四川省北川羌族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0726民初3075号 原告:魏玉君，男，1986年4月19日出生，汉族，住四川省松潘县。 法定代理人：杜丹（系原告之妻），女，1990年7月18日出生，羌族，住四川省松潘县。 委托诉讼代理人：李均国，四川思勉律师事务所律师。 被告：四川中原宏达商贸有限公司，住所地：四川省北川羌族自治县擂鼓镇五星街**。 法定代表人：陈娟，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张华，四川浩鼎律师事务所律师。 原告魏玉君与被告四川中原宏达商贸有限公司（以下简称宏达公司）劳动争议一案，本院于2019年11月15日受理后，原告于2019年12月11日以本案需以另案审判结果为依据为由，向本院申请对本案终止审理，本院予以准许。2020年9月25日，本院恢复本案审理，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告魏玉君的法定代理人杜丹及其委托诉讼代理人李均国，被告宏达公司的委托诉讼代理人张华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告魏玉君向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告垫付的截止2019年10月22日的医疗费119846.23元、鉴定费4800元，2019年10月22日后的医疗费按票据或鉴定报告另行主张；2.判令被告支付原告一次性伤残补助金351440.91元；3.判令被告按每月11714.7元标准，一次性支付原告伤残津贴3936138.19元；4.判令被告支付原告停工留薪期工资198282.09元；5.判令被告支付原告2018年5月13日至2019年8月21日期间的护理费93000元，2019年8月22日后的护理费按每月2646元标准，一次性支付1397088元；6.判令被告支付住院伙食补助费13950元；7.判令被告支付原告交通、住宿及其他用品等费用5000元；8.判令被告依法为原告缴纳社会保险。事实和理由：被告于2016年9月聘请原告从事驾驶员工作,负责驾驶川Ｂ×××××重型罐式货车运输水泥，双方口头约定每月基本工资7000元,另按本人驾驶车辆所产生的收益计发效益工资。2018年5月13日,原告在运输水泥过程中发生严重交通事故,构成工伤,至今仍在住院治疗。经鉴定,原告构成一级伤残，完全护理依赖。因工伤待遇问题,原告向北川羌族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,经仲裁委于2019年11月1日做出裁决,该裁决对原告工资标准、护理费等方面存在重大错误,严重损害了原告的合法权益。原告的工伤待遇为：1.原告的工资标准应当认定为每月13016.33元。原告提供的工资卡明细证明,事发前一年（2017年6月至2018年5月）,被告共向原告支付了10次工资,累计为156196元,月平均工资为13016.33元。工资表是用人单位计发工资的主要凭证，由用人单位制作和保管,理应由用人单位承担举证责任。原告在受伤前一年的月平均工资应当认定为13016.33元,并按此标准计算停工留薪期工资为198282.09元、一次性伤残补助金为351440.91元、伤残津贴为每月11714.7元；2.住院期间被告未安排人员护理,聘请护工所产生的护理费为93000元已实际发生,该费用应由被告承担；3.原告垫付医疗费119846.23元属实,该费用应由被告承担。截至2019年10月22日,原告的医疗费总额为553859.25元,扣除被告直接向医院支付的费用440404.39元,其余113454.86元为原告自行垫付,加上2019年10月22日原告在办理出入院周转时又预交了6391.37元,原告共计垫付医疗费119846.23元，应由被告全额承担。被告辩称原告应承担10%的医疗费，于法无据；4.原告要求被告一次性支付工伤待遇不违背法律禁止性规定。工伤保险条例虽然规定,伤残津贴和生活护理费按月从工伤保险基金中支付。但本案中,被告未给原告购买工伤保险,无法从工伤保险基金中支付伤残津贴和生活护理费,所有工伤待遇应由被告承担。因此,原告要求被告一次支付并不违背工伤保险条例的相关规定；5.被告应为原告购买社保。原告构成工伤一级,根据工伤保险条例规定,保留劳动关系,在劳动关系保留期间,为职工缴纳社保是用人单位的法定义务。因此,被告应当依法为原告办理社保缴费并补缴自2016年9月以来的社保。综上,仲裁关于原告的工伤待遇存在重大错误,原告的各项诉讼请求于法有据，应当获得支持。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 被告宏达公司辩称，对原告主张的工伤事实无异议，但诉讼请求于法无据。理由：1.原告并没有垫付119846.23元的医疗费，其中原告通过“水滴筹”筹到的医疗费约6万多元，应予扣减，原告实际只垫付了几万元医疗费；2.原告对川Ｂ×××××号车的经营风险占10%股份，因此，原告应承担此次损失费的10%；3.原告所主张的一次性伤残补助金计算标准错误，仲裁裁决符合法律规定，应予支持；4.原告工资标准错误，导致各项赔偿费用计算错误；5.原告主张的护理费、交通费、住宿费过高。请求驳回原告的诉请。 本院经审理认定事实如下：原告于2016年9月到被告公司上班，工资计发标准以基础工资加效益提成，被告不定期通过银行转账或存现向原告支付工资。2018年5月13日16时许，原告受被告安排，驾驶川Ｂ×××××重型罐式货车前往四川得胜水泥厂运输水泥，当行驶至乐山市，因超车时未确保安全与相对方向李伟驾驶的川Ｑ319**重型半挂牵引车、牵引川Ｌ×××××号重型半挂车相撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。此事故经沙湾区公安分局交通警察大队认定，原告承担事故主要责任，李伟承担次要责任。事故发生后，原告于2018年5月13日被送往乐山市人民医院住院治疗120天，出院诊断为脑干挫伤、双额创伤性急性硬膜下出血、失血性休克等。出院医嘱：转上级医院继续治疗、生活不能自理，完全护理依赖等，产生医疗费158359.39元。2018年9月10日从乐山市人民医院转至四川大学华西医院继续住院治疗60天，产生医药费95529.34元，出院诊断为脑外伤、颌面部多发性骨折等，出院医嘱：院外继续治疗，神经内科、骨科、营养科等科室门诊随访、加强营养及护理等。2018年11月12日，原告再次入四川大学华西医院继续住院治疗44天，产生医疗费63272.52元，出院诊断脑外伤后综合症、颌面部多发性骨折等，出院医嘱：继续康复治疗，继续管喂相关药物，加强营养等。2018年12月28日，原告继续入住四川大学华西医院继续住院治疗24天，产生医疗费34393.69元，出院诊断为颅内损伤后遗症、多发性脑挫裂伤伴出血等，出院医嘱：继续在当地医院康复治疗、加强营养、留陪护等。2019年2月12日，原告再次入四川大学华西医院继续住院治疗20天，产生医疗费33352.68元，出院诊断为颅内损伤后遗症、多发性脑挫裂伤伴出血、脑外伤后综合症、运动功能、认知、言语、情绪障碍、继发性癫痫等，出院医嘱：继续在当地医院康复治疗、康复科、神经外科等门诊随访。2019年3月5日，原告入四川省八一康复中心住院治疗114天，产生医疗费79857.26元，出院诊断为脑外伤后综合症、运动功能、认知、言语、情绪、日常生活能力障碍，继发性癫痫等，出院医嘱：低脂低嘌呤饮食，继续康复治疗等。2019年6月27日，原告入绵阳市游仙区中医医院住院治疗26天，产生医疗费10502.87元。2019年7月23日，原告入四川省八一康复中心住院治疗97天，产生医疗费72645.13元，出院诊断为脑外伤后综合症、运动功能、认知、言语、情绪、日常生活能力障碍，继发性癫痫等，出院医嘱：低脂低嘌呤饮食，继续康复治疗等。原告共计住院505天，产生医疗费547912.88元，其中，由被告支付医疗费440404.39元，原告支付医疗费107508.49元。原告住院期间由其妻杜丹及其雇请的职业护工护理，原告向护工支付护理费共计98000元。2019年10月28日，原告病情好转出院，现在家休养。2019年1月15日，绵阳市人力资源和社会保障局作出绵人社工伤（2018）8082号《认定工伤决定书》，认定原告为因工受伤。2019年8月21日，绵阳市劳动能力鉴定委员会作出绵阳市劳鉴2019年Ｇ444号《初次（复查）鉴定结论书》，认定原告伤残等级壹级，完全护理依赖。2019年5月21日，四川省松潘县人民法院作出（2019）川3224民特1号《民事判决书》，判决：一、宣告魏玉君为无民事行为能力人；二、指定其妻杜丹为魏玉君的监护人。 2019年10月10日，原告以交通事故责任纠纷为由向四川省乐山市沙湾区人民法院提起诉讼，该院于2020年6月28日作出（2019）川1111民初699号《民事判决书》，该判决认定原告承担本次交通事故70％的责任。中国平安财产股份有限公司广汉支公司不服，向乐山市中级人民法院提起上诉，该院于2020年9月17日作出（2020）川11民终927号《民事判决书》，判决维持原判。原告支付的医疗费107508.49元，已在交通事故责任纠纷案件中获得赔偿32252.55元，剩余75255.94元。 2019年9月20日，原告因工伤待遇申请劳动仲裁，北川羌族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月1日作出北劳人仲案〔2019〕6号《仲裁裁决书》，裁决：一、由被告在本裁决生效后十日内向原告支付一次性伤残补助金128173.59元；二、由被告在本裁决生效后十日内向原告支付住院伙食补助费7965元，劳动能力鉴定费300元，停工留薪期待遇56966.04元，停工留薪期护理费29200元，合计94431.04元；三、由被告在本裁决生效后十日内向原告支付垫付的医疗费及康复费119846.23元；四、由被告在本裁决生效后十日内从2019年9月起向原告按月支付伤残津贴4272.45元／月，生活护理费2645.83元／月，合计6918.28元／月。生活护理费、伤残津贴若遇国家政策性调整，并符合调整的范围和条件，按照调整后的标准执行。原告对北川羌族自治县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决不服，遂向本院起诉。 被告在本案中提供了原告受伤前一年（2017年6月至2018年5月）《工资统计表》，证明原告受伤前一年的工资总额58947.36元，但未提供原告签字认可及被告付款的依据。原告提供了绵阳市商业银行《账户历史交易明细清单》及《个人业务凭证》，证明被告通过银行存现、转账方式向原告付款9次，总金额146196元，月平均工资为12183元，但绵阳市商业银行《账户历史交易明细清单》及《个人业务凭证》显示以原告名义存入原告账户存款4次（2017年6月9日存款10355元、2017年7月26日存款10215元、2017年8月25日存款9124元、2018年3月16日存款9324元），共计金额39018元，被告向原告账户存款4次（2017年10月18日存款14471元、2017年12月13日存款14855元、2017年7月26日存款10215元、2018年2月8日存款18229元、2018年6月13日存款21153元），转账1次（2018年4月28日转款38470元），共计金额107178元。 原告在被告公司工作期间，被告未给原告投保工伤保险。 上述事实，有原告身份证复印件、被告营业执照复印件、北劳人仲案〔2019〕5号《仲裁裁决书》、《认定工伤决定书》、《初次（复查）鉴定结论书》、《医疗费发票》、《病情证明》、《病历》、《收款收据》、《收条》、《证明》、《账户历史交易明细清单》、《个人业务凭证》、聊天记录、（2019）川3224民特1号《民事判决书》、《2019》川11**民初699号《民事判决书》、（2020）川11民终927号《民事判决书》、绵阳市第三人民医院心理测验室报告单及当事人的陈述等证据证实，事实清楚，足以认定。 本院认为：原告在上班时间发生交通事故受伤，经绵阳市人力资源和社会保障局认定原告为因工受伤。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，原告在被告公司工作期间，被告未给原告投保工伤保险，故原告工伤保险待遇应当由被告承担。 关于原告月平均工资标准，被告向本院提供了原告《工资统计表》，证明原告受伤前一年的工资总额58947.36元。原告向本院提供绵阳市商业银行《账户历史交易明细清单》及《个人业务凭证》，证明被告通过银行存现、转账方式向原告付款9次，总金额146196元，属于原告受伤前一年总工资收入，月平均工资为12183元。本院对上述证据经庭审质证，分析认为，被告虽然提供了原告的《工资统计表》，但没有原告签字认可，也没有被告支付工资的相关依据佐证，单凭《工资统计表》不具有真实性、合法性，不能达到被告的证明目的；原告提供的绵阳市商业银行《账户历史交易明细清单》及《个人业务凭证》，其中有4次存款是以原告名义存入原告账户，共计存款39018元，而原告并未提供这4次存款系被告向原告支付工资的证据，故原告主张该4笔存款系工资收入，证据不足，本院不予支持。另5次付款中有4次存现是被告经办人陈娟向原告账户存款，金额68708元，被告经办人孙运红向原告账户转款1次，金额38470元，被告向原告付款总金额107178元，应当属于原告受伤前一年工资总收入，月平均工资为8931.5元。 根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确定的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金……；（九）劳动能力鉴定费。”之规定，原告工伤保险待遇计算为：1.原告垫付医疗费及康复费107508.49元，除去在交通事故责任纠纷中已获得赔偿款32252.55元，剩余75255.94元应在工伤待遇中获得赔偿；2.原告住院伙食补助费10100元（住院505天×20元/天）；3.原告主张的交通费、住宿费、其他护理辅助用品等费用，根据原告的伤情及治疗情况，酌定5000元；4.原告工伤鉴定费300元；5.根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资……”之规定，原告一次性伤残补助金为241150.5元（8931.5元／月×27个月）；6.根据《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度月平均工资的50％、40％或者30％。”之规定，四川省2019年度人均工资收入为69267元，原告属一级伤残，被告应从2019年9月起向原告按月支付生活护理费2686.13元／月（69267元÷12/个月×50％），若遇国家政策性调整，并符合调整的范围和条件，按照调整后的标准执行；7.根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项“从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90％……”之规定，原告受伤前一年月平均工资为8931.5元，被告应从2019年9月起向原告按月支付伤残津贴8038.35元（8931.5元／月×90％），若遇国家政策性调整，并符合调整的范围和条件，按照调整后的标准执行；8.根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”之规定，因原告未提供需延长停工留薪期的证据，故其停工留薪期间12个月待遇为107178元（8931.5元／月×12个月）；9.根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”之规定，原告受伤后住院治疗505天，分段雇请3名专业护工及原告妻子杜丹共同护理，护工代红春护理110天，收取杜丹护理费22000元，护工肖林彬护理148天，收取杜丹护理费29600元，护工陈文彬护理232天，收取杜丹护理费46400元，共计98000元，原告主张护理费93000元，本院予以确认；10.根据《工伤保险条例》第三十八条“工伤职工旧伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”之规定，原告自2019年10月22日以后因工伤旧伤复发，确认需要治疗的，其相关待遇由宏达公司承担，原告自2019年10月22日起至今未再进行治疗。 被告主张原告受伤后通过“水滴筹”筹集的医疗费6万余元应在原告垫付的医疗费中扣除，因“水滴筹”系公众针对原告伤情及家庭经济状况给予的爱心捐赠，受赠人系原告本人，被告对此款不具有所有权和处分权，故被告的辩解理由于法无据，本院不予支持。 原告与被告存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”之规定，社会保险是国家法律强制性规定，被告应当为原告缴纳社会保险费，如果被告拒不履行该义务，原告应通过其他方式主张权利，不属于本案处理范围。 被告主张与原告存在合伙关系，在本案中所确定的损失应由原告存担10％，另被告在2018年4月28日向原告转账支付的38470元属于合伙分红款，并非原告工资收入的辩解理由，证据不足，本院不予采信。即或被告与原告存在合伙关系，也属于另一法律关系，被告应另行主张权利。 综上，在第三人侵权与工伤事故竞合的情况下，受害人有权获得“双重赔偿”，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条第一款、第三十八条、第六十二条第二款的规定，判决如下： 一、被告四川中原宏达商贸有限公司在本判决生效后十日内向原告魏玉君支付医疗费75255.94元，住院伙食补助费10100元，交通费5000元，鉴定费300元，住院期间护理费93000元，一次性伤残补助金241150.5元，停工留薪期间待遇107178元，合计531984.44元；并从2019年9月起按月支付原告魏玉君伤残津贴8038.35元、生活护理费2686.13元； 二、驳回原告魏玉君其他诉讼请求。 如果不按本判决确定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告四川中原宏达商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  吴永莉 二〇二〇年十月十六日 书记员  彭晓霞