广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0783民初3734号原告：林凤清，女，1967年8月4日出生，汉族，住广东省开平市。委托诉讼代理人：张卓仁，系广东伯方律师事务所律师。被告：开平市华腾纺织制衣有限公司，住所地：广东省开平市三埠区*****（簕冲大道）73号。法定代表人：甄某1。委托诉讼代理人：骆小红，系广东朱甲斌律师事务所律师。委托诉讼代理人：林镇海，系广东朱甲斌律师事务所律师。原告林凤清与被告开平市华腾纺织制衣有限公司（以下简称华腾公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月16日公开开庭进行了审理，原告林凤清及其委托诉讼代理人张卓仁、被告华腾公司的委托诉讼代理人骆小红、林镇海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林凤清向本院提出诉讼请求：1、判决确认被告与原告自2012年12月至2017年8月4存在劳动关系；2、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金39526元（2470.42元×8个月×2）；3、被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资补偿差额88935.12元（2470.42元×12个月×3年）；4、判决被告向原告补缴自2012年12月至2020年7月20日止的社会保险费和住房公积金；5、本案诉讼费由被告承担。本案庭审中，原告向本院撤回第4项诉讼请求；明确第1项诉讼请求为：判决确认被告与原告自2012年12月15日至2017年8月4日存在劳动关系；明确第3项诉讼请求为：被告向原告支付2014年8月4日至2017年8月4日期间未签订书面劳动合同双倍工资补偿差额88935.12元（2397元×12个月×3年）。事实和理由：原告于2012年12月15日入职被告处工作，岗位为行政管理岗，一直至2020年7月2日。期间被告一直拒绝与原告签订书面劳动合同。双方口头约定，原告每月工资底薪为900元，另加提成等。2020年7月3日，被告未经原告同意，任意调整工作岗位，将原告调至车位岗。管理岗与车位岗的工作内容和岗位待遇有重大差别。被告将原告肆意调岗的行为实质上是非法解除与原告的劳动关系的行为，严重损害了原告的合法权益。被告一直以来未为原告缴交社会保险费和住房公积金。经原告向被告催办及向社保部门投诉，被告仍拒绝办理。被告的上述行为，违反了法律的规定，依法应给予原告补偿。原告在被告处工作，此前12个月总工资收入为29645.04元，月平均工资为2470.42元。为维护原告的合法权益，特提起本案诉讼。被告华腾公司辩称，一、原告并未长期在被告处工作，其要求确认与被告自2012年12月至2017年8月4日存在劳动关系没有事实基础。从原告提交的中国建设银行个人活期明细可以看出，原告第一次领取工资的时间是2016年9月30日，被告首次向原告发放工资是在2017年1月19日。原告实际入职被告处的时间为2017年1月份。原告没有证据证明其于2012年12月就已入职被告处。而从原告入职至原告达到法定退休年龄（2017年8月4日）期间，原告还多次在开平市晖弘制衣有限公司领取工资，可以证实原告并非长期在被告处工作上班。事实上，原告在前述期间，为赚取更多的收入，会根据被告的订单情况，在被告订单充足时就在被告处工作，在被告订单不足时，就会前往开平市晖弘制衣有限公司工作，并由该公司向其发放工资。因此，原告并未长期在被告处工作，其非被告的全日制员工，其与被告即使存在合同关系，也是劳务合同关系，原告要求确认与被告自2012年12月至2017年8月4日存在劳动关系没有事实基础。二、原告于2017年8月4日已达法定退休年龄，此后其的用工关系均为劳务合同关系，其要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实与法律依据。根据《劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。另外，广东省劳动争议仲裁委员会于2009年6月8日给东莞市劳动争议仲裁委员会的《关于达到法定退休年龄未享受基本养老保险待遇的人员经济补偿问题的复函》[粤劳仲函（2009）1号]中规定：“你委《有关劳动者达到或超过退休年龄未获得养老保险待遇退出劳动岗位是否需经济补偿的请示》[东劳仲委函（2009）1号]收悉，经研究，答复如下：根据《劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者在用人单位达到法定退休年龄，其劳动合同终止。现有法律法规均未规定劳动者达到法定退休年龄终止劳动合同，用人单位需支付经济补偿金。因此，在国家没有新的规定前，用人单位与达到法定退休年龄而未享受基本养老保险待遇的人员终止劳动合同，可以不支付经济补偿金。劳动者达到法定退休年龄后被返聘或者其他用人单位提供劳动，与用人单位形成劳务关系，不适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定。”因此，员工达到法定退休年龄后即使被返聘提供劳动，与公司之间形成的也是劳务关系，已不再适用《劳动法》《劳动合同法》等相关规定，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实与法律依据，应予驳回。三、2017年8月4日至今，原告与被告不存在劳动关系，被告无需与其签订书面劳动合同，原告要求未签书面劳动合同的双倍工资差额没有事实与法律依据。据前所述，在原告达到法定退休年龄至今，即使其曾为被告工作，则与被告形成的也是劳务关系，被告不存在需要与其签订书面劳动合同的义务，也就不存在需要支付未签书面劳动合同支付双倍工资差额的义务。原告诉求3年的双倍工资差额毫无事实基础，违反法律规定，应予驳回。退一步讲，即使双方存在劳动关系，但根据《劳动合同法》第82条规定，“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，另《劳动合同法》第82条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”同时《劳动合同法实施条例》第7条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”因此，主张未签劳动合同双倍工资的时效期限为一年，原告即使主张2017年8月4日前未签劳动合同双倍工资的时效也已超过。另外，双倍工资补偿依法最高也只能主张11个月，原告却诉求3年的双倍工资差额，明显缺乏事实与法律依据。综上所述，原告的全部诉求均没有事实与法律依据，依法应予全部驳回。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，原告林凤清提供的证据有：原告居民身份证原件一个、被告企业机读档案登记资料复印件一份、通知复印件两份、中国建设银行个人活期账户交易明细（2016年9月28日至2020年7月3日期间）打印件十五页、微信群聊天记录截图（当庭出示微信聊天记录原始数据）打印件三张、被迫解除劳动关系通知书复印件一份、交寄邮件收据原件及邮件交寄单（收据）原件各一份、2020-07-07警告照片打印件一份、不予受理通知书复印件一份、送达回证复印件一份。被告华腾公司没有提供证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对于原告提供的两份通知、微信群聊天记录截图、2020-07-07警告照片，因被告庭后向本院确认其曾向原告提出调岗，而上述证据能形成证据链，反映被告对原告进行调岗的情况，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性均予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告林凤清称其于2012年12月15日入职被告华腾公司，从事行政岗位质检管理人员一职，双方没有签订书面劳动合同，口头约定其工资按底薪900元加提成计算，一天工作八小时，每月可自由休息两天；被告于每月月底向其发放上月工资，入职前几年，被告通过现金方式发放工资，后来被告通过其公司名下银行账户及案外人开平市晖弘制衣有限公司名下银行账户转账发放工资；其于2012年12月15日入职至2020年7月离职，一直在被告公司工作，未曾中途离职过。被告华腾公司则称原告林凤清系于2017年1月进入其公司提供劳务，其与原告并非全日制用工关系，原告系在其公司订单较多人手不足时才到其公司从事车位配料工作，在其公司订单不足时，原告会前往开平市晖弘制衣有限公司工作，并由该公司向原告发放工资，故其与原告存在的是劳务关系；原告在其公司工作期间，双方约定原告报酬按底薪900元加产值提成计算，其于每月月底通过其公司名下银行账户向原告发放上月报酬，并未委托过开平市晖弘制衣有限公司向原告发放报酬；原告的上班及休息时间不受其公司规章制度管理；其与原告曾签订书面劳务合同，但现在已无法找到。2020年7月2日，被告以受经济大环境影响为由，通知对包含原告在内等四名员工进行岗位调整，将原告由配料岗位调整至车位岗工作。2020年7月3日，被告再次通知“2020年7月2日已通知调整岗位的员工自2020年7月3日起实行”。原告不同意上述调岗安排，故自2020年7月3日起仍在原岗位上班，未到新岗位工作。后经与被告方协商无果，原告于2020年7月9日向被告发出《被迫解除劳动关系通知书》，该通知书载明“我作为你公司管理，于2012年12月进入你司工作至今，你司一直没有签订劳动合同，也没有为我购买社保费和公积金。2020年7月3日，你司未经我的同意，任意调岗，将我调岗到车位岗，调岗调薪，是你司变相解雇我的行为，我与你司负责人进行沟通时，要么破口大骂要么拒不理睬，丝毫没有考虑过我为公司工作近十年的奉献之情，公司的一系列行为极大损害我的劳动合法权益，我已无法正常提供劳动服务，依据《劳动合同法》的相关规定，迫使我提出解除劳动关系。公司应依法支付如下款项给我：1、根据国家标准，及时足额补缴相应的社保费和公积金，如无法补缴，则你司应赔偿未为我购买保险造成医疗、失业、工伤以及养老等社会保险待遇的损失；2、根据非法解除劳动关系的经济补偿金标准，我在公司工作了8年，公司需支付16个月的经济补偿金2470.42×16＝39526.72元；3、其他依法应当支付的费用。综上所述，请求公司依照法律规定足额支付以上费用给我。”发出《被迫解除劳动关系通知书》后，原告没有再回被告处上班。本案庭审中，被告确认已收到原告发出的上述《被迫解除劳动关系通知书》。2020年7月21日，林凤清以华腾公司为被申请人，向开平市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，开平市劳动人事争议仲裁委员会以林凤清超过法定退休年龄为由不予受理。另查明，原告林凤清向本院提供的2016年9月28日至2020年7月3日期间中国建设银行个人活期账户交易明细显示，自2016年9月底起，林凤清名下卡号为621*************976的银行账户几乎每月均有备注为“工资”的款项入账，大部分工资收入为月底入账；其中，2016年9月至12月期间入账的工资，汇款人均显示为开平市晖弘制衣有限公司，另外，2017年1月19日入账的工资，汇款人显示为被告华腾公司；2017年3月至2017年10月期间，户名为开平市晖弘制衣有限公司的银行账户每月均有向原告转账工资，期间，被告华腾公司名下银行账户亦于2017年3月底、9月底、10月底各向原告转账过一笔工资；2017年11月至2019年8月期间，被告华腾公司名下银行账户几乎每月都向原告转账工资，期间，户名为开平市晖弘制衣有限公司的银行账户亦于2018年3月底、7月底、8月底、2019年3月底各向原告转账过一笔工资，其中，7月底的该笔工资为550元、8月底的该笔工资为346元；2019年9月至2020年6月期间，除了2020年3月的其中一笔工资收入外，户名为开平市晖弘制衣有限公司的银行账户几乎每月均有向原告转账工资，2020年3月的其中一笔工资则是由被告华腾公司名下银行账户于该月月底转入。上述银行账户交易明细显示，被告华腾公司名下银行账户及开平市晖弘制衣有限公司名下银行账户每月向原告林凤清转账的工资金额波动不大，金额均不固定，大部分月份工资收入在1000元-3000元之间，部分月份工资收入超过3000元，极少部分月份单笔工资收入少于1000元。根据上述银行交易明细，结合原、被告确认的工资或报酬支付周期，查明原告林凤清2019年7月工资为2274元、8月工资为2266元、9月工资2284元、10月工资2542元、11月工资2350元、12月工资2669元、2020年1月工资1895元、2月工资为3434元、3月工资为3536元、4月工资为2717元、5月工资为2132元。另外，林凤清称其2020年6月工资为1082元。还查明，原告林凤清于1967年8月4日出生，于2017年8月4日达到法定退休年龄。被告华腾公司系于2006年12月22日登记成立的有限责任公司（自然人独资），法定代表人及投资者均为甄某1，登记住所为开平市三埠区*****（簕冲大道）73号，经营范围为：生产、销售：服装；加工；纺织面料。案外人开平市晖弘制衣有限公司系于2010年7月8日登记成立的有限责任公司（自然人独资），法定代表人及投资者均为甄健雄，登记住所为开平市*******（簕冲大道）73-3号，经营范围为：生产、加工、销售：服装。本案庭审中，被告确认其公司的法定代表人及股东甄某1与开平市晖弘制衣有限公司的法定代表人及股东甄健雄是亲属关系，被告还确认被告公司与开平市晖弘制衣有限公司共用一个厂房，但称两公司分别使用厂房的不同楼层。本院认为：本案属劳动合同纠纷。根据原、被告的诉辩意见以及庭审的情况，结合相关证据，现对本案有关问题具体分析如下：关于原告林凤清与被告华腾公司于2012年12月15日至2017年8月4日期间是否存在劳动关系的问题。《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录;……。”认定用人单位与劳动者是否存在劳动关系，工资支付凭证可作为参考。本案中，自2017年1月起，被告华腾公司开始使用其名下银行账户向原告转账支付工资，虽然2017年1月至10月期间，被告只在其中四个月向原告支付过工资，但基于2017年11月至2019年8月期间，被告华腾公司几乎每月均有向原告转账工资，且每月发放工资的金额基本相当，本院对被告主张的其与原告双方存在的是短期用工关系、非全日制用工关系不予采信，本院依法确认原告林凤清与被告华腾公司曾存在劳动关系。关于原告与被告存在劳动关系的期间问题。原告林凤清主张其于2012年12月15日进入被告公司工作直至2020年7月被迫离职；被告华腾公司则认为原告最初于2017年1月到其公司提供劳务，此后原告并非固定在其公司工作，只有在其公司订单较多人手不足时才到其公司工作。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，用人单位应对劳动者的工作年限承担举证责任。关于原告的入职时间问题，被告主张原告最初于2017年1月到其公司工作，但从原告向本院提供的中国建设银行个人活期账户交易明细可知，首次显示被告名下银行向原告转账工资的时间是2017年1月19日，结合被告陈述的工资支付周期即每月月底发放上月工资，可见被告陈述原告最初于2017年1月到其公司工作并不属实。另被告作为用人单位，应建立职工名册备查。本案中，被告未能提供原告入职登记表、被告职工名册或相关证据证明原告的入职时间，其应承担举证不能的不利后果，故本院对原告主张的其于2012年12月15日入职予以采信。关于原告林凤清自2012年12月15日起至2017年8月4日达到法定退休年龄，是否持续在被告处工作的问题。虽然2016年9月至2020年6月期间，案外人开平市晖弘制衣有限公司名下银行账户曾多次向原告转账工资，但基于被告确认其公司的法定代表人及股东甄某1与开平市晖弘制衣有限公司的法定代表人及股东甄健雄是亲属关系，且两公司共用一厂房的事实，以及两公司交替向原告发放工资的金额波动不大且具有延续性，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”的规定，本院认为，开平市晖弘制衣有限公司受被告指示向原告转账工资具有高度盖然性。此外，被告亦未能提供证据证明原告曾离职，其应承担举证不能的不利后果。故此，本院依法确认原告林凤清自2012年12月15日起至2017年8月4日达到法定退休年龄期间持续在被告处工作，并依法确认原告林凤清与被告华腾公司于2012年12月15日至2017年8月4日期间存在劳动关系。关于被告华腾公司应否向原告林凤清支付解除劳动合同赔偿金39526元的问题。原告主张被告以调岗为由迫使其于2020年7月9日提出解除劳动合同，故被告应向其支付赔偿金。本院认为，原告林凤清于2017年8月4日达到法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，原、被告双方的劳动合同因原告达到法定退休年龄而于2017年8月4日终止。原、被告双方的劳动合同关系于2017年8月4日终止后，原告继续在被告处工作，原、被告双方此后形成的用工关系应为劳务关系，劳务关系不适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关规定。现原告依据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定诉请被告向其支付解除劳动合同赔偿金，于法无据，本院不予支持。关于被告应否向原告支付2014年8月4日至2017年8月4日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额88935.12元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款规定：“建立劳动关系，应当签订书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”、第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”、第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”根据上述规定，如用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应自用工之日起第二个月至满一年前向劳动者每月支付二倍工资，如用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订书面劳动合同，则视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，用人单位此后无需再每月向劳动者支付二倍工资。本案中，原告林凤清于2012年12月15日入职被告处，至2013年12月15日，原、被告双方建立劳动关系已满一年，被告未能提供证据证明其与原告签订有书面劳动合同，故视为原、被告已订立无固定期限劳动合同，如上所述，用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同后，用人单位无需再向劳动者支付此后的二倍工资。现原告林凤清诉请被告华腾公司向其支付2014年8月4日至2017年8月4日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条第一款的规定，判决如下：一、确认原告林凤清与被告开平市华腾纺织制衣有限公司于2012年12月15日至2017年8月4日期间存在劳动关系；二、驳回原告林凤清的其他诉讼请求。案件受理费5元（原告林凤清已预交），由原告林凤清负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  梁丽冰二〇二〇年十月二十八日书记员  谭晓玲