山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初2635号原告：吕香兰，女，1949年1月16日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：宋增宝，北京市盈科（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐德收，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被告：杨东斌，男，1969年12月31日出生，汉族，无业，住济南市。委托诉讼代理人：徐静，山东齐鼎律师事务所律师。原告吕香兰与被告杨东斌健康权纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用普通程序，独任审判，两次公开开庭进行了审理。原告吕香兰的委托诉讼代理人徐德收，被告杨东斌及其委托诉讼代理人徐静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕香兰向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告支付医疗费21925元、护理费20320元、营养费5000元、残疾赔偿金51927元（计算方法：2018年度济南市城镇居民人均可支配收入39944×13（80-67周岁=13年）×残疾系数0.1=51927元）、残疾用具费2600元（每年换两个护腰，一个100，13×100×2=2600元）、后续治疗费10000元和鉴定费1900元，精神抚慰金30000元，以上共计143672元（其中护理费、营养费、后续治疗费以鉴定为准）。2、诉讼费、鉴定费等费用依法由被告承担。第二次庭审时，原告将原诉讼请求第一项中医疗费、残疾用具费、后续治疗费撤销，护理费变更为6652元、营养费变更为6000元，伤残赔偿金51927元、精神损害抚慰金30000元不变。变更后合计：94579元。事实和理由：被告原系原告的女婿，2016年11月19日9时许，原告与被告因家庭事务进行争论，被告将原告推倒在地，致原告腰部受伤，经济南市三和司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为10级。上述案件事实已经在原告与被告刑事案件中予以确认[详见（2019）鲁01刑终89号]。被告故意伤害使原告受伤以后，只垫付了部分医疗费，剩余医疗费21925元，相关的护理费20320元（实际支出，具体以鉴定准）、营养费5000元（实际支出，具体以鉴定为准）、残疾赔偿金51927元、残疾用具费2600元、后续治疗费10000元和鉴定费1900元等费用均未进行支付。原、被告系亲属关系，原告已经67岁高龄，被告竟然对原告进行故意伤害并造成十级伤残，不仅给原告造成身体的伤痛、生活不便，还给原告的精神和心灵带来了伤害，故原告请求被告支付精神抚慰金3万元。上述费用共计143672元，望法院依法查明案件事实，维护原告的合法权益。被告杨东斌辩称：一、被告杨东斌不应当支付给原告吕香兰护理费6652元。事发以后，原告的医疗费均是由被告支付的，本案第一次庭审中，双方均认可被告杨东斌已支付了吕香兰四个月的护理费用。原告吕香兰从未自己请过护理人员进行护理。另，根据济南三和司法鉴定所司法鉴定意见书，吕香兰的护理时间为60天，住院期间2人、出院后需1人护理。吕香兰于自2016年11月30日入院，于2016年12月6日出院，共计住院7日，吕香兰在住院期间全部的医疗费、护理费用及其他各项费用均是由被告支付的，吕香兰从未支付过任何包括护理费在内的费用，事发以后四个月的护理费用已由杨东斌支付完毕。因此，护理费已由杨东斌已支付完毕，并已多支付了2个月，多支付的2个月护理费原告应当返还给被告。二、被告杨东斌不应当支付给原告吕香兰营养费6000元。根据济南三和司法鉴定所司法鉴定意见书，经鉴定吕香兰的营养时间为60日是无效的。吕香兰委托鉴定的事项第二项为营养费，吕香兰并未对营养期限予以委托鉴定，但是鉴定机构并未对营养费用做出鉴定，却对营养期限做出了鉴定，鉴定机构的鉴定超出了委托鉴定的范围，是无效的。鉴定机构并未对营养费做出鉴定，说明原告并不需要增加营养。三、被告杨东斌不应当支付给原告吕香兰残疾赔偿金51927元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条之规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”。吕香兰的定残日系2018年5月15日，吕香兰的年龄为69岁，根据吕香兰的计算方式，吕香兰的残疾赔偿金应当是39944*11（20-9）*0.1=43388.4元，而不是吕香兰所主张的51927元。四、被告杨东斌不应当支付给原告吕香兰精神抚慰金30000元。吕香兰所主张的精神抚慰金30000元也没有任何法律依据，不应当由杨东斌承担，即便是被告应当支付精神抚慰金，也不应当支付3万元，根据《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》之规定，精神抚慰金一般损害为1000-3000元，重度损害3000元-5000元，而本案中原告仅为一般损害，住院期限仅为7天，并且原告事发后全部的医疗费及护理费等费用均是由杨东斌所支付，被告也已被判处刑罚，受到了法律的制裁，因此该精神损害抚慰金被告不应承担。综上所述，吕香兰的主张是没有法律依据的，是不符合事实的，请求法院驳回吕香兰的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告杨东斌与原告吕香兰之女于卉原系夫妻关系，双方于2017年经本院判决离婚。杨东斌因犯故意伤害罪，被济南市历下区人民检察院指控，于2018年1月22日向本院提起公诉。吕香兰以要求杨东斌赔偿损失为由同时提起附带民事诉讼，要求杨东斌赔偿前期医疗救护费2940元、护理费20320元、后期治疗医药费27597元、营养费10000元、误工费3000元、交通费1200元、精神损失费100000元、后期治疗费194660元、鉴定费1900元，共计361617元。本院于2018年10月16日出具（2018）鲁0102刑初48号刑事附带民事判决书，载明：“经法庭审理查明：2016年11月19日9时许，被告人杨东斌在济南市内，因家庭琐事与被害人吕香兰(女，68岁)发生争执。其间，被告人杨东斌将吕香兰推倒在地。经法医鉴定，被害人吕香兰L1椎体压缩性骨折，评定为轻伤二级……另查明，经济南三和司法鉴定所鉴定，附带民事诉讼原告人吕香兰构成十级伤残，后续治疗费建议以实际发生为准……本院认为……附带民事诉讼原告人吕香兰要求赔偿医疗费、鉴定费的诉讼请求，应予以支持。但附带民事诉讼原告人吕香兰要求赔偿的部分医疗费，因没有提交病历，故无法确定是治疗何种疾病的支出，本院不予支持。被告人吕香兰要求赔偿的护理费、营养费、误工费、交通费因证据不足，本院不予支持。被害人吕香兰要求赔偿的后续治疗费，根据济南三和司法鉴定所的鉴定结论，可待实际支出后另行主张权利。附带民事诉讼原告人吕香兰要求赔偿的精神损失费，因不属于附带民事诉讼的受理范围，本院不予支持……判决如下：一、被告人杨东斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年(刑期从判决执行之日起计算)。二、被告人杨东斌赔偿附带民事诉讼原告人吕香兰经济损失4680元，于判决生效后一个月内支付。”杨东斌上诉后，济南市中级人民法院裁定：驳回上诉，维持原判。济南三和司法鉴定所于2018年5月15日作出“吕香兰构成十级伤残，后续治疗费建议以实际发生为准”的司法鉴定意见书。本案第一次庭审之后，吕香兰申请对护理人数、护理期限、护理等级、营养费进行鉴定，本院委托济南三和司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年7月29日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：吕香兰伤后护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；伤后营养时间为60天，因目前尚无营养费评定标准，具体营养费以当地标准为准。本院认为，公民的生命权、健康权依法应当得到保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中，杨东斌因故推倒吕香兰，造成吕香兰身体受到伤害，并住院治疗，杨东斌因上述伤害行为已被判处有期徒刑一年的刑罚，同时吕香兰提起了附带民事诉讼，本院判决杨东斌向吕香兰赔偿医疗费及鉴定费4680元，因吕香兰要求赔偿的护理费、营养费、误工费、交通费、精神损失费证据不足，本院未予支持。本案中吕香兰主张残疾赔偿金，并依据司法鉴定意见主张护理费、营养费，杨东斌应予以赔偿。其中残疾赔偿金，吕香兰主张按照2018年度济南市城镇居民人均可支配收入39944元为标准计算，不违反相关规定，但应按定残之日即2018年5月15日计算年限，故本院支持的数额为39944元×11年×0.1=43938.4元。护理费，杨东斌辩称已向吕香兰支付了四个月的护理费，但未提交相关证据证实，且吕香兰不予认可，故杨东斌应按司法鉴定意见确定的期限支付护理费。吕香兰主张按2017年山东省城镇居民可支配收入36789元计算，不违反相关规定，本院予以支持，数额为36789元÷365天×66天=6652元。营养费，吕香兰主张按每天100元计算，标准过高，本院确定按司法鉴定意见确定的期限，以每日50元为标准计算，数额为50元×60天=3000元。另对吕香兰主张的精神损害抚慰金3万元，本院认为杨东斌已被判处刑罚，故吕香兰的该项主张，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告杨东斌于本判决生效之日起十日内赔偿原告吕香兰残疾赔偿金43938.4元；二、被告杨东斌于本判决生效之日起十日内赔偿原告吕香兰护理费6652元；三、被告杨东斌于本判决生效之日起十日内赔偿原告吕香兰营养费3000元；四、驳回原告吕香兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2164元，由原告吕香兰负担938元，被告杨东斌负担1226元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按上诉请求预交相应上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 郭 喆二〇二〇年十月三十日书记员 王燕茹