黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0109民初66号原告：刘培泉，男，1981年4月9日出生，汉族，住黑龙江省双城市。委托诉讼代理人：张肖爽，黑龙江李易桐律师事务所律师。被告：康殿双，男，1976年8月24日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市香坊区。被告：黑龙江省博巨建筑装饰工程有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市利民开发区南京路宏信广场**楼5门商服。法定代表人：王国柱，职务总经理。委托诉讼代理人：张红艳，黑龙江日晟律师事务所律师。被告：刘乾古，男，1975年4月25日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市松**。委托诉讼代理人：张红艳，黑龙江日晟律师事务所律师。原告刘培泉与被告康殿双、黑龙江省博巨建筑装饰工程有限公司（以下简称博巨建筑公司）、刘乾古生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年1月14日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。刘培泉及其委托诉讼代理人张肖爽，博巨建筑公司与刘乾古及共同委托诉讼代理人张红艳到庭参加诉讼。康殿双经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘培泉向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿损失206205.4元（其中医疗费：45311.49+455+270=46036.49元；误工费：52767÷2=26383.5元；护理费：34370.11元；住院伙食补助费：100×51=5100元；营养费：50×60=3000元；残疾赔偿金：30945×20×（10%+1%）=68079元；后续治疗费：10000元；被扶养人生活费：22165×（18-14）÷2×（10%+1%）=4876.3元；鉴定费：3360元；精神损害赔偿金：5000元；2.三被告互为承担连带责任赔偿；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：博巨建筑公司承包位于哈尔滨市××学院路哈尔滨广厦学院第五公寓外墙粉刷工程，2019年9月1日被告康殿双电话联系到原告从事该工程的外墙粉刷工作，2019年9月2日，原告在施工过程中从四楼坠落摔伤送至哈尔滨市第五医院治疗，后经了解，该工程由被告刘乾古、康殿双转承包。原告与被告多次协商赔偿事宜均未果，故诉至法院。博巨建筑公司答辩称，对原告刘培泉受伤的事实无异议。一、关于本案事实，案外人广厦学院将其五公寓、东门外立面改造工程发包给博巨建筑公司施工，博巨建筑公司承包后又将该工程中部分施工项转包给康殿双，康殿双组织的人员进行施工，其中包括刘培泉。在施工前该公司要求康殿双为施工人员先行缴纳意外保险后再行施工，康殿双在施工时自述已缴纳该保险，并将截图发给该公司另一负责人刘恒，证明已符合施工条件，后才开始组织人员施工。因刘培泉及其他工人并非博巨建筑公司员工，均受雇于康殿双，所以工人工资先期均由康殿双发放，现场人员管理也由其管理，该公司项目经理刘乾古负责监督其作业情况，所以刘培泉与康殿双之间的法律关系为雇佣关系，属于劳务关系，根据法律规定，雇员受伤应由雇主承担赔偿责任，所以本案中赔偿责任应由康殿双承担。二、刘培泉将刘乾古列为本案被告主体不适格，刘乾古系博巨建筑公司员工，并非涉案工程实际承包人，也并非其承包广厦学院工程后又转包给康殿双。博巨建筑公司已将工程款发票开具给广厦学院，广厦学院也将工程款汇于该公司，上述款项的收取及发票开具均非刘乾古实施，也未以其个人名义直接与发包方结算，其仅为现场管理人，负责监督作业，所以刘乾古在涉案工程中的全部行为均为职务行为，该公司知晓并予以认可，刘培泉受伤的赔偿责任与其无关。三、关于被扶养人生活费，该费用根据《最高院关于适用〈侵权法〉若干问题的通知》第四条：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。根据该通知规定可知，通知取消了被扶养人生活费这一赔偿项目，进而残疾赔偿金中已包含被扶养人生活费，不再另行计算。因残疾赔偿金是对赔偿权利人收入损失的赔偿，其性质是财产损害赔偿，而不是精神损害赔偿，即残疾赔偿金的内容是对收入损失的赔偿，既然是收入的损失，则残疾赔偿金已经涵盖了被扶养人生活费，则刘培泉此项主张属于重复计算。四、刘培泉受伤其自身也存在重大过错。根据《高处作业分级》GB/T3608－93标准3.1条规定：凡在坠落高度基准面2m以上（含2m）有可能坠落的高处进行的作业称为高处作业。而高空作业属于特种作业的一种，而特种作业人员是需要取得高空作业资质方可上岗作业，即必须经专门的安全技术培训并考核合格后由应急局（原安监局促）颁发取得《特种作业操作证》。在从事登高架设或高处安装、维护、拆除、建筑物室内外装饰、装修等作业工作的人员必须考取特种作业操作证，本案中刘培泉从事的公寓外墙改造工程，距离地面高度超过2米，属于高空作业范畴，所以需要具备高空作业资质，该资质属于强制性规定，只要相关人员想从事该项作业即应取得该资质后再作业，有此资质是其进行高空作业的前提，不以博巨建筑公司同意或未查询其是否具备该资质而免除其应具备高空作业资质这一法律强制性规定。本案中刘培泉不具备高空作业资质，属于无证上岗，未授过专门的安全技术培训即从事高空作业，此为其过错之一；此改造工程有多人作业，且刘培泉在9月1日已作业一天，其他人在高空作业过程中则无事故发生，所以刘培泉自身应尽到合理谨慎的安全注意义务，不论从作业工具的选择、提供、安装、检查、操纵等全部过程中均应负有此义务，特别是在作业过程中，因悬空作业，危险程度不言而喻，稍有不慎即可能发生事故，所以刘培泉在作业前应检查自带工具是否安全无隐患，绳索固定程度、作业过程中绳索是否会受到阻碍物影响作业等，作业过程中应先保证自身安全后作业，如尽到上述谨慎义务，则不会发生本次事故致其受伤，另改造工程提供的施工建筑物符合安全施工标准，无任何瑕疵，所以原告受伤完全是自身疏忽大意造成，此为原告过错之二；刘培泉上述二处过错均系致命性过错，所以根据《侵权责任法》第35条第二款：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任之规定，原告因自身存在重大过错应承担主要责任。五、其他待质证后再行发表意见。被告刘乾古答辩意见同博巨建筑公司答辩意见。被告康殿双未出庭、未质证、未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告举示的证据真实、合法、与本案有关联性，本院予以采信。博巨建筑公司举示的微信聊天记录、微信转账记录、通话录音、收条两份、借条两份，能够证明博巨建筑公司将部分案涉工程转包给康殿双，由康殿双组织施工，并对现场施工情况进行管理，收取工程款，刘乾古系公司指派的现场监管人员。本院经审理认定事实如下：案外人广厦学院作为发包方将其校园五公寓、东门外立面改造工程发包给被告博巨建筑公司施工，博巨建筑公司承包后又将该工程中部分施工项转包给被告康殿双，由康殿双组织人员进行施工，其中原告刘培泉具体负责第五公寓外墙粉刷，被告刘乾古作为博巨建筑公司该项目的经理具体负责现场监督工作。2019年9月2日，刘培泉在施工过程中从第五公寓外墙四楼位置坠落摔伤，被送至哈尔滨市第五医院住院共51天，住院期间产生住院费45311.49元，复查产生医疗费用725元。经刘培泉申请，本院委托中国人民解放军二一一医院司法鉴定中心，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，载明：刘培泉伤后伤残程度分别评为贰个拾级残；误工期为陆个月；住院期间支持贰人护理，之后支持壹人护理三个月（含二次手术护理）；贰个月内支持营养；可择期取出金属内固定物费用总匡计为壹万元人民币或按实际合理支出计算。本院认为，本案系因提供劳务受害引起的赔偿纠纷，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。通过庭审举示的证据可知，博巨建筑公司将案涉部分工程转包给康殿双，由康殿双组织包括刘培泉在内的人员进行施工，对现场施工情况进行管理，并收取工程款，支付工人工资，博巨建筑公司与康殿双虽未签订书面转包协议，但双方之间形成了事实上的转包关系，康殿双为案涉工程的实际施工人。在本案中，康殿双应给提供劳务人员提供安全的工作环境和工作条件，最大程度的保障提供劳务人员的人身安全，刘培泉在提供劳务的过程中受伤，康殿双对此具有一定的过错，应承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。刘培泉作为提供劳务一方，在提供劳务过程中自己也应尽到一定的注意义务。庭审中刘培泉自认其虽未接受过相应高空作业培训，但已从事高空外墙粉刷作业多年，其从事劳务过程中应对有可能存在的危险有充分的遇见并注意自身安全，做好相应的防护措施，而在本次事故中其没有尽到充分的安全注意义务，也未防范潜在的安全隐患，以致身体受到伤害，对其损害的发生亦具有一定过错。综上，本院酌定由康殿双承担70%的赔偿责任，刘培泉自行承担30%的责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，博巨建筑公司在明知康殿双不具有相应资质及安全生产条件的情况下，仍将涉案工程分包给康殿双，故博巨建筑公司应就对刘培泉的损失承担连带赔偿责任。刘乾古作为博巨建筑公司在该涉案项目的工作人员，其行为应属职务行为，由博巨建筑公司承担赔偿责任。刘培泉虽然为农村户口，但是在城市生活、居住，其经常居住地和主要收入来源均为城市，有关赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。对原告主张的各项赔偿费用，本院根据证据以及相关法律规定，确定如下：1.医疗费，结合原告的门诊费、住院费票据确定为46036.49元；2.误工费，参照2019年度建筑业人员工资52767元/年，结合鉴定机构关于其误工期限的鉴定意见确定为26022元（52767元/年÷365天×180天）；3.护理费，参照2019年度黑龙江省居民服务业和其他服务业标准，结合鉴定机构关于其护理期限的鉴定意见34370元（65339元/年÷365天×51天×2人=18259元，65339元/年÷365天×90天×1人=16111元）；4.住院伙食补助费，本院参照黑龙江省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，确定为5100元（51天×100元/天）；5.营养费，本院参照司法鉴定中心的意见酌定按每日100元的标准计算，确定为3000元（50元/天×60天）；6.残疾赔偿金，参照2019年度城镇居民人均可支配收入30945元/年并结合司法鉴定中心的意见确定为68079元（30945元/年×20年×11%）；被扶养人生活费4876.3元（22165元/年×4÷2×11%），计入残疾赔偿金，共计729553元；7.精神损害抚慰金5000元；8.后续治疗费用，结合鉴定中心出具的意见确定10000元，以上合计202483.79元。被告应赔偿202483.79元的70%，即141738.65元，原告自行负担60745.14元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告康殿双于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘培泉残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计141738.65元；二、被告黑龙江省博巨建筑装饰工程有限公司对原告刘培泉上述损失承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘培泉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费879元、鉴定费3360元，合计4239元。由原告刘培泉负担1272元，由被告黑龙江省博巨建筑装饰工程有限公司、康殿双共同负担2967元；此款被告黑龙江省博巨建筑装饰工程有限公司、康殿双于本判决生效之日起十日内给付原告刘培泉。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审判员  王雯雯二〇二〇年十月二十日法官助理乔晨书记员胡天阳