河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀01民终6831号 上诉人（原审原告）：河北优鸿人力资源服务有限公司，住所地河北省石家庄市桥**裕华西路**海悦天地****。 法定代表人：刘超，总经理。 委托诉讼代理人：陈晓蕾，河北济民律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李兴昊，男，1987年1月15日出生，汉族，住北京市怀柔区。 上诉人河北优鸿人力资源服务有限公司（以下简称河北优鸿）因与被上诉人李兴昊劳动争议一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2020）冀0104民初1170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 河北优鸿上诉请求：一、撤销原判第一项；二、改判上诉人不支付被上诉人业务提成。 事实与理由： 一、一审判决认定事实错误 2018年5月8日，上诉人与被上诉人签订了《项目合作合同》合同期限为1年，自2018年5月8日至2019年5月7日，被上诉人工作岗位为项目经理，合同第四条约定了被上诉人工资由基本工资4500元和项目分成组成，项目分成为纯利润的10%。本案被上诉人追索“明特佳项目”的提成，理应依照“明特佳项目”纯利润的10%计算提成部分，而不是依照考勤表来计算提成。 二、本案的起因是4.23学生事件导致“明特佳项目”停滞。 2019年2月20日，上诉人法定代表人刘超与安徽明特佳电子科技有限公司（以下简称“明特佳公司”）签订《代理招聘合作协议》，明特佳公司委托刘超进行员工代理招聘，刘超找到了范龙，范龙作为长春理工大学光电信息学院的代表，向明特佳公司运送了学生。 因为学生得到的补贴少，工作时间长，管理不到位等多方原因造成了学生与明特佳公司、长春理工大学光电信息学院的矛盾突出，同时作为上诉人的项目负责人被上诉人李兴昊也没有做好对学生管理和服务工作，导致学生投诉到网络，引起教育部门的高度重视，相关部门要求学生返校，项目停工。 三、明特佳项目”被迫停滞，引起了两起诉讼，现剩余319448.1元。远低于公司对该项目的运营成本。 “明特佳项目”停滞后，依照损失共担的原则，上诉人法定代表人刘超与明特佳公司签订了《协议书》应收126276.78元，实际收到了638606.3元，损失587670.48元。于此同时，学校代表范龙向石家庄仲裁委员会提起仲裁，案号为石裁决字[2019]第988号，经过仲裁庭调解，范龙也依照损失共担的原则，接受了上诉人30万元款项，再扣除涉案项目在扣除3%发票税费19158.2元后，仅剩319448.1元，远低于公司的运营成本。 明特佳项目，因为4.23学生事件导致停滞，各方损失严重的情况下，明特佳公司、学校代表范龙与上诉人均选择了风险共担，被上诉人是明特佳项目经理，与公司是利益共同体，理应共担风险，共渡难关，在项目亏损的情况下，依旧领取了基本工资4500元，还主张利润分成无事实和法律依据。 综上，一审判决认定事实错误，请求撤销桥西区人民法院作出的(2020)冀0104民初1170号民事判决书的第一项，支持上诉人的上诉请求，维护其合法权益。 河北优鸿向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判决原告不支付被告实习提成89758.62元；2、由被告承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：被告于2018年5月8日入职到原告处工作，同日原告（甲方）与被告（乙方）签订《项目合作合同》（实为劳动合同），主要约定：“一、合同期限1、本合同有效期自2018年5月08日始至2019年5月07日止，试用期3个月。......，四、工作薪酬构成1、乙方收入构成为基本工资与项目分成两部分；2、乙方基本工资为4500元/月；提成构成：（1）宏启胜精密电子（秦皇岛）有限公司项目的纯利润的100%。（2）乙方自身招聘的员工产生的纯利润：（招聘人数达到0-50人，乙方分得纯利润的20%；（2）招聘人事达到51-100人，乙方分得纯利润的30%；（3）招聘人数达到101-200人，乙方分得纯利润的40%；（4）招聘人数达到200人以上，乙方分得纯利润的50%。（4）利润分配周期为三个月结算一次。3、纯利润=营业收入-成本。其中成本包括：乙方日常开销、乙方公关费用（接待宾请等）乙方的差旅费用等其他费用。“”2019年1月10日由原告、项目负责人刘盛华、被告三方签订京东方项目关于范龙学生返费提成确认单约定：“2、李兴昊本次资源只结算业务员提成，提成标准为每人/每月100元。3、款项结算时间为30日结算上个月费用，并于两个工作日汇致相应账户内。关于该项目，原告给被告已发放2月份提成，3月份、4月份、5月份提成原告未给被告发放。申请人（本案被告）与被申请人（本案原告）追索劳动报酬纠纷劳动争议一案，经石家庄市桥西区劳动人事争议调解仲裁委员会作出西劳人仲案字2019第731号仲裁裁决，原告不服，诉至本院。 本案在审理过程中，原告提交3、4、5月考勤显示：3月份招聘人数为414，渠道管理费单价为5.7，渠道管理费0的人数为24，招聘总费用456731.7；4月份招聘人数为376，渠道管理费单价为5.7，渠道管理费0的人数为16，招聘总费用431387.47；5月份渠道管理费单价为5.7，招聘总费用13432.05.（招聘总费用渠道管理费单价x工时） 一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于业务提成的举证责任的分配，劳动者一方当事人主张业务提成的，应就存在业务提成的事实（包括用人单位与劳动者一方有业务提成的约定或用人单位关于业务提成的规定、业务提成的支付时间、业务提成的支付标准以及计提提成的业务由劳动者完成等）举证；劳动者一方当事人与用人单位约定业务提成在业务款项收回后才支付的，对业务款项回收的举证责任由劳动者一方当事人承担。 本案的争议焦点：原告是否应支付被告业务提成？本案中原、被告签订的《项目合作合同》有工作薪酬构成的约定，且2019年1月10日原、被告及刘盛华就本次提成签订确认单，表明原、被告就本次业务提成有明确约定，依此根据原告提供的三、四月考勤核算，原告应分别支付被告三月提成39000元、四月提成36000元，五月份未满整月，参照原告给被告已发放二月份业务提成的计算标准，原告应付被告五月份业务提成906元。综上，原告应支付被告本次业务提成共计75906元。 关于原告是否应当支付被告滞纳金、差旅费及为讨薪支付的车票、住宿费等，因原、被告等三方的确认单就此未有约定，被告所举证据尚不足以证实其主张，本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、原告河北优鸿人力资源服务有限公司在本判决生效后十日内支付被告李兴具2019年3月1日至2019年5月7日提成共计75906元； 二、驳回原告河北优鸿人力资源服务有限公司的诉讼请求。 本院二审期间，各当事人均没有提交新证据，也未陈述新的事实。 对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。关于业务提成的举证责任的分配，劳动者一方当事人主张业务提成的，应就存在业务提成的事实（包括用人单位与劳动者一方有业务提成的约定或用人单位关于业务提成的规定、业务提成的支付时间、业务提成的支付标准以及计提提成的业务由劳动者完成等）举证；劳动者一方当事人与用人单位约定业务提成在业务款项收回后才支付的，对业务款项回收的举证责任由劳动者一方当事人承担。 本案中，双方签订的《项目合作合同》有工作薪酬构成的约定，且2019年1月10日双方及刘盛华就本次提成签订确认单，表明双方就本次业务提成有明确约定，原判据此认定上诉人应当向被上诉人支付业务提成，证据充分。 综上所述，河北优鸿人力资源服务有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.0元，由上诉由河北优鸿人力资源服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵美珠 审 判 员 周玉杰 审 判 员 张 楠 二〇二〇年十月十五日 法官助理 任晓刚 书 记 员 苏立媛