江西省吉安市吉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0802民初3254号 原告：吉安市吉州区顺家装饰材料厂，住所地吉安市城南禾埠新村附近，统一社会信用代码92360802MA35QH0728。 经营者：吴忠家，男，1973年11月26日出生，汉族，住吉安市吉州区。 委托诉讼代理人：曾峰，江西智桥律师事务所律师。 被告：周名菊，男，1972年3月10日出生，汉族，住吉安市吉水县。 委托诉讼代理人：黄潮兵，江西吉泰律师事务所律师。 原告吉安市吉州区顺家装饰材料厂（以下简称顺家装饰材料厂）与被告周名菊劳动争议一案，本院于2020年8月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告经营者吴忠家及其委托诉讼代理人曾峰、被告周名菊及其委托诉讼代理人黄潮兵到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令原告赔偿被告162380元。诉讼过程中，原告提出变更诉讼请求：判令原告赔偿被告115123.31元。事实和理由：1、原、被告之间为合作关系，并非劳动关系，被告未提供考勤记录、工资卡、工作证等信息证明其在原告处上班；2、吉州区劳动人事争议仲裁委员会仅通过吉州区人社局劳动监察局的调查笔录就认定被告基本工资为3500元/月不合理，原告提供的事发前的发放工资表和微信付款证明，可证明被告工资为2200元/月至2300元/月之间；3、即使原、被告存在劳动关系，原告应赔偿的金额实际为三个一次性补偿金61个月×2300元/月+伤残津贴2300元×6个月×60%+停薪留职期工资2300元/月×6个月-已支付的停工留薪工资3000元-已付医疗费15997.22元-意外伤害保险理赔款30000元+医疗费1740.53元=115123.31元。 被告周名菊辩称，一、答辩人与原告之间存在劳动关系。答辩人于2017年8月入职原告处，陆续从事腻子粉生产、胶水熬制等工作。工资按照生产量结算，按月给付，如客户有要求，还需要按照客户要求及时组织生产。答辩人持续性地提供劳动生产，受到原告的管理和控制，同时生产设备和工具也是原告提供的。被告提交的《工伤认定申请表》上，原告在用人单位处盖章确认，已生效的青原区人民法院（2020）赣0803行初22号行政判决中，也查明原、被告之间存在事实劳动关系。二、原告经营者吴忠家的调查笔录以及青原区人民法院（2020）赣0803行初22号行政判决载明的事实，均认定答辩人月工资收入为3500元。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，有原告提交的营业执照、身份证、微信聊天记录、结算单、结婚证、保险理赔通知书、支付凭证、银行付款凭证等证据，被告提交的身份证、认定工伤决定书、青原区人民法院（2020）赣0803行初22号行政判决书、吉安市劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论书、医疗费票据、调查笔录、吉区劳人仲案字【2020】第61-1号仲裁裁决书、吉区劳人仲案字【2020】第61-2号仲裁裁决书、送达证明等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2017年8月，被告周名菊在原告顺家装饰材料厂处从事生产腻子粉和烧锅炉熬胶水工作，生产设备和工具由原告提供，工资按生产量结算，按月给付。在职期间，原、被告未签订书面劳动合同，未为被告缴纳含工伤保险在内的社会保险。2019年4月29日，被告因工作原因导致左眼受伤，经住院治疗，被告受伤害部位被诊断为左眼球破裂伤；左创伤性玻璃体出血；左创伤性视网膜脱离；左创伤性视网膜穿孔；左创伤性前房积血；视神经损伤；左眶骨骨折，住院期间产生的医疗费全部由原告垫付，出院后被告花费医疗费1740.53元。2019年6月11日，被告向吉安市吉州区人力资源和社会保障局申请工伤认定。吉安市吉州区人力资源和社会保障局受理后于2019年6月24日向原告经营者吴忠家进行调查，调查笔录载明的内容摘录如下：“我叫吴忠家，与周名菊为上下级关系，我是公司的法人代表”“我认识周名菊，他是2017年年底到吉州区顺家装饰材料厂上班”“周名菊具体工作是熬胶水，做腻子粉，烧锅炉，他工作的时候厂里面一般只有一个人，一锅胶水我给他200元，腻子粉25元一吨，工作时间他自由安排，一般我店里的胶水和腻子粉卖完了我就到厂里去拿货，仓库一般要保证有存货”“周名菊的工资一般是一个月给他算一次生产量，也就是一个月发一次钱给他，一般每月3000元-5000元”。2019年7月29日，被告所受伤害经吉安市吉州区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年10月29日，被告伤残情况经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定为陆级。2020年2月4日，原告因不服吉安市吉州区人力资源和社会保障局工伤认定决定，向吉安市青原区人民法院提起行政诉讼，该法院审理后于2020年4月2日作出（2020）赣0803行初22号行政判决，驳回顺家装饰材料厂的诉讼请求。该行政判决已于2020年4月23日生效。后原、被告因工伤待遇发生争议，被告向吉安市吉州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委审理后于2020年7月17日作出吉区劳人仲案字【2020】第61-2号仲裁裁决书，裁决确认双方劳动关系于2020年5月7日解除；顺家装饰材料厂向周名菊支付人民币248840.53元（医疗费1740.53元、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金213500元、停工留薪期工资21000元、伤残津贴12600元）；驳回周名菊关于交通费、后续治疗费的仲裁请求。原、被告于2020年7月29日领取签收上述仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。 另查明，吉安市利众建材有限公司的法定代表人为原告经营者吴忠家，其为被告周名菊在中国平安财产保险股份有限公司投保了团体人身意外伤害险，此次伤害事故中，被告从保险公司处领取医疗费理赔款15997.22元、意外伤害身故和残疾保险理赔款30000元。根据原告向本院提交的2019年工资结算单上载明，被告2019年2月25日至2019年4月29日的工资收入记载为4855元，2019年4月30日至20195月31日的工资收入记载为3000元。2019年6月1日，原告通过微信转给被告2000元（4855元+3000元-医院退款2500元-借支款3400元）。 本院认为，对于当事人没有签订书面劳动合同，但双方是否存在事实劳动关系，应当根据案件事实及相关规定进行审查认定。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，顺家装饰材料厂系依法登记设立主营腻子粉、涂料、白乳胶等加工、零售业务的个体工商户；聘请周名菊在顺家装饰材料厂从事生产腻子粉和烧锅炉熬胶水工作，提供生产设备和工具，按月支付工资报酬，如客户有要求，周名菊还需要根据客户要求及时组织生产；被告提供的劳动为顺家装饰材料厂业务组成部分，这些事实符合劳社部发[2005]12号文件第一条有关成立劳动关系的规定条件，也与顺家装饰材料厂经营者吴忠家的调查笔录认可周名菊系其员工的事实相印证，足以认定双方存在事实劳动关系。 本案中，原告未为被告缴纳工伤保险，由原告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告费用。 根据《工伤保险条例》第二条第二款规定，被告出院后发生的门诊医疗费1740.53元，属于工伤保险待遇项目，本院予以支持。 根据《工伤保险条例》第六十二条、第三十六条以及《江西省实施办法》第二十二条的规定，被告因工致残被鉴定为陆级伤残，原告未为被告缴纳工伤保险的，应当由原告支付16个月本人工资的一次性伤残补助金、17个月本人工资的一次性工伤医疗补助金及28个月本人工资的一次性伤残就业补助金。关于工资标准问题，根据原告经营者吴忠家的调查笔录，可知被告工资是根据生产量按月发放，一般每月为3000元-5000元，而原告向本院提供的载明金额为30083元的结算单上没有记载具体时间，原告经营者妻子转给被告的22083元也无法确定是被告2018年全年的工资收入还是某几个月的工资收入，且吉区劳人仲案字【2020】第61-1号仲裁裁决已经生效，故该裁决书认定的周名菊的月工资收入3500元，本院予以认可。 关于停工留薪期工资的问题，根据《工伤保险条例》第三十六条第（二）项规定，并参考《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》S05目录，被告左眼球破裂伤，停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，被告在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。2019年4月29日之后，被告未再为原告提供劳动，原告向被告发放的2019年4月30日至5月31日期间的工资3000元应为停工留薪期工资。故被告应获得停工留薪期工资为18000元（3500元×6个月-3000元）。 原、被告对劳动关系于2020年5月7日解除均无异议，根据《工伤保险条例》第三十六条第（二）项规定，原告应按月发放被告伤残津贴至解除劳动关系止，即3500元×6个月×60%=12600元。 关于原告主张其须支付给被告的工伤保险待遇核减已垫付的医疗费15997.22元以及意外伤害保险理赔款30000元的问题，原告未依法为被告缴纳工伤保险，故被告在发生工伤事故后，原告应当承担被告依法享受的工伤保险待遇。该义务为法定义务，无法定事由不能减轻或者免除。虽然原告为被告购买了团体人身意外伤害险，但该商业险可视为原告给予被告的福利待遇。被告遭受人身伤害后，有权依照该保险合同的约定获得赔偿。商业保险和社会保险的性质不一致，并不能相互取代，也无法律明文规定劳动者在发生工伤时工伤保险待遇与商业保险待遇不能兼得，原告主张核减意外伤害保险理赔款30000元的诉请，本院不予支持，但被告获得的商业保险理赔款中医疗费15997.22元是用于治疗被告的费用，该笔费用在住院期间已由原告支付，根据“受害人不应因遭受侵害获得意外收益”的原则，被告应将该款项返还给原告，故原告主张核减其已垫付的医疗费15997.22元的诉请，本院予以支持。 综上所述，原告应支付给原告的工伤保险待遇费用为226843.31元即（16+17+28）个月×3500元/月+停工留薪期工资18000元+伤残津贴12600元+医疗费1740.53元-3000元-15997.22元=226843.31元。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条之规定，判决如下： 一、原告吉安市吉州区顺家装饰材料厂向被告周名菊支付226843.31元，限判决生效后十日内履行完毕； 二、驳回原告吉安市吉州区顺家装饰材料厂的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半实收5元（原告已预交），由原告吉安市吉州区顺家装饰材料厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。 审判员  刘文起 二〇二〇年十月二十一日 法官助理张琼 书记员王敏