湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0105民初3857号 原告：刘建湘，男，1976年12月10日出生，汉族，户籍所在地为湖南省涟源市，现住长沙市芙蓉区。 委托诉讼代理人：李攀峰，湖南人和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡祖刚，湖南人和律师事务所律师。 被告：管国清，男，1977年1月20日出生，汉族，住湖南省永州市冷水滩区。 被告：汤磊，男，1987年10月6日出生，汉族，住湖南省。 委托诉讼代理人：肖玉华，湖南普沙律师事务所律师。 原告刘建湘与被告管国清、汤磊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘建湘及其委托诉讼代理人李攀峰、蔡祖刚，被告管国清，被告汤磊以及其委托诉讼代理人肖玉华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘建湘向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告一赔偿原告各项损失共计165,636.98元（详见赔偿清单）；2、请求法院判令被告二对被告一上述赔偿承担连带责任；3、请求法院判令由两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2019年7月23日，被告一雇佣原告对海东清大厦15楼的老旧装饰进行拆除工作。2019年7月26日15时许，原告在进行拆除作业时被倒塌的墙体砸断右腿小腿。事故发生后，被告一及工友将原告送至长沙市第一医院治疗，后于2019年7月28日转入浏阳市骨伤科医院继续治疗。经鉴定，构成十级伤残，后续治疗费约1万元，误工期为200日，护理期为100日，营养期为70日。经查，海东清大厦15楼系被告二承租，该拆除工程系被告二发包给被告一的。原告多次与两被告沟通赔偿问题未果，为维护其自身合法权益，特依法向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告管国清辩称，答辩人当时并不认识原告，是叫了一个姓熊的工人做事，姓熊的工人就把原告叫过来到工地上做事的，答辩人跟原告没有直接关系，原告应该起诉叫他过来做事的人，不应该起诉答辩人。 被告汤磊辩称，1、汤磊不是本案适格被告，本案原告并非受汤磊雇请，被告二与原告之间不存在雇佣关系。本案中被告二只与被告一存在承揽合同关系；2、在本案中被告二不提供工具，仅仅指定工作场所，限定工作时间，定期给付劳动报酬，显然是一种承揽关系；3、被告一长期承包房屋装修拆除工程，原告也自称是打墙的专业师傅，被告二已经尽到审查义务；4、原告在本次事故中存在重大过错，应承担本次事故的主要责任；5、本案伤残鉴定不能作为定案依据，在本案中，该鉴定系单方委托，不符合鉴定程序，且鉴定结论对于后续治疗费这一块使用了其后续治疗费约10,000元或按实际发生的费用计算的字眼，该结论不明确，内容模糊。该鉴定结论的依据也明显不足，该结论直接引用经计算估计右膝关节功能丧失程度达39.1%评定为十级伤残，此评断主观性强，意见详细的说法和鉴定标准，据此确认伤残缺乏合理的依据；6、原告主张的赔偿费用没有合理依据，残疾赔偿金以及误工费等各项损失应当以2018年度的标准计算。 经审理查明：2019年7月，被告汤磊听闻被告管国清在长沙做了十多年的拆除工程，在业内小有名气，便将位于芙蓉中路海东××大厦××楼室内装饰装修的拆除工程承包给被告管国清负责拆除，工程总价格为24000元，工期5天。被告管国清承包后，雇佣了工人熊阳青与经熊阳青介绍有多年打墙工作经验的原告刘建湘负责该工程中的打墙和除垃圾工作。2019年7月26日下午3点左右，原告在打墙时，被打墙体发生坍塌，倒塌后的墙体砸落在原告右膝上，造成原告右膝受伤。事发后，管国清、熊阳青等人将原告送往长沙市第一医院治疗，原告入院诊断为：1、右胫骨上段骨折；2、右膝软组织挫裂伤。原告在长沙市第一医院住院2天，于2019年7月28日出院，共花费治疗费用3645.8元。2019年7月29日，原告刘建湘转院至浏阳市骨伤科医院接受住院治疗，入院诊断为：1、右胫骨平台骨折；2、右小腿皮肤擦伤。原告于2019年8月1日已行右胫骨平台骨折切开复位内固定术；后于2019年8月15日出院，住院天数17天，共花费治疗费用16089.5元。 2019年7月31日，被告管国清出具了一份欠条，欠条载明“今欠熊阳青工资壹仟叁佰元整，刘建湘工资壹仟肆佰元整，该两人工资为管国清雇佣拆除海东清大厦15楼装修部分应支付的工资”。另在原告治疗期间，被告管国清向原告方支付费用20,000元，被告汤磊向原告方支付费用2,000元； 2019年11月21日，原告委托湖南法证司法鉴定中心对其伤残等级、后续诊疗费用、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定；2019年12月4日，湖南法证司法鉴定中心出具湘法证司鉴中心【2019】临鉴字第536号司法鉴定意见书，鉴定意见认为：原告因意外事故至右下肢损伤（右膝关节功能丧失程序达25%以上）评定为十级伤残；其后续治疗费约10,000元或按实际发生费用计算；误工期200日；护理期100日；营养期70日。庭审中，两被告对鉴定意见提出异议。2020年8月26日，湖南法证司法鉴定中心应本院要求，对原告膝关节活动度计算方法的依据进行说明，本院将湖南法证司法鉴定中心出具的依据说明发送给两被告，两被告在收到该依据说明后均表示撤销重新鉴定申请。 原告向本院提交了2020年6月22日马坡岭街道锦林社区出具的证明，证明原告刘建湘自2015年6月起至2020年4月租住在长沙市芙蓉区××栋××室。 另查明，原告刘建湘与案外人何艳红系夫妻，双方于2011年12月26日生育一子，取名刘轩瑞，与原告共同生活，至原告定残之日，为8周岁。 以上事实有医疗费票据、鉴定意见书、证明等证据及当事人陈述在案佐证。 本院认为，一、原告刘建湘按照管国清的指示从事打墙及除垃圾工作，由管国清发放工资，系被告管国清雇佣从事承包拆除工程中的工人，双方之间形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任……”，故被告管国清应对原告在工作中受伤承担赔偿责任，本院酌情认定管国清对原告的损失承担45%的责任；二、两被告之间系承揽关系，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。在本案中，无证据证明被告汤磊在指示上存在过失；但被告管国清不具备装饰装修拆除工程的相关资质，汤磊仅凭业内影响、口碑进行选任，未审查被告管国清是否具备相应资质，在选任上存在过失，故本院酌情被告汤磊对原告的损失承担20%的赔偿责任；三、原告作为完全民事行为能力人，具备多年打墙的工作经验，理应比一般的雇佣工人更加熟练且具有更多的风险防控能力与意识，但原告在工作中未考虑自身风险，也未对工作时自身身体、健康及生命尽最大谨慎注意义务，具有一定的过错，原告自身应承担相应的责任，本院酌情认定原告承担35%的责任；四、湖南法证司法鉴定中心具有鉴定资质，鉴定意见程序合法，本院予以参考。对于原告的各项损失，本院依法审核如下： 1、医疗费：经对医疗票据进行计算，原告因本次事故花费医疗费用共计19,735.3元； 2、后续治疗费：根据司法鉴定意见书，后续诊疗费用预计需要10,000元或以实际发生医疗费用为准，本院酌情按照10,000元计算原告后续医疗费； 3、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费按100元/天×19天，费用为1,900元，符合相关规定，本院予以支持； 4、营养费：根据司法鉴定意见，营养期为70日，本院酌情认定为2,100元； 5、残疾赔偿金：根据司法鉴定意见书，原告因此次事故构成十级伤残，原告经常居住地为长沙市芙蓉区××栋××室，参照湖南省2019年度城镇居民人均可支配收入予以计算，故原告的残疾赔偿金为79684元（39842元／年×20年×10%）； 6、司法鉴定费：原告支付鉴定费用2,200元，有发票予以佐证，本院予以支持； 7、误工费：根据鉴定意见，原告受伤后误工期200天，原告从事建筑行业，本院参照2019年湖南省统计局公布的建筑业（城镇非私营单位从业人员）的标准计算误工损失为30,724.4元（56,072元÷365天×200天）； 8、护理费：根据鉴定意见，原告因本次事故护理期为100天。护理期参照2019年湖南省统计局公布的居民服务业（城镇非私营单位从业人员）的标准66,351元/年进行计算，原告的护理费为18,178.4元（66,351元/年÷365日×100日）； 9、交通费：原告主张该项费用为2,000元，但未能提供相关票据证实，本院考虑原告就医后以及后续治疗确有交通费的产生，根据原告就医与居住情况，酌定交通费为600元； 10、被扶养人生活费：原告与其妻子共同抚养婚生子刘轩瑞一人，至原告定残之日时小孩为8周岁，且小孩与原告生活于长沙市，故被扶养人生活费按湖南省2019年度城镇居民人均生活消费性支出26,924元/年计算为13,462元（26,924元/年×10年×10%÷2）； 11、精神损害抚慰金：根据司法鉴定意见，刘建湘因此次事故造成十级伤残，本院酌定精神损害抚慰金5,000元； 12、残疾辅助器具费：无相关辅助器具配制机构的参照意见及其他证据证实，本院不予支持。 综上，原告的各项损失合计为183,584.1元，根据本院认定的责任划分，被告管国清扣除已支付的20,000元，还应承担62,612.8元（183584.1×45%-20,000元）；被告汤磊扣除已支付的2,000元，还应承担34,716.8元（183,584.1元×20%-2,000元）；原告刘建湘自行承担64,254.4元（183,584.1元×35%）。 综上所述，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下： 一、被告管国清于本判决生效之日起十日内向原告刘建湘支付各项赔偿款合计62,612.8元； 二、被告汤磊于本判决生效之日起十日内向原告刘建湘支付各项赔偿款合计34,716.8元 三、驳回原告刘建湘的其他诉讼请求。 如被告未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1,128元，因适用简易程序减半收取564元，由被告管国清承担268元，被告汤磊承担54元，原告刘建湘承担242元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  吴晓君 二〇二〇年十月三十日 代理书记员  任 友