山西省中阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋1129民初530号 原告：武文平。 委托诉讼代理人：席爱，山西省助残帮扶协会会长。 委托诉讼代理人：许哲，山西和民律师事务所律师。 被告：山西中阳暖泉煤业有限公司，住所地山西省中阳县暖泉镇青山垣。 法定代表人：张焕芝，执行董事。 委托诉讼代理人：付永杰，山西晋商律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛建军，山西中阳暖泉煤业有限公司员工。 原告武文平诉被告山西中阳暖泉煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月30日公开开庭进行了审理。原告武文平及其委托诉讼代理人席爱、许哲、被告山西中阳暖泉煤业有限公司委托诉讼代理人付永杰、薛建军均到庭参加了诉讼。本案双方当事人与本院受理的（2020）晋1129民初550号劳动争议纠纷案件的双方当事人互为原、被告，两案系基于同一劳动争议事实而发生的纠纷，故本院依法进行了合并审理。本案现已审理终结。 原告武文平向本院提出诉讼请求：一、依法判决原告与被告解除劳动关系；二、依法判决被告支付原告如下各项工伤保险待遇共计322460元：1、一次性伤残补助金80015元；2、一次性医疗补助金147720元；3、一次性伤残就业补助金92325元；4、鉴定费400元；5、医药费2000元。事实与理由：原告于2016年2月14日经招聘来到了山西中阳暖泉煤业有限公司，经体检合格上班，工种为：井下掘进一队锚杆工。由于工作环境差患××。2018年8月23日，经山西省××医院诊断为煤尘肺一期，2018年11月15日经中阳县人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年9月13日经吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定申请人的伤残等级为柒级伤残。现依据《工伤保险条例》第三十七条，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十六条，职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：（一）一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为33个月的本人工资，七级伤残为24个月的本人工资，八级伤残为21个月的本人工资，九级伤残为18个月的本人工资，十级伤残为15个月的本人工资；（二）一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为21个月的本人工资，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为12个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十七条，职工在用人单位工作不满1年发生工伤的，经办机构应当以职工实际工作月数的平均缴费工资为基数核对其工伤保险待遇。按照本办法第九条第三款规定缴纳工伤保险费的用人单位，其职工发生工伤的，经办机构在核定工伤保险待遇时，有本人工资的，以本人工资为基数；难以确定本人工资的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数。因原告在煤矿井下工作应该按山西省采掘业2019年月平均工资6155元的标准为基数。山西省实施《工伤保险条例》办法第二十九条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。现依据以上相关法律规定，特提起诉讼，敬请依法判决被告向原告支付各项工伤保险待遇322460元。 被告山西中阳暖泉煤业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令核减原告一次性伤残补助金5774.34元；2、判令核减原告一次性工伤医疗补助金10660.32元；3、判令核减原告一次性伤残就业补助金6662.7元；4、判令由原告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年7月，原告在被告处工作时感到身体不适，随后便不再到被告处工作。2018年8月23日，山西省××医院诊断原告为职业性煤工尘肺病壹期，后经中阳县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定，其劳动功能障碍初次鉴定结论为柒级。后原告向中阳县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤赔偿，仲裁委作出中劳人仲裁字（2020）第36号仲裁裁决书，但仲裁委对本案事实尚未查清。首先，根据《工伤保险条例》的相关规定，原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算基数应以其患××之前12个月的平均工资为标准，本案中原告自2017年7月起算的前12个月的平均工资为3666.89元，并非中阳县劳动仲裁委认定的4111.07元。其次，即便依据原告提供证据，原告最后12个月平均工资为3945元，也并非4111.07元。综上所述，该仲裁裁决尚未查清事实，我公司应核减支付原告一次性伤残补助金5774.34元、一次性工伤医疗补助金10660.32元、一次性伤残就业补助金6662.7元。现依据法律规定，特提出如上请求，望判如所请。 原告针对其诉讼请求向本院提供了如下证据：1、原告的身份证和被告公司的国家企业信用信息，证明本案原、被告的主体适格；2、工伤认定决定书，证明原告系工伤；3、劳动能力鉴定结论书，证明原告劳动能力等级为七级；4、仲裁裁决书，证明原告因工伤赔偿经过仲裁程序；5、检查费票据，证明原告因尘肺病支付了相关的费用为859.9元；6、鉴定费票据，证明原告进行劳动能力鉴定支付鉴定费400元；7、会员证，证明原告为山西省帮扶协会的会员。 被告对原告提供证据的真实性无异议，但对证明目的持有异议。其针对自己的主张向本院提供证据如下：1、武文平的工资表明细，证明原告从2016年2月至2017年8月的工资收入明细情况；2、武文平在仲裁阶段提交的从2017年1月1日至2018年5月9日的工资银行流水，证明我公司的工资表明细与其工资银行流水可以对应，由此可以确定原告工伤前十二个月的月平均工资为3666.89元。 原告针对被告提供的证据无异议。 综合原、被告的举证、质证、质辩意见以及庭审陈述，本院对事实和证据认定如下：2016年2月14日，原告武文平被聘用到被告山西中阳暖泉煤业有限公司工作，其工种为井下锚杆工。2017年7月份，原告感到身体不适，随后便请假出去检查，进行治疗。2018年8月23日，原告经山西省××医院诊断，确诊为职业性煤工尘肺病。2018年11月15日，中阳县人力资源和社会保障局作出中人社工伤认（2018）第81号工伤认定决定，认定原告武文平属于工伤。2019年9月13日，吕梁市劳动能力鉴定中心作出吕劳鉴发[2019]1745号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论：原告武文平为柒级伤残。2020年5月18日，原告武文平向中阳县劳动人事争议仲裁委员会提出解决工伤后待遇的仲裁申请，仲裁委于2020年8月10日作出中劳人仲裁字（2020）第36号仲裁裁决书，裁决结果为：1、由被告支付原告一次性伤残补助金53443.91元；2、由被告支付原告一次性工伤医疗补助金98665.68元；3、由被告支付原告一次性伤残就业补助金61666.05元；4、由被告支付原告鉴定费400元；5、由被告支付原告患病后的检查治疗费用844.9元。以上费用合计215020.54元，由被告一次性支付给原告，并解除劳动关系。该裁决送达双方后，原、被告均对部分裁决事项不服，在法定期限内均向本院提起诉讼。 另查明，原告武文平于2016年2月入职被告山西中阳暖泉煤业有限公司从事井下锚杆工工作，被告未给原告参加工伤保险。截止原告2017年7月份感到身体不适为止，原告之前12个月的工资为：2016年7月份2617元、8月份2947元、9月份4267.64元、10月份3853.45元、11月份5746.1元、12月份4256.6元、2017年1月份6786元、2月份2386元、3月份3180元、4月份4218元、5月份3352元、6月份3065元，以上12个月平均月工资为3889.57元。为进行检查治疗，原告自行支付检查治疗费859.9元，为进行劳动能力鉴定，原告自行支付鉴定费400元。 上述事实有职工工伤认定决定、劳动能力初次鉴定结论书、仲裁裁决书、仲裁申请书、工资银行流水、工资表、医疗费票据、鉴定费票据以及当事人陈述等予以证实。 本院认为，职工因工作患有××被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告武文平被确诊为尘肺病后，经中阳县人力资源和社会保障局作出工伤认定决定，认定属于工伤，本院依法予以认可。被告经吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定为柒级伤残，本院也依法予以认可。结合本案，原告因患病身体不适前的实际月平均工资为3889.57元，被告未给原告参加工伤保险。中阳县劳动人事争议仲裁委对原告的平均工资计算有误，本院依法予以纠正。对中阳县劳动人事争议仲裁委裁决的鉴定费400元，双方均无异议，本院依法予以认可。对中阳县劳动人事争议仲裁委裁决的检查治疗费用，经核实，数额应为859.9元，故本院依法予以纠正。 关于原告主张按照山西省采掘业2019年月平均工资6155元计算的诉讼请求，依据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，原、被告提供的工资银行流水和工资表明细，可以确认原告患××前12个月的平均工资为3889.57元，原告于2018年确诊为××，统筹地区上年度职工平均工资为5114.83元，显然其工资不低于统筹地区职工平均工资60%，本案原告的工伤待遇应以其患病前12个月的平均工资予以计算，故对原告提出的该请求，本院依法不予支持。对被告主张按照原告月平均工资3666.89元予以计算的诉讼请求，因原告在后期的工资，尚不满整月，其计算原告平均工资的数额不当，故本院依法不予支持。综上，依照《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号）第十四条、第三十条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、山西省实施《工伤保险条例》办法（山西省人民政府令第250号）第二十条、第二十六条、第二十九条之规定，判决如下： 一、由被告山西中阳暖泉煤业有限公司向原告武文平支付一次性伤残补助金50564.41元、一次性工伤医疗补助金93349.68元、一次性伤残就业补助金58343.55元、患病后的检查治疗费859.9元及鉴定费400元，以上共计203517.54元； 二、解除被告山西中阳暖泉煤业有限公司与原告武文平的劳动关系； 三、驳回原告武文平与被告山西中阳暖泉煤业有限公司的其他诉讼请求。 上述执行事项于本判决发生法律效力后十五日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告武文平与被告山西中阳暖泉煤业有限公司各半负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。 审判员  付关平 二〇二〇年十月十三日 书记员  许肇骅