吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉02民初302号原告：吉林市中小企业融资担保集团有限公司。法定代表人：姜某，董事长。委托诉讼代理人：王某1，女。委托诉讼代理人：周某，吉林季美律师事务所律师。被告：吉林市新世佳家私有限公司。法定代表人：宋某1。被告：宋某1，男，1971年11月5日出生，住吉林省吉林市。被告：王某2，女，1970年5月25日，住吉林省吉林市。被告：宋某2，男，1938年10月17日出生，住吉林省吉林市。被告：吉林市船营区新式家家装装饰商店。经营者：宋某1，男，1971年11月5日出生，住吉林省吉林市。被告：智某，住所地吉林省吉林市法定代表人：宋某1。被告：吉林市隆丰装饰材料有限公司。法定代表人：宋某1。原告吉林市中小企业融资担保集团有限公司（以下简称中小企业担保公司）与被告智某（以下简称智美艺居公司）、宋某1、宋某2、王某2、吉林市新世佳家私有限公司（以下简称新世佳公司）、吉林市隆丰装饰材料有限公司（以下简称隆丰公司）、吉林市船营区新式家家装装饰商店（以下简称新式家商店）追偿权纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人王某1、周某，被告新世佳公司、智美艺居公司及隆丰公司的法定代表人宋某1，被告宋某1、被告宋某2、被告新式家商店的经营者宋某1到庭参加诉讼。被告王某2经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令新世佳公司偿还中小企业担保公司代偿本金1400万元、代偿利息802,693.22元；支付2020年5月9日至2020年6月22日的担保费3.5万元；以14,802,693.22元为基数，按月利息2％标准，支付自2020年6月23日起至欠款实际清偿之日止的违约金；支付律师费183,339.24元。2.判令中小企业担保公司对新世佳公司截至2019年3月，价值2581万元的库存商品折价或拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。3.判令中小企业担保公司对宋某1名下位于××街建筑面积为1978.66m的房屋（不动产登记证号：吉（2018）吉林市不动产权第XXXX号）折价或拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。4.判令中小企业担保公司对宋某1名下享有的新世佳公司292.8万股股权折价或拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。5.判令中小企业担保公司对宋某2名下享有的新世佳公司195.2万股股权折价或拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权。6.判令宋某1、王某2、宋某2、新式家商店、隆丰公司、智美艺居公司对上述债务承担连带保证责任。7.本案诉讼费、保全费、律师费等一切费用由七名被告共同承担。事实和理由：2019年5月9日，新世佳公司与吉林银行股份有限公司吉林银行滨江支行（以下简称吉林银行滨江支行）签订《借款合同》，借款金额1400万元，年利率7.395％，借款期限为2019年5月9日至2020年5月8日。同日，新世佳公司与中小企业担保公司签订《委托保证合同》，委托中小企业担保公司为其在吉林银行的1400万元贷款承担连带保证责任。同日，中小企业担保公司与吉林银行滨江支行签订《保证合同》，为1400万元借款本金及主合同项下债权提供保证担保；分别与新世佳公司、宋某1签订《反担保抵押合同》，与宋某1、宋某2分别签订《反担保股权质押合同》并办理了不动产抵押、股权质押登记。同日，又分别与新式家商店、智美艺居公司、隆丰公司、宋某1、王某2签订《反担保保证合同》，约定为中小企业担保公司提供连带责任反担保保证。上述借款到期后，新世佳公司未能偿还贷款本息，中小企业担保公司按吉林银行滨江支行要求代偿本金1400万元，利息802,693.22元。为维护自身合法权益，中小企业担保公司提起本案诉讼。新世佳公司、宋某1、新式家商店、智美艺居公司、隆丰公司共同辩称，对中小企业担保公司主张的代偿本金及利息数额没有意见，对3.5万元担保费有异议，合同约定的担保费已经支付完毕。中小企业担保公司何时进行代偿是其自己的问题，不应支付后续担保费。对违约金有异议，按月利率2%计算违约金没有依据。对律师费有异议，没有依据也无能力支付。对其他诉讼请求没有意见。宋某2辩称，对中小企业担保公司主张的代偿本金及利息数额没有意见，对3.5万元担保费有异议，合同约定的担保费已经支付完毕。中小企业担保公司何时进行代偿是其自己的问题，不应支付后续担保费。对违约金及计算标准有异议，本案不是民间借贷纠纷，不应当适用民间借贷的利率标准计算违约金，且新世佳公司存在经营困难的客观事实。对律师费有异议，收费过高，不清楚如何计算的。对其他诉讼请求没有意见。王某2未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。王某2未到庭参加诉讼，视为放弃举证和质证的权利。经审理查明：2019年5月9日，新世佳公司与吉林银行滨江支行签订《借款合同》，约定借款金额为1400万元，借款期限自2019年5月9日起至2020年5月8日止，双方对贷款利率、罚息利率、计息、结息、贷款的支付及偿还、各自权利义务及违约责任等进行了相应的约定。同日，吉林市中小企业信用担保集团有限公司（以下简称中小企业担保公司）与吉林银行滨江支行针对上述1400万元借款签订《保证合同》，约定为该笔借款提供连带责任保证担保。同日，中小企业担保公司与新世佳公司签订《委托保证合同》，约定：中小企业担保公司同意为新世佳公司向吉林银行滨江支行的贷款以保证方式提供担保，委托担保的主债权为新世佳公司与吉林银行滨江支行签订的《借款合同》（编号为2019年小企借字第24号），主债权借款额度为1400万元，借款利率为7.395%；委托保证范围包括主合同项下的本金、利息、罚息、违约金、损失赔偿金及贷款人债权实现的相关费用；委托保证的责任形式为连带责任保证，当新世佳公司不能清偿主合同项下债务时，中小企业担保公司代为清偿，新世佳公司同意提供合法、有效、充分的反担保；委托保证期间为主合同约定的主债务履行期限届满之日起三年；在新世佳公司与贷款方签订《借款合同》的同时，中小企业担保公司与贷款方签订《保证合同》，承担保证责任，担保范围、期限等按《保证合同》执行；担保年费按主合同贷款金额的2.175%收取（即30.45万元），在签订《保证合同》的同时一次缴清，以后年度担保费逐年缴纳，缴费标准依照同期贷款利率的50%，缴费期限为《保证合同》签署对应日，担保费按企业实际用款额度和使用月数计算，担保责任解除后多退少补，不足一个月按一个月计算；在中小企业担保公司按照合同约定履行了保证义务，代为清偿债务后，即取代债权人的地位，有权要求新世佳公司归还中小企业担保公司垫付的全部款项和自付款之日起的违约金、赔偿金、代偿损失利息（按银行同档次一年期贷款利率上浮50%计算）及律师代理费等其他费用；新世佳公司未按约定还本付息，造成中小企业担保公司不能解除担保责任的，从到期之日起，按原担保费率上浮50%收取逾期担保费；新世佳公司未履行协议约定的义务，中小企业担保公司有权要求支付担保本金20%的违约金，若因此给中小企业担保公司造成损失且违约金不足以弥补的，新世佳公司应支付相应的赔偿金。同日，中小企业担保公司分别与新世佳公司、宋某1签订《反担保抵押合同》，约定以新世佳公司截止到2019年3月价值2581万元的库存商品为案涉借款提供浮动抵押担保；以宋某1名下位于吉林市××区房屋[建筑面积：1，978.66㎡，产权证号：吉（2018）吉林市不动产权第XXXX号]提供不动产抵押担保，均办理了抵押登记。同日，中小企业担保公司还分别与宋某1、宋某2签订《反担保股权质押合同》，约定以各自享有的新世佳公司的股权（宋某1195.2万股，宋某2292.8万股）为案涉借款提供质押担保，并办理了股权出质登记手续。此外，中小企业担保公司还分别与新式家商店、宋某1、王某2、智美艺居公司、隆丰公司签订《反担保保证合同》，约定新式家商店、宋某1、王某2、智美艺居公司、隆丰公司针对上述1400万元借款向中小企业担保公司提供反担保保证，保证方式为连带责任保证担保；当新世佳公司不履行还款义务，造成中小企业担保公司代偿时，上述保证人以其所有财产无条件承担中小企业担保公司的代偿款项，且同意就所担保的全部债权先于物的担保履行保证责任。上述抵押、质押、保证反担保范围与中小企业担保公司与吉林银行滨江支行签订的保证合同及中小企业担保公司与新世佳公司签订的委托保证合同的担保范围相同。保证期间为自本合同生效之日起至中小企业担保公司向银行提供保证期限届满后三年止。吉林银行滨江支行按照合同约定发放1400万元贷款后，新世佳公司未能按期足额支付利息，导致中小企业担保公司发生代偿（1.2019年10月29日代偿利息86,214.09元；2.2019年11月25日代偿利息89,150.83元；3.2019年12月24日代偿利息86,274.97元；4.2020年1月22日代偿利息89,150.83元；5.2020年2月24日代偿利息89,150.83元；6.2020年3月23日代偿利息83,399.17元；7.2020年4月21日代偿利息89,150.83元；8.2020年1月25日代偿利息89,712.78元）。借款到期后，新世佳公司未能还款，其与吉林银行滨江支行于2020年5月8日签订借款展期合同，约定将案涉借款的借款期限展期至2021年4月26日，展期借款年利率为8.075%。中小企业担保公司与新世佳公司于同日签订了《委托保证展期协议》，约定中小企业担保公司同意对新世佳公司在原借款合同项下的借款本金进行展期，展期金额为1400万元，展期后的担保贷款继续提供反担保措施。中小企业担保公司有权在签订借款展期协议的同时，向新世佳公司一次性收取担保费21万元，担保费率为主合同贷款金额1.5%。因新世佳公司未能按期支付利息，吉林银行滨江支行宣布借款提前到期。中小企业担保公司于2020年6月22日代偿本金1400万元及当月利息100,488.89元。上述代偿本金及利息总计为14,802,693.22元(本金1400万元、利息802,693.22元)。中小企业担保公司聘请吉林季美律师事务所律师作为委托诉讼代理人参加本案诉讼，支付律师代理费183,339.24元。另查明：2019年6月28日，吉林市中小企业信用担保集团有限公司更名为吉林市中小企业融资担保集团有限公司。以上事实有《借款合同》《保证合同》《委托保证合同》《反担保抵押合同》《反担保股权质押合同》《反担保保证合同》、贷款归还凭证、《借款展期合同》《委托保证展期协议》、律师费发票、交通银行回单、企业信用信息公示报告、借款展期协议等证据在卷佐证。本院认为，中小企业担保公司与吉林银行滨江支行签订的保证合同，与新世佳公司签订的委托保证合同，分别与新世佳公司、宋某1签订的反担保抵押合同，与宋某1、宋某2签订的反担保股权质押合同，与新式家商店、宋某1、王某2、智美艺居公司、隆丰公司签订的反担保保证合同，均系合同双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。新世佳公司未能按约定期限偿还借款本息，中小企业担保公司作为保证人依约予以代偿。按照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，中小企业担保公司作为保证人承担保证责任后，有权向债务人新世佳公司追偿。新世佳未能及时给付中小企业担保公司代偿款，构成违约，应当承担相应的违约责任。新世佳公司对中小企业担保公司主张的代偿款本金及利息数额均无异议，本院对此予以确认。关于担保费和律师代理费。案涉借款到期后，新世佳公司与贷款人签订了展期协议，并与中小企业担保公司签订了《委托保证展期协议》，中小企业担保公司依约享有按主合同贷款金额1.5%的年担保费率标准收取展期后的担保费，即21万元。协议约定担保费按使用月数计算，不足一个月按一个月计算，案涉借款于2020年5月8日展期，中小企业担保公司于2020年6月22日进行代偿，故此期间担保费应按2个月计算，即3.5万元（21万元÷12个月×2个月），中小企业担保公司主张的数额，符合合同约定，本院予以支持。中小企业担保公司主张支付律师代理费183,339.24元，符合合同约定及吉林省现行律师服务收费标准，且已实际发生，应予支持。各被告虽对中小企业担保公司的上述主张提出异议，但未能提供足以反驳的证据，故对其抗辩意见不予采纳。关于违约金。委托保证合同约定违约金计算标准为担保本金的20%，即280万元。从当前来看，此标准约定过高，中小企业担保公司起诉时已将违约金计算标准自行下调至以本金14,802,693.22元为基数，自2020年6月23日起至实际清偿之日止，按月利息2％标准。该标准不违反法律规定，本院予以支持，但按此标准计算的违约金最高限额为280万元。关于担保责任。首先，新世佳公司以截至2019年3月价值2581万元的库存商品（合同附有抵押物清单）为案涉借款提供浮动抵押，并办理了抵押登记。动产抵押登记书（登记编号：22022019001567）载明，抵押物详情在全国市场监管动产抵押登记业务系统中查看，该登记具有公示效力，抵押权设立。但因该种抵押权并非以特定动产作为担保标的物，只有在发生实行担保权、债务人违约等法定或约定事由时，该种浮动抵押方能转化为特定担保，在浮动抵押物未特定化前，担保财产系处于浮动状态，各担保财产不受浮动抵押权的支配。而担保物权的实现需以特定物为前提，且须现实存在，鉴于双方当事人未能在限期内就案涉浮动抵押库存商品完成清点和确认，故本院确认中小企业担保公司对新世佳公司在全国市场监管动产抵押登记业务系统中登记且在实现抵押权时现存的抵押物享有优先受偿权。另，宋某1以其名下房屋为案涉借款提供抵押担保，办理了抵押登记，抵押权设立，中小企业担保公司主张优先受偿权，于法有据，本院予以支持。其次，宋某1、宋某2自愿以持有的新世佳公司的股权为案涉借款设定质押担保，并办理了登记手续，中小企业担保公司主张对股权折价或拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权，具有事实和法律依据，应予支持。最后，新式家商店、宋某1、王某2、智美艺居公司、隆丰公司分别与中小企业担保公司签订了反担保保证合同，自愿为案涉借款提供连带责任保证担保，并同意就所担保的债权先于物的担保履行保证责任，各保证人与债权人没有约定保证份额，应认定为连带共同保证，且未超出保证期间，故应共同承担连带保证责任。保证人在承担保证担保责任后，有权向债务人追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十一条、第一百八十九条、（浮动抵押）《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条、第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、吉林市新世佳家私有限公司于本判决发生法律效力后立即给付吉林市中小企业融资担保集团有限公司代偿款14,802,693.22元；二、吉林市新世佳家私有限公司于本判决发生法律效力后立即给付吉林市中小企业融资担保集团有限公司担保费3.5万元、律师费183,339.24元及违约金（以14,802,693.22元为基数，自2020年6月23日起至实际清偿之日止，按月利息2％标准计算，以不超过280万元为限）；三、如果吉林市新世佳家私有限公司未按本判决第一项、第二项履行确定的给付义务，吉林市中小企业融资担保集团有限公司有权对吉林市新世佳家私有限公司提供的，登记在全国市场监管动产抵押登记业务系统中的现存商品，经依法拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、如果吉林市新世佳家私有限公司未按本判决第一项、第二项履行确定的给付义务，吉林市中小企业融资担保集团有限公司有权对登记在宋某1名下，坐落于××街的房屋（建筑面积：1,978.66㎡，不动产登记证号：吉（2018）吉林市不动产权第XXXX号），经依法拍卖、变卖所得价款优先受偿；五、如果吉林市新世佳家私有限公司未按本判决第一项、第二项履行确定的给付义务，吉林市中小企业融资担保集团有限公司有权对宋某1、宋某2所持有的吉林市新世佳家私有限公司的股权（宋某1292.8万股、宋某2195.2万股），经依法拍卖、变卖所得价款优先受偿；六、宋某1、王某2、吉林市船营区新式家家装装饰商店、智某、吉林市隆丰装饰材料有限公司对本判决第一项、第二项确定的吉林市新世佳家私有限公司的给付义务承担连带清偿责任，并在承担责任后，有权向吉林市新世佳家私有限公司追偿；七、驳回吉林市中小企业融资担保集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费111,926元，保全费5000元，由吉林市新世佳家私有限公司、宋某1、王某2、宋某2、吉林市船营区新式家家装装饰商店、智某、吉林市隆丰装饰材料有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。审判长 王 浩审判员 赵翠霞审判员 刘 卓二〇二〇年十月二十三日书记员 张 昊