广西壮族自治区北海市银海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0503民初1457号 原告何秀秋，男，1966年7月15日出生，汉族，住重庆市江津区。 被告邹文娅，女，1955年1月4日出生，住沈阳市东陵区。 案由劳务合同纠纷 适用程序小额诉讼程序 立案日期2020年7月22日 开庭日期2020年8月7日 原告诉讼请求一、被告支付原告自2020年1月1日至2020年1月25日期间未支付的工资1200元；二、被告支付原告2019年11月30日至2020年1月25日期间星期日（2019年12月8日、2019年12月15日、2019年12月22日、2019年12月29日、2020年1月5日、2020年1月12日、2020年1月19日）的加班工资共1400元；三、被告支付原告2020年1月1日，1月24日，1月25日法定节假日加班工资共1200元。事实与理由：原告何秀秋于2019年11月30日在被告邹文娅和闫志伟合伙开的北海市银海区豪泰酒店入职。当时，在豪泰酒店前台，被告邹文娅和间志伟都在场，被告邹文娅负责分工安排和工资发放，闫志伟负责客房加床等（有冬训群1月9日邹文娅工作安排之语音为证）。当天原告与邹文娅、闫志伟约定，原告为豪泰酒店入住的足球队员（冬训队）（最少几十人，最多约300多人，中途有来也有走的）和酒店员工（包括闫志伟和邹文娅）提供膳食服务，负责中、晚餐，由原告带一个厨师共同炒菜，约3个月，月工资6000元/月，中途没有休息，春节不放假，厨师发1千元红包，作为除夕和春节上班的福利。双方没有签书面劳动合同，也没有买社保；工作地点是这样的，由于用餐人员过多，酒店饭堂（酒店洗衣房内左侧）过小，于是安排在豪泰酒店边上的大饭堂“老江湖食府”。有次大饭堂停电，和另一次大饭堂环保油没及时送来，都在小饭堂轮流开饭，无论去小饭堂或者大饭堂环保油，都从酒店进出。之后，原告自2019年11月30日开始每天在被告处上班，直到2020年1月25日。原告于2020年1月24日（除夕）晚下班时，被告邹文娅给每人发了个过年红包（厨师、洗碗阿姨、客房人员都有），我包内1仟元；1月25日早上我去上班，被告邹文娅说:“今天就吃两餐，上午吃汤圆，下午吃包子，不用做球员餐，晚上只做两桌教练的菜，没你们什么事”。我问被告邹文娅:“教练几点开饭？”老板娘邹文娅说:“不用那么早，下午再说吧。”下午4点过我就过去上班了，准备干活时，被告邹文娅才告诉我，不要我做了，工资当时也没结，由于疫情影响，有的足球队取消了北海冬训之旅，用餐人员减少，无良黑心被告邹文娅为了减少开支，增加利润，故把原告辞退。原告于1月27日问被告邹文娅讨要工资，她没发给我，并且25日不给我算上班。由于疫情严重，劳动监察大队没上班，2020年2月10日原告去劳动监察大队投诉，在劳动监察大队的干预下，2月28日被告邹文娅才将觉得无争议的1800元转给原告。2020年1日1日至1月25日工资应该为25天×（6000元/月÷30天）=5000元，1日16日被告支付原告2000元，2月28日被告支付原告1800元，还有1200元工资未支付。原告2019年11月30日上班至2020年1月25日从未休息过，根据《劳动法》第三十八条，第四十四条第（2）项之规定，被告需要支付原告在星期日的加班工资。具体为2019年12月8日，12月15日，12月22日，12月29日，2020年1月5日，1月12日，1月19日共加班7天，为7天×（6000元/月÷30天×200%）-7天×（6000元/月÷30天×100%）=1400元。2020年1月1日，2020年1月24日，2020年1月25日属于法定节假日，根据《劳动法》第四十条、第四十四条第（3）项之规定，被告应当支付原告法定节假日加班工资为3天×（6000元/月÷30天×300%）-3天×（6000元/月÷30天×100%）=1200元。2020年3月24日原告就此事向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；2020年4月23日北海市劳动人事争议仲裁委员会以原告无证据证明原被告豪泰酒店存在劳动关系为由，驳回原告的全部仲裁请求，原告于2020年4月24日收到仲裁裁决书。原告不服，于2020年5月9日向北海市银海区人民法院起诉，2020年6月13日驳回本人起诉。现特向北海市银海区人民法院起诉被告邹文娅。原告认为：被告与原告虽然没有签订劳动合同，也没有买社保，但是存在事实劳动关系。综上所述，请法院判如所请。 被告书面答辩意见本人是豪泰酒店下属食堂负责人，本食堂每年冬季12?2月份接待冬训球队（食堂独立经营核算）平时不营业。12月4日何秀秋来食堂应聘厨师，当时我与何秀秋讲清楚不做早餐没有休息日、节假日、工资6000元，原告同意了，另外原告要求自己带个水二，被告也同意了。刚来时工作各个方面被告还算满意，12月份工资开了全月工资（12月4日上班没有扣3天钱），但是后来工作越来越不认真厨房卫生很差青菜清洗不干净、鱼没有洗就进行炸做出是臭的，配菜很不合理、食材浪费很严重！与原告沟通过几次并没有改过的意思越发来劲，那一段时间食堂200多人吃饭比较忙怕他中途不干只好哄着他们干，被告只能一忍再忍，年三十发给大家每人一个红包，给何秀秋1000元。但是担心的事终于来了。大年初一因为水二配菜的事被告说了原告几句，原告很不服气就和被告大吵起来，并发微信说不干了，让被告给原告开工资走人，不伺候了。食堂每天好几百人吃饭说不干就不干就是想看被告笑话，真是太坑人了。被告作为公司负责人经营食堂多年从来没有拖欠任何人的工资，因为那是他们的劳动所得，是他们的血汗钱，何秀秋工作中中途走人，给被告造成那么大的损失，被告没有追究原告的责任也没有扣原告的工资，答应银行开业取钱给原告开1-24日的工资。年三十给大家发的红包是春节期间的补助，何秀秋一天也没干，被告凭什么给原告补助，所以这1000元必须顶工资。另外12月份被告多给原告开3天工资600必须还给被告。 查明事实2019年11月30日，原告进入“冬训美食城”从事厨师工作，工作地点在“老江湖食府”。被告于2020年1月1日邀请原告加入“冬训美食城”微信群。被告分别于2019年12月11日、2020年1月2日、1月16日、2月28日转账给原告1000元、3000元、2000元、1800元。庭审时原告承认，被告于2020年1月3日向其支付2000元现金。2020年1月24日、1月25日，作为补偿，被告向原告发红包1000元。2020年1月26日起，原告不再在“冬训美食城”工作。 另查明，2020年3月24日，原告向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同年4月23日，北海市劳动人事争议仲裁委员会以原告无证据证明原告与案外人北海市银海区豪泰酒店存在劳动关系为由，驳回原告的全部仲裁请求。同年5月9日，原告向本院提起诉讼，本院于6月13日作出（2020）桂0503民初897号民事判决，以原告无证据证明原告与案外人北海市银海区豪泰酒店存在劳动关系为由，驳回原告的全部诉讼请求。同年7月14日，原告因与被告的劳务合同纠纷一案向本院提起诉讼，同月17日原告以需要重新组织证据材料为由请求撤回起诉，本院于当日作出（2020）桂0503民初1304号民事裁定，准许原告撤回起诉。同日原告向本院提起本案诉讼。 本院意见根据《中华人民共和国合同法》第三十六条的规定“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”，本院认为，原告与被告之间虽未签订书面合同，但原告已提供了劳务，被告亦接受了原告所提供的劳务，原、被告之间的劳务关系真实存在。双方口头约定工资为6000元/月，即日工资为6000元÷30天=200元/日，原告工作期间为2019年11月30日至2020年1月25日，共57日，应发基本工资为11400元，原告庭审时认可被告已付工资9800元，尚余1200元未支付，原告的该主张有事实根据和法律依据，本院予以支持。 关于加班期间工资。本案原、被告虽认可双方曾口头约定上班期间无休息日、假节日，但《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”，故原告在法律规定的休息日期间提供劳务，被告应当按照法律规定向原告支付应付的加班费。首先，原告主张工作期间2019年12月8日、15日、22日、29日、2020年1月5日、12日、19日是星期日理应为休息日，但2020年1月19日因春节期间放假而调休的上班时间，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”的规定，本院认定被告应当向原告支付双倍工资的的天数为6日，此期间被告应当额外向原告支付一倍工资，即200元/日×6日=1200元。原告主张被告应向其支付此期间加班工资共1400元，超出部分本院不予支持。其次，原告主张工作期间2020年1月1日、24日、25日为法定节假日，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”的规定，故此期间被告还应额外支付原告两倍工资，即200元/日×3日×200%=1200元，被告虽抗辩原告在2020年1月24日、25日期间未提供劳务，但未提供相应的证据予以证明，原告在庭审时自认被告已向其发红包1000元作为2020年1月24日、1月25日期间加班的补偿费用，本院认为该1000元应当抵作上述法定节假日的加班费用，故被告还应向原告支付200元，对原告超出上述的部分主张，本院不予支持。被告抗辩其于2019年12月向原告多支付了600元工资，但未提供相应的证据予以证实，故对其抗辩，本院不予采纳。 综上，被告应向原告支付未付的工资及加班费为：1200元+1200元+200元=2600元。 判决主文一、被告邹文娅向原告何秀秋支付应发劳务费2600元；二、驳回原告何秀秋的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 判决依据根据《中华人民共和国合同法》第三十六条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条。 诉讼费本案受理费25元，由原告何秀秋负担8元，被告邹文娅负担17元。 上诉权利本判决为终审判决。 审 判 员  张 婷 二〇二〇年十月二十日 法官助理  沈星辰 书 记 员  骆亭君 附：本判决书引用的法律规定 1.《中华人民共和国合同法》 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2.《中华人民共和国劳动法》 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假： （一）元旦； （二）春节； （三）国际劳动节； （四）国庆节； （五）法律、法规规定的其他休假节日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定或者其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 3.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。