山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初9368号原告：山东建大物业管理有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370102672257888J。法定代表人：耿建，董事长。委托诉讼代理人：李娟，山东唯贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：王洪军，山东唯贤律师事务所律师。被告：薛凤剑，男，汉族，1963年出生，住济南市。委托诉讼代理人：杨淑清，山东坤泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张笑孝，山东坤泽律师事务所实习律师。被告：山东卓尔人力资源管理有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370102307102941F。法定代表人：冯凤芝，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：王晖，男，汉族，1985年出生，住东营市。委托诉讼代理人：彭振升，男，汉族，1994年出生，住济南市。原告山东建大物业管理有限公司与被告薛凤剑、山东卓尔人力资源管理有限公司劳动争议一案，本院于2020年8月10日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东建大物业管理有限公司委托诉讼代理人李娟、王洪军，被告薛凤剑委托诉讼代理人杨淑清，被告山东卓尔人力资源管理有限公司委托诉讼代理人王晖、彭振升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东建大物业管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告不承担向被告薛凤剑支付违法解除劳动合同赔偿金67017.93元的连带赔偿责任；2.依法判决原告不承担向被告薛凤剑支付2019年12月份工资1058.06元的连带赔偿责任；3.依法判决原告不承担向被告薛凤剑支付2019年防暑降温费560元的连带赔偿责任；4.依法判决原告不承担向被告薛凤剑支付2015年至2019年度带薪年休假8054.89元的连带赔偿责任；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年2月份，被告山东卓尔人力资源管理有限公司将被告薛凤剑派遣至原告山东建大物业管理有限公司从事保安岗位工作，工资由被告山东卓尔人力资源管理有限公司发放。2019年12月5日13时、2019年12月6日9时被告薛凤剑连续两次在工作期间睡岗，严重违反了原告的规章制度，依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条之规定，原告将其退回被告山东卓尔人力资源管理有限公司。原告认为济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出的济历下劳人仲案字〔2020〕7号仲裁裁决书认定事实不清，请求贵院在查明事实的基础上，判如所请。被告薛凤剑辩称，一、山东建大物业管理有限公司以薛凤剑睡岗两次为由出具《退工通知》没有事实依据，山东建大物业管理有限公司应当连带支付薛凤剑违法解除合同赔偿金，仲裁委认定事实清楚，裁决结果正确。历下区劳动人事争议仲裁委员会做出的济历下劳人仲案字（2020）7号仲裁裁决书事实清楚，证据充分，恳请法院驳回山东建大物业管理有限公司的诉讼请求。二、山东建大物业管理有限公司的诉讼请求和事实理由没有事实依据和法律依据。山东建大物业管理有限公司未向薛凤剑支付2019年12月份工资、防暑降温费、年休假工资报酬，并且也无证据证实已经支付上述款项，裁决书裁决山东建大物业管理有限公司与被告连带支付上述款项没有错误。综上所述，山东建大物业管理有限公司无视《劳动合同法》的相关规定，既不积极履行仲裁裁决，也不从中汲取教训依法规范公司管理保护劳动者的合法权益。山东建大物业管理有限公司的证据在仲裁庭依法经过开庭质证，在仲裁庭无法认可其证据的情况下，现无新证据便提起诉讼，明显是在浪费司法资源，因此恳请法院驳回山东建大物业管理有限公司的诉讼请求。被告山东卓尔人力资源管理有限公司辩称，一、与被告薛凤剑解除劳动合同的程序和依据合法有效，不存在违法解除劳动合同的情形。仲裁委对此事实认定错误。2015年2月1日，与被告薛凤剑签订《劳动合同》，建立劳动关系，被告被派至山东建大物业管理有限公司工作。2019年12月9日，山东建大物业以被告薛凤剑在值班期间连续两次睡岗，严重违反公司制度行为将其退工。经查，山东建大物业向山东卓尔人力资源管理有限公司提供了证明被告薛凤剑在值班期间连续两次睡岗的相关证据。2019年12月11日原告卓尔人力依据：（1）《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条：被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。（2）《劳动合同》第二十五条：甲乙双方解除、终止本合同，应当按照《劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条的规定进行。（3）《劳动合同》最后提示部分约定：合同双方应在了解本合同内容后，再决定是否签名。一经签订，须严格履行。给被告薛凤剑出具告知书，书面通知被告薛凤剑自即日起解除劳动合同，去往建大物业办理交接手续，并交接完毕后来卓尔人力办理解除劳动合同手续。依据上述法律条款和事实依据解除与被告薛凤剑的劳动关系，属于合法合规解除劳动合同的情形，不应支付赔偿金。请求法院判令不予支持向被告薛凤剑支付违法解除劳动合同赔偿金67017.93。二、裁决要求支付被告薛凤剑2019年12月份工资，实际已发放。仲裁委对事实认定错误。经了解每月实际情况根据被告建大物业所做工资表执行，卓尔人力仅代为发放工资。被告薛凤剑2019年12月份工资，与2020年1月已发放至被告薛凤剑本人。三、裁决要求支付被告薛凤剑的防暑降温费属于派遣员工劳动报酬的一部分，应由建大物业负举证责任并承担责任后果。裁决要求支付被告薛凤剑的带薪年休假属于派遣员工劳动报酬的一部分，应由建大物业负举证责任并承担责任后果。综上，希望贵院能够查明事实，依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年8月18日，薛凤剑进入山东建大物业管理有限公司在建大花园的项目从事安保工作。之后，薛凤剑与山东卓尔人力资源管理有限公司签订了自2015年2月1日起至2020年1月31日止的固定期限劳动合同，该合同约定薛凤剑从事建大花园保安岗位工作，山东卓尔人力资源管理有限公司按月支付薛凤剑的工资。2019年12月9日，山东建大物业管理有限公司以“薛凤剑在值班期间连续两次睡岗，严重违反公司的规章制度”为由给山东卓尔人力资源管理有限公司出具了《退工通知》，将薛凤剑退回山东卓尔人力资源管理有限公司;12月11日，山东卓尔人力资源管理有限公司以“严重违反企业规章制度”为由给薛凤剑出具了《告知书》，通知薛凤剑即日起解除双方签订的劳动合同。2019年1月15日，卓尔人力与建大物业签订了自2019年1月31日起至2020年1月30日止的《劳务派遣协议》。2020年1月2日，薛凤剑向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.裁决两被申请人依照经济补偿金的二倍支付申请人违法解除劳动合同赔偿金70827.87元;2.山东卓尔人力资源管理有限公司支付未签订劳动合同的双倍工资37214元；3.依法裁决两被申请人支付2019年12月份工资1861元；4.依法裁决两被申请人支付防暑降温费6360元；5.依法裁决两被申请人支付带薪年休假27912元。济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月6日作出济历下劳人仲案[2020]7号仲裁裁决书，裁决如下：一、第一被申请人山东卓尔人力资源管理有限公司于本裁决生效之日起支付申请人薛凤剑违法解除劳动合同赔偿金67017.93元。二、第一被申请人山东卓尔人力资源管理有限公司于本裁决生效之日起支付申请人薛凤剑2019年12月份工资1058.06元。三、第一被申请人山东卓尔人力资源管理有限公司于本裁决生效之日起支付申请人薛凤剑2019年防暑降温费560元。四、第一被申请人山东卓尔人力资源管理有限公司于本裁决生效之日起支付申请人薛凤剑2015年至2019年带薪年休假8054.89元。五、第二被申请人山东建大物业管理有限公司就上述裁决承担连带赔偿责任。六、驳回申请人薛凤剑的其他仲裁请求。山东建大物业管理有限公司、山东卓尔人力资源管理有限公司不服该仲裁裁决书，在法定期限内向本院提起诉讼。薛凤剑未提起诉讼。本院认为，本案与（2020）鲁0102民初9369号案件是基于同一仲裁裁决提起的关联案件，两案合并审理，裁判意见在本案中论述。本案的争议焦点是薛凤剑在值班期间是否存在连续两次睡岗的行为。山东卓尔人力资源管理有限公司、山东建大物业管理有限公司主张存在连续两次睡岗的行为，但提供的图片要么模糊不清、要么是背面，不能直接确定图片中睡觉人员为薛凤剑。仲裁阶段，证人曹廷刚、张泽鑫均表示对薛凤剑两次睡岗不清楚，而庭审中两人却又陈述拍摄了薛凤剑睡觉的照片，发给了领导，对于证言为何完全矛盾，曹廷刚不做解释，张泽鑫解释一方面两人关系好，另一方面受到了薛凤剑儿子的恐吓。本院认为，如实陈述是证人作证的基本原则，曹廷刚、张泽鑫庭审中的证人证言与仲裁阶段完全矛盾，曹廷刚不做解释，张泽鑫虽然进行了解释，但两人关系好并不是虚假陈述的理由，且其未提供薛凤剑儿子恐吓的证据，考虑到两人目前仍为山东卓尔人力资源管理有限公司的员工，仍在山东建大物业管理有限公司从事保安工作，与两个单位存在利害关系，故对其证言本院不予采信。证人樊悦贤的证言内容来源于曹廷刚、张泽鑫，所以对樊悦贤的证言本院亦不采信。综上，2019年12月9日，山东建大物业管理有限公司以“薛凤剑在值班期间连续两次睡岗，严重违反公司的规章制度”为由给山东卓尔人力资源管理有限公司出具了《退工通知》缺乏证据依据，属于用工单位给被派遣劳动者造成的损害，山东卓尔人力资源管理有限公司应当依照经济补偿金的二倍支付薛凤剑违法解除劳动合同赔偿金，山东卓尔人力资源管理有限公司、山东建大物业管理有限公司不予支付经济赔偿金的主张，本院不予支持。各方当事人对薛凤剑的平均工资、工作年限无异议，本院予以确认，对于山东卓尔人力资源管理有限公司提出的“薛凤剑是2015年到我公司，对我方来讲不应按10.5个月计算”的主张，与《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定相悖，没有法律依据，本院不予支持。山东卓尔人力资源管理有限公司应支付赔偿金67017.93元（3191.33元／月×10.5月×2）。庭审中，各方一致认可，薛凤剑已经收到2019年12月份工资1058.06元，本院对此予以确认，不再判决处理。关于防暑降温费的问题，山东建大物业管理有限公司、山东卓尔人力资源管理有限公司不能证明已经支付给薛凤剑，故应支付薛凤剑2019年度防暑降温费560元（140元／月×4个月）。关于未休假的带薪年休假工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;”《职工带薪年休假条例》第五条规定:“年休假在1个年度内可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的,可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的,经职工本人同意,可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数,单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”劳动报酬是劳动者付出体力或脑力劳动所得的对价,其认定应以劳动所得或福利所得进行区分。“带薪年休工资”虽名为“工资”,但其本质并非劳动报酬,而是一种福利待遇,是对于未休年假劳动者的一种补偿,因此应当适用1年的普通时效,而不应适用劳动报酬的特殊时效。本案中,薛凤剑于2020年1月2日提起劳动争议仲裁,主张2015年2019年带薪年休假工资。因2018年的带薪年休假可跨年度安排至2019年休假,故薛凤剑于2020年有权主张2018年至2019年的带薪年休假工资,而对于2015年至2017年间的带薪年休假工资,因超过时效,应不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定,原告薛凤剑2018年、2019年分别享受5天、10天的年休假。2019年薛凤剑工作至12月11日，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定,折算得出薛凤剑2019年可享受9天(344天÷365天×10天=9.42天)年休假。因山东建大物业管理有限公司、山东卓尔人力资源管理有限公司未能提供的相关证据证明薛凤剑2018年、2019年的年休假及工资发放情况,应承担举证不能后果。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的,按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工,日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行”,薛凤剑2018年的月平均工资为2838.8元，日工资为元130.52（2838.8元÷21.75天=130.52元/天)，扣除已支付100%正常工作期间的工资收入,故应向薛凤剑支付应休未休年休假工资差额为1305.2元[130.52元/天×5天×(300%-100%)=10634.1元]；薛凤剑2019年的月平均工资为3193.33元，日工资为146.82元（3193.33元÷21.75天=146.82元/天)，扣除向薛凤剑已支付100%正常工作期间的工资收入,故应向薛凤剑支付应休未休年休假工资差额为2642.76元[146.82元/天×9天×(300%-100%)=2642.76元]。综上，应向薛凤剑支付应休未休年休假工资差额总计为3947.96元。关于连带责任问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”山东建大物业管理有限公司给薛凤剑造成损害，应当承担连带赔偿责。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》(中华人民共和国国务院令第514号)第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》(中华人民共和国人力资源和社会保障部令第1号)第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》(鲁劳社(2015)45号)之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下:?一、山东卓尔人力资源管理有限公司于本判决生效之日起十日内向薛凤剑支付违法解除劳动合同赔偿金67017.93元；二、山东卓尔人力资源管理有限公司于本判决生效之日起十日内向薛凤剑支付2019年度防暑降温费560元；三、山东卓尔人力资源管理有限公司于本判决生效之日起十日内向薛凤剑支付2015年至2019年未休假的带薪年休假工资3947.96元；四、山东建大物业管理有限公司对上述一至三项判决承担连带责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原山东卓尔人力资源管理有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员  刘 科二〇二〇年十月二十八日法官助理  葛方俊书 记 员  姚目远