海南省文昌市人民法院   刑事判决书   （2020）琼9005刑初301号   公诉机关海南省文昌市人民检察院。   被告人吴某，户籍所在地海南省文昌市，捕前住户籍地。   文昌市人民检察院以文检一刑诉[2020]Z240号起诉书指控被告人吴某犯贩卖毒品罪，于2020年10月14日向本院提起公诉。本院受理后，决定适用简易程序，依法组成合议庭，于2020年10月30日公开开庭审理本案。文昌市人民检察院指派检察官崔某出庭支持公诉，被告人吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，一、2018年7月14日9时许，购毒人员邢某通过电话联系被告人吴某购买1包毒品海洛因，随后二人通过微信商量并约定交易地点和时间，同日14时许，邢某通过微信转账1500元给被告人吴某，被告人吴某将毒品海洛因放在文昌市文城镇后坡村村口的路牌下面的草地上后拍照通过微信告知邢某，邢某在上述地点取得毒品海洛因后离开。   二、2018年7月15日晚，邢某使用同样的方式联系被告人吴某购买500元毒品海洛因，邢某通过微信转账500元给被告人吴某，被告人吴某将毒品海洛因放在文昌市文城镇后坡村村口的路牌下面的草地后告知邢某，邢某在上述地点取得毒品海洛因后离开。   2018年11月14日13时许，文昌市公安局民警在文昌市文城镇后坡村一茶店内抓获被告人吴某，并从其处扣押了手机1部及现金1900元。2018年11月20日05时许，文昌市公安局民警在文昌市东阁镇美柳八村抓获邢某。   公诉机关认为，被告人吴某明知是毒品海洛因而两次贩卖给他人，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴某因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯本罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人吴某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人吴某自愿认罪认罚，可以依法从宽处理；建议对被告人吴某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年，并处罚金8000元；扣押的手机1部系作案工具，建议依法没收；追缴违法所得2000元；扣押的1900元现金用于冲抵被追缴的违法所得或者罚金。   公诉机关提交手机一部、现金人民币1900元、常住人口信息表、到案经过、现场检测报告书、扣押决定书及清单、刑事判决书、释放证明书、违法犯罪信息查询、吸毒人员信息详情、微信转账截图、通话清单、指认照片、健康检查笔录；证人邢某、符某的证言；被告人吴某的供述和辩解；现场勘验笔录、检查笔录、辨认笔录、电子证据恢复及检查笔录等证据证实。   被告人吴某对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。   经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。   另查明，被告人吴某因犯贩卖毒品罪被本院于2014年11月3日以（2014）文刑初字第343号刑事判决书判处有期徒刑一年四个月，并处罚金4000元，2015年8月21日刑满释放。   本院认为，被告人吴某明知是毒品海洛因而两次非法贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人吴某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，系累犯又是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人吴某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴某自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。随案移送被告人吴某所有的华为麦芒5手机一部，系用于实施毒品犯罪的通讯工具，依法应予以没收，上缴国库。公安机关扣押被告人吴某的现金1900元（公安机关已存入文昌市财政局财政性资金账户），无充分证据证实系违法所得，应作为被告人吴某的个人财产进行处置，依法折抵罚金款。被告人吴某犯罪违法所得2000元应予以追缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：   一、被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金8000元（公安机关扣押被告人吴某的现金1900元作为个人财产折抵罚金款）。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0二0年十月十二日起至二0二三年九月二十五日止。罚金余款6100元限于本判决生效之日起十日内缴纳。）   二、随案移送被告人吴某所有的华为麦芒5手机一部，依法应予以没收，上缴国库。   三、被告人吴某犯罪违法所得2000元应予以追缴，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审   判    长 陈玫玫人民陪审员张岭   人  民 陪 审 员 朱   少    稀     二〇二○年十月三十日   书   记    员 周   世    文   附：适用本案的法律条文   《中华人民共和国刑法》   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。   前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。   第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节之罪的，从重处罚。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:   (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;   (二)被告人违背意愿认罪认罚的;   (三)被告人否认指控的犯罪事实的;   (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;   (五)其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。