浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终5655号 上诉人（原审被告）：杭州泰峪房地产开发有限公司。住所地：杭州市余杭区闲林街道里项村洞山****安邦大厦**。统一社会信用代码：913301103524462253。 法定代表人：郑刚，董事长。 委托诉讼代理人：周婷、王**理，北京金杜（杭州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：汪哲浩，男，1997年1月16日出生，汉族，住杭州市余杭区。 委托诉讼代理人：郑满玉、张梓晨，浙江纳祺律师事务所律师。 上诉人杭州泰峪房地产开发有限公司（以下简称泰峪公司）与被上诉人汪哲浩因合同纠纷一案，不服杭州市余杭区人民法院（2019）杭余民初字第17826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院审理认定：2018年12月28日，汪哲浩（乙方）与泰峪公司（甲方）签订《泰杭院认购协议书》，约定——二、认购房产基本信息：泰杭院10号楼8号房，预测建筑面积为185.05平方米，房屋单价为48525元，总房款8979551元；定金500000元，于本协议书签订之日支付；备注：（1）上述建筑面积为预测绘面积，产权登记面积与合同约定面积有差异的，按《商品房买卖合同》约定执行；（2）本楼幢预售许可证已张贴公式；乙方确认在决定认购之前已经详细了解认购房产的现实和法律现状，所提疑问已获得甲方人员的充分揭示，乙方认可项目广告宣传仅供参考，不作为认购房产的交付标准及《商品房买卖合同》的组成部分，认购房产的实际情况以政府最终批准文件及《商品房买卖合同》约定为准。三、付款方式：乙方选择一次性付款，余款在本协议书签订之日起7日内支付完毕；（4）乙方如另行向甲方出具《付款承诺书》的，房款付款时间以《付款承诺书》约定为准。四、双方权利义务：1、甲乙双方均认可本认购协议为预约合同，所指向的标的为签约行为，即甲乙双方应按本协议书约定的条款签订正式的《商品房买卖合同》；2、乙方对拟签订的《商品房买卖合同》及附件的内容已充分了解，所有条款均获得双方认可，乙方应于接到甲方签订的《商品房买卖合同》通知3日内前往甲方销售部签订《商品房买卖合同》；4、如乙方未按时支付本协议书及附件约定的定金或预付款或补足首付款差额，或未在甲方通知时间内签订《商品房买卖合同》，或无故单方解约的，甲方有权选择：（1）继续履行本认购协议，乙方支付逾期付款违约金；（2）解除本认购协议。甲方解除本协议书，乙方已付定金不予退还，剩余房款无息退还；甲方有权将本协议书项下之房产转售他人，而无须另行通知乙方，乙方对此无异议。 2018年12月29日，汪哲浩向泰峪公司出具《付款承诺书》，载明：本人汪哲浩于2018年12月28日购买泰峪公司开发建设的泰杭院10幢8室物业，合同总价为13179551元，现已支付房款1320000元，尚余11859551元未支付。本人承诺余款将按照下表的付款节点予以支付：房款2019年1月25日承诺付款1680000元，2018年6月25日承诺付款5979551元（审理中双方确认该时间系笔误，应为2019年6月25日），车位使用费2019年6月25日承诺付款700000元，其他物业使用费2019年6月25日承诺付款3500000元。如本人未能按照上述承诺按期足额支付的，本人同意每日按应付未付款的万分之五向贵公司支付违约金，也认可贵公司有权在本人逾期付款超过30日后解除合同，要求本人按照合同约定承担违约责任。 2018年12月28日汪哲浩向泰峪公司支付房款132万元，2019年1月25日，汪哲浩向泰峪公司支付房款168万元，2019年4月18日，汪哲浩向泰峪公司支付房款9551元。 2019年8月28日，汪哲浩收到泰峪公司发送的《商品房买卖合同》签约催告函，内容为：我司再次通知您，您所认购的杭州院子项目10号楼8室房屋现已开始签订《商品房买卖合同》，请您在接到该通知后3日内前来签约。由于您未能按时前来，我司再次通知您，请您务必在接到本通知之日起三日内前来杭州院子项目售楼处签订《商品房买卖合同》，否则，我司将不得不解除认购协议，届时您所支付的定金不予退还。敬请谅解。另根据杭州院子项目《泰杭院认购协议书》的约定，你尚有本应于2019年6月25日前支付的预付款10170000元尚未付清，请您务必尽快支付，以免影响签约。汪哲浩收到该签约通知后，未能按时与泰峪公司签约。 汪哲浩于2019年10月10日提起本案诉讼，诉请判令：1、解除汪哲浩与泰峪公司签订的《泰杭院认购协议书》；2、泰峪公司返还汪哲浩支付的3009551元款项并支付汪哲浩利息损失（以3009551元为基数，年利4.35%自2019年1月25日至实际履行之日，现暂计至2019年9月23日）；3、本案诉讼费用由泰峪公司承担。 原审法院审理认为：双方当事人签订的《泰杭院认购协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。现汪哲浩主张解除案涉协议，泰峪公司未持异议，本院予以确认；汪哲浩主张返还全部已付购房款3009551元，泰峪公司抗辩应扣除汪哲浩违约所致的定金500000元。本院认为，汪哲浩与泰峪公司签订的《泰杭院认购协议书》及付款承诺书明确约定签订本约的时间及款项支付时间，汪哲浩未能按约支付剩余款项，也未于收到签约通知后的指定期限前往签约，构成违约，泰峪公司要求扣除定金500000元的抗辩意见，符合约定，本院予以采信。汪哲浩主张系泰峪公司未能如期交房，故不予签约和支付剩余房款，因双方并未就交房期限达成合意，故汪哲浩以此拒绝签约和付款，依据不足。故，对汪哲浩主张返还房款的合理部分2509551元，本院予以支持，对汪哲浩主张的利息损失，依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、汪哲浩与泰峪公司签订的《泰杭院认购协议书》于判决生效之日起解除；二、泰峪公司返还汪哲浩房款2509551元，于判决生效后十日内付清；三、驳回汪哲浩的其他诉讼请求；如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；本案案件受理费31490元、保全费5000元，由汪哲浩负担。 宣判后，泰峪公司不服，向本院提起上诉，称：原审判决扣除的定金不足以覆盖上诉人的损失，原审判决对此事实认定不清。请求二审法院撤销原判第二项，改判上诉人返还被上诉人房款2142986元；本案诉讼费由被上诉人承担。 汪哲浩辩称：上诉人的上诉请求无事实依据。上诉人按约只能扣除定金。请求二审法院驳回上诉，维持原判。 双方当事人在二审诉讼中均未提交新的证据。 本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”对于原审法院认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。根据双方签订的案涉预约合同的约定，基于汪哲浩的违约事实，泰峪公司解除该合同的，可扣除汪哲浩已付定金并无息退还剩余房款。原审判决据此支持泰峪公司的抗辩主张从泰峪公司应返还款项中扣除汪哲浩已付定金系正确。泰峪公司不能举证证实其另有超过该定金金额的损失存在，依法应自担举证不能的不利后果。泰峪公司的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6798元，由上诉人杭州泰峪房地产开发有限公司负担，限于本判决书生效之日起七日内来本院办理结算手续。 本判决为终审判决。 审判长 胡 宇 审判员 张一文 审判员 秦海龙 二〇二〇年十月二十八日 书记员 赖雪珂 6