新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0109民初5200号 原告：上海迈克林业机械有限公司，住所地：上海市松江区泖港镇中库路**第**。法定代表人：陈祺，该公司总经理。委托诉讼代理人：张人桂，新疆方天律师事务所律师。委托诉讼代理人：王旭，新疆方天律师事务所律师。被告：新疆金杨美家木业有限公司，住，住所地：乌鲁木齐市米**铁厂沟镇乌奇公路东侧城东工业园区/div>法定代表人：杨春文，该公司总经理。委托诉讼代理人：包路华，新疆星河律师事务所律师。原告上海迈克林业机械有限公司（简称迈克林公司）与被告新疆金杨美家木业有限公司（简称金扬美家公司）股东资格确认纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，首先适用简易程序，后适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告迈克林公司的法定代表人陈琪及其委托诉讼代理人张人桂、王旭、被告金扬美家公司的委托诉讼代理人包路华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告迈克林公司向本院提出诉讼请求：一、判令确认原告为被告公司股东，持股比例为11.9%，并履行相应的股权变更登记手续，股权的价值暂定2,165,800元。二、被告承担本案的诉讼费及邮寄送达费。事实和理由：2004年4月13日，原告作为乙方与作为甲方的新疆维吾尔自治区xxx永耐压缩板厂签订股权转让协议，协议约定：“原告参股10%的股价计119万元、19万元资金在以后的股利分配中由甲方扣除”。合同签订后原告按照永耐压缩板厂的要求于2004年12月4日将50万元支付到杨新芳账户中，杨新芳为杨春文配偶，于2005年1月31日将50万元支付到米泉永耐压缩板厂，合计转账金额：100万元。2005年4月7日被告成立，注册资本：1,000万元。2006年11月22日，被告与永耐压缩板厂联合向xxx工商所出具清算报告，声明米泉永耐压缩板厂因扩建需重新注册，将原有资产转入新公司新疆金杨美家木业公司，申请注销，注销后债权债务由金杨美家公司负责。2006年11月23日，永耐压缩板厂注销，永耐压缩板厂是个人独资企业，投资人为杨春文，1998年3月6日成立，工商注册号6523222xxxxxx、组织机构代码：71078XXXX，登记机关：新疆××区工商局。在原告与其签订协议后永耐压缩板厂应变更公司形式转让股权，永耐压缩板厂非但未变更公司形式，在未通知原告的情况下将资产转入被告并申请注销，现行法律、行政法规中并未明确规定个人独资企业不能部分转让，因此双方签订的股权转让协议并没有违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效的协议。永耐压缩板厂未清算，资产转入被告公司，故应当由被告履行股权转让协议，确认原告在被告公司中的持股比例。原告2017年才知悉永耐压缩板厂注销，资产转入被告公司中，随后多次与被告协商未果，为维护原告的合法权益，现向贵院提起诉讼，请求支持原告的上述诉讼请求。被告金扬美家公司辩称：股东资格取得的方式有两种，一种为原始取得，另一种为继受取得。从我公司设立的文件来看，原告不是我公司的发起人，也没有认购我公司首次发行的出资或股份，所以原告不是我公司的原始股东。我公司成立至今原告没有通过转让等方式取得我公司的股权，成为继受股东。所以原告要求确认为我公司股东的主张，没有事实根据和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。原告为支持自己的诉讼请求，提供了下列证据，并经质证如下：一、股权转让协议一份。原告与永耐压缩板厂2004年签订了股权转让协议，原告出资100万元，占股119万元。质证后，被告对原告所提供的该证据的真实性予以认可，但对该证据与本案的关联性不予认可。二、银行汇款凭证两份。原告以该组证据拟证实按照股权转让协议的要求汇入100万元。质证后，被告对原告所提供的该组证据的真实性予以认可，但认为原告并没有按照约定期限于2004年4月10日前汇入甲方指定账户，所以原告没有按约定汇入参股资金。三、清算报告一份。原告以该证据拟证实2006年11月22日永耐压缩板厂因重新注册将原有资产转入新公司，永耐压缩板厂未经清算和注销，所有的债务应当由被告承担。质证后，被告对原告所提供的该证据的真实性无异议，认为永耐压缩板厂注销后的债权债务由我公司负责，但并未规定原告可以直接成为被告的股东。四、委托代理合同一份。原告以该证据拟证实本案的起诉未超过诉讼时效。被告对原告所提供的该份证据不予认可。五、私营企业申请开业登记注册书、个人独资企业注销登记书、永耐压缩板厂的营业执照。原告以该组证据拟证实永耐压缩板厂为个人独资企业，于2006年11月22日申请注销。质证后，被告对原告所提供的证据的真实性认可，对原告所要证明的问题不予认可。为支持自己的抗辩意见，被告提供了下列证据，并经质证如下：2005年4月1日金扬美家公司的公司章程。被告以该证据拟证实金扬美家公司的发起人只有杨春文和杨新芳，而没有原告。质证后，原告对被告所提供的真实性认可，关联性不予认可，认为正是由于没有原告，所以才提起本案的诉讼。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1998年2月25日，米泉市永耐压缩板厂（简称永耐压缩板厂）申请私营企业开业登记申请书，企业种类为个人独资企业，投资人为杨春文，后米东区市场监督管理局给米泉市永耐压缩板厂颁发了个人独资企业营业执照。2004年4月13日，米泉市永耐压缩板厂（作为甲方）与上海迈克林业机械有限公司（作为乙方）签订一份股权转让协议。该协议所约定的主要内容为：一、甲方原持有70%的股份中同意转让给乙方10%的股份；二、乙方参股10%的股份计119万元；三、乙方参股资金100万元必须在2004年4月10日之前汇入甲方账户，余19万元资金在以后的股利分配时由甲方扣除；四、甲、乙双方利益共享，风险共担；五、其他事宜待召开股东大会时再商定。2004年12月4日，原告向杨新芳的卡号存入现金50万元。2005年1月31日，原告上海迈克林公司向米泉市永耐压缩板厂汇入50万元，上述两项合计款100万元。2005年4月1日，杨春文和杨春芳两名股东制定新疆金扬美家木业有限公司的公司章程，在该章程中规定：一、公司的注册资本300万元，股东杨春文出资180万元，出资方式：非货币，占注册资本总额的60%，股东杨新芳出资120万元，出资方式：非货币，占注册资本总额的40%，以非货币形式出资的必须在公司登记设立之日起六个月内办理产权转移手续，股东之间可以相互转让其全部或者部分出资。2015年4月7日，被告金扬美家公司成立。2006年11月22日，米泉市永耐压缩板厂向原米泉市古牧地镇工商所出具一份清算报告，该清算报告所载明的内容为：米泉市永耐压缩板厂，因扩建需重新注册，已将原有资产转入新公司，新公司名称为新疆金扬美家木业有限公司，现申请将米泉市永耐压缩板厂注销，注销后若出现债权、债务纠纷，由新疆金杨美家木业有限公司负责。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十二条之规定：“当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：（一）已经依法向公司出资或认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。”上述规定实际上是关于公司股东资格的原始取得与继受取得的具体规定。就股东对公司的出资过程而言，分为两个阶段。首先是股东认缴出资，从而产生了出资的权利义务，具体表现为股东签署公司章程，在章程中记载具体认缴的出资额。其次，是实际出资，即股东依据章程中认缴的份额履行各自的出资义务。实际出资以认缴出资为前提条件，没有在先的认缴出资，就没有后续的实际出资。从出资的时间上看，任何实际的出资都必然在认缴出资之后，不存在未认缴出资即进行实际出资。另外，从出资的意思表示上看，任何出资都必须以向公司出资为其意思表示。如果不是为了履行公司章程中承诺的出资义务，任何付款行为均与设立公司中的出资无关。具体到本案的情况来讲，原告提供的2004年的股权转让协议所涉及的主体为永耐压缩板厂，并非本案中的被告金扬美家公司，该协议也体现不出原告迈克林公司具有成为金扬美家公司股东的意思表示，且原告所提供的两份合计金额为100万元的汇款证据，也不足以认定原告向被告金扬美家公司履行了出资义务。永耐压缩板厂属于个人独资企业，金扬美家公司属于有限公司，永耐压缩板厂和金扬美家公司分别受《中华人民共和国个人独资企业法》和《中华人民共和国公司法》的调整。就股东资格的审查来讲，分为形式要件的审查与实质要件的审查。形式要件则看公司章程、股东名册以及工商登记的记载；实质要件则看签署公司出资协议书、出资、取得出资证明书、实际享有股东权利等。金扬美家公司的股东使用永耐压缩板厂的资产进行出资，金扬美家公司在永耐压缩板厂注销时愿意承担永耐压缩板厂的债务，仅依据上述事实并不能当然就确定原告迈克林公司取得了金扬美家公司的股东资格。基于上述分析，原告迈克林公司所提供的证据并不足以认定迈克林公司为金扬美家公司的股东，故对原告迈克林公司在本案中所提出的诉讼请求本院均不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十一条、第三十二条、第一百二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十二条之规定，判决如下：驳回原告上海迈克林业机械有限公司的诉讼请求。案件受理费24,126.4元、邮寄送达费60元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  长   龚永胜人民 陪 审员   王 萍人民 陪 审员   吴俊霞二 〇 二 〇 年 十 月 十 二 日书  记  员   汪晓燕