辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0103民初3210号原告：曲亚清,女,1976年12月20日出生,汉族,住址沈阳市大**。被告:沈阳凯银教育咨询有限公司，住所地沈阳市沈河区青年大街**企业广场****（12/01）单元。法定代表人：王锋，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王冬佳，系北京德恒（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马铮，系北京德恒（沈阳）律师事务所律师。原告曲亚清诉被告沈阳凯银教育咨询有限公司劳动争议一案，本院于2020年3月10日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曲亚清，被告沈阳凯银教育咨询有限公司的委托诉讼代理人王冬佳、马铮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曲亚清向本院提出诉讼请求：1.2019年8月15日至2020年2月17日工资未签订劳动合同的双倍工资差额40884.13元（八月2826.09元，九月8000元，十月7750元，十一月6300元，十二月7100元，一月5000元，二月3908.04元）。2.被告违法解除劳动合同的赔偿金共13445.85元。（2826.09+8000+7750+6300+7100+5000除5.5个月=6722.92元乘2）。3.故意拖欠的2020年1月、2月工资共8908.04元（一月5000元，二月5000除21.75乘17天）及拖欠工资的25%经济补偿金2227.1元。4.未能补休的加班费833.34元。（元旦1月1日加班半天5000除21.75乘0.5乘300%344.83元，1月18日休息日加班半天5000除21.75乘200%乘0.5，229.89元，11月19日，21日28日21:30-23:17工作日加班6小时，5000除21.75除8乘150%，共258.62元）5.2020年1月，2月的保险金单位应承担部分2902元（社保5000乘20%，1000元，医保5244乘8.6%，451元，乘2个月）。6.诉讼费由败诉方承担。事实与理由：本人于2019年7月初入职，任兼駅英语教师，时薪200元至250元。8月15日转全职教师，底薪5000元含20小时保底课时，超出20小时部分有每小时250元的绩效工资，周上4天休3天。在职期间，单位从未跟本人约定过试用期，未签劳动合同及缴纳五险，未按实际加班给申报和补休。11月5日找单位交保险，推脱当月来不及了。12月份单位让我把失业险办停说当月就能交保险，我办了失业停保后被告知这月保险交不了。一月份待我办妥全部手续后单位谎称给交保险，并一直隐瞒没交。2020年1月31日本人意外发现单位根本未给交保险。就此问单位人事，得到的答复是工作是双向的。现导致本人养老医疗保险中断，无法领失业金，无法享受各种保险待遇。2020年2月11日我向杭州总部反映分公司领导不作为，半小时后沈阳人事及总经理以详中伤等理由在微信中对我口头开除，将我的课全部取消，移出工作群及钉考勤。2月5日此二人捏造出不符合试用期录用条件，考核未达标进行口头辞退，没有告知本人经什么考核，哪里不符合录用条件，且多次让我考虑三月份以兼职的形式继续合作。2月17日我去公司当面确认辞退事实，单位拒绝当面出具书面辞退通知，并以不仲裁才给工资和补保险为要挟拒绝合法办理离职手续，清算当月工资及上月拖欠的工资。当日下午13:00我离开公司后，15:00公司快递邮寄辞退通知，我18日才收到书面辞退通知。被申请人不签订劳动合同不交五险，故意拖工资及加班费，违法辞退的行为已严重违法《劳动合同法》的相关规定，申请人为维护自身合法权益，特此申请。被告沈阳凯银教育咨询有限公司辩称，一、双方之间的用工形式是非全日制用工，即小时工。1、对于原告的用工形式，经原被告双方商定，是采取灵活用工方式的非全日制用工。2、原告的每课时报酬为200-250元，根据实际授课时间计算其每个月的薪酬。原告实际每个月的累计授课时间，均没有超过非全日制用工工时上限。3、因课程安排的不固定性，如果工作日没有课程，原告可以在家休息，所以被告从未要求原告早晚打卡考勤。因此，双方用工形式是非全日制用工，即“小时工”。根据劳动法对于非全日制用工，可以不签订书面的劳动合同，采取口头协议。二、非全日制用工可以不签订劳动合同。根据《劳动合同法》第六十九条规定，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。因被告公司是教育培训机构，上课时间需要根据学生的空暇时间和教室的使用情况临时安排，每周的上课时间均不固定，双方只能采用按实际授课时间结算的小时工方式，这也符合教育培训市场中常见的用工习惯。另，学生的高流动性决定着教师的高流动性双方没有订立固定书面劳动合同二是采取口头形式，并不违反法律法规规定，被告公司的做法不存在任何违法性和有责性。且，原告要求暂时不签订书面合同的原因是为了多领取几个月的失业保险金，而不是被告恶意不签书面合同。因此，原告诉求一、二无法可依，应当驳回。三、被告公司已经支付并超额支付了原告工资。1、原告已支付1、2月工资4700元+4000元共计8700元工资。2、2020年4月13日，被告额外支付了4000元工资后，已经超额支付，不存在欠付。3、在“小时工”的用工方式中，因为没有固定的工作时间，所以也不存在固定工时之外的加班，其工资已经超额支付。因此，第三、四项诉讼请求没有事实支撑、无法律依据，不应得到支持。四、关于欠缴保险问题不属于法院受理范畴，且没交保险是原告自身原因造成，与被告无关。1、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。即法院受理社保纠纷案件的范围，仅限于因单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇发生的纠纷。原告主张用人单位欠缴，却未证明社保机构不能补办，不符合司法解释规定的情形，因此不属于法院受案范畴。2、原告保险欠缴，系其自身原因造成。原告的养老保险在2020年1月10日才将办停。另，原告从前一家企业离职后，为了多领取失业保险金，直至从被告公司离职时也未办停失业，进而导致被告公司不能为其缴纳保险。因此，原告的保险金诉请不应得到支持。综上所述，请求贵院驳回原告的所有诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原被告系劳动合同关系，未签订书面劳动合同，双方认可原告于2019年7月15日入职，2020年2月17日解除劳动合同。原告称2019年7月15日入职是兼职，8月15日为全职，底薪5000元。被告称原告一直是兼职，是非全日制用工。被告对原告所述2019年7月份工资收入为3050元，8月份工资收入为2826.09元，9月份工资收入为8000元没有异议，对原告10月份工资收入7750元，被告认为其中有9月、10月份的保险，每月500元，应当扣除，实际原告10月份工资收入为6750元。原告11月工资收入应发6300元，扣除300元公积金，实际收到6000元。原告12月份工资收入应发7100元，扣除300元公积金和63元税款，实际收到6737元，原告2020年1月和2月份的工资实际收到6776.76元。原告称，2020年1月份的工资应为5000元，2月17日解除劳动合同，按5000元底薪计算17天，应为3908.04元，尚欠2131.28元。被告称，因为疫情，2020年1月只上了5天班，2月9日后复工，因通知原告2月10日、11日复工到岗，被告未到岗，所以才以不符合试用期录用条件、考核未达标，对其辞退。之后，原告找到劳动监察大队，被告给原告补了1、2月的工资计6776.76元。审理中，原告自愿放弃要求给付未能补休的加班费的诉讼请求。对2020年1、2月的保险金单位应当承担部分2902元，称其自己未缴纳。本院所确认的上述事实有兴业银行交易明细、微信聊天记录、钉钉考勤记录、申请灵活上班申请书、不予录用通知书、顺丰快递单、企业信息查询卡、失业保险金停发通知单、公司手册、监察大队邮件、12月份年终奖工资构成、不予录用通知书、国内支付业务付款回单、变动通知单、培训老师劳动争议案件结果以及当事人陈述笔录在卷佐证。本院认为，根据原告考勤、具体工作情况及非全日制用工不得约定试用期的规定，可确定原告不属于非全日制用工形式，所以，对被告称原告一直是兼职，是非全日制用工，不予采信。原告入职被告单位工作近8个月，未签订书面劳动合同，被告应从原告入职被告单位工作满1个月的次日起至双方解除劳动合同之日止，向原告支付2倍工资。被告违反劳动合同法辞退原告，属于违法解除劳动合同，应当依照自用工之日起计算，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，6个月以上不满一年的，按一年计算，月工资是指劳动合同解除或终止前12个月的平均工资规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，经济补偿包括工资、奖金、津贴、补贴等货币性收入的规定，可确定原告2019年7月工资收入3050元、8月2826.09元、9月8000元、10月7750元、11月6300元、12月7037元（不包括63元税款）。因为“疫情”和原告在2020年1月、2月的实际工作情况及通过劳动监察大队被告给原告补发的1、2月工资6776.76元，可视为原告2020年1月和2月的工资为6776.76元，原告称被告尚欠2020年2月工资2131.28元，没有法律事实依据，本院不予采信。审理中，原告自愿放弃要求给付未能补休的加班费的诉讼请求，是其真实意思表示，应准予。原告对2020年1、2月的保险金单位应当承担部分2902元，其自己未缴纳，未提出证据证明给原告造成实际损失，要求被告给付，本院不予支持，对此要求给予缴纳，不属于人民法院民事案件受理范围。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第四十八条、第七十条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定，判决如下：一、被告沈阳凯银教育咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向原告曲亚清支付未签订书面劳动合同的2倍工资差额38689.85元（2019年8月至2020年2月工资）；二、被告沈阳凯银教育咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向原告曲亚清支付违法解除劳动合同的赔偿金10434.96元（2019年7月至2020年2月间月平均工资的2倍计算）；三、驳回原告曲亚清其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳凯银教育咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院审 判 长  陈福军人民陪审员  王 斐人民陪审员  宋庆枫二〇二〇年十月二十九日书 记 员  贾 茹