内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院民事判决书（2020）内0526民初2050号原告：宝某1，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：宝某2，内蒙古蒙嘎立律师事务所律师。第一被告：扎鲁特旗利丰货物装卸有限公司，住所地内蒙古自治区通辽市，统一社会信用代码：×××。法定代表人：房某，该公司经理。委托诉讼代理人：洪某，该公司职工。第二被告：房某，男，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。原告宝某1诉被告扎鲁特旗利丰货物装卸有限公司（以下简称：利丰装卸公司）、房某提供劳务者受害责任纠纷一案，原告宝某1不服通辽市中级人民法院（2019）内05民终845号民事判决，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2019年12月18日作出（2019）内民申4752号民事裁定，指令通辽市中级人民法院再审本案。通辽市中级人民法院于2020年4月30日作出（2020）内05民再24号民事裁定，裁定撤销内蒙古自治区通辽市中级人民法院（2019）内05民终845号民事判决及内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院（2018）内0526民初751号民事判决并将本案发回内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院重审。本院于2020年5月25日立案受理后，另行组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝某1及其委托诉讼代理人宝某2、被告利丰公司委托诉讼代理人洪某、被告房某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。宝某1向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告误工费23189.53元（104.93元/天×221天）、陪护费4360.76元（106.36元/天×41天）、伙食补助费4100元（100元/天×41天）、营养费4100元（100元/天×41天）、伤残赔偿金100672元（12584元/年×20年×40%）、精神损害抚慰金12000元（30000元×40%）、被抚养人生活费91704元（11463元/年×20年÷2人×40%×2人）、假肢费156000元（假肢更换周期为4年，至75岁时仍需更换十次）、假肢维护费31200元（15600元/年×5%×40年）、初装康复训练费1500元（50元/天×30天）、到长春做伤残鉴定支出费用3597元，去沈阳鉴定假肢费用443.5元，以上合计432866.79元；2.请求法院判令二被告承担连带赔偿责任；3.由此引起的诉讼费、伤残评定费等费用由被告承担。事实与理由：经第二被告房某联系，原告自2016年11月24日起在第一被告扎鲁特旗利丰装卸有限公司从事装卸工作，双方口头商定装卸费为每吨3元。2016年12月28日，原告在第一被告院内为第一被告绞龙机上料时，因右脚踩在玉米上打滑，滑入一侧没有盖板的绞龙机内，造成右脚受伤。后原告被房某送往吉林大学第二医院住院，经治疗41天行截肢术好转而出院，原告住院期间医疗费用，已由被告支付。由于原告是受雇于被告完成工作期间受伤，且由第一被告将工程发包给了无任何相关资质的第二被告后雇佣原告进行工程施工时导致原告受伤，案发前二被告均没有向原告进行过安全提示、未进行过岗前安全培训及尽到相应的警示义务，本案涉案绞龙机本身存在严重的安全隐患（常年一侧无挡板），原告认为上述费用理应由二被告承担连带赔偿责任。综上所述，原被告之间存在劳务关系，提供劳务者身体受到伤害，应当得到法律保护，请求人民法院依法支持原告的诉请求。利丰公司辩称，1.原告与第一被告之间没有雇佣关系，第一被告也未将装卸工程发包给房某。事故发生时间是2016年12月28日中午12时30分，利丰公司工作人员均已经午休。房某在未通过利丰公司工作人员允许的情况下私自使用利丰公司设备，事故发生时的装卸工作是房某自己承揽的一个装卸工作，与利丰公司没有任何关联性，利丰公司在本案中并不属于一方承担责任的主体。2.利丰公司的绞龙机系合格机械设备，防护设施齐全，如果按照操作规程使用不存在风险，不可能发生伤人事件，原告的损伤是因其违反使用规程，用脚踢玉米导致受伤，应该由原告自己承担全部责任。房某辩称，1.本案涉及的事故是2016年12月28日中午12时30分发生的，当时利丰公司的工作人员不在现场，我自己揽的一个装车的活。当时我和开车司机谈好装卸费以后就组织人员使用利丰公司的绞龙开始装车。使用利丰公司设备时没有告知利丰公司工作人员，装到一半的时候，宝某1用脚向绞龙里踢玉米，和他一起干活的黑小还喊他不让他用脚踢，但宝某1不听劝阻，继续踢，宝某1穿个宽腿裤，裤角穿过防护网挂到齿轮上，把脚拽到绞龙内导致受伤。该事故的发生是因宝某1不听劝阻，无视风险，违规操作导致，故宝某1应承担60%责任。2.我是同时找的宝某1和黑小，当时他二人干活前我就和他俩说了装卸应该注意的安全事项和绞龙正确的操作程序。当时特意嘱咐宝某1，把绞龙进料口一端插入粮堆，人员负责看护机器，不允许太靠近，最后剩粮少的时候，把剩余的粮食用铁锹铲到料口内，绝对不可以用脚踢。宝某1之前开铲车三年时间，对机械使用并不陌生，我所说的注意事项宝某1听的非常明白，开始的时候也是按照注意事项进行的操作，但后来宝某1受伤是因他违反操作规程，用脚踢玉米导致。利丰公司的绞龙设备是合格产品，玉米入口处有安全防护网，我们经多人多次实验，防护网的缝隙比所有人的鞋都窄。现在是夏季，大家穿的鞋比冬季鞋要薄，宝某1受伤时是冬季，穿的是厚棉鞋，更无法伸进绞龙的防护网，宝某1受伤时是穿的宽腿裤子，用脚踢玉米导致裤子绞龙防护网内后受伤。因此，应由宝某1承担60%责任。3.原告要求的被扶养人生活费不应得到法院支持，因原告父母均未达到退休年龄，身体健壮，也未丧失劳动能力，劳动收入完全可以支付正常生活需要。根据《人身损害赔偿的司法解释》的规定，必须是丧失劳动能力又没有收入的被抚养人的生活费才能得到法院支持。4.原告的营养费不应得到法院支持。营养费需要有医嘱或者鉴定报告，原告主张的营养费没有法律依据，不应得到法律支持。5.原告要求的误工时间过长，误工时间180天没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告针对本案有争议事实提供的证据，本院认证如下：扎鲁特旗呼和哈达嘎查委员会出具证明、扎鲁特旗人民医院包金虎住院病历。第一被告质证为，在宝某1受伤期间有一个自称宝某1父亲的人和原告母亲白开花去了我公司，向我借了1000元，身体非常健康。第二被告质证为，没有意见。本院认证为，该组证据能够证明，包金虎（出生于1961年4月8日）系原告宝某1之父，白开花（出生于1965年7月15日）系原告宝某1之母，包金虎与白开花夫妻共育有两名子女，分别是宝某1、包振。2010年1月12日包金虎在扎鲁特旗人民医院住院治疗，诊断为：脑血栓、高血压3级极高危组。对第一被告针对本案有争议事实提供的证据，本院认证如下：复举仲裁裁决书、医疗费发票、救护车发票、伙食费发票30枚。原告质证为，57085.79元由被告房某垫付属实，其余费用无人垫付，被告所述不属实。第二被告质证为，医疗费和救护车费用是我向洪某借的。住院的伙食费是我支付的，我在医院陪床了。本院认证为，在原审中，原告认可上述费用包括医疗费、交通费、部分伙食费，合计为57675.79元，而在本案中原告主张垫付数额为57085.79元，但未提供其他证据予以佐证，应该承担对己不利的法律后果。根据原被告的陈述和答辩意见及对原告、第一被告提供的证据进行以上认证，认定如下事实：包金虎（出生于1961年4月8日）系原告宝某1之父，白开花（出生于1965年7月15日）系原告宝某1之母，包金虎与白开花夫妻共育有两名子女，分别是宝某1、包振。2010年1月12日包金虎在扎鲁特旗人民医院住院治疗，诊断为：脑血栓、高血压3级极高危组。原告宝某1受雇于被告房某从事装卸工作，工资由房某支付。原告与被告房某一起劳务有10多天；原告宝某1有驾驶铲车三年以上的从业经历。2016年12月28日，原告与被告房某等人在被告利丰公司院内从事玉米装车过程中，其脚卷入绞龙机受伤，在扎鲁特旗人民医院住院治疗，后从扎鲁特旗人民医院转院至吉林大学第二医院住院治疗41天（2016年12月28日至2017年2月7日），出院诊断为：右足开放性外伤，支出医疗费53085.79元、救护车费用4000元。出院医嘱或注意事项：1.全休三个月，于康复科行右下肢功能康复训练，配带义肢训练；2.术后6周、3个月、半年及1年来院复查，根据复查结果调整康复方案；3.病变随诊。经原告宝某1申请，本院委托吉林公正司法鉴定中心对原告宝某1的伤残等级进行评定，对右脚假肢费、康复费用进行鉴定。2018年8月14日，该中心作出吉公正司鉴中心[2018]法临鉴字第628号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.宝某1的损伤已构成七级伤残。2.需要装配部分足假肢，部分足假肢的更换周期为3年，假肢费用及更换费用应以假肢配置机构的意见为准。3.宝某1不存在继续康复治疗的必要性。宝某1支付鉴定费2800元、交通费474元、住宿费216元。经原告宝某1申请，本院委托德林义肢矫型器（北京）有限公司沈阳分公司对辅助器具配置项目及使用年限进行评估。该公司于2018年6月21日作出《辅助器具评估意见书》，评估意见为：宝某1适合安装BKHJ005碳纤半足假肢，价格为15600元，其假肢更换周期为四年，每年维修费为假肢总价格的5%，初装康复训练时间约为30天，并需陪护一名，食宿费为50元/人/天。原告宝某1为此次评估支出住宿费175元、交通费268.5元。宝某1于2016年11月24日向扎鲁特旗劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与被告利丰公司之间存在劳动关系，该委于2017年8月25日作出扎劳人仲决字[2017]13号仲裁裁决书，认定宝某1与利丰公司之间不存在劳动关系。原告宝某1因本次损伤可纳入赔偿范围的损失为：1.医疗费53085.79元；2.误工费18887.4元（104.93元/天×180天）；3.护理费4360.76元（106.36元/天×41天）；4.住院伙食补助费3170元【570元+（100元/天×26天）】；5.营养费4100元（100元/天×41天）；6.伤残赔偿金100672元（12584元/年×20年×40%）；7.精神损害抚慰金12000元（30000元×40%）；8.鉴定费2800元；9.假肢费156000元（15600元/次×10次）；10.假肢维护费30420元（15600元/次×5%×39年）；11.初装康复训练费1500元（50元/天×30天）；12.交通费4742.5元（其中救护车费用4000元，公共交通费用742.5元）；13.住宿费合计391元，以上合计392129.45元。洪某垫付医疗费53085.79元、救护车费用4000元、伙食费570元。本院认为，本案原告受雇于被告房某，在从事装卸工作的过程中，受被告房某指挥、管理。被告房某作为雇主未提供安全的工作环境，亦未尽必要的安全提示义务，其对原告宝某1在工作中因身体受到损伤而导致的合理损失应承担赔偿责任。原告宝某1作为完全民事行为能力人应当知道靠近绞龙机应当存在一定的危险性，却并未做到必要的安全注意义务，其自身亦存在过错，综合全案根据双方过错程度，本院酌定被告房某承担60%的责任，原告宝某1自行承担40%的责任为宜。对于住院伙食补助费的问题。原告认可由被告支付了15天的住院期间的伙食补助费，而被告房某未提供证据证实原告宝某1住院期间的伙食补助费均由其支付，应承担举证不能的法律后果，故仅对原告认可支付15天的伙食补助费予以采信。剩余26天的住院期间伙食补助费仍按每天100天标准予以计算。对于被扶养人生活费问题。根据我国现行法律规定，企业职工退休年龄是男性年满60周岁，女干部年满55周岁,因此，男性在年满60周岁，女性年满55周岁，可视为其无劳动能力。本案原告受伤时，其母亲51周岁，其父亲55周岁,原告提供的证据也不能证明其丧失劳动能力，故对其父母亲的被扶养人生活费不予支持。对于误工期限的问题。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GAT-1193-2014），断肢的误工期为120日-180日，本院对原告的误工期酌定为180日，对原告主张超过的部分不予支持。对于营养期的问题。原告因本次事故而进行了截肢手术，加强营养，有助于其康复，故对原告主张营养费的诉请予以支持。对于原告佩戴假肢年限的问题。因残疾辅助器具费补偿的对象是权利人现有权利的损失，应当按照受诉法院所在地区的人均寿命减去权利人实际年龄计算其使用年限。按照2016年度内蒙古自治区人口平均寿命为70岁标准，需保护期限为39年。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”而根据鉴定机构意见原告佩戴假肢更换周期为四年，故对原告主张按周期共更换10次的意见予以支持。对于原告佩戴假肢维修费的问题。原告宝某1佩戴假肢保护的年限为39年，原告佩戴假肢的维修次数是按年计算的，因此，需要保护的年限亦应为39年，对原告主张超过的部分不予支持。本案涉案设备归被告利丰装卸公司所有，而被告房某未提供证据证明其有使用此种设备的相应资质，被告利丰装卸公司对此存在过错，故应由其对原告的损失承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告房某赔偿原告宝某1误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、假肢费、假肢维护费、初装康复训练费、交通费、住宿费各项费用合计177621.88元（原告宝某1各项损失总额392129.45元×60%-洪某垫付57655.79元）；二、被告扎鲁特旗利丰货物装卸有限公司对被告房某上述赔偿数额承担连带赔偿责任；三、驳回原告宝某1其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7793元，由原告宝某1负担4598元，由被告房某3195元，由被告扎鲁特旗利丰货物装卸有限公司连带负担3195元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区通辽市中级人民法院。审 判 长 陈 美 丽人民陪审员 包图布新人民陪审员 张 志 宇二〇二〇年十月二十六日书 记 员 邰 若 晗