湖南省华容县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0623刑初76号 公诉机关华容县人民检察院。 被告人谢国兴，男，1966年3月20日出生，汉族，高中文化，无业，群众，户籍所在地为湖南省华容县，住所地为湖南省华容县章华镇富豪花园小区。曾因犯赌博罪于2018年7月4日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万四千元。因本案事由于2019年12月23日被华容县公安局行政拘留15日（实际执行12日）。2020年1月4日因本案被华容县公安局刑事拘留，同年2月10日经华容县人民检察院批准逮捕，同日由华容县公安局执行。现押华容县。 被告人徐运香，女，1976年8月18日出生，汉族，高中文化，无业，群众，户籍所在地为湖南省华容县，住所地为湖南省华容县章华镇富豪花园小区。因赌博于2019年12月23日被华容县公安局行政拘留15日。2019年12月27日因本案被华容县公安局决定取保候审，同年4月10日经华容县人民检察院决定取保候审，同日由华容县公安局执行。现在家。 华容县人民检察院以华检刑诉（2020）57号起诉书指控被告人谢国兴、徐运香犯赌博罪，于2020年6月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华容县人民检察院检察员唐再明出庭支持公诉，被告人谢国兴、徐运香到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2019年7月，被告人谢国兴与被告人徐运香（二人系夫妻关系）从他人处获得地下六合彩网络赌博的账号与密码，及用于赌资结算的户名为“贺十元”、“曹冲建”的银行账号。2019年7月6日至2019年12月19日，谢国兴、徐运香在华容县××镇××花园××栋××室家中，收受下线人员张某2、张某1、郭某、陈某、彭某、徐某、黄某的码单，以现金、微信转账的方式，或下线人员直接银行转账给上线人员的方式，收取张某2等7人的赌资共计人民币493181元。被告人谢国兴、被告人徐运香从事赌博活动所获利润用于二人共同生活开支。为证实上述指控，公诉机关当庭出示了相关证据。公诉机关认为，被告人谢国兴、徐运香以营利为目的，聚众赌博，应当以赌博罪追究其刑事责任。建议判处被告人谢国兴有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；判处被告人徐运香有期徒刑一年（适用缓刑），并处罚金人民币一万元。 被告人谢国兴、徐运香对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2019年7月，被告人谢国兴与被告人徐运香（二人系夫妻关系）从他人处获得地下六合彩网络赌博的账号与密码及用于赌资结算的户名为“贺十元”、“曹冲建”的银行账号。2019年7月6日至2019年12月19日，谢国兴、徐运香在华容县××镇××花园××栋××室家中，收受下线人员张某2、张某1、郭某、陈某、彭某、徐某、黄某的码单，以现金、微信转账或银行转账的方式，收取张某2等7人的赌资共计人民币493181元。被告人谢国兴、被告人徐运香将从事赌博活动所获利润用于二人共同生活开支。具体犯罪事实如下： 1、2019年7月6日至12月19日，徐某通过微信的方式从徐运香处购买地下六合彩，并以微信或银行转账的方式支付赌资人民币103666元。 2、2019年7月6日至12月19日，黄某通过微信的方式从徐运香处购买地下六合彩，并以微信或银行转账的方式支付赌资人民币190890元。 3、2019年8月15日至12月18日，张某2通过微信的方式从谢国兴处购买地下六合彩，并以微信转账的方式支付赌资共计人民币46290元。 4、2019年8月17日至8月24日，郭某通过微信的方式从谢国兴处购买地下六合彩，并以微信转账等方式支付赌资人民币150080元。 5、2019年10月24日至12月19日，彭某通过微信的方式从谢国兴购买地下六合彩，并以微信转账的方式支付赌资共计人民币1510元。 6、2019午11月7日至12月12日，陈某通过微信的方式从谢国兴购买地下六合彩，并以微信转账的方式支付赌资共计人民币495元。 7、2019年11月19日，张某1通过微信的方式从谢国兴处购买地下六合彩码单，并以微信的方式支付赌资人民币250元。 另查明，被告人谢国兴、徐运香到案后如实供述了自己的犯罪事实。被告人谢国兴的犯罪系在缓刑考验期内重新犯罪。 上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、到案经过、常口信息、公安行政处罚决定书、刑事判决书、扣押物品清单、微信截图、银行交易流水、华容县公安局情况说明等书证；证人陈某、彭某、张某1、张某2、郭某、徐某、黄某、冷某、张某3、李某的证言；被告人谢国兴、徐运香的供述与辩解；提取笔录、辨认笔录、检查笔录；视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谢国兴、徐运香以营利为目的，利用“地下六合彩”聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢国兴、徐运香在共同犯罪中均起了主要作用，是主犯。被告人谢国兴、徐运香到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；被告人谢国兴、徐运香认罪认罚，可从宽处罚。被告人谢国兴系在缓刑考验期内重新犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人徐运香有较好的悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，且对所居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。据此，对被告人谢国兴适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定；对被告人徐运香适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下; 一、被告人谢国兴犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，撤销本院（2018）湘0623刑初120号刑事判决书中关于判处被告人谢国兴有期徒刑一年六个月、缓刑二年、并处罚金人民币二万四千元的缓刑部分，与原判有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万四千元，实行并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四万四千元； 二、被告人徐运香犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 【刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人谢国兴的刑期自2020年1月4日起至2021年10月22日止（先行羁押的十二日已折抵）。被告人徐运香的缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳)】 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  宗道军 人民陪审员  陈黎铭 人民陪审员  陈国锋 二〇二〇年十月十日 法官助理王敏 书记员王敏（兼） 附：《中华人民共和国刑法》有关条款 第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》有关条款 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。