云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初6319号原告：杨光云，男，汉族，1981年7月21日生，身份证登记住址：云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：张正权，国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。被告：云南荣华建筑经营有限公司。统一社会信用代码：91530000753589366K。住所：云南省昆明市官渡区金马镇太平村。法定代表人：邬煜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李杰、郑雪苹（实习律师），特别授权代理。被告：刘兴福，男，汉族，1987年10月18日生，身份证登记住址：云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。被告：云南程振建筑劳务分包有限公司。统一社会信用代码：91530100587390027G。住所：云南省昆明市滇池度假区滇池路颐庆园****第****。法定代表人：程德向。委托诉讼代理人：王琴、陈成有，云南唐律律师事务所律师，特别授权代理。原告杨光云诉被告云南荣华建筑经营有限公司（以下简称：荣华公司）、刘兴福提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，原告杨光云于2020年6月30日向本院提交追加云南程振建筑劳务分包有限公司（以下简称：程振公司）为本案共同被告的申请，本院予以同意，并于2020年7月20日，依法适用简易程序第一次公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张正权，被告荣华公司的委托诉讼代理人李杰、郑雪苹，被告刘兴福，被告程振公司的委托诉讼代理人王琴到庭参加了诉讼。被告程振公司当庭提出重新鉴定的申请，原告杨光云以及其余被告同意重新鉴定，本院予以准许。鉴定结论于2020年8月25日作出，该期间已在审限中扣除。本院于2020年9月3日，依法适用简易程序第二次公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张正权，被告荣华公司的委托诉讼代理人李杰，被告刘兴福，被告程振公司的委托诉讼代理人陈成有到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨光云向本院提出诉讼请求：1、被告连带赔偿原告医疗费26288.29元、后期医疗费15000元、误工费33600元、护理费13500元、交通费2000元、住院伙食补助费3000元、营养费4500元、残疾赔偿金144952元、被抚养人生活费56292元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2580元，共计321712.29元；2、诉讼费由被告荣华公司、刘家福承担。事实和理由：2019年8月4日，被告刘兴福以每天140元的报酬，邀约原告到被告荣华公司位于昆明市人民西路与海源南路交汇处的佳兆城市广场从事拆模工作。2019年8月8日11时左右，原告在地下室拆模过程中，由于光线不清，从架子上坠地受伤。原告受伤之后，被送往云南中德骨科医院急诊，后被送往云南新华医院治疗，经诊断为左跟骨粉碎性骨折、左外踝部软组织重度挫伤，住院治，住院治疗30天出院为9级伤残，后期医疗费评估为15000元。原告受伤之后，被告只是支付部分医疗费，现原告父母老迈、子女均为成年，家庭经济十分困难。被告刘兴福作为原告雇主，应当承担赔偿责任，被告荣华公司将工程分包给不具备资质的被告刘兴福，应当与雇主承担连带赔偿责任，而被告程振公司系被告荣华公司的合同相对方，与本案具有关联性，也应当承担责任，故原告起诉至法院。被告荣华公司答辩称，荣华公司与原告杨光云之间不存在劳务关系，原告是受雇于被告刘兴福，向被告程振公司提供的劳务，而荣华公司与被告程振公司之间是合法的分包关系，不存在过错，不应承担本案侵权的赔偿责任。被告刘兴福答辩称，刘兴福与被告程振公司系合同相对方，由程振公司委托被告刘兴福进行施工，而原告系被告刘兴福招揽的员工，至于荣华公司被告刘兴福并不认识。被告程振公司答辩称，程振公司从被告荣华公司处承接了涉案工程，并签订劳务分包施工合同，承包范围为钢筋、模板、混凝土、外架部分的劳务。随后要求被告刘兴福自行组织人员进行施工，但要求被告刘兴福将招揽人员名单上报程振公司，但刘兴福上报的名单中并不包含原告在内，所以原告并不是施工人员，程振公司没有赔偿义务。本院确认本案法律事实如下：一、2019年4月15日，荣华公司作为具有建筑工程施工总承包一级资质的总包方与分包方程振公司签订《劳务分包施工合同》，约定将经典双城G地块主体总包工程中的钢筋、模板、混凝土、外架等分包项目分包给被告程振公司进行施工。荣华公司提交的（2020）云26民终575号《民事判决书》中认定事实以及本院认为部分均认定程振公司系具有资质的单位。二、原告杨光云自2016年2月15日起租房居住在官渡区矣六街道办事处关锁社区居委会云龙居民小组383号。原告杨光云受被告刘兴福雇佣到上述涉案工地做活，双方约定工资为140元/天。2019年8月8日，被告刘兴福让原告杨光云以及另一工人到地下室拆模，要求一人扶脚手架，另一人攀爬到一米多的高处相互配合进行施工作业。原告杨光云并未听从被告刘兴福的指令，而是使用简易架子、在没有其他人保护的情况下攀爬到一米多的高处独自完成施工作业并不慎摔下。13时10分，原告被送往云南中德骨科医院救治，诊断为左跟骨粉碎性骨折，建议住院接受治疗。云南中德骨科医院产生的全部费用均由被告刘兴福支付。原告在受伤当日进入云南新新华医院住院，于2019年9月6日出院，共计住院30天。住院医。住院医疗费合计26288。出院医嘱记载：1、继续休息3个月、石膏外固定一个月返院复查，加强膝关节锻炼；2、伤口若有渗出请返院就诊；3、三个月内禁止负重行走，一年半后依病情取出钢板；4、不适门诊反诊。住院期。住院期间兴福为原告杨光云向医院缴纳2000元。三、2019年9月27日，原告杨光云委托昆明法医院司法鉴定中心依据《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残程度分级》对伤残等级进行司法鉴定，定残为九级。被告程振公司认为本案涉及人损，并非工伤，故于2020年7月20日第一次庭审中要求鉴定人到庭并申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，其余当事人均予以同意，本院予以准许，原被告协商一致仍由昆明法医院司法鉴定中心进行鉴定。2020年8月25日，该鉴定中心作出[2019]LC鉴字第768号鉴定意见书确认伤残等级为十级，被告程振公司为此支出鉴定费1000元，鉴定人出庭费800元。[2019]LC鉴字第2422-3号鉴定意见书确认后期治疗费为15000元，为此支出鉴定费790元。四、原告杨光云父母为寻甸回族彝族自治县金源乡高峰村委会老柱基村10号村民付升勤（1942年7月3日出生）和杨存花（1946年7月8日出生），无经济收入来源、无劳动能力；杨光云长子杨清华（2006年7月22日出生），次子杨清海（2008年10月16日出生），均未成年。以上事实有接处警登记表、急诊病例、诊断证明、出院证、医疗费发票、医疗费预交款收据、[2019]LC鉴字第768号、2422-3号鉴定意见书、鉴定费发票、居住证明、房租租赁合同、证明、户口册、《劳务分包施工合同》、（2020）云26民终575号《民事判决书》与原被告陈述为据在卷佐证。本院认为，本案的法律关系是提供劳务者受害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”首先，本案中，原告杨光云与被告刘兴福一致确认，杨光云系受刘兴福雇佣到涉案工地进行施工作业，由刘兴福以每日140元的薪酬支付杨光云，故原告与被告刘兴福之间存在劳务关系。原告在提供劳务的过程中遭受损害，被告刘兴福应当承担损害赔偿责任。其次，原告杨光云自认在被告刘兴福要求使用脚手架以及要求两人搭配作业的情况下，不顾安全，自行使用简易架子在无任何人帮扶的情况下独自攀爬到一米多高的位置导致摔伤，顾其存在过错，本院认定被告刘兴福仅承担60%的赔偿责任。至于被告荣华公司及被告程振公司的责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告荣华公司系有总承包一级资质的公司将部分工程劳务分包给具有资质的程振公司，符合法律规定，而程振公司将涉案工程劳务通过公司人员费鹏转包给被告并无资质的刘兴福，违反上述法律规定，应当承担连带赔偿责任。关于原告的经济损失赔偿问题，据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本院因此确认如下：1、对于医疗费用，原告受伤后住院治疗，有云南新新华医院的收款收据佐证，即26288.29元，扣除被告刘兴福已经支付的2000元，本院确认医疗费为24288.29元。2、对于原告主张的后期治疗费，经鉴定后期医疗费为15000元，本院予以支持。3、对于原告主张的误工费，根据《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费用根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”据出院医嘱，建议原告出院后全休三个月，故本院确定误工期为120天（30天+90天）；被告认可原告日工资收入为140元，则原告的误工损失为16800元（140元/天×120天）。4、对于原告主张的护理费，虽无医嘱证实需要护理，但根据原告受伤部位判断必然会行动不便以及出院医嘱中明确需要全休三个月的客观事实，本院支持护理费，原告陈述其住院期间由其妻子护理，故本院确认护理人员为一人，至于金额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”因原告未举证证明护理人员收入情况，结合护工行业标准，本院酌情按120元/天计算，本院支持原告住院期间产生的护理费3600元（120元/天×30天）以及出院后的护理费3600元（120元/天×30天），共计7200元。5、对于原告主张的交通费，虽未提供证据，但综合考虑原告出院后定期复查确会产生交通费，本院酌情支持500元。6、对于原告主张的住院伙食补助费，原告共计住院30日，按照每天100元的标准计算，共计3000元。7、对于原告主张的营养费，因并无医嘱载明原告出院后需加强营养，故本院不予支持。8、对于原告主张的残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告的户籍登记为农村户口，原告主张其在城镇居住，已提交租房合同以及官渡区矣六街道办事处关锁社区居民委员会提供的证明为据，本院予以确认，原告此次损伤伤残等级为十级，故原告的残疾赔偿金为72476元（36238元×20年×0.1）。9、对于原告主张的被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。”本案中，虽原告经鉴定为十级伤残，但原告并未举证证实其已经丧失劳动能力，故本院不予支持。10、对于原告主张的精神损害抚慰金，精神损害赔偿应综合损害事实和严重后果的具体情况、侵权人的违法及过错程度、侵权手段等情节而定，本案系提供劳务者受害，不存在严重的侵权行为，损害亦未造成严重后果，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。11、对于原告主张的鉴定费，原告所做鉴定中本院采信了后期治疗费，原告因该项鉴定支出支付790元，本院予以支持。综上，本院确认原告产生损失为医疗费24288.29元、后期医疗费15000元、误工费16800元、护理费7200元、交通费500元、住院伙食补助费3000元、残疾赔偿金72476元、鉴定费790元，共计140654元。本院判令被告刘兴福赔偿原告84033元（140054元×0.6），被告程振公司承担连带赔偿责任。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百零三条之规定，判决如下：一、由被告刘兴福于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨光云840**元。二、由被告云南程振建筑劳务分包有限公司对本判决第一项下确定的赔偿义务承担连带赔偿责任。三、驳回原告杨光云对被告云南荣华建筑经营有限公司的全部诉讼请求。四、驳回原告杨光云的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费已减半收取计2947元（原告已预交），由原告杨光云负担47元，由被告刘兴福、云南程振建筑劳务分包有限公司负担2900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审判员  石晶晶二〇二〇年十月二十一日书记员  李捷颖