广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终8252号上诉人（原审原告）：章锐，男，1977年10月18日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：王海燕，广东瀚诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市亚细亚物业管理有限公司，住所地深圳市光明新区公明办事处下村社区第一工业区下工路**，统一社会信用代码914403005867138248。法定代表人：陈海涛，总经理。委托诉讼代理人：王建宇，男。被上诉人（原审被告）：肖美好，女，1973年10月1日出生,汉族，住广东省深圳市宝安区。被上诉人（原审被告）：陈海涛，男，1972年7月14日出生，住广东省深圳市光明新区。上诉人章锐、深圳市亚细亚物业管理有限公司（以下简称亚细亚物业公司）因与被上诉人肖美好、陈海涛劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。章锐一审起诉请求：1.判令亚细亚物业公司、肖美好和陈海涛支付章锐2018年8月1日至2018年9月13日正常工作时间工资4301元、2016年9月1日至2018年8月31日休息日加班工资38539元、2016年1月1日至2018年8月31日期间年休假工资1958元、2016年9月1日至2018年8月31日期间的法定节假日加班工资4869元和解除劳动关系经济补偿22135元；2.判令亚细亚物业公司、肖美好、陈海涛承担诉讼费用。原审判决：一、亚细亚物业公司应于本判决生效之日起五日内支付章锐解除劳动关系经济补偿20482.75元；二、亚细亚物业公司应于本判决生效之日起五日内支付章锐2016年9月1日至2018年8月31日周末和法定节假日工资38086元；三、亚细亚物业公司应于本判决生效之日起五日内支付章锐2018年8月1日至2018年9月13日工资4301元；四、亚细亚物业公司应于本判决生效之日起五日内支付章锐2016年度至2018年度未休年休假工资1958元；五、陈海涛对亚细亚物业公司的上述债务承担连带清偿责任；六、驳回章锐的其他诉讼请求。章锐上诉请求：改判支持章锐的一审诉讼请求。亚细亚物业公司答辩称，一、章锐的平均工资不是4427元，实际工资是基本工资2200元+680元加班补贴，所以月平均工资应该是2880元。二、关于加班费和680元的补贴。章锐对每月680元补贴在一审是确认的，只要上班满30天就有680元。从章锐一审提交的《工资表》可以看出，如果章锐没有上满30天，一天会扣减80多元。实际上章锐主张320元的生活补贴和360元的住宿补贴是不真实。因为亚细亚物业公司已经包住，不可能再发住宿补贴。亚细亚物业公司也是包吃，也不用再补贴300多元生活费。否则不符合常理。三、一审认定加班补贴680元是部分加班工资，而章锐又认可了每个月都有680元补贴。故在计算加班费时应按24个月每月扣除680元，而一审判决只扣了有章锐提供《工资表》的5个月，是不合理的。一审已认定包括章锐在内的员工把亚细亚物业公司所有的材料拿走了，该5个月的《工资表》也是章锐提供的，所以亚细亚物业公司无法提供24个月的《工资表》。肖美好、陈海涛没有提交答辩意见。亚细亚物业公司上诉请求：一、撤销（2019）粤0306民初12512号民事判决的第一、二、三、四项判决，驳回章锐关于经济补偿20482.75元、周末和法定节假日工资38086元、工资4301元、未休年假工资1958元的诉讼请求。2.判令本案诉讼费用由章锐承担。章锐的答辩意见同其上诉状。本院二审期间，亚细亚物业公司提交了加盖有深圳农村商业银行业务受理章的《下村联防队8月工资》清单，显示亚细亚物业公司向章锐支付了2018年8月工资2533元。章锐未在本院指定期限内就该证据提交质证意见，也未提出相反证据。故本院对该证据予以采信。经本院审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。另查明，亚细亚物业公司已向章锐支付了2018年8月工资2533元。再查明，亚细亚物业公司在2018年4月26日和2018年9月13日办理了两次工商信息变更登记。2018年4月26日，亚细亚物业公司的股东由肖美好（占40%）和陈海涛（占60%）变更为肖美好占100%的自然人独资企业。2018年9月13日，亚细亚物业公司自然人独资股东由肖美好变更为陈海涛。本院认为，双方当事人之间存在劳动关系，双方的权利义务均应按劳动法律法规的规定予以确定。根据章锐以及亚细亚物业公司上诉请求，本案争议焦点如下：第一，每月固定发放的680元是加班费还是补贴。双方当事人都认可在章锐在职期间，亚细亚物业公司每月均固定向章锐支付680元。章锐主张该款项为320元的生活补贴和360元的住宿补贴，并在一审期间提供了亚细亚物业公司的招聘简章为证。亚细亚物业公司则主张该款项为固定的加班补贴。对此，本院认为，首先，章锐主张其工作时间为每月30天或31天，每天上班8小时，但确认超过8小时加班工资系与该款项一并支付的。其次，从章锐在一审期间提供的工资表可知，双方争议的680元并非无条件发放，而是只有在满勤的情况下才能够足额获得，在没有满勤的情况下，亚细亚物业公司会按照缺勤的天数扣除相应的金额。最后，章锐主张该680元为生活补贴和住宿补贴的依据仅为亚细亚物业公司的招聘简章及照片，不足以证明双方存在生活补贴和住宿补贴的约定。因此，本院认为680元应当列入加班费而不应列入补贴。一审就加班费仅扣除部分月份属于认定事实错误，本院予以纠正。因此，亚细亚物业公司还应向章锐支付的2016年9月1日至2018年8月31日休息日及法定节假日加班工资差额应当为27256元（43408-680×22-632-560）。一审法院计算有误，本院予以纠正。第二，亚细亚物业公司是否已足额支付了2018年8月1日至2018年9月13日工资及2016年至2018年度未休年休假工资。亚细亚物业公司在二审期间提交的加盖有深圳农村商业银行业务受理章的《下村联防队8月工资》清单显示，亚细亚物业公司向章锐支付了2018年8月工资2533元。章锐未在本院指定期限内对亚细亚物业公司提交的上述证据提出异议，也未提供相反证据，故本院对该证据予以采信。由此亚细亚物业公司还应支付章锐2018年8月1日至2018年9月13日工资差额1768元（4301-2533）。第三，亚细亚物业公司是否应支付被迫解除劳动关系经济补偿。经本院上述认定，亚细亚物业公司确实存在未足额支付章锐加班工资的情形，章锐由此提出被迫解除劳动关系符合法律规定，亚细亚物业公司依法应当支付经济补偿。一审核算金额无误，本院予以确认。另外，亚细亚物业公司并未提供证据证明其已安排章锐休了2016年至2018年度的年休假，也无证据显示其已支付了未休年休假工资，故一审判令亚细亚物业公司支付上述期间工资并无不妥，本院予以维持。第四，肖美好作为亚细亚物业公司的前独资股东是否应当对亚细亚物业公司所负债务承担连带责任。肖美好在2018年4月26日至2018年9月13日为亚细亚物业公司的自然人独资股东。肖美好在将亚细亚物业公司股权转让给陈海涛时并未提供证据证明其在作为独资股东期间财务上与亚细亚公司相互独立。因此，肖美好对于亚细亚物业公司在本案中所负债务应当承担连带责任。综上，章锐以及亚细亚物业公司的上诉请求均有部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律错误，应当予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12512号民事判决第一项、第四项、第五项；二、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12512号民事判决第二项为：上诉人深圳市亚细亚物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人章锐2016年9月1日至2018年8月31日休息日和法定节假日工资差额27256元；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初12512号民事判决第三项为：上诉人深圳市亚细亚物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人章锐2018年8月1日至2018年9月13日工资差额1768元；四、被上诉人肖美好对上诉人深圳市亚细亚物业管理有限公司上述债务承担连带责任；五、驳回上诉人章锐的其他诉讼请求。如果上诉人深圳市亚细亚物业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，由上诉人章锐承担5元，由上诉人深圳市亚细亚物业管理有限公司承担5元。二审案件受理费10元，由上诉人深圳市亚细亚物业管理有限公司承担5元，由上诉人章锐承担5元。本判决为终审判决。审判长 邢  蓓  华审判员 蔡  雪  燕审判员 彭  建  钦二〇二〇年十月二十二日书记员 曾牧山（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。