安徽省阜阳市颍州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1202民初2722号 原告：阜阳正合商贸有限公司，住所地安徽省阜阳市开发区如意豪庭小区翡翠园****。统一社会信用代码91341200MA2RP1HX2W。 法定代表人：何英，该公司经理。 委托诉讼代理人：郑成章，该公司员工。 被告：河北建设集团股份有限公司，住，住所地河北省保定市竞秀区鲁岗路**一社会信用代码：911306007006711044。 法定代表人：李宝忠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李智贤，安徽金亚太律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏刚，该公司员工。 原告阜阳正合商贸有限公司（以下简称正合商贸）与被告河北建设集团股份有限公司（以下简称河北建设）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月17日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告正合商贸的法定代表人何英及委托诉讼代理人郑成章、被告河北建设的委托诉讼代理人李智贤、魏刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告正合商贸向本院提出诉讼请求:1、判令被告给付钢材货款本金：捌佰零伍万玖仟壹佰玖拾捌元叁角伍分（¥8059198.35元）；2、判令被告支付拖欠货款逾期利息1304664.89元；2020年4月20日之后的利息以钢材欠款为基数，按照月息2%计算至支付完毕止；3、本案诉讼费、保全费及相关费用均由被告承担。事实与理由：2019年5月20日原、被告签订一份钢材购销合同，该合同主要约定原告向被告承建的阜阳市城南新区双创孵化中心建设项目工地所需钢材供应。该合同生效后，原告按照合同约定的义务全部履行供货，而被告未能按照合同约定的期限足额支付价款，已构成违约。原告供给被告钢材货款15059198.35元，被告委托阜阳豪洋建材贸易有限公司代为支付给原告700万元整，现被告还欠原告钢材货款8059198.35元未能给付。按照合同约定被告应承担逾期付款利息1304664.89元（从2019年6月10日起至2020年4月20日止，计算公式附计算表。）原、被告在钢材购销合同中约定，如果双方发生争议，应协商解决，协商不成的依法向工程所在地人民法院起诉，诉讼费、律师费及相关费用由败诉方承担。为此，原告特依法提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告河北建设答辩称，一、原告未按合同履行全部供货义务，存在违约行为。原告在起诉状中所称“原告按照合同约定的义务全部履行供货与事实不符。双方签订《钢材购销合同》约定由原告向被告的建设项目提供钢材，合同约定了供货单价、交货时间、结算方式等，对于供货数量合同约定“总送货约4000吨，以甲方下达的《订货通知单》数量为准。”供货是甲方（被告）提前5天书面通知乙方（原告）钢筋需用计划，原告即应供货。但本案中原告提供的供货清单可以看出原告钢筋供货最后一次送货是2019年11月19日，被告2019年11月24日及2020年3月2日发送的需货通知，原告一直未予送货，原告既未与被告进行对账结算，也没有与被告解除合同关系，擅自决定终止送货，导致被告工地施工因钢筋未按时送达而停工，人、财、机各项损失。因此，被告首先存在违约行为。另外，原告在履行合同过程中，也多次存在未按需用计划足量及时送货，按合同约定应承担违的责任。二、原告与被告至今未对账结算，原告按自行计算的金额诉请被告欠付钢材款及违约金的请求，与合同及客观事实不符。首先，购销合同第4条约定的价款结算方式是按月度进行预结算，每月25日前原告应向被告出具核对准确的结算清单，被告在28日前由现场对接人员签字确认。而原告至今未与被告进行对账，其提交的“钢材送货单”上虽包含价格，但该价格不是合同约定价格。合同明确约定钢材单价以“到货当天阜阳地区我的钢铁网信息价上浮150元/吨，12米直径的则上浮200元/吨”，收货人陈霖签字只是代表对过磅吨数或根数的认可，不可能代表项目负责人对单价及总价款进行确认，而且单子抬头是“送货单”，不是结算单，该送货单也不是按月进行预结算统计。显然，原告没有制作吨数、价格准确的结算清单与被告对账。其次，购销合同5.2条约定，原告不及时开具增值税发票或开具的增值税发票不符合要求的，被告有权拒绝付款。同时，合同还约定，原告垫资500吨。本案中，原告已经开具的发票共计9105429.42元，除了第一次2019年6月26日开具的2105429.42元是针对垫资500吨的，被告未付款外，其余的700000元发票，被告已经全额付清款项，因此，被告不存在违约。第三，本案是原告不顾被告施工现场人工、材料、机械设备的运转，未告知被告也未解除合同，擅自终止送货，根本不是正常的供货结束，也至今未与被告进行对账。因此原告自行计算的钢材款总额本身就是不正确的，原告起诉诉请被告欠付的钢材款项未经过对账没有事实和法律依据。三、按法律及司法解释的规定，该案约定违约金过高，法庭应依法予以调整。首先，前述已阐明，双方未对账结算，被告没有违约。退一步说，对于原告终止送货后原告欠付的已开发票2105429.42元，即使被告违约，本案也因违约金过高应依法予以调整。根据《合同法》第113条及《关于适用合同法若干问题的解释(二）》第29条，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况，对违约金的范围，按照因违约给对方造成的损失，约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，视为过分高于造成的损失。本案中，对于原告销售钢材来说，可期待的利益就是按合同约定收回钢材款，因此，即使造成损失也应是银行贷款利率。本案的《钢材购销合同》第2条单价表中约定，钢材单价以钢铁网信息价上浮150元-200元每吨，单价表后面的条款已经写明“以上单价包含13%增值税专用发票、材料费、包装运输费、仓储装卸费、可能占用的资金成本、税金等。”说明签订合同时被告已经给予原告较高的价格，其中已经考虑和包含了钢材款的资金成本。同时，2015年最高院《关于当前民事审判工作中的若干具体问题》中关于违约金数额问题，提出“违约金过高或过低的判断标准应结合行业利润率确定，建设工程行业的利润率一般在3%左右，实践中，在计算或调整违约金数额时，要考虑建筑业是微利行业的特点，尽量避免承包人因承担过高违约金导致倒贴钱现象发生。”2019年11月最高院新公布的《关于全国法院民商事审判工作会议纪要》（简称九民纪要）第50条更是明确指出，违约金应当以合同法第113条规定的损失为基础进行判断，这里的损失包括合同履行后可以获得的利益。除借款合同以外的双务合同，并非借款合同项下的还款义务，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，应当兼顾合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素综合确定。最高人民法院2020年7月31日施行的《关于统一适用加强类案检索的指导意见（试行）》，要求类案检索、同案同判原则。根据查询，最高人民法院2019年12月26日（2019)最高法民再380号民事判决书即是与本案完全相同的钢材买卖合同纠纷，该判决书认定“二审法院直接采用法律支持的民间借贷年利率的上限24%对违约金进行调整，未综合考虑本案合同性质及合同履行等情况，适用法律不当，依法应予纠正。”依据《合同法》第113条、《合同法司法解释（二）》第29条及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条第4款之规定，改判以“全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.95倍计算违约金”。该案判决时，民间借贷的利率保护上限仍是24%，而从2020年8月20日起，最高人民法院已经修订民间借贷司法解释，民间借贷利率的保护上限为一年期贷款市场报价利率的四倍（即15.4%)，更为突显本案所约定的违约金过高，按24%显然是不符合现行法律及司法解释要求，应依法予以调整。综上，原告存在未按合同约定供货的违约责任，双方已履行的供货合同也未进行对账结算，原告根据自行计算的总价款诉请欠款及违约金没有事实和法律依据，应按已开具发票未付款金额计算违约金。 本院经审理认定事实如下:2019年5月20日，原告（乙方）正合商贸与被告（甲方）河北建设签订《钢材采购合同》，约定原告给被告承建的位于的阜阳市城南新区双创孵化中心建设项目运送钢材。合同第2条约定甲方拟向乙方购买的钢材单价以“到货当天阜阳地区我的钢铁网信息价上浮150元／吨，12米直径的则上浮200元／吨”。合同第4条4.1约定甲乙双方应按照月度对已供货进行预结算，双方签署预结算单确认已供货数量及价款，并作为货款支付与结算的依据。4.2条约定结算方式：乙方垫资500吨后，乙方有权向甲方索要钢材款。每月25日前乙方向甲方出具核对准确的结算清单，甲方应在每月28日前由现场对接人员签字确认。合同第10条10.5约定，甲方逾期支付钢材款时应以欠付钢材款为基数按月息2%支付欠款利息。合同第14条14.5约定，合同履行期间，甲方指定收货联系人陈霖。甲方（盖章）：河北建设集团股份有限公司法定代表人：李宝忠乙方（盖章）：阜阳正合商贸有限公司签订时间：2019年5月20日。合同签订后，2019年5月27日至2019年11月20日，原告向被告发货并由被告方指定的现场收货人陈霖在阜阳正合商贸有限公司钢材送货单上面签字。2019年5月23日被告河北建工出具委托书一份，内容为“委托书河北建设集团股份有限公司与阜阳正合商贸有限公司存在工程购销合同，现需支付阜阳正合商贸有限公司钢材货款，特委托阜阳豪洋建材贸易有限公司代为支付，由阜阳正合商贸有限公司给阜阳豪洋建材贸易有限公司开具13%的增值税发票，直接付与以下账户：公司名称：阜阳正合商贸有限公司开户行：中国建设银行阜阳金茂支行账号：34×××03委托付款人：河北建设集团股份有限公司（盖章）待付款人：阜阳正合商贸有限公司（盖章）”。后原告正合商贸收到阜阳豪洋建材贸易有限公司代替被告河北建设支付的钢材款7000000元。 上述事实有《钢材采购合同》、钢材送货单、银行转账明细、委托书、当事人陈述在卷佐证。 本院认为，依法成立的合同应当全面履行。原告正合商贸与被告河北建设签订了《钢材采购合同》，系双方真实意思表示，合法有效。原告向被告履行了供货义务，虽然合同中约定的甲方拟向乙方购买的钢材单价以“到货当天阜阳地区我的钢铁网信息价上浮150元/吨，12米直径的则上浮200元/吨，但是合同第4.1条约定甲乙双方应按照月度对已供货进行预结算，双方签署预结算单确认已供货数量及价款，并作为货款支付与结算的依据。本案中被告方指定的现场收货人陈霖在原告提供的每张送货单上面签字，视为被告认同原告提供货物的价格，对于被告辩称原告骗取收料员陈霖签字且从未告知被告，被告未提供证据予以证明，因此对于被告的抗辩理由，本院不予采信。根据双方签字的送货单的数据，原告共计向被告供货金额为15059198.35元，被告河北建设委托阜阳豪洋建材贸易有限公司分别于2019年7月8日、2019年7月23日、2019年8月21日、2019年9月17日、2019年10月16日、2019年11月13日、2019年11月22日向原告正合商贸支付了货款7000000元，尚余货款8059198.35元未支付，被告应继续支付该货款。原、被告双方合同约定，如被告逾期支付钢材款，以欠付钢材款为基数，按月息2%支付欠款利息，该约定不违反法律规定，对原告要求被告按照月利率2%支付欠款利息的诉讼请求，本院予以支持。利息起算点酌定为被告向原告支付最后一笔款项的次日。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告河北建设集团股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告阜阳正合商贸有限公司货款8059198.35元及逾期利息（利息以8059198.35元为基数，自2019年11月23日起按照月利率2%计算至款还清之日止）。 二、驳回原告阜阳正合商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费77347元，减半收取38673.5元，保全费用5000元，合计43673.5元，由被告河北建设集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员 闫 静 二〇二〇年十月十三日 书记员 刘严云