甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终3331号上诉人（原审被告）：甘肃永安劳动服务有限责任公司，住所地兰州市西固区。法定代表人：马尚清，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：王某某，男，汉族，住兰州市城关区。上诉人甘肃永安劳动服务有限责任公司（以下简称永安公司）因与被上诉人王某某挂靠经营合同纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（以下简称一审法院）（2020）甘0104民初963号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。永安公司上诉请求：1.撤销一审判决，查清事实后依法改判;2.由被上诉人承担一审、二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定的事实不清。青海省黄南藏族自治州尖扎县李家峡库区坎布拉景区南京沟码头工程结束之后，广东省基础工程集团有限公司应当向上诉人支付550万元的合同价款，但该公司并未全额支付合同价款，明显与事实不符。因此原审法院认定的事实不清；二、一审法院认定上诉人未缴纳企业所得税，支付被上诉人主张工程款没有事实依据。被上诉人向法院提供的证据并未能证明上诉人未能缴纳企业所得税，理由有二：一是票据不清晰无法辨认具体事项；二是税收票据是个人所得税票据，而不是企业所得税票据。一审法院支持被上诉人的诉请，但对该工程在起诉前是否进行验收合格并使用，工程结算的依据等未进行审查。被上诉人也没有提供证据证明该工程经发包人实际验收使用以及工程结算依据。根据建设工程施工合同规定，一项工程在支付全额工程款的前提条件是根据合同约定以及发包人监理公司等进行验收合格。另外对工程发包人和施工人进行工程决算，是否有增加或递减的工程量才可以进行工程款支付。但以上条件，被上诉人都不具备，因此被上诉人主张该工程款没有任何依据；三、一审法院适用法律错误。根据一审法院查明的事实，被上诉人与上诉人签订《建筑劳务资质挂靠合同》应属无效，法院也认定了合同无效。但是法院却依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，判定挂靠合同无效，明显的适用法律错误。应当依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，认定挂靠合同无效，并且明确人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四条的规定，收缴当事人的非法所得。因此，一审法院判令上诉人向被上诉人支付工程款，不符合法律规定。王某某辩称，一审法院认定事实清楚，审理程序合法，使用法律准确，上诉人的上诉理由明显不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。永安公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告立即向原告支付劳务工程款245646.46元；2.本案诉讼费用全部由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月25日，原、被告签订《建筑劳务资质挂靠合同》，双方约定被告按工程造价的1.5%收取管理服务费，原告在坎布拉景区南宗沟码头工程从事被告经营许可证范围内的经营项目。工程结束后，广东省基础工程集团有限公司向被告公司支全部工程款项，被告仅向原告支付部分款项，现下剩245646.46元未付，被告对未付工程款数额予以认可、但认为应扣除118911元企业所得税，下剩款项可支付于原告。现原告为维护自身权益，请求判如所请。一审法院认为，无效的合同自始无效，因合同无效给当事人造成损失，双方都有过错的，应当各自承担相应责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”、第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”规定，本案原告借用被告公司资质从事建设工程合同，双方合同无效，但被告公司收到的应由原告获取的工程款应当给付原告，现被告认可245646.46元工程款未付，但认为应扣除118911元企业所得税，原告表示其已承担该部分费用并提交税收完税证明予以证明，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据的相关规定，被告未举证证明其主张，故本院对其意见不予认可，被告应当及时向原告支付工程款245646.46元。依照《中华人民共和国合同法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，判决：被告甘肃永安劳动服务有限责任公司给付原告王某某工程款245646.46元，于本判决生效之日起十日内全部履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已减半收取的案件受理费2492.4元，由被告甘肃永安劳动服务有限责任公司负担。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。永安公司证据1、西固支行西固中街支行出具的交易明细单，证明发包人支付给上诉人的工程款项合计为1110859.46元，证明发包人和上诉人之间达成工程承包协议并支付工程部分价款。证据2、企业所得税报表，证明上诉人在经营过程中所产生的企业所缴纳的税费，涉案款项的税费应当由被上诉人承担。王某某质证认为：证据1不是新证据，对方在一审中未提交，但对该证据的真实性认可，证明目的有异议。该证据证明工程甲方向被上诉人账目总共汇款1110859.46元，但该价款是被上诉人与甲方协商的结果，并非是上诉人与甲方协商的结果。对证据2的三性均有异议。该证据不能算新证据，在一审时未提交。该证据仅显示上诉人向税务机关进行纳税收报的明细，不能证明与本案有什么联系，也不能证明本案标的缴纳的具体数额。本院对永安公司提交的证据无的真实性、合法性、关联性均不予认定。二审查明，广东省基础工程集团有限公司向永安公司付款1110859.46元，本案双方当事人均无异议。一审法院查明其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：甘肃永安劳动服务有限责任公司是否代王某某缴纳企业所得税118911元，该缴纳的费用在支付王某某工程款时是否应予以扣除。《中华人民共和国建筑法》第二十六条：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”，根据上述规定，本案双方当事人签订的《建筑劳务资质挂靠合同》应当认定为无效合同，当事人无异议，本院亦予以确认。永安公司上诉中主张广东省基础工程集团有限公司应当向上诉人支付550万元的合同价款数额、该工程是否进行验收合格并使用，工程是否结算没有查清，认为一审认定事实不清。本院经审查认为，永安公司主张应当查清的上述事实与本案待证案件基本事实无关，也与当事人争议事项无关，不是一审法院必须查明的基本事实范畴，一审法院认定的案件基本事实清楚，故永安公司的该项上诉请求不能成立。当事人对双方之间存在借用资质进行建筑工程施工、永安公司欠付王某某工程款245646.46元的事实均无争议，双方争议的事实仅仅是永安公司主张其已经缴纳王某某应当负担的企业所得税118911元，在支付王某某工程款时应予以扣除。王某某对此不认可，王某某陈述工程款税费已由王某某缴纳，永安公司收到广东省基础工程集团有限公司支付的工程款后，根据增值税进销项相互抵扣，永安公司不再纳税。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的法律后果”的规定，永安公司对上诉请求依据的事实在王某某不认可的情形下，应当举证证明，但该公司未能举证证明，依法应当承担举证不能的法律责任，故永安公司的上诉请求因其举证不足，上诉理由不能成立。综上所述，永安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4984.8元，由甘肃永安劳动服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 李淑琴审 判 员 石 林审 判 员 刘桂刚二〇二〇年十月二十七日法官助理 张琼琰书 记 员 徐 倩