广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初11884号原告：梁泽军，男，汉族，1982年11月13日出生，身份证住址广西贺州市八步区，原告：岑家杰，男，汉族，1977年6月30日，身份证住址广西贺州市八步区，委托诉讼代理人：王继敏，广东国晖（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王海丽，广东国晖（广州）律师事务所律师。被告：广州要德物流科技有限公司，住所地广东省广州市白云区石沙路。法定代表人：何宗付。被告：谢由彬，男，汉族，1965年5月14日出生，户籍地住址江西省九江市修水县，被告：何宗付，男，汉族，1974年9月16日出生，户籍地住址江西省修水县，原告梁泽军、岑家杰诉被告广州要德物流科技有限公司（以下简称要德公司）、谢由彬、何宗付特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。原告梁泽军、岑家杰的委托诉讼代理人王海丽到庭参加了诉讼，被告要德公司、谢由彬、何宗付经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告梁泽军、岑家杰向本院提出诉讼请求：1.判令被告要德公司返还原告网络使用费90000元；2.判令被告要德公司向原告支付诉讼产生的律师费、交通费等暂计4000元；3.判令被告谢由彬、何宗付对上述债务承担连带责任；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月30日，两原告与要德公司签订《代理合作协议书》，合同期限为2018年8月30日至2021年8月29日，原告于2018年8月30日向被告要德公司实际支付网络建设费90000元。根据协议约定，原告经授权取得广西贺州市物流服务项目的经营资格，并有权使用被告授权“要德”商标，并由要德公司提供完整的成熟的经营模式，提供完整的管理制度和操作、服务以及使用被告提供的物流网络。合同签订后，被告未按照合同约定向原告履行合同义务，未向原告提供任何约定的加盟服务，原告多次与要德公司联系，其均答复推迟运营，致使原告无法启动该项目，其行为已构成违约。要德公司成立之初至现阶段为一人有限责任公司，谢由彬在签订合同时作为公司股东，在其作为股东期间不能证明公司财产独立于股东自己财产，应当对公司债务承担连带责任。何宗付现阶段作为被告要德公司股东，依据法律规定，应对债务承担连带责任。为保障原告合法权益，特诉至法院，请求依法支持原告的诉请。被告要德公司、谢由彬、何宗付未答辩，举证期限内亦未提交任何证据材料。庭审中，原告保证所陈述的事实及所举证据真实性、合法性、关联性；且被告要德公司、谢由彬、何宗付经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，故本院对原告所述事实及所举证据真实性、合法性与关联性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明认定如下：一、关于《合作协议书》的签订情况。2018年8月30日，两原告（乙方）与被告要德公司（甲方）签订《代理合作协议书》，约定内容包括：第一条：总则。1、甲、乙双方都是独立自主、互惠互利的合法商人，除本协议建立的运营合作关系外，双方之间不存在任何其他关系。2、乙方为独立经济实体，自负盈亏，独立核算，自觉维护总部权益，接受总部统一品牌，服从要德公司的统一布局和管理，切实强化区域市场建设与管理，业务上接受要德公司督查和指导。第二条：代理（加盟）条件。2、乙方认可甲方是“要德”品牌及其经营网络与模式唯一的合法自主经营者和管理者，接受甲方经营理念，愿意服从甲方的管理制度和操作、服务流程及《要德网络系统管理制度》；3、乙方诚意向甲方提出成为甲方加盟经营成员和经营其品牌之系列产品的申请并签订合作协议（合同），乙方同意向甲方支付加盟经营所约定应缴的网络建设费，网络建设费为一次性收费，此款项用于开发站点和站点的维护及对接，无论合作协议（合同）是否履行或终止，此款项不予退回；4、乙方必须具备齐全的关于物流、货运代理、城市配送的合法经营证照；5、自行配置符合甲方要求且能正常开展业务活动所需的人员、办公场所、仓库、交通工具及生产经营、办公所需的其他设备、统一设计的门店装修、车身贴。第三条：代理加盟经营内容。1、甲方同意乙方作为甲方网络的运营合作区域代理，经营广西贺州市八步区，此区域以甲方具体路线规划为准；2、代理合作期限：从2018年8月30日至2021年8月29日。第四条：代理相关费用。网络建设费90000元；货物保证金20000元，协议到期结算完毕，30个工作日内无息予以退还；系统使用费2000元，按年度收取，每年一订，下一年度续订需提前1个月交纳；网络管理费：500元。备注网络建设费为一次性收费。第六条：双方权利与责任。1、甲方的权利与责任。1）甲方负责对“要德”系列服务产品的设计、计划、管理、协调、支持、质量监督和奖罚工作，对“要德”及其相关细化服务品牌进行全方位的营销品牌打造，将“要德”打造成全国知名物流品牌。2）甲方有权利对乙方提供“要德”系列服务品牌下的服务时效和价格标准进行审核、监督与调整，确保市场竞争力。3）甲方为乙方提供先进的物流管理软件为乙方使用，甲方负责IT系统的安装、调试、培训和日常维护等工作。4）甲方定期为乙方进行业务上的培训，特别是对乙方的管理人员、财务人员以及业务人员的培训（培训免费，食宿自理），指导乙方开展业务。5）甲方开放“要德”在全国的物流网络资源供乙方选择使用，协助乙方解决乙方经营区域往全国的时效和价格等传统运作难题。6）甲方有偿提供物流金融服务，提供给乙方可供选择的运营资金融资等服务，支持乙方业务发展。同时，甲方有偿向乙方提供保险、理赔、法律法规等相关服务。7）甲方有偿提供销售支持服务，包括高端供应链方案（运输管理，仓储管理，供应商管理，库存管理，订单管理等）的可行性调研、设计、实施、全国报价、标书制定、商务谈判、客户信息体系对接、项目制专业客服服务等支持。这一系统的专业服务均以乙方公司名义对外。8）甲方有偿为乙方提供统一服务品牌下的服装、营销宣传品、运单、办公用品。2、乙方的权利和责任。1）乙方有权使用其公司本身资质进行经营，保有使用自有品牌，但必须加挂要德商标。2）乙方根据市场环境变化有对自己承运的价格提出调整的权利，但必须通知甲方并经甲方市场检验和审核认可。3）乙方须使用“要德智能管理平台”系统，纳入直通车体系。4）乙方承接甲方及甲方网络成员的货物，按照甲方提供的网络运营管理条例进行执行及考核。5）乙方应甲方的要求和标准统一网络内经营形象，包含店面形象、LED显示屏幕、服装、运单、宣传品、办公用品等，且由乙方承担相关费用。9）乙方应积极维护甲方品牌的整体利益和形象，努力提升甲方品牌知名度。第八条：违约责任。5、任何一方违反其在本协议中的任何声明、保证和承诺本协议的任何条款，即构成违约。违约方应向另一方按实际损失进行足额的赔偿，损失无法计算或难以计算的，支付违约金10万元壹次。7、守约方维护自身合法权益的各类支出，守约方因商谈、草拟、签订及履行本协议以及解决相关纠纷的开支和费用，包括但不限于：律师费、审计费、评估费、保全费、公证费、法院或仲裁庭收费、差旅费等为实现权利而合理支付的其它费用，违约方应予承担。等等。诉讼中，原告主张涉案《代理合作协议书》性质属于特许经营合同。合同原件被要德公司回收，复印件是从街道办事处调取。二、关于《代理合作协议书》的履行情况。诉讼中，原告主张其于2018年8月30日向被告要德公司交纳网络服务费90000元，原告提供显示加盖有被告要德公司印章的收据复印件予以证明，原告主张该收款收据原件遗失，另提供农业银行交易明细，显示：账户名显示为岑家杰，2018年8月30日有转账支出90000元消费记录，原告主张该消费记录为其支付的涉案网络服务费。诉讼中，关于合同的履行，原告主张上述协议签订后，被告要德公司提供了招商手册，但未履行合同，且要德公司已与两原告失去联系。原告为证明上述事实提供了：微信聊天记录，内容显示：2018年5月9日-2018年10月16日，被告员工向原告发送《要德物流意向申请书》《要德集团8月29日-30日全国代理签约会议》《网点运营前流程》《对接流程表》等材料，2018年8月25日“这个是咱们这个物流园的一个位置，我们这边的话是在开招商会比较忙，可能接待不了您，…你自己去看我们物流园这一块，觉得有意向合作，咱们这边的话再见面谈吧”；2018年8月28日，被告员工：“要德集团8月29日-30日全国代理签约会议”；2018年9月2日被告员工：“不是说不给你们去，我们公司那边开招商会，这边的客户人多，如果每一家客户都要走一遍的话，公司的工作会遭到一定的影响”“目前公司在筹备从广州开线到贺州，你暂时先不要太着急好吧”；10月17日，被告员工：“我明白你们的心情，我也会尽力的催公司很多事情尽快去安排”“下个星期就开始，应该有供客户人员跟你对接。看来是九月中旬还是什么时候，就会有人跟你对接的”等内容。原告提交的招商手册显示，内容包括：合作篇支持政策。其中内容包括：品牌保障：提供统一品牌文化框、VI形象、名片等设计方案；培训保障：培训三个标准，公司统一培训、在线培训、定期巡回驻店，进行持续培训的支持；营运保障：总部不定期派专人巡回各地运营指导、电话回访，专人专区。另包括市场补贴规划，加盟流程，提供无偿担保，提高员工技能，多重创收等内容。原告主张被告未按照上述招商手册的内容履行合同义务。三、关于原告主张的诉讼请求依据。诉讼中，原告主张被告完全没有履行合同，构成根本违约要求，被告返还网络使用费90000元，并支付律师费、交通费等4000元，提供了《委托代理合同》及发票。另查，被告要德公司为有限责任公司（自然人独资），成立日期为2018年4月26日，注册资本3000万元，经营范围道路货物运输，道路货物运输代理，联合运输代理服务，物流代理服务等。2019年1月22日，要德公司股东由谢由彬变更为何宗付。以上事实有代理合作协议书、收款收据、农业银行交易明细、委托代理合同、营业执照、招商手册、发票及当事人陈述等证据证实。本院认为，结合双方当事人的控辩意见，本案应围绕以下几个问题进行审查：一、涉案合同的法律性质问题。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案原告与要德公司签订的涉案合同虽名为《代理合作协议书》，但从协议内容看，实际约定要德公司负责对“要德”系列服务产品的设计、计划、管理、协调、支持、质量监督和奖罚工作，对“要德”及其相关细化服务品牌进行全方位的营销品牌打造，将“要德”打造成全国知名物流品牌等，原告经营必须加挂要德商标、使用“要德智能管理平台”系统，纳入直通车体系、应要德公司的要求和标准统一网络经营形象等，由原告承担相关费用等。上述合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。关于原告主张被告返还网络使用费的问题。本院认为，涉案合同均是双方当事人的真实意思表示，依法有效，合同各方均应恪守履行。涉案合同签订后，根据原告方提供的收据及银行交易明细，可以确认原告方依约向被告支付了协议约定的网络服务费90000元。本案中，原告在合同签订并交纳合同约定的费用后，根据原告方提供的微信聊天记录，原告多次催促的情况下，被告一直拖延合同的履行，无证据证明被告有实际履行合同义务，且被告现在下落不明，已经以实际行动确认无法继续履行合同，被告行为已经构成违约，应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本院确认被告应返还网络服务费90000元。关于原告要求被告支付律师费、交通费的问题。举证期限内，原告提供的代理合同及发票，足以证实其已实际支付律师费4000元，本院对此予以确认。原告根据《代理合作协议书》第八条第七项的规定，违约方应承担守约方维护自身合法权益的各类支出，包括但不限于律师费等为实现权利而合理支付的其它费用，要求被告承担律师费合理合法，本院依法予以支持。原告主张的交通费未提供相关证据予以证明，本院不予支持。关于原告要求谢由彬、何宗付承担连带责任的问题。依据《公司法》第六十三条规定，要德公司的股东谢由彬变更为何宗付发生在涉案合同签订后，故谢由彬未能在本案举证期限内举证证明公司财产独立于股东个人财产，应当对变更前因签订涉案合同产生的公司债务承担连带责任。何宗付作为要德公司现有的一人股东，举证期限内未举证证明公司财产独立于个人财产，其也应对公司债务承担连带责任。被告要德公司、谢由彬、何宗付经本院公告传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，视为其对已方抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第四款、第九十七条、第一百零七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第八条，《公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告广州要德物流科技有限公司向原告梁泽军、岑家杰返还网络服务费90000元；二、于本判决生效之日起十日内，被告广州要德物流科技有限公司向原告梁泽军、岑家杰支付律师费4000元；三、被告谢由彬、何宗付就上述判决第一项、第二项履行义务共同承担连带清偿责任；四、驳回原告梁泽军、岑家杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2150元，由被告广州要德物流科技有限公司、谢由彬、何宗付共同负担（上述受理费原告已预交，三被告负担部分于上述履行期限内向向原告支付或在执行中予以强制执行）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审判员 梁 梅二〇二〇年十月二十二日书记员 谭丽霞