广西壮族自治区防城港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂06民终1092号 上诉人（原审原告）：陈树汉，男，1984年2月3日出生，汉族，户籍住址广西钦州市钦**。 委托诉讼代理人：黄金剑，广西万益（防城港）律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：华润混凝土（防城港）有限公司，住所地：广西防城港市防城区河西工业园区内，统一社会信用代码：914506007821327289（1-1）。 法定代表人：刘贵新，该公司董事长。 委托诉讼代理人：童金辉，该公司法务。 委托诉讼代理人：韦孟夏，该公司员工。 上诉人陈树汉因与被上诉人华润混凝土（防城港）有限公司（以下简称华润公司）劳动合同纠纷一案，不服广西壮族自治区防城港市防城区人民法院（2020）桂0603民初555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈树汉及其委托诉讼代理人黄金剑，被上诉人华润公司的委托诉讼代理人童金辉、韦孟夏到庭接受询问和调解。本案现已审理终结。 陈树汉上诉请求：一、撤销一审判决，判决华润公司向陈树汉支付解除劳动关系经济补偿金20250元，并支付违法解除劳动关系赔偿金40500元。二、一、二审诉讼费由华润公司承担。事实与理由：一、一审认定事实错误。陈树汉拒绝华润公司安排出泵并配合调度及工地人员进行工地混凝土的泵送作业，没有违反劳动合同规定。根据双方签订的《劳动合同书》约定，陈树汉的工作岗位是车载泵司机，具体职责有驾驶工作、泵送作业、清洗工作等六项。而泵送作业属于特殊技能工种，需要有相应的操作证。陈树汉没有泵送作业操作证，无法进行泵送作业。因此，陈树汉拒绝用人单位违章指控、强令冒险作业的行为，不应视为违反劳动合同。一审法院认为陈树汉拒绝华润公司安排出泵并配合调度及工地人员进行工地混凝土的泵送作业，违反双方签订的劳动合同相关规定，从而认定陈树汉的行为构成严重违反用人单位的规章制度错误。二、一审适用法律错误。华润公司解除劳动合同违法，一审法院对该违法行为加以认定，属于适用法律错误。华润公司提供的《解除劳动合同通知工会函》落款日期是2020年3月6日，《解除劳动合同通知书》落款日期是2019年12月3日，正式解除劳动合同的时间为2019年12月4日。由此可见，华润公司解除与陈树汉的劳动合同，没有遵循《工会法》、《劳动合同法》等法律规定，属于违法解除劳动合同。一审法院对华润公司上述违法行为加以确认，其结果必然也是错误的。 华润公司辩称，其以严重违纪为由解除与陈树汉的劳动关系，事实清楚，证据确凿，程序合法，不应该支付陈树汉赔偿金或者经济补偿金。理由：1、涉案《华润混凝土（防城港）有限公司员工手册［2017年修订版］》（以下简称《员工手册》）经过了民主程序的制定，并由陈树汉签收；2、陈树汉理应知道公司的相关规章制度，但是陈树汉出现了旷工3天的情形，华润公司提交的录音资料里显示陈树汉有2次拒绝服从公司的安排。根据《员工手册》规定，华润公司对陈树汉以上3种情形都予以书面警告，或者是通报批评。根据《员工手册》规定，累计3次书面警告，构成一次严重违纪，所以华润公司与陈树汉解除劳动关系。另外，就本次解除事实和理由，华润公司也通知了当地工会，程序合法，不应该支付陈树汉任何的赔偿金或者是补偿金。 陈树汉向一审法院起诉请求：1．华润公司向陈树汉支付解除劳动关系经济补偿金20250元（按9个月×2250元／月，月工资以华润公司实际发放给陈树汉的工资为准）；2．华润公司向陈树汉支付违法解除劳动关系赔偿金40500元（赔偿金按经济补偿金的二倍计算，9个月×2250元／月×2，月工资以华润公司实际发放给陈树汉的工资为准）；3．本案诉讼费用由华润公司承担。 一审法院认定事实：2012年4月6日，陈树汉入职华润公司，工作岗位为车载泵司机。 2017年4月24日至6月9日期间，华润公司召开职工大会研究《员工手册》修订事宜，制定出《华润混凝土（防城港）有限公司员工手册［2017年修订版］》并进行了公示。该员工手册第三章人事管理（3.5提前解除劳动合同）中载明：3.5.1员工存在下列情形之一的，公司有权立即解除劳动合同，且无需承担任何解约补偿或赔偿责任：……2．严重违反公司规章制度；……7．本《员工手册》规定的其他解除劳动合同的条件。员工严重违反公司规章制度、严重违反公司劳动纪律的行为，包括但不限于以下情形：……（15）在职最近2年内受书面通报批评／书面警告累计达3次者；员工具有下列情况之一者，应予书面警告处分1次：……c．工作、办事不力且屡教不改者；g．迟到、早退、旷工累计达三次者。 2017年6月1日，华润公司编制《泵送班车载泵司机岗岗位说明书》一份，该《泵送班车载泵司机岗岗位说明书》“五、职责范围”中载明：1.驾驶工作：根据驾驶员守则，及时、安全的驾驶车载泵至工地，保证现场泵送作业的顺利进行；2.泵送作业：为确保泵送作业顺利进行，配合调度及工地人员进行工地混凝土的泵送作业，监督操作员接管过程及对管路进行检查，满足客户泵送要求；3．检修、维护和保养工作：为保证车载泵处于良好的工作状态，按照检修、维护保养计划要求及时对车载泵进行检修和维护保养工作，减少设备故障率；4．记录与反馈工作：……；5．安全工作：……；6．清洗工作：为保证设备及场地管件内部的清洁，作业结束后，应该及时对设备及场地管件内部进行清理、清洗干净。陈树汉在上述《泵送班车载泵司机岗岗位说明书》上签字确认。 2017年8月16日，华润公司将上述《员工手册》向陈树汉进行了送达。陈树汉在《员工手册签收回执单》上签字并捺手印。该回执单载明：本《员工手册》已于2017年6月9日经华润混凝土（防城港）有限公司职工大会审议通过。本人已阅读并完全了解《员工手册》中的全部内容并愿意自觉遵照执行，在此基础上，我愿与华润混凝土（防城港）有限公司签订《劳动合同书》。如本人有违反《华润混凝土（防城港）有限公司员工手册》之任一规定条款的，本人愿意按有关规定接受公司的处理。 2018年4月6日，陈树汉（乙方）与华润公司（甲方）签订《劳动合同书》一份。约定：本合同期限类型为无固定期限，自2018年4月6日开始履行，至法定条件出现时终止履行；甲方根据工作岗位的需要，安排乙方从事车载泵司机（工作）岗位，乙方的生产（工作）任务为：按甲方下发的《岗位说明书》（经乙方签字确认）中工作职责执行；甲方可以根据工作需要，按照合理诚信的原则，变动乙方的工作岗位；乙方应按照甲方安排的工作内容及要求，认真履行岗位职责，按时完成工作任务，遵守甲方依法制定的规章制度，服从甲方的管理；甲方安排乙方执行综合计算工时工作制；甲方执照本市最低工资结合本单位工资制度支付乙方工资报酬；具体标准和办法：转正后的基本工资为113元／月，各项津贴为650元／月，固定部分合计1961元／月，绩效工资按每月绩效考核结果计发；甲方应当依法制定和健全内部规章制度和劳动纪律，依法对乙方进行规范和管理；乙方应严格遵守甲方依法制定的各项规章制度，服从甲方的管理；乙方具有下列情形之一的，甲方可以单方提前解除本合同，且无需支付任何经济补偿金：……（二）严重违反劳动纪律或甲方依法制定的规章制度（包括但不限于《员工手册》）的；……（六）《劳动合同法》第三十九规定的其他情形；合同还对其他事项作了约定。 2019年7月6日、7日、25日，陈树汉旷工三天，并在《华润混凝土（防城港）有限公司2019年7月份考勤登记表》上签字确认。2019年9月4日，华润公司作出《关于陈树汉旷工的处罚通报》，对陈树汉于2019年7月6日、7日、25日三天旷工行为进行通报，并给予书面警告处分一次。2019年9月29日，华润公司作出《关于陈树汉工作失职的处罚通报》，对陈树汉于2019年7月份拒绝服从公司安排出泵并配合调度及工地人员进行工地混凝土的泵送作业予以通报，并给予书面警告处分一次。2019年11月19日，华润公司作出《关于车载泵司机陈树汉的处罚通报》，对陈树汉于2019年9月、10月份拒绝服从公司安排其出泵协助打料及未能履行清理、整理管件等严重违反公司规章制度要求的行为，再次给予警告处罚通报。2019年12月3日，华润公司以陈树汉严重违纪为由作出《解除劳动合同通知书》，决定解除其与陈树汉于2018年4月6日订立的劳动合同，解除时间为2019年12月4日。同日，华润公司向陈树汉送达了上述《解除劳动合同通知书》及《解除劳动关系证明》。2020年3月6日，华润公司向防城港市防城区总工会送达《解除劳动合同通知工会函》，告知解除陈树汉劳动关系相关事宜。 事后，陈树汉认为华润公司存在违法解除劳动合同行为，并应支付经济补偿金、赔偿金，遂向防城港市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。防城港市劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2020年4月7日作出防劳人仲字（2019）第263号仲裁裁决书，认为华润公司解除与陈树汉之间的劳动关系不属于违法解除，无需向陈树汉支付经济补偿金、赔偿金，裁决对申请人陈树汉的全部仲裁请求不予支持。 一审法院认为，本案的争议焦点是华润公司是否违法解除与陈树汉的劳动关系，陈树汉的诉讼请求应否支持。首先，本案双方于2018年4月6日签订的《劳动合同书》约定，陈树汉的生产工作任务按华润公司下发的经陈树汉签字确认的《岗位说明书》中的工作职责来执行。而双方签字确认的《泵送班车载泵司机岗岗位说明书》载明，陈树汉的工作职责有驾驶工作、泵送作业、清洗工作等六项，其中泵送作业载明：为确保泵送作业顺利进行，配合调度及工地人员进行工地混凝土的泵送作业，监督操作员接管过程及对管路进行检查，满足客户泵送要求。陈树汉陈述，华润公司在与其签订劳动合同时没有就其岗位职责进行协商，但未能提供证据予以证实。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。根据华润公司所举证据中《劳动合同书》及《泵送班车载泵司机岗岗位说明书》均有陈树汉的签字确认，可以证明陈树汉认可了其中约定的条款及内容，是其本人的真实意思表示。故结合上述《劳动合同书》及《泵送班车载泵司机岗岗位说明书》的约定，一审法院认定配合泵送作业是陈树汉的工作职责，陈树汉应当履行。因此，陈树汉称华润公司与其签订劳动合同时没有就其岗位职责进行协商的依据不足，一审法院不予采信。其次，华润公司出台的《员工手册》经全体职工大会研究制定，并进行了公示及对陈树汉进行了送达，且该员工手册的内容并无违反相关劳动保障法律法规，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，应当认定为合法有效。陈树汉对该员工手册进行了签字确认，并承诺已经完全了解其中内容，愿意自觉遵守相关规定，因此，一审法院认定陈树汉已经完全知悉华润公司的规章制度，陈树汉应当遵守。华润公司提供的《2019年7月份考勤登记表》记录显示，陈树汉于该月存在旷工三天的行为，并在该表上签字确认，证明其认可了旷工三天的事实，故原审法院对此予以确认。此外，陈树汉存在于2019年7月份拒绝服从公司安排出泵并配合调度及工地人员进行工地混凝土的泵送作业；于9月、10月份拒绝服从公司安排其出泵协助打料及未能履行清理、整理管件等本职工作的事实。根据陈树汉的岗位职责及《员工手册》的要求，陈树汉的上述行为明显违反了华润公司的管理制度及工作纪律。华润公司按照相关规定分别对陈树汉旷工三天、两次不服从出泵协助打料安排进行通报（共计3次），并无不当。且员工手册》第三章第3.5.17．（15）条规定，在职最近2年内受书面通报批评／书面警告累计达3次者的，属于严重违反公司规章制度、严重违反公司劳动纪律行为，可以解除其劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；该法第四十六条同时规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。依据上述规定，鉴于陈树汉在2年内受到通报批评累计已达3次，故华润公司依照《员工手册》的规定解除与陈树汉之间的劳动关系不属于违法解除，其提出无需向陈树汉支付经济补偿金或赔偿金的主张于法有据，予以支持。陈树汉认为华润公司存在违法解除劳动合同，但缺乏证据证实，一审法院对其诉请华润公司支付解除劳动关系经济补偿金20250元及违法解除劳动关系赔偿金40500元的主张予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条第（二）项、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决：驳回陈树汉的诉讼请求。案件受理费20元，减半收取计10元，由陈树汉负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。 本院对一审查明的相关事实予以确认。 综合各方当事人的诉辩及陈述意见，本案的争议焦点为：一、华润公司解除其与陈树汉的劳动关系是否违法；二、陈树汉的诉讼请求是否应当得到支持。 本院认为，一、华润公司不存在违法解除与陈树汉的劳动关系。理由如下：第一、用人单位的规定制度已经经过全体职工大会讨论通过。用人单位的规章制度根据国家法律、法规制定，它是维护用人单位正常生产秩序和经营活动的保证，也是劳动合同各项内容中劳动者必须履行的义务之一。《员工手册》制定程序民主合法，并已经向陈树汉送达。该员工手册第三章3.5.1规定，华润公司在员工严重违反公司规章制度的情况下，有权立即解除劳动合同，且无需承担任何解约补偿或赔偿责任。第二、陈树汉存在严重违反用人单位规章制度的情形。2019年9月4日，华润公司作出《关于陈树汉旷工的处罚通报》，对陈树汉于2019年7月6日、7日、25日三天旷工行为进行通报，并给予书面警告处分一次。2019年9月29日，华润公司作出《关于陈树汉工作失职的处罚通报》，对陈树汉于2019年7月份拒绝服从公司安排出泵并配合调度及工地人员进行工地混凝土的泵送作业予以通报，并给予书面警告处分一次。2019年11月19日，华润公司作出《关于车载泵司机陈树汉的处罚通报》，对陈树汉于2019年9月、10月份拒绝服从公司安排其出泵协助打料及未能履行清理、整理管件等严重违反公司规章制度要求的行为，再次给予警告处罚通报。陈树汉在签领登记表中签字领取上述书面材料。由上可知，陈树汉工作中存在多次旷工、失职等严重违反公司规章制度的行为，华润公司有权依法解除与陈树汉的劳动合同。第三、华润公司在起诉前已经补正了通知工会的有关程序。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外”及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”的规定，华润公司于2019年12月3日向陈树汉送达了《解除劳动合同通知书》及《解除劳动关系证明》，于2020年3月6日向防城港市防城区总工会送达《解除劳动合同通知工会函》，一审法院于2020年4月24日收到陈树汉的起诉状。可见华润公司在陈树汉起诉前已经补正了通知工会的程序，不存在违法解除与陈树汉的劳动关系。陈树汉上诉称华润公司违法解除劳动合同的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。一审认定事实准确，本院予以维持。 二、陈树汉的诉讼请求不应当得到支持。前已述及，华润公司并不存在违法解除劳动合同的情形，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”及第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”规定的情形，故陈树汉请求华润公司支付解除劳动关系经济补偿金及赔偿金没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，陈树汉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元（上诉人陈树汉已缴纳），由上诉人陈树汉负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 蒙志相 审 判 员 黄玉霞 审 判 员 禤汉奇 二〇二〇年十月二十二日 法官助理 黄 颖 书 记 员 胡琳颖