浙江省永嘉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0324民初3686号 原告：张承平，男，1978年2月13日出生，公民身份号 码511204197802134115，汉族，住重庆市万州区 组92号。 委托诉讼代理人：叶乐通，浙江井郎律师事务所律师。 被告：周海国，曾用名蒋海国，男，1975年1月1日出生， 汉族，住浙江省永嘉县 头镇抱岙村。 被告：郑程陈，男，1962年5月16日出生，公民身份号码 330324196205166516，汉族，住浙江省永嘉县 3-4队80号。 委托诉讼代理人：郑盛权，男，1967年4月20日出生，汉 族，住浙江省永嘉县。 被告：郑金福，男，1961年7月5日出生，公民身份号码 330324196107056516，汉族，住浙江省永嘉县。 委托诉讼代理人：郑庆玉，男，1948年10月7日出生，汉 族，住浙江省永嘉县。 被告：郑冬足，男，1973年11月18日出生，公民身份号 码330324197311186515，汉族，住浙江省永嘉县 村。 委托诉讼代理人：郑顺钿，男，1941年3月12日出生，汉 族，住浙江省永嘉县。 被告：郑文武，男，1980年12月4日出生，公民身份证 号码×××33，汉族，住浙江省永嘉县××镇郑家 庄村。 原告张承平诉被告周海国提供劳务者受害责任纠纷一案，本 院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序。审理过程中 依原告张承平申请，本院依法追加郑程陈、郑金福、郑冬足、郑 文武（以下简称郑程陈等人）为被告参加诉讼。本案于2020年 9月4日公开开庭进行了审理。原告张承平及其委托诉讼代理人 叶乐通、被告周海国、被告郑程陈的委托诉讼代理人郑盛权、被 告郑金福委托诉讼代理人郑庆玉、被告郑冬足的委托诉讼代理人 郑顺钿到庭参加诉讼，被告郑文武经本院传票传唤未到庭应诉。 本案现已审理终结。 原告张承平向本院提出诉讼请求：1.判令被告周海国赔偿原 告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔 偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损 失共计199394.39元（1.医疗费12234.62元；2.住院伙食补助费 17天*100元/天=1700元；3.营养费120天*100元/天=6000元； 4.误工费120天*300元/天=36000元；5.护理费60天*68146元/ 年=11202元；6.残疾赔偿金49899元/年*20年*10%=99798元； 7.被抚养人生活费32559.77元，父亲（76岁）32026元/年*5年 10%/3=5337.67元、母亲（71岁）32026元/年*9年 10%/3=9607.8元、儿子（16岁）32026元/年*2年*10%/2=3202.6 元、女儿（9岁）32026元/年*9年*10%/2=14411.7元；8.精神损 害抚慰金5000元；9.交通费1000元；10.鉴定费1900元。第1-10 项合计204394.39元；扣减被告垫付的医疗费4000元；故本案 赔偿额合计为199394.39元。）；2.判令被告郑程陈、郑金福、郑 冬足、郑文武对被告周海国的赔偿承担连带责任；3.本案诉讼费 由被告承担。事实与理由：被告周海国承建永嘉县岩头镇郑家庄 郑氏祠堂工程，原告张承平受被告雇佣，负责祠堂建设的抹灰项 目。2019年10月3日，原告在高空从事抹灰工作时，因脚下木 板断裂，不慎坠伤。事故后，原告立即被送往永嘉县人民医院住 院治疗，经诊断为：骨盆骨折、右肘部挫裂伤、右侧肋骨骨折、 腰3右侧横突骨折、两侧胸腔少量积液等。原告于2019年10月 20日出院，住院17天。后双方当事人经永嘉县岩头镇人民调解 委员会多次调解，仍不能达成一致意见，为此发生纠纷。原告为 此依法提起诉讼，法院委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证） 所对原告伤势进行鉴定，经鉴定，评定伤残等级为十级伤残，误 工期为120日、护理期为60日及营养期为60日。综上所述，原 告张承平与被告周海国之间已经形成雇佣关系，原告因劳务受到 的人身损害依法应当由被告周海国承担赔偿责任。被告郑程陈、 郑金福、郑冬足、郑文武将郑家庄郑氏祠堂、戏台、两廊等工程 发包给不具有相应工程施工承包质资的被告周海国，应当与被告 周海国承担连带赔偿责任。 被告周海国辩称，2019年9月下旬，郑家庄祠堂顺利结顶， 被告周海国需要找老师来粉墙，通过邻居周某才联系上原告。 经被告周海国电话要约，原告到工地探访，丈量面积，商谈承包 事宜。由于价款问题未谈妥，原告当时并未确定是否来施工。后 经过周某从中协调，商议如下：1.郑氏祠堂中需要粉刷的墙面 全部承包给原告施工；2.完工后给付价款9000元；3.关于施工中 被告周海国只负责提供原材料充足，其它一切事情都由原告负 责；4.质量要求能保证工程圆满结算。2019年9月29日，原告 打电话确认工程发包事宜；9月30日，原告拉工具到工地；10 月3日，由于原告的故意踩断架子发生意外。被告周海国和原告 之间没有人身依附关系，不是雇佣关系，被告周海国也是经过周 吉德介绍请的原告施工，中间的协商价格等都是通过介绍人。被 告周海国和原告约定是所有工程完成后一次性支付款项，双方是 承揽关系，不是雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损 害赔偿案件若干问题的解释》第十条，被告周海国作为定作方， 对承揽方在完成这定作时发生损害，没有赔偿责任。根据《最高 人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二条， 原告在损害的发生中，存在故意和过失，而免除赔偿责任，原告 本人存在重大过错。被告周海国对鉴定中的伤残等级有异议。原 告现在已经在工作了，对他的收入没有减少，对抚养人的抚养费 是否过高、是否有必要有异议，误工费每天300元也是过高的。 综上，原告请求法院驳回原告的诉讼请求，由原告负责一切费用。 被告郑程陈辩称，原告没有跟被告郑程陈等人联系。被告郑 程陈等人是承包给被告周海国，承包合同第六条也约定好了，由 被告周海国承担责任。原告要求被告郑程陈等人承担赔偿责任没 有道理，不同意赔钱。 被告郑金福辩称，被告郑金福等人把工程承包给被告周海 国，应由被告周海国承担责任。被告郑金福等人和原告之间也没 有签订合同。发生事故，原告自己也有责任。误工费应该是住院 17天，每天100元。被告郑金福也是代表村里出面盖祠堂，不 应该成为被告，也不负一切责任。请求法院判决被告郑金福等人 不负责任，由原告自己承担责任。 被告郑冬足辩称，郑氏祠堂塌了需要修理，被告郑冬足等人 是包给被告周海国的。合同中已经约定好了，保险等要被告周海 国保起来，现在出事情被告周海国要承担责任。原告做工自己也 要注意安全，是原告不小心导致事故发生。被告郑冬足等人和事 故没有关系的，不需要赔偿责任。 被告郑文武未作答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人 进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认 并在卷佐证。对于双方存在争议的证据，本院作如下认定：一、 原告提交住院病历、住院收费收据、门诊费收据、急救收费通知 书、合同、照片、证人杜某证言，以证明被告郑程陈等人将 郑家庄祠堂等工程发包给没有相应质资的被告周海国，原告受雇 于被告周海国后在施工外墙抹灰时受伤住院治疗，住院时间17 天，支付医疗费12234.62元的事实；被告周海国等人质证认为 医疗费等由法院审核，误工费最高每天100元；二、被告周海国 提交照片、木板、证人周某证言，以证实被告周海国和原告之 间系承揽关系，原告选择木板不当造成事故等事实；原告质证认 为木板断裂是导致事故发生的原因，但被告周海国提交的木板不 是真实的，证人不在场，证言没有证明力。本院认为，前述证据 可以证实被告郑程陈、郑金福、郑冬足、郑文武等人将郑家庄郑 氏宗祠、戏台、两廊等修善工程承包给被告周海国建造，被告周 海国将外墙抹灰施工承包给原告张承平等人施工，原告张承平在 施工过程中因外挂架子木板断裂跌落受伤住院治疗等事实。 本院根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下： 2019年农历正月十三日，被告郑程陈、郑金福、郑冬足、郑文 武等人（郑家庄郑氏代表，甲方）与被告周海国（蒋海国，乙方） 签订一份《立合同》，约定“甲方建造郑家庄郑氏宗祠、戏台、两 廊、包括水电、工资、材料等承包给乙方施工建造。一、承包金 额人民币叁拾伍万陆仟捌百元整。二、甲方将地基拆平，挖底脚、 地架梁，有乙方负责施工……三、戏台建造正方7.8米……六、 施工期间，老司、工人意外安全保险有乙方自负，甲方不负一切 责任……”。2019年9月份，被告周海国在建造宗祠过程中，因 需对墙体进行抹灰，通过周某联系上原告张承平，经过协商后， 原告张承平等人最终以9000元价格承揽了郑家庄郑氏宗祠的墙 体抹灰项目。2019年10月3日，原告张承平搭设外挂架子进行 外墙抹灰施工。在约3米高处的外墙抹灰作业中，原告张承平因 脚踩铺在架子上的旧木板，该旧木板断裂导致原告张承平侧翻摔 下受伤。受伤后，原告张承平被送到永嘉县人民医院住院治疗， 经该院医生诊断骨盆骨折、右肘部挫裂伤、右侧肋骨骨折、腰3 右侧横突骨折、两侧胸腔少量积液，于2019年10月3日行“右 肘部挫裂伤清创探查修复术”。2020年6月22日，浙江千麦司 法鉴定中心温州（律证）所作出温律司鉴所[2020]临鉴字第912 号法医临床鉴定意见书，鉴定意见“对被鉴定人张承平的鉴定意 见为：1.被告鉴定人张承平因2019年10月3日外力作用致右侧 肋骨骨折、腰3右侧横突骨折、骨盆骨折等，其目前遗留骨盆畸 形愈合的伤残等级评定十（10）级伤残。2.被鉴定人张承平受伤 后的误工期拟为120日、护理期拟为60日及营养期拟为60日。” 事故发生后，被告周海国支付医疗费4000元。 另查明，原告张承平与其妻子谭治芬生育一儿子张应建（出 生于2003年8月17日）、女儿张应怡（出生于2010年10月19 日）；原告张承平的父亲张必敏（出生于1944年4月6日）、母 亲陈家玉（出生于1948年11月24日），有哥哥张承林、姐姐张 承菊。 根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照浙江 省统计局公布的统计数据，本院对原告的合理损失认定如下：1. 医疗费，根据张承平提供的有效医药费票据、住院费用清单，张 承平提供的医疗票据共计金额为11834.62元，其中伙食费356 元，因张承平另行主张了伙食补助费，故应在医疗费中予以扣减； 因此，张承平的医疗费总支出为11478.62元（11834.62元-356 元）。2.住院伙食补助费17天×100元/天=1700元，住院天数和 每天补助符合相关规定，本院予以认定。3.营养费，原告主张60 天×100元/天=6000元，现营养期经鉴定拟为60天在合理范围， 可按30元/元计算，故合理营养费为60天×30元/天=1800元。4. 误工费，原告主张120天×300元/天=36000元，现误工期经鉴定 拟为120天在合理范围，故参照2019年浙江省全社会单位在岗 职工年平均工资中建筑业年平均工资58219元，故误工费酌情认 定为19140.49元（120天×58219元/年÷365天）。5.护理费，原 告主张60天×68146元/年=11202元，护理期经鉴定拟为60天在 合理范围，住院期间、非住院期间的护理费分别参照当地医院护 工从事同等级别护理的劳务报酬（在岗职工年平均工资72078 元）、2019度全省全社会单位在岗职工年平均工资中居民服务和 其他服务业平均工资标准48377元，故护理费酌情认定为9056.27 元（17天×72078元/年÷365天+43天×48377元/年÷365天）。6. 残疾赔偿金，原告主张49899元/年×20年×10%=99798元，原告 因本次事故致残程度为十级，残疾赔偿金赔偿系数应计为10%， 原告致残时未满60周岁，残疾赔偿金赔偿年限计为20年，原告 主张残疾赔偿金99798元于法有据，故予以支持。被扶养人生活 费，原告有被扶养人4人，现主张父亲张必敏、母亲陈家玉、儿 子张应建、女儿张应怡的扶养年限分别为5年、9年、2年、9 年，其父母的扶养人为3人，女儿的扶养人为2人，原告主张被 扶养人生活费32559.77元符合法律规定，本院予以支持。根据 相关法律规定，被扶养人生活费不单独列项，计入残疾赔偿金， 故残疾赔偿金总计为132357.77元（99798元+32559.77元）。7.精 神损害抚慰金，原告主张精神损害抚慰金5000元，结合侵权人 的过错程度及侵权行为所造成的后果，酌情确定精神损害抚慰金 为2000元。8.交通费，原告主张1000元，结合张承平就诊实际 情况，本院予以支持。综上，张承平的合理经济损失共计 178533.15元。 本院认为，本案的主要争议焦点在于原告张承平与被告周海 国、郑程陈等人之间的法律关系、赔偿责任由谁承担及承担比例。 关于当事人之间法律关系的问题。原告张承平主张受被告周 海国雇佣到被告郑程陈等人发包的郑家庄宗祠进行抹灰工作，其 与被告周海国存在雇佣关系；被告周海国辩称从被告郑程陈等人 处承包建房工程后将抹灰工作承包给原告张承平，系承揽关系， 不存在雇佣关系。本院认为，雇佣关系和承揽关系的区别在于： 前者的当事人之间具有控制、支配和从属关系，从事的是从属性 劳动，雇员提供劳务的时间和工作方式等须由雇主决定，往往不 能自行安排，双方以提供劳务为目的，报酬也根据其提供劳务的 多少计发；而后者的当事人之间系平等的合同关系，定作人对工 作成果提出要求，具体以什么样的手段、方式等完成，具体工作 安排由承揽方决定，从事的是独立劳动，双方以工作成果的完成 确定报酬。本案中，根据原、被告的庭审陈述，首先，被告周海 国与原告张承平在墙体抹灰工作前协议总价按9000元计价质量 以工程可结算为准给付报酬，该报酬确定的依据是墙体抹灰完工 交付所需要的双方认可的市场价格，而非按劳务计发报酬；其次， 原告张承平为了完成任务，与证人杜智文等人共同抹灰，具体以 什么样的手段、方式完成，具体工作安排等均由原告张承平等人 自己决定，不受被告周海国的控制、支配，双方之间的法律地位 平等。因此，被告周海国与原告张承平等人之间符合承揽人以自 己的设备、技术、劳动完成定作人要求的工作，并交付工作成果， 定作人支付报酬的特征，两者之间应认定为承揽关系。 关于责任承担主体及承担比例问题。《中华人民共和国侵权 责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的， 根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理 人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条的规定：承揽人在完 成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不 承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当 承担相应赔偿责任。本案中，郑家庄宗祠外墙最高约8米，抹灰 工作系高强度的体力活，不设安全网的外挂架子作为承重载体存 在较大风险，原告张承平等人作为施工人员在施工作业中缺乏安 全意识，在抹灰作业时未采取合适的方式及相应有效的安全防护 措施，以致本次事故发生，其自身存在重大过错，依法亦应承担 主要责任。被告周海国个人并不具备承建宗祠的资质，且其作为 接受劳务一方，未对施工现场进行有效的监督管理，亦未给施工 人员配备必要的安全防护设备，对事故的发生具有过错，应当承 担相应的赔偿责任。被告郑程陈等人作为发包人，将涉案宗祠的 施工事务全部交由不具备资质的被告周海国负责，存在选任过 失，应承担相应的赔偿责任。综合原、被告各方的过错程度，本 院酌情确定由被告周海国承担30%责任，被告郑程陈等人承担 10%责任，剩余责任由原告张承平一方承揽人自行承担。因此， 被告周海国应赔偿原告张承平的经济损失为54459.95元 [（178533.15元-2000元）×30%+2000元×3/4]，扣除被告周海 国已支付的4000元，被告周海国还应赔偿原告张承平50459.95 元。被告郑程陈等人应赔偿原告张承平的经济损失为18153.32 元[（178533.15元-2000元）×10%+2000元×1/4]。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六 条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损 害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十 八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十 三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院 关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第 二款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一 百四十四条规定，判决如下： 一、被告周海国于本判决生效之日起十日内赔偿原告张承平 医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿 金（含被扶养人生活费）、交通费、精神损害抚慰金等损失共计 50459.95元； 二、被告郑程陈、郑金福、郑冬足、郑文武于本判决生效之 日起十日内共同赔偿原告张承平医疗费、护理费、营养费、误工 费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、交通 12 永嘉县人民法院门户网站网址:×××.ｃｎ 费、精神损害抚慰金等损失共计18153.32元； 三、驳回原告张承平的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依 照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍 支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4288元，减半收取计2144元，由原告张承平 1336元，由被告周海国负担606元，由被告郑程陈、郑金福、 郑冬足、郑文武共同负担202元；鉴定费1900元，由原告张承 平1140元，由被告周海国负担570元，由被告郑程陈、郑金福、 郑冬足、郑文武共同负担190元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递 交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉 于温州市中级人民法院。 审判员  戴本顺 二〇二〇年十月十日 书记员  金杨传