广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初2506号原告：王丽萍，女，1986年12月5日出生，汉族，身份证住址湖南省隆回县**********，公民身份号码430************144。被告：中山华伟酒店管理有限公司，住所地中山市**************，统一社会信用代码91442000MA4UYD1N7H。法定代表人：李某1。原告王丽萍诉被告中山华伟酒店管理有限公司（以下简称华伟公司）委托合同纠纷一案，本院于2020年1月17日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王丽萍到庭参加了诉讼，被告华伟公司经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告于2017年1月17日签订的《委托经营管理合同》；2.被告返回原告45000元。事实与理由：原告于2017年1月17日在中山市********，并缴纳了45000元管理费。按照合同，被告应该向原告返还相应的收益款。但由于房产其他原因一直没有交房，被告也没有履行合同向原告支付收益。因此，原告要求解除合同，并由被告退回房屋管理费，但被告人去楼空。原告在诉讼期间向本院提交的证据有委托经营管理合同、转账凭证、房地产买卖合同、中国银行银行卡对账单、交通银行信用卡电子账单。被告在诉讼期间未向本院提出答辩意见，亦未向本院提交证据。当事人各方围绕自己的主张提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证，并与开庭笔录附卷佐证、存查。结合当事人双方在本案诉讼过程中的陈述，本院认定本案事实如下：2017年1月17日，原告(乙方、受让方)与中山市汇星物业管理有限公司（甲方、转让方）签订《房地产买卖合同》一份，约定：乙方向中山市汇星物业管理有限公司购买位于中山市***************酒店公寓，成交价为75200元；为了维护全体业主的共同利益，该房地产由全体业主统一委托第三方经营管理公司统一经管管理。乙方授权第三方经营管理公司直接与甲方办理该房地产交接手续，甲方将在2017年12月31日前，将该房地产交付第三方经营管理公司，甲方负责按第三方经营管理公司的整体经营需要进行装修。甲方交付给第三方经营管理公司后，视甲方已按合同向乙方履行了交付义务；签订本合同后的270个工作日内，由甲方负责向中山市*********申办该房地产的交易过户手续。此外，合同还约定了其他事项。同日，原告（甲方、委托人）与被告（乙方、受托人）签订《委托经营管理合同》一份，约定：第一条，委托经营场所。鉴于甲方与房地产转让方签订的《房地产买卖合同》，甲方将其所购买的位于中山市*******第四层4124房的房地产（以下简称该物业）委托乙方进行经营管理。第二条，委托经营期限。委托经营期限为10年，自2017年12月31日起至2027年12月30日止，双方不得中途终止合同。第三条，委托经营方式。甲方同意在委托经营期限内将涉及该物业经营管理的一切事项全部委托给乙方处理，并同意以乙方名义从事该物业经营管理的一切活动。第四条，具体委托经营事项。为了使甲方该物业所在地的整体商业开发与市场培育，甲方同意将该物业在委托经营期限内的经营管理权[包括但不限于占有、使用、招商、出租、管理、装修等，下同]与收益权不可撤销地授予乙方，由乙方享有和行使。乙方有权自行确定、调整行使该物业的经营管理权与实现收益权的方式（包括但不仅限于经营范围、自行经营、合作、转租或分租给实际经营者等），甲方给予协助与配合。第五条，委托经营管理之甲方收益。1.在委托经营期限内，乙方按下列标准向甲方支付经营收益作为回报：(1)甲方委托经营期限的前五年为固定收益，按甲方购买本物业总价款的一定比例收取，本物业总价款为150000元（包括房地产购买价款及房地产装修款），其中：2017年12月31日至2019年12月30日甲方收取的年经营收益合计21000元，每三个月的收益额为2625元。2019年12月31日至2021年12月30日甲方收取的年经营收益合计24000元，每三个月的收益额为3000元。2021年12月31日至2022年12月30日甲方收取的年经营收益合计13500元，每三个月的收益额为3375元。若甲方在委托经营期限内，未足额支付房地产购买款（包括房地产购买价款及房地产装修款），则在计算上述收益时，按甲方实际支付款项的比例计算收益。(2)甲方委托经营期限的后五年，即从2022年12月31日至2027年12月30日，甲乙双方按比例收取收益，本物业收益冲减税费及经营费用后,甲方收取70%，乙方收取剩余的30%。(3)委托期满后，甲方可收回物业自行管理，或继续委托乙方管理，若甲方决定继续委托乙方管理，甲乙双方亦按比例收取收益，本物业收益冲减税费及经营费用后，甲方收取70%，乙方收取剩余的30%。2.支付日期：乙方于每三个月后的10个工作日内支付甲方经营收益。3.甲方提供银行账号：[收款人]：王丽萍，[开户银行／支行]：中国农业银行深圳分行福华支行，[收款帐号]：622*************978。第六条，双方权利义务。1.甲方因违反其与转让方签订的《房地产买卖合同》或因其它原因，无法取得或丧失对该物业的所有权或使用权益，导致乙方无法行使该物业的经营管理权与收益权期间，乙方无需对甲方承担任何义务。2.双方约定，在转让方交付该物业时，甲方委托乙方代为验收，直接与转让方办理该物业交接手续。甲方同意乙方在该物业交付前为经营活动提前进场做各种准备工作。3.在委托经营期限内，甲方将该物业转让、赠与给其他任何第三人的，甲方应在变更前30日内以书面形式通知乙方。甲方应确保第三人受本同项下全部条款和条件的制约，即第三人作为甲方有权享有本合同项下的全部权利，并承担本合同项下的全部义务。4.甲方同意乙方及该物业实际使用人在不改变（破坏）物业主体结构的前提下有权利进行装修、装饰或添置新物。5.甲方应积极配合乙方的经营管理活动，为乙方提供一切正常经营活动所需的条件；委托经营期间一切经营活动均由乙方以自己的名义进行，由此产生的后果均由乙方承担，甲方不得干涉乙方的经营活动，无权以任何方式向该物业的实际使用人收取租金及任何费用，亦无权干预乙方或实际使用人对该物业的使用。6.乙方无权对该物业的所有权进行处分。乙方除对该物业实行正常经营管理活动外，不得进行转让、抵押等侵犯该物业所有人权利的行为。否则，必须承担相关的经济责任和法律责任。7.委托经营期限届满后的处理原则：本合同委托经营期限届满，若双方协商一致，可继续委托，若双方无意继续合作，则乙方按本合同约定将该物业交付甲方，甲方同意乙方以合同到期时该物业实际装修、装饰及设施的实际状况将该物业交付甲方。如甲方逾期收回该物业的，乙方不承担任何责任，并从乙方发出交付通知之日起视为乙方已交付。甲方收回该物业后若自行经营或自行出租，甲方或承租方经营的业态须与市场业态一致并服从市场的统一管理。8.甲方同意将该物业所在楼宇的屋面、楼顶、外墙由乙方进行经营管理，所得收益归乙方所有。第七条，违约责任。1.顾及该物业委托经营的连续性，甲乙双方不得擅自单方变更、解除、提前终止本合同，如有违反的，违约方应按《房地产买卖合同》上的成交价的30%支付对方违约金。2.乙方逾期支付甲方经营回报收益的，每日按该物业经营回报收益金额的万分之五向甲方支付违约金，乙方逾期支付超过90日的，甲方有权解除合同，同时要求乙方支付违约金万分之五。第八条，由于地震、台风、水灾、火灾、战争以及其他不能预见并且对其发生和后果不能防止或不可避免的不可抗力或不可归责于乙方原因而造成的该物业损坏或灭失，乙方应及时向甲方说明情况，乙方对此不负修复或赔偿责任。因此导致合同无法履行的，乙方可提前终止合同或暂停管理期限。第九条,甲方应在本合同中填写详细的联络资料（如通讯地址、住址及电话、手机），若发生联络资料变更，甲方须于变更后3天内书面通知乙方，否则，乙方不承担延误或不能送达而发生的责任及因此而产生的损失。凡乙方根据本合同登记的甲方地址以邮寄形式寄出的函件或相关文件通知均视为已送达甲方。第十条，本合同适用中华人民共和国法律。因本合同发生的争议，由双方协商解决。协商不成，任何一方均有权向该物业所在地的人民法院起诉。第十一条，本合同未尽事宜，须经合同双方共同协商作出补充约定，所及事项以最后补充约定内容为准。第十二条，本合同一式四份，经甲乙双方签字或盖章之日后生效，双方各执一份，见证律师事务所备存两份。同日，原告通过其中国银行卡号尾数为6082卡及交通银行卡号尾数为4177的信用卡向被告支付两笔款项，金额分别为40000元和5000元，合计45000元。本案庭审中，原告确认：因其他原因中山市汇星物业管理有限公司不对外出售房屋，其未向涉案房屋的出售方支付过购房款，亦未与中山市汇星物业管理有限公司及被告办理房屋交付手续，但向被告支付了45000元，被告是以装修费、管理费、分租费等为由向其收取该45000元的。本院认为，本案为委托合同纠纷。本案原告与被告签订的《委托经营管理合同》系双方在平等自愿的基础上签订，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当恪守履行。原告确认合同签订后，由于双方无法交付案涉位于中山市***************酒店公寓，合同实际无法履行，双方的合同目的无法实现，故原告主张解除该合同，理据充分，本院予以支持。原告与中山市汇星物业管理有限公司签订的《房地产买卖合同》约定位于中山市***************酒店公寓的成交价为75200元，原告与被告签订的《委托经营管理合同》约定“(1)甲方委托经营期限的前五年为固定收益，按甲方购买本物业总价款的一定比例收取，本物业总价款为150000元（包括房地产购买价款及房地产装修款）”，原告向被告支付的45000元应属上述房屋的装修款部分的盖然性极高，故本院对原告述称被告以装修费、管理费、分租费等为由向其收取该45000元的事实予以认定。鉴于本案《委托经营管理合同》依法应予解除，被告以装修费、管理费、分租费等为由收取原告的45000元，理应向原告予以退回。被告经本院合法公告传唤未到庭参加诉讼，视为其自行放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，相应的诉讼风险应由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定，缺席判决如下：一、解除原告王丽萍与被告中山华伟酒店管理有限公司签订的《委托经营管理合同》;二、被告中山华伟酒店管理有限公司于本判决生效之日起七日内向原告王丽萍返还45000元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费924元（原告王丽萍已预交），由被告中山华伟酒店管理有限公司负担并于本判决生效之日起七日内迳付原告王丽萍。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  叶迟玖审 判 员  余 磊人民陪审员  曾凌锐二〇二〇年十月十五日书 记 员  简佩琳林晓晴