沈阳市沈北新区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0113民初5764号原告：郑海峰，男，1977年3月10日出生，汉族，住址吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县。委托诉讼代理人：王威，系辽宁拓方律师事务所律师。被告：沈阳山盟建设集团有限公司，住所地沈阳市皇姑区巴山路**。统一社会信用代码：912101007111341364。法定代表人：刘培华，系该公司经理。委托诉讼代理人：何秋实，男，系该公司工作人员。被告：万长欣，男，1981年8月24日出生，满族，住址辽宁省沈阳市。第三人：蒙牛乳业(沈阳)有限责任公司，，住所地辽宁省沈阳市沈北新区沈北路**统一社会信用代码：912101007555176577。法定代表人：张俊龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：贾立新，男，系该公司综合管理人员。原告郑海峰与被告沈阳山盟建设集团有限公司（以下简称“山盟建设公司”）、万长欣、第三人蒙牛乳业(沈阳)有限责任公司（以下简称“蒙牛乳业公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，各方当事人及委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，现本案已审理终结。原告郑海峰向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即连带向原告支付工程款并返还保证金总计55万元；2、判令被告以应付款为基数，按日千分之一的标准向原告支付自2016年12月15日起至2019年3月27日期间的违约金；按日千分之二的标准向原告支付自2019年3月28日起至完全支付之日的利息；3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、判令被告立即连带向原告支付工程款并返还保证金总计55.2万元。事实与理由：2015年11月7日，原告挂靠被告沈阳山盟建设集团有限公司，并借用山盟公司的资质，以沈阳山盟建设集团有限公司的名义与第三人蒙牛乳业（沈阳）有限责任公司签订了《施工合同》，合同约定：沈阳山盟建设集团有限公司对第三人蒙牛乳业（沈阳）有限责任公司办公区装修工程进行装修施工。施工合同签订后，原告作为实际施工人，组织进行了施工，施工完毕并经验收合格后，原告与蒙牛公司共同对该工程进行价格确认，后蒙牛公司将工程款支付给沈阳山盟公司，但沈阳山盟公司并未将全部工程款支付给原告，在原告多次催要之下，被告虽对欠款数额及违约金等事项进行确认，但被告仍欠工程款未支付。原告为维护自身权益，特提起诉讼。被告山盟建设公司答辩称，原告起诉书的内容不实，原告未向我公司催要过欠款，我公司不欠原告款项，原告的诉讼主体是错误的，本案已过诉讼时效。原告应向真实的合同相对方即被告万长欣主张权利。请求法院在查清事实基础上依法驳回原告的诉求。被告万长欣辩称，原告找我方挂靠在被告山盟建设公司进行涉案工程的实际施工，我方与原告无书面约定。原告主张给付款项55.2万元，其中4万元为原告挂靠在被告山盟建设公司投标的两个投标保证金，该保证金都已退回至被告山盟建设公司的银行账户，因被告山盟建设公司另案的纠纷,此款项被其它法院扣划。本案标书保证金2000元，交到被告山盟建设公司，后没有递交标书，被告山盟建设公司一直未退还。以上4.2万元被告山盟建设公司一直未归还原告，不应由我方给付原告，与我无关。其中51万元，我方给原告出具过51万元的欠条，同意按此欠条给付款项。第三人蒙牛乳业公司辩称，原告在2016年我公司办公楼装修时为装修工程施工属实,原告当时承包了该工程,装修工程款我公司已全部给付至被告山盟建设公司,本案与我公司无关。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷为证。2016年6月，原告郑海峰通过被告万长欣，以被告山盟建设公司的名义，向第三人蒙牛乳业公司的办公区装修工程项目投标。2016年7月29日，原告郑海峰使用被告山盟建设公司的资质，以被告山盟建设公司的名义与第三人蒙牛乳业公司签订《施工合同》，第三人蒙牛乳业公司将其位于沈北新区沈北路121号沈阳事业部办公区装修工程承包给被告山盟建设公司建设施工。该合同签订后，原告郑海峰以被告山盟建设公司的名义实际施工，竣工经验收合格，交付第三人蒙牛乳业公司使用。第三人蒙牛乳业公司在履约过程中，给付被告山盟建设公司涉案工程款130万元，2019年8月28日，原告郑海峰以被告山盟建设公司名义与第三人蒙牛乳业公司签订《基建工程结算审核定案表》，经结算确认涉案工程结算价1781202.14元。此后，双方签订补充协议，第三人蒙牛乳业公司依协议给付被告山盟建设公司剩余工程款。被告山盟建设公司将第三人蒙牛乳业公司给付的该笔剩余工程款依约给付了原告郑海峰。被告万长欣为被告山盟建设公司下属分公司人员。2019年3月7日，被告万长欣为原告郑海峰出具《工程款欠条》一份，该欠条载明：“欠款人承诺在2019年5月30日前向蒙牛乳业公司办公区实际施工人郑海峰支付欠工程款51万元。如延迟支付，按逾期未支付金额的0.2%计收每日违约金，直至欠款人完成支付。此欠款2016年12月15日到2019年3月27日的逾期每日51万元的0.1%，如在2019年5月30日前未偿还总款51万元，此逾期费追加偿还。”在诉讼过程中，被告山盟建设公司称原告郑海峰以其名义缴纳的投标保证金4万元返还至被告山盟建设公司银行账号后，因被告山盟建设公司另案纠纷被法院扣划未能返还给原告郑海峰，另有0.2万元保证金被告山盟建设公司未能返还给原告郑海峰，被告山盟建设公司同意返还该4.2万元。在诉讼过程中，被告万长欣称约定其协助原告郑海峰以被告山盟建设公司名义施工，收取原告郑海峰的管理费。第三人蒙牛乳业公司将涉案工程款130万元给付被告山盟建设公司后，被告山盟建设公司将相应款项给付被告万长欣负责分公司的账户，该款项被法院另案扣划，被告万长欣筹款给付了部分款项，尚有51万元未能给付原告郑海峰，特出具上述欠条。本院认为，原告郑海峰以被告山盟建设公司的名义投标，第三人将保证金返还给被告山盟建设公司后，被告山盟建设公司未能及时返还，原告郑海峰主张被告山盟建设公司给付保证金4.2万元具有事实及法律依据，本院予以支持。又被告万长欣对此保证金4.2万元返还无法定或约定的义务，原告郑海峰主张被告万长欣给付该保证金依据不足，本院不予支持。被告第三人蒙牛乳业公司将工程款给付被告山盟建设公司后，因被告山盟建设公司及其分公司另案欠款纠纷被其它法院执行，又被告山盟建设公司未能及时履行给付原告郑海峰工程款51万元的义务，原告主张被告山盟建设公司给付工程款51万元具有事实及法律依据，本院予以支持。被告山盟建设公司抗辩不应由其给付该51万元，结合本案证据材料、当事人陈述，可证第三人蒙牛乳业公司给付款项至被告山盟建设公司的账户，又因被告山盟建设公司及其分公司的欠款纠纷致使工程款无法及时支付，被告山盟建设公司的抗辩事由缺少事实及法律依据，本院不予采信。被告万长欣作为被告山盟建设公司下属分公司的人员，其明知借用资质、挂靠施工的行为违法，通过其协助原告郑海峰实施挂靠施工行为。依法应承担连带给付责任。又被告万长欣并非被挂靠人，其给原告出具的欠条代表被告山盟建设公司，原告郑海峰有理由相信被告万长欣的行为代表被告山盟建设公司，故被告山盟建设公司依法受该欠条约定的约束。被告山盟建设公司逾期给付工程款，原告主张被告万长欣、被告山盟建设公司给付工程款及相应的违约金，于法有据，本院予以支持。关于违约金的计算，因被告未按期给付工程款，原告主张按约定以510000元为基数，从2016年12月15日起至2019年3月27日止，按日千分之一的标准计算部分本院予以支持。被告万长欣对另段违约金起始日约定不明，承诺在2019年5月30日前付款未付，故另段违约金以510000元为基数，从2019年5月31日起至本判决确定给付之日止，按日千分之二标准计算部分于法有据，超出部分于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告沈阳山盟建设集团有限公司于本判决生效之日起五日内一次性返还原告郑海峰保证金42000元；二、被告沈阳山盟建设集团有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告郑海峰工程款510000元；三、被告沈阳山盟建设集团有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告郑海峰违约金（以510000元为基数，从2016年12月15日起至2019年3月27日止，按日千分之一的标准计算；及以510000元为基数，从2019年5月31日起至本判决确定给付之日止，按日千分之二的标准计算）；四、被告万长欣对上述判项第二项、第三项承担连带给付责任。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关法律之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告郑海峰的其它诉讼请求。案件受理费9400元，原告郑海峰已预交，减半收取4700元，由被告万长欣、沈阳山盟建设集团有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  肖鲁峰二〇二〇年十月二十三日书记员  徐 波本判决涉及的相关法律规定《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》一、建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。二、建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为，或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的，被代理人和代理人应当承担连带责任。第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。申请执行的期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。