宁夏回族自治区银川市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）宁01行终122号 上诉人（原审原告）方某，男，1983年2月2日出生，汉族，工程师，住宁夏回族自治区银川市。 被上诉人（原审被告）银川市住房和城乡建设局，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区北京中路**房产大厦。 负责人陈进贤，局长。 行政机关出庭负责人李志峰，该局副调研员。 委托代理人赵强，宁夏辅德律师事务所律师（特别授权）。 上诉人方某因与被上诉人银川市住房和城乡建设局其他行政管理一案，不服银川铁路运输法院（2020）宁8601行初130号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。 原审原告方某诉称，被告作为银川市建筑行业主管监督部门，对由宁夏檀溪房地产开发有限公司开发建设的位于银川市××区建设项目，在监管中滥用职权，故意不执行建筑工程相关工作的方针政策和法律法规，不执行国家、自治区的工程建设规范及强制性标准，存在违反法律规定和法定程序等众多不履行法定职责的渎职行为。宁夏檀溪房地产开发有限公司组织涉案工程的五方主体单位对涉案工程在建筑工程施工图审查合格书和《民用建筑节能设计备案表》弄虚作假、未办理《民用建筑节能验收备案》、工程施工许可证过期无效、工程没有按照施工设计图纸完工、工程消防审核没有通过验收、规划审核没有经过监管部门确认、没有通过环保验收、没有太阳能热水系统等节能专项验收、没有人防专项验收、竣工工程于规划设计审批图纸不一致违反《中华人民共和国建筑法》、《建筑工程质量管理条例》《房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查管理办法》和国家节能强制性规定及相关规范等规定，对涉案违法建筑工程虚假竣工验收，并由银川市质量监督管理站出具《银川市工程质量监督报告》审批同意验收并按合格标准作出行政行为，后经被告再次作出《建筑工程竣工验收备案表》的行政行为。其以不作为、乱作为的违法行政行为，破坏建筑市场秩序，损害社会公共利益，侵害房屋买受人的合法权益，造成原告合法权益受损得不到保护，违法行政行为状态存续至今仍没有纠正。原告于2019年11月13日以书面形式通过邮政送达向被告提出履职申请，请求查处涉案建设项目中的违法行为、纠正在监管职责中违法行政行为，保护原告合法权益。但被告自接到申请之日起已超过两个月拒绝答复和履行法定职责。故原告诉至法院，请求依法判令：1.被告限期履行查处鸣翠半岛18号地块建设项目违法行为，纠正被告在监管职责中作出的违法行政行为的法定职责；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第十二条规定，有下列情形之一的，属于行政诉讼法第二十五条第一款规定的“与行政行为有利害关系”，即：（一）被诉的行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的；（二）在行政复议等行政程序中被追加为第三人的；（三）要求行政机关依法追究加害人法律责任的；（四）撤销或者变更行政行为涉及其合法权益的；（五）为维护自身合法权益向行政机关投诉，具有处理投诉职责的行政机关作出或者未作出处理的；（六）其他与行政行为有利害关系的情形。本案中，原告要求被告限期履行查处鸣翠半岛18号地块建设项目违法行为，纠正被告在监管职责中作出的违法行政行为的法定职责。结合上述法律规定来看，被告是否履行上述职责与原告没有利害关系，且对原告的权利义务不产生实际影响，故原告不是适格主体。依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九第一款第（一）项之规定，裁定：驳回原告方某的起诉。 宣判后，方某不服，向本院提起上诉称，一、一审认定事实错误，适用法律错误。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第一款规定，第四十九条第一项、第二十五条的规定，提起行政诉讼的原告必须是行政行为相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织。人民法院在审理行政不作为的履行之诉中对原告是否具备资格的判断取决于两方面，第一，法律、法规或者规章是否规定了投诉举报的请求权，第二，该投诉举报请求权的规范目的是否在于保障投诉举报人自身的合法权益。首先，根据《中华人民共和国建筑法》《建设工程质量管理条例》《民用建筑节能条例》的规定，公民、法人或者其他组织发现违法建筑行为，可以向建设行政主管部门投诉或者举报，建设行政主管部门根据投诉和举报进行调查和处理。其次，上诉人具有涉案小区合法业主身份，且因被上诉人的不作为、乱作为造成上诉人所购商品房的太阳能热水系统、外墙保温等功能性要求的设施设备不能实现，人防设施、地、地下车库等配套设施不能使用品住宅被虚假验收及备案交付使用，严重影响和侵害了上诉人的合法权益。再次，人民法院审查行政机关履行职责的条件中，上诉人已经向被上诉人请求履行法定职责的行为，所要求被上诉人履行的职责也属于被上诉人法定职责范围，被上诉人接到申请后也知道上诉人的合法权益正在受侵害，且被上诉人无正当理由拒不履行职责。二、上诉人诉请明确，事实清楚，证据确凿，理由充分，适用法律正确。根据法律规定，建筑工程必须符合《中华人民共和国建筑法》、《建设工程质量管理条例》、《房屋建筑和市政基础设施竣工验收规定》、《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》、《房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查管理办法》和国家节能强制性规定及相关规范等规定，方可竣工验收备案及交付使用。由于被上诉人不依职权履行监管中不执行建筑工程相关工作的方针、政策和法律、法规，不执行国家、自治区的工程建设规范及强制性标准，存在违反法律规定和法定程序等众多不履行法定职责的行为，放任宁夏檀溪房地产开发有限公司对涉案工程没有按照施工设计图施工等，对涉案违法建筑工程虚假竣工验收，并由银川市指令监督管理站出具《银川市工程指令监督报告》审判同意验收并按合格标准作出行政行为，后经被上诉人作出《建筑工程竣工验收备案表》。但是涉案工程不符合验收合格备案及交付使用条件。被上诉人的不依职权履行、滥用职权使上诉人的合法权益受到损害。且宁夏回族自治区人民检察院宁检民（行）监【2019】64000000048号行政抗诉书，更加表明被上诉人的行政行为对上诉人的权利产生实质性影响。被上诉人在法定期间内没有提供证据证明其作出的行政行为违法。三、原审违反法律规定，对上诉人提交的司法鉴定申请和现场勘验申请不予批准和实施，导致无法与被上诉人作出的行政行为进行比较和辨别事实真相，造成本案认定事实错误。四、原审法院没有依法回避，影响案件公正审判。五、原审法院违反法定程序，遗漏了第三人，该第三人对还原案件事实有关键性作用。六、原审法院存在枉法裁判。请求二审法院：1、请求查清事实的基础上，撤销银川铁路运输法院作出的（2020）宁8601行初130号行政裁定书，将本案发回重审或改判支持上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。 本院认为，上诉人方某诉请被上诉人银川市住房和城乡建设局限期履行查处鸣翠半岛18号地块建设项目违法行为，纠正被上诉人在监管职责中作出的违法行政行为的法定职责。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款的规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”被上诉人是否履行上述职责对上诉人权利义务不产生实际影响。故上诉人不是本案适格的原告。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 丁 瑾 审判员 刘煜姗 审判员 马建菲 二〇二〇年十月九日 书记员 吴佳敏 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第十一条人民检察院有权对行政诉讼实行法律监督。 第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； ……