广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0106刑初684号公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。被告人雷美，男，1997年10月15日出生于广东省雷州市，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省雷州市。因本案于2019年12月11日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月16日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。指定辩护人曾达俊，北京市北斗鼎铭（广州）律师事务所律师，由广州市天河区法律援助处指派。委托辩护人刘东，广东恒福律师事务所律师。广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2020〕642号起诉书指控被告人雷美犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2020年4月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派检察员詹立出庭支持公诉，被告人雷美及其辩护人曾达俊到庭参加了诉讼，辩护人刘东庭后提交了书面辩护意见。本案现已审理终结。广东省广州市天河区人民检察院指控：2019年12月11日凌晨0时许，被告人雷美收取吸毒人员林某毒资人民币1800元后，以人民币1400元的价格向上家购买毒品“开心水”1包、“K粉”2包提供给林某。当日凌晨4时许，被告人雷美再次收取林某毒资人民币1864元后，以人民币1400元的价格向上家购买毒品“开心水”1包、“K粉”2包，并拿到林某暂住的本市天河区兴盛路隽峰苑A8栋1703房，供林某等多人在该处吸食毒品，同时雷美也从中分得毒品吸食。2019年12月11日18时许，被告人雷美收取林某毒资人民币1200元后，以人民币800元的价格向上家购买毒品“开心水”2包，将毒品送到林某暂住处广州市天河区兴盛路隽峰苑A8栋楼下时被人赃并获，缴获上述毒品2包（共净重2.15克，均检出3，4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮成分）。公诉机关认为，被告人雷美无视国家法律，多次贩卖其他少量毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，提请本院判处，并列举了相关证据。建议判处被告人雷美有期徒刑四年至四年四个月，并处罚金。被告人雷美对指控的第一次和第三次贩卖毒品的事实无异议，并表示认罪，惟辩称：2019年12月11日凌晨4时许，林某交给其的1864元中有1440元用来购买毒品、红牛和香烟，424元是林某输给其的钱，不属于毒资。其对AA制购买毒品以及林某代其垫资的事情不知情，该次行为不构成贩卖毒品。指定辩护人曾达俊提出如下辩护意见：1.公诉机关指控被告人雷美第二次收取林某款项向上家购买毒品的行为属于贩卖毒品的事实不清，证据不足；2.被告人雷美归案后如实供述罪行，自愿认罪，悔罪态度良好；3.被告人雷美起初并无贩卖毒品的故意，是在林某不断催促下才贩卖毒品，主观恶性较小；4.被告人雷美是初犯、偶犯，案发前有正当职业，目前身患疾病。综上建议法庭对其从轻处罚。委托辩护人刘东辩称：1.公诉机关指控被告人雷美前两次购买毒品交给林某的行为属于贩卖毒品事实不清，证据不足；2.公诉机关指控被告人雷美第三次贩卖毒品的事实属于犯罪未遂；3.被告人雷美只是帮忙购买毒品跑腿，受人指使实施贩毒行为，属于从犯；4.被告人雷美归案后如实供述罪行，自愿认罪，悔罪态度良好，且是初犯、偶犯。综上，建议法庭对其从轻处罚。经审理查明：2019年12月11日凌晨0时38分许，被告人雷美收取吸毒人员林某毒资人民币1800元后，以人民币1400元的价格向微信昵称为“6682”的不法分子购买毒品“开心水”1包、“K粉”2包，由黄某带到林某暂住处广州市天河区兴盛路隽峰苑A8栋1703房吸食。2019年12月11日凌晨3时30分许，被告人雷美与“白某”、“Kimber”去到林某住处。当日凌晨4时许，被告人雷美与林某、黄某、“Kimber”等五人共同商议以AA制的形式再次共同出资购买毒品“开心水”1包、“K粉”2包，每人出资360元，其中雷美应支付的毒资由林某代为支付。4时8分，被告人雷美通过支付宝收取林某转账1440元，并与微信昵称为“6682”的不法分子联系好购买上述毒品，并将毒资1400元转给微信昵称为“6682”的不法分子。4时23分，被告人雷美以摇骰子的方式收取林某代其支付的毒资424元。后被告人雷美将购买的毒品“开心水”1包、“K粉”2包带到林某的住处，供林某等多人在该处吸食毒品，同时雷美也从中分得毒品吸食。2019年12月11日18时许，被告人雷美收取林某毒资人民币1200元后，以人民币800元的价格向微信昵称为“6682”的不法分子购买毒品“开心水”2包，将毒品送到林某暂住处楼下时被抓获，现场缴获上述毒品2包（共净重2.15克，均检出3，4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮成分）及作案工具手机一部。上述事实，有受案登记表、受理报警登记表、立案决定书、抓获经过、破案报告，证人林某、李某1、邓某1、李某2、邓某2、黄某、彭某1的证言及辨认笔录，现场照片、现场勘验检查工作记录、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称量取样笔录、毒品称重照片、电子数据检查工作记录、微信聊天记录及交易明细、支付宝转账截图、行政处罚材料、尿检材料、情况说明、执法记录仪视频、毒品检验报告、被告人雷美的身份材料、供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。关于本案争议焦点，本院结合现有证据综合评析如下：一、关于公诉机关指控的第一宗贩卖毒品事实是否成立的问题。经查：1.证人林某的证言称其向雷美微信转账1800元购买毒品“开心水”1包和“K粉”2包，并由黄某将毒品带到其住处。2.微信转账记录证实2019年12月11日0时36分，林某通过微信转账1800元给雷美。3.证人黄某的证言称林某给钱给雷美，由雷美购买毒品，然后雷美告诉其毒品的地址，其将毒品带到林某住处。4.被告人雷美稳定供认其收取林某1800元毒资，并支付1400元给上家“6682”购买1包“开心水”和2包“K粉”，并由黄某送去给林某，其从中赚取了好处费。上述证据相互印证，足以证实被告人雷美在2019年12月11日0时许，以为林某代购毒品的名义，变相加价贩卖毒品，从中牟利，其行为应认定为贩卖毒品，辩护人刘东的该节辩护意见本院不予采纳。二、关于公诉机关指控的第二宗贩卖毒品事实是否成立的问题。经查：1.证人林某的证言、被告人雷美在侦查阶段的供述、林某与黄某的微信聊天记录、林某与“Kimber”的微信转账记录可以相互印证，证实2019年12月11日4时许，在林某住处的五名男子共同商议决定AA出资购买毒品1包“开心水”和2包“K粉”，每人出资360元，共计1800元。其中雷美应当分担的毒资部分，由林某支付。林某收齐其余人员的毒资后将1440元通过支付宝转给了雷美。剩余应该由雷美出资的部分由雷美摇骰子，摇出多少林某就帮其出多少，雷美摇出了424，林某便通过微信转了424元给雷美。被告人雷美辩称其对AA出资购买毒品的事情不知情，与查明事实不符。按照被告人雷美的辩解，同等数量、同样类型、同一上家的毒品，林某在第一次购买时，需支付雷美1800元，第二次却仅需支付1440元，明显不合常理。故雷美辩称上述424元不属于毒资的意见，也与林某第一次、第三次向其购买毒品“开心水”、“K粉”的单价不符。2.支付宝转账记录、微信转账记录、微信聊天记录证实被告人雷美收到林某支付宝转账的1440元的时间是当日凌晨4时8分，雷美与“6682”的微信聊天记录证实其于4时4分开始向“6682”求购毒品，并于4时9分向“6682”完成毒资支付。4时14分，林某向某微信转账424元，雷美于4时23分收取。4时30分，雷美从“6682”处得知毒品的位置位于“海珠区华洲路61号”。3.被告人雷美供述称其在该次毒品交易中，通过支付宝转给“6682”发给其的收款码1400元购买毒品1包“开心水”和2包“K粉”。综合上述证据可以看出，在该次毒品交易过程中，被告人雷美在明知可以以1400元的价格代为购买毒品1包“开心水”和2包“K粉”的情况下，通过AA制的方式收取他人毒资共计1864元，明显有牟利的主观意图，其行为属于变相加价贩卖毒品。故公诉机关指控被告人雷美的第二宗贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人雷美及其辩护人的该节辩护意见本院不予采纳。三、关于辩护人刘东辩称公诉机关指控的第三宗贩卖毒品事实属于犯罪未遂的意见。经查，在该宗毒品交易中，被告人雷美已经提前收取毒资1200元，并携带毒品到达林某住处楼下，双方已进入实质交易环节，该次贩卖毒品行为应当认定为犯罪既遂。辩护人的该节意见本院不予采纳。四、关于辩护人刘东辩称被告人雷美只是帮忙购买毒品跑腿，受人指使实施贩毒行为，属于从犯的意见。经查，购毒者林某是为吸食毒品而购买，与被告人雷美之间没有贩卖毒品的意思联络，不构成贩卖毒品的共同犯罪。被告人雷美为赚取毒品差价主动联系上家“6682”，多次实施贩卖毒品的行为，并非受上家指使实施贩毒行为。根据被告人雷美的犯罪情节，不应认定为从犯。辩护人的该节意见本院不予采纳。本院认为，被告人雷美无视国家法律，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当在“处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度内处罚。综合考虑本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度以及被告人雷美的认罪态度，公诉机关的量刑建议过重，本院不予采纳。缴获的毒品及作案工具予以没收。追缴被告人雷美的违法所得予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下：一、被告人雷美犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月11日起至2023年3月10日止；罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、缴获作案工具手机一部、毒品3，4-亚甲二氧甲基苯丙胺、氯胺酮2.15克均予以没收（上述物品扣押于广州市公安局天河区分局，由该局执行）。三、追缴被告人雷美的违法所得人民币1264元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 凯人民陪审员  黎粤花人民陪审员  朱 军二〇二〇年十月二十六日书 记 员  陈 敏