四川省自贡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川03刑终66号 原公诉机关四川省荣县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘丽萍，女，1972年12月10日出生，汉族，四川省荣县人，小学文化，无业，户籍地四川省荣县，现住四川省荣县。2015年10月28日因犯赌博罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金八千元；2018年12月20日因赌博被行政拘留十日，并处罚款五百元。2019年8月27日因本案被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。 辩护人王唐意，四川鼎博律师事务所律师。 原审被告人廖秀英，女，1973年3月14日出生，汉族，四川省荣县人，小学文化，无业，户籍地四川省荣县，现住四川省荣县。2013年4月因为赌博提供条件被行政拘留四日，并处罚款五百元；2014年3月因赌博被行政拘留十一日，并处罚款一千元；2016年3月因为赌博提供条件被行政拘留十日，并处罚款三千元；2017年9月31日因犯赌博罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金二千元。2019年10月17日因本案被抓获归案，次日被刑事拘留，2019年11月20日被逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。 原审被告人钟明时，女，1974年2月24日出生，汉族，四川省荣县人，初中文化，无业，户籍地四川省荣县，现住四川省荣县。2018年7月25日因涉嫌开设赌场罪被取保候审。2019年10月14日因本案被刑事拘留，2019年11月20日被逮捕。现羁押于四川省自贡市看守所。 原审被告人刘兵，男，1978年2月6日出生，汉族，四川省荣县人，初中文化，无业，户籍地四川省荣县，现住四川省荣县。2016年8月因赌博被行政拘留十天，并处罚款三千元；2018年12月因赌博被行政拘留十二日，并处罚款五百元。2019年8月27日因本案被刑事拘留，2019年9月30日被取保候审。 原审被告人曹淑君，女，1966年12月9日出生，汉族，四川省荣县人，小学文化，无业，户籍地和现住址四川省荣县。2015年8月30日因赌博被荣县公安局罚款五百元。2019年8月27日因本案被刑事拘留，2019年9月30日被取保候审。 四川省荣县人民法院审理四川省荣县人民检察院指控原审被告人刘丽萍、廖秀英、钟明时、刘兵、曹淑君犯开设赌场罪一案，于2020年6月10日作出（2020）川0321刑初100号刑事判决。原审被告人刘丽萍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取检察人员和辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 一审经审理查明，2019年8月初，被告人刘丽萍、廖秀英合伙，先后在荣县的某茶坊、某安置房的居民房屋等地，设置扑克牌等赌博用具，采用俗称“推三公”的方式招揽赌博人员参赌，并从中抽头渔利，另聘请刘某负责抽头、打扫卫生。被告人刘丽萍、廖秀英共同经营赌场6余日，抽头渔利共7000余元。之后，被告人刘丽萍、廖秀英不和，廖秀英遂退出该赌场。廖秀英退出后，被告人刘丽萍个人经营赌场2余日，抽头渔利800余元。2019年8月中旬左右，被告人钟明时入股成为该赌场股东，2019年8月24日，被告人刘兵、曹淑君也分别入股，几人又先后在荣县某镇某1村、某2村等地的居民房屋内，采用同样的方式招揽赌博人员参赌。被告人刘兵参与经营赌场2日后退出该赌场。被告人刘丽萍、钟明时共同经营赌场期间，抽头渔利6000余元。2019年8月24日、25日，被告人刘丽萍、钟明时、刘兵、曹淑君经营赌场期间，抽头渔利18400元。2019年8月27日凌晨，该赌博场所被公安机关查获，现场挡获被告人刘丽萍、刘兵、曹淑君及参赌人员10余人。综上，被告人刘丽萍经营赌场期间，赌场抽头渔利共计32200元；被告人廖秀英参与经营赌场期间，赌场抽头渔利7000余元；被告人钟明时参与经营赌场期间，赌场抽头渔利24400元；被告人刘兵、曹淑君参与经营赌场期间，赌场抽头渔利18400元。 另查明，2018年7月初至7月11日期间，被告人钟明时在其租用的位于荣县某门市内，设置扑克牌等赌博用具，采用俗称“推三公”的方式招揽赌博人员参赌，并从中抽头渔利，赌场经营期间，抽头渔利2000余元。 上述事实，五名被告人在一审庭审中均无异议，并有接处警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过说明、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、刑事判决书以及人口信息等书证；证人刘某、虞某、代某等人的证言；被告人刘丽萍、廖秀英、钟明时、刘兵、曹淑君的供述与辩解、认罪认罚具结书；辨认笔录、指认笔录、现场勘验笔录及照片等证据予以证实。 一审认为，被告人刘丽萍、廖秀英、钟明时、刘兵、曹淑君相互伙同，设置场地并提供赌博用具供他人赌博，以此开设赌场，抽头营利，其行为均已构成开设赌场罪。其中被告人刘丽萍系情节严重。被告人刘丽萍、廖秀英、刘兵、曹淑君到案后能如实供述其罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人钟明时虽然自动到公安机关投案，但未能如实供述其犯罪事实，仅在公安机关掌握了其犯罪的事实和证据后才如实供述其罪行，依法不能认定为自首，但应当认定为坦白，可以从轻处罚；被告人刘丽萍、廖秀英、钟明时、刘兵、曹淑君自愿认罪认罚，可从宽处理；被告人刘丽萍、廖秀英有违法犯罪前科，被告人刘兵、曹淑君有行政违法记录，可酌情从重处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。根据本案具体情节，可以对被告人刘兵、曹淑君适用缓刑。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决：一、被告人刘丽萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；二、被告人廖秀英犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元；三、被告人钟明时犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元；四、被告人刘兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金四千元；五、被告人曹淑君犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金四千元；六、追缴被告人刘兵已经缴纳的违法所得四千六百元、被告人曹淑君已经缴纳的违法所得四千六百元；继续追缴被告人刘丽萍违法所得一万一千九百元、被告人廖秀英违法所得三千五百元、被告人钟明时违法所得九千六百元。 刘丽萍上诉提出，一审法院量刑过重，请求依法改判。 刘丽萍的辩护人王唐意提出：1.被告人供述、证人证言等证据之间存在矛盾，抽头渔利金额认定不准确；2.本案参与赌博人员人次不确定，即使抽头渔利金额准确，也不符合法律规定认定情节严重的情形；3.开设赌场是由廖秀英先提起而不是刘丽萍，刘丽萍具有坦白和认罪认罚情节。故刘丽萍开设赌场罪没有达到情节严重的情形，建议对刘丽萍判处三年以下有期徒刑。 四川省自贡市人民检察院认为，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 二审经审理查明的事实和证据与一审一致，予以确认。 本院认为，上诉人刘丽萍与原审被告人廖秀英及原审被告人钟明时、刘兵、曹淑君共同设置场地并提供赌博用具供他人赌博，从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪，其中刘丽萍应属开设赌场情节严重。刘丽萍、廖秀英、钟明时、刘兵、曹淑君到案后如实供述自己罪行，系坦白，可以从轻处罚。刘丽萍、廖秀英、钟明时、刘兵、曹淑君自愿认罪认罚，可以从宽处理。刘丽萍、廖秀英有违法犯罪前科，刘兵、曹淑君有行政违法记录，酌情从重处罚。关于辩护人认为本案被告人供述、证人证言等证据之间存在矛盾，抽头渔利金额认定不准确的辩护意见，经查，因刘丽萍等人开设赌场的时间多为下午至第二天凌晨，相关人员在开设赌场日期及有关事实陈述上部分存在混淆的情况，该差异不属于事实上的矛盾。刘丽萍经营赌场期间抽头渔利的金额，有刘丽萍多次供述及廖秀英、钟明时、刘兵、曹淑君的有关供述，刘某、虞某、代某等人的有关证言予以证实，且一审对本案抽头渔利金额已经作出了有利于被告人的认定，该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于辩护人提出本案不属于开设赌场情节严重的辩护意见，经查，刘丽萍具有赌博违法犯罪前科，又在较长时间内伙同他人开设赌场，吸纳参赌人员众多，且抽头渔利金额超过3万元，应当认定为开设赌场情节严重，该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于刘丽萍认为一审量刑过重的上诉理由及其辩护人提出的其他相关辩护意见，经查，一审在量刑时已充分考虑其具体犯罪事实、性质与情节，依法对其作出的判决并无不当，该上诉理由及有关辩护意见不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王爱萍 审 判 员 杨 超 审 判 员 凌 丽 二〇二〇年十月十三日 法官助理 郑 冰 书 记 员 石 磊