四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终6223号 上诉人（原审原告）：李勇，男，1969年1月10日出生，汉族，住重庆市合川市。 委托诉讼代理人：沈萍，四川华西律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：成都绿洲阳环保工程有限公司，住所地四川省成都市成华区二环路东三段**附********。 法定代表人：石明长，执行董事兼总经理。 上诉人李勇因与被上诉人成都绿洲阳环保工程有限公司（以下简称绿洲阳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服成都市成华区人民法院（2019）川0108民初489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李勇及其委托诉讼代理人沈萍到庭参加诉讼，被上诉人绿洲阳公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 李勇上诉请求：1．撤销原判，依法判令绿洲阳公司支付李勇医疗费13712.48元、护理费9000元、误工费22500元、营养费450元、住院伙食补助费300元、残疾赔偿金196652.8元、被扶养人生活费22794元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元、司法鉴定费1800元，合计278209.28元；2．本案上诉费由绿洲阳公司承担。事实与理由：1．成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称成华区劳动仲裁委）确认李勇与绿洲阳公司存在劳动关系，仲裁裁决于2018年10月30日生效，绿洲阳公司未申请工伤认定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十二条、《关于人民法院推行立案登记制改革的意见》第三条规定，绿洲阳公司未为李勇购买工伤保险，且其未在工商登记地办公，从申请仲裁直至本案对绿洲阳公司均采取的是公告送达的方式，本案立案案由经过一审法院审查，故李勇提起提供劳务者受害责任纠纷案由正确。2．是否向相关部门申请工伤认定，不能剥夺个人在单位未为其参加工伤保险的情况下，向法院提出工伤认定或相关民事赔偿的实体权利。《工伤保险条例》规定的工伤认定程序只属于行政程序。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三条，《中华人民共和国安全生产法》第四十八条、第五十三条规定，单位为员工购买工伤保险是强制性义务，绿洲阳公司没有为李勇购买保险，故李勇不可能从工伤保险机构获得该笔赔偿，但李勇有权通过民事诉讼程序向绿洲阳公司请求因受伤而受到的损害，包括工伤赔偿。 绿洲阳公司未发表答辩意见。 李勇向一审法院起诉请求：1．责令绿洲阳公司依法支付李勇医疗费13712.48元；2．责令绿洲阳公司依法支付李勇护理费9000元；3．责令绿洲阳公司依法支付李勇误工费22500元；4．责令绿洲阳公司依法支付李勇营养费450元；5．责令绿洲阳公司依法支付李勇住院伙食补助费300元；6．责令绿洲阳公司依法支付李勇残疾赔偿金196652.8元；7．责令绿洲阳公司依法支付李勇被扶养人生活费22794元；8．责令绿洲阳公司依法支付李勇交通费1000元；9．责令绿洲阳公司依法支付李勇精神损害抚慰金10000元；10．责令绿洲阳公司依法支付李勇司法鉴定费1800元；11．本案诉讼费由绿洲阳公司承担。 一审法院认定事实：李勇于2017年8月30日至拉萨市人民医院治疗，诊断为左桡骨远端开放性骨折、左肘关节脱位，并入院至2017年9月4日出院，出院医嘱为出院后一周于当地医院拆线处理，每2日定期换药处理，不适门诊随诊，出院后1、2、3月半年各复查一次，6周后复查Ｘ片，可于当地医院拆除外固定，加强功能锻炼，避免关节僵硬。后李勇至佛山市水医院治疗，诊断为左桡骨远端骨折内固定术后、左腕关节创伤性关节炎、左肘异位骨化，于2017年10月26日住院至2017年11月15日出院，医嘱建议全休1个月。李勇于2018年2月22日向成华区劳动仲裁委提出申请，确认李勇与绿洲阳公司或成都市蜀鑫空调制造有限公司之间存在劳动关系，成华区劳动仲裁委于2018年7月20日作出成华劳人仲委裁字（2018）第00487号仲裁裁决书，裁决李勇与绿洲阳公司存在劳动关系，并于2018年8月7日直接送达李勇，于2018年8月15日登报公告送达绿洲阳公司，于2018年8月8日直接送达成都市蜀鑫空调制造有限公司。广东正华法医临床司法鉴定所接受李勇的委托对李勇伤残程度进行鉴定，于2017年12月14日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为李勇因左上肢损伤致左腕关节功能丧失75%以上评定为八级伤残，致左肘关节功能丧失50%以上评定为九级伤残。李勇所举佛山市水医院医疗费票据金额总计为12820.26元、成都市双流区中医医院票据金额共计749.36元、重庆市门诊医疗费专用收据金额共计142.9元。 一审法院认定上述案件事实采信了仲裁裁决书、《司法鉴定意见书》、出院证明书、医疗票据、证人证词、当事人陈述等证据。 李勇还向一审法院提交了以下证据：1．证人李某出庭作证、杨向根和曹某出具的证明，拟证明李勇受伤的经过及劳动报酬；2．家庭困难证明、亲属关系证明、户口簿，拟证明李勇亲属关系，且家庭生活困难；3．劳动合同续订书、四川省中祥建筑劳务有限公司开具的证明和营业执照，房屋租赁合同、社区证明，拟证明李勇应当按照城镇户口计算残疾赔偿金；4．交通费票据及鉴定费票据，拟证明李勇支出交通费1000元及鉴定费1800元。 一审法院认为，本案中李勇以其在绿洲阳公司承包的位于拉萨市项目工作时因铁棚梯倒塌致其受伤为由，要求绿洲阳公司承担提供劳务者受害责任，而提供劳务者受害责任针对的是提供劳务者与接收劳务者之间的责任分担，即双方之间建立的是劳务关系，但此前成华区劳动仲裁委已经仲裁裁决双方存在劳动关系，如李勇非因自身原因导致未进行工伤认定，可以要求用人单位承担民事赔偿责任，但李勇在未申请进行工伤认定的情形下径直提起民事赔偿责任，不应得到支持，故对李勇的诉讼请求不予支持。绿洲阳公司经一审法院合法传唤，其无正当理由拒不到庭参加庭审，视为放弃举证、质证的权利，相应法律后果由其自行承担。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回李勇的诉讼请求。一审案件受理费1891元，由李勇承担。 根据一审存卷证据，补充查明：1.2017年8月30日，李勇在绿洲阳公司承包的位于拉萨市项目空调安装工程施工过程中，因铁棚梯倒塌受伤，当日送往拉萨市人民医院治疗。2.2017年11月5日，李勇在佛山市水医院治疗出院。3．李勇受伤前在城镇居住和工作。李勇的父母共生育五个子女，其父李元富，1942年5月23日出生；其母侯受蓉，1943年11月24日出生。 本院经二审审理查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 二审庭审中，李勇陈述绿洲阳公司已向其支付2017年8月30日至2017年9月4日的医疗费。李勇向本院提交《工伤认定申请不予受理通知书》，拟证明工伤行政部门出具不予受理工伤认定的决定，绿洲阳公司未发表质证意见。本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，据此另查明：2019年10月23日，拉萨市人力资源和社会保障局作出［2019］260号《工伤认定申请不予受理通知书》，认为李勇2019年10月23日向该局提出工伤认定申请，已超出一年工伤认定申请时限且不符合法定延长工伤认定申请的任何情形，故不予受理。 本院认为，本案争议焦点为：一、绿洲阳公司是否应对李勇在工作中受伤承担赔偿责任；二、李勇的各项损失费用计算问题。对此，本院评述如下： 一、关于绿洲阳公司是否承担赔偿责任的问题。根据审理查明的事实，李勇在绿洲阳公司工作期间受伤，根据《工伤保险条例》第十七条“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长”的规定，本应由用人单位在职工发生事故伤害之日起30日内或法定期间代为申请工伤认定，李勇在公司履职缺位情形下，自行提起工伤确认申请，结合其受伤治疗、劳动关系仲裁经过以及本案查明的相关事实，不能认定工伤认定申请超过时效，系李勇原因所致，绿洲阳公司对李勇不能享受工伤保险待遇存在过错。同时，《工伤保险条例》对与用人单位建立劳动关系的劳动者在工作中受伤予以特殊保护，并非劳动者因公受伤的唯一救济途径，李勇在法定期限内依照普通民事侵权法律规范向用人单位主张权利，不违反法律规定。一审认定李勇在双方存在劳动关系的前提下，未申请工伤认定径直提起民事赔偿责任，应当不予支持系适用法律错误，应予纠正。 二、关于李勇的各项损失。 1．医疗费，李勇称绿洲阳公司已向其支付在拉萨治疗期间的医疗费，故诉请主张此后产生的医疗费13712.48元。因系其自身权利的处分，且不违反法律禁止性规定，该项主张有医疗费发票在卷为凭，本院予以支持。 2．护理费，应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定，根据李勇的病历资料等证明其伤情的客观事实来看，其住院期间确需护理，但由于李勇未举证证明护理人员的收入情况，应当参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准，李勇住院期间的护理费本院酌情认定1800元（120元/天×15天），因李勇未提交其院外护理的相关依据，本院对该部分主张不予支持。 3．误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，因李勇所提交证据不足以证明其因伤致残持续误工，结合伤情及出院医嘱，其误工时间应为45天（住院期间＋全休一个月），但由于李勇仅提供证人证言，不足以证明其有固定收入，亦未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，参照相近行业即2018年四川省建筑行业标准计算，即李勇的误工费为50725元/365天×45天=6253.77元。 4．营养费，李勇有关按照30元/天×15天=450元，符合其伤残程度情况及住院天数，本院予以支持。 5．住院伙食补助费，李勇主张该项费用300元（20元/天×15天）基本合理，本院予以支持。 6．残疾赔偿金，李勇提交证据能够证明其在城镇生活和工作，其残疾赔偿金应按2018年度四川省城镇居民人均可支配收入计算，其诉请按照30727元/年计算，系自身权利的处分，本院予以确认，故其残疾赔偿金为196652.8元（30727元/年×20年×32%）。 7．被扶养人生活费，李勇的父母系其被扶养人，应按照2018年度四川省城镇居民人均消费性支出标准计算，其诉请按照 11397元/年计算，系自身权利的处分，本院予以确认，故被扶养人生活费为22794元【（11397元/年×5年＋11397元/年×5年）÷5】。 8.交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费应当是指转院就医所产生的费用，综合本案情况，本院酌定交通费500元。 9.精神损害抚慰金，综合考虑本案事故给李勇造成的损害后果，本院酌定精神损害抚慰金5000元。 10.鉴定费1800元，有发票在卷为凭，该笔费用已实际发生，本院予以支持。 综上，李勇的各项损失共计249263.05元，由绿洲阳公司赔偿给李勇。 综上所述，李勇的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律有误并导致实体处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销成都市成华区人民法院（2019）川0108民初489号民事判决； 二、成都绿洲阳环保工程有限公司于本判决生效之日起十日内向李勇支付赔偿金249263.05元； 三、驳回李勇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1891元，由绿洲阳公司负担1700元，李勇负担191元；二审案件受理费1891元，由绿洲阳公司负担1700元，李勇负担191元，公告费260元及后续公告送达费用由绿洲阳公司负担。（上述案件受理费、公告费李勇已预交，绿洲阳公司在履行上述给付金钱义务时一并支付。） 本判决为终审判决。 审判长 邱 寒 审判员 邓凌志 审判员 陈丽华 二〇二〇年十月二十日 书记员 折 月