河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终5935号 上诉人（原审原告）：唐山宏辰物流有限公司，住所地：唐山市丰**经济开发区。 法定代表人：夏长玲，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙淑会，唐山市丰南区阳光法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：么孝江，男，1965年12月22日出生，汉族，现住唐山市丰**。 委托诉讼代理人：翟丽丽，河北丰华律师事务所律师。 上诉人唐山宏辰物流有限公司（以下简称宏辰公司）因与被上诉人么孝江劳动争议一案，不服河北省唐山市丰南区人民法院（2020）冀0207民初1617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 宏辰公司上诉请求：1、请求撤销唐山市丰南区人民法院作出的（2020）冀0207民初1617号民事判决书，依法改判或发回重审。2、本案诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：一审判决上诉人给付被上诉人工伤保险待遇129183元数额过高。一次性伤残补助金31500元、停工留薪期工资24750元，其计算标准数额过高。首先，一审判决认定被上诉人月工资4500元无事实和法律依据。被上诉人的工作收入是按被上诉人运输路途的远近程度及运输次数按趟结算，且有旺季淡季之分，而被上诉人在事故发生时仅为第二次出车，故被上诉人无月平均工资。依据《工伤保险条例》第六十四条第二款，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。依据上述规定，被上诉人工作时间不满一个月，故无法计算其月工资收入。鉴定费600元，不应由上诉人承担。 么孝江答辩称，一、原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。被上诉人月工资4500元，是被上诉人在入职时与上诉人进行的口头约定，而且4500元的数额是每月的底薪，上诉人的工资是底薪4500元加运输次数费用。此事实被上诉人在仲裁时已申请证人张某出庭作证予以证实。被上诉人主张按照4500元计算月工资，已经是按照低的标准进行主张，一审法院确认被上诉人的月工资额为4500元并不高，另外因上诉人未给被上诉人缴纳工伤保险，不能依据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定计算本人平均月缴费工资。二、依据《河北省工伤保险实施办法》第二十六条的规定，鉴定费应当由用人单位支付。 宏辰公司向一审法院起诉请求：依法判决宏辰公司不承担么孝江的工伤待遇。 一审法院认定事实：2018年11月10日，么孝江到宏辰公司处从事司机工作，双方约定么孝江月工资底薪4500元。2018年11月22日，么孝江驾驶公司车辆送货返回公司途中发生交通事故受伤。么孝江住院治疗7天，宏辰公司未派人护理。另查明，2019年1月15日，唐山市人力资源和社会保障局作出冀伤险认决字（2018）1302071004号认定工伤决定书，认定：么孝江左侧7、8、9肋骨骨折属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。右侧第8肋陈旧骨折，需做工伤直接导致疾病确认。同日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出冀确停字（2018）02071004号《工伤职工停工留薪期确认表》，确认：根据《河北省工伤职工停工留薪期分类目录》S22.4标准，结合伤情，确认么孝江停工留薪期为5.5个月。2019年2月28日，唐山市劳动能力鉴定委员会作出唐山市劳鉴2019年000652号初次鉴定结论书，鉴定结论为么孝江右第8肋陈旧骨折与本次外伤无关；拾级伤残。此次鉴定，么孝江支出鉴定费用600元。双方就工伤待遇问题发生争议，么孝江向唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求与宏辰物流解除劳动关系，给付工伤保险待遇。2020年6月11日，唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会作出丰劳人仲案裁字（2019）第55-2号仲裁裁决：一、宏辰公司给付么孝江工伤保险待遇129183元，其中：一次性伤残补助金31500元、一次性医疗补助金47755.33元、一次性伤残就业补助金23877.67元、停工留薪期工资24750元、鉴定费600元、护理费700元；二、驳回么孝江交通费仲裁请求；三、自本裁决书生效之日起解除双方劳动关系。2020年6月17日，唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会向宏辰公司送达仲裁裁决。2020年7月1日，宏辰公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。再查明，么孝江因此次工伤事故享受的工伤保险待遇如下：一次性伤残补助金31500元（4500元/月×7个月）、一次性医疗补助金为47755.33元（河北省2018年度职工年平均工资71633元/年÷12个月×8个月）、一次性伤残就业补助金为23877.67元（河北省2018年度职工年平均工资71633元/月÷12个月×4个月）、停工留薪期工资为24750元（4500元/月×5.5个月）、护理费865元、鉴定费用600元，合计129348元。 一审法院认为，社会保险行政部门作出的工伤认定决定书合法有效，么孝江左侧7、8、9肋骨骨折属于工伤，理应享受相应的工伤保险待遇。因么孝江上班当月发生交通事故，无法计算事故伤害前12个月平均月工资，双方对月工资数额发生争议，宏辰公司未提供书面劳动合同等证据予以证明，且么孝江主张的双方口头约定月工资底薪4500元基本符合货物运输司机工资的实际情况，一审法院予以采信，并按照月工资4500元计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。被告么孝江向唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请与宏辰公司解除劳动关系，申请书送达宏辰公司时双方劳动关系即解除。被告么孝江伤情为十级伤残，《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定，一次性工伤医疗补助金标准为解除劳动关系时统筹地区上一年度职工８个月的月平均工资，一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工４个月的月平均工资。《河北省工伤保险实施办法》第二十六条规定，初次劳动能力鉴定的费用，用人单位依法缴纳工伤保险费的，工伤保险基金支付；用人单位未依法缴纳工伤保险费的，用人单位支付，故宏辰公司理应给付么孝江支出的鉴定费用600元。依据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。宏辰公司未派人护理，应当按照河北省居民服务业标准给付么孝江住院期间护理费865元，么孝江请求应按照仲裁裁决数额享受工伤保险待遇，予以支持。依照《工伤保险条例》第二条第二款、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决：原告唐山宏辰物流有限公司于本判决生效后十日内给付被告么孝江一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、鉴定费合计129183元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告唐山宏辰物流有限公司负担。 本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，么孝江在宏辰公司上班当月发生交通事故，无法计算么孝江在遭受事故伤害前12个月的平均月工资，宏辰公司未提交书面劳动合同等证据证实么孝江的工资标准，且么孝江主张的双方曾口头约定月工资底薪为4500元基本符合货物运输司机工资的实际情况，故一审判决以此为依据计算么孝江的一次性伤残补助金、停工留薪期工资并无不当。根据《河北省工伤保险实施办法》第二十六条的规定，用人单位未依法缴纳工伤保险费的，初次劳动能力鉴定的费用，由用人单位支付，故宏辰公司主张其不支付鉴定费600元依据不足，本院不予支持。 综上所述，宏辰公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人唐山宏辰物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 健 审判员 吴 凡 审判员 刘江静 二〇二〇年十月二十二日 书记员 赵晓亮 ——