山西省吕梁市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋11民终2014号   上诉人（原审原告，反诉被告）：李×，现住山西省孝义市。   上诉人（原审被告，反诉原告）：薛×，现住孝义市。   上诉人李×与上诉人薛×因身体权纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2020）晋1181民初543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李×与上诉人薛×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   李×上诉请求：1.依法判令被上诉人赔偿上诉人各项损失41929.81元；2.一二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.一审认定上诉人赔偿被上诉人的损失于理于法不符。被上诉人薛×寻衅滋事无理取闹用铁棒殴打上诉人致昏迷，被人抬上救护车送往医院。上诉人被迫无奈用楼道里墩布招架防卫。上诉人知道派出所处理不公，但作为外地民工，不愿惹事，没有对300元的罚款复议和诉讼，一审判决上诉人赔偿被上诉人薛×，有失公允。本案发生于2019年6月8日，期间被上诉人每天上班。2019年6月27日住院治疗中耳炎，一审认定与上诉人用墩布招架防卫打了被上诉人头部一下有因果关系，属认定事实错误，被上诉人薛×的损失不客观，不真实，与上诉人无关。2.一审判决认定上诉人损失过低，应支持上诉人全部诉求。一审判决被上诉人薛×承担上诉人90%的损失，判决上诉人承担被上诉人10%的损失，从经济角度讲金额不大，但有纵容被上诉人薛×不法行为之嫌。为此上诉，请求依法改判。   薛×辩称，事发后，薛×已被孝义市公安局处以拘留7天及行政罚款500元的行政处罚，故不应该再对李×的损失进行赔偿。   薛×上诉请求：1.撤销一审判决，判决驳回被上诉人的李×的一审诉求；2.判决被上诉人李×赔付上诉人16515.56元；3.由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：本案的发生是因被上诉人李×在孝义市××区对居住在此的上诉人寻衅滋事，发生双方斗殴，上诉人在招架过程中虽碰伤了被上诉人李×，但被上诉人李×即手持墩布把打了上诉人的左耳，致上诉人左耳鼓膜穿孔，造成上诉人医药费等损失共计16515.56元。被上诉人李×应当承担侵权责任，向上诉人赔偿，上诉人不应向被上诉人李×进行赔偿。   李×辩称，我们双方并不认识，也没有发生过口角，当时双方乘坐一部电梯，因薛×不让李×乘坐电梯，到第8层的时候薛×不让电梯走。薛×儿子向李×道歉说他喝酒了，让李×谅解。之后，李×就去乘坐另一部电梯，但薛×又堵住不让走，有监控和电梯里的其他人共同证明；薛×是在事发19天后才住院的，损失应当自己承担；双方并没有互殴，事情的发生是因薛×引发的，薛×应当赔偿李×的全部损失。   李×向一审法院起诉请求：1、要求判令被告赔偿原告李×损失41929.81元；2、本案诉讼费用由被告承担。   薛×向一审法院反诉请求：1、要求反诉被告赔偿反诉原告经济损失16515.56元；2、本案诉讼费用由反诉被告承担。   一审法院认定事实：2019年6月8日下午15时许，原告李×在孝义市××区准备乘坐电梯时遇到了在此居住的被告薛×。薛×因为以前和李×吵过架，强行不让李×乘电梯，之后双方发生口角，被告薛×用铁棍将原告李×的头部打伤，原告李×用附近的一根墩布把打了被告薛×头部。山西省孝义市公安局分别以吕公孝行罚决字[2019]001585、001587号行政处罚决定书，对违法行为人李×处以行政罚款300元的行政处罚；对违法行为人薛×处以行政拘留七日，并处罚款500元的行政处罚。原告李×于事发当日至7月3日在孝义市人民医院住院治疗25日，被诊断为脑震荡、头皮裂伤、头皮血肿等，支付门诊医疗费1339.08元，住院医疗费5035.96元。李×并于2019年6月19日在山西医科大学第一医院进行门诊检查，支付检查费845元。以上医疗费合计7220.04元。原告李×以交通费票据15支，证明其支付交通费3000元，根据李×在山西医科大学第一医院检查的实际情况，酌情认定交通费为300元。反诉原告薛×于2019年6月27日至7月10日在孝义市人民医院住院治疗13日，被诊断为左耳化脓性中耳炎，左耳鼓膜穿孔（外伤性？），支付门诊医疗费515.20元，住院医疗费3886.12元，合计4401.32元。原告李×自述其为个体装修工人，月收入15000元。被告薛×自述其为兑镇煤矿井下工人，月工资5000元。双方均未对其以上陈述提供各自的工作证明或收入情况的相关证据予以佐证，无法对各自的陈述做出认定。对双方的误工费以服务业为标准计算认定。综合以上认定情况，原告李×的赔偿项目及费用为：医疗费7220.04元，误工费以服务业为标准酌情以50日计算为127.93元/日×50日=6396.50元，护理费以居民服务业为标准以原告住院日期计算为127.93元/日×25日=3198.25元，交通费300元，住院伙食补助费100元/日×25日=2500元，营养费以住院日期计算为50元/日×25日=1250元，以上费用共计20864.79元。综合以上认定情况，反诉原告薛×的赔偿项目及费用为：医疗费4401.32元，误工费以服务业为标准酌情以30日计算为127.93元/日×30日=3837.90元，护理费以居民服务业为标准以原告住院日期计算为127.93元/日×13日=1663.09元，住院伙食补助费100元/日×13日=1300元，营养费以住院日期计算为50元/日×13日=650元，以上费用共计11852.31元。   一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原、被告在楼道相遇，双方发生口角引起本案发生，并互有伤害，双方均有过错。根据本案发生的起因是因被告薛×强行不让原告李×乘电梯引发纠纷并发生互相伤害的事实及公安机关对双方的行政处罚程度，被告薛×应承担侵权责任，原告李×未能理智处理纠纷也有一定的过错责任，应减轻被告薛×的责任。根据双方的过错程度，被告薛×应承担90%的过错责任，原告李×应承担10%的过错责任。原告李×陈述其并没有多次击打被告头部，也没有伤害其耳部，被告是在事发后半个月才住院治疗，不认可存在因果关系。根据反诉被告用墩布把击打反诉原告头部的事实及反诉原告提供的其头部受伤和楼道墩布把折断的照片结合孝义市人民医院的诊断证明，可以认定反诉原告的伤情与本次纠纷存在因果关系。反诉原告的相关损失应由反诉被告根据其过错承担相应的赔偿责任。原告李×的损失为20864.79元，被告薛×承担90%的过错责任应赔偿原告李×损失18778.31元；反诉原告薛×的损失为11852.31元，反诉被告李×应承担10%的过错责任赔偿反诉原告薛×损失1185.23元。综上所述，原告李×、反诉原告薛×合理的诉讼请求，依法应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条、第二百三十三条之规定，判决：（一）被告薛×赔偿原告李×损失18778.31元，于判决书生效后十五日内付清；（二）反诉被告李×赔偿反诉原告薛×损失1185.23元，于判决书生效后十五日内付清；（三）驳回原告李×及反诉原告薛×的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费848元，减半收取207.04元，由原告李×负担72.31元；被告薛×负担134.73元；反诉案件受理费212.89元，减半收取106.45元，由反诉原告薛×负担56.45元，反诉被告李×负担50元。   二审中，当事人没有提交新证据。   二审审理查明，本案事发前，双方当事人并不认识，因乘坐电梯引发互殴。   二审查明的其余事实与一审一致。   本院认为，本案当事人争议焦点为：1.上诉人李×的护理费、营养费、误工费、交通费应当如何认定；2.上诉人薛×的护理费、误工费、交通费应当如何认定；3.上诉人薛×于2019年6月27日住院治疗产生的损失与双方2019年6月8日的打架有无因果关系；4.原审认定双方的责任比例是否合理。   （一）关于李×的损失。事发后，李×在孝义市人民医院住院治疗25天，出院医嘱：继续对症治疗，注意休息，神经内外科门诊复查，不适随诊。原审对护理期、营养期按住院天数25天计算，误工期依据医嘱酌情按50天计算，并无不当。其请求护理期、营养期、误工期均按60天计算无事实及法律依据，不予支持。关于护理标准、误工标准，因李×并未提供护理人员及自身的工作证明，原审均以居民服务业标准计算合理，其请求护理标准、误工标准分别按每天178元、每天258元计算证据不足，不予支持。关于交通费，事发后，李×一直在孝义治疗，在案证据表明，其仅于2019年6月19日在山西医科大学第一医院门诊检查，因此，原审酌情支持交通费300元并无不当，其请求以3000元计算理由不足，不予支持。   （二）关于薛×的损失。事发后，薛×住院治疗13天，出院医嘱：严禁水入耳（避免洗澡），预防感冒，不适门诊随诊，并无继续护理的需求，原审按实际住院天数计算护理期符合客观实际，其请求护理期按33天计算并无依据，不予支持。关于误工标准，薛×亦未提交其工作证明，原审按居民服务业标准计算合理，应予维持，其请求按每月5500元计算无事实依据，不予支持。关于交通费，事发后，其并未外出就医，原审对其请求的交通费未予支持并无不当。   （三）关于薛×于2019年6月27日住院治疗产生的损失与双方2019年6月8日的打架有无因果关系问题。原审根据薛×提供的其头部受伤和楼道墩布把折断的照片，以及薛×在孝义市人民医院的诊断证明，综合考虑双方打架过程中存在李×击打薛×头部的事实，认定薛×于2019年6月27日住院治疗产生的损失与双方互殴存在因果关系，并无不当。   （四）关于责任比例。双方因乘坐电梯发生口角，继而发生互殴，孝义市公安局对李×处以行政罚款300元的行政处罚，对薛×处以行政拘留7日、并处罚款500元的行政处罚，原审综合考虑双方在互殴过程中的过错程度，确定由薛×承担90%的过错责任，李×承担10%的过错责任，并以此比例承担本案损失合情、合理。   综上所述，李×、薛×的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   上诉人李×预交的二审案件受理费295元，由其自行负担；上诉人薛×预交的二审案件受理费373元，由其自行负担。   本判决为终审判决。   审判长 吕唤梅   审判员 李智玲   审判员 雷园园     二〇二〇年十月十五日   书记员 芮敏君