福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0206民初342号 原告：金洲（厦门）黄金资产管理有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区象屿路**厦门国际航运中心******X。 法定代表人：张丽娟，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：蔡洪波，福建旭恒律师事务所律师。 被告：杨磊，男，1983年10月7日出生，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：吴景洪、蔡婷婷，北京大成（厦门）律师事务所律师。 第三人：厦门银冠股权投资基金管理有限公司，住所，住所地中国）自由贸易试验区厦门片区象屿路97号厦门国际航运中心D栋8层03单元A之七。 法定代表人：黄晶，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：蔡洪波，福建旭恒律师事务所律师。 原告金洲（厦门）黄金资产管理有限公司（以下简称金洲公司）与被告杨磊、第三人厦门银冠股权投资基金管理有限公司（以下简称银冠公司）劳动争议一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告金洲公司及第三人银冠公司的共同委托诉讼代理人蔡洪波，被告杨磊及其委托诉讼代理人吴景洪、蔡婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 金洲公司向本院提出诉讼请求：1.判令金洲公司无需向杨磊支付2018年2月27日至2019年3月5日期间的工资差额187020.29元；2.判令金洲公司无需向杨磊支付2018年5月12日、2018年5月13日、2018年5月19日、2018年8月5日半天、2018年11月25日的加班工资合计18655.75元；3.判令杨磊退还金洲公司多支付的劳动报酬135029元（包括银冠公司代为支付给杨磊的报酬）。 案件事实 一、入职时间：2018年2月27日。 二、签订书面劳动合同情况：金洲公司与杨磊签订《劳动合同》，约定工作岗位为副总经理，合同期限自2018年2月27日至2019年2月27日，试用期2个月，试用期月工资40000元，试用期满后月工资50000元；银冠公司与杨磊签订《劳动合同》，约定合同期限自2018年4月27日至2019年4月27日，月工资12425元。 三、工资支付情况：2018年5月至2019年2月期间，金洲公司每月分别向杨磊支付31550.63元、38805元、38805元、23805元、22605元、23805元、23805元、23805元、23805元、28000元，合计278790.63元。银冠公司于2018年3月支付杨磊4572.7元，于2018年4月支付杨磊31550.63元，于2018年5月至2018年12月期间每月分别向杨磊支付11195元，合计125683.33元。 四、申请仲裁时间：杨磊于2019年4月8日申请仲裁，金洲公司、银冠公司于2019年5月13日提出仲裁反申请。 五、杨磊的仲裁请求：1.裁决金洲公司、银冠公司共同支付杨磊2018年2月27日至2019年3月5日期间的工资差额207299元（其中银冠公司承担41260元，金洲公司承担166039元）；2.裁决金洲公司、银冠公司共同支付杨磊2018年3月27日至2018年5月28日期间未签订劳动合同的二倍工资差额124850元；3.裁决金洲公司、银冠公司共同支付杨磊2018年5月12日、5月13日、5月19日、8月5日、11月25日休息日加班工资合计29968元。 银冠公司的仲裁反请求：1.裁决确认银冠公司与杨磊签订的《劳动合同》无效；2.裁决杨磊退还银冠公司多支付的2018年5月至2019年2月期间的劳动报酬89560元。 金洲公司的仲裁反请求：1.裁决确认金洲公司与杨磊签订的《劳动合同》无效；2.裁决杨磊退还金洲公司多支付的2018年4月至2019年3月期间的劳动报酬45468元；3.裁决杨磊向金洲公司退还虚假报销发票获利金额258元。 五、仲裁结果：厦门市劳动人事争议仲裁委员会作出厦劳仲案[2019]1385号裁决书，裁决如下：1.确认杨磊与金洲公司签订的《劳动合同》无效；2.金洲公司应向杨磊支付2018年2月27日至2019年3月5日期间的工资差额187020.29元；3.金洲公司应向杨磊支付2018年5月12日、5月13日、5月19日、2018年8月5日半天、2018年11月25日的加班工资合计18655.75元；4.杨磊应向金洲公司退还报销费258元；5.驳回杨磊对金洲公司的其他仲裁请求；6.驳回杨磊对银冠公司的全部仲裁请求；7.驳回银冠公司的全部仲裁反请求；8.驳回金洲公司的其他仲裁反请求。 六、其他需要说明的事项： 1.金洲公司与银冠公司系关联公司。杨磊与银冠公司未建立真实的劳动关系，双方签订劳动合同的原因在于需要银冠公司代金洲公司向杨磊发放部分工资。 2.金洲公司与案外人赵某签订劳动合同，约定岗位为副总经理，试用期（2个月）月工资32000元，试用期满后月工资40000元。2018年6月26日，金洲公司与赵某签订《薪资变更协议书》，约定因金洲公司经营情况变化，赵某的薪资调整为28000元／月，自协议签订下一个自然月起算。 3.2018年5月11日（周五），杨磊搭乘航班自厦门飞往郑州，并于2018年5月13日（周日）搭乘航班自郑州返回厦门，于当日21:05抵达厦门。2018年5月19日（周六），杨磊搭乘航班自北京返厦，当日19:05抵达厦门。2018年8月5日（周日），杨磊搭乘航班于20:05自厦门出发，当日21:20抵达深圳。2018年11月25日（周日），杨磊搭乘航班于15:40自厦门出发，当日18:30抵达天津。 争点分析 一、如何计算杨磊2018年2月27日至2019年3月5日期间的工资。 金洲公司主张及证据：由于杨磊提供虚假履历，面试时夸大陈述，使得金洲公司错以为杨磊具有较高能力，能够胜任公司副总经理的职位，因此在违背真实意思的情况下与杨磊签订了劳动合同。根据劳动合同法第二十六条、第二十八条规定，双方签订的劳动合同应认定为无效，针对杨磊已经付出的劳动，应参照本单位与杨磊相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定杨磊的劳动报酬。杨磊任职期间，金洲公司有两名副总经理，另一位副总经理赵某2018年4月至5月的月工资为32000元，2018年6月的月工资为40000元，自2018年7月起的月工资为28000元，自2018年4月至2019年3月赵某共获得劳动报酬269444元，杨磊自2018年3月至2019年2月共获得劳动报酬404473元，因此杨磊应归还金洲公司多支付的劳动报酬135029元。金洲公司提供赵某劳动合同、薪资变更协议书、赵某工资表、杨磊工资表、关于公司全体高管人员薪资绩效考核优化的决定等作为证据，并申请证人赵某、欧某出庭作证。 杨磊抗辩意见及证据：金洲公司没有任何证据证明杨磊不胜任金洲公司副总经理的职位，杨磊的全部履历均如实披露，不存在欺诈之说。即使认定杨磊与金洲公司签订的劳动合同无效，赵某的岗位亦不属于劳动合同法第二十八条规定的相同或相近岗位，杨磊系常务副总经理，全面负责金洲公司管理，赵某只是负责风控工作，工作岗位和职责没有可比性。杨磊的工资应按照双方约定的税后每月50000元计算，虽然仲裁裁决认定的工资差额与杨磊仲裁请求主张的金额存在差距，但杨磊愿意认可裁决书的计算方法及标准。杨磊提供微信聊天记录等作为证据。 本院认定及理由：厦劳仲案［2019］1385号裁决认为杨磊向金洲公司告知的学历和工作经历明显与实际不相符合，该情况属于以欺诈手段使金洲公司在违背真实意思的情况下与其订立劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，裁决确认金洲公司与杨磊签订的劳动合同无效。杨磊未就该裁决事项提起诉讼，视为无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十八条规定，劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬；劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。赵某的劳动合同中载明岗位为副总经理，证人欧某亦陈述赵某为副总经理兼风控总监，可以认定赵某在金洲公司任副总经理职务。杨磊在金洲公司处亦担任副总经理职务，即便杨磊是常务副总经理，其岗位与赵某的岗位也属于相近岗位，在没有相同岗位劳动报酬可以参照的情况下，金洲公司主张杨磊的劳动报酬参照赵某的岗位劳动报酬确定，依据充分，本院予以采纳，但赵某因与金洲公司签订《薪资变更协议书》，自2018年7月起的劳动报酬进行了调整，而杨磊并未与金洲公司达成薪资变更协议，故应参照赵某劳动合同约定的月工资计算。据此，杨磊2018年2月27日至2019年3月5日期间的工资应认定为472459.77元（即32000元÷21.75天×2天＋32000元／月×2个月＋40000元／月×10个月＋40000元÷21.75天×3天）。 二、杨磊是否存在加班情形。 杨磊主张其2018年5月12日、5月13日、5月19日、2018年8月5日、2018年11月25日均因公事出差，属于加班情形，并提供微信聊天记录、会议公告等作为证据。 金洲公司认为杨磊所谓的加班都是在周末，杨磊未按规定提交加班申请，无法确认杨磊参加的是公务活动还是私人活动。即使杨磊当时确实进行了加班，也已经进行了调休，不应再计算加班工资。 本院认定及理由：杨磊提供的微信聊天记录在日期上可以印证杨磊的航班搭乘记录，在内容上可以印证是因公出差，杨磊已就其主张的加班事实提供了基本证据，金洲公司虽不确认但未提供证据加以反驳，也未提供证据证明杨磊主张的加班日期已经安排了调休，应承担相应不利后果。厦劳仲案[2019]1385号裁决书认定杨磊2018年5月12日、5月13日、5月19日各加班一天，2018年8月5日、11月25日各加班半天，依据充分，杨磊对此未提出异议，本院对杨磊休息日共加班4天予以确认。 裁判结果 本院认为，厦劳仲案[2019]1385号裁决书裁决确认杨磊与金洲公司签订的《劳动合同》无效、杨磊应向金洲公司退还报销费258元，杨磊未对上述裁决事项提起诉讼，视为无异议，本院予以确认。根据本院前述认定，杨磊2018年2月27日至2019年3月5日期间的工资总额为472459.77元，扣除已发放的工资404473.96元（即金洲公司支付278790.63元+银冠公司支付125683.33元）后，金洲公司还应支付杨磊工资差额67985.81元。杨磊休息日加班4天，金洲公司应当支付杨磊加班工资14712.64元（即40000元÷21.75天×4天×200%）。金洲公司要求杨磊退还劳动报酬的诉讼请求，没有依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项，《中华人民共和国劳动合同法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、确认金洲（厦门）黄金资产管理有限公司与杨磊签订的《劳动合同》无效。 二、金洲（厦门）黄金资产管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付杨磊2018年2月27日至2019年3月5日期间的工资差额67985.81元。 二、金洲（厦门）黄金资产管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付杨磊2018年5月12日、2018年5月13日、2018年5月19日、2018年8月5日、2018年11月25日的加班工资共计14712.64元。 三、杨磊应于本判决生效之日起十日内向金洲（厦门）黄金资产管理有限公司退还报销费258元。 四、驳回金洲（厦门）黄金资产管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由金洲（厦门）黄金资产管理有限公司负担3元，杨磊负担2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 胡晓华 二〇二〇年十月九日 代书记员 陈幼美 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条第二项有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十八条劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。