重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）渝0112民初19277号 原告：陈德芬，女，汉族，1975年5月31日出生，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：蔡军，重庆市渝北区两路法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王宏宇，重庆市渝北区两路法律服务所法律工作者。 被告：渝北区大东海海鲜美食排档，住所地重庆市渝**回兴街道农业科技园区金石大道**三亚湾水产品综合交易市场，统一社会信用代码：92500112MA5UCCUR3B。 经营者：杨东。 委托诉讼代理人：周曼雄，泰和泰（重庆）律师事务所律师。 被告：杨东，男，汉族，1968年3月20日出生，住重庆市北碚区。 委托诉讼代理人：周曼雄，泰和泰（重庆）律师事务所律师。 原告陈德芬与被告杨东、被告渝北区大东海海鲜美食排档劳动争议一案，本院于2020年7月21日受理后，依法由审判员李超适用简易程序于2020年8月24日公开开庭进行了审理，原告陈德芬及其委托诉讼代理人蔡军，被告杨东及被告渝北区大东海海鲜美食排档的共同委托诉讼代理人周曼雄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈德芬向本院提出诉讼请求：1.判令被告一次性支付原告解除劳动关系的经济补偿金19200元；2.判令被告一次性支付原告未休年休假工资2942元；3.判令被告一次性支付原告周末加班工资42372元及法定节假日加班工资9710元；4.判令被告一次性支付原告一次性生活补助金（即失业保险待遇损失）10800元。事实和理由：原告在2014年7月10日进入被告成立的渝北区抱诚守真水产品经营部（已注销）从事海鲜销售等工作，没有购买社会保险，每月休息2天，未安排年休假。在2020年6月8日，原告和单位人员陈航发生纠纷，陈航用黑色垃圾桶装满海鲜盐水淋原告一身，并将垃圾桶扣在原告头上。在2020年6月9日，原告以被告渝北区大东海海鲜美食排档为被告申请劳动仲裁，后因主体错误撤回仲裁。2020年6月12日，被告杨东注销了渝北区抱诚守真水产品经营部。2020年6月20日，原告以被告未依法缴纳社保、未及时足额支付劳动报酬（含年休假工资）等情况解除了双方的劳动关系。为维护原告的合法权益，向法院提起诉讼，望判如所请。 被告渝北区大东海海鲜美食排档辩称：本案的原告与被告没有劳动关系，请求法院驳回原告对被告的起诉。 被告杨东辩称：原告与渝北区抱诚守真经营部为字号的个体工商户之间曾经存在事实上的劳动关系，但是原告提出的本案诉求不是建立在真实的劳动关系存续期间提出的诉求，原告的诉求没有真实的事实基础，主张错误，原告在2014年8月10日至2016年10月10日与该经营部存在劳动关系，之后双方就事实上解除了劳动关系，之后就再没有在抱诚守真工作过了，原告的诉请被告不予认可，解除劳动关系的经济补偿金、年休假工资已经给原告进行了结清。对于未缴纳保险的事情，被告将予以补交。 经审理查明，渝北区抱诚守真水产品经营部系经营范围为销售水产品的个体工商户，经营者杨东，成立时间为2012年10月16日，注销日期为2020年6月12日。 陈德芬举示的中国农业银行账户的银行流水显示杨东最早于2014年8月10日向其转账1946元，后每月中旬均向陈德芬转账支付工资（1429元至3403元不等）至2016年10月10日，之后无每月中旬打款，仅有2017年6月11日向陈德芬转账2708元，2017年10月10日向陈德芬转账2645元，陈德芬陈述在2016年有员工与老板发生纠纷后，杨东开始不在打卡发放工资，还与之签了空白合同，给其现金发放工资，2017年生病请了一个月的病假，所以就转账发放了其本人工资，其本人工资开始时2200元/月，后来涨到2400元/月，2019年涨到2600元/月，另外还有外卖提成，秋季的时候绑大闸蟹加200元/月。2020年6月8日，陈德芬报警称，昨天晚上自己因事提前1个小时下班，老板未同意，今天老板陈航说要按早退1个小时处理，陈德芬觉得不近人情，与老板发生口角，后陈德芬表示自己不干了，要求结清工资，但过错不在自己，双方发生纠纷。民警到场后告知双方不得有违法行为，相关事宜可到劳动局等部门解决。2020年6月9日，陈德芬向渝北区人力资源和社会保障局投诉渝北区大东海海鲜美食排档补交工作期间的养老保险，2020年6月12日，渝北区大东海海鲜美食排档法定代表人接受询问时陈述，陈德芬系渝北区抱诚守真水产品经营部的员工。 2020年6月20日，陈德芬向渝北区大东海海鲜美食排档、杨东邮寄了《解除劳动关系告知书》，称其系渝北区大东海海鲜美食排档、杨东（渝北区抱诚守真水产品经营部，已注销）海鲜促销员，于2014年7月10日应聘从事海鲜促销员工作，单位未依法为其缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬（含年休假工资）等情况，现依照劳动合同法第三十八条的规定，提出解除劳动关系。2020年6月21日，上述两份邮件签收。 2020年7月10日，陈德芬以杨东、渝北区大东海海鲜美食排档为被申请人向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金、未休年休假工资、周末加班工资、法定节假日加班工资、一次性生活补助金，该委当日出具《不予受理通知书》，原告遂诉至我院。 以上事实，有原被告的陈述、银行流水、报警回执、《解除劳动关系告知书》、EMS单及查询件、《不予受理通知书》等在卷为凭，并经质证，足以认定。 本院认为：陈德芬从事海鲜销售工作，结合原被告的陈述，可以认定本案中与陈德芬存在劳动关系的主体系渝北区抱诚守真水产品经营部。该经营部的经营者杨东自2014年8月10日就向陈德芬打款发放工资，按照工资发放的惯例（本月发放上月的工资），本院采信陈德芬的陈述，其系2014年7月10日入职该经营部，杨东未举示入职登记表等相关证据证明陈德芬系2014年8月10日入职，因此对杨东陈述的入职时间，本院不予采信。尽管自2016年10月之后，杨东未按月打款发放工资，但其未合理解释之后两次打款及陈德芬报警的事实，因此，本院采信陈德芬的陈述，其一直在该经营部工作至2020年6月8日发生纠纷时。陈德芬报警时尽管陈述自己不干了，要求结清工资，但并未与经营部形成一致意见，双方依然处于纠纷过程中，且民警告知到劳动局等部门解决，此时双方劳动关系并未解除。2020年6月12日，杨东注销了渝北区抱诚守真水产品经营部，陈德芬与渝北区抱诚守真水产品经营部的劳动关系终止。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条之规定，用人单位注销导致劳动关系终止的，用人单位应当向劳动者支付终止劳动关系的经济补偿金，杨东作为渝北区抱诚守真水产品经营部的经营者，在该经营部注销后，相关权利义务应当由其承担，陈德芬要求杨东支付经济补偿金，本院予以支持。因杨东未向法庭举示工资表等证据，应当由其承担举证不利的法律后果，本院采信陈德芬的陈述，其离职前的平均工资为3200元/月，陈德芬要求杨东支付经济补偿金19200元（3200元/月×6个月）。 关于未休年休假工资。杨东未举示证据证明其在2018年6月20日至2020年6月20日期间安排了陈德芬休年休假或发放过年休假工资，应当由其承担举证不能的法律后果，然2020年因疫情原因一直未上班，未上班期间，公司可以优先以带薪年休假予以冲抵，因此对2020年的未休年休假工资，本院不予支持。依据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，陈德芬2018年6月20日至2018年12月31日期间应享受年休假2天，2019年应享受年休假5天，杨东应支付陈德芬未休年休假工资2060元（3200元/月÷21.75天/月×7天×200%，四舍五入取整）。 关于加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。陈德芬未举示证据证明其存在加班事实，亦未举示证据证明渝北区抱诚守真水产品经营部保存有陈德芬加班事实的证据，因此，应当由陈德芬承担举证不利的法律后果，陈德芬要求杨东支付周末、法定节假日加班工资，本院不予支持。 陈德芬的离职情形属于《失业保险条例》第十四条规定的可以领取失业保险待遇情形，然渝北区抱诚守真水产品经营部未为陈德芬办理失业保险导致其存在失业保险待遇损失，截止法庭调查结束，陈德芬失业仅两个月，杨东应当向陈德芬支付失业期间的失业保险待遇损失3456元（1440元/月×2个月×120%）。 陈德芬与渝北区大东海海鲜美食排档并不存在劳动关系，陈德芬要求该单位承担责任，无法律依据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告杨东于本判决生效之日起3日内立即支付原告陈德芬终止劳动合同的经济补偿金19200元。 二、被告杨东于本判决生效之日起3日内立即支付原告陈德芬未休年休假工资2060元。 三、被告杨东于本判决生效之日起3日内立即支付原告陈德芬失业保险待遇损失3456元。 四、驳回原告陈德芬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告杨东负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  李超 二〇二〇年十月十三日 书记员  詹蔚