西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0112民初12721号 原告：陕西景业工程项目管理有限公司。住所地：西安曲江新区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：徐长利，该公司董事兼总经理。委托诉讼代理人：孙漫，女，1978年9月28日生，汉族，住西安市周至县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工委托诉讼代理人：苟红鸽，女，1992年10月20日生，汉族，住西安市长安区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被告：陕西三丰房地产开发有限公司西安分公司。住所地：西安市。负责人：杨林，该公司总经理。委托诉讼代理人：李战锋，陕西制衡律师事务所律师；委托诉讼代理人：陈艳，陕西制衡律师事务所实习律师。被告：陕西三丰房地产开发有限公司。住所地：咸阳市XX路青海省。委托诉讼代理人：杨丰收，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李战锋，陕西制衡律师事务所律师；委托诉讼代理人：陈艳，陕西制衡律师事务所实习律师。原告陕西景业工程项目管理有限公司（以下简称景业公司）诉被告陕西三丰房地产开发有限公司西安分公司（以下简称三丰公司西安分公司）、陕西三丰房地产开发有限公司（以下简称三丰公司）委托合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告景业公司委托诉讼代理人孙漫、苟红鸽、被告三丰公司西安分公司及三丰公司委托诉讼代理人李战锋、陈艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告景业公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付咨询服务费47万元；2、判令被告承担违约金13519.03元（以同期银行贷款利率一倍为利率，计息期间暂计2019年12月1日至2020年7月6日），被告承担违约金至咨询服务费实际还清之日；3、判令被告二对1、2、4项诉讼请求承担连带责任；4、本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：其与被告于2019年10月15日签订《造价咨询委托协议书》，协议约定其为被告的三丰·中心思想西安经开区项目（3#地块Ⅰ标段）提供建设工程结算审核造价咨询服务。由其为被告三丰·中心思想报送的3#地块Ⅰ标段四川建联施工的工程竣工结算书进行审核并按照被告要求出具审核报告，造价咨询服务费共计50万元。关于支付方式约定，经双方同意按照人民币伍拾万一次性包死（含税，普票），被告分批支付服务费给其，2019年11月支付10万元；2019年12月支付10万元，剩余的30万元在2020年6月30日前支付给其。若不能按时支付，被告按照银行同期贷款利率支付给其利息损失。协议签订后，其依约完全有效的向被告履行了约定义务，被告于2020年1月20日在其再三催促下支付给其3万元咨询服务费，至今仍欠付咨询服务费共计47万元，经多次催要，被告均不予支付。被告二作为被告一的总公司，按照法律规定应当承担连带责任，为维护原告合法权益，诉至法院。被告三丰公司西安分公司、三丰公司辩称，不同意原告诉讼请求，原告诉请的咨询服务费和违约金没有事实依据和法律依据。根据双方签订的造价咨询委托协议书第1条第二项服务类别：“对三丰中心思想报送的3#地块Ⅰ标段四川建联施工的工程结算书配合甲方进行审核并按照委托人的要求出具审核报告。”可知，原告的合同义务是对工程结算书进行审核并出具审核报告，但截至今日，其仍未收到原告出具的审核报告，也未看到任何关于审核的资料，原告行为已构成违约。原告尚未履行完合同约定的义务，就向其主张付款义务，实属没有事实及法律依据。经审理查明，2019年10月15日,原告（乙方）与被告三丰公司西安分公司（甲方）签订《造价咨询委托协议书》一份。约定三丰公司西安分公司委托原告景业公司对三丰·中心思想报送的3#地块Ⅰ标段四川建联施工的工程结算书配合甲方进行审核并按照委托人的要求出具审核报告。关于咨询服务费计算方法、支付时间与金额约定，1、双方同意按照人民币伍拾万元一次性包死（含税，普票）；2、委托方分批支付服务费给咨询方：在2019年11月份支付壹拾万元；在2019年12月份支付壹拾万元；剩余的叁拾万元在2020年6月30日前支付给咨询方（咨询方应在付款前提供符合委托人要求的税务发票）。若不能按时支付，委托方按照银行同期贷款利率支付给咨询方利息损失。庭审中，原告称其已经将书面的审核报告交付给被告，被告对此不予认可，称其未收到。原告提供的审核报告上审核单位为华春建设工程项目管理有限责任公司，该报告上加盖有华春建设工程项目管理有限责任公司公章，负责人及造价工程师处未签字确认。原告称其已经将结算审核报告的电子版发送给了被告，被告对此予以认可。原告提供的其与被告公司工作人员薛小利的微信聊天记录显示原告于2020年1月19日通过手机微信向被告发送了报告的最终结算版，原告向被告发送电子版报告后，原告在微信中问“定了？”被告回复“恩”；被告向原告发送 “你们和施工方盖完后我们最后盖”“你把资料先出了”，原告在微信中回复“你和施工单位都认为没问题了我才可以出报告”等内容。2020年1月20日，被告向原告支付委托费用3万元。另查，2019年10月15日，徐长利出具向被告出具承诺书一份，载明“本人徐长利，原系华春建设工程项目管理有限责任公司在三丰·中心思想西安经开区项目（3#地块Ⅰ标段）工程结算审核造价咨询的法人委托人兼项目经理，也是负责本标段结算的实际负责人，对于本标段的结算费用，本人同意按照陕西景业工程项目管理有限公司在2019年10月15日与三丰地产杨总商谈的基础上签订本合同并遵照执行，在本次签订的合同双方均遵照执行的前提下，不再以华春建设工程项目管理有限责任公司的名义与陕西三丰房地产开发有限公司西安分公司进行结算。原华春建设工程项目管理有限责任公司的名义与陕西三丰房地产开发有限公司西安分公司于2015年8月27日签订的《造价咨询委托协议书》中关于3#地块中的I标段的相关条款不再执行”。原告称该合同原系华春建设工程项目管理有限公责任公司与被告签订，后华春建设工程项目有限公司将该债权转让给其。华春建设工程项目管理有限责任公司的经营范围为承接建设项目建议书与可行性研究及投资估算的编制、审核及项目经济评价；工程概预算、结（决）算等。上述事实有造价咨询委托协议书、微信聊天记录、计算审核报告、承诺书、当事人当庭陈述及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，依法成立的合同对双方当事人均具有法律约束力，双方均应当按照合同约定履行各自义务。本案中，根据原被告双方签订的造价委托咨询委托协议书，可以证明原被告之间成立委托合同关系，按照合同约定，原告应当向被告对三丰· 中心思想报送的西安经开区项目（3#地块Ⅰ标段）四川建联施工的工程竣工结算书进行审核并出具审核报告，原告主张其已经完成了委托事项，并向被告出具了书面的审核报告，被告辩称其未收到书面审核报告，仅收到电子版。根据原被告双方的微信聊天记录可以证明，双方对于该委托事项已经形成最终版本，原告已经依约出具了审核结果，被告也收到了该审核结果，原告已完成了合同约定的大部分事项，被告应当依约向原告支付相应的委托费用。至于被告辩称原告不具备出具审核报告的资质的主张，原告提供的结算审核报告上加盖有华春建设工程项目管理有限责任公司公章，华春建设工程项目管理有限责任公司经营范围亦包含本案所涉委托事项。另，被告委托原告对三丰· 中心思想报送的西安经开区项目（3#地块Ⅰ标段）四川建联施工的工程竣工结算书进行审核并出具审核报告，并签订委托合同，其作为委托人，对原告是否具备出具审核报告的资质亦应当知情，现其主张原告不具备出具报告资质，对其辩解不予采信。被告称其未收到书面的结算审核报告，原告应当对其向被告交付了书面审核报告承担举证责任，现原告未提供证据对此予以证明，法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。原告应当承担举证不能的法律后果。虽原告完成了大部分所委托事项，但其未按照约定向被告交付符合合同约定的书面结算审核报告，在履行合同中存瑕疵，故对其主张的委托费用本院酌情支持70%，即35万元，扣除被告已经支付的3万元后，被告还应当向原告景业公司支付委托费用32万元。对于原告主张被告承担违约金的诉讼请求，因原告在合同履行中存在瑕疵，具有一定过错，故对于原告该项主张不予支持。至于原告主张二被告承担连带责任的诉讼请求，法律规定，法人可以依法设立分支机构，分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陕西三丰房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西景业工程管理有限公司支付委托费用32万元；二、驳回原告陕西景业工程管理有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费8552元，原告已预交，由被告陕西三丰房地产开发有限公司承担6100元，与上述款项履行时一并给付与原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                                     审  判  员    孙   会                    二〇二〇年十月十日 法 官 助 理   曹萌迪                             书  记  员    任星怡    1