陕西省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)陕刑终235号 原公诉机关陕西省咸阳市人民检察院。 上诉人（原审被告人）向爽，男，捕前租住西安市未央区英皇之都小区**楼****。2019年1月16日因本案被抓获，同年1月17日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现羁押于礼泉县看守所。 指定辩护人张立锋，北京市盈科（西安）律师事务所律师。 陕西省咸阳市中级人民法院审理咸阳市人民检察院指控原审被告人向爽犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月30日作出（2019）陕04刑初86号刑事判决。宣判后，原审被告人向爽不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2019年1月4日起，被告人向爽按照其上线老板的安排，在陕西省西安市未央区英皇之都小区9号楼1单元401A室租住，并由老板安排人从缅甸运输毒品海洛因至西安，交给被告人向爽，再由向爽根据老板安排将毒品分别交付给下线。被告人向爽按照老板安排，在西安市购买电子秤及千斤顶，用于毒品的加工、分包。2019年1月16日18时许，被告人向爽根据上线老板指示在西安市大明宫遗址公园丹凤门广场将110克左右毒品交给下线，其在丹凤门广场将毒品交给麻某乙（另案处理）后，其二人被公安干警当场抓获，从麻某乙背包内的“奥利奥”盒子中查获用塑料袋包裹的毒品疑似物，经称量净重111.66克。后公安干警对向爽在西安市未央区凤城十二路英皇之都小区9栋401A室租住房进行了搜查，当场查获毒品疑似物3包及电子秤、油压千斤顶等工具，毒品疑似物经称量净重952.46克。经司法鉴定：“奥利奥”盒子中提取疑似毒品的抽取样品中检出海洛因成分，海洛因含量为68.7％；从向爽住处提取疑似毒品的抽取样品中检出海洛因成分，海洛因含量分别为68.1％、68.6％、62.2％。 依据上述事实，原审法院认为，被告人向爽受他人指使，贩卖毒品海洛因1064.12克，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，予以采纳。向爽在他人指使下积极实施犯罪行为，起主要作用，系主犯。向爽在被抓获后，能如实供述自己的犯罪事实，构成坦白，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十七条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，以被告人向爽犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币10000元；作案工具电子秤两台、黑色OPPO手机一部、黑色HUAWEI手机一部，依法予以没收。 向爽上诉提出，其听命于老板负责运输毒品，行为构成运输毒品罪，原判认定其构成贩卖毒品罪错误；其被诱骗至缅甸，被威胁利诱下进行犯罪，在犯罪中起辅助作用，又属初犯、偶犯，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。 指定辩护人提出同上诉理由相同的辩护意见。 经审理查明，原审判决认定上诉人向爽贩卖毒品的事实是清楚、正确的。有经一审庭审举证、质证的下列证据证明： 1.指定管辖函、指定管辖决定书、立案决定书、搜查证、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、逮捕证、逮捕通知书、调取证据通知书、情况说明证明，陕西省礼泉县公安局依法取得侦查管辖权，并依法采取相关侦查措施及强制措施。 2.礼泉县公安局归案情况说明、受案登记表证明，礼泉县公安局于2019年1月16日晚在西安市大明宫遗址公园丹凤门广场抓获犯罪嫌疑人向爽，于2019年1月17日受理案件。 3.检查笔录、提取笔录、扣押清单、陕西省代收罚款收据、情况说明证明： （1）2019年1月16日，经公安人员对向爽租住房检查，在房间衣柜内发现电子秤两台、白色块状粉末状毒品可疑物三包、油压千斤顶两台，扣押并拍照。公安机关对查获物品及向爽的两部手机（黑色OPPO、黑色HUAWEI）和1700元现金予以扣押，对1700元现金收缴。 （2）2019年1月16日，经公安人员当场对麻某乙随身携带物品进行检查，从背包中查处“奥利奥”饼干盒，盒内装有用塑料袋包裹的毒品疑似物若干枚、黑色苹果X系手机一部、农业银行卡两张、身份证两张（麻某乙、麻某甲）、如家商旅酒店房卡一张、钱夹一个（内装人民币1420元），当场予以提取并扣押，对1420元现金收缴。 4.毒品称量笔录证明、情况说明证明： （1）2019年1月18日，公安人员在向爽及见证人在场的情况下，对查获的三包毒品进行称量，编号1毒品可疑物净重340.78克，编号2毒品可疑物净重281.42克，编号3毒品可疑物净重330.17克。共计952.37克。 （2）2019年1月17日上午，公安人员在麻某乙及见证人在场的情况下，对“奥利奥”盒子中毒品疑似物21枚经称量净重111.66克。 5.毒品抽样笔录、鉴定意见书、检定证书证明： （1）公安人员分别从向爽租住房中缴获的三包毒品中进行抽样并编号，样品数量分别为：1.27、1.25、1.27，计量单位是克。 （2）公安人员在麻某乙及见证人在场的情况下，从查获的“奥利奥”盒子中毒品疑似物21枚中随机抽取10枚，从10枚上分别抽取样品并编号，样品数量分别为：0.27、0.27、0.18、0.32、0.31、0.30、0.34、0.40、0.32、0.47，计量单位是克。当日下午，公安人员又从剩余的毒品疑似物中再次随机抽取6枚，分别取样后，样品共计净重1.01克。 （3）陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司[2019]毒鉴字第70号法医毒物司法鉴定意见书及资质证书证明，经鉴定，从公安机关所送的向爽住处毒品疑似物三份样品中，均检出海洛因成分，海洛因含量分别为：68.1％、68.6％、62.2％。 （4）陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司[2019]毒鉴字第69号法医毒物司法鉴定意见书及资质证书证明，经鉴定，从公安机关所送的“奥利奥”盒子中提取毒品疑似物样品1.01克中检出海洛因成分，海洛因含量为68.7％。 （5）咸阳市计量测试所检定证书证明，公安机关称量毒品时所用电子天平符合二级标准，计量所用电子天平合格。 6.公安机关毒品收据证明，2019年2月2日，公安机关对缴获的毒品海洛因予以收缴。 7.全国铁路售票信息查询单证明，向爽于2019年1月2日乘坐D1924动车由成都东到西安北。 航空运输电子客票行程单及登机牌证明，麻某乙于2019年1月15日乘飞机由西昌到西安。 8.如家酒店住宿单证明，麻某乙用麻某甲身份证于2019年1月15日登记1818号房间住宿，1月16日离店。 9.户籍材料证明，向爽及麻某乙的身份情况。 10.证人证言及辨认笔录证明： （1）证人麻某甲证明，她是麻某乙的妹妹。2019年寒假回到四川省昭觉县家里，因没有包，她把身份证放到麻某乙的包里，后麻某乙走了，电话联系打不通，她就补办了身份证。 （2）证人麻某乙证明，她家住四川省昭觉县，能听懂汉语。2019年1月14日，她大哥（拉拉）在西昌市一农家乐给她说让她来西安，等几个人然后把他们一起送广东打工，她就同意了，她大哥给她一个小手机。1月15日她从西昌坐飞机到西安咸阳机场，下机后坐出租找了一家如家酒店用她妹妹麻某甲的身份证登记1818房间住下。16日晚7点多，她大哥打电话让她下楼请她吃饭，他们一起坐出租车到西安市，她大哥让她先到个地方取东西。到地方后，她大哥说送货的小伙穿了一件黑色衣服上有黑色帽子，手上拿个盒子，让她去取。她找到她大哥说的那个小伙后，问“是不是你”，那个小伙说“是”，就给她一个“奥利奥”盒子，她拿到盒子后就将盒子装进她的背包，刚离开就被抓获了。她取东西时，她大哥把小手机拿走了。当时天比较黑，那小伙又带着帽子，看不清脸。 11.视听资料证明，电子证据检查工作记录及光盘证明，公安人员对扣押的麻某乙所持手机iphoneX、向爽所持手机EML-ALOO和OPPO,进行了检查。 向爽所持手机与号码1508769****的手机之间有频繁的通话记录，与号码1858701****的手机之间在2019年1月13日凌晨1时58分至早上9时33分有五次通话。在向爽手机短信中，2019年1月16日18时13分08秒，收到号码1508769****的手机发来的“大明宫丹凤门”。 向爽的微信交易记录。 麻某乙的微信交易记录。 12.向爽租房缴费合同证明，向爽2019年1月4日租住英皇之都小区9号楼1单元401A室。 13.辨认（指认）笔录及照片证明，经向爽、麻某乙分别辨认，确认西安市大明宫遗址公园丹凤门广场南边的台阶上是向爽和麻某乙交接毒品的地点。向爽指认其购买电子秤的金银加工店、加工千斤顶的电焊店铺、在西安租住的房屋、收送毒品的西京医院、高速汉城服务区、友谊路与文艺路十字立交桥等地点。 14.现场检测报告书证明，经分别对向爽、麻某乙进行吗啡、甲基苯丙胺、氯胺酮检测，检测结果均为阴性。 15.上诉人向爽供述，2019年1月16日下午，老板打电话让他称量110克稍微多一二克的毒品，然后给他发短信“大明宫丹凤门”。他回到租住的英皇之都小区9栋401Ａ，用电子秤称了112克毒品，装在一个透明的塑料袋里，再放进一个“奥利奥”饼干盒子里。他到了丹凤门后给老板打电话说到了，并应老板要求发了自拍照和周边视频。等了大约半个小时，来了一个穿橘色羽绒服的女的，问“是不是你”，他就直接把装有毒品的“奥利奥”盒子给了她，然后就分开了。他给老板回电话问是不是一个穿橘色羽绒服的女人，老板说是的，他刚挂完电话就被抓了。他是2018年12月份在网上找到一个签单的事情去了缅甸。到缅甸后那些人把他的手机、身份证收了，安排他吞咽毒品并被录视频，又安排他吞毒品送到成都，给了他6000元，剩下的没给，让他先到西安。2019年1月2日来西安，老板让他接毒品，送毒品。他没钱就管老板要，要了四五次，给了他一万二三千元。毒品是老板让人送到他租住的小区门口，给他打电话让他接人，把送来的毒品存放在他租住的房间。房间里还有两个电子秤和两个千斤顶，电子秤是分装毒品用的，千斤顶是用来把粉末状的毒品压成块状。电子秤是他按照老板指示购买的，千斤顶也是按照老板指示购买并在一个电焊加工店进行改装以适合将粉末状的毒品压成块状。他以前送过六次，时间记不清了。他没见过老板，是通过电话、微信联系。 上列证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人向爽受他人指使，贩卖毒品海洛因1064.03克，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪。关于上诉人向爽及其指定辩护人所提上诉理由及辩护意见，经查，向爽供述其为赚取费用甘愿被招募至缅甸并将毒品从境外走私、运输至成都交给下线，尔后，继续受他人指使在西安市英皇之都小区9栋401A室租住，从向爽租住处扣押的电子秤、油压千斤顶，缴获的毒品及向爽的供述、麻某乙的证言、电子证据检查工作记录等证据证明，向爽将毒品加工分装并交付给下线，其行为显系贩卖毒品，而非运输毒品，原判定性准确；在共同犯罪中，向爽虽受上线指使贩卖毒品，但其租住在西安，购买工具加工分装毒品并进行交易，行为积极主动，起主要作用，系主犯；本案查获毒品海洛因达1064.03克，数量大，社会危害性大，属于严重刑事犯罪，不适用初犯、偶犯从轻处罚的规定，向爽归案后，能如实供述自己的犯罪事实，构成坦白，原判已予以考虑并对其从轻处罚。故向爽的上诉理由不能成立，对指定辩护人的辩护意见不予采纳。综上，原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 赵进轩 审 判 员 赵明华 审 判 员 刘 杰 二〇二〇年十月二十四日 法官助理 张军渭 书 记 员 胡文婷 1