江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0211民初7783号原告：无锡康运生物技术有限公司，住所地江苏省无锡市滨湖区马山迎晖新村**。法定代表人：王奇，该公司总经理。委托诉讼代理人：凌宏、陈栋，上海罗业律师事务所律师。被告：江西百老生物科技有限公司，，住所地江西省南昌市南昌高新技术产业开发区昌东大道**众一富东商务广场**楼**法定代表人：栾换柱，该公司经理。委托诉讼代理人：姜敏，无锡市梁溪区浩诚法律服务所法律工作者。被告：李德海，男，1967年4月22日生，汉族，住江西省赣州市章贡区。委托诉讼代理人：王久月，江苏吴韵律师事务所律师。原告无锡康运生物技术有限公司（以下简称无锡康运公司）与被告江西百老生物科技有限公司（以下简称江西百老公司）、李德海买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月22日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告无锡康运公司法定代表人王奇、委托诉讼代理人陈栋，被告江西百老公司委托诉讼代理人姜敏，被告李德海的委托诉讼代理人王久月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告无锡康运公司向本院提出诉讼请求，要求判令：1.其公司与江西百老公司于2018年8月29日签订的《独家代理合同》于2019年6月25日解除；2.江西百老公司、李德海共同归还其公司55万元购货款；3.江西百老公司、李德海支付其公司违约金165000元；4.江西百老公司、李德海赔偿其公司5万元行政罚款经济损失；5.江西百老公司、李德海承担本案律师费2万元；6.本案诉讼费由江西百老公司、李德海承担。事实和理由：2018年8月29日，其公司与江西百老公司签订《独家代理合同》，该合同系李德海持有加盖江西百老公司印章的合同，李德海构成表见代理，以江西百老公司名义代表该公司与其公司签订。该合同约定其公司为江西百老公司所有研发产品的独家代理商，江西百老公司有权在研发产品中使用其公司名下“荟庆源”商标。合同履行过程中，李德海向其公司收取55万元的购货款。另其公司官网有关涉案产品的宣传资料由两被告负责制作并审核。但经其公司调查发现，两被告擅自允许第三人代理涉案产品，且涉案产品外包装标识“鹤南山”商标(非其公司商标)。根据上述合同约定“甲方保证乙方为甲方商品的独家代理商，若出现其他代理商，甲方应一次性支付乙方相当于合同总价30%的违约金”，故两被告前述行为已构成违约且其公司有权要求两被告支付违约金。另因两被告提供的宣传资料违反了《反不正当竞争法》、《食品安全法》、《广告法》等法律规定，无锡市滨湖区市场监督管理局于2019年6月3日向其公司出具《行政处罚听证告知书》，对其公司罚款5万元。两被告未尽审查注意义务，构成违约。综上，被告违反独家代理约定，擅自将涉案产品提供给第三方使用已构成违约；被告提供的涉案产品宣传资料违反相关法律规定，已严重侵犯其公司合法权益。故其公司有权解除上述合同并要求被告承担相应损失(涉案产品至今仍未进行销售，合同解除后应退还全额购货款)。被告江西百老公司辩称，其公司未委托李德海与无锡康运公司签订合同。涉案款项55万元其公司也未委托李德海收取。本案独家代理合同是李德海在其公司不知情情况下，加盖其公司印章，并且李德海冒用其公司法定代表人栾焕柱的签名与无锡康运公司所签订的合同。涉案款项55万元是无锡康运公司股东李洪星及辛永红通过转账汇至李德海的个人账户，其公司至今未收到该款项。从无锡康运公司向法庭出示的本案李德海微信截图和辛永红货款可以看出，本案自始至终均为无锡康运公司与李德海之间发生的往来，其公司也从未发过货物给无锡康运公司。李德海既非其公司股东也非其公司员工。无锡康运公司将其公司作为被告系无事实依据，请求法院依法驳回无锡康运公司对其公司的起诉。被告李德海辩称,1.本案中无锡康运公司与江西百老公司签订独家代理合同对其没有约束力，该独家代理合同并没有实际履行，而是无锡康运公司与其李德海发生交易实际履行，但双方之间并没有签订过独家代理协议。2.其所交付给无锡康运公司的货物并没有质量问题，无锡康运公司之所以没有销售是因为其在网站上发布的广告违法而被行政机关处罚，该处罚是针对无锡康运公司的广告违法行为，非货物质量问题，而无锡康运公司的广告行为系该公司单方行为，并非受其指使或授意，因此无锡康运公司要求解除合同返还货款并承担违约责任没有事实依据。3.本案中，无锡康运公司支付多少货款，应该由无锡康运公司负举证责任，其收到李洪星所支付的相关款项，无锡康运公司称系李洪星受其委托支付，无锡康运公司应当举证予以证明。4.无锡康运公司主张其李德海以江西百老公司名义与其公司洽谈签订合同，但无锡康运公司未提供证据证明，也没有证据证明其行为受江西百老公司委托及代表该公司，无锡康运公司主张其行为对于江西百老公司构成表见代理不成立。无锡康运公司以其系实际收款人为由要求其承担共同还款责任没有事实和法律依据，应予驳回。原告无锡康运公司为支持其诉请主张，向本院提交证据如下：证据1.《产品供销合同书》，证明其公司与江西百老公司于2018年8月28日签订该合同。该份合同书并未约定货物总价款，系根据其公司支付多少货款，江西百老公司交付多少货物。该合同书第一条明确约定其公司独家代理销售江西百老公司所研发的荟庆源系列产品。该合同系李德海与其公司进行洽谈，后其公司与江西百老公司签订，由李德海在江西百老公司处盖好公章交付给其公司。该合同系其公司与江西百老公司之间的买卖合同关系，李德海是实际收货款方也是合同实际签订的操作人，其公司与李德海个人之间没有买卖合同关系。故其公司主张李德海承担共同还款责任。被告江西百老公司质证意见：对《产品供销合同书》的真实性没有异议。但其公司从未授权李德海与无锡康运公司签订过该合同。李德海是在其公司不知情情况下，偷盖其公司公章，并且合同中栾换柱签名也不是栾换柱本人签名。被告李德海质证意见：对《产品供销合同书》的真实性没有异议。但该合同并非其以江西百老公司名义与无锡康运公司签订，该合同系无锡康运公司与江西百老公司所签订。该合同第七条明确约定江西百老公司的收款账户，所以无锡康运公司称款项付给李德海个人是为了便捷支付不属实。合同上江西百老公司印章系该公司股东毛俊心所加盖，盖章及江西百老公司与无锡康运公司洽谈合同的过程，其均在场。在无锡康运公司与江西百老公司签订该合同之前，其产品是授权给江西百老公司经销，江西百老公司经销的口服液是其自己鹤南山品牌。对于江西百老公司所称合同上其公司印章系其李德海偷盖，其不予认可。其将产品授权给江西百老公司经销，江西百老公司再授权无锡康运公司经销，就等于是二级经销来扩大产品市场覆盖面。该合同对其无约束力，且该合同也没有实际履行。证据2.《独家代理合同》，证明其公司与江西百老公司于2018年8月29日就荟庆源口服液产品签订该合同。可以认定江西百老公司向其公司承诺独家代理荟庆源口服液，是对前份买卖合同的代替，买卖合同关系仍然存在，是李德海与其公司进行洽谈，然后其公司与江西百老公司进行签订，由李德海在江西百老公司处盖好印章交付给其公司。该合同系其公司与江西百老公司之间发生的买卖合同关系，李德海是实际收货款方也是实际合同签订的操作人，其公司与李德海个人之间没有买卖合同关系。故其公司主张李德海承担共同还款责任。被告江西百老公司质证意见：同对证据1的质证意见一致。被告李德海质证意见：同对证据1的质证意见一致。证据3.其公司向李德海直接付款的支付凭证，证明其公司通过其公司股东李洪星支付40万元及李洪星表妹辛永红支付15万元，以个人方式向李德海支付《产品供销合同书》和《独家代理合同》的货款55万元。被告江西百老公司质证意见：对证据真实性没有异议。内容系无锡康运公司通过个人账户支付款项给李德海个人账户，与其公司没有关系，其公司也未收到无锡康运公司任何款项。被告李德海质证意见：对证据真实性没有异议。其确实收到无锡康运公司支付的上述55万元。但其中有20万元并非本案所涉口服液货款而是无锡康运公司另外通过其委托第三方江西华裕康**物科技有限公司加工的试剂款项，且有一笔15万元货款付款是2018年7月27日，而无锡康运公司与其之间口服液交易是在无锡康运公司与江西百老公司合同签订之后未能履行情况下才发生，关于口服液交易是在2018年8月底之后，故上述15万元与本案所涉口服液货款无关。该证据证明了真实交易关系是发生在无锡康运公司与其之间，无锡康运公司与江西百老公司《产品供销合同书》并未履行。另外35万元是支付本案所涉口服液的货款。之所以付给其是因为无锡康运公司后来与其商量后即越过江西百老公司直接与其交易，由其找厂家生产。证据4.李德海微信截图，证明李德海向其公司提供了产品说明并告知该产品具有干预癌细胞的逆转功能，导致其公司在做市场推广时被行政处罚，而无法销售该产品。此为其公司主张解除合同和赔偿其公司罚款5万元的依据。被告江西百老公司质证意见：对证据真实性没有异议，但与其公司没有关联性。被告李德海质证意见：对证据真实性没有异议。该证据内容为其转发给无锡康运公司其授权江西百老公司贴牌生产鹤南山口服液产品介绍供无锡康运公司参考。但无锡康运公司被处罚根本原因是该公司网站上有“拥有国内顶级专家团队、康复率达70%以上等内容”，该内容为无锡康运公司自行制作并发布，并非受其授意。故无锡康运公司因违反广告法规定被处罚，与其本人及产品无关。证据5.照片3张、实物2盒，证明江西百老公司违反《独家代理合同》授权江西天元药业有限公司生产以鹤南山草本饮品在市场上进行销售，该产品与荟庆源产品是同一产品。荟庆源是其公司注册商标。被告江西百老公司质证意见：对证据真实性没有异议。但与其公司没有关联性。鹤南山品牌是其公司的，但是商标是深圳一家公司的。被告李德海质证意见：对证据真实性没有异议。鹤南山口服液是其与无锡康运公司合作之前即授权江西百老公司贴牌生产的，其与无锡康运公司之间没有关于独家代理约定，故对无锡康运公司所证明内容不予认可。证据6.行政处罚决定书，证明无锡康运公司因采用李德海所提供产品的宣传及告知内容，进行市场营销而被行政处罚5万元。但该罚款至今尚未缴纳。涉案产品与李德海所告知产品功能不相符，导致其公司无法再继续销售荟庆源产品。被告江西百老公司质证意见：对证据真实性没有异议。与其公司没有关联性。被告李德海质证意见：对证据真实性没有异议。但从该证据内容可以看出无锡康运公司被行政处罚是因为在其公司网站上宣传用语违反了广告法有关规定，而并非是因为本案所涉产品有质量问题，无锡康运公司也没有证据证明其发布的广告内容，系受其李德海指使或者授意。该公司发布广告行为完全是其单方行为。故该罚款不应由其李德海承担。且该公司至今未实际支付该罚款，即不存在索赔的事实依据。证据7.产品库存照片，证明在其公司处所积压的涉案产品实际存在。其公司可以待两被告归还55万元以后，其公司可以将产品返还江西百老公司。被告江西百老公司质证意见：对证据真实性没有异议，与其公司没有关联性。被告李德海质证意见：对证据真实性没有异议。但是对于无锡康运公司要求退货退款其有异议，因为无锡康运公司并没有证据证明其提供的产品有质量问题，也没有法律上的退货理由。证据8.律师费发票、律师函，证明根据江西百老公司和其公司所签订的《独家代理合同》第十六条规定，其公司认为江西百老公司存在违约行为，其公司可以主张赔偿律师费。被告江西百老公司质证意见：对证据真实性没有异议，与其公司没有关联性。被告李德海质证意见：对证据真实性没有异议。但其不存在违约行为，《独家代理合同》对其没有约束力，因此该费用不应由其承担。证据9.其公司法定代表人王奇与李德海微信聊天记录，证明李德海通过微信与其公司进行洽谈、签订合同，并证明李德海在合同签订过程中系代表江西百老公司。涉案款项是根据李德海的指示、要求汇至李德海个人账户，李德海该行为视为其公司向江西百老公司支付货款。另微信聊天时间为2018年7月，证明其公司在合同签订之前汇款，以及洽谈事宜均是本合同项下保健品，不涉及试剂。被告江西百老公司质证意见：对证据真实性没有异议。其公司对于无锡康运公司与李德海的微信聊天并不知情。被告李德海质证意见：对证据真实性认可，但对证明目的不认可。微信聊天记录中反映其要求无锡康运公司法定代表人王奇将汇款付至其个人账户时间为2018年7月，此时口服液合作尚未达成协议，该汇款是试剂货款而非本案中口服液货款。其之所以要求试剂货款汇至其个人账户系因为试剂款需汇给江西华裕康**物科技有限公司，又需要给无锡康运公司返点3万元。所以2018年7月27日汇到其个人账户15万元款项为试剂款。关于其所经手的合同事宜，是江西百老公司在合同签订以后交付给其，由其将合同邮寄给无锡康运公司，因为无锡康运公司与江西百老公司的合作，确实由其牵头，但是最终无锡康运公司与江西百老公司的合同没有实际履行。被告江西百老公司为支持其抗辩，向本院提交证据：其公司法定代表人身份证明书原件，证明2018年8月29日所签订的一份独家代理合同，栾换柱签名不是栾换柱本人签名。原告无锡康运公司质证意见：该份证据上江西百老公司法定代表人栾换柱签字真实性不确定。如果独家代理合同栾换柱签名确系李德海所为，则印证江西百老公司与李德海在本案合同签订过程中，共同与无锡康运公司进行洽谈以及签订合同。也就不存在无锡康运公司与李德海单独进行交易。因为李德海如在盖有江西百老公司真实印章合同上签字，可以证明李德海在合同签订过程中是代表江西百老公司的。被告李德海质证意见：对于证据上栾换柱签字，其不能确认。即便产品供销合同和独家代理合同中，栾换柱名字非本人所签，但江西百老公司印章确实真实加盖，能够证明两份合同是有效成立的。只是本案争议的焦点，其公司认为是该合同是否有履行。被告李德海为支持其抗辩，向本院提交证据如下：证据1、其与无锡康运公司法定代表人王奇微信聊天记录一份，证明交易是无锡康运公司逾期之间发生。无锡康运公司向其订货600箱，计划发上海200箱，发山西400箱，故其向加工厂深圳时代生物科技公司订货705箱。但之后无锡康运公司仅提货200箱，剩余505箱因无锡康运公司未打款，故由加工厂发货至南昌其李德海处。供货后，其问无锡康运公司山西人口服液卖的怎么样，无锡康运公司回复说不错，想上市。另产品检验报告书一份和微信转账记录一份证明李德海委托加工生产数量是126876支，共705箱（180支/箱）。200箱口服液其返点支付给无锡康运公司王奇1万元。证据2、照片2张，证明库存在其处的货物。证据3、情况说明一份、快递运单及运单跟踪记录查询各2份，微信聊天记录一份，证明无锡康运公司与其之间存在另一款产品荟庆源尿液检测试剂委托加工合同关系，2018年7月无锡康运公司通过其向江西华裕康**物科技有限公司委托加工2万支试剂，加工费共计17万元。另微信转账记录4份，证明每支试剂其给无锡康运公司王奇1.5元返点，2万支试剂共返给无锡康运公司3万元。无锡康运公司支付其货款中有20万元系支付该试剂货款而非本案中所涉口服液的货款，无锡康运公司王奇在收取返点后回复“谢谢兄弟”、其李德海回复“保健品的等后面再发”，可以证明此前发货为非保健品口服液而是试剂。证据4，时代生物科技（深圳）有限公司、物流公司与其李德海三方代表的微信群聊天记录以及发货明细单，证明2018年11月3日，加工厂时代生物科技（深圳）有限公司委托物流公司发货100箱口服液至山西晋中、收货人李星宇，发货100箱至无锡、收货人为王奇。发货505箱到南昌、收货人为其李德海的代表。晋中的李星宇的收货地址也是王奇通过微信转发给其李德海的。证据5，上海可付信息技术有限公司工商登记信息一份，证明卢友新为该公司股东，结合无锡市滨湖区市场管理局行政处罚决定书查明的事实，王奇与上海可付信息技术有限公司存在股权代持关系。因此，无锡康运公司陈述说不认识卢友新为虚假陈述。原告无锡康运公司质证意见：对证据1微信聊天记录真实性认可，关联性不认可。对证据2，照片不认可，没有显示时间。对证据3，情况说明真实性不认可。其公司从来没有要求发送试剂，也没有要求发送上海。因此快递单关联性不认可。其公司在上海并没有办公场所。与卢友新也不认识。对证据4，微信聊天记录，真实性不能确定。也不能证明具体的发货事宜是其公司的具体指示。对证据5，关联性不认可。与本案无关。被告江西百老公司质证意见：对无锡康运公司与李德海的微信聊天真实性没有异议，无锡康运公司与本案李德海的发货情况，其公司不知情。对于证据和事实本院认定如下：无锡康运公司与江西百老公司于2018年8月28日签订《产品供销合同书》一份，主要内容：甲方（江西百老公司）、乙方（无锡康运公司）。一、合作产品、合作范围及合作期。1.甲方使用自主研发的科研成果为乙方生产“荟庆源”品牌的系列产品，合同期限为五年，即从2018年6月28日至2023年6月27日止，合同结束前一个月，经双方同意，续签供销合同。2.甲方所研发的“荟庆源”品牌系列产品的知识产权归甲方所有，“荟庆源”品牌的品牌权属归乙方所有。二、生产、提货要求。1.乙方的首批采购计划需提前15天向甲方报备，并预付50%的货款。2.甲方在收到乙方订货通知和50%的预付款后30天内供货。3.第二批起供货时间为甲方在收到乙方订货通知和50%预付款后20天。三、产品供货价格按双方商定价格执行。如遇原材料等价格上涨因素，供货价格需双方另行商定。四、产品结算与运输。先款后货，甲方在收到乙方余款后72小时内安排发货，产品运输费用由甲方负责。六、双方的责任与义务。1.甲方必须对产品质量负责，因产品质量产生的纠纷和费用均由甲方负责；2.乙方在国家法律法规许可范围内开展销售推广活动，应具备并提供相关产品经营许可证件进行合法经营，不得夸大宣传，由于乙方销售经营方面产生的纠纷及造成的经济损失由乙方承担。七、甲方的财务收款账户：江西百老生物科技有限公司，账号：19×××00，开户行：中国银行南昌市长春支行。八、合作执行期内，双方不得无故变更合同的执行；本协议未尽事宜，需经甲乙双方协商解决，协商不成，由甲方公司注册所在地人民法院裁决。九、本协议一式二份，甲乙双方各执一份，均具有同等法律效力。（以上各条款手写无效）。该合同下方甲方一栏加盖江西百老公司印章，甲方代表（签字）一栏签有“栾换柱”字样；乙方一栏加盖无锡康运公司印章，乙方代表（签字）一栏签有“王奇”字样。日期均签注为2018年8月28日。同月29日双方签订《独家代理合同》一份，主要内容：甲方（研发方江西百老公司）、乙方(无锡康运公司)。鉴于甲方是一家医学生物技术研发公司，乙方是一家合法、合规的公司，拟在中国及海外领域开拓市场；甲乙双方本着资源互补、共同开拓市场的原则，经友好协商，就甲乙双方之间品牌独家授权等事宜达成如下协议。第一条、委任与接受。1.在本协议有效期(2018年9月1日至2021年8月30日)3年内，甲方指定乙方为本协议第三条项下商品在中国大陆及境外独家代理，在以上区域内招揽顾客的订单并独家销售甲方的商品。乙方同意并接受上述委托。2.甲方保证乙方为甲方商品的独家代理商，若出现其他代理商，甲方应一次性支付乙方相当于合同总价30%的违约金。第二条、代理区域。本协议所指的代理区域是中国大陆及境外(以下简称区域)。第三条、代理品。本协议所指的代理品是甲方研发的所有产品(以下简称商品)。第四条、乙方的义务。乙方为甲方在指定区域内唯一的代理商，全权负责代理区域内的市场开拓和销售工作。乙方保证将按照本协议约定及时支付甲方商品货款。第五条、独家代理权。基于本协议授予的独家代理权(独占许可)，甲方不得在代理区域内直接地或间接地通过其他渠道销售、出口商品。在本协议有效期内，对来自于区域内其他顾客有关商品的订单、询价，甲方都应将其转交给乙方。第六条、商情报告。甲方和乙方都应按季度或按对方要求提供有关市场信息的报告，以尽可能促进商品的销售。乙方应向甲方报告商品的库存情况、市场状况及其他商业活动。第七条、商品的推销。在代理区域内，乙方应积极地充分地进行广告宣传以促进商品的销售。甲方应向乙方提供一定数量的广告印刷品、商品样本、小册子以及乙方合理要求的其他材料。……第十条、交货验收。本协议签定或接到乙方订单后，甲方应当按协议或订单约定的时间，将乙方指定的商品送至约定的地点(运费由甲方承担)，由乙方仓库管理人员验货签收。乙方变更验收人员，应当书面通知甲方。第十一条、协议期限。本协议经双方签字生效。在本协议终止前至少3个月，甲方和乙方应共同协商协议的续延。如果双方一致同意续延，在上述规定的条款、条件下，附上补充文件，本协议将继续有效。……第十五条、合同终止。1.本协议在以下情形下自然终止或解除：(1)协议有效期界至而双方未继续签订予以延期的，本协议自然终止；(2)双方另行签订新协议替代本协议的，本协议自然终止；(3)双方签订书面协议予以解除本协议的，本协议解除；2、除上述约定及本协议另有约定外，如本协议一方单方违反本协议约定，经另一方书指出后拒不改正的，守约方可单方书面解除本协议。第十六条、违约责任。任何一方违反本协议项下的义务、保证或承诺而导致产生各种纠纷的，违约方应积极妥善解决并承担相应责任。如因此而导致守约方发生经济损失的，损失范围包括但不限于纠纷、诉讼、仲裁、律师费用等，均应由违约方承担赔偿责任。守约方有权根据本协议第16条的约定提前解除本协议而不承担任何责任。……该合同下方甲方一栏加盖江西百老公司印章，甲方代表（签字）一栏签有“栾换柱”字样；乙方一栏加盖无锡康运公司印章，乙方代表（签字）一栏签有“王奇”字样。日期均签注为2018年8月29日。上述《产品供销合同书》、《独家代理合同》签订后，无锡康运公司一直未按照《产品供销合同书》“先款后货”等约定向江西百老公司预付货款，下达订单通知江西百老公司发货。双方对于两份合同实际未有任何履行。又查明，无锡康运公司通过辛永红个人于2018年7月27日通过银行转账汇款15万元给李德海，于2018年8月28日通过其股东李洪星个人银行转账给李德海15万元，于2018年9月19日通过其股东李洪星个人转账给李德海计15万元，于2018年9月20日通过其股东李洪星个人转账给李德海计10万元，合计55万元。另查明，2019年6月25日无锡市滨湖区市场监督管理局作出锡滨市监案字（2019）00084号行政处罚决定书，载明：当事人为无锡康运公司。经查明，当事人是一家食品销售企业，其于2018年9月28日在工信部备案了公司网站，备案／许可证号：苏Ｉ**备**，主办单位名称为无锡康运公司。当事人在其公司网站（ｈｔｔｐ／／ｗｗｗ.ｋｙｂｉｏｌｏｇｙ.ｃｏｍ）标注有以下内容：1.企业概况-企业简介（专家团队）“无锡康运生物技术有限公司，拥有国内顶级专家团队，…。”；2.网站首页-健康产品-检测试剂-新闻中心（2018-9-20）“荟庆源草本口服液，在癌症潜伏期，以三个月一周期调理，到健康状态，康复率达百分之七十以上”。“一、蒲公英与鱼腥草：可以有效解除被癌细胞的分泌物所捆绑的免疫细胞，让其恢复免疫功能。二、β-葡聚糖：天然酵母β-葡聚糖具有独特的靶向作用，对癌细胞具有很强的抑制力…，三、维生素Ｅ…，四、维生素Ｃ……。“荟庆源草本口服液，全面全方位提高机体免疫力，修塑癌细胞，免疫新配方，中医养生防癌，降低癌细胞风险”。3.企业概况-大事记“2005年7月，在江西省…，每年7月，对阳××例用试剂复检并统计癌症确诊人数，期间9年癌症发病预测率为85.4%”等字样。当事人就上述第3项内容提供了一份《体外诊断试剂临床研究总结报告》，经调查人员核实，该证据与当事人宣传的内容不符，与本案无关，故不予采纳。其余广告内容当事人无法提供证据证明。经查，当事人法定代表人、股东王奇与上海可付信息技术有限公司（以下简称“可付公司”）存在股权代持关系，上述涉嫌违法广告内容由可付公司委托淘宝某网络公司发布，但其无法提供该网络公司信息亦无费用明细。另查明，荟庆源草本口服液（饮品）是江西百老生物科技有限公司委托时代生物科技（深圳）有限公司生产的饮料食品，当事人是该产品的总经销商，与江西百老生物科技有限公司签订有独家代理合同，当事人无防伪税控开票数据，至本案调查终结时，未有销售发生。在案件调查过程中，当事人已关闭了该网站。至案发时，当事人网站阅读量其中企业概况5948次，荟庆源草本口服液2021次，广告费用无法计算。上述事实，主要有现场检查笔录、询问（调查）笔录等在卷佐证。……综合以上证据，本局认为证明当事人违法事实成立的相关证据已形成证据链，足已证明当事人的违法行为。一、当事人在其公司网站做宣传时，在没有客观衡量指标的情况下在企业简介中宣传其“拥有国内顶级专家团队”等内容字样。该宣传用语当事人无法提供相关的证明材料，故与其实际情况不符，因此，当事人构成了在互联网发布虚假、不真实的企业简介行为，违反了《反不正当竞争法》第八条第一款规定。依据《反不正当竞争法》第二十条第一款的规定，当事人理应承担相应的法律责任。二、当事人在其公司网站宣传“荟庆源草本饮品”时，宣传其有疾病预防、治疗功效及宣传所谓癌症预测率等内容，因此，当事人的行为违反了《食品安全法》第七十三条第一款规定。依据《食品安全法》第一百四十条第一款和《广告法》第五十八条第一款第（二）项的规定，当事人理应承担相应的法律责任。当事人涉嫌虚假宣传、发布虚假广告和发布涉及疾病预防、治疗功能的广告行为，因属一个违法行为触犯数个法律条款，依据《行政处罚法》第二十四条规定，并依据重责任吸收轻责任的法律适用原则，在具体实施处罚时，依据罚则较重的条款给予行政处罚。考虑到当事人在案发后积极配合调查，至今未有销售行为发生，并关闭了该涉案宣传用语的网站，决定依据《广告法》第五十八条第一款第（二）项、《行政处罚法》第二十七条第一款第（一）项的规定，责令当事人停止发布广告，在相应范围内消除影响，并减轻处罚如下：罚款5万元，上缴国库。再查明，上海市罗业律师事务所向江西百老公司、李德海发出“关于解除独家代理协议及赔偿事宜”《律师函》，函告：1.本律师函送达之日，无锡康运公司与江西百老公司签订的《独家代理合同》解除。2.请江西百老公司于收到本律师函之日起三个工作日内归还无锡康运公司55万元购货款。3.请江西百老公司于收到本律师函之日起三个工作日内支付无锡康运公司违约金165000元。4.请江西百老公司于收到本律师函之日起三个工作日内支付无锡康运公司5万元的罚款。5.如江西百老公司拒绝履行前款内容的，无锡康运公司将采取法律措施追究江西百老公司的法律责任。该函于2019年6月25日邮寄送达给江西百老公司。本院认为：法律规定依法成立的合同，受法律保护，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。无锡康运公司与江西百老公司签订的《产品供销合同书》、《独家代理合同》合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。江西百老公司称《独家代理合同》是李德海在其公司不知情情况下所盖公章，并且李德海冒用其公司法定代表人栾焕柱的签名与无锡康运公司所签订的合同，但该公司未提供证据证明，李德海也不予认可，故其提出该主张的理由，不能成立。《产品供销合同书》、《独家代理合同》签订后，无锡康运公司一直按照《产品供销合同书》“先款后货”等约定向江西百老公司预付货款，下达订单通知江西百老公司发货。双方对于两份合同实际未有任何履行。无锡康运公司出具解除《独家代理合同》律师函，并于2019年6月25日送达江西百老公司，按照法律规定，该合同自江西百老公司收到之日解除。无锡康运公司称系李德海持有盖有江西百老公司印章的《独家代理合同》，以江西百老公司名义代表该公司与其公司签订，李德海构成表见代理，但未提供充分有效证据证明，并李德海即非江西百老公司员工、股东，也未得到江西百老公司授权委托等代表该公司签订合同，且江西百老公司与李德海不予认可，故无锡康运公司以李德海作为合同相对方，要求李德海承担责任的主张，不能成立。双方在《产品供销合同书》约定了江西百老公司的财务收款账户为中国银行南昌市长春支行，如果无锡康运公司向江西百老公司支付货款，应支付至约定的江西百老公司银行账户。故无锡康运公司主张通过个人支付给李德海的55万元为支付给江西百老公司履行上述两份合同的货款，无事实依据，不能成立。故无锡康运公司要求江西百老公司返还购货款，本院不予采纳。至于其要求李德海返还购货款55万元，根据双方提供的证据和各自主张，考虑李德海与无锡康运公司有其他经济纠纷，且与本案不属于同一法律关系，对无锡康运公司提出的该要求本案中不予理涉处理。无锡康运公司依据《独家代理合同》第一条2约定，即：江西百老公司保证无锡康运公司为其公司商品的独家代理商，若出现其他代理商，江西百老公司应一次性支付无锡康运公司相当于合同总价30%的违约金，主张江西百老公司支付其公司违约金以合同总价55万元为基数，按照30%计算为16.5万元，但《独家代理合同》签订后实际并未履行，上述55万元系无锡康运公司支付给李德海的货款，而非履行《产品供销合同书》及《独家代理合同》的合同总价款，且无锡康运公司也未提供证据证明《独家代理合同》解除后其产生的实际损失，故其要求江西百老公司支付违约金16.5万元的理由，不能成立。其要求李德清依据本案法律关系支付违约金16.5万元，无事实和法律依据，不予支持。对于无锡康运公司要求江西百老公司、李德清支付其公司行政罚款经济损失5万元及律师损失费2万元，因无事实和法律依据，不予支持。综上，本院对于无锡康运公司诉请第1项予以支持；对诉请第2项至第5项，因无事实和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十五条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法民事诉讼﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告无锡康运生物技术有限公司与被告江西百老生物科技有限公司于2018年8月29日签订的《独家代理合同》于2019年6月25日解除。二、驳回原告无锡康运公司的其他诉讼请求。案件受理费11650元，由原告无锡康运生物技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  张志龙人民陪审员  宋贵夫人民陪审员  冯全平二〇二〇年十月二十二日书 记 员  方 芳本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十五条法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法民事诉讼﹥的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。