贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔05民终6548号上诉人（一审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿，住所地：织金县少普乡联盟村梁子上组，统一社会信用代码证：9152000073662879XU。单位负责人：吴献华，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，该公司员工。被上诉人（一审被告）：彭祥军，男，1966年6月14日出生，汉族，住织金县。委托诉讼代理人（特别授权）：刘军，贵州默黠律师事务所律师。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿（以下简称：岩脚煤矿）因与被上诉人彭祥军工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初2525号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人岩脚煤矿上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判上诉人不承担工伤保险责任。事实及理由：1.上诉人单位成立于2013年11月4日，上诉人与被上诉人成立劳动关系的时间为2015年3月至6月，被上诉人离职后是否到其他地方从事接触粉尘相关工作不清。2.被上诉人于2018年10月9日体检时知道其权利遭到侵害，于2019年10月15日提起仲裁超过仲裁时效。3.上诉人提交的岩脚煤矿转让合同、分公司设立登记手续、《职业病形成原理》及情况说明与本案具有关联性，一审未予采信不当。4.一审未准确理解并对上诉人中止诉讼的申请进行审查即予驳回，程序违法。5.护理费已体现在医疗费中，不应再另行主张；车旅费并非在统筹地区外治疗时所产生，上诉人不应承担；职业病进行检查即可，无需住院治疗，上诉人不应承担超过诊断、鉴定部分的住院治疗费、住院期间伙食补助费等。6.被上诉人在上诉人处仅工作3个月，月缴费工资为2373元/月，上诉人应当承担的工伤保险责任额仅为1558元。被上诉人彭祥军二审未作答辩。原审原告岩脚煤矿一审诉讼请求：请求撤销织劳人仲案字（2020）第21号仲裁裁决书，依法判决解除原、被告之间劳动关系，判决原告不承担支付工伤保险待遇赔偿责任。一审法院认定事实：被告彭祥军在原告处工作，因感觉胸闷、呼吸困难等情况于2018年10月9日到贵州省人民医院检查为：疑似职业病，补充职业史。因原告未向被告出具职业史证明，被告遂向织金县劳动争议仲裁委员会申请仲裁原被告之间存在劳动关系。2018年10月22日该仲裁委作出织劳人（不）仲案字（2018）第73号不予受理通知书，决定不予受理。被告不服该决定，在法定期限内向人民法院提起诉讼。织金县人民法院于2018年11月27日作出（2018）黔0524民初4897号民事：原告彭祥军与被告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿存在事实劳动关系。原告不服织金法院一审判决，在法定期限内向贵州省毕节市中级人民法院提起上诉，该院于2019年2月22日作出（2019）黔05民终535号民事：驳回上诉，维持原判。被告彭祥军得到确认双方具有事实劳动关系的终审判决后，向毕节市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年8月26日作出毕工认字（2019）0500535号工伤认定决定，认定：事故时间：2019年4月17日，诊断时间：2019年4月24日，最终认定：彭祥军所患的职业病，符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项之规定，属于认定（或视同）工伤范围，现予以认定为属于工伤。并规定：如对本工伤认定决定不服的，可自接到本决定书之日起60日内向毕节市人民政府或贵州省人力资源和社会保障厅申请行政复议，或者6个月内向人民法院提起行政诉讼。2019年9月16日经被告申请，毕节市劳动能力鉴定委员会以毕节市鉴字ＤＧ201904910号劳动能力初次（复查）鉴定结论书认定被告的伤残等级为伤残七级，以毕节市鉴字ＴＧ201904911号停工留薪期（含延长期）初次确认通知书确认被告的停工留薪期为：自受伤之日2019年4月17日起至2019年6月15日止，共计60天，并明确：对本鉴定结论不服的，可以自收到本鉴定结论书之日起15日内向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。被告于2020年3月6日向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出如下申请：一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人一次性支付申请人工伤保险待遇共计247947.41元；1.停工留薪期工资11325.34元；2.一次性伤残补助金73614.71元；3.一次性伤残就业补助金67952.04元；4.一次性工伤医疗补助金67952.04元；5.住院治疗费用和检查费9519.13元；6.住院期间伙食补助费1870元；7.住院期间护理费14857.15元；8.鉴定费、检查费594元；9.车旅费263元。2020年4月20日该委作出织劳人仲案字（2020）第21号仲裁裁决书，裁决：一、解除申请人彭祥军与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿一次性支付申请人彭祥军以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金73614.71元；2.一次性工伤医疗补助金67952.04元；3.一次性伤残就业补助金67952.04元；4.停工留薪期工资11325.34元；5.住院期间护理费5068.91元；6.住院期间伙食补助费638元；7.鉴定检查费594元；8.住院治疗费和检查费9519.13元；9.车旅费263元；以上共计236927.17元。原告对仲裁裁决不服，在法定期限内提起诉讼。经查明，被告彭祥军于2019年3月27日到贵州省人民医院住院治疗，诊断为：职业性煤工尘肺壹期，住院治疗29天，产生医疗费9519.13元。被告彭祥军为进行劳动能力鉴定产生检查费74元、鉴定费520元，产生交通费63元，住宿费200元。另查明，原告未为被告办理工伤参保手续，被告所受工伤不能获得社保基金支付。再查明，诉讼中，原告表示在收到毕节市人力资源和社会保障局送达工伤认定后，没有申请行政复议也没有提起行政诉讼，在收到毕节市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力初次（复查）鉴定结论书、停工留薪期（含延长期）初次确认通知书后，未申请进行复查。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议仲裁申请时效期间为一年。……”的规定。本案中，根据毕节市人力资源和社会保障局于2019年8月26日出具的工伤认定书，认定被告的职业病的诊断时间为2019年4月24日。原告在收到工伤认定书后，即未提起行政复议，也未提起行政诉讼。虽被告表示其已于2018年10月9日已经检查为疑似职业病，但导致被告至2019年才申请工伤认定，系因原告拒不认可被告系其员工的所致。被告为证实其为原告员工，经历仲裁与诉讼，在得到确认劳动关系的终审判决后，才得以申请工伤认定，劳动能力鉴定，并申请仲裁。据此，被告在获得工伤认定后的一年内申请仲裁，原告称本案已过仲裁时效的主张不符合法律规定，不予支持。诉讼中，原告以需要对被告彭祥军的劳动能力鉴定结论重新复查鉴定为由申请中止审理。经查明，原告在收到毕节市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论后，未在法定期限内向贵州省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，被告依据已经生效的劳动能力鉴定结论向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告也未提交需要重新进行鉴定的受理通知书等材料。据此，原告的该申请不予准许。根据《工伤保险条例》第三十七条:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定。本案中，原告岩脚煤矿与被告彭祥军的事实劳动关系已经生效法律文书确认。被告因长期接触粉尘，被诊断为煤工尘肺，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为七级伤残，停工留薪期自受伤之日起60天。原告在工伤认定作出后即未提起行政复议，也未提起行政诉讼，据此，原告主张不应承担被告工伤保险待遇责任诉讼请求不符合法律规定，不予支持。被告自检查出疑似职业病后就未在原告单位工作，现要求解除双方之间劳动关系，由原告支付其工伤保险待遇的诉讼主张符合法律规定，依法予以支持。原告未为被告办理工伤保险待遇手续，根据《工伤保险条例》的规定，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。根据《工伤保险条例》第六十四条：“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”的规定。被告的一次性伤残补助金、停工留薪期工资，原告主张以其缴费工资2373元计算，被告主张以6009元计算，但均未提交证据予以证实。诉讼中，被告明确表示，其已于2018年7月离职原告单位。据此，被告的月平均工资应以其离职前贵州省统计局公布的2018年全省采矿业从业人员年平均工资63943元计算。被告虽于2018年7月离开原告单位，但直至2020年3月6日被告向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，才申请解除双方之间的劳动关系。根据《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……”的规定，被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应以2019年度贵州省城镇单位就业人员年平均工资72113元计算。根据法律的规定，工伤保险待遇纠纷案件实行仲裁前置程序，被告仲裁时请求以67952.04元计算其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。据此，被告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以67952.04元计算。被告住院期间的护理费,双方均未提交被告住院期间护理人员的收入情况，结合被告受伤住院时间及被告住院期间护理情况，以贵州省统计局发布的2018年居民服务、修理和其他服务业年平均工资43654元计算原告的住院期间护理费。住院伙食补助费，根据贵州省财政厅文件黔人社厅发[2018]34号文件规定为22元/天。被告为进行劳动能力鉴定产生的鉴定费，鉴定机构出具的发票为520元。被告住院的医疗费，根据医疗机构出具的发票为9519.13元。被告因鉴定产生的检查费74元，车旅费263元，系因本次工伤产生，原告应予支付。依照《工伤保险条例》的规定，被告可获的工伤保险待遇为：1.一次性伤残补助：63943元/年÷12月×13=69271.58元；2.停工留薪期工资：63943元/年÷365天×60天=10511.17元；3.一次性工伤医疗补助金67952.04元；4.一次性伤残就业补助金67952.04元；5.住院期间护理费：43654元/年÷365天×29天=3468.4元；6.住院期间伙食补助费22元/天×29天=638元；7.鉴定费520元；8.医疗费9519.13元；9.检查费74元；10.车旅费263元；以上共计230169.36元。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、驳回原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿的诉讼请求；二、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿与被告彭祥军之间的劳动合同关系；三、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿在判决生效后十日内一次性支付被告彭祥军一次性伤残补助、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、检查费、车旅费等共计230169.36元。案件受理费5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。本案二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，已经生效判决予以确认。缴纳工伤保险的证明，并不能全面体现双方之间存在劳动关系的期间，上诉人主张仅于2015年3月至6月期间与被上诉人存在劳动关系，证据不足。被上诉人因工作所患职业病，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，上诉人未提起复议或诉讼，该决定已经生效，上诉人应当向被上诉人支付工伤保险待遇。上诉人主张被上诉人的职业病形成可能存在其他因素加入，应减轻其所应承担的责任，但未能提供组织被上诉人进行入职、离职体检的证据，证明被上诉人入职或离职时的身体状况，所提交的职业病形成原理系其自身搜集制作，仅可参考，不可作为定案依据，故对该上诉理由，本院不予采纳。被上诉人在2018年10月9日检查发现疑似职业病后，因上诉人拒不承认与被上诉人之间的劳动关系，被上诉人于2018年10月22日提起仲裁，请求确认劳动关系，并在诉讼过程中经本院终审确认双方之间存在劳动关系，被上诉人并未怠于主张权利，上诉人关于本案已过仲裁时效的上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人主张本案应中止审理，但未提供事实依据，一审法院于庭审中对上诉人申请中止审理的事由予以详细分析并予以当庭驳回，并无不当。上诉人所提交的彭祥军缴费工资证明，为其单位制作，无其他证据印证，且被上诉人不予认可，不能证明被上诉人的工资水平，应不予采信。在被上诉人因工作定残前住院治疗产生的医疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费及因鉴定产生的车旅费等，上诉人应当支付。贵州省人民医院出具的发票显示的护理费，为医疗机构医务人员诊疗过程中进行的护理，并非工伤保险中所规定护理人员的护理，上诉人关于不应再行支付住院期间医疗费、护理费等的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡岩脚煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  吉 雪审判员  郭少华二〇二〇年十月十三日书记员  邓 千