四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终12694号 上诉人（原审原告）：成都市温江区天府涵管厂，住所地四川省成都市温江区天府镇金义村**。 法定代表人：易舟云，董事长。 委托诉讼代理人：都燕果，四川循定律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张明常，四川循定律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山河建设集团有限公司，住所地湖北省黄冈市团风县团方大道。 法定代表人：程理财，董事长。 委托诉讼代理人：冷俊强，公司员工。 上诉人成都市温江区天府涵管厂（以下简称天府涵管厂）因与被上诉人山河建设集团有限公司（以下简称山河公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省成都高新技术产业开发区人民法院（2020）川0191民初3827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员公开开庭独任审理本案。本案现已审理终结。 天府涵管厂上诉请求：1．撤销原判，改判山河公司向天府涵管厂支付违约金493278.9元；2．山河公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：1．《水泥管购销合同》本质是买卖合同，而买卖合同的主要义务为出卖人向买受人交付货物，买受人向出卖人支付货款，虽然双方此前约定天府涵管厂先开具增值税发票山河公司后付款，但是增值税发票是附随义务，天府涵管厂已经履行了主要义务，山河公司应当支付货款，而不能以未开增值税发票等附随义务为由享有先履行抗辩权；2．从货款结算明细表可以看出，是山河公司多次延迟支付货款，才导致天府涵管厂未开具增值税发票，并且天府涵管厂已就本案货款多次催告，山河公司却一直未支付货款，也从未要求天府涵管厂开具增值税发票。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条的规定，山河公司未采取适当措施要求天府涵管厂开具发票，而是故意拖欠货款，应当承担违约责任；3．《水泥管购销合同》是山河公司提供的格式合同，第5条第2.4款免除了山河公司的责任，排除了天府涵管厂的主要权利，且没有采取合理方式尽到说明义务，依据《合同法》第三十九条、第四十条规定该款应属无效。 山河公司辩称，1．山河公司已于2020年6月12日按合同约定将454216.3元支付给天府涵管厂，之前未付款是因为付款条件未成就，山河公司不存在违约行为；2．双方是基于自愿、平等协商前提下签订的合同，是双方真实的意思表示，案涉合同不属于格式合同。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 天府涵管厂向一审法院提出诉讼请求：判令山河公司向天府涵管厂支付余欠货款454216.3元及违约金（方式以454216.3元为基数，按照日利率3‰的标准自2019年6月16日起计算至实际付清时止）。一审审理过程中，天府涵管厂变更诉讼请求：山河公司应向天府涵管厂支付违约金493278.9元（以454216.3元为基数，按照日利率0.3%的标准自2019年6月16日起计算至2020年6月12日止）。 一审法院认定事实：2018年7月10日，山河公司（甲方）与天府涵管厂（乙方）签订《水泥管购销合同》，与本案有关的合同约定为：1．乙方向甲方供应水泥涵管材料，暂定合同金额1435564元，最终以结算金额为准；2．合同签订后甲方支付预付款50000元整，次月15日前甲方按审定月进度结算金额的80%支付乙方，所有材料送完后，甲方向乙方支付总货款到90%，最终结算办理完成后3个月内付清材料余款；3．甲方向乙方付款前，乙方应按甲方要求向甲方开具正规足额合法有效的增值税专用发票，税率为16%，并准确填写发票内容及分类编码，最终结算办理完毕后乙方须提供累计开票金额与累计结算金额一致的正规合法有效的增值税专用发票，否则结算尾款不予支付。发票已送达甲方后，若无正当理由乙方擅自作废导致票据无法抵扣的，乙方应承担开票金额20%的违约金及因此给甲方造成的税金损失。如因发票问题导致的付款延误甲方不承担任何责任。 2018年8月28日、2018年10月13日、2018年11月9日、2019年1月8日、2019年4月18日、2019年6月28日，山河建设公司与天府涵管厂对案涉货款进行了对账，双方对账的货款金额共计为1204216.30元。2019年7月10日，天府涵管厂向山河公司发送《催款函》，要求山河公司支付余欠货款954,216.30元。2020年3月24日，天府涵管厂授权四川循定律师事务所，委托其向山河公司催收货款。2020年3月26日，四川循定律师事务所向山河公司发送《律师函》，告知山河公司余欠货款454216.30元，要求山河公司支付余欠货款。一审庭审中，双方均认可山河公司截至本案起诉之日已向天府涵管厂给付货款750000元，余欠货款454216.30元。2020年6月6日至2020年6月9日，双方员工微信联系开发票事宜，山河公司员工表示只要天府涵管厂开具足额有效增值税专用发票，山河公司收到发票后就付款。2020年6月10日，天府涵管厂向山河公司邮寄了六张增值税专用发票，发票价税金额为653838.30元，六张增值税专用发票包括除案涉货款454216.30元外其他货款的发票。山河公司于2020年6月11日收到天府涵管厂邮寄的六张发票，并于2020年6月12日通过银行转账方式向天府涵管厂支付了余欠货款454216.30元。 以上事实，有山河公司与天府涵管厂的陈述，天府涵管厂提供的《水泥管购销合同》、送货明细表、增值税发票，山河建设公司提供的《水泥管购销合同》、微信聊天记录、转账单、邮寄单、增值税发票等证据证实。 一审法院认为，山河公司与天府涵管厂签订的《水泥管购销合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应按合同履行。本案的争议焦点是：山河公司延付货款的行为是否构成违约，应否承担违约责任。对此，一审法院评析如下： 违约是指一方当事人未按合同的约定履行应负义务。本案中，双方在合同第五条约定山河公司在付款前天府涵管厂应开具符合要求的增值税专用发票，如因发票问题，山河公司不承担延迟付款的责任。天府涵管厂在2020年6月11日向山河公司开具六张增值税专用发票，山河公司在天府涵管厂开具发票的第二日便支付了余欠货款，根据双方在合同第五条的约定，山河公司不存在违约行为，不应承担违约责任。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决驳回成都市温江区天府涵管厂的诉讼请求。案件受理费4057元，由成都市温江区天府涵管厂负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 本院经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点有两个，现分别评析如下： 一、案涉《水泥管购销合同》是否为格式合同，其中第5条第2.4款约定内容应否认定为无效。本院认为，格式合同，也称定式合同、标准合同、附从合同，是当事人为重复使用而预先拟订并在订立合同时未与对方协商条款的合同，一般情形下，订立合同的一方处于合同签订的优势一方。本案中，天府涵管厂与山河公司均系具有独立法人资格的公司主体，签订合同时不存在谁处于优势地位的情形，买卖商品的种类以及付款条件及方式等均由双方自由协商，条件不符合预期可以自由选择是否买卖，故案涉合同应视为双方意思表示一致而签订，天府涵管厂上诉认为《水泥管购销合同》系格式合同的理由不能成立。 二、关于山河公司是否存在违约行为，应否支付违约金。天府涵管厂上诉认为山河公司故意拖欠货款，构成违约，应当支付违约金。本院认为，双方签订的《水泥管购销合同》第5条第2.4款约定，最终结算办理完毕后天府涵管厂须提供累计开票金额与累计结算金额一致的正规有效的增值税专用发票，否则结算尾款不予支付。根据一审查明事实，山河公司未按期支付尾款系因为天府涵管厂未按约向山河公司先行提供增值税专用发票，虽然出具发票确属合同履行中的附随义务，当事人不得随意以附随义务对抗其应当履行的主要义务，但是民事法律同样遵循意思自治原则，本案中双方在签订《水泥管购销合同》时明确约定付尾款的前提是出具增值税发票，该约定并不违反法律规定，应属合法有效，山河公司据此不付款并非以附随义务对抗主要义务，而是合同约定的付款条件尚未成就。因此在天府涵管厂出具发票后第二日山河公司即履行了付尾款义务，山河公司并不存在违约行为，其不应向天府涵管厂支付违约金。 综上所述，天府涵管厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8700元，由成都市温江区天府涵管厂负担。 本判决为终审判决。 审判员  龙小丽 二〇二〇年十月二十八日 书记员  杜俊衡