河南省永城市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1481民初5877号原告：济南誉天建筑工程有限公司，住所地:济南市历下区中林路**中海紫郡东郡**楼**，统一社会信用代码:91370102054875021X。法定代表人:李先进，董事长。委托诉讼代理人：管圣峰，辽宁政德律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告:江苏盛豪置业有限公司，住所地，住所地:徐州市云龙区世茂广场商业内街**办公1、办公**楼2-1412会信用代码:91320300MA1P799L3C。法定代表人:李锋，董事长。被告：商丘巨泰置业有限公司，住所地，住所地:商丘市睢阳区南京路中段芳邻美景****会信用代码:914114005870783082。法定代表人:陈道化，董事长。原告济南誉天建筑工程有限公司（以下简称誉天公司）诉被告江苏盛豪置业有限公司（以下简称盛豪公司）、商丘巨泰置业有限公司（以下简称巨泰公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告于2020年8月11日向本院提起诉讼，本院受理后，在法定期限内向原、被告送达了相关民事法律文书，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告誉天公司的委托诉讼代理人管圣峰到庭参加诉讼，被告盛豪公司、巨泰公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告誉天公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原告与被告盛豪公司2019年6月10日签订的《建筑工程施工合同》及附件；2、解除原告与被告盛豪公司、巨泰公司2019年6月21日签订的《建设工程施工合同补充协议》；3、判令二被告连带返还原告工程履约保证金5万元、给付工程款1770302.17元，并以工程款1770302.17元为基数，自2019年8月29日起至实际支付之日止向原告支付违约金，标准为每日万分之五（每天885元）。事实与理由：2019年4月26日，盛豪公司与巨泰公司签订《联合开发合同书》，约定二被告共同出资联合开发位于永××××和谐家园小区项目。2019年6月10日，盛豪公司与原告签订《建设工程施工合同》。盛豪公司将涉案工程发包给原告总包施工。2019年6月21日，巨泰公司、盛豪公司与原告签订《建筑工程施工合同补充协议》，约定二被告签订的《联合开发合同书》作为原告与盛豪公司间签订《建筑工程施工合同》的附件纳入合同体系，成为施工合同的一部分，原告与盛豪公司签订的《建设工程施工合同》得到巨泰公司的认可。合同签订后，原告于2019年6月20日组织人员机械进场，22日开始施工，先后对该项目的10号楼、11号楼、13号楼、19号楼及围挡进行了部分施工，并交纳保证金5万元。原告在7月29日上报工程量后，被告应于8月5日向原告付款并退还保证金，但被告迟迟不予付款，还不提供合法的施工手续和施工图纸，原告无奈于2020年8月17日停工，并书面通知被告。经原告核算，原告施工部分总造价为1770302.17元，请求判如所诉。被告盛豪公司、巨泰公司未答辩。本院经审理查明：2019年4月26日，巨泰公司（土地方）作为甲方、盛豪公司（投资方）作为乙方签订《联合开发合同书》一份，约定由巨泰公司提供土地、盛豪公司提供资金联合开发位于永城市茴村镇约16万平米的和谐家园项目，房屋建成后按照巨泰公司30%、盛豪公司70%的比例分配房屋。2019年6月10日，原告作为乙方、盛豪公司作为甲方签订《建设工程施工合同》及《房屋建筑工程质量保证书》各一份，约定盛豪公司将案涉的16万平米和谐家园项目发包给原告总承包，承包方式为包工包料，承包范围为：施工图纸内全部工程内容及市政管网、园林绿化等。工程价款确定方式为：a.竣工结算时，工程量根据《河南省建筑、安装工程消耗量定额》（河南省最新定额）、《河南省建设工程费用项目组成及计算规则》（河南省最新定额规则标准）按实计算；依据图纸、图纸会审纪要、设计变更、现场签证单、洽商、联系单等各项结算资料。b.土建、装饰、安装工程套用《河南省建筑、安装工程消耗量定额》（最新定额）及相关补充定额、河南省最新价目表及商丘市和河南省造价部门公布的最新的材料价格执行。综合工日单价：按照河南省建设部门发布的最新人工定额执行；零星用工按照300元/天执行。工程多层按国家规定的二类标准取费。本工程按照每月进度付款：承包人每月25日上报当月工程量，发包人应不迟于次月5日前按承包人上报的已完成工程量的75%支付；主体验收合格，付已完成工程量的85%……如甲方每出现一次逾期付款，则甲方向乙方按应付金额5‰/天支付违约金。双方还就房屋质量保修等其他事项进行了约定。2019年6月14日，盛豪公司作为甲方、誉天公司作为乙方签订《建筑工程施工合同补充协议》一份，约定：“将甲方与商丘巨泰置业有限公司签订的《联合开发合同书》作为甲乙双方签订的《建筑工程施工合同》的附件纳入合同体系，成为施工合同的一部分“，盛豪公司在该补充协议甲方项下签章、誉天公司在乙方项下签章，巨泰公司并未在该补充协议上签章，在巨泰公司项下仅有“陈彦平”签名。上述合同签订后，原告誉天公司即组织人员、机械进场施工并授权赵晓林为案涉项目管理人，被告盛豪公司委托赵圣宝为案涉项目管理人、曹尚银为技术总工。2019年7月28日，赵晓林向葛春丽转款5万元作为施工保证金。原告在进行部分施工后，因被告未能按照约定支付工程款，于2019年8月22日向被告盛豪公司发出退场通知，在退场原因中注明：1、甲方没有按要求提供项目合法建设手续；2、甲方没有按要求提供正规施工图纸；3、甲方没有提供已建工程资料；4、已建工程存在严重质量安全隐患；5、甲方未能按照合同约定支付进度款。在退场要求注明：核定工程量、进行结算、赔偿相应损失。赵圣宝在该退场通知注明：“2019年8月22日誉天公司来件收到，答复如下：五个工作日书面文字给贵公司答复。接洽人曹尚银、张燕青，赵圣宝”。案涉工程自此停工，原告诉至本院。本院认为，原告与被告盛豪公司签订的《建筑工程施工合同》系双方真实意思的表达，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同的约定全面履行义务。本案中，因被告盛豪公司未能按照合同约定支付工程款，导致案涉工程停工，被告盛豪公司的行为已构成违约，致使合同目的无法实现，故原告要求解除其与被告盛豪公司签订的《建筑工程施工合同》及附件，本院予以支持。原告与被告盛豪公司签订的《建筑工程施工合同补充协议》中并无巨泰公司签章或其法定代表人签名，原告亦未能提供证据证明“陈彦平”系巨泰公司授权委托人，或其在补充协议上签名的行为能够代表巨泰公司。同时，合同具有相对性，二被告虽然签订有《联合开发合同书》，但二被告之间的联合开发合同不能成为被告巨泰公司承担连带责任的依据，对于原告要求解除该补充协议的诉讼请求本院予以支持，对于原告要求被告巨泰公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告给付工程款1770308.17元，对于其中被告盛豪公司签章确认的440729.31元本院予以支持。其余部分工程款因系原告单方预算，并无被告签章确认，对于该部分工程款本院不予支持，原告可在提供充分证据后另行主张。原告与被告盛豪公司在合同中约定“如甲方每出现一次逾期付款，甲方向乙方按应付金额5‰/天支付违约金”，该违约金的约定过高，本院酌定按照原告起诉之时一年期贷款市场报价利率的四倍计算。原告要求被告盛豪公司返还施工保证金50000元，但该50000元系转款与葛春丽，并非本案被告，且对该款，原告亦未提供盛豪公司指定转给案外人葛春丽的证据，故对于该款，原告可另行向债务人主张。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告济南誉天建筑工程有限公司与被告江苏盛豪置业有限公司于2019年6月10日签订的《建筑工程施工合同》及附件；二、解除原告济南誉天建筑工程有限公司与被告江苏盛豪置业有限公司于2019年6月21日签订的《建筑工程施工合同补充协议》；三、被告江苏盛豪置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告济南誉天建筑工程有限公司工程款440729.31元及违约金（违约金以440729.31元为基数，自2019年8月29日起按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于原告起诉时发布的一年期贷款市场报价利率的四倍计算至清偿之日止）；四、驳回原告济南誉天建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15092元（已减半收取），保全费5000元，由原告济南誉天建筑工程有限公司承担15069元，由被告江苏盛豪置业有限公司承担5023元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  季卫光二〇二〇年十月三十日法官助理程庆书记员王瑄