河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终5614号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司，住所地：沧州市御河西路**。 负责人：王巍，公司总经理。 委托诉讼代理人：于红，河北三和时代（沧州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王拴柱，男，1954年8月24日出生，汉族，住河间市。 委托诉讼代理人：杨玉霞，河北一力律师事务所律师。 原审被告：王伟帅，男，1992年4月1日出生，汉族，住河间市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司因与被上诉人王拴柱及原审被告王伟帅机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2019）冀0984民初3608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判上诉人少承担40000元；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人伤残等级不能构成五级伤残，超交强险部分我公司承担责任比例不应超过70%。被上诉人一审时提交的司法鉴定意见书认定伤残等级过高，与被上诉人伤情不符，我公司不认可。被上诉人发生事故时驾驶的电动三轮车属于机动车，一审法院未经鉴定就按非机动车认定没有依据，且根据保险合同约定，在主次责任的情况下，我公司承担责任比例不超过70%，一审法院要求我公司按照85%承担赔偿责任不符合合同约定及法律规定，严重损害了我公司的合法权益。二、诉讼费、鉴定费属于间接损失，不属于保险责任，不应当我公司承担。 王拴柱答辩称，我驾驶车辆交警部门确定为非机动车，上诉人要求按机动车确定事故责任的上诉理由不能成立。我的司法鉴定法院依法委托，鉴定结论出具后到起诉开庭前无任何人提出异议，也没有申请重新鉴定，法院采信该鉴定结论无任何过错。依据保险法第64、66条规定，诉讼费鉴定费保险公司应承担。综上一审判决正确，应驳回上诉。 王伟帅未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。 王拴柱向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、车损等共计186904.9元(庭审中原告将诉讼请求变更为190824.9元)。 一审法院认定事实：2018年10月23日，原告骑三轮电动车行至河间市时景线豆务村丁字道口时与被告王伟帅驾驶的冀Ｊ×××××轿车发生碰撞，造成原告王栓柱（一审判决存有笔误，应为：王拴柱。）受伤，两车损坏的交通事故。经河间市公安交通警察大队认定，王伟帅负此次事故的主要责任，王栓柱负次要责任。事故发生后，原告被送到河间市人民医院住院治疗38天，花费医疗费共计48633.58元。经河间司法医学鉴定中心鉴定，原告的损伤被评定为五级伤残；住院期间二人护理，出院后二人护理，出院后休息期90日，营养期60日。原告支出鉴定费1500元。该事故造成原告三轮电动车损失为500元。经查，王伟帅驾驶的冀Ｊ×××××车在被告中国平安财产保险股份有限公司河间支公司处投保交强险一份、三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。被告中国平安财保愿意替中国平安财产保险股份有限公司河间支公司承担赔偿责任。原告王栓柱因交通事故造成的损失确认为：1、医疗费48633.58元。2、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算为50元×38天＝1900元。3、营养费，按照每天50元计算为50元×60天=3000元4、护理费，护理期限根据原告伤情，结合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，酌定为128天，住院期间按河北省2019年度在岗职工年平均工资计算为71633÷365×38×2=14915.4元，出院后按照2019年度河北省农林牧渔业平均工资计算为23461÷365×90×2＝11569.8元；合计26485.2元。5、残疾赔偿金，参照2019年度河北省农村居民人均年可支配收入计算为14031元×16年×60%=134697.6元6、精神损害抚慰金，原告要求20000元予以支持。7、伤残鉴定费1500元。8、交通费，酌定500元。9、车辆损失500元。以上总计237216.38元。 一审法院认为，本次事故责任已经河间市公安交警大队认定，对原告主张的损失，应参照事故责任认定由侵权人予以赔付。因事故车辆在中国平安财产保险股份有限公司河间支公司投保了交强险及商业险，事故发生在保险期间。故被告王伟帅应当承担的赔偿责任依照保险合同首先应由其投保的保险公司在保险限额内承担，不足部分再由被告王伟帅承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，对原告的医疗费、住院伙食补助费等237216.38元，由被告沧州平安财保在交强险限额内承担120500元；对于原告剩余损失116716.38元，因被告王伟帅负事故的主要责任，故由被告沧州平安财保在三者险责任限额内承担85%的赔偿责任为99208.9元（116716.38×85%）。综上被告沧州平安财保共计应赔偿原告经济损失219708.9元，扣除已提前支付的40000元，共计179708.9元。因原告的损失已经确认由被告沧州平安财保承担，故被告王伟帅不再承担赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成的损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，对被告沧州平安财保不承担鉴定费的辩解，不予采信。故一审法院遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司赔偿原告王栓柱经济损失179708.9元；于本判决发生法律效力之日起五日内履行完毕。二、驳回原告王栓柱的其它诉讼请求。诉讼费2019元，由原告王栓柱负担78元，被告负担1941元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审一致。 本院认为，涉案司法鉴定意见书系原审法院委托所作，上诉人对该鉴定意见书中认定的伤残等级不认可，但上诉人未提交证据证实该司法鉴定意见书存在实体或者程序问题，因此上诉人关于被上诉人伤残等级过高的主张不能成立。交通事故认定书中载明被上诉人交通方式为驾驶非机动车，上诉人亦未提交相反的证据证明其车辆为机动车，因此上诉人的该项主张不能成立。关于事故责任，被上诉人驾驶非机动车，负事故的次要责任，原审确认上诉人在商业三者险限额内承担85%的赔偿责任并无不当。鉴定费系被上诉人为查明自身损伤程度所支出的必要费用，上诉人应当承担。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费800元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 常秀良 审 判 员 付 毅 审 判 员 郭彦妍 二〇二〇年十月二十九日 法官助理 槐倩颖 书 记 员 刘 婷