山东省潍坊市奎文区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0705民初1464号 原告：董德生，男，1981年1月2日生，汉族，住潍坊市。 被告：阿里巴巴（中国）网络技术有限公司，住所地杭州市滨江区网商路699号， 法定代表人：戴珊，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：郭聪，山东大韵律师事务所律师。 原告董德生与被告阿里巴巴（中国）网络技术有限公司（以下简称阿里巴巴公司）劳动争议一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董德生、被告阿里巴巴公司委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董德生向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告支付原告1、误工费252560元；2、竞业限制补偿金21000元；3、利息180111元；4、律师费40000元；5、精神损失赔偿金100000元或者在潍坊主要媒体公开向原告道歉，挽回原告的形象损失。二、诉讼费用由被告承担。后变更第一项诉讼请求为：依法判令被告支付原告1、误工费451000元；2、竞业限制补偿金108240元；3、利息36380元、加付赔偿金180400元；4、律师费80000元；5、精神损失赔偿金100000元或者在潍坊主要媒体公开向原告道歉，挽回原告的形象损失。事实和理由：原告与被告劳动争议一案，已经过潍坊市奎文区劳动人事争议仲裁委员会仲裁并作出奎劳人仲案字(2019)第29号仲裁裁决。该仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。一、以上请求属于劳动争议受案范围。本次申请属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第一章第二条第（二）项中的解除劳动合同发生的争议，所以属于劳动争议受案范畴。二、被告须支付原告误工费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应承担赔偿责任。被告于2018年1月29日单方面跟原告解除劳动合同，原告自2018年2月8日起多次向被告要求开具解除劳动合同证明材料，被告拒不开具。原告向被告的潍坊区域经理和HR，北方大区的经理和HR，B2B（申请人所在的部门）事业部的总经理，杭州总部的HR热线，集团的董事会主席马云，时任的法人代表张勇，现任法人代表戴珊都要求开具解除劳动合同证明材料，前后多达20多次，被告拒不开具。在潍坊市奎文区劳动人事争议仲裁委员会仲裁并作出奎劳人仲案字（2018）第63号仲裁裁决，裁决被告开具解除劳动合同证明材料。被告起诉原告要求不予开具。在（2018）鲁0705民初3870号案中判决被告开具解除劳动合同证明材料。从2018年2月份开始就有公司给原告开出30000元以上的月薪，并有年终股票奖励。但是因为没有解除劳动合同证明材料，所以无法办理入职，也无法签订劳动合同，无法办理保险，致使原告目前为止没有办法工作。所以要求被告按照原告2017年的月平均工资18040元支付误工费。即被告须支付原告误工费18040元/月×25个月=451000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条规定：用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。所以仲裁要求原告提供损失金额是没有依据的。三、被告须支付原告竞业限制补偿金108240元。因为被告的违法致使原告没有办法工作，原告履行了竞业限制。根据劳动合同附件保密及竞业限制协议第二条竞业限制第3款，被告须支付原告竞业限制补偿金18040元/月×50%×12个月=108240元。在劳动合同第3页，第10.6条，本案同附件《保密及竞业限制协议》为本合同不可分割的一部分，和本合同具有同等效力。所以被告不仅告知了原告要履行保密及竞业限制协议，而且在合同中做了约定。故仲裁裁决是错误的，被告须向原告支付竞业限制补偿金。四、被告须支付原告利息和加付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条和第四十六条规定以及根据生效的判决书，被告应当在2018年1月29日支付原告待通知金和经济补偿金，但被告22个月之后才支付，因此应当向原告支付利息36380元（198440元×10%×22个月÷12）。被告逾期未支付生效裁判文书中的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，被告应当向原告支付加付赔偿金180400元（经济补偿金的100%）。五、被告须支付原告律师费80000元。因为被告的违法行为，原告花费了律师费，被告须支付原告律师费80000元。六、被告须支付原告精神损失赔偿金100000元，或判决被告在潍坊主要媒体公开向原告赔礼道歉，挽回原告的形象损失。被告在单方面解除劳动合同后拒不出具解除劳动合同证明材料，致使原告无法正常入职工作，受到诸多质疑，给原告造成了巨大的精神损失。原告在找工作过程中备受质疑。用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内日为劳动者办理档案和社会保险关系转移。这个是用人单位强制的义务，不开具是违法的。作为新人需要向新单位提供原单位的减员手续，也就是解除劳动合同证明，新的单位才能给新员工缴纳社保。如果单位不及时缴纳社保那就违法。很多单位的人，表示阿里巴巴作为科技类全球前5强的公司，应该不会拒绝开具这些材料。甚至有的人冷嘲热讽，让原告备受折磨。因此被告须支付原告精神损失赔偿金100000元。或者判决被告在潍坊主要媒体公开向原告赔礼道歉，挽回原告的形象损失。以上四、五、六条是因为解除劳动合同发生的争议而产生的，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》属于劳动争议受案范围。因此请法院判令支持原告的请求。综上，仲裁庭在缺乏事实和法律依据的前提下，做出了错误的裁决结果。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。 阿里巴巴公司辩称，董德生诉阿里巴巴公司违法解除劳动合同等劳动争议纠纷一案，已经潍坊市奎文区劳动争议仲裁委员会奎劳人仲案字（2018）第63号、潍坊市奎文区人民法院（2018）鲁0705民初3869、3870号、潍坊市中级人民法院（2019）鲁07民终2844号案件作出生效判决，认定阿里巴巴公司解除劳动合同合法，判决阿里巴巴公司支付董德生经济补偿金、代通知金共计198440元，以及向董德生出具解除劳动合同证明。因阿里巴巴公司于2018年1月29日解除劳动合同当日，曾经向董德生邮寄送达解除劳动合同证明，但奎文区劳动仲裁委员会奎劳人仲案字（2018）第63号案件仍裁决阿里巴巴公司需要出具解除劳动合同证明，阿里巴巴公司据此向一审法院起诉，因此直至收到二审判决书，该义务是否需要再次履行是未经法院认定的。但事实情况是，在阿里巴巴公司向一审法院起诉后、二审法院判决前，阿里巴巴公司又数次向董德生送达解除劳动合同证明原件，其本人均不接收，主要为：2018年12月5日一审庭审时，阿里巴巴公司当庭提交了未拆封的EMS快递，审判长当庭向董德生释明，如其同意，法庭可以当庭拆封并将解除劳动合同证明交付董德生，但其不同意拆封和接收；2019年3月6日在本案前置劳动仲裁程序庭审时，阿里巴巴公司委托代理人当庭表示如果董德生本人同意接收，可以当庭将解除劳动合同证明交付董德生，其本人仍不同意接收；在（2019）鲁07民终2844号二审案件于2019年6月24日庭审时，阿里巴巴公司将解除劳动合同证明原件作为证据提交二审法院，并于2019年6月28日向二审法院提交书面代理意见，明确表示阿里巴巴公司同意二审法院将该原件直接交付董德生，但董德生仍未接收，以上送达过程在相关庭审笔录及裁判文书中均有载明。阿里巴巴公司于2019年11月20日收到（2019）鲁07民终2844号二审判决书，并于2019年11月25日向董德生邮寄送达了解除劳动合同证明，董德生本人于2019年11月27日签收，并且本次邮寄送达董德生的地址与电话和阿里巴巴公司于解除劳动合同当日向其送达解除劳动合同证明的地址与电话、劳动合同中的地址与电话、以及董德生在包括本案在内的数个劳动争议仲裁申请书、起诉状中所留地址、电话均一致，但事实是第一次邮寄送达时董德生本人未签收，而二审判决后再次邮寄却是本人签收，其诉讼行为明显存在虚假陈述，违背诚实信用原则和民事证据规定。因此，董德生在本案中主张的误工费、利息、律师费、精神损失赔偿金及赔礼道歉诉求，没有任何事实及法律依据，也并非劳动争议案件审理范围；在解除劳动合同后，按照劳动合同附件《保密及竞业限制协议》第二条第3款之约定，阿里巴巴公司有权通知但并未通知要求董德生履行竞业限制义务，董德生并非竞业限制义务主体，事实上也并没有履行该义务，因此其竞业限制补偿金的请求也没有任何依据；董德生主张加付赔偿金的前提应为其认可解除的合法性，即应当支付的是经济补偿金，但阿里巴巴公司在生效判决确定的履行期内已经支付，董德生再主张加付赔偿金没有任何依据。除此之外，董德生于2020年4月30日变更本案诉讼请求的主要依据即为原一审（2018）鲁0705民初3869、3870号、二审（2019）鲁07民终2844号判决书，但董德生在此前又以解除劳动合同违法为由，于2020年1月24日就其不服二审（2019）鲁07民终2844号判决书向山东省高级人民法院申请再审，因此董德生的诉求没有任何依据，其诉讼行为也极不诚信，综上请求驳回董德生的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对于被告提交的单号为1190654975392的EMS快递单，虽原告质证称对真实性无法核实，但原告自认的确收到了被告邮寄的离职证明，且被告提交的离职证明内容与原告收到的一致，故对该证据本院依法予以采信。2、对于被告提交的付款回单打印件，虽原告质证称对真实性无法核实，但原告自认收到了被告向其履行的一审判决中确定的代通知金及经济补偿金，故对该证据本院依法予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实： 董德生与阿里巴巴公司劳动争议纠纷一案，董德生于2018年11月1日诉至本院，要求阿里巴巴公司支付其解除劳动合同经济赔偿金360800元；2008年2月至2018年1月加班费1105380元；支付13天未休年休假工资14239元；失业保险赔偿金30720元；支付4700股蚂蚁金服集团股份916500元；拖欠工资42375元。本院于2019年3月12日作出（2018）鲁0705民初3869、3870号民事判决书，判决被告阿里巴巴公司于判决生效之日起十日内向董德生出具解除劳动合同证明材料，并向董德生支付代通知金及经济补偿金共计198440元；驳回董德生的其他诉讼请求。宣判后，董德生不服判决，上诉至潍坊市中级人民法院，该院于2019年11月2日作出（2019）鲁07民终2844号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。庭审中，被告提交2019年11月28日付款回单，主张其公司于2019年11月20日收到二审判决后，已向原告支付了一审判决的代通知金及经济补偿金共计198440元，原告认可收到了上述款项。 后董德生于2019年再次向潍坊市奎文区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求阿里巴巴公司支付其误工费180400元；竞业限制补偿金17500元；律师费30000元；利息128650元；精神损失赔偿金100000元或者在潍坊主要媒体公开向原告道歉，挽回原告的形象损失。该委员会于2019年3月15日作出奎劳人仲案字（2019）第29号仲裁裁决书，裁决驳回董德生的全部仲裁请求。董德生不服该仲裁裁决，诉至本院，请求判如所请。 庭审中，关于误工费，原告主张，根据（2018）鲁0705民初3870号案件判决书，被告应向原告出具解除劳动合同证明材料。但是至今被告未按照《劳动合同法实施条例》第二十四条规定的内容出具合法有效的解除劳动合同证明，未按照«山东省失业保险规定»第十五条的规定向原告出具解除/终止劳动关系证明，没有解除劳动合同相关的书面证明材料，其他单位不会雇佣原告，故被告应当支付其误工费，且原告无需举证说明。原告的月平均工资是18040元，被告应支付原告25个月（自2018年2月1日计算至2020年3月1日）的误工费451000元（18040元×25个月）。 关于竞业限制补偿金，原告主张，依据原告跟被告签订的劳动合同附件保密及竞业限制协议第二条第3款的相关约定，原、被告双方明确的约定了竞业限制和经济补偿。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条规定，只要双方约定了竞业限制和经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。故被告应支付原告竞业限制补偿金18040元/月×50%×12个月=108240元。 关于律师费，原告主张，根据（2018）鲁0705民初3870号案件阿里巴巴公司的民事起诉状，其立案事由是在2018年1月29日向董德生寄出了解除劳动合同通知，但是诉讼请求是判令无须向董德生出具解除劳动合同证明。通知是《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的材料，解除劳动合同的证明是《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定的材料。很显然，该案的立案事由和诉讼请求之间不存在因果关联关系，是立案不实。根据（2019）鲁07民终2844号的开庭传票，原审案号是（2018）鲁0705民初3869号。在（2018）鲁0705民初3870号没有上诉立案手续，没有给原告答辩期的情况下，被告在（2019）鲁07民终2844号违法的增加了（2018）鲁0705民初3870号的诉讼内容，这是违法的，因此被告应支付原告律师费80000元。 关于原告要求被告应支付利息36380元和加付赔偿金180400元，原告主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条和第四十六条规定，以及根据（2018）鲁0705民初3869、3870号和（2019）鲁07民终2844号判决，被告应当在2018年1月29日前向原告支付代通知金和在2018年1月29日支付经济补偿金，但是被告22个月之后才支付，因此应当支付利息36380元（198440元×10%×22个月÷12）。被告逾期未支付生效裁判文书中的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，被告应当向原告支付180400元（经济补偿金的100%）加付赔偿金。 关于原告要求被告支付精神损失赔偿金100000元，或判决被告在潍坊主要媒体公开向原告赔礼道歉，挽回原告的形象损失。 （2018）鲁0705民初3870号案件的立案事由和诉讼请求之间不存在因果关联关系，是立案不实。在（2018）鲁0705民初3870号没有上诉立案手续，没有给原告答辩期的情况下，被告在（2019）鲁07民终2844号违法的增加了（2018）鲁0705民初3870号的诉讼内容。被告以这种恶意的方式和违法的手段拒不出具解除劳动合同证明材料，给原告带来了巨大的精神损失，因此被告应支付原告精神损失赔偿金100000元，或判决被告在潍坊主要媒体公开向原告赔礼道歉，挽回原告的形象损失。 被告对原告的上述主张不予认可，被告认为双方解除劳动合同及经济补偿金等争议已经有劳动仲裁及法院一、二审生效文书，并且被告在生效文书履行期内已经全部履行相关义务，原告的上述主张及计算方式均没有事实及法律依据，请求依法驳回。 本院认为，本案的争议焦点是原告要求被告支付其误工费、竞业限制补偿金、律师费、利息、加付赔偿金、精神损失赔偿金或赔礼道歉有无事实及法律的依据。 关于原告主张的误工费，潍坊市中级人民法院2019年11月2日作出的（2019）鲁07民终2844号判决维持了本院的（2018）鲁0705民初3869、3870号民事判决书，根据生效的民事判决书，被告应在判决生效之日起十日内向原告出具解除劳动合同证明材料。本次庭审中，原告认可收到了被告邮寄的离职证明，但认为被告出具的离职证明不符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条的规定，原告主张因被告未向其出具解除劳动合同相关的书面证明材料，其他单位不会雇佣原告，故被告应当支付其误工费。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。原告主张被告给其造成损害，应对造成损害的事实及损失的数额承担举证责任，因其未能举证证明，对其要求被告向其支付误工费的诉讼请求，本院依法不予支持。 关于原告主张的竞业限制补偿金，本院认为，根据原、被告双方签订的劳动合同附件《保密及竞业限制协议》中第二条第3款的约定，甲方有权在乙方因任何原因离职时告知乙方，其在自离职之日起最长12个月内应当继续履行竞业限制义务，则乙方应当在此期间继续遵守本协议项下的竞业限制义务。甲方需就此按月向乙方支付相当于其离职当月基本工资50%金额的竞业限制补偿金，并由甲方代扣代缴个人所得税。该约定不违反法律、法规的规定，双方均应按照约定履行权利、义务，根据该约定，应认为劳动者在离职后是否应当继续履行竞业限制义务应取决于用人单位是否告知，本案中，原告虽主张劳动关系解除后单位曾口头要求其履行竞业限制，对此被告不予认可，原告亦未能提供证据证明，故对其要求被告向其支付竞业限制补偿金的诉讼请求证据不足，本院依法不予支持。 关于原告主张的律师费，无事实及法律依据，本院依法不予支持。 关于原告主张的利息36380元，本院认为，潍坊市中级人民法院于2019年11月2日作出了（2019）鲁07民终2844号民事判决书，维持了本院的（2018）鲁0705民初3869、3870号民事判决书，原告要求被告支付一审判决的金钱给付义务在上诉期间的利息，无事实及法律依据，本院依法不予支持。关于原告主张的加付赔偿金，因被告在（2018）鲁0705民初3869、3870号民事判决书生效后，已经向原告支付了经济补偿，原告要求被告支付加付赔偿金无事实及法律依据，本院依法不予支持。 关于原告主张的精神损失赔偿金或赔礼道歉，不属于劳动争议受案范围，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第八十五条、第八十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条规定及有关民事法律法规规定，判决如下： 驳回原告董德生的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告董德生负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长 姜 浩 人民陪审员 王 珣 人民陪审员 马光贞 二〇二〇年十月十日 书 记 员 马明彤