江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0981民初2736号原告：杨忠凤，女，1969年11月25日出生，汉族，居民，住东台市。原告：吉栩瑶，男，1991年11月9日出生，汉族，居民，住东台市。原告：吉旺怀，男，1940年10月14日出生，汉族，居民，住东台市。原告：王一珠，女，1944年12月26日出生，汉族，居民，住东台市。上述四原告共同的委托诉讼代理人：张进，东台市东台法律服务所法律工作者。上述四原告共同的委托诉讼代理人：冯兴高，东台市东台法律服务所法律工作者。被告：周宇祥，男，1975年5月2日出生，汉族，居民，住东台市。被告：和熙电子科技江苏有限公司，住所地东台市安南工业园区（安丰）。法定代表人：王朝洲，该公司执行董事。上述两被告共同的委托诉讼代理人：吴丽娟，江苏明盈律师事务所律师。原告杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠与被告周宇祥、和熙电子科技江苏有限公司（以下简称和熙电子公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，于2020年7月22日组织双方进行证据交换，后依法适用普通程序，于2020年8月26日公开开庭进行了审理。原告杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠共同委托的诉讼代理人张进及原告杨忠凤，被告周宇祥及和熙电子公司共同委托的诉讼代理人吴丽娟、被告和熙电子公司的法定代表人王朝洲到庭参加诉讼。根据原告杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠的申请，本院依法作出财产保全裁定，并采取保全措施。本案现已审理终结。杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠向本院提出诉讼请求：1.判令周宇祥归还借款419万元及利息（从2020年1月9日起按银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，给付利息至本金给付之日止）；2.判令和熙电子公司对周宇祥上述债务承担连带偿还责任；3.判令和熙电子公司以公司抵押物折价、变卖、拍卖的价款优先归还周宇祥所欠借款本息；4.本案诉讼费由周宇祥、和熙电子公司承担。事实与理由：吉某宝系杨忠凤的丈夫、吉栩瑶的父亲、吉旺怀和王一珠的儿子。2019年8月13日，吉某宝因病去世。2016年至2018年期间，周宇祥因实际经营和熙电子公司，需要资金周转，多次向某借款。因未能及时还款，周宇祥与吉某宝结转本息，并重新出具借条。2019年8月13日吉某宝去世后，经杨忠凤与周宇祥逐笔对帐后，截止2020年1月8日周宇祥确认差欠借款419万元。因周宇祥是和熙电子公司的实际控制人，和熙电子公司于2020年1月21日以其公司内动产设备为周宇祥的上述债务提供抵押担保，该抵押担保己经登记。周宇祥与吉某宝之间民间借贷关系事实清楚，依法有效，吉某宝去世后，杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠作为合法的财产继承人，有权主张案涉债权。为维护自身的权利，杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠诉至法院，请求判令如前诉请。周宇祥、和熙电子公司辩称，自2016年起被告实际借款本金为275万元，原告方将利息计入本金中，再向被告主张银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，存在重复计息。另和熙电子公司不同意抵押物的优先受偿，也不同意连带担保，原告方只提供了抵押担保的证书，没有法定代表人的授权，对抵押担保的合法性不予认可。杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠为证明其主张，向本院提交工商登记信息、吉某宝死亡证明书、杨忠凤与吉某宝的结婚证、户籍底册、户口簿、借条、对账记录、中国建设银行流水记录、动产抵押登记资料一套（动产抵押登记书、借款合同、设备抵押合同、动产抵押登记业务系统、情况说明）、担保书、授权委托书等证据。本院对上述证据认证如下：对工商登记信息、死亡证明书、结婚证、户籍底册、户口簿等证据予以认定，证明原、被告双方的主体适格；对借条、对账记录、中国建设银行流水记录的真实性、合法性、关联性予以认定，能够证明双方之间借款、还款、对账等事实；对动产抵押登记资料、证据来源于东台市市场监督管理局，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认定；和熙电子公司出具的担保书真实性予以认定，但担保书仅有公司盖章，而无股东会决议，本院对该证据的合法性、关联性不予认定；关于授权委托书，因系复印件，真实性无法确认，本院对该份证据不予认定。周宇祥、和熙电子公司为支持其抗辩，向本院提交银行转账记录、杨忠凤书写的还款记录、情况说明和微信聊天记录等证据。本院对银行转账记录、还款记录的真实性、合法性、关联性均予以认定；对于情况说明，有相应银行流水印证，本院依法予以确认；对于微信聊天记录，与本案无关联性，本院对该份证据不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：吉某宝分别系吉旺怀和王一珠的儿子、杨忠凤的丈夫、吉栩瑶的父亲。2019年8月13日，吉某宝因病去世。2016年至2018年之间，周宇祥因周转需要，多次向某借款，并出具借条。借款陆续到期之后，周宇祥将借款直接转据、部分借款加上利息后转据，向某重新出具五份借条，具体情况如下：一、借款事实及转账事实（一）借款事实1、2018年4月13日的借条，载明：“今借到吉某宝人民币贰拾伍万元整（250000元），利息为贰分（2分息），借期一年，利息共计陆万元整（60000元），于2019年4月13日前归还本息。上述款项已收到，收到方式为现金。特立此据。借款人：周宇祥。320981197505024475。2018年4月13日”。2、2018年6月3日的借条，载明：“今借到吉某宝人民币伍拾万元整（500000元），利息为月息2分，每月利息为壹万元（10000元），于2019年6月3日前归还。上述款项已收到，收到方式为现金，特此立据。借款人：周宇祥。320981197505024475。2018年6月3日”。3、2018年9月28日的借条，载明：“今借到吉某宝人民币伍拾伍万元整（550000元），利息标准为月息2分，借款期限一年，利息为每月壹万壹仟元（11000元），于2019年9月28日前归还。上述款项已收到，收到方式为现金，特此立据。借款人：周宇祥。320981197505024475。借款日期2018年9月28日”。4、2019年1月1日的借条，载明：“今借到吉某宝人民币壹佰万元整（1000000元），利息标准为月息2分，利息为每月贰万元（20000元），借期壹年，于2019年12月31日前归还。上述款项已收到，收到方式为现金，特此立据。借款人：周宇祥。320981197505024475。借款日期2019年1月1日”。5、2019年2月1日的借条，载明：“今借到吉某宝人民币壹佰肆拾万元整（1400000元），月息贰分，借期一年，每月利息为贰万捌仟元（28000元），于2020年2月1日前归还。上述款项已收到，收到方式为现金，特此立据。借款人：周宇祥。320981197505024475。借款日期2019年2月1日”。2020年1月8日，杨忠凤与周宇祥对账，形成《对账记录》，载明：1、2018.4.13借款25万元（原始转出2016.4.1325万元）至2019.4.13止，利息6万元，本金25万元+6万元=合计31万；2、2018.6.3借款50万元（原始转出在2016.6.350万元）至2019.6.3止，利息12万，50万+12万=合计62万；3、2018.9.28借款55万元（原始2016.9.28转出30万元后结息并打55万元）至2019.9.28止利息13.2万元，55+13.2=合计68.2万元；4、2019.1.1借款100万元（原始2017.1.1转出40万，加2018.1.1利息未还，并成70万；2019.1.1加利息未还并成100万元），至2020.1.1止利息24万，100+24=合计124万元；5、2019.2.1借款140万元（原始2016.2.6转打50万元，2016.2.7转打80万元，2017.2.1到期结息未还部分并打140万），至2020.2.1止利息33.6万，140+33.6=173.6万元。借条款合计370万元加到期一年利息88.8万元，合计458.8万元，减2019年还打款39.78万元，尚欠419.2万元（当事人笔误，应为419.02万元）。对账人：周宇祥（以实际银行过账记录为准），2020.1.8，杨忠凤2020.1.8号。”周宇祥、杨忠凤分别在上述对账记录上签字。对账后，周宇祥再次重新出具汇总借条一份，载明：“本人于2016年2月至2017年1月份分几批向某借款叁佰柒拾万元（3700000元），加到期一年利息捌拾捌万捌仟元（888000元）。经双方于2020年1月8日对账确认，现余借款肆佰壹拾玖万元（4190000元），因吉某宝于2019年8月份过世，现此借款由本人向杨忠凤归还。特此借条。借款人：周宇祥，2020.1.8”。（二）转账事实从最初出借款时，吉某宝通过自已的银行卡或杨忠凤的银行卡向周宇祥转账，合计305万元，具体情况如下：1、2016年2月6日吉某宝向周宇祥转账50万元；2、2016年2月7日吉某宝向周宇祥转账80万元；3、2016年4月13日吉某宝向周宇祥转账25万元；4、2016年5月10日通过杨忠凤账户向周宇祥转账3.7万、11.3万元，合计15万元；5、2016年6月3日通过杨忠凤账户向周宇祥转账50万元；6、2016年9月28日通过杨忠凤账户向周宇祥转账30万元；7、2017年1月11日吉某宝向周宇祥转账40万元；8、2018年6月27日，通过杨忠凤账户向周宇祥转账15万元。从最初借款后，周宇祥合计向某、杨忠凤转账133.28万元，具体情况如下：1、2017年2月24日，转账5万元、5万元，合计10万元；2、2017年4月24日，转账5万元、5万元，合计10万元；3、2017年5月2日，转账5万元、5万元，合计10万元；4、2017年12月29日，转账10万元；5、2018年2月9日，转账1万元；6、2018年2月14日，转账20万元；7、2018年10月19日，转账4万元；8、2019年2月1日，转账10万元；9、2019年2月4日，转账5万元、5万元，合计10万元；10、2019年7月2日，转账10万元；11、2019年7月8日，转账5万元；12、2019年8月18日，转账5万元；13、2019年8月27日，转账5万元；14、2019年8月29日，转账5万元；15、2019年10月19日，转账0.68万元；16、2019年10月25日，转账0.3万元；17、2019年10月30日，转账0.5万元；18、2019年11月4日，转账3万元；19、2019年11月11日，转账0.3万元；20、2019年11月20日，转账4万元；21、2019年11月28日，转账0.2万元；22、2019年12月20日，转账0.8万元；23、2020年1月17日，转账3万元；24、2020年6月20日，转账4万元、1万元，合计5万元；25、2020年8月20日，转账0.5万元。二、抵押事实为保证主债务的履行，杨忠凤与周宇祥协商以设备抵押。因抵押手续办理需要，2020年1月21日，和熙电子公司与杨忠凤补充签订《借款合同》一份，约定和熙电子公司共计欠杨忠凤420万元，用于公司生产经营，借款实际发放额，在合同规定期限内以银行流水为凭；利率按借款合同期限确定月息为1分，按季收取利息。逾期除限期追收外，按规定从逾期之日起加收利息20%的罚息。和熙电子公司愿以自己拥有的动产设备充当抵押，杨忠凤享有处理权和优先受偿权。合同还约定了其他内容。杨忠凤、周宇祥在上述《借款合同》上签字，和熙电子公司加盖印章。同日，杨忠凤（抵押权人）与和熙电子公司（抵押人）签订《设备抵押合同》一份，约定：1、抵押物见附件清单，为科马泰设备（科马泰立式数控加工中心GMT-400II30台，质量国标，位于东台市、高速钻攻中心（高速钻攻中心i523台，质量国标，位于东台市；2、抵押物总价值1099万元，用于本次抵押的担保额为450万元；3、抵押期限自2020年1月21日至2020年6月30日止；4、抵押权的实现：抵押人到期还清债务后，抵押物权消失；主合同项下债务履行期届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权依法就处分该抵押权的价款优先受偿；期限届满，抵押权人有权采取措施停止抵押物的使用，并将抵押物转移至本人或司法机关控制；抵押权人可以直接和抵押人协议以抵押物折价或拍卖、变卖抵押物，可以向法院起诉实现抵押权；5、违约责任。因抵押人造成抵押物毁损，抵押权人有权要求抵押人恢复原状或另行提供抵押财产。抵押人擅自处分抵押物的，抵押人提前收回主合同项下的债权，并可要求抵押人支付10%的违约金。抵押人隐瞒抵押物瑕疵给抵押权人造成损失的，应予赔偿。该合同还约定了其他内容。杨忠凤、周宇祥在上述《设备抵押合同》上签字，和熙电子公司加盖印章。2020年3月25日，双方就上述《借款合同》、《设备抵押合同》中涉及的抵押物在东台市市场监督管理局进行权利登记，登记时载明主债务人履行债务的期限至2020年6月20日。三、担保事实2020年5月26日，和熙电子公司向杨忠凤出具《情况说明》一份，载明：“2020年1月21日我单位与杨忠凤签订《抵押设备合同》一份，约定我单位提供本公司设备作为抵押物为杨忠凤出借420万元提供抵押担保，在《设备抵押合同》中记载我单位向杨忠凤于2020年1月21日签订了《借款合同》一份。现我单位说明，我单位提供的抵押物担保，是为周宇祥向杨忠凤借款419万元提供的担保，2020年1月21日签订的《借款合同》所约定的借款没有实际发生，我单位经股东研究决定，同意以2020年1月21日与杨忠凤签订的《设备抵押合同》并经市场监督管理局登记备案的抵押物为周宇祥于2020年1月8日经对账确认的欠杨忠凤借款419万元提供连带担保。特此说明。说明单位：和熙电子公司”。和熙电子公司加盖公司印章。同日，和熙电子公司出具两份担保书，内容均为“我单位和熙电子公司对周宇祥向杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠借款肆佰壹拾玖万元及利息自愿承担连带担保责任。”和熙电子公司均在担保人处加盖印章，其中一份担保书上王朝洲加盖法定代表人印章，另一份周宇祥作为经办人签字确认。庭审中，双方当事人确认2020年1月21日签订的《借款合同》并非双方实际履行的合同。另查明，原告方于2020年6月22日向本院提交起诉材料，后收到本院书面通知需十日内补充证据。本院于2020年7月1日立案。再查明，2020年9月5日，本院至和熙电子公司厂区清点，厂区内有20台高速钻攻中心（i5）、4台科马泰立式数控加工中心（GMT-400II）。又查明，和熙电子公司股东为香港和熙科技有限公司，持股100%。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。吉某宝向周宇祥出借款项，有借条、当事人陈述、银行转账记录等予以证明，双方之间民间借贷关系依法予以认定。因权利人吉某宝去世，杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠作为合法继承人，依法享有向周宇祥主张债权的权利。关于本金及利息的确定。杨忠凤与周宇祥曾于2020年1月8日对账，但周宇祥签字时备注“以实际银行过账记录为准”；同时周宇祥出具419万元的汇总借条，借条中明确将利息入据。审理中，周宇祥抗辩转据前的实际借款利率过高且利息入据，应调整为年利率15.4%。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条之规定，“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定”，该司法解释于2020年8月20日施行，本案系2020年7月1日立案，故民间借贷利率保护的上限适用旧规定，为年利率24%。经查，借条中将利息入据，本院认为，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利息没有超过法律保护的上限，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金，超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过法律保护的上限，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，应予支持。经审查借条、银行流水、对账说明，2018年4月13日25万的借条对应2016年4月13日转账的25万元；2018年6月3日50万元的借条对应2016年6月3日转账的50万元；2018年9月28日55万元的借条对应2016年9月28日转账的30万元；2019年1月1日100万元的借条对应2017年1月11日转账的40万元；2019年2月1日140万元的借条对应2016年2月6日、2月7日分别转账的50万元、80万元。周宇祥向某、杨忠凤转账133.28万元，即使不存在周宇祥所抗辩的另外存在30万元临时借款的假设下，经核算，周宇祥各时间段支付的利息与以上述最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和相比，均不足额，因此，2020年1月8日的汇总借条将利息入据，其利息部分未超出法律保护的上限，本院对借条中的419万元依法予以认定。关于利息。2020年1月8日形成的汇总借条并未约定还款期限，结合抵押登记时公示的主债务人履行期限至2020年6月20日止，因此推定周宇祥应于6月20日前履行还款义务。2020年1月8日转据时，借贷双方对逾期利率没有约定，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，应予支持，故周宇祥应支付逾期利息，从2020年6月21日起至实际给付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。关于还款的性质。2020年1月8日转据之后，周宇祥于2020年1月17日还款3万元、6月20日还款5万元，此时还款期限未届满，该两笔款项计8万元应扣减本金；2020年8月20日，周宇祥还款0.5万元，此时债务履行期限已届满，故该0.5万元应扣减利息。关于和熙电子公司承担何种责任的问题。经查，和熙电子公司对外担保未有股东会的决议，原告方主张担保合同有效，未能提供证据证明在订立合同时对股东会决议进行审查，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款之规定，“公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”之规定，因此担保合同无效。另根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，担保人未出示股东会决议，债权人未审查股东会决议，均存在过错，因此，和熙电子公司应对周宇祥的债务不能清偿部分承担二分之一的责任。关于优先受偿权。和熙电子公司以其所有的设备为该周宇祥的借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，该抵押合法有效。因周宇祥未能按约归还借款，权利人主张在抵押财产范围内优先受偿，符合法律规定，依法予以支持。然现存的抵押物为高速钻攻中心（i5）20台、科马泰立式数控加工中心（GMT-400II）4台，故杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠仅对现存的抵押物享有优先受偿权。综上，周宇祥差欠杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠借款本金411万元及利息（以411万元为本金，自2020年6月21日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付，其中已付0.5万元利息予以扣减）。和熙电子公司应对周宇祥的上述债务不能清偿部分承担二分之一的责任。杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠对现存的20台高速钻攻中心（i5）、4台科马泰立式数控加工中心（GMT-400II）享有优先受偿权。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十八条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告周宇祥应于本判决生效之日起30日内偿还原告杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠借款本息411万元及逾期利息（以411万元为本金，自2020年6月21日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付，已付0.5万元相应扣减）；二、被告和熙电子科技江苏有限公司对上述被告周宇祥的义务不能清偿部分承担二分之一的责任；三、原告杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠对被告和熙电子科技江苏有限公司所有的位于东台市的设备【科马特立式数控加工中心（GMT-400II）4台、高速钻攻中心（i5）20台】在折价或者拍卖、变卖的价款在合同约定的范围内享有优先受偿权；四、驳回原告杨忠凤、吉栩瑶、吉旺怀、王一珠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40480元，财产保全费5000元，合计45480元，由被告周宇祥、和熙电子科技江苏有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  何 娟人民陪审员  宗慧琴人民陪审员  储朝阳二〇二〇年十月二十二日法官 助理  林 进书 记 员  王丽娟