、监管此项工作。2015年7月开始，原告陆续筹资用于日月轩E区后续工程建设，截止目前，原告累计投入建设资金49846077元，其中28956816.8元已经诉至法院，本案中请求二被告偿还原告垫付的20888457元工程款。 被告日月轩公司辩称，2010年8月18日，被告日月轩公司与日月轩E区项目部签订的《房地产项目开发合作合同书》，合同中已经明确约定日月轩**项目部是项目总负责人，日月轩公司为日月轩E区项目部项目负责技术质量监督，第二项中明确约定日月轩E区项目部财务独立核算运行，自负盈亏。原告请求的20888457元的借款单中没有被告日月轩公司的印章和法人签字，被告日月轩公司不承担给付责任，请求驳回原告的诉讼请求。 被告刘某2辩称，请求驳回原告不合理部分的诉讼请求。原告请求被告支付工程价款与事实不符，刘某2不在工程施工现场，刘某2委托李二军签署的借据和收条，同时经李二军确认过的该工程项目施工现场的工程量并支付事实全部认可。刘某2不认可住建局陈述的其他事实。住建局关于诉讼请求中的计算金额随意性大，与事实不符。法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平、诚实信用原则进行衡量并判决。 原告住建局为证明其诉讼请求向本院提交并出示以下证据： 证据一：《日月轩E区造价汇总送审表》复印件一份，拟证明日月轩E区的总工程造价为50609116元，该份造价汇总送审表有被告鄂尔多斯市日月轩房地产开发有限责任公司确认并加盖公章予以认可，且有刘某2的委托代理人李二军签字确认予以认可，证明二被告对工程造价合计50609116元是没有异议的。原告垫付了上述建设工程款，二被告应当依法予以偿还。被告日月轩公司质证称，该证据是复印件，没有加盖日月轩公司的公章，加盖的是日月轩E区项目部的公章，日月轩公司不认可。被告刘某2质证称，只认可有李二军签字的手续，没有李二军签字的手续刘某2不认可，关于这个需要庭后与李二军核实后确认。 证据二：借条、收据、银行转账等手续复印件538页，拟证明原告垫付工程款的详细流水信息。被告日月轩公司质证称，对证据的真实性和所要证明的问题不认可。被告刘某2质证称，因证据数量大，需要庭后和李二军及住建局进行核实，向法庭提交书面质证意见。 证据三：《结算审核定案表》复印件8页，拟证明经凌辉建设工程咨询有限公司审计，以下工程项目：1、日月轩E区消防水池工程设备采购及安装；2、日月轩E区保安物业管理房、消防水池工程；3、日月轩E区附属土方工程、日月轩E区附属土方变更工程、日月轩E区室外消防楼梯工程及变更；4、日月轩E区一期铺装工程、日月轩E区一期铺装变更工程；5、日月轩E区二期铺装工程；6、日月轩E区外网电气与大门及围墙工程；7、日月轩E区一期附属道路工程、日月轩E区一期附属道路变更工程；8、日月轩E区二期附属道路工程、日月轩E区二期附属道路变更工程。原告共计垫付工程款5629030元。被告日月轩公司质证称，不认可。被告刘某2质证称，需要庭后和李二军及住建局进行核实，向法庭提交书面质证意见。 原告住建局与被告刘某2共同提供并出示证据四：《日月轩E区账务核对协议》原件一份，拟证明经住建局与被告刘某2核对账目，案涉工程中刘某2尚欠住建局20689432元（20888457元-6638957元+6439932元）的垫付工程款。被告日月轩公司质证称，认可。被告刘某2对该证据发表意见称，认可该协议，该协议中刘某2与李二军的签字是本人签写的，签订协议时经过住建局会议决定，住建局承诺继续完善杭锦旗日月轩**项目剩余工程，当日我给李二军出具的授权委托书，住建局副局长杨利清组织的会议，参会人员有张浩杰、雷雄等6人。 被告日月轩公司未向本院提交证据。 经审查，对原告住建局出示的证据一、二、三因其均为复印件，原告住建局未提供原件进行核对，且二被告质证均不予认可，二被告庭后亦未提供书面的质证意见，本院对其真实性、合法性、关联性均不予采信。对原告住建局与刘某2共同出示的证据四，经被告日月轩公司质证称予以认可，该证据是住建局与刘某2自行核对账目后出具的结算手续，与本案具有关联性，故本院予以采信。 经原告陈述、被告答辩及对当事人证据的综合认证，本院认定事实如下： 1、2010年8月18日，被告日月轩公司与被告刘某2签订《房地产项目合作开发合同书》一份，项目名称：杭锦旗锡尼镇日月轩E区、F区项目部，该合同名为合作开发，实为被告刘某2借用有资质的建筑施工企业日月轩公司的名义成立日月轩E区项目部对案涉工程项目进行施工建设。 2、日月轩E区项目属杭锦旗锡尼镇旧城征收改造区11#地块，被告刘某2因涉及刑事案件，导致日月轩E区项目因资金问题停工缓建，杭锦旗人民政府于2015年7月指派原告住建局对日月轩E区后续工程进行建设并监管。 3、在监督推进案涉工程后续工程建设中，住建局筹集投入案涉建设资金20689432元。 本院认为，借款合同是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同，但是在本案中原、被告双方之间并未形成借贷的合意，应属于法律意义上的无因管理，无因管理的成立要件包括：1.管理他人事务，在本案中原告住建局代二被告管理了本应由二被告自行承担建设日月轩E区项目的后续工程事务；2.为避免他人利益损失而为管理，原告住建局作为管理人主观上有为二被告谋利益的管理意思，此处的谋利益不仅是指积极利益，也指消极利益即减少造成的损失，即使这种管理意思是基于案涉工程停工缓建造成杭锦旗锡尼镇回迁安置居民住房久未建成，影响当地民生，迫于地方安定而作出的管理意思；3.无法律上的义务，原告住建局对二被告建设案涉工程的事务不具有法律上的义务。综上所述，本案案由应当变更为无因管理纠纷。没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。被告刘某2作为案涉工程的实际施工人，在本案中属于受益人，应当偿还原告住建局为管理本案工程而支出的必要费用20689432元。被告日月轩公司作为具有施工资质的企业，未能严格依照法律法规的规定承揽建设工程，而是将自己的资质出借于不具备建设施工能力的个人刘某2，这种行为规避了行政管理机关对建筑施工企业资质条件的管理，严重影响了建筑工程的质量安全，在案涉工程的建设中其出借资质存在过错，对被告刘某2作为没有资质的个人借用被告日月轩公司的资质承揽的案涉工程，在履行案涉工程的建设过程中产生的民事责任，被告日月轩公司应当承担连带责任。 对于原告住建局超过20689432元的诉讼请求，因其并未能提供证据证实，故本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告刘某2于本判决生效之日起十日内偿还原告杭锦旗住房和城乡建设局支出的必要费用20689432元； 二、被告鄂尔多斯市日月轩房地产开发集团有限责任公司对本判决第一项的必要费用承担连带清偿责任； 三、驳回原告杭锦旗住房和城乡建设局其他诉讼请求。 如被告刘某2、鄂尔多斯市日月轩房地产开发集团有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费146246元，由被告刘某2、鄂尔多斯市日月轩房地产开发集团有限责任公司共同负担145247元，由原告杭锦旗住房和城乡建设局负担999元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。 审 判 长 雷 光 亮 审 判 员 夏 美 萍 人民陪审员 乌仁图雅 二〇二〇年十月十六日 法官 助理 徐 亚 男 书 记 员 崔 海 霞 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国民法总则》 第一百二十一条没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。 二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。