杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初5639号 原告：杨龙，男，1976年5月27日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：张金奇、王鹏举，浙江德睦律师事务所律师。 被告：杭州萧山永科机械厂，统一社会信用代码9133010979969169XN，住所地浙江省杭州市萧山区临浦镇新河村。 投资人：王永江，厂长。 委托诉讼代理人：陈文亮，杭州市萧山区萧然法律服务所法律工作者。 原告杨龙诉被告杭州萧山永科机械厂（以下简称永科机械厂）劳动争议一案，本院于2020年5月12日立案受理，依法由审判员郭宸光适用简易程序于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告杨龙及其委托诉讼代理人张金奇、王鹏举，被告委托诉讼代理人陈文亮到庭参加诉讼。双方申请和解两个月。本案现已审理终结。 原告杨龙诉称：2019年4月27日起，原告杨龙在被告处从事操作工工作，双方未签订书面劳动合同（工伤后补签用于工伤认定），2019年9月15日，原告在上班时不慎被铁块压砸伤左环指致左环指血管神经断裂、左环指末节指骨粉碎性骨折，经杭州市萧山区人力资源和社会保障局（2019）第4841号认定工伤决定书认定为工伤，2019年11月26日杭州市劳动能力鉴定委员会作出杭劳鉴19-11-3532号杭州市职工工伤与职业病鉴定结论书，鉴定为伤残等级10级。原告在被告处工作期间，除未依法及时订立书面劳动合同外，被告存在多种违反劳动合同法情况：1、按天计算工资，未保障最低工资；2、未及时足额支付劳动报酬，长期扣留单月、双月工资（即压一个月、两个月工资）；3、超额扣缴原告社保个人缴费部分，每月扣缴500元（实际应缴348.77元）。2019年12月23日，原告就工伤待遇等争议提请杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会仲裁。2020年3月24日，杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭萧山劳人仲案字【2020】76号仲裁决定书，决定中止审理。基于上述情况，根据《劳动法》、《劳动合同法》和《工伤保险条例》等相关规定：用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者支付两倍工资；用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以随时通知解除合同，用人单位需支付经济补偿金；劳动者因工受伤，应享受工伤医疗待遇。为维护自身合法权益，原告依法向贵院提起诉讼，望判如所请。诉讼请求：1、确认原告与被告于2019年11月27日解除劳动关系；2、判令被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额18132.66元；3、判令被告支付原告拖欠未付的工资合计2304.92元；4、判令被告支付原告经济补偿金4029.48元；5、判令被告支付原告医疗费280.52元，一次性伤残补助金28206.36元（后原告变更为23251.2元），一次性医疗补助金11072元，一次性就业补助金11072元，停工留薪期工资24176.88元，护理费16608元，住院伙食补助费800元，交通费1000元；6、本案诉讼费由被告承担。 被告永科机械厂辩称：关于第一项诉请，原告于2019年11月26日鉴定为十级伤残后至今没有到被告处工作，结合原告主张解除劳动关系的事实，依据工伤保险条例33条之规定，原告事实上已于2019年11月27日与被告终止劳动关系。退一步讲，原告属于庭审时主张解除劳动关系，则属于浙高法民一（2019）1号浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁员关于印发《关于审理劳动争议案件若干问题的解答（五）》的通知第八条之解答意见的情况，不符合构成要件，应依法驳回。关于第二项诉请，劳动合同书签订时间为2019年5月1日，结合起诉状事实与理由的陈述，原告于2019年4月27日起到被告处工作，故其主张没有依据。关于第三项诉讼请求，请求支付拖欠工资2304.92元，其中多扣社保个人缴费604.92元，无事实依据，且被告系地税代扣社保费，应予以驳回。主张的2019年9月工资1700元，首先应抵扣已缴的9月份个人承担的社保费348.77元（即基本养老保险为265.73元、基本医疗保险66.43元、失业保险16.61元）后为1351.23元，结合原告于2019年10月15日借支30000元，抵扣1351.23元后，尚需返还被告28648.77元。关于第四项诉讼请求，原告的主张不符合劳动合同法第四十六条之规定要件，应依法予以驳回。关于第五项诉讼请求，原告发生事故时，系工伤保险参保人员，其主张的医疗费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费，依据工伤保险条例规定，以社会保险部门核准后拨付的金额为准。同时，其主张的停工留薪期工资24176.88元，计算基数偏高，期限偏长。原告将2019年4月份工资600元计算在5月至8月份的平均工资内，其月平均工资应该为3728.25元。停工留薪期间偏长，原告于2019年9月15日发生工伤，2019年11月26日作出伤残鉴定，故根据工伤保险条例第三十三条规定，其停工留薪期限应该为两个月11天，故停工留薪期工资应该为8823.53元。另，原告住院8天，受伤部位是左环指，虽有不便，但自身可以活动，原告也没有请人护理，依法应不予支持。即使的确有人护理，护理费为1456元（182元*8天）。原告主张的交通费无事实依据，更没有跨地区就医，也没有社保部门批准，故应予以驳回。六、由于原告于2020年3月24日仲裁庭审时未将门诊病历交给被告，故未能及时办理工伤保险理赔手续，导致被告不得不继续为原告缴纳社会保险，导致社保缴费扩大，且该费用又是原告享有，故应由原告全额承担。2019年12月至2020年4月份每月是1246.6元，其中个人承担是348.77元，共5个月，共计6228元，应从工伤保险待遇中抵扣。七、预交给医院的11000元医疗费，其中3000元是被告交给原告后，由原告交给医院。故根据浙高法民一（2014）7号浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于印发《关于审理劳动争议案件若干问题的解答（二）》的通知第十六条之规定，超出社保基金报销目录范围的3004.34元医疗费用应由原告承担。此外，原告出院办理医疗费结算手续时，医院退回的340.06元，需返还给被告，应从工伤保险待遇中扣除。综上，请求驳回原告不当部分的诉讼请求。 经审查，本院对原告提交的证据作如下认定：对浙江省社会保险参保证明、微信及支付宝转账记录、病历本、出入院记录、手术记录、医疗费发票、认定工伤决定书、杭州市职工工伤与职业病鉴定结论书、录音、证明、仲裁决定书的真实性、合法性、关联性予以认定。微信聊天记录、9月份考勤表虽被告有异议，然原告提交了原件，且经审查，该聊天记录包括了转账记录，转账内容与本案查明情况一致，且微信聊天相对方的手机号码与被告法定代表人手机号码一致，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。 经审查，本院对被告提交的证据作如下认定：对劳动合同书、中国人民武装警察部队医疗住院收费票据、浙江社会保险参保证明、微信记账本、工伤保险待遇核定表、杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、劳动争议答辩书的真实性、合法性、关联性予以认定。对借条的关联性不予认定。 根据以上所确认的证据和当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2019年4月27日起，原告在被告处从事操作工工作。2019年9月15日，原告在上班时被铁块压砸伤左环指致左环指血管神经断裂、左环指末节指骨粉碎性骨折。2019年10月10日，原、被告沟通签订劳动合同及申请工伤等事宜。次日，原、被告签订书面劳动合同。2019年10月12日，原告经杭州市萧山区人力资源和社会保障局工伤决定书认定为工伤。2019年11月26日杭州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书，鉴定原告为伤残等级10级。后原告向杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：1、确认原告与被告解除劳动关系；2、裁决被告支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额18132.66元；3、裁决被告支付原告拖欠未付的工资合计2304.92元；4、裁决被告支付原告经济补偿金4029.48元；5、裁决被告支付原告医疗费280.52元，一次性伤残补助金28206.36元，一次性医疗补助金11072元、一次性就业补助金11072元，停工留薪期工资24176.88元，护理费16608元，住院伙食补助费800元，交通费1000元。2020年3月24日，该委逾期未作出裁决，终止审理。2020年4月1日，萧山区社会保障管理中心核定原告医疗费8454.32元、住院伙食补助费216元、一次性伤残补助金23251.2元、一次性医疗补助金11072元。2020年4月8日，原告诉至法院。 本院认为：原、被告之间的劳动关系依法成立并有效。原告要求确认其与被告的劳动关系于2020年4月17日解除，被告不予认可，本院认为原告于2019年11月27日伤残鉴定出具之后即不再前往被告处工作，也未发出解除劳动关系通知，故双方之间的劳动关系应视为于当时已经解除，而非于2020年4月17日方才解除，故本院对原告主张确认双方劳动关系解除的请求予以支持，对其主张的解除时间不予认定。 关于未签订书面劳动合同工资差额，虽然原、被告签订的书面劳动合同的落款时间为2019年5月1日，然依据原告提交的微信聊天记录可证实2019年10月10日前双方尚未签订书面劳动合同，故本院采信原告关于劳动合同系倒签，实际为2019年10月11日签订的意见。故被告应支付原告2019年5月27日至10月11日期间的双倍工资差额。依据原告提交的考勤表中的工资计算方式，原告每天工资为固定200元，被告也未提供证据证明原告的工资构成中包括了奖金、补贴等，故原告每月收到工资应均为基本工资，可作为双倍工资差额的计算基数。原、被告庭审中确认月平均工资为3728.25元，原告也同意按照该标准计算双倍工资差额，故经计算双倍工资差额为16798.55元【3728.25元/月×4个月＋3728.25元/月÷21.75天×（5+6）天】。 关于2019年9月工资，原告主张200元/天，计发8.5天符合考勤表记录，应属合理。然原告主张被告每月均在工资中扣除了500元的社会保险费，缺乏依据，考勤表中记载的2019年9月扣除保险费500元不能由此推断被告每月均扣除了原告500元的社会保险费，原告工资标准仍应按照200元/天计算。故被告应支付原告2019年9月工资1700元。扣除当月社保个人缴纳部分348.77元，被告尚应支付1351.23元。 关于经济补偿金，原告离职时并未向被告说明合法事由，不符合用人单位需要支付经济补偿金的情形，故本院不予支持。 关于工伤保险待遇，被告已经为原告缴纳社会保险费，其中医疗费经社保部门核定为8454.32元，被告支付医疗费11458.66元，医院退还原告医疗费340.06元，原告自行支付医疗费265.52元，除社保部门核定的医疗费外其余被告多余支付的医疗费原告应当予以返还，故经计算，原告应当返还被告医疗费3078.88元（11458.66元＋340.06元－265.52元－8454.32元）。 关于停工留薪期工资，依据原告的工伤残疾等级及原告的受伤情况，且被告认可原告停工留薪期为2个月11天，本院认定原告停工留薪期为2个月11天，停工留薪期工资按3728.25元/月计算为8827.81元（3728.25元×2＋3728.25元÷21.75天×8天）。关于护理费，本院酌情认定为2个月，原告主张按照5536元/月计算合理，经计算护理费为11072元。关于交通费依据《工伤保险条例》第三十条规定：经医疗机构出具证明，报经机构同意，工伤职工到统筹地区以外就以所需的交通费从工伤保险基金支付。原告就医情形不符合上述规定，也缺乏证据证明，故不予支持。关于一次性伤残补助金23251.2元、一次性医疗补助金11072元、住院伙食补助费216元，已经由社保部门核定，原告对上述金额也表示认可，故本院对此予以支持。关于一次性就业补助金，原告主张为11072元合理，本院予以支持。 关于被告辩称的抵扣部分，其中30000元系借款，与工伤待遇纠纷属于不同的法律关系，不应在本案中一并处理，被告应另案主张。关于被告主张的2019年12月至2020年4月的社会保险费抵扣，被告无证据证明2020年4月社会保险费已经缴纳，故被告仅缴纳了2019年12月至2020年3月的社会保险费，被告的缴纳行为出于自愿，故单位承担部分应由其自行承担，其中个人缴纳部分1395.08元（348.77元/月×4个月）原告同意承担，故应当予以抵扣。上述款项均在工伤待遇予以抵扣。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《浙江省工伤保险条例》第二十五条、第二十七条之规定，判决如下： 一、杭州萧山永科机械厂于本判决书生效之日起十日内支付杨龙2019年9月工资1351.23元； 二、杭州萧山永科机械厂于本判决书生效之日起十日内支付杨龙双倍工资差额16798.55元； 三、杭州萧山永科机械厂于本判决书生效之日起十日内支付杨龙停工留薪期工资8827.81元、一次性伤残补助金23251.2元、一次性医疗补助金11072元、一次性就业补助金11072元、护理费11072元、住院伙食补助费216元，合计65511.01元，扣减应当返还的医药费3078.88元、社会保险费个人缴纳部分1395.08元，杭州萧山永科机械厂尚应支付工伤待遇合计61037.05元； 四、驳回杨龙的其余诉讼请求。 如杭州萧山永科机械厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由杭州萧山永科机械厂负担，予以免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  郭宸光 二〇二〇年十月十二日 书记员  韩 丽