甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终2499号上诉人（原审被告、反诉原告）：兰州陈麻婆餐饮有限公司，住所地兰州市城关区北滨河东路**甘肃电投陇能家园****楼**商铺。法定代表人：王泓博，该公司经理。委托诉讼代理人：谭旻，甘肃并欣律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）:张雅琴，女，1966年6月8日出生，汉族,住兰州市城关区。委托诉讼代理人：谭旻，甘肃并欣律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）:王凯，男，1971年8月9日出生，汉族，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：谭旻，甘肃并欣律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）:甘肃钰泽酒店餐饮管理有限公司，，住所地兰州市城关区张掖路街道永昌路********法定代表人：张建新，该公司经理。原审第三人：甘肃电投房地产开发有限责任公司，住所地兰州市城，住所地兰州市城关区北滨河东路**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：张军文，该公司董事长。委托诉讼代理人:杨方志,甘肃法翔（兰州）律师事务所律师。上诉人兰州陈麻婆餐饮有限公司（简称陈麻婆公司）、张雅琴、王凯与被上诉人甘肃钰泽酒店餐饮管理有限公司（简称钰泽公司）、原审第三人甘肃电投房地产开发有限责任公司（简称电投公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院(2019)甘0102民初3776号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案审理过程中，钰泽公司称其未缴纳二审诉讼费并要求撤回上诉，本院予以准许。本案现已审理终结。上诉人陈麻婆公司、张雅琴、王凯提出上诉请求：一、请求依法撤销(2019)甘0102民初3776号民事判决书，依法发回重审或者予以改判；二、依法判决被上诉人承担一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、一审认定事实不清、证据不足，导致判决错误。(一)上诉人与被上诉人并未在2017年12月16日签订《补充协议书》，被上诉人所持有的系草稿，一审认定错误。上诉人与被上诉人拟定了一份《补充协议书》，拟对违约责任及赔偿等进行详细约定，但因为双方对面积、租金等重要事项未能达成一致意见，合同对店铺的面积、租金处均为空白，且第十条后二年分摊金额系被上诉人单方自行书写，合同第十八条出现乱码，故虽然该补充协议有双方的签字、捺印、盖章，但不具有法律效力。(二)一审法院认定事实相互矛盾。1.对于被上诉人提交的第5组证据水、电收费清单、收据及微信转账凭证、招商银行股份有限公司银行流水、招商银行账户历史交易明细表。以证明被上诉人按时缴纳了水电费的事实(详见P8页8-14行)，一审法院对此予以了认定，但同时又查明被上诉人尚欠上诉人12月水电费3026.9元，故对上诉人主张的水电费3026.9元予以支持。(详见P22页2-6行)。2、对于押金5万元，以及折抵7万元股金的情况一审对此事实并未查明，且认定相互矛盾。根据一审法院查明事实，双方约定被上诉人在2017年10月12日前一次性向上诉人支付顶手费(合作转让费)共计320000元，上述费用已包括上诉人交给电投公司再转付被上诉人的押金。合同签订当日被上诉人向上诉人转账支付了32万元(原被告均陈述这32万元中包括被上诉人承担的5万元押金)。但是一审法院同时查明认可了2017年12月18日九龙坡公司向被上诉人出具清单一份，内容为“房租:430㎡×95元/㎡/月x12月=490200元整，陇能保证金10万元÷2=5万元整，合计540200元整，已付:40万元整，剩余:140200元整。其中:7万元作为股份入股牛壹哥潮火锅，剩余7万元请转入甘肃九龙坡餐饮有限公司账户，户名:……”并且在最终判决时根据上述查明事实，认定被上诉人已向上诉人支付了房屋租金40万元，同时九龙坡公司认可用7万元入股款抵做租金。一审法院对于2017年12月18日九龙坡公司出具的清单这份证据的采信具有不完整性，仅仅采纳了对被上诉人有利的内容，而对于其中涉及到的押金避而不谈，因此对于押金的约定以及履行这一事实究竟是按照《店面合作转让协议书》还是九龙坡公司的清单，并未查清。依据客观事实，该清单中虽然列有7万元抵做股金的内容，但双方实际并未履行，故一审判决上诉人向被上诉人退还押金5万元，并且从房租中将7万元折抵并无事实及法律依据。（三）一审法院认定被上诉人装修损失款137502元没有事实和法律依据。虽然被上诉人为了证明其门头装修款为48000元，提供了制作安装协议书以及向袁海转账的付款记录，但是制作安装协议书系与兰州追时广告装饰设计有限公司签订，虽然袁海系兰州追时广告装饰设计有限公司的法人，但不能由此认定该款项就是门头装修款。因为公司与公司法人并非同一主体，袁海作为个人还关联着其他3家企业，按照正常财务管理制度，如果该业务确实发生，此款项应当付给兰州追时广告装饰设计有限公司并依法开具税务发票，因此仅凭给袁海个人的付款凭证无法排除被上诉人与该单位(袁海)之间相互串通或者还有其他经济往来的可能。而且事实是被上诉人涉案的牛壹哥潮火锅系多家连锁店，被上诉人还开设有牛壹哥潮火锅民主西路店(民主西路101号)、牛壹哥潮火锅绿色市场店(火车站街道兰山路绿色市场向东300米处)、牛壹哥潮火锅东北门店(红山根西路151号附近);同样，被上诉人提供的牛壹哥火锅店装修项目表系被上诉人与甘肃黄鸟装饰设计有限公司于2017年11月20日盖章确认，并有韦志勇的签字，装修款131400元付给了韦志勇。但是该公司的法定代表人系吉春隐，韦志勇与该公司没有任何关系。并且被上诉人对涉案火锅店实际并没有大范围重新装修。(四)一审对第七组证据的认定不符合法律规定，程序违法，最终导致判决错误。被上诉人提供的牛壹哥火锅店现场照片(证据7)在判决书中载明系“原告与本院工作人员查看现场时所拍摄”那么该组证据系被上诉人提供还是法院依职权调取如果系一审法院确因案件需要查看现场，那么为什么没有通知上诉人到场参加因为被上诉人对涉案火锅店实际并没有大范围重新装修，被上诉人是在上诉人开设的九龙坡土灶火锅基础上简单改造后加以利用的，装修费用并非被上诉人所主张的金额。就是因为一审法院对于证据以及事实的认定偏颇偏失，导致对装修款的认定与判决出现重大错误。(五)一审判决中对于被上诉人所用水电的度数及费用计算没有事实依据，上诉人不予认可。二、对于根本性违约的问题，一审法院对于事实部分没有查明且认定错误。(一)虽然上诉人与第三人之间存在房屋租金以及水电暖等纠纷，但是这并不是导致本案发生以及与被上诉人之间合同无法履行的根本原因。在2018年10月24日，上诉人收到了第三人发出的陇能物业督查督办整改通知书，其中明确载明拖欠2017年10月--2018年10月物业以及预缴清2018-2019年度采暖费。该期间也是被上诉人对涉案房屋的使用期间，根据上诉人与被上诉人签订的协议，被上诉人有义务每月缴纳租金及该合同约定由被上诉人交纳的水电费等各项费用，但是被上诉人在给付了40万元房租后，对于该项义务并没有完全及时履行，第三人发出的通知书虽然是针对上诉人张雅琴的，但是其中有被上诉人应当履行的交纳义务，最终导致2018年12月25日晚停电的主要原因是被上诉人没有及时缴纳上述费用导致的，事实上一审法院也查明被上诉人确实拖欠房屋租金、水电暖、物业等费用。一审法院认为被上诉人未按约向上诉人支付上述费用，但违约行为显著轻微，不影响合同目的的实现，被上诉人并不构成根本违约。一审法院对于本案中究竟是谁的原因导致第三人停电并没有予以认定。事实上，上诉人一直在为被上诉人垫付上述费用，直至2018年12月25日，已经无力垫付，最终导致停电后果的发生。一审法院认定被上诉人已经缴清了上述费用的认定明显与最后的判决相矛盾(详见上诉人对证据5的上诉意见)。而且一审法院认为:被告未提供证据证明其曾向原告催要过该费用，因此本院对被告该主张不予采信。首先，被上诉人缴纳上述费用，是合同约定的义务，应当主动履行，没有按照合同约定履行，就已经构成违约，并且最终造成了停电的后果。上诉人是否催要并不是必要条件。其次，上诉人曾向被上诉人发出了律师函以及被上诉人收到该函件的证明(详见19组证据)，但是一审法院以律师函没有律师事务所公章为由对该证据不予认定，但没有法律规定律师函必须加盖公章，以此为由不予认定没有法律依据，而且该律师函无论效力如何，都不能否定上诉人向被上诉人催要上述欠款的事实。(二)被上诉人对于本案的发生以及损失的扩大有不可推卸的责任。涉案房屋被停电是由于没有按照第三人的整改要求交清拖欠的物业费以及预交的暖气费。如果被上诉人对于合同的履行存有真诚的目的，在被停电以后就应当及时缴纳所拖欠的物业费以及预缴暖气费，恢复供电。被上诉人不但违约在先，而且对合同的根本无法履行采取了放任的态度，再结合被上诉人的诉讼请求，标的额高达1312720元，不能排除被上诉人恶意诉讼以获取巨额赔偿的目的。综上，一审法院的判决缺乏事实与法律依据，上诉人依法提起上诉。被上诉人钰泽公司辩称：一、答辩人与被答辩人于2017年12月16日签订的《补充协议书》的形式、内容及订立程序均符合法律规定，协议依法成立并发生法律效力。二、答辩人已按照合同约定支付了相关费用，而因被答辩人原因影响答辩人无法继续经营，被答辩人的行为视为根本违约，答辩人有权解除合同并要求答辩人赔偿各项损失。一审认定的对方向我支付的该项损失符合事实及法律规定，应维持一审判决。原审第三人电投公司述称：一、我仅和被答辩人张雅琴签订了《甘肃电投陇能家园A区商铺租赁合同》，对于被答辩人甘肃钰泽公司与陈麻婆公司、张雅琴、王凯签订的《店面合作转让协议书》及《补充协议书》答辩人并不知情；二、我与张雅琴签订的租赁合同已经法院判决解除，我与本案纠纷无关；三、因张雅琴严重违约，我对涉案商铺停水停电并无过错。钰泽公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告陈麻婆公司签订的《店面合作转让协议书》以及原告与被告九龙坡公司、张雅琴、王凯签订的《补充协议书》；2、判令被告陈麻婆公司、张雅琴共同赔偿原告经济损失1289720.55元;3、判令被告陈麻婆公司、张雅琴共同赔偿原告律师费23000元；4、判令被告王凯对上述第二、三项请求承担连带赔偿责任；5、本案诉讼费、保全费、公告费等与诉讼相关的费用由四被告承担。陈麻婆公司、张雅琴、王凯向一审法院提出反诉请求：1、判令原告给付拖欠的房屋租金612036元及直至合同解除之日的租金；2、判令原告承担拖欠的物业、水电、暖气费用合计63442.5元并计算至合同解除之日；3、判令被告承担原告因停业而造成的各项损失；4、本案全部诉讼费用由原告承担。在一审审理过程中，陈麻婆公司、张雅琴、王凯将上述反诉请求变更为：1、判令原告给付拖欠的房屋租金160000元；2、判令原告承担拖欠的物业、水电、暖气费用合计52963元；3、本案全部诉讼费用由原告承担。一审法院认定的事实：2017年10月12日，原告钰泽酒店（乙方）与被告陈麻婆公司（甲方）签订了《店面合作转让协议书》，双方约定：甲方于2017年10月11日前将位于兰州市××路××号的店铺（面积约400平方米）转让给乙方使用，按实际测量面积为准（按比例分摊公摊面积）；该店铺的产权人为电投公司，电投公司与甲方签订了租赁合同，租期到2020年5月止，月租金为每月每平方米95元（所有价格按原合同履行）；店铺交给乙方后，乙方同意代替甲方向电投公司履行该租赁合同，每月缴纳租金及该合同约定由甲方交纳的水电费等各项费用，押金10万元由乙方交给甲方5万元，各承担一半，该合同期满后由乙方领回甲方交纳的押金；店铺现有装修、装饰、设备（包括）全部无偿归乙方使用，租赁期满后不动产归电投公司所有，动产无偿归乙方；乙方在2017年10月12日前一次性向甲方支付顶手费共计320000元，上述费用已包括甲方交给电投公司再转付乙方的押金、上述装修装饰设备及其它相关费用；该店铺的营业执照由乙方重新办理，经营范围为餐饮；甲方应办理乙方与电投公司续签合同，如由于甲方原因导致甲方自己中途收回店铺，按甲方不按时交付店铺承担违约责任，退还乙方已付全部款项，如电投公司不同意续租乙方，在影响乙方经营的情况下，退还乙方投资添置设备、装修等全部费用；转让店铺硬件设施设备明细表附合同；合同有不足之处双方协商签订补充条款。合同签订当日，原告钰泽酒店向被告陈麻婆公司转账支付了转让费32万元（原、被告均陈述这32万元中包括原告应承担的5万元押金）。2017年10月24日，原告钰泽酒店向九龙坡公司转账支付了房屋租金40万元。同时，被告陈麻婆公司向原告交付了店铺，原告开始进行装修并购置设备。为此，原告支付了装修费179350元（门头装修款47950元、其他装修款131400元）。2017年12月16日，原告钰泽酒店（乙方）与九龙坡公司（甲方）、张雅琴（丙方）、担保人王凯（丁方）签订了《补充协议书》，该协议载明：鉴于甲乙双方于2017年10月12日签订了《店面合作转让协议书》，现对协议未约定事项达成补充协议；租赁期限自2017年10月21日起至2022年10月20日止，甲方与丙方负责2020年10月21日至2022年10月20日与电投公司续签租赁合同的所有事宜，2017年10月21日之前产生的租金及相关费用由甲方承担，与乙方无关，2017年10月21日之后产生的租金及相关费用由乙方承担，与甲方无关；在租赁期限内，按原始合同（丙方与电投公司签订的租赁合同）执行（原合同的相关费用，丙方和乙方各承担一半）；甲方、丙方不得提高租金，乙方直接向甲方交纳租金（水电费，每月两次，按月交纳，暖气费于每年供暖期前一次性缴清，房租按照原合同日期提前一至两个月交纳，不得拖延）；租赁期间，乙方可根据经营活动的需要对租赁物进行装修；甲方与丙方在租赁期内应保证乙方经营所需水、电、天然气的正常供应，不得擅自断水、断电、断天然气，发生非正常因素的断水、断电、断天然气，甲方与丙方应承担赔偿责任；甲方与丙方负责与电投公司协商变更承租人的相关事宜，甲方、丙方与电投公司协商不通时，继续执行原合同，直至合同结束；如本合同期内导致乙方不能顺利开店、正常经营的，甲方与丙方应承担乙方的相应损失；甲方、丙方必须负责与电投公司协调乙方租赁房屋的面积及水电等配套设施分割事宜，需保证承租期限达到五年，并于2018年6月1日前完成分割，分割费用各自承担；届时未完成分割，甲乙丙三方应继续执行原合同，直至合同结束，结束后丙方应负责为乙方续租两年，若续租不成，甲方、丙方应承担乙方后两年的相应损失，总投资约80万元，赔偿包括但不限于转让费、装修费、软件监控费用等（以上相应费用，按五年折旧分摊，应在公平合理的情况下找相关部门核算，后2年分摊金额为24万元）；租赁期间，因甲方与丙方原因，导致断水、断电、断天然气以及卫生间不能正常使用影响乙方正常经营的，乙方有权解除合同，并追究甲方与丙方责任；甲方、丙方同意给予乙方两个月的店铺装修期，时间为2017年10月21日至2017年12月20日，装修期乙方不支付租金；若合同不能履行，甲方、丙方、丁方有共同赔偿乙方经济损失的责任；本协议生效后，各方应全面履行，任何一方违约，应赔偿对方的全部损失，包括但不限于合作转让费、装修费、租金、人工损失等；甲乙双方就履行本合同发生纠纷，应先通过协商解决，协商解决不成的，可依法向租赁房屋所在地人民法院起诉；因诉讼产生的各项费用包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、保全费等由违约方承担；本协议系2017年10月12日签订的《店面合作转让协议书》的补充，与《店面合作转让协议书》具有同等法律效力，与《店面合作转让协议书》不一致的，以本协议的内容为准。2017年12月18日，九龙坡公司向原告出具清单一份，内容为：“房租：430㎡×95元／㎡／月×12月＝490200元整，陇能保证金10万元÷2＝5万元整，合计：540200元整，已付：40万元整，剩余：140200元整。其中：7万元作为股份入股牛壹哥潮火锅，剩余7万元请转入甘肃九龙坡餐饮有限公司账户，户名：……。”原告装修好店铺后开始在该店铺经营牛壹哥潮火锅，但双方并没有对案涉商铺的面积进行实地测量，庭审中原告主张其租赁的商铺面积为400平方米，被告对此亦予以认可。2017年12月23日，原告向陈麻婆公司缴纳了2017-2018年度暖气费10000元。之后，在原告经营过程中，其均按照每月先预交后结算的方式向被告缴纳了水费与电费。其中，原告每月应承担公摊部分保洁工资1300元，公区公摊（水、电、低值易耗品）1000元。经双方于2018年11月23日抄表，原告的营业水表读数为1012立方（标准为每立方4.3元）、营业电表读数为3871度（标准为每度1.2元）。2018年12月，原告向被告预交了12月的水电费6000元。2018年12月23日抄表显示，原告的营业水表读数为1075立方，营业电表读数为4140度，故原告12月应承担的水电费合计为9026.9元（1300元＋1000元＋63×4.3元＋269×20倍×1.2元）。2018年12月25日晚八点左右，原告正在营业状态的店铺突然停电，且一直未恢复供电，导致原告无法继续经营，关闭店铺。另查，2015年5月6日，被告张雅琴与第三人电投公司签订了《甘肃电投陇能家园Ａ区商铺租赁合同》，第三人将位于兰州市城关区××路××＃楼××层××商铺出租给张雅琴用于餐饮服务，双方约定：租赁期限为5年，自2015年5月20日至2020年5月20日；第一年、第二年、第三年即2015年5月20日至2018年5月20日租金为95元／㎡／月，第四年即2018年5月20日至2019年5月20日租金为105元／㎡／月，第五年即2019年5月20日至2020年5月20日租金为115元／㎡／月；张雅琴应在每年度的起租日的30天前向第三人全额支付下一年度租期的租金；张雅琴应向第三人交纳基础设施及履约保证金10万元，保证金在租赁期满后的30日内无息退还，若有财产损失，在保证金中扣除，不足部分第三人有权通过相关途径追索；未经第三人书面同意，张雅琴不得以任何形式转租或分租该商铺；甘肃陇能物业有限责任公司为本小区物业服务的提供方，第三人于张雅琴同意物业公司有权援引本合同的有关条款，与张雅琴签订物业管理合同；如果张雅琴拖延支付应付物业公司款项、费用超过15日，则物业公司有权选择暂停该商铺的部分或全部物业服务，引起的全部后果由张雅琴承担。随后，张雅琴于2015年5月25日与甘肃陇能物业有限责任公司签订了《商业物业管理合同》，合同期限为24个月，自2015年10月20日至2017年10月19日，物业费为每月每平方米2.5元，小区公共水、电分摊费每月每平方米0.3元，水费标准为每月每立方米4.1元，电费标准为每月每度1.2元。之后，因张雅琴拖欠2017年10月-2018年10月物业费、2018-2019年度采暖费，物业公司先后于2018年8月29日、10月24日向其发出了整改通知书，但张雅琴仍未向物业公司缴纳2018-2019年度采暖费。又因张雅琴未按约向第三人支付房屋租金，第三人于2018年10月17日将张雅琴起诉至本院，要求解除其与张雅琴签订的上述商铺租赁合同、张雅琴腾退商铺，并支付房屋租金与违约金。2018年12月21日，被告王凯持张雅琴于2018年11月19日出具的的委托书向第三人出具承诺书一份，内容为：“本人王凯代张雅琴委托将于2018年12月24日16:00前将张雅琴承诺的于2018年11月28日每天缴4446元，一共26天，共115596元，一次性全部缴清。若未缴清费用，本人王凯（受托人）、张雅琴不同意充值水电，贵公司的物业公司不再为张雅琴所租赁的商铺充值水电。”但被告王凯、张雅琴并未按上述承诺向第三人缴清上述费用，故第三人于2018年12月25日开始不再为张雅琴租赁的商铺充值水电，直接导致原告的牛壹哥潮火锅店无法继续经营。2019年7月8日，本院作出（2018）甘0102民初9589号民事判决书，判决：一、解除电投公司与张雅琴签订的《甘肃电投陇能家园Ａ区商铺租赁合同》；二、张雅琴偿还电投公司2018年12月20日前的租金3684614.79元及违约金1803106.57元。另外，根据张雅琴提供的收据显示其在2018年度陆续向物业公司缴纳了物业费合计56181.6元，物业费标准为每月每平方米为2.8元。再查，九龙坡公司的股东为王凯与张乃琴，王凯的出资额为20万元，张乃琴的出资额为180万元。2018年12月23日，张乃琴去世。2019年8月7日，九龙坡公司注销。九龙坡公司在注销过程中于2018年5月4日成立了清算组，并于2019年8月7日制作了清算报告，清算报告写明：在清算中没有债权债务，如果出现债权债务，由股东张乃琴、王凯按出资比例承担。当日，九龙坡公司股东会决议对上述清算报告予以了确认。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，钰泽酒店与陈麻婆公司于2017年10月12日签订的《店面合作转让协议书》、钰泽酒店与九龙坡公司、张雅琴、王凯于2017年12月16日签订的《补充协议书》，意思表示真实，内容约定合法，协议合法有效，双方当事人理应恪守，且在合同履行中发生争议时，应本着诚实信用原则，友好协商处理，避免扩大损失。根据法律规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。从《店面合作转让协议书》和《补充协议书》的内容可以看出，案涉商铺的转让方为陈麻婆公司、九龙坡公司以及张雅琴，受让方为钰泽酒店。依协议约定，陈麻婆公司、张雅琴、九龙坡公司在租赁期内应保证钰泽酒店经营所需水、电、天然气的正常供应，因陈麻婆公司、张雅琴、九龙坡公司原因，导致断水、断电、断天然气影响钰泽酒店正常经营的，钰泽酒店有权解除合同，此为双方约定的钰泽酒店解除合同的条件。根据王凯受张雅琴委托向第三人作出的承诺书内容及第三人的陈述可知，案涉商铺于2018年12月25日停电系张雅琴未按承诺书向第三人支付115596元，而自愿向第三人作出放弃充电的意思表示所致，并非被告主张的原告未按约支付物业费导致停电，而此后陈麻婆公司、张雅琴、九龙坡公司亦未积极采取措施解决该停电问题，导致钰泽酒店租赁的商铺无法继续经营，陈麻婆公司、张雅琴、九龙坡公司的行为构成根本违约，双方约定的解除合同条件已成就，原告有权解除合同，且被告亦表示同意解除合同，故原告要求解除《店面合作转让协议书》、《补充协议书》的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告认为原告拖欠租金、水电暖、物业费已构成严重违约的问题，首先，因12月发生停电致使双方尚未对12月的水电费进行结算，不能据此认为原告拖欠被告水、电费。其次，虽然原告未按约向被告支付暖气费、物业费，以及拖欠少量租金的行为欠妥，但原告的该行为违约程度显著轻微，不影响被告合同目的的实现，原告并不构成根本违约，加之，被告亦未提供证据证明其曾向原告催要过该费用。因此，本院对被告该主张不予采信。关于原告要求陈麻婆公司、张雅琴共同赔偿经济损失1289720.55元的主张，原告明确其主张的经济损失1289720.55元包括转让费32万元、房屋租金40万元、装修款356993元、设备购置款212727.55元。对于原告主张的转让费32万元，原、被告均认可该费用包含转让费27万元与押金5万元，现因被告的违约行为导致双方协议解除，且原告仅仅使用了商铺14个月，故被告应将押金5万元、转让费207000元[270000元-63000元（270000元÷60个月×14个月）=207000元]退还给原告。对于原告主张的房屋租金40万元，因原告在2017年12月20日至2018年12月25日期间使用案涉商铺，其理应承担此期间的房屋租金，原告要求被告退还租金40万元于法无据，故对原告该主张，本院不予支持；对于原告主张的装修款356993元，根据上述证据分析及查明的事实,本院能够认定原告实际支出的装修费为179350元，再结合双方约定的五年租赁期限及原告已使用房屋14个月的情形，本院认为被告因其违约行为应向原告赔偿的装修款损失为137502元[179350元-41848元（179350元÷60个月×14个月）=137502元]；对于原告主张的设备购置款212727.55元，虽然被告构成根本违约，但从原告提供的清单可以看出其购置的设备属于未与房屋形成附和的装饰装修物，原告可自行搬离，被告无需支付该部分赔偿款予原告，故对原告该主张，本院不予支持。综上，被告陈麻婆公司、张雅琴应向原告退还押金5万元、转让费207000元、装修款损失为137502元。关于原告要求被告陈麻婆公司、张雅琴共同赔偿律师费23000元、保险费1950元的主张，补充协议约定，因诉讼产生的各项费用包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、保全费等由违约方承担，而本案系因被告的违约行为导致合同解除，且原告提供了合同、发票证明上述费用已实际产生，故本院对原告该项请求予以支持。关于原告要求被告王凯对陈麻婆公司、张雅琴应赔偿的款项承担连带赔偿责任的主张，因王凯在补充协议书中承诺若协议不能履行承担赔偿钰泽酒店经济损失的责任，并在该协议上以担保人的身份签字确认，故原告要求王凯承担连带赔偿责任的请求符合补充协议的约定，本院予以支持。关于被告主张的截止2018年12月20日的房屋租金160000元，王凯与张乃琴为九龙坡公司的股东，该公司已注销、张乃琴已去世，故王凯可以作为被告提出反诉。《店面合作转让协议书》约定“月租金为每月每平方米95元（所有价格按原合同履行）”、《补充协议书》约定“按原始合同（丙方与电投公司签订的租赁合同）执行（原合同的相关费用，丙方和乙方各承担一半）；甲方、丙方不得提高租金，乙方直接向甲方交纳租金（……，房租按照原合同日期提前一至两个月交纳，不得拖延），从上述约定内容可以看出，双方约定的租金标准是按照张雅琴与第三人签订的租赁合同约定的租金标准执行，而被告给予了原告两个月的免租期，故原告应向被告支付2017年12月20日至2018年12月20日的房屋租金484000元[190000元（400㎡×95元×5个月）+294000元（400㎡×105元×7个月）=484000元]。根据查明的事实，原告已向被告支付了房屋租金40万元，同时，九龙坡公司认可用7万元入股款抵做租金，因此原告尚欠被告租金14000元，故对被告主张的租金14000元，本院予以支持。关于被告主张的物业费、水电费、暖气费共计52963元，被告明确包含水电费3028.9元、物业费15680元、暖气费34254.1元。对于被告主张的2018年12月的水电费，依查明的事实，可知原告尚欠被告12月水电费3026.9元，故对被告主张的水电费3026.9元，本院予以支持。对于被告主张的2017年10月21日至2018年12月21日期间的物业费，虽然被告提供的收据显示物业费交至2018年5月，但这些收据能够证明其2018年度缴纳的物业费总额为56181.6元，远远超过整年的物业费，加之原告在2017年10月21日至2018年12月21日期间使用房屋，因此，尽管无法确定被告是否向物业公司缴清所有物业费，但结合上述事实、减少诉累，本院认为原告应承担此期间的物业费15680元（400㎡×2.8元×14个月）。对于被告主张的暖气费34254.1元，根据合同约定，原告租赁期间所产生的取暖费应由原告承担，故原告负有缴纳取暖费的义务。虽然被告提供的发票与收据没有载明物业公司收取是哪一年度的暖气费，但发票与收据的开票时间均为2018年1月与5月，而物业公司于2018年10月24日向被告发出的整改通知书中催缴的是2017年10月-2018年10月物业费以及2018-2019年度取暖费，并没有向被告催缴2017-2018年度取暖费，因此，本院认定被告缴纳了2017-2018年度取暖费，故被告有权向原告主张该年度的取暖费。原告应承担的2017年11月1日至2018年3月31日期间的暖气费为18400元（400㎡×9.2元×5个月），原告已缴纳10000元，故原告尚欠该年度取暖费8400元。因被告并未向物业公司缴纳2018-2019年度取暖费，且原告仅仅使用房屋至2018年12月25日，故其现要求原告支付2018-2019年度取暖费的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，判决如下：一、解除甘肃钰泽酒店餐饮管理有限公司与被告兰州陈麻婆餐饮有限公司于2017年10月12日签订的《店面合作转让协议书》，甘肃钰泽酒店餐饮管理有限公司与甘肃九龙坡餐饮有限公司、张雅琴、王凯于2017年12月16日签订的《补充协议书》；二、被告兰州陈麻婆餐饮有限公司、张雅琴于本判决生效后十日内向原告甘肃钰泽酒店餐饮管理有限公司退还转让费207000元、押金50000元；三、被告兰州陈麻婆餐饮有限公司、张雅琴于本判决生效后十日内向原告甘肃钰泽酒店餐饮管理有限公司赔偿装修款损失137502元；四、被告兰州陈麻婆餐饮有限公司、张雅琴于本判决生效后十日内向原告甘肃钰泽酒店餐饮管理有限公司支付律师费23000元、诉讼财产保险费1950元；五、被告王凯对上述费用承担连带付款责任；六、原告甘肃钰泽酒店餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向兰州陈麻婆餐饮有限公司、张雅琴、王凯支付房屋租金14000元，以及水电费3026.9元、2017-2018年度暖气费8400元、2017年10月21日至2018年12月21日期间的物业费15680元；七、驳回原告甘肃钰泽酒店餐饮管理有限公司的其他诉讼请求；八、驳回被告兰州陈麻婆餐饮有限公司、张雅琴、王凯的其他反诉请求。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16615元，保全费5000元，原告承担6615元，被告兰州陈麻婆餐饮有限公司、张雅琴、王凯承担15000元。反诉费2247元，原告承担500元,被告兰州陈麻婆餐饮有限公司、张雅琴、王凯承担1747元。经本院二审审理查明，原审判决查明的本案基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，双方的争议焦点为1.导致本案《店面合作转让协议书》及《补充协议书》解除的原因在哪方当事人；2.一审判决中对双方需要支付对方的费用认定是否正确。对于第1个争议焦点，涉案《补充协议书》上九龙坡公司、张雅琴、王凯均签字认可，虽然存在乱码现象，但不影响该协议的效力，陈麻婆公司、张雅琴、王凯称该协议系草稿，不发生法律效力的上诉理由于法无据，不能成立。因该协议中第七条明确约定“甲方（九龙坡餐饮有限公司）与丙方（张雅琴）在租赁期内应保证乙方（钰泽公司）经营所需水、电、天然气的正常供应，不得擅自断水、断电、断天然气，发生非正常因素的断水、断电、断天然气，甲方、丙方应承担赔偿责任”，本案中已查明系张雅琴、王凯（九龙坡餐饮有限公司的股东）一直向涉案房屋的出租人电投公司拖欠物业费、采暖费等，电投公司催缴未果后不再为涉案商铺充值水电，钰泽公司的火锅店也无法继续经营，故应视为陈麻婆公司、张雅琴、王凯作为转租方违反合同约定，未在租赁期内保证承租方钰泽公司经营所需的水、电的正常供应，导致合同目的无法实现。对于陈麻婆公司、张雅琴、王凯称电投公司最终停止供电的原因在于钰泽公司没有及时向其缴纳物业费、采暖费等费用，间接导致张雅琴一方无法向电投公司缴费，违约方应系钰泽公司的上诉理由，本院认为双方协议中已经约定供应水、电是转租方的义务，其不得擅自停止供应，钰泽公司即使存在未及时缴费的行为，在转租方未提供证据证明曾经向钰泽公司催缴欠款或经对方同意的情形下，即不履行供电的主要合同义务即属违约，而且电投公司在庭审中也表示其仅与转租方存在合同关系，收费仅针对转租方，涉案《店面合作转让协议书》及《补充协议书》也约定钰泽公司仅向转租方缴费，故本院认定导致本案协议解除的根本违约方为转租方陈麻婆公司、张雅琴、王凯一方。对于第2个争议焦点，首先对于物业费、水电费、暖气费的认定，一审判决已经明确认定钰泽公司的证据证明的是2018年12月之前的水电费已经缴清，其欠缴的是2018年12月当月的水电费，故陈麻婆公司、张雅琴、王凯称一审判决对于该水电费的认定前后矛盾的上诉理由不能成立；对于押金5万元及抵做入股金的7万元，一审判决依据双方在庭审中的最终陈述及协议书的内容判令陈麻婆公司、张雅琴、王凯退还押金5万元，并将钰泽公司的欠款7万元抵作其公司的股金并无不当，至于该7万元有无办理入股手续涉及的是后续执行的问题，并不影响双方约定该7万元抵作钰泽公司入股股金的法律效力，故陈麻婆公司、张雅琴、王凯称因该7万元抵作钰泽公司入股股金并未实际履行不应折抵的上诉理由不成立；对于陈麻婆公司、张雅琴、王凯称对方提供的装修费的证据可能系伪证且可能是钰泽公司其他连锁火锅店的装修花费的上诉理由，因钰泽公司提供的证据的安装协议书、付款记录等证据形成了较完整的证据链，而陈麻婆公司、张雅琴、王凯对其反驳的主张未能提供证据证明，故一审认定钰泽公司装修花费179350元，并依此认定装修费的损失并无不当。综上所述，上诉人陈麻婆公司、张雅琴、王凯的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13277元，由上诉人兰州陈麻婆餐饮有限公司（简称陈麻婆公司）、张雅琴、王凯负担。本判决为终审判决。审判长  周瑞芹审判员  冯 诚审判员  邵云翮二〇二〇年十月二十六日书记员  卢淑娟