福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽03民终2874号 上诉人（原审被告）：郭玉仙，男，1980年3月8日出生，回族，住福建省仙游县。 委托诉讼代理人：黄新群、甘玉盛，福建壶兰（仙游）律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：曾震宇，男，1969年10月10日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 原审被告：曾新朋，男，1970年12月20日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 上诉人郭玉仙与被上诉人曾震宇、原审被告曾新朋因民间借贷纠纷一案，不服福建省莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初2061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郭玉仙的委托诉讼代理人甘玉盛与被上诉人曾震宇到庭参加诉讼。原审被告曾新朋经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郭玉仙上诉请求：请求发回重审；或撤销一审判决，依法判决驳回曾震宇对郭玉仙的诉讼请求。事实与理由：1.一审判决认定本案法律关系为“民间借贷”完全错误，双方不存在民间借贷的事实。民间借贷关系的形成必须以交付借款为成立要件，本案曾震宇将自己的两套大红酸枝中堂六件套交给郭玉仙、曾新朋寄卖。双方形成寄卖合同关系。寄卖家具所得款项全部打入曾新朋的个人账户内，由曾新朋个人收取。郭玉仙未获得任何款项，双方不形成借贷关系。一审法院按照民间借贷法律关系审理此案属于案由错误，同时也是认定事实错误，适用法律错误。2.曾震宇寄卖在郭玉仙处的两套大红酸枝中堂六件套红木家具掺假，质量严重不合格，给郭玉仙带来了巨大损失。该红木家具卖给客户后，客户发现该红木家具材料掺假、质量严重不合格，要求退货退款并赔偿损失。因双方是寄卖货物的关系，郭玉仙仅为代卖货物的代理人身份，所以该红木家具质量不合格所造成的客户要求退款退货及其他的损失应当由曾震宇自行承担。3.郭玉仙在寄卖该家具的过程中也产生了部分费用，应该予以扣减。在寄卖家具过程中，郭玉仙对家具进行了上漆及木箱包装，当时双方约定了该笔费用在售卖家具后予以扣减，因此借条中也写明了“油漆、木箱包装费用未减”，一审法院并未查明该花费，也未予以扣减，属于事实认定不清，因此请求二审法院查明相关事实，对该笔费用予以扣减。4.曾震宇与曾新朋存在恶意串通，损害郭玉仙合法权益的行为，双方民间借贷关系无效。曾震宇与曾新朋为堂兄弟关系，原审被告曾新朋将红木家具卖出后，将所得款项据为己有，郭玉仙分文未取。现曾震宇起诉郭玉仙、曾新朋，要求郭玉仙承担连带还款责任。而曾新朋在因为债务问题已经跑路的情况下，一审依然出庭应诉并承认该笔借款，显然存在其与曾震宇恶意串通，进行虚假诉讼的情形，从而损害郭玉仙的合法权益。 曾震宇辩称，1.郭玉仙与曾新朋系合伙人，当事人对曾震宇曾把两套大红酸枝中堂六件套红木家具寄托郭玉仙与曾新朋售卖，售价19.5万元均无异议。之后货款未还给曾震宇，经催讨，郭玉仙先后二次才还了8万元，尚欠11.5万元未还。经协商，双方同意把所欠货款转为借款19.5万元，该事实有借条为据，该事实清楚，足以认定。2.关于郭玉仙提及的家具质量问题，其在当时没有提出异议也没有证据证实。其把家具卖出后收走货款，经多次催讨只归还8万元，尚欠11.5万元，该事实不可辩驳。郭玉仙以种种理由想赖账，是不诚实、不道德的行为。3.曾震宇认为一审法院依据事实和证据判决郭玉仙等归还尚欠的11.5万元，判决是正确的。综上，一审判决依法有据，郭玉仙的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。庭审期间，其同意扣减油漆、木箱包装费用5000元，并要求曾新朋、郭玉仙支付11万元及相应利息。 曾新朋未作陈述。 郭玉仙向一审法院起诉请求：判令曾新朋、郭玉仙偿还借款11.5万元及自起诉之日起按年利率6%计算的利息。 一审法院认定事实：2018年1月10日，曾新朋、郭玉仙出具《借条》一份给曾震宇收执，借条载明“兹向曾震宇借壹拾玖万伍仟元正，人民币：195000，代卖两套中堂六件套，货款来源。油漆、木箱包装费用未减”。双方未明确约定利息计算方式及付款期限。庭审时，曾震宇自认曾新朋、郭玉仙已偿还8万元。后经曾震宇多次催讨，曾新朋、郭玉仙拒不偿还余下款项，曾震宇遂诉至一审法院，要求判令曾新朋、郭玉仙返还余下借款本息。案经审理，因当事人双方各持己见，致本案调解无效。 一审法院认为，曾新朋、郭玉仙与曾震宇约定将代卖货款19.5万元转为借款，并已偿还8万元，尚欠11.5万元未还，有曾震宇提供的由曾新朋、郭玉仙出具的《借条》及当事人的庭审陈述为凭，事实清楚，证据充分，依法予以确认。曾震宇要求曾新朋、郭玉仙偿还欠款11.5万元，符合法律规定，应予支持。因当事人未约定利息计算方式及还款期限，故曾震宇要求曾新朋、郭玉仙支付该款项自起诉之日起按年利率6%计算的资金占用期间的利息，符合法律规定，应予支持。郭玉仙经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利。综上所述，为保护公民的合法财产权益不受侵犯，维护正常的社会经济管理秩序，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：曾新朋、郭玉仙应在本判决生效之日起五日内支付给曾震宇欠款11.5万元，及自2020年4月1日起至还款之日止按年利率6%承担资金占用期间的利息。案件受理费2600元，减半收取计1300元，由曾新朋、郭玉仙负担。 二审期间，郭玉仙提供如下证据:１．索赔函，拟证明曾震宇寄卖在郭玉仙处的两套大红酸枝中堂六件套红木家具掺假，质量严重不合格，现在客户要求退货退款，该损失应当由曾震宇承担；２．家具照片，拟证明本案涉案的两套大红酸枝中堂六件套红木家具掺假，质量严重不合格。 曾震宇质证认为，两套家具于2017年3月就卖出去，是卖给云南的客户而非朱学正，一套价格11.5万元，总价23万元，货款已经支付了，2018年经协商才写了涉案的借条。上述证据都是伪造的，如果有质量问题为什么当时不提出还继续还款给曾震宇，照片上无法指向其委托的货物，不知道哪里拍的。 本院经审查认为，因郭玉仙未提供索赔函原件，照片来源不明，在本院询问是否有关于涉案两套家具的销售凭证时，郭玉仙亦未能提供，故上述证据缺乏关联性，本院不予采信。 当事人对一审查明的事实均不持异议，本院予以确认。 本院认为，曾震宇以曾新朋、郭玉仙出具的借条为凭要求曾新朋、郭玉仙归还尚欠的11.5万元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第十五条“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼,被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉,并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的,人民法院应当依据查明的案件事实,按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议,不适用前款规定”之规定，虽然当事人双方原为委托合同关系，但委托代卖的货款已被曾新朋、郭玉仙收取，曾新朋、郭玉仙未将货款及时支付给曾震宇，而是另以借条及作为借款人的形式确定债权债务，应当视为双方通过债权债务关系协议重新确定了权利义务，符合上述司法解释第二款的规定，一审法院按民间借贷纠纷处理本案,并无不当。正是基于这种结算，曾新朋、郭玉仙应当按照书写的借条内容，履行相应的还款义务。因借条上明确备注“油漆、木箱包装费用未减”，现郭玉仙二审认为上述费用花费5000元，鉴于曾震宇同意扣减该费用，在扣除上述款项及曾新朋、郭玉仙已经偿还的8万元后，曾新朋、郭玉仙应再偿还给曾震宇11万元及该款自一审起诉之日起资金被占用期间的利息。对于郭玉仙关于曾震宇委托售卖的货物存在质量问题的主张，本院认为货物质量问题与本案系不同法律关系，且涉及第三方，本院不予审查。综上所述,因郭玉仙一审未到庭应诉，亦未对“油漆、木箱包装的费用”进行明确，二审根据双方认可的金额予以扣减，并对一审判决进行纠正。故对郭玉仙上诉有理部分，本院予以支持，无理部分不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初2061号民事判决； 二、曾新朋、郭玉仙应在本判决生效之日起五日内支付给曾震宇欠款11万元及该款自2020年4月1日起至还款之日止按年利率6%计算的资金被占用期间的利息； 三、驳回曾震宇的其他诉讼请求； 四、驳回郭玉仙的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱支付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 一审案件受理费2600元，减半收取计1300元，由曾震宇负担50元，由曾新朋、郭玉仙负担1250元。二审案件受理费2600元，由郭玉仙负担2500元，由曾震宇负担100元。 本判决为终审判决。 审判长  谢志健 审判员  陈 凡 审判员  吴伟凡 二〇二〇年十月二十七日 书记员  郑超凡 附：本案相关法律法规 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。