重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝01民终6239号上诉人（原审原告）：黄玉波，男，1957年11月3日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：颜君，北京市尚公（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱彦霖，北京市尚公（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州天力建筑工程有限公司重庆分公司，住所地重庆市江**北城天街****，统一社会信用代码91500105673378091U。负责人：陈浩波，总经理。委托诉讼代理人：龚明武，男，1991年12月15日出生，汉族，住重庆市黔江区。被上诉人（原审被告）：广州天力建筑工程有限公司，，住所地广东省广州市越秀区较场东路**第**统一社会信用代码91440101190498128T。法定代表人：陈量暖，董事长。委托诉讼代理人：龚明武，男，1991年12月15日出生，汉族，住重庆市黔江区。上诉人黄玉波因与被上诉人广州天力建筑工程有限公司重庆分公司（以下简称广州天力重庆分公司）、被上诉人广州天力建筑工程有限公司（以下简称广州天力公司）经济补偿金纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院(2019)渝0105民初14693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人黄玉波及其委托诉讼代理人颜君，被上诉人广州天力重庆分公司和被上诉人广州天力公司共同的委托诉讼代理人龚明武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黄玉波上诉请求：1、撤销原判，依法改判支持黄玉波一审诉讼请求。2、本案一审、二审诉讼费用由两被上诉人承担。事实和理由:1、黄玉波从广州天力重庆分公司离职时间为2018年4月30日，并非一审法院认定的2017年11月。第一、依据广州天力重庆分公司一审提交的《劳动合同》显示:双方劳动合同期限终止时间为2017年10月17日。在该《劳动合同》终止后，双方未办理离职手续，黄玉波继续在广州天力重庆分公司原岗位从事原工作，且相关待遇无任何变化，由此双方自2017年10月18日起建立新的事实劳动关系。第二、2017年11月2日，黄玉波年满60周岁，依据《关于工人退休、退职的暂行办法》规定，黄玉波符合办理退休的年龄。但广州天力重庆分公司作为用人单位并未依法、依规为黄玉波办理退休手续，黄玉波也未领取养老金，双方劳动关系不符合我国《劳动合同法》第四十四条规定的自然终止情形。故双方劳动关系在2017年11月2日并未自然终止。第三、2017年11月2日后，黄玉波仍在广州天力重庆分公司安排下从事原岗位工作。2018年4月30日，广州天力重庆分公司单方通知黄玉波不再上班，黄玉波自2018年5月1日起未再履行劳动义务，双方未办理劳动关系解除或终止手续。黄玉波在一审中提交的中国工商银行历史明细查询单可以证实被上诉人为黄玉波发放工资的截止时间为2018年4月30日。2、2018年4月30日，黄玉波从广州天力重庆分公司离职系广州天力重庆分公司单方无故解除，鉴于广州天力重庆分公司未出具书面解除手续，鉴于无证据证实黄玉波、广州天力重庆分公司双方间劳动关系已解除或终止的事实，黄玉波于2018年7月18日依法向广州天力重庆分公司、及广州天力公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。3、广州天力公司及广州天力重庆分公司应支付黄玉波解除劳动关系经济补偿金22329.02元。第一、(2019)渝0105民初14696号《民事判决书》已查明:广州天力重庆分公司存在未依法支付黄玉波未休年休假工资的违法情形。而黄玉波2018年7月18日邮寄给两被上诉人的《解除劳动关系通知书》中载明理由也有两被上诉人未依法支付未休年休假工资的违法情形。依据我国《劳动合同法》第四十六条规定，广州天力公司及广州天力重庆分公司应支付黄玉波解除劳动关系经济补偿金。第二、黄玉波、广州天力重庆分公司间的《劳动合同》于2017年10月17日届满，如由此认定双方劳动关系自然终止;则2017年10月18日之后黄玉波、广州天力重庆分公司间建立了新的劳动关系。依据我国《劳动合同法》第四十六条规定，广州天力公司及广州天力重庆分公司也应就2017年10月17日前劳动关系的终止支付黄玉波解除劳动关系经济补偿金。广州天力重庆分公司和广州天力公司辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实如下：2010年10月19日，黄玉波入职广州天力重庆分公司，双方由此建立了劳动关系。2015年10月18日，黄玉波与广州天力重庆分公司签订了期限为2015年10月18日至2017年10月17日的《劳动合同》。黄玉波在广州天力重庆分公司处工作期间，广州天力重庆分公司每月支付黄玉波上个自然月的工资。直至2017年11月3日（黄玉波年满60周岁）前，黄玉波仍然在广州天力重庆分公司处工作。另查明，黄玉波2010年10月工资为877.50元、11月工资为2023.75元、12月工资为2087.87元；2011年1月工资为607.50元、2月工资为1012.50元、3月工资为2308.75元、4月工资为2237.50元、5月工资为2308.75元、6月工资为2237.50元、7月工资为2308.75元、8月工资为2325元、9月工资为2250元、10月工资为2695元、11月工资为2250元、12月工资为2325元；2012年1月工资为2025元、2月工资为2175元、3月工资为2325元、4月工资为2250元、5月工资为2250元、6月工资为2250元、7月工资为2325元、8月工资为2325元、9月工资为2610元、10月工资为2325元、11月工资为2250元、12月工资为2325元；2013年1月工资为2250元、2月工资为2325元、3月工资为2325元、4月工资为2100元、5月工资为2790元、6月工资为2700元、7月工资为2790元、8月工资为2790元、9月工资为3090元、10月工资为2790元、11月工资为2430元、12月工资为2800元；2014年1月工资为2800元、2月工资为2800、3月工资为2800元、4月工资为2800元、5月工资为2800元、6月工资为2800元、7月工资为2800元、8月工资为3000元、9月工资为3420元、10月工资为3578.23元、11月工资为3000元、12月工资为3000元；2015年1月工资为3290.32元、2月工资为2571.43元、3月工资为3000元、4月工资为3300元、5月工资为3000元、6月工资为3000元、7月工资为3000元、8月工资为3000元、9月工资为3200元、10月工资为3956.53元、11月工资为3000元、12月工资为3000元；2016年1月工资为3000元、2月工资为2172.41元、3月工资为3000元、4月工资为3000元、5月工资为3000元、6月工资为3000元、7月工资为3000元、8月工资为3000元、9月工资为3655.20元、10月工资为3578.23、11月工资为3000元、12月工资为3000元；2017年1月工资为3290.32元、2月工资为2571.43元、3月工资为3000元、4月工资为3300元、5月工资为3578.23元、6月工资为3000元、7月工资为3200元、8月工资为3200元、9月工资为3200元、10月工资为3878.30元、11月工资为3200元。2018年8月8日，黄玉波向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁决广州天力公司、广州天力重庆分公司支付黄玉波加班工资、未休年休假工资。重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会不予受理黄玉波的申请，黄玉波由此于2018年8月15日诉至一审法院，一审法院作出（2018）渝0105民初15354号民事裁定书，裁定：“驳回原告黄玉波的起诉”。黄玉波不服该裁定，向重庆市第一中级人民法院提起上诉，重庆市第一中级人民法院作出（2019）渝01民终2636号民事裁定书，裁定：“一、撤销重庆市江北区人民法院（2018）渝0105民初15354号民事裁定；二、本案指令重庆市江北区人民法院审理”。本案即该案的重审案件。庭审中，黄玉波举示了《解除劳动关系通知书》、《EMS快递单》、《EMS流程单》，拟证明黄玉波依法解除与广州天力重庆分公司的劳动关系，并据此可向广州天力重庆分公司主张经济补偿金。《解除劳动关系通知书》载明，黄玉波表示因广州天力重庆分公司未依法支付其加班工资，未为其依法缴纳养老保险等社会保险，未依法安排其休年休假及支付未休年休假待遇，特通知自2018年7月19日起解除与广州天力重庆分公司的劳动合同关系。《EMS快递单》、《EMS流程单》载明黄玉波于2018年7月18日邮寄上述《解除劳动关系通知书》，且上述《解除劳动关系通知书》于2018年7月19日被签收。一审法院认为，《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。（一）男年满六十周岁……据此规定及查明情况，一审法院确认黄玉波于2017年11月3日达到退休年龄。关于经济补偿金，现一审法院已确认黄玉波于2017年11月3日达到退休年龄，即，在2017年11月3日后，黄玉波与广州天力重庆分公司已不存在劳动关系。现黄玉波在庭审中举示了《解除劳动关系通知书》、《EMS快递单》、《EMS流程单》，并以此为由主张经济补偿金，但根据《解除劳动关系通知书》、《EMS快递单》、《EMS流程单》所载明的内容，黄玉波是于2018年才发出解除劳动合同的意思表示，而此时，黄玉波与广州天力重庆分公司已不存在劳动关系，故，一审法院确认黄玉波不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的经济补偿金的支付条件，从而对黄玉波关于经济补偿金的诉讼请求均不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《关于工人退休、退职的暂行办法》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：“驳回原告黄玉波的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告黄玉波负担。”本院二审审理查明：（2020）渝01民终6239号黄玉波诉被上诉人经济补偿金一案和（2020）渝01民终6429号黄玉波诉被上诉人追索劳动报酬一案，一、二审均合并审理。二审中，各方对原判查明的事实均无异议，均无新证据举示。2018年8月8日，黄玉波向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,请求裁决广州天力公司、广州天力重庆分公司支付黄玉波经济补偿金、加班工资、未休年休假工资等。重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会不予受理黄玉波的申请，黄玉波由此于2018年8月15日诉至一审法院，一审法院作出（2018）渝0105民初15350号民事裁定书，裁定：“驳回原告黄玉波的起诉”。黄玉波不服该裁定，向重庆市第一中级人民法院提起上诉，重庆市第一中级人民法院作出（2019）渝01民终2634号民事裁定书，裁定：“一、撤销重庆市江北区人民法院（2018）渝0105民初15350号民事裁定；二、本案指令重庆市江北区人民法院审理”。本案即该案的重审案件。除前述对本案由来的描述外，本院对原判查明的事实予以确认。二审中，黄玉波向本院申请调取董万德案件的卷宗材料，同时申请要求被上诉人提交考勤表。被上诉人称，董万德案与本案无关，不同意调取；黄玉波是工地上的杂工，没有给他们这种类型的制作考勤表。本院问黄玉波，在董万德的案件中是否有当事人举示了考勤表？黄玉波称，没有工资表和考勤表，就是有银行流水。本院问黄玉波，既然只有董万德的银行流水，调取那个案子的卷宗有何作用？黄玉波称，董万德和我是一个班的，岁数也跟我一样，他的请求都得到了主张，我的请求也该得到主张。本院问黄玉波，有无董万德案件的判决书？黄玉波称，没有。本院问黄玉波，有无董万德案件的案号？黄玉波称，没有。本院问被上诉人，有无董万德案件的案号？被上诉人代理人称，我是去年才入职，董万德案是两三年之前的案子，是另外同事处理的，我不清楚情况。本院告知黄玉波，希望你方提供董万德案件的具体案号，或者以律师调查令的方式来进行申请。黄玉波的代理人当庭写了律师调查令申请提交，要求到一审法院去调取董万德诉广州天力重庆分公司追索劳动报酬纠纷一案的卷宗；本院同意该申请并出具律师调查令；后黄玉波向本院回复，未能调取到。本院认为，黄玉波在2017年11月3日达到法定退休年龄后，与广州天力重庆分公司之间的关系，不是劳动关系，因此，黄玉波以其2018年发出的《解除劳动关系通知书》来主张经济补偿金的诉讼请求不能得到支持。综上所述，黄玉波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黄玉波负担。本判决为终审判决。审判长 陈 瑜审判员 乔 艳审判员 吴学文二〇二〇年十月二十六日书记员 李 娜