河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终3514号上诉人（一审原告）杨德成，男，汉族，1973年5月27日出生，住河南省潢川县。委托诉讼代理人余安志，男，系杨德成妻子余安华哥。被上诉人（一审被告）河南浩华置业集团有限公司，住所地：潢川县航空桥北草街**楼。统一社会信用代码：91411526764876555A法定代表人：张林,男，该公司总经理。委托诉讼代理人：邬少文，男，该公司员工。被上诉人（一审被告）陈冲，男，汉族，1970年10月5日出生，住河南省潢川县。被上诉人（一审被告）董加军，男，汉族，1970年7月15日生，住河南省潢川县。被上诉人（一审被告）杨德军,男，汉族，1970年2月21日出生，住河南省潢川县。上诉人杨德成因与被上诉人河南浩华置业集团有限公司、陈冲、董加军、杨德军、生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省潢川县人民法院（2019）豫1526民初2088号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，公开开庭审理了本案。上诉人杨德成委托诉讼代理人余安志、被上诉人河南浩华置业集团有限公司委托诉讼代理人邬少文、陈冲到庭参加诉讼。董加军、杨德军经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人杨德成上诉请求：1、一审判决认定事实错误,证据不足,且适用法律错误,请求二审法院撤销一审判决,依法改判;2、请求被上诉人连带赔偿上诉人108555.2元;3、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实及理由：一、一审适用《侵权责任法》第35条之规定定性和划分责任与本案客观事实、法律关系不符，属适用法律错误。被上诉人应当承担连带责任,一审仅仅以按份责任判决不当。二、本案应当由被上诉人承担全部赔偿责任，一审判决确定上诉人承担40%的责任，与客观事实不符，处理不当。三、一审判决认定上诉人各项损失合计金额为98516.16元,部分数据采用错误，应予纠正。受诉法院所在地相同或者相近行业2019年度职工的平均工资为56584元/年。一审应按56584元/年计算误工费,一审按53163元/年计算不当。2019年度居民服务和其他服务业平均工资为46858元/年,一审应按46858元/年计算护理费。一审护理费按45677元/年计算不当。分别应增加843.5元和145.6元。此外,一审漏算住院伙食补助费50元/天×13天=650元。而且一审判定残疾赔偿金6万元不当,应为68400元,上诉人在赔偿清单中伤残补助费为34200元×20年×10%，尽管计算结果错算为64200元，显然也不是一审认定的6万元。因此,一审判决认定上诉人损失金额合计98516.16元，显失公平,与法相悖,实属错误，二审应改判为108555.26元。综上所述，一审判决认定事实错误,适用法律错误，处理不当。上诉人依法提出上诉,恳请二审法院依法改判,支持上诉人的诉讼请求。被上诉人河南浩华置业集团有限公司、陈冲答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。董加军、杨德军未答辩。杨德成一审诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告摔伤费用237266.5元；2、诉讼费由二被告承担。一审法院查明，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：涉案工程中央帝景1#楼的开发商为华英地产，被告河南浩华置业集团有限公司属总承包人，被告董加军属分包人（大包），被告陈冲属1#楼工程的木工分包人。2019年2月28日，被告杨德军与被告陈冲签订名为《中央帝景1#楼东单元木工班组》的协议书一份，将该栋楼的东单元木工工程分包给被告杨德军等人施工。该协议主要内容为：地下室到机房顶单价24元/平方米；地下室单价28元/平方米；班组不带安全帽自己付罚款；各班组施工期间安全事故药费自付等。二被告分别在上述协议上签字。尔后，被告杨德军召集杨德成、洪念兵、王海波、王海瑞等七人进行施工。施工所得工资与被告陈冲结算后，按照大工每天280元的标准进行平均分配，谁多干，谁多得，干一天，得一天，不干不得，不存在多分和额外提钱问题。施工中，原告杨德成不服从工地管理，多次在施工时不戴安全帽，从脚手架上往下跳，为此，受到被告河南浩华置业集团有限公司通告批评。2019年3月9日，原告在施工时，从5米多高的脚手架上坠落受伤。原告受伤后，被先后送往潢川县人民医院等医院住院抢救治疗或门诊治疗。其伤情经医院诊断为：1、头部外伤；2、胸椎压缩性骨折T12；3、腰椎间盘突出；4、颈部软组织损伤；5、腰背部软组织损伤。经法医鉴定为：被鉴定人杨德成因故胸12椎体压缩性骨折（压缩约1/3）评为十级伤残；误工期90日；营养期45日；护理期45日。另查，被告陈冲从事中央帝景1#楼施工没有建筑施工资质。上述事实有书证、证人证言、当事人陈述等在卷佐证，本案事实清楚，证据确实、充分。一审法院认为，一、原、被告之间的过错责任划分。被告河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲作为案涉工程的承包人或分包人，对其尚未完工且对他人的人身具有高度危险性的在建工程进行施工时，未采取有效的安全防范措施，对其施工现场疏于管理，对具体施工人安全防范教育不力，且将案涉工程分包给不具有建筑施工资质的人进行施工，具有选任过失，从而导致本事故发生，其行为对原告已构成侵权，应负侵权的民事责任，其给原告造成的经济损失应予赔偿，在本案中应负主要责任；原告本人在施工中不服从管理，多次拒绝佩戴安全帽，从脚手架上往下跳，未尽谨慎、注意之安全义务，以确保其人身安全免受不应有的损害，在本案中应负次要责任。被告杨德军与杨德成、洪念兵、王海波、王海瑞等七人对案涉工程进行施工，所得工资与被告陈冲结算后，按照大工每天280元的标准进行平均分配，谁多干，谁多得，干一天，得一天，不干不得，不存在多分和额外提钱问题，被告杨德军并没有从中获得其他利益，故被告杨德军与受害人杨德成之间不具有雇佣关系，杨德军系本案雇员，与受害人杨德成系工友关系，其在本案中不承担民事赔偿责任。综上，关于本案的责任划分比例，本院根据双方的过错程度及本案的具体事实，作如下责任划定：原告方自负40%民事责任，被告河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲各承担20%的民事赔偿责任。二、本案的赔偿金额的认定。公民的健康权受法律保护，故原告请求依法判令被告赔偿其医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等诉讼请求本院予以支持。但其请求赔偿数额过高，应依法定标准计赔。原告的其他诉讼请求，欠缺事实或法律依据，本院依法驳回。原告因本纠纷造成的经济损失，经举证、质证、认证确认如下：（一）、医疗费9420.56元，其中在潢川县人民医院住院13天（2019年3月9日-2019年3月22日），支付医疗费7752.81元；在北京积水潭医院门诊治疗，支付医疗费732.75元；在解放军990医院支付医疗费935元。××理资料及正规票据佐证，本院予以认定；（二）、误工费：13108.69元。其计算公式为：53163元/年（受害人从事建筑行业，其赔偿标准参照上一年度河南省建筑业在岗职工平均工资）÷365天×90天（鉴定的误工期）=13108.69元；（三）、护理费：5631.41元。因原告没有提供相应的陪护证明，其护理人数应按一人计算。其计算公式为45677/年（其赔偿标准参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业城镇在岗职工平均工资）÷365天×45天（鉴定的护理期）=5631.41元（四）、交通费：原告提供正规票据的交通费有1560.5元（894+254.5+412），其他均为非正规票据，但考虑到其确有实际发生的交通费用，本院酌定为1350元，合计2910.5元；（五）、住宿费：150元（洛阳）。（六）、营养费：20元/天×45天=900元；（七）、残疾赔偿金：60000元，其计算公式为：34200.97元/年×20年×0.1=68401.94元（其赔偿标准参照上一年度河南省城市居民家庭人均可支配收入34200.97元/年计算；赔偿年限参照原告的实际年龄为20年；赔偿系数结合原告伤情鉴定为0.1）；但原告请求为6万元，故本院按6万元计算。（八）精神损害抚慰金：原告请求为2万元，结合本省司法实践，本院依法认定为5000元。（九）鉴定费1395元。上述合计98516.16元。对于本院已予认定的上述损失，依照相关法律规定，由原、被告双方以上述过错责任比例承担，具体，被告河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲各承担19703.23元，即：98516.16元×20%=19703.23元；原告自行承担39406.47元，即：98516.16元×40%=39406.47元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,一审判决：一、被告河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲各应赔偿原告杨德成医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用共计19703.23元，此款限被告河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲于本判决生效之日起十日内付清（如各被告在事故发生后垫付有赔偿款，可在执行环节中予以抵付)(账户名称：潢川县财政支付中心；开户行：工行潢川支行；账号：17×××68)；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4860元，原告杨德成负担1944元，被告河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲各负担972元。二审查明事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案杨德军与陈冲于2019年2月28日签订《中央帝景1#楼东单元木工班组》协议书一份，将1#楼东单元木工工程分包给杨德军等人施工。该协议签订后，杨德军召集杨德成、洪念兵、王海波、王海瑞等七人进行施工。施工所得工资与陈冲结算后，按照大工每天280元的标准进行平均分配，2019年3月9日，杨德成在施工时，从5米多高的脚手架上坠落受伤，经治医院诊断为：1、头部外伤；2、胸椎压缩性骨折T12；3、腰椎间盘突出；4、颈部软组织损伤；5、腰背部软组织损伤。经信阳息州法医临床司法鉴定所鉴定为：十级伤残，误工期90日；营养期45日；护理期45日。一审根据查明的事实，作出的判决除精神抚慰金不应划分责任外，其他认定并无不当。上诉人杨德成上诉理理由经查：（一）关于一审事实和适用法律是否正确问题。本案上诉人杨德成在施工过程中因不注意安全从脚手架上坠落受伤，其本身未尽谨慎注意安全义务，对其自身受到的损害，一审认定承担40%民事责任适当。一审根据本案查明的事实，考虑各方的过错程度，所适用法律及司法解释规定亦无不当。（二）关于一审认定误工费、护理费、残疾赔偿金数额是否正确问题。1、误工费：一审参照上一年度河南省建筑业在岗职工平均工资计算误工费为13108.69元正确。2、一审认定护理费参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业城镇在岗职工平均工资计算护理费为5631.41元正确。3、上诉人在一审中未主张住院伙食补助费，其上诉称一审漏算此笔费用的上诉理由不能成立。4、残疾赔偿金，一审根据杨德成丧失劳动能力，结合十级伤残鉴定意见，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。一审认定杨德成残疾赔偿金的依据是按照杨德成一审的诉讼请求为60000元予以认定并无不当。综上，原审认定事实清楚，但一审将精神抚慰金5000元按责任比例划分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：一、维持河南省潢川县人民法院（2019）豫1526民初2088号民事判决第二项；二、变更河南省潢川县人民法院（2019）豫1526民初2088号民事判决第一项为：河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲各承担杨德成医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用20369.89元，此款限河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲于本判决生效之日起十日内付清。一审案件诉讼费4860元，杨德成负担1944元，河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲各负担972元。二审案件受理费4860元，杨德成负担1944元，河南浩华置业集团有限公司、董加军、陈冲各负担972元。本判决为终审判决。审判长  朱峰审判员  马勇审判员  姚涛二〇二〇年十月十日法官助理马征程书记员李鸿杰