广西壮族自治区博白县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0923刑初330号 公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。 被告人李林（曾用名李七十一），男，1988年12月17日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，农民，住博白县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年3月20日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 被告人李永贵，男，1994年12月7日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，初中文化，农民，住博白县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年3月20日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 被告人李粽桦（曾用名李志城），男，1993年4月25日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，中专文化，农民，住博白县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年3月20日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于博白县看守所。 广西壮族自治区博白县人民检察院以博检一部刑诉﹝2020﹞90号起诉书指控被告人李永贵、李林、李粽桦犯贩卖毒品罪，于2020年7月24日向本院提起公诉。本院于同月27日立案并依法组成合议庭，于同年9月7日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区博白县人民检察院指派检察官陈波出庭支持公诉，被告人李永贵、李林、李粽桦到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区博白县人民检察院指控，2020年3月15日21时许，被告人李粽桦在博白县宇愉乡村大酒店门前以41800元的价格向被告人李永贵、李林购买一袋Ｋ粉，随后李粽桦将毒品贩卖给吸毒人员时发现所购买的Ｋ粉纯度不够，就与李永贵、李林相约在本县龙潭镇坡头村白沙队一废弃ＫＴＶ退货，在退货过程中，李永贵、李林、李粽桦被公安民警抓获，并从李粽桦处扣押氯胺酮1袋 -2- （净重111.75克）、甲基苯丙胺1小袋（净重2.54克）。对指控的事实，公诉机关提交相应的证据材料证明，并认为被告人李永贵、李林、李粽桦的行为均构成贩卖毒品罪，李永贵、李林是累犯。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第六十五条的规定分别对李永贵、李林、李粽桦定罪处罚。 被告人李永贵对公诉机关指控的事实经过和罪名没有异议，辩解其仅贩卖过86克氯胺酮给李粽桦，其他是掺进去的底粉。 被告人李林对公诉机关指控的罪名没有意见，辩解其没有伙同李永贵贩卖毒品给李粽桦，其是李粽桦找李永贵退货时才参与进去。 被告人李粽桦对公诉机关指控其向李永贵、李林购买毒品没有异议，辩解其从李永贵、李林处购买毒品氯胺酮是用于自己吸食，不是为了贩卖；从其身上扣押的甲基苯丙胺2.54克是他人送给其吸食，不是用于贩卖。 经审理查明，2020年3月15日21时许，被告人李粽桦在博白县宇愉乡村大酒店门前以41800元的价格向被告人李永贵、李林购买一袋氯胺酮（俗称Ｋ粉），随后李粽桦将毒品贩卖给吸毒人员时发现所购买的氯胺酮纯度不够，便与李永贵、李林联系退货事宜。2020年3月18日15时许，李粽桦与李永贵、李林在本县龙潭镇坡头村白沙队一废弃ＫＴＶ退货过程中，被公安民警当场抓获，并从李粽桦处扣押氯胺酮1袋（净重111.75克）、甲基苯丙胺1小袋（净重2.54克）。 另查明，被告人李永贵曾因犯盗窃罪，于2016年4月6日被广西壮族自治区合浦县人民法院判处有期徒刑七个月，2016年7月13日刑满释放。 被告人李林曾因犯故意杀人罪，于2009年9月2日被玉林市中级人民法院判处有期徒刑八年，2014年1月28日刑满释放；因犯抢夺罪，于2015年3月24日被本院判处有期徒刑一年六个月，2015年4月16日刑满释放；因犯抢夺罪，于2017年5月31日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2019年4月30日刑满释放；因吸食毒品，于2020年3月19日被博白县公安局行政拘留十五日。 被告人李粽桦因吸食毒品，于2020年3月19日被博白县公安局行政拘留十五日。 -3- 上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明： （一）物证、书证 1.受案登记表、立案决定书，证明2020年3月18日15时许，博白县公安局龙潭派出所在工作中发现，2020年3月15日22时许，李永贵、李林等人在博白县宇愉乡村大酒店门口贩卖毒品给李粽桦。博白县公安局于次日决定对该案立案侦查。 2.扣押清单、提取笔录、过称笔录及照片，证明在见证人吴某的见证下，经李粽桦看称，公安民警对从李粽桦处缴获并提取的“冰毒”可疑物、“Ｋ粉”可疑物进行过称，经过称，称得“冰毒”可疑物净重2.54克，“Ｋ粉”可疑物净重111.75克。 3.提取送检笔录，证明在见证人吴某的见证下，公安民警将从李粽桦处缴获的2.54克“冰毒”疑似物提取2克封存送检，从缴获的111.75“Ｋ粉”可疑物中提取10克封存送检。 4.毒品上交清单，证明博白县公安局龙潭派出所将从李粽桦处扣押的毒品上交博白县公安局禁毒大队。 5.调取证据通知书、通话清单，证明李粽桦手机号码134××××9868与李永贵手机号码183××××8822在2020年3月15日20时23分50秒、20时27分55秒分别有过一次通话。 6.现场检测报告书、行政处罚决定书，证明2020年3月19日，李林、李粽桦因吸食毒品，分别被博白县公安局行政拘留十五日，其中李粽桦的氯胺酮、甲基苯丙胺呈阳性。 7.刑事判决书、刑满释放证明书（副本）、释放证明书（存根），证明李永贵曾因犯盗窃罪，于2016年4月6日被广西壮族自治区合浦县人民法院判处有期徒刑七个月，2016年7月13日刑满释放。李林曾因犯故意杀人罪，于2009年9月2日被玉林市中级人民法院判处有期徒刑八年，2014年1月28日刑满释放；因犯抢夺罪，于2015年3月24日被本院判处有期徒刑一年六个月，2015年4月16日刑满释放；因犯抢夺罪，于2017年5月31日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2019年4月30日刑满释放。 8.抓获经过，证明2020年3月18日16时许，公安民警在博白县废弃私 -4- 人“KTV”内将李永贵、李林、李粽桦抓获。 9.户籍证明，证明李永贵出生于1994年12月7日，李林出生于1988年12月17日，李粽桦出生于1993年4月25日。 （二）被告人供述与辩解 1.被告人李粽桦在侦查阶段供述，2020年3月15日20时许，李永贵微信联系其，问其是否要Ｋ粉，每克320元，其说要100克，然后通过微信于2020年3月15日20时25分22秒、20时25分41秒先后两次将20000元、12000元转入李永贵的微信账户，随后李永贵领取了其微信转账的32000元。21时许，其联系李永贵，李永贵说他手上还有多30克Ｋ粉，问其要不要，其说要，然后双方约定在松旺镇××村宇愉乡村大酒店门口交易。在宇愉乡村酒店门口，其上了李永贵、李林的车，当时李永贵在副驾驶，李林开车，李永贵交给其一袋Ｋ粉，并催其支付另外30克Ｋ粉的钱，然后其通过扫支付宝收款码的方式向李永贵支付了9800元。2020年3月16日晚，其朋友“十七”向其购买毒品，后两人约在兴华村山边的一个汽车教练车交易，“十七”试了点Ｋ粉后说这些货不纯，“十七”吸食和验货大概用了5克左右Ｋ粉。后其联系李永贵说这些货有问题，要退货，李永贵不同意，最后其与李永贵协商好以每克300元的价格退还这些Ｋ粉给李永贵。李永贵让其联系李林，将Ｋ粉拿给李林。2020月3月18日，其微信联系李林退货事宜，李林让其将剩下的Ｋ粉拿到坡头村上白沙队会所，还让其不要往Ｋ粉里添加其他东西充数，于是其带着李永贵、李林卖给其的那包Ｋ粉去到坡头村上白沙队榕树根会所，刚走到会所门口出来的树下，就被民警抓获了。其被抓时将身上带着的那一袋Ｋ粉丢到地上，同时公安民警从其牛仔裤右边口袋搜出一小包冰毒。其购买Ｋ粉是为了出卖赚钱，其从李永贵手上购买Ｋ粉后，给了“十七”约5克，但没有得钱，剩下的还没有卖出去。其交易时一般说买毒品为“拿货”“拿沙”。其的微信号是用134××××9868注册的，实名制为李粽桦，微信名为23，微信号为×××，其使用该微信号和李永贵、李林联系。李永贵的微信号为×××，昵称是有福之人，其在手机上将李永贵的微信号备注为20王秋菊。李林的微信号码为×××，微信昵称为“唯有”。 2.被告人李永贵供述，2020年3月15日20时许，其在微信上和李粽桦说有K粉，问他 -5- 要不要，每克320元，李粽桦说要100克，其提出要先给钱，后李粽桦通过微信于2020年3月15日20时25分22秒、20时25分41秒先后将20000元、12000元转入其微信账户，一共转了32000元。其收到李粽桦转给其的钱后，与李林驾驶李林的银灰色福特蒙迪欧轿车去到龙潭镇××山村××根队找“叶十二”买Ｋ粉，并以每克310元的价格从“叶十二”处购买了86克Ｋ粉。购买了86克Ｋ粉后，李林往里面掺了大约40克的底粉，掺了底粉的Ｋ粉有130克左右。21时许，李粽桦电话联系其，其问李粽桦要不要多出来的30克Ｋ粉，李粽桦说要，然后其发定位给李粽桦，约定在宇愉乡村酒店门口等。十多分钟后，其与李林驾车去到宇愉乡村大酒店门前，在车上，其将从“叶十二”处购买的那一袋Ｋ粉给李粽桦，并催促李粽桦支付另外30克Ｋ粉的费用，然后李粽桦用他的手机支付宝扫其提供的收款码支付了9800元，之后各自回家。2020年3月18日15时许，其与李林在龙潭镇××沙队的一处“嗨场”那里商量找一辆被盗的电动车的信息，被派出所民警抓获。李粽桦因其与李林贩卖给他的毒品纯度不够，拿Ｋ粉到该处找其二人退货，在门口出来位置也被派出所民警抓获。其与李林约定平分贩卖毒品赚到的钱。其的微信号为×××，昵称为有福之人，用其手机183××××8822号码注册。李粽桦的微信名为23，微信号为×××。李粽桦曾贩卖过毒品。 3.被告人李林在侦查阶段供述，2020年3月15日20时许，李永贵打电话告诉其，说李粽桦要购买Ｋ粉，让其一起去“叶十二”处购买Ｋ粉，然后掺些底粉进去，赚取差价，其同意。李永贵与李粽桦联系购买毒品事宜，并收到李粽桦微信转账的购买100克Ｋ粉的毒资32000元。收钱后，李永贵独自驾车到高山村找“叶十二”买了80多克Ｋ粉回到龙潭镇坡头村老城队的祖公厅，其过去找李永贵，李永贵将Ｋ粉和事先准备好的底粉交给其，其将大约40克左右的底粉冲进Ｋ粉里面。然后李永贵联系李粽桦说现在一共有130克Ｋ粉，要卖完给他，李粽桦同意购买，两人约定在松旺镇××村的宇愉乡村酒店门口附近交易。其二人去到宇愉乡村酒店门口时，李粽桦已到，李粽桦上到其二人的车，其将手上的Ｋ粉交给李粽桦，李粽桦用手机扫描李永贵支付宝的收款码支付了9800元，然后各自离去。之后不记得什么时间，李粽桦和李永贵说这些Ｋ粉不纯，想退货，但是李永贵说不退，让其帮李粽桦出售手上的货，并让李粽桦和其联系。2020年3月18日中午，李粽桦通过微信与其联系，让其以300元每克 -6- 的价格帮忙出手，其让李粽桦拿Ｋ粉到坡头村上白沙榕树根会所交给其，但在李粽桦来到之前，其二人就在会所里面吸毒被抓了，后李粽桦也被抓了。其与李永贵约定贩毒所赚的钱一人一半。其的微信号码是×××，微信昵称“唯有”，其通过这个微信与李粽桦联系。李粽桦曾贩卖过毒品给其。 （三）鉴定意见 玉公物鉴（理化）字〔2020〕0072号理化检验报告、鉴定意见通知书，证明从送检IFSYL-JC-40-2020-0072-001检材中检出氯胺酮；IFSYL-JC-40-2020-0072-001检材中检出甲基苯丙胺。 （四）勘验、检查、辨认笔录 现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明案发现场位于广西博白县宇愉乡村大酒店门前。 （五）电子数据 1.手机微信、支付宝截图照片，证明微信号×××，昵称“23”，于2020年3月15日8时24分两次转账20000元、12000元到微信号×××，昵称“。”备注“20王秋菊”的账户；2020年3月15日22时19分，李粽桦使用支付宝扫收钱码付款给＊永贵98**元。2020年3月15日10时许，微信号×××，昵称“23”与微信号×××，昵称“唯有”有过通话，并将宇愉乡村度假酒店的位置发送给“唯有”。 2.扣押清单、电子证据检查工作记录，证明侦查人员依法扣押李粽桦的ｉＰｈｏｎｅＸ手机进行提取、固定微信聊天记录等电子证据，发现微信号×××与微信号×××（微信备注：20王秋菊）的微信聊天记录387条。 对被告人的辩解综合评析如下： 1.关于被告人李林是否构成贩卖毒品罪的问题。经查，被告人李永贵的供述证明2020年3月15日20时许，其联系李粽桦进行毒品交易，李粽桦要购买100克氯胺酮并将毒资32000元微信转账给其，随后其伙同李林向他人购买了86克氯胺酮，然后李林将约40克的底粉掺进氯胺酮中。21时许，其与李林在宇愉乡村酒店门口的车上将约130克的氯胺酮交给李粽桦，李粽桦用支付宝扫码的 -7- 方式支付剩余毒资9800元给其。被告人李粽桦的供述证明2020年3月15日20时许，李永贵微信联系其，问其是否要氯胺酮，其说要100克氯胺酮并将32000元微信转账给李永贵。21时许，双方约定在松旺镇××村宇愉乡村大酒店交易，在交易时，李永贵、李林在场，李永贵将约130克氯胺酮交给其，其将多出的30克氯胺的毒资9800元通过支付宝扫码的方式支付给李永贵。被告人李林在侦查阶段供述，2020年3月15日20时许，李永贵与其商量购买毒品后掺入底粉卖给李粽桦从中赚取差价，其同意。李永贵收到李粽桦微信转账的购买100克氯胺酮的毒资32000元后，向他人购买了80多克的氯胺酮，其将约40克的底粉掺进买来的氯胺酮中，然后与李永贵将毒品拿到宇愉乡村大酒店交给李粽桦，李粽桦将多出的30克氯胺酮的毒资9800元通过支付宝扫码的方式支付给李永贵。上述被告人供述相互印证，且有手机微信、支付宝转账截图照片予以佐证，足以证明李林伙同李永贵贩卖毒品氯胺酮给李粽桦的犯罪事实清楚，证据确实充分。故被告人李林辩解其没有伙同李永贵贩卖毒品给李粽桦与查明事实不符，不予采信。 2.关于被告人李粽桦提出其购买毒品用于自己吸食不是贩卖的问题。经查，被告人李粽桦在侦查阶段多次供述，其向李永贵、李林购买氯胺酮是为了出卖赚钱，在购买涉案氯胺酮后，其朋友“十七”向其购买氯胺酮，后双方到约定地点交易，“十七”试吸后发现货不纯，其便联系李永贵退货。被告人李永贵、李林的供述亦佐证李粽桦购买毒品是用于贩卖。李粽桦在庭上供述其的经济收入主要来源于工地打工。上述证据证明，不仅李粽桦在侦查阶段供述过其以贩卖为目的购买毒品，后向吸毒人员出卖，而且有被告人李永贵、李林的供述佐证，另外，李粽桦的经济收入主要依靠打工，其一次性购买一百多克氯胺酮（涉及金额41800元）用于自己吸食明显不符合常理。因此，李粽桦主观上有以贩卖为目的购买毒品的故意，客观上实施了购买毒品的行为，符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，构成贩卖毒品罪。故李粽桦辩解其购买毒品氯胺酮用于自己吸食与查明事实和法律规定不符，不予采信。 3.关于被告人李永贵提出在毒品中掺入底粉的认定问题。经查，在本案中，只有被告人李永贵、李林供述其二人在购买来的毒品氯胺酮中加入底粉，没有其他的证据予以佐证。而根据办理毒品犯罪案件的相关法律规定，办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。在案的提取笔录、过称笔录及照片证明，李粽桦被抓时从其处扣押的毒品氯胺酮经过称净重 -8- 111.75克，因此应当以查证属实的氯胺酮111.75克认定为本案毒品犯罪的数量。故被告人李永贵辩解其贩卖的毒品氯胺酮只有86克与查明法律规定不符，不予采信。 4.关于从李粽桦身上扣押的甲基苯丙胺2.54克的认定问题。经查，本案中，只有被告人李粽桦供述扣押在案的甲基苯丙胺是他人送给其吸食，没有其他证据予以佐证。根据办理毒品犯罪案件的相关法律规定，在贩毒人员身上查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品。因此，李粽桦在贩卖毒品过程中从其身上收缴的毒品也应认定为贩卖的毒品数量，故李粽桦辩解涉案甲基苯丙胺是他人送给自己吸食与查明事实和法律规定不符，不予采信。 本院认为，被告人李林、李永贵、李粽桦违反国家毒品管制法规，李林、李永贵明知是毒品而予以贩卖，李粽桦以贩卖为目的购买毒品，其三人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李永贵、李林、李粽桦犯贩卖毒品罪的罪名成立。李永贵、李林共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在贩卖毒品的共同犯罪中，李林、李永贵积极实施犯罪行为，起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。李林、李永贵曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。李永贵归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，属坦白，依法从轻处罚。李永贵、李林违法所得，依法予以追缴，没收上缴国库。扣押在案的财物未随案移送，由扣押机关依法处理。根据被告人李永贵、李林、李粽桦的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（七）项以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人李林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年五个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币三万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月20日起至2030年8月18日止。先前被羁押的1日已扣减。罚金在本判决生效后一个月内 -9- 一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人李永贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年五个月，并处罚金人民币二万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月18日起至2028年8月17日止。罚金在本判决生效后一个月内一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人李粽桦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月20日起至2028年3月18日止。先前被羁押的1日已扣减。罚金在本判决生效后一个月内一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 四、扣押在案的毒品氯胺酮、甲基苯丙胺由扣押机关依法处理。被告人李永贵、李林违法所得人民币四万一千八百元予以追缴，没收上缴国库。 如不服本判决，可在收到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  冯朝松 审 判 员  钟明正 人民陪审员  刘春丽 二〇二〇年十月二十日 法官 助理  李琼玉 书 记 员  符雪婷 -10- 附：本案适用的法律规定及司法解释 《中华人民共和国刑法》: 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款和第四款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。 第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。…… 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 -11- 第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”： …… （七）氯胺酮一百克以上不满五百克； …… 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》： 第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑，刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。 第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不得少于一千元。 第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书予以确定；“判决指定的期限”应当从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。 第八条罚金的数额应当以人民币为计算单位。 第十一条第一款自判决指定的期限届满第二日起，人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的，应当强制其缴纳。