四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终14461号 上诉人（原审原告）：四川邻里优选超市有限公司，住所地成都市金牛区解放路一段**。 法定代表人：汪德九，总经理。 上诉人（原审原告）：四川邻里优选超市有限公司双流分公司，，住所地成都市双流区西航港街道临港路一段****** 负责人：汪德九，总经理。 上列二上诉人共同委托诉讼代理人：陶建英，四川致高（天府）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：屈伦，男，1967年10月3日出生，汉族，住四川省达县。 委托诉讼代理人：胡宇超，男，系屈伦之婿。 上诉人四川邻里优选超市有限公司（以下简称邻里公司）、四川邻里优选超市有限公司双流分公司（以下简称邻里双流公司）因与被上诉人屈伦劳动争议纠纷一案，不服成都市双流区人民法院（2020）川0116民初1716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 邻里公司、邻里双流公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判不支持双倍工资及加班工资，判决屈伦赔偿邻里公司、邻里双流公司财产损失7654.52元。2.依法判决屈伦承担一二审诉讼费用。事实和理由：1.一审判决邻里公司、邻里双流公司支付双倍工资差额28856.62元，无事实和法律依据。屈伦入职时自愿签署了《员工入职登记表》《邻里优选超市（东航店）员工入职承诺书》《申请书》等书面文件，明确约定了劳动关系主要内容，固定了双方劳动关系，应该认定双方签订了书面劳动合同；2.一审判决邻里公司、邻里双流公司支付屈伦2019年8月工资不足部分1737.73元，9月1日至13日工资不足部分827.59元无事实和法律依据。银行转账凭证可证明邻里公司、邻里双流公司已经足额支付了相应工资；3.一审判决邻里公司、邻里双流公司支付2018年11月5日至2019年7月31日期间的加班工资14068.97元，无事实和法律依据。屈伦每日工作时间并未超过8小时，且打卡时间并不等同于实际工作时间，加班已经支付了加班费，或进行了休假或调休；4.屈伦单方面违法解除劳动合同，擅自离岗、旷工，给上诉人导致巨大的财产损失。根据《劳动合同法》《入职承诺书》《邻里优选超市员工手册》等规定，申请离职应当提前一个月通知，屈伦违反相关规定给邻里公司、邻里双流公司造成重大损失及不利影响，邻里公司、邻里双流公司按照规定可不予支付其工资福利、无偿解除劳动合同。 屈伦辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分。1.根据《中华人民共和国劳动法》的规定，入职登记表和员工承诺书不满足相关法律要求，不能构成签订劳动合同；2.上诉人在一审中提交的考勤表上记载了加班事实，但上诉人未支付加班工资，应当支付加班费；3.由于上诉人未购买社保、未足额发放工资，我方才按照法律规定解除了劳动合同，且上诉人在一审中自愿放弃了7400元的赔偿请求。 邻里公司、邻里双流公司向一审法院起诉请求：1.判令邻里公司、邻里双流分公司不承担双劳人仲委裁字（2020）第54号仲裁裁决书的支付义务；2.请求判令屈伦赔偿邻里公司、邻里双流分公司的直接损失7454.52元。 一审法院认定事实：2018年11月5日，屈伦进入邻里优选超市（东航店）工作。2019年4月20日，屈伦填写一份《员工入职登记表》，记载的入职时间为“2019年4月20日”，试用期为“三个月”。同日，屈伦在一份《邻里优选超市（东航店）员工入职承诺书》上签字，该《承诺书》载明“本人屈伦，于2018年11月5日入职，在四川邻里优选公司／部门任职海鲜岗位，为明确本人在工作期间之责任和职业道德，我愿向公司作出以下承诺：一、本人在入职时保证个人资料、相关证件真实有效，并已接受相关医院体制检查，在过往单位工作过程中无任何职业病病史，也未存在任何职业病倾向，更无职业病潜伏状况。二、......十二、公司给的福利待遇是与公司签成协议工资二千久＋1百，月休两天，无节假日福利”。2019年4月20日，屈伦还填写了一份《申请书》，该《申请书》载明：“四川邻里优选超市有限公司：本人屈伦，性别男，身份证号码5130211967××××××××,户口所在地四川省达州×村×组。系海鲜部员工。因公司拟购买职员社保事宜，本人考虑到自身情况，自愿申请公司不为本人购买社会保险，接受公司的现金补贴。今后有关社保购买问题由本人自行解决，本人同时承诺：本人在公司任职期间和离职（包括自愿辞职，公司按照规定解聘等）后，均不就社保问题向公司要求任何赔偿、补偿及向有关部门投诉和申诉”。邻里公司、邻里双流分公司均未与屈伦签订书面劳动合同，亦未为屈伦购买社保。 2019年9月14日，屈伦向邻里双流分公司（收件人于慧）邮寄了一份《解除劳动合同通知书》，载明：“四川邻里优选超市有限公司双流分公司：本人于2018年11月5日入职公司，公司至今没有与我签订书面劳动合同，也没有为我缴纳社会保险。公司上述行为严重侵犯了我的劳动权益。依据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，我现在正式通知与公司解除劳动关系，并依法维护自身权益。通知人：屈伦，身份证号：5130211967××××××××，2019年9月14日”。邻里双流分公司于2019年9月16日收到该《解除劳动合同通知书》，屈伦自2019年9月14日起未再到邻里公司、邻里双流分公司或下属超市门店上班。 另查明，屈伦的上班时间为一个星期上早班，一个星期上晚班，早班是从早上六点半到下午两点半，晚班从下午两点半到晚上十点。2018年11月5日至2019年7月31日期间，屈伦共有休息日加班58天，2019年8月，屈伦共有休息日加班7天，2019年9月1日至2019年9月13日，屈伦共有休息日加班3天。2018年11月至2019年7月，邻里公司向屈伦支付工资情况为2800元、2893元、2800元、3400元、3393.3元、3096.6元、3096.6元、2903.3元、3393.3元，2019年11月2日，邻里公司支付屈伦2019年8月工资3193.3元，支付2019年9月1日至2019年9月13日工资1256.60元。 2019年10月24日，屈伦以邻里公司、邻里双流分公司为被申请人向成都市双流区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称双流仲裁委）申请仲裁，请求：1.确认屈伦与邻里公司、邻里双流分公司于2018年11月5日至2019年9月13日存在劳动关系；2.裁决邻里公司、邻里分公司向屈伦支付2018年12月6日至2019年9月13日未签订书面劳动合同的二倍工资差额32941.62元；3.裁决邻里公司、邻里双流分公司向屈伦支付2019年8月1日至2019年8月31日工资5482.76元；4.裁决邻里公司、邻里双流分公司支付2019年9月1日至2019年9月13日工资2482.76元；5.邻里公司、邻里双流分公司向屈伦支付2018年11月5日至2019年7月31日加班工资19310.34元（共70天休息日加班）；6.依法裁决邻里公司、邻里双流分公司补缴2018年11月5日至2019年9月13日社会保险。 2020年3月27日，双流仲裁委作出双劳人仲委裁字（2020）第54号仲裁裁决书，裁决:1.屈伦与邻里公司在2018年11月5日至2019年9月13日期间存在劳动关系；2.本裁决书生效之日起十日内，邻里公司向屈伦支付2018年12月5日至2019年9月13日期间未签订书面劳动合同二倍工资的差额28856.62元；3.本裁决书生效之日起十日内，邻里公司向屈伦支付2019年8月1日至2019年8月31日工资不足部分1737.73元；4.本裁决书生效之日起十日内，邻里公司向屈伦支付2019年9月1日至2019年9月13日工资不足部分950.30元；5.本裁决书生效之日起十日内，邻里公司向屈伦支付2018年11月5日至2019年7月31日期间加班工资16000元；6.驳回屈伦的其他仲裁请求。邻里公司、邻里双流分公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。屈伦未就仲裁裁决提起诉讼。 一审庭审中，邻里公司、邻里双流分公司当庭表示对第二项诉讼请求在本案中不主张。 一审法院查明上述事实，主要采信了双方当事人的身份信息、仲裁裁决书、《员工入职登记表》《邻里优选超市（东航店）员工入职承诺书》《申请书》、微信转账记录、银行流水以及当事人的陈述等证据。 一审法院认为，邻里公司、邻里双流分公司未就仲裁裁决第一项提起诉讼，一审法院确认屈伦与邻里公司在2018年11月5日至2019年9月13日期间存在劳动关系。同时，邻里公司、邻里分公司当庭表示对第二项诉讼请求在本案中不主张，符合法律规定，一审法院予以确认。本案双方的争议焦点为：1.邻里公司是否向屈伦支付2018年12月5日至2019年9月13日期间未签订书面劳动合同二倍工资的差额28856.62元？2.邻里公司是否向屈伦支付2019年8月1日至2019年8月31日工资不足部分1737.73元？3.邻里公司向屈伦支付2019年9月1日至2019年9月13日工资不足部分950.30元？4、邻里公司是否向屈伦支付2018年11月5日至2019年7月31日期间加班工资16000元？针对以上争议焦点，一审法院评析如下： 1.关于邻里公司是否向屈伦支付2018年12月5日至2019年9月13日期间未签订书面劳动合同二倍工资的差额28856.62元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条之规定，本案中，虽然《员工入职登记表》以及《邻里优选超市（东航店）员工入职承诺书》中明确载明了屈伦的身份信息、工作岗位、薪酬待遇，但缺乏用人单位的名称、劳动合同期限、社会保险、劳动保护等劳动合同应当具备的基本条款，不能视为邻里公司与屈伦签订了书面劳动合同，故邻里公司应当向屈伦支付2018年12月5日至2019年9月13日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分 28927.21元。因屈伦未对仲裁裁决提起诉讼，视为其对仲裁裁决的认可，一审法院确认邻里公司应向屈伦支付2018年12月5日至2019年9月13日期间未签订书面劳动合同的二倍工资28856.62元。 2.关于邻里公司是否向屈伦支付2019年8月1日至2019 年8月31日工资不足部分1737.73元、2019年9月1日至2019年9月13日工资不足部分950.30元的问题。根据屈伦填写的《邻里优选超市（东航店）员工入职承诺书》，综合邻里公司提交的考勤表，屈伦于2019年8月休息日加班9天，于2019年9月1日至2019年9月13日休息日加班3天。邻里公司、邻里双流分公司未举证证明已足额向屈伦支付加班工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，屈伦2018年8月休息日加班工资为2482.76元（3000元/月÷21.75天×9天×200%），根据双方在庭审中确认的内容以及发放工资的情况邻里公司2019年8月份向屈伦发放3193.3元减去应发工资3000元，邻里公司已经向屈伦发放了193.3元的加班工资，故邻里公司还应向屈伦发放2482.76元-193.3元＝2289.46元，因屈伦未对仲裁裁决提起诉讼视为对仲裁裁决的认可，一审法院确认邻里公司应向屈伦支付2019年8月1日至2019年8月31日加班工资不足的部分为1737.73元；邻里公司应向屈伦支付2019年9月1日至2019年9月13日休息日加班工资827.59元（3000元/月÷21.75天×3天×200%）。 3.关于邻里公司是否向屈伦支付2018年11月5日至2019年7月31日期间加班工资16000元的问题。根据屈伦填写的《邻里优选超市（东航店）员工入职承诺书》以及邻里公司提交的考勤记录，屈伦于2018年11月5日至2019年7月31日共有休息日加班58天，调休7天，邻里公司、邻里双流分公司未举证证明已足额向屈伦支付加班工资，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，邻里公司应向屈伦支付此期间的加班工资14068.97元（3000元/月÷21.75天×51天×200%）。 4.邻里公司、邻里分公司当庭表示对第二项诉讼请求在本案中不主张，一审法院予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，一审法院判决：一、确认邻里公司与屈伦在2018年11月5日至2019年9月13日期间存在劳动关系；二、邻里公司于判决生效之日起十日内一次性支付屈伦2018年12月5日至2019年12月13日期间未签订劳动合同的双倍工资差额部分28856.62元；三、邻里公司于判决生效之日起十日内一次性支付屈伦2019年8月1日至2019年8月31日工资不足部分1737.73元；四、邻里公司于判决生效之日起十日内一次性支付屈伦2019年9月1日至2019年9月13日工资不足部分827.59元；五、邻里公司于判决生效之日起十日内一次性支付屈伦2018年11月5日至2019年7月31日期间加班工资14068.97元；六、驳回邻里公司、邻里双流公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由邻里公司负担。 二审中，为证明其上诉主张，邻里公司、邻里双流公司向本院提交了《邻里优选超市员工手册》，拟证明屈伦未完全履行公司的规章制度。屈伦经质证后认为，对该证据真实性、合法性、关联性及其证明目的不予认可。公司并未对屈伦就该员工手册上的规定进行相关培训，且我方与公司解除劳动关系的理由是公司未足额发放工资，未按时购买社保。本院经审查认为，前述证据无法达到其证明目的，本院不予采信。 本院认为，关于上诉人主张的屈伦应当赔偿因旷工造成的超市财产损失7654.52元，因上诉人在一审中撤回了该项诉讼请求，故本院对项不予审查。结合双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.邻里公司是否向屈伦支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额28856.62元；2.邻里公司是否应当向屈伦支付2019年8月1日至2019年8月31日工资不足部分、2019年9月1日至2019年9月13日工资不足部分，以及2018年11月5日至2019年7月31日期间加班工资。对以上争议焦点，本院评析如下： 关于争议焦点一。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款关于“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。”的规定，符合劳动合同的实质要件应当具备前述条款。本案中，根据屈伦入职时签订的《员工入职登记表》、《邻里优选超市（东航店）员工入职承诺书》，其中缺乏（一）、（三）、（八）等劳动合同必要条款，不能视为双方签订了书面劳动合同，故一审法院认定邻里公司应当向屈伦支付2018年12月5日至2019年9月13日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分并无不当，本院予以确认。 关于争议焦点二。该焦点实质是屈伦加班工资的计算与给付问题。上诉人提交的工资表上加班工资一栏为空白，故其无证据证明其已经支付了加班费。上诉人主张应当以小时来计算加班费，因屈伦主张的为休息日加班，在有证据证明存在加班的情况下，上诉人未提出相应依据证明具体加班时间，故一审法院按照休息日天数计算加班并无不当。根据上诉人提交的打卡考勤表，2019年8月1日至31日，屈伦于休息日加班9天，2018年9月1日至9月13日于休息日加班3天，一审法院认定屈伦2018年8月休息日加班工资以及2019年9月1日至2019年9月13日休息日加班工资并无不当，本院予以确认。根据二审核实的情况，2018年11月5日至2019年7月31日，屈伦于休息日加班68天，调休7天，故实际加班天数为61天。因屈伦未向本院上诉，视为屈伦认可一审法院认定的加班天数及工资，故本院确认上诉人应当支付屈伦2018年11月5日至2019年7月31日期间加班工资16000元。 综上所述，邻里公司、邻里双流公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由四川邻里优选超市有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  牛玉洲 审判员  陈丽华 审判员  邓凌志 二〇二〇年十月三十日 书记员  杨春容