河南省沁阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0882民初2072号原告：李福明，男，1953年6月7日生，汉族，住沁阳市。委托诉讼代理人：李小娟，女，1978年5月9日生，汉族，住址同上，系原告李福明之女。委托诉讼代理人：孙艳，焦作市沁阳市沁园法律服务所法律工作者。被告：王红岩，男，1968年11月13日生，汉族，住沁阳市。委托诉讼代理人：翟青，焦作市沁阳市恒信法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：程圈，沁阳市灯塔街社区居委会推荐代理。原告李福明诉被告王红岩为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月21日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李福明的委托诉讼代理人李小娟、孙艳、被告王红岩及其委托诉讼代理人翟青、程圈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李福明向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费43060.92元、误工费21610.66元、护理费14766.81元、住院伙食补助费1400元、营养费560元、交通费560元、因本次受伤需购买约束带、绷带、护理垫等用品支出的费用423元，以上共计82381.39元；2、依法判令残疾赔偿金、精神抚慰金等相关费用待实际发生和鉴定后另行向被告主张；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年5月17日，被告王红岩雇佣原告去其家中干活，约定工资按天计算，一天140元。大约在下午5点多原告正在干活时因活动架松动致使原告从两米多高的活动架上跌下，随后原告被紧急送往沁阳市××东院治疗，因病情严重随即转入温县人民医院住院治疗，诊断为：1、急性内开放型颅脑损伤、多发脑挫伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、颅内积气、左侧脑脊液耳漏、硬膜外血肿、头皮血肿；2、胸部闭合性损伤、多发肋骨骨折、肺挫伤等；住院治疗28天，花去医疗费43060.92元，出院医嘱：1、院外口服药物巩固治疗；2、建议专科治疗锁骨骨折损伤等。双方协商无果后，原告就前期产生的医疗费等相关费用，提起诉讼，望判如所请。被告王红岩辩称，原告主张双方存在雇佣法律关系不真实，双方存在的是承揽合同关系，原告以雇佣关系为名来主张赔偿，没有事实根据，依法不应支持。被告于2019年4、5月份，对位于塔寺对面的家中门面房进行装修，同年5月17日，被告需要找人对一层内顶用水泥简单粉刷，就在当天下午四点前，来到水××转盘西××路南边的搬运市场找人，当时原告也在那儿等着接活干，被告就随意叫上了原告来被告家。经过协商，被告把家中门面房一层内顶需要用水泥简单粉刷一遍的工作包给了原告干，约定包工不包料，原告提出干完活被告得支付1000元报酬。被告问原告多长时间能够干完，原告答复尽快三四天内就干完。协商好后，因为原告当时空手过来，没有携带干活工具，被告家当时正在装修，有水泥、有刷，还有租用别人的铁制活动架，原告就使用被告家中放置的刷和活动架，把灰活好后站到活动架上开始抹灰干活。因被告另外还找人在楼上厕所安装水管、粘瓷砖，就上了二楼。过有十几分钟，门口有人叫被告下楼，才知道原告掉下了，被告将原告扶起来，并赶快拨打“120”，又跟着急救车把原告送到了医院抢救。原告女儿给被告说，温县人民医院有熟人，为了方便办事，就舍近求远地把原告转去了温县住院治疗。这是原告干活受伤的真实情况。原告在起诉状中讲，约定工资按一天140元计算是在虚假陈述。被告是在对自己的家进行装修，不是承包别人的活再把原告叫来干，不会按天给原告开工资。按装修行情正常理解，作为家庭装修，一般只会按总共多少工钱把活包出去。原告诉称按天开工资的说法，明显不合常理，是虚假陈述。本案中，双方约定的是，由原告以其技术、劳力，为被告完成对房屋内顶用水泥简单粉刷的工作成果,待工作完成后被告给付报酬。双方地位平等,不存在管理和监督的人身依附关系，原告在完成工作中具有独立性,如何完成工作,由原告自己决定,不受被告的指挥管理。被告只需要完工后支付原告1000元报酬。双方存在的是承揽合同法律关系，不是雇佣关系。二、原告在履行承揽合同过程中发生的风险，依法应由其独立承担。而且，作为定作人的被告，对定作、指示或者选任没有过失。原告的受伤，是其合同履行中自己不注意安全不小心掉下而发生，并非原告单方讲的活动架松动所致。原告对损害后果的发生具有重大过错，被告没有过失，依法不应承担赔偿责任。原告的主张，没有事实根据和法律依据，依法应当判决驳回原告的诉讼请求。三、原告要求的相关损失费用，不仅不符合法律规定计算标准，而且依法不应由被告承担赔偿，其诉讼请求依法不应支持。综上，原告的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方依法进行了庭审质证。原告提交的证据有：1、身份证、户口本复印件各一份，证明原告的主体资格。2、2019年5月19日，被告王红岩与原告女儿李沙沙等在沁阳市人民医院谈话视频一份（系用李沙沙手机录制）。3、2019年5月20日，被告王红岩与原告女儿李沙沙的通话录音一份。4、2019年6月19日，被告王红岩与原告女儿李沙沙、外甥闫中秋等在沁阳市天鹅楼后胡同内的谈话录音一份（李沙沙用手机录制）。5、2019年7月27日，被告王红岩与原告女儿李沙沙的通话录音一份。6、2019年5月19日，原告女儿李沙沙等在被告家旁边的饭店吃饭期间与饭店男老板的谈话录音一份。证据2、3、4、5、6证明，2019年5月17日，被告王红岩雇佣原告去其家中干活，约定工资一天140元。大约在下午5点多原告正在干活时因活动架松动致使原告从两米多高的活动架上跌下，随后原告被紧急送往沁阳市××东院治疗，因病情需要随即转入温县人民医院住院治疗。说明原、被告形成雇佣关系，被告依法应对原告在从事雇佣活动中受伤承担赔偿责任。7、沁阳市××东院出院证一份、医疗费单据一份、住院病历一份（12页），证明原告李福明因受雇于被告王红岩在雇佣活动中受伤，在沁阳市××东院住院治疗，经诊断为：1、急性颅脑损伤（1、外伤性蛛网膜下腔出血；2、左侧颞骨骨折等）；2、左侧锁骨骨折、左侧肩胛骨骨折。住院治疗不足24小时，花去医疗费2669.81元，以及在该医院的详细治疗经过，出院医嘱：转外院进一步治疗。8、温县人民医院诊断证明、出院证、医疗费单据、住院病历（53页）各一份，证明原告因病情需要转至温县人民医院住院治疗，经诊断为：1、急性内开放性颅脑损伤、多发脑挫伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、颅内积气、左侧脑脊液耳漏、硬膜外血肿、头皮血肿；2、胸部闭合性损伤、多发肋骨骨折、肺挫伤等，住院治疗28天，花去医疗费39316.71元，出院医嘱：1、院外口服药物巩固治疗；2、建议专科治疗锁骨骨折损伤；3、一月复查，不适随诊；4、休养3月，短期内需家属陪护。9、温县人民医院门诊收费单据一张，证明原告李福明因本次诉讼需要在温县人民医院复印病历门诊支出54.4元。10、温县振华永济药品有限公司温泉路分公司发票11张，证明原告在温县人民医院住院期间因病情需要遵医嘱外购药品神经节苷脂12支，支出医疗费1020元。11、超市出具的小票5张和发票3张，证明原告住院期间因病情需要购买约束带、绷带、护理垫等用品支出费用423元。12、原告女儿李小娟的户口本和身份证一份，证明原告李福明住院期间由其女儿李小娟护理以及李小娟与李福明系父女关系。13、沁阳市王召乡西祝策村民委员会出具的证明一份，证明原告受伤前平时身体××一直具有劳动能力，常年打工干活挣钱，因此原告主张的误工费合法有据。被告王红岩的质证意见是：对证据1真实性无异议，但同时证实原告已经67岁，超过法定退休年龄，依法不能成为劳动法所规定的劳动者。对证据2-6视听资料的真实性无异议，但认为是包给原告，不存在按天发工资。对证据7.8真实性无异议，证实了两次住院费合计41986.52元，住院28天。但温县人民医院出具的诊断证明不能支持原告主张出院后需要长达三个月的误工、陪护时间。对证据9真实性无异议，但不能由被告承担，票据下方已经标注是原告为做鉴定需要复印病历的花费，明显是原告为其个人利益需要花费，并非正常医疗花费不能由被告承担。对证据10温县振华永济药品有限公司温泉路分公司的发票没有开票时间，没有用途和货物名称，没有原告人的姓名，无法证实为治疗原告病情支付。而且没有购药处方和医嘱印证，原告对此没有完成相应的举证责任。证据11中购买枕头发票150元同上述证据10的质证意见。其他证据既没有加盖医疗机构及其他相关超市、商店印章又不是正式票据，无法确定原告的实际花费情况。故该组证据的真实性、合法性不予认可，依法不。证据12真实性无异议。证据13从证据形式上看无单位负责人及证明材料制作人签字，不具有单位出具证明的形式要件。证据内容上看原告已经67岁，而公民身体是否健康应有医疗机构出具的体检证明证实。具体怎样打工挣钱应由工作单位提供证明，原告所在村委会对公民健康状况和具体工作情况来出具证明，并不能真实反映出公民的上述实际情况。故该证明不能支持原告的证明指向。对证据12真实性无异议。被告提交的证据有证人王某书面证言及证人身份证复印件各1份，证明原告出院后并没有实际误工。原告对被告提供的王某的证明的真实性、合法性、关联性以及证明对象均有异议，认为根据证据规则，证人应当出庭作证，接受原、被告双方及法庭的质询，被告提交的所谓的证明不能作为证据使用，更加不能作为定案依据。根据原、被告质证意见，本院审查后认为：1、原告提交的证据5即2019年7月27日被告王红岩与原告女儿李沙沙的通话录音，其主要内容是二人商量对原告住院花费如何通过新农合报销，与本案待证事实不具有直接关联，对该证据不予采信。2、原告提交的证据10即加盖有“温县振华永济药品有限公司温泉路分公司发票专用章”的定额发票11张票面金额共计1020元，11张发票虽无开票日期及购买人、所购药物名称等内容，但结合温县人民医院诊断证明中“治疗期间根据病情需要，自购神经节苷脂12支”的记载，本院对该组证据予以采信，可以作为证明原告主张的遵医嘱购买神经节苷脂12支所支出医疗费1020元的事实。被告对该证据的异议不予采信。3、原告提交的证据11中加盖有“温县振兴路乃亮家纺发票专用章”的定额发票3张，无开票日期、购买人及所购物品等内容，其他5张均系白条，故该组证据不能证明原告主张的因病情需要购买约束带、绷带、护理垫等用品支出费用423元的事实。4、原告提交的证据13即沁阳市王召乡西祝策村民委员会出具书面证明材料，因无村委会负责人、制作人签名，不符合单位出具证明材料的形式要件，且被告对此亦提出异议，故对该证明不予采信。5、被告提交的证人王某的证言，本院审查认为，证人依法应当出庭作证，接受审判人员及当事人的询问。证人确有困难不能出庭作证的，应当向人民法院提交申请书，并经人民法院批准。本案中，证人王某未出庭作证，其提交书面证言不符合法律规定的情形，原告亦对其证言提出异议，故本院对被告提交的证人王某的证言不予采信。6、原告提交的其他证据客观、真实，且与本案事实具有关联性，本院予以确认。根据上述有效证据及当事人诉辩意见，本院确认以下案件事实：2019年5月17日下午17时许，原告李福明在被告王红岩家位于沁阳市博物馆（塔寺）对面的门面房一楼进行室内屋顶粉刷时，不慎从两米多高的活动架上坠落。事发后，原告李福明随即被送至沁阳市××东院抢救，诊断为：1、急性颅脑损伤：（1）外伤性蛛网膜下腔出血，（2）左侧颞骨骨折，（3）左侧颞部皮下积气，（4）脑挫伤？2、左侧锁骨骨折、左侧肩胛骨骨折。3、胸部闭合性损伤，双侧所发肋骨骨折？4、双侧肱骨上段骨折？当晚23时50分，应原告李福明家属要求，李福明从沁阳市××东院出院。次日（5月18日）凌晨0时21分，原告李福明转院至温县人民医院继续住院治疗，诊断为：1、急性内开放型颅脑损伤、多发脑挫伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、颅内积气、左侧脑脊液耳漏、硬膜外血肿、头皮血肿；2、胸部闭合性损伤、多发肋骨骨折、肺挫伤；3、左侧锁骨骨折；4、左侧肩胛骨骨折；5、高乳酸血症；6、消化道出血；7、××。该院的诊断证明书“治疗经过及处理意见”部分还载明：患者因上述疾病，在我院住院治疗，治疗期间根据病情需要，自购神经节苷脂12支，经治疗患者稳定出院，建议患者：1、院外口服药物巩固治疗；2、建议专科治疗锁骨骨折损伤；3、1月复查，不适随诊；4、休养3月，短期内需家属陪护。原告于2019年6月14日好转出院，出院医嘱：1、院外口服药物巩固治疗；2、建议专科治疗骨折损伤；3、1月复查，不适随诊。原告李福明共住院治疗28天（沁阳市中医院东院1天、温县人民医院27天），支出医疗费43006.52元（沁阳市××东院2669.81元、温县人民医院39316.71元、院外购神经节苷脂1020元）。原告出院后因复印病历资料于2019年7月18日支出复印费54.40元。根据原告提交的视听资料显示，在事故发生后，原告李福明的亲属就事故发生原因及赔偿问题与被告王红岩进行多次沟通协商，其中，2019年5月19日，原告女儿李沙沙、外甥闫中秋与被告王红岩的谈话视频内容显示，闫中秋：你们家有人没有？王红岩：没有人，我在上边哩，好几班人都在那干哩。闫中秋：当时他在哪干活，你们都没人在跟前？王红岩：我给他安排罢我就上楼了，我在楼上哩。楼上是焊工。没多高，他在室内干哩。李沙沙：他在室内干啥活哩？王红岩：弄点灰水掂着刷在那刷哩，刷那灰水哩，抹那颜色不是不一样，用灰水胡抹抹，抹成一样。李沙沙：当时他是在哪站哩？王红岩：在活动架上，一层活动架加一个小架。闫中秋：就是一层半架。李沙沙：当时你不知道咋回事？多长时间才发现呀？王红岩：我在楼上哩，人家在那吆喝哩，这老头跌下来了。李沙沙：楼下有人？王红岩：不是有人，门都开哩，当街人都看清清，过路人说哩。闫中秋：你干活咱们家的地址在哪？王红岩：塔寺对面，我心说就一点小活，他去干连一个钟头都没有。2019年6月19日原告李福明的女儿李沙沙、女婿崔亮及外甥闫中秋与被告王红岩的谈话录音内容载明，崔亮：下午不是去看楼梯扶手啦，咋会又去劳务市场啦，他去市场转了，你去找他干活了。王红岩：干连一个钟头都没有，为啥说干活小心，安全第一。李沙沙：你那活是咋事说了。王红岩：我给你说句老实话，就是想省钱用洋灰水刷刷就妥了，刷刷多少钱就行了。李沙沙：多少钱？看看你俩说的对不对？王红岩：我给他说这一天干完给他拿140块钱就中了，不中了我再给你添点，咱不能亏下力气的，你要是干不了咱还管添。李沙沙：我让他去看扶手，谁知他去劳务市场了，在水南关那你叫他了？王红岩：嗯，在水南关。李沙沙：现在我们这小家庭，花了5万多了，真拿不起了。王红岩：你说吧叫我拿几个钱，话说到这了，你认个大倒霉，我认个小倒霉。你说吧，差不多我少拿点。闫中秋：你说吧，红岩你表个态。王红岩：本来我就说给你拿三两千块钱，你说到这了，给你拿三千块钱行了。李沙沙：三千块钱连拍CT费就不够。闫中秋：三五千块钱真是解决不了问题。原、被告双方因对赔偿问题多次协商未果，原告遂向本院提起民事诉讼。此为本案事实。本院认为：一、原告李福明的经济损失：1、医疗费43006.52元（2669.81元+39316.71元+1020元）。2、住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）。3、营养费560元（20元/天×28天）。4、交通费560元（20元/天×28天）。5、复印费54.40元。6、误工费，原告李福明在被告王红岩家干活期间受伤，虽然其已超过60周岁，但仍有劳动能力，因此要求赔偿误工费理由正当，其误工费应当按照河南省2019年度农、林、牧、渔业从业人员平均工资44314元/年计算。关于误工期，根据原告的伤情及医嘱休养3月的实际情况，其误工期为住院28天+出院后90天即118天。原告要求按照178天计算误工期，证据不足，本院不予支持。据此，原告李福明的误工费应为14325.20元（44314元/年÷365天×118天）。7、护理费，根据原告伤情，本院酌定其护理期为住院28天+出院后30天即58天，护理费标准按照2019年度河南省居民服务业从业人员平均工资45677元/年计算，护理费为7258.12元（45677元/年÷365天×58天）。原告要求护理期限按照118天计算，证据不足，本院不予支持。以上原告本次诉讼的经济损失共计67164.24元。原告关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金等其他经济损失，可待进行伤残鉴定后，根据鉴定情况另行主张，本案不作处理；二、关于原、被告之间的法律关系。原告主张双方系雇佣关系即劳务关系，而被告主张系承揽关系。本院对此认为，劳务关系是指平等民事主体之间就一方向另一方提供劳务、另一方接受劳务并支付对价而相互形成的权利义务关系。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付劳动成果，定作人给付报酬的权利义务关系。除当事人另有约定外，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作。本案中，被告王红岩因需要对其位于沁阳市博物馆对面的房屋一楼内顶进行简单粉刷，在劳务市场临时叫来原告李福明为其提供劳务，而李福明所使用的工具也由王红岩提供。双方既没有关于承揽工作任务的具体约定，更谈不上需要交付符合质量要求等条件的劳动成果，而且按照王红岩“就是想省钱用洋灰水简单刷刷就妥了，这一天干完活给他拿140块钱就中了”的说法，原、被告之间形成的这种临时性关系符合劳务关系的特征，应适用个人之间劳务关系的法律规定。被告辩解其采取包工不包料的方式以1000元的价格将内顶粉刷包给原告，其与原告系承揽关系，证据不足，对其辩解意见本院不予采纳；三、关于责任承担，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告李福明系在为被告王红岩提供劳务的过程中自己受伤，被告王红岩作为接受劳务一方应当对原告的经济损失承担赔偿责任。原告李福明作为已年近七十岁的老年人，虽然尚有一定的劳动能力，但也应当接受与其年龄、智力、身体健康状况××。而在本案中，李福明作为提供劳务的一方，明知其向被告提供的是需要站在两米多高的活动架上才能完成相关劳务，而其年龄及身体健康状况××，在此情况下，原告未能尽到审慎安全注意义务，以致发生损伤后果。因此，原告李福明对其自身伤害后果的发生存在过错。本院根据双方的各自过错情况，酌定被告王红岩对原告李福明的经济损失承担40%的赔偿责任，即应当赔偿原告26865.70元（67164.24元×40%），剩余部分60%由原告李福明自行负担。原告其他诉讼请求，本院不予支持。综上，被告王红岩应赔偿原告李福明经济损失26865.70元，原告诉讼请求过高部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：被告王红岩应于本判决生效后二十日内赔偿原告李福明经济损失26865.70元。二、驳回原告李福明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取910元，由原告李福明负担610元，被告王红岩负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审判员  李翠霞二〇二〇年十月九日书记员  朱轩雨