湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘06民终2586号上诉人（原审原告）：湖南鸿业广告有限公司，住所地岳阳经济技术开发区健康路雅园小区****。法定代表人：谢春来，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭正文，岳阳楼区正顺法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：湖南湖大房地产经济开发有限公司，住，住所地长沙市岳麓区桔子洲街道潇湘大道中段天马村大学科技园创业大厦**/div>法定代表人：陈恢荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑立云，女。上诉人湖南鸿业广告有限公司（以下简称鸿业广告公司）因与被上诉人湖南湖大房地产经济开发有限公司（以下简称湖大房地产公司）广告合同纠纷一案，不服岳阳市岳阳楼区人民法院（2020）湘0602民初1807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷和调查询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。鸿业广告公司上诉请求：撤销原判，改判由湖大房地产公司支付广告费18万元，并按中国人民银行同期贷款利率的标准支付从2016年4月15日至付清之日止的利息，一、二审诉讼费由湖大房地产公司承担。事实和理由：根据湖大房地产公司原总经理吴某的证言，案涉广告发布合同已经实际履行。湖大房地产公司辩称：1.关于本案委托诉讼代理人与湖大房地产公司原营销部负责人尹泽杰聊过，尹泽杰说湖大房地产公司不欠广告费，但是尹泽杰已经离职；2.对《湖南鸿业广告有限公司广告发布业务合同》的真实性、合法性、有效性都提出质疑。该合同上有许多漏洞，湖大房地产公司的管理体系是比较完善的，凡是签订合同，在行政部、财务部都有存档，而该合同没有存档。该合同上明确约定双方盖章生效，而湖大房地产公司未在该合同上盖章。该合同是否履行也不清楚，鸿业广告公司提供的证据单一，不足以证明合同已经履行完毕；3.从2016年年底东能集团收购湖大房地产公司，这其中有几任总经理，鸿业广告公司一直没找过湖大房地产公司要求付款。直到2019年4月吴某又回到公司的时候，才开始主张广告费。鸿业广告公司向一审法院起诉请求：1.判令湖大房地产公司向鸿业广告公司支付广告费18万元，以及从2016年4月15日起到支付之日止按中国人民银行同期年利息6％计算利息；2.本案诉讼费由湖大房地产公司承担。一审法院认定事实：2016年1月12日，湖大房地产公司与鸿业广告公司签订一份《广告发布业务合同》，约定：1.湖大房地产公司委托鸿业广告公司于2016年1月15日至2016年4月15日期间发布洞庭大厦二期房产营销宣传广告；2.广告发布媒介为火车站立交桥洞庭大厦前坪三面翻单立柱广告；3.单位广告规格为20ｍ×7ｍ×3面，发布时间三个月，另赠送三个月即2016年7月15日止；4.广告单价2万元／月／块，总计18万元；5.湖大房地产公司应在2016年4月15日前将广告发布费用付给鸿业广告公司，付款方式为转账。双方还就其他事项进行了约定。鸿业广告公司加盖了印章，湖大房地产公司没有加盖印章，“广告客户”一栏有“吴某”的签名，吴某当时系湖大房地产公司的总经理。案外人岳阳连和房地产营销策划有限公司在《广告发布业务合同》上加盖印章，并注明“情况属实”。湖大房地产公司与岳阳创一文化传媒有限公司广告合同纠纷一案，岳阳市中级人民法院于2019年12月30日作出的（2019）湘06民终3795号民事判决书已生效，该判决查明以下事实：“湖大房地产公司与岳阳连和房地产营销策划有限公司签订的《销售代理合同》第三1.项约定‘……岳阳连和营销策划有限公司负责制定项目的营销广告……’；第五.6项约定‘……营销推广费用由湖大房地产公司承担……’。《销售代理合同》上湖大房地产公司的时任总经理吴某代表湖大房地产公司在合同上签名，并加盖了湖大房地产公司的印章。”一审法院认为：本案争议的焦点为:《广告发布业务合同》是否因湖大房地产公司没有加盖印章而不生效？鸿业广告公司是否按照《广告发布业务合同》的约定履行了发布广告的义务？湖大房地产公司与岳阳连和房地产营销策划有限公司之间的《销售代理合同》签订在案涉《广告发布业务合同》之前，《销售代理合同》的主要内容是湖大房地产公司委托岳阳连和房地产营销策划有限公司对湖大房地产公司开发的洞庭大厦国际公馆楼盘项目进行代理销售。《广告发布业务合同》的主要内容是对洞庭大厦二期房产进行广告营销宣传。《销售代理合同》上湖大房产公司的时任总经理吴某代表湖大房地产公司在合同上签名，并加盖了湖大房地产公司的印章。虽然湖大房地产公司没在《广告发布业务合同》上加盖印章，但时任湖大房地产公司总经理的吴某在合同上签名，吴某是受湖大房地产公司的委托在《销售代理合同》签名之人，两份合同针对的都是同一个项目，且签订《广告发布业务合同》时，《销售代理合同》的一方岳阳连和房地产营销策划有限公司在《广告发布业务合同》上加盖印章予以见证，充分说明吴某在《广告发布业务合同》上签名的行为是职务行为，其法律后果应由湖大房地产公司承担。吴某在《广告发布业务合同》上签名，鸿业广告公司在合同上盖章时合同成立并生效。鸿业广告公司主张案涉合同已经实际履行，但鸿业广告公司仅提供对吴某的调查笔录，未提供其他证据佐证，一审法院无法认定鸿业广告公司已履行了案涉合同义务。故对鸿业广告公司的该项主张，一审法院不予支持。鸿业广告公司要求湖大房地产公司支付广告费及利息，没有事实和法律依据，应予驳回。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回鸿业广告公司的全部诉讼请求。案件受理费1950元，由鸿业广告公司负担。本院二审期间，鸿业广告公司提交了以下证据：1.鸿业广告公司申请湖大房地产公司的原总经理吴某出庭作证；2.鸿业广告公司申请岳阳连和房地产营销策划有限公司的总经理胡某出庭作证。吴某证明其亲眼看到鸿业广告公司在洞庭大厦门口的立柱上发布了广告，时间长达6个月。胡某证明案涉广告的广告稿面是由岳阳连和房地产营销策划有限公司设计的，先报送给湖大房地产公司的吴某进行审核，湖大房地产公司通过后，再交给鸿业广告公司进行发布。广告稿面是岳阳连和房地产营销策划有限公司的员工李政设计的，发布地点是岳阳连和房地产营销策划有限公司指定的，广告发布后东能集团的工作人员胡伟华和尹泽杰一起去看了现场，当时东能集团和湖大房地产公司正好处于合作期；3.岳阳市东方广告装饰有限公司与岳阳市岳阳楼区城市管理局签订的《广告合同书》和岳阳市东方广告装饰有限公司出具的《证明》，拟证明岳阳市东方广告装饰有限公司经岳阳市岳阳楼区城市管理局的批准同意，在洞庭大厦的前坪设置了大型广告单立柱一根，使用期间为2009年10月30日至2021年12月30日。岳阳市东方广告装饰有限公司委托鸿业广告公司于2015年6月1日在洞庭大厦前坪广告立柱上发布了广告。湖大房地产公司的委托代理人郑立云对以上证据质证称：其是2017年7月入职的湖大房地产公司，对之前的情况不清楚，无法发表意见。本院认为，以上证据的三性均符合法律规定，本院予以采信，其理由在说理部分予以具体阐述。另查明，湖大房地产公司系湖南东能投资集团有限公司的全资子公司。本院二审查明的其他事实与一审的一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为：湖大房地产公司与鸿业广告公司签订《广告业务发布合同》，虽然湖大房地产公司没有在该合同上加盖印章，但湖大房地产公司的总经理吴某在该合同上签名，吴某的行为系职务行为，且该合同没有法律规定的无效的情形，故该合同为有效合同。本案二审争议的焦点为鸿业广告公司是否按《广告发布合同》的约定履行了发布广告的义务？岳阳市东方广告装饰有限公司的证言能够证明鸿业广告公司获取洞庭大厦前坪单立柱广告牌的方式，且能够证明该时间段鸿业广告公司在此处发布了广告。胡某的证言能够证明岳阳市连和房地产营销策划有限公司设计了该广告稿面，并通过了湖大房地产公司吴某的审核，交给鸿业广告公司发布，发布时湖大房地产公司的全资股东湖南东能投资集团有限公司的工作人员查看了广告发布现场，以上证据形成了证据链，证明鸿业广告公司已经按照合同约定履行了发布广告的义务，湖大房地产公司应当按照合同约定向鸿业广告公司支付广告发布费18万元，并赔偿自2016年4月15日起至付清之日止的逾期付款损失。鸿业广告公司的上诉请求成立，本院予以支持。因为鸿业广告公司在一审未提交充足的证据，造成一审认定事实错误，处理不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百七十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、第四十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2020）湘0602民初1807号民事判决；二、由湖南湖大房地产经济开发有限公司在本判决生效后十日内向湖南鸿业广告有限公司支付广告发布费180000元，并支付逾期付款损失（以180000元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为标准，计算从2016年4月15日至2019年8月19日的逾期付款违约损失；从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心2019年8月20日公布的贷款市场报价利率为标准，计算至付清之日止的逾期付款违约损失）；三、驳回湖南鸿业广告有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费1950元，由湖南湖大房地产经济开发有限公司负担1950元；二审案件受理费3900元，由湖南湖大房地产经济开发有限公司负担3000元，由湖南鸿业广告有限公司负担900元。本判决为终审判决。审判长  甘春汉审判员  刘景镔审判员  周闻丽二〇二〇年十月十日书记员  冯 饶