陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3731号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司延安市分公司，住所地：陕西省延安市。负责人：吴东文，系该公司经理。委托诉讼代理人：李建平，男，1970年12月10日出生，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。被上诉人（原审原告）：陈改宁，女，1984年2月10日出生，汉族，住榆林市定边县。委托诉讼代理人：姜英，系靖边县148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：白建忠，男，1986年12月20日出生，汉族，住陕西省榆林市清涧县。上诉人太平财产保险有限公司延安市分公司因与被上诉人陈改宁、白建忠机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2019）陕0824民初6056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。太平财产保险有限公司延安市分公司上诉请求：1、依法改判一审判决162831元，不服金额88396元。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人陈改宁的鉴定结论依据不足，不能作为定案依据。鉴定报告测量数具明显有误，背屈25度应属正常，鉴定机构只检测患肢活动度，未检测健肢活动度作为参照，仅依据患肢检测数据鉴定丧失功能50％，与鉴定报告记录丧失功能50％不符。且被上诉人陈改宁为功能性伤残，伤情无恢复过程便前往鉴定，鉴定时机过早。2、陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定依据不足。依据《人体损伤致残程度分级》记载：测量关节运动活动度时均应选取被动活动度，计算时，原则上均应以相应的健侧作为参照。而陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定报告并没有被鉴定人踝关节功活动度详细的测量数据，也未按照司法鉴定的技术标准、技术规范和技术方法对健侧进行测量参照的记录并阐明计算公式和计算结果，鉴定十级伤残结论与伤情严重不符。一审法院不准许上诉人重新鉴定，不符合法律相关规定。3、一审法院认定被上诉人误工费标准错误，被上诉人受伤后，经上诉人了解其从2017年3月起一直在靖边县申家大院租房居住，出险前在靖边县河东与其亲属经营定边郝滩酿皮店。根据陕西省最高人民法院2020年4月13日关于印发《陕西省道路交通事故赔偿项目计算标准（试行〉》和《陕西省道路交通事故主要情形损害赔偿责任比例〈试行）》中对误工费计算标准规定，无固定收入的按陕西省城镇私营单位就业人员上年度年平均工资÷365天×误工天数，被上诉人在城镇居住并且主要收入来源城镇，故误工费应按陕西省城镇私营单位就业人员上年度年平均工资40783元÷365天×180天＝20112元，一审判决按城镇在岗职工收入标准每天197元×180天＝35460元不符合陕西省高院赔偿标准，多判决16200元，应依法改判。陈改宁辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持。上诉人的上诉请求应予驳回；白建忠辩称：一审判决伤残赔偿数额过高。陈改宁向一审法院起诉请求：1、请求依法判令原告因本次交通事故产生的医疗费30979.28元、护理费4050元、误工费36900元、住院伙食补助费1050元、营养费1800元、残疾赔偿金72196元、后续治疗费12000元、鉴定费3120元、被扶养人生活费23514元、交通费296元、车辆维修及拖车费987元、精神损害抚慰金5000元等共计191892.28元，由二被告承担；2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实，2019年9月27日15时许，被告白建忠驾驶陕JX**号荣威牌小型轿车由东向西，行驶至307国道1030KM+200M处左转弯掉头过程中，与由西向东陈改宁驾驶的雅迪牌两轮摩托车发生碰撞，造成陈改宁受伤的道路交通事故。事故发生后原告受伤，被送往靖边县人民医院进行救治，经医院诊断为：1、踝骨骨折，2、左踝部软组织损伤。原告住院治疗21天。靖边县公安局交通警察大队出具的靖公交认字【2019】第429号道路交通事故认定书认定：白建忠承担此次事故的全部责任，原告不承担事故责任。原告申请，通过法院委托，陕西榆林驼城法医司法鉴定所于2020年1月6日作出陕驼城司鉴定【2019】法临鉴字第F322号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告左内外踝骨折，左踝部软组织肿胀，左踝关节功能丧失50%以上，属十级伤残，后续治疗费约为12000元，或以实际支出为准；误工期180天，护理期60天、营养期90天。原告支出鉴定费3120元。另查明：1、陕J36**荣威牌小型轿车在被告保险公司投保有交强险及商业险各一份，其中第三者责任限额为30万元，且不计免赔。事故发生后，被告保险公司向原告陈改宁垫付10000元的医疗费。2、在审理过程中，原告陈改宁于2019年10月11日向本院提出财产保全申请，请求对被告白建忠所有的陕JX**号荣威牌小型轿车一辆予以扣押。本院于2019年10月12日作出（2019）陕0824民初6056号民事裁定书，扣押被告白建忠所有的陕JX**号荣威牌小型轿车一辆。一审法院认为，本案的争议焦点在于：1、原告损失应该如何赔偿；2、原告损失数额是多少。首先，对于原告损失如何赔偿问题。公民由于过错侵害他人的人身权利的，应当承担民事责任。本案系机动车交通事故责任纠纷，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定承担赔偿责任。因此对于原告主张的因此次事故造成的损失，应首先按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，由被告白建忠驾驶车辆的交强险承保机构即被告太平财产保险股份有限公司延安市分公司在其承保的交强险责任限额内对原告的损失承担赔偿责任，下余不足部分再由其承保的商业第三者责任限额内按照白建忠在此次事故中的责任比例承担赔偿责任。关于原告的损失数额，应当按照法律规定及原告实际支出情况予以计算。原告的住院伙食补助费、营养费分别以每天50元、20元的标准分别按21天、90天计算，分别为1050元、1800元。住院期间的护理费以每天100元的标准按21天计算，为2100元，出院之后的护理费每天以50元的标准计算39天为1950元，即护理费共为4050元。对于误工费，误工期应当以鉴定的180日计算，每日误工费为197元，故误工费用为35460元。对于原告的残疾赔偿金，根据陕西省高级人民法院《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见(试行)》，故按照2018年度城镇居民人均可支配收入33319元的10%，计算20年为66638元。故本院对其予以支持。对原告陈改宁请求赔偿精神抚慰金，根据本人的伤残等级，酌情确定精神抚慰金5000元为宜。对于原告诉请赔偿被扶养人生活费，因陈改宁的父母在发生事故时不满60周岁，故对与原告的该请求，本院不予支持。原告陈改宁的损失为：医疗费30979.28元、护理费4050元、误工费35460元、住院伙食补助费1050元、营养费1800元、伤残赔偿金66638元、后续治疗费12000元、交通费296元、车损修理费用787元、拖车费用200元、精神损害抚慰金5000元，共计158260元，由被告太平财产保险股份有限公司延安市分公司在交强险及商业险限额内赔偿（被告保险公司垫付10000元在执行时予以扣减）。本案鉴定费3120元由被告白建忠承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1、原告陈改宁的损失为：医疗费30979.28元、护理费4050元、误工费35460元、住院伙食补助费1050元、营养费1800元、伤残赔偿金66638元、后续治疗费12000元、交通费296元、车损修理费用787元、拖车费用200元、精神损害抚慰金5000元，共计158260元，由被告太平财产保险股份有限公司延安市分公司在交强险及商业险限额内赔偿（被告保险公司垫付10000元在执行时予以扣减）。2、本案鉴定费3120元由被告白建忠承担。3、驳回原告陈改宁的其他诉讼请求。以上给付内容于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1259元，由被告白建忠负担1091元，由原告承担168元；保全费300元由被告白建忠负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，白建忠驾驶陕JX**号荣威牌小型轿车与陈改宁驾驶的两轮摩托车发生碰撞，造成陈改宁受伤的道路交通事故。靖边县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定白建忠承担此次事故的全部责任，陈改宁不承担事故责任。陕J36**荣威牌小型轿车在太平财产保险股份有限公司延安市分公司投保有交强险及商业险各一份，其中商业险限额为30万元，且有不计免赔。事故发生在保险期限内，故受害人的损失首先由承保交强险的太平财产保险有限公司延安市分公司在交强险限额内赔偿，不足部分由承保商业险的太平财产保险有限公司延安市分公司在商业险限额内承担赔偿责任。上诉人太平财产保险有限公司延安市分公司提出，鉴定机构作出的被上诉人陈改宁的伤残鉴定意见依据不足，不能作为定案依据，其申请重新鉴定一审法院不予准许不当之上诉理由，经查，鉴定机构作出的鉴定意见系经榆林市中级人民法院司法技术室委托的，鉴定程序合法，鉴定内容客观、真实，鉴定机构、鉴定人员具备相关的鉴定资格，上诉人虽持有异议，但未提交证据证明符合重新鉴定的法定情形，故一审法院未准许上诉人重新鉴定，采纳鉴定意见作为定案依据并无不当。上诉人太平财产保险有限公司延安市分公司提出，被上诉人陈改宁的误工费适用标准错误，应按陕西省城镇私营单位就业人员上年度年平均工资计算为40783元÷365天×180天＝20112元，一审判决按城镇在岗职工收入标准计算为197元×180天＝35460元有误之上诉理由，经查，被上诉人从2017年3月起一直在靖边县租房居住，在靖边县经营郝滩酿皮店，主要收入来源于城镇，故一审判决按照辩论终结前陕西省上一年度在岗职工平均工资即197元/日为标准计算被上诉人的误工费并无不妥。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2000元，由上诉人太平财产保险有限公司延安市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  霍 韬二〇二〇年十月二十七日书记员  王进举