云南省巍山彝族回族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云2927刑初163号公诉机关巍山彝族回族自治县人民检察院。被告人颜昌明,男,1988年5月22日出生,汉族,初中文化,业务员,户籍所在地湖南省衡东县,家住衡东县。2019年6月6日,因无证运输假冒注册商标且伪劣卷烟,被双江县烟草专卖局对所运卷烟予以登记保存,统一公开销毁。2019年12月31日,因涉嫌非法经营罪被巍山县公安局刑事拘留,2020年2月6日,经巍山县检察院批准被巍山县公安局执行逮捕,现羁押于巍山县看守所。辩护人高利坪，云南高利坪律师事务所律师。被告人吴国华,男,1978年2月20日出生,汉族,小学文化,业务员,户籍所在地湖南省衡东县,家住衡东县。2019年3月11日,因运送假冒注册商标且伪劣卷烟,被南涧县烟草专卖局处以罚款人民币7050元;2019年5月16日,因运送假冒注册商标且伪劣卷烟被云县烟草专卖局对所运卷烟予以登记保存,统一公开销毁。2019年12月31日,因涉嫌非法经营罪被巍山县公安局刑事拘留,2020年2月6日，经巍山县检察院批准被巍山县公安局执行逮捕,现押于巍山县看守所。辩护人字中琼，云南高利坪律师事务所律师。被告人朱勋彪,男,1998年5月5日出生,汉族,小学文化,农民,户籍所在地云南省鲁甸县,家住昭通市鲁甸县。2019年3月13日,因运送假冒注册商标且伪劣卷烟被南涧县烟草专卖局处以罚款人民币7080元;2019年5月4日,因运送假冒注册商标且伪劣卷烟被南涧县烟草专卖局处以罚款人民币8122.5元。2019年12月31日,因涉嫌非法经营罪被巍山县公安局刑事拘留,2020年2月6日，经巍山县检察院批准被巍山县公安局执行逮捕,现羁押于巍山县看守所。辩护人王云霞，云南高利坪律师事务所律师。被告人颜国成,男,1981年11月17日出生,汉族,小学文化,业务员,户籍所在地湖南省衡东县,家住衡东县。2019年12月31日,因涉嫌非法经营罪被巍山县公安局刑事拘留,2020年2月6日，经巍山县检察院批准被巍山县公安局执行逮捕,现羁押于巍山县看守所。辩护人昂珂，云南高利坪律师事务所律师。巍山县人民检察院以巍检二部刑诉(2020)81号起诉书指控被告人颜昌明、吴国华、朱勋彪、颜国成犯非法经营罪，于2020年7月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月25日依法公开开庭审理了本案，巍山县人民检察院指派检察员马爱速出庭支持公诉，被告人颜昌明及其辩护人高利坪、被告人吴国华及其辩护人字中琼、被告人朱勋彪及其辩护人王云霞、被告人颜国成及其辩护人昂珂均到庭参加诉讼。现已审理终结。巍山县人民检察院指控：1、2019年12月28日,被告人颜昌明、颜国成驾驶粤Ｈ×××**号车、被告人吴国华驾驶湘Ｄ×××**号车、被告人朱勋彪驾驶云Ｓ×××**号车共同从巍山县大仓镇至临沧市。同年12月30日,颜国成驾驶粤Ｈ×××**车辆和颜昌明一起在前探路,吴国华驾驶湘Ｄ×××**号车,朱勋彪驾驶云Ｓ×××**号车在后运输卷烟从临沧返回巍山大仓。当日19时许,颜国成、吴国华、朱勋彪在大仓民康医院旁停车场内，将吴国华车上的卷烟搬到颜昌明、颜国成驾驶的粤Ｈ×××**号车辆上时,被公安民警抓获。在吴国华所驾驶的车上当场查获云烟（紫）香烟100条、红梅（软顺）250条、红河（软甲）烟300条、红塔山（经典100）50条,共计700条;此后，民警在大仓农贸市场停车场内查获朱勋彪运输卷烟车辆,当场从该车上查获云烟（紫）香烟9件,每件50条,共计450条。经鉴定,查获的1150条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟,价值人民币92000元。2、2019年10月至12月间,被告人颜昌明分两次向大仓镇太兴街利军超市的经营者张坤(另处)出售卷烟。2019年12月30日,公安机关依法扣押了张坤向颜昌明购买的云烟(紫)卷烟50条、红河(软甲)卷烟50条,共计100条。经鉴定,查获的100条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟,价值人民币8250元。公诉机关认为，被告人颜昌明、吴国华、朱勋彪、颜国成无视国家法律,未经国家烟草专卖行政主管部门批准,擅自经营烟草专卖品,被告人颜昌明数额达人民币100250元、被告人吴国华、朱勋彪、颜国成数额均达人民币92000元,情节严重,四名被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人颜昌明、吴国华、朱勋彪、颜国成自愿认罪认罚,并签署了认罪认罚具结书，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,可依法从宽处罚。并向法庭建议以非法经营罪判处被告人颜昌明、吴国华、朱勋彪有期徒刑一年至一年零六个月，并处罚金的刑罚；判处被告人颜国成一年至一年零三个月，并处罚金的刑罚。提请法院依法判处。并提供受案登记表、立案决定书、户口证明、到案经过、证人证言、鉴定意见、被告人的供述和辩解等证据供法庭质证。被告人颜昌明辩称：对起诉书指控无异议，并自愿认罪认罚，请求法庭对我从轻处罚。无证据向法庭提供。辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名没有异议。在量刑上提出如下从轻量刑情节：1、被告人颜昌明虽然不是主动投案自首，但如实供述了犯罪事实，属坦白自愿认罪认罚，依法可从轻、从宽处理；2、本案应各负其责，92000元应该有四名被告人共同承担，不应该区分主、从犯；3、在检察院审查起诉阶段，被告人颜昌明签署了认罪认罚具结书，可从轻处罚，查获的10万属于个人财产，请法庭在判处时候发还给他。建议法庭综合予以考虑，请法庭对其判处缓刑，判处缓刑也不会再危害社会。无证据向法庭提供。被告人吴国华辩称：对起诉书指控无异议，并自愿认罪认罚，请求法庭对我从轻处罚。无证据向法庭提供。辩护人的辩护意见是：对公诉机关认定的罪名无意见。对量刑上发表以下几点意见：1、被告人吴国华在本案中属从犯，应从轻处罚，只是运输作用，运输行为只是次要、辅助作用；2、其签署了认罪认罚具结书，且自愿认罪认罚，家属及本人积极缴纳罚金；3、被告人主观恶性较小，犯罪情节较轻，涉案卷烟没有进入市场流通，没有造成社会危害；4、被告人属于初次犯罪；5、扣押的车辆车主不是他，请将查获的10万元现金返还给被告人，结合全案证据，没有证据证明10万元是违法所得，请法庭将车辆和10万元返还给吴国华，被告人家庭条件特殊，请在法庭在量刑建议上予以考虑，建议判处吴国华有期徒刑一年的刑罚。无证据向法庭提供。被告人朱勋彪辩称：对起诉书指控无异议，并自愿认罪认罚，请求法庭对我从轻处罚。无证据向法庭提供。辩护人的辩护意见是：对公诉机关认定的罪名无意见。对量刑上发表以下几点意见：1、被告人朱勋彪系从犯，在犯罪中只是听从安排，起到次要、辅助作用，可依法从轻处罚；2、朱勋彪自愿认罪认罚，属于初犯，文化程度低，法律意识淡薄，主观恶性小，可依法从轻从宽处理；3、没有造成严重的社会影响，卷烟已经被公安机关扣押在案；4、被告人朱勋彪没有违法所得，在本案没有获得任何利益，牌号616车辆应返还给被告人；5、被告人悔罪态度诚恳。请法庭综合予以考虑，对被告人从轻减轻处罚。无证据向法庭提供。被告人颜国成辩称：对起诉书指控无异议，并自愿认罪认罚，请求法庭对我从轻处罚。无证据向法庭提供。辩护人的辩护意见是：对公诉机关认定的罪名无意见。对量刑上发表以下几点意见：1、被告人颜国成归案后交代自己的犯罪事实，有坦白情节，可依法从轻、从宽处理；2、是受人安排，没有直接实施犯罪，只是探路行为。将其认定为帮助犯、从犯；3、被告人当庭认罪认罚，认罪伏法，庭前已经签署了认罪认罚具结书。请法庭综合予以考虑，从轻减轻处罚，建议判处有期徒刑一年，请法庭考虑缓刑。无证据向法庭提供。经审理查明：1、2019年12月28日,被告人颜昌明、颜国成驾驶粤Ｈ×××**号车、被告人吴国华驾驶湘Ｄ×××**号车、被告人朱勋彪驾驶云Ｓ×××**号车共同从巍山县大仓镇至临沧市。同年12月30日,颜国成驾驶粤Ｈ×××**车辆和颜昌明一起在前探路,吴国华驾驶湘Ｄ×××**号车,朱勋彪驾驶云Ｓ×××**号车在后运输卷烟从临沧返回巍山大仓。当日19时许,颜国成、吴国华、朱勋彪在大仓民康医院旁停车场内，将吴国华车上的卷烟搬到颜昌明、颜国成驾驶的粤Ｈ×××**号车辆上时,被公安民警抓获。在吴国华所驾驶的车上当场查获云烟（紫）香烟100条、红梅（软顺）250条、红河（软甲）烟300条、红塔山（经典100）50条,共计700条;此后，民警在大仓农贸市场停车场内查获朱勋彪运输卷烟车辆,当场从该车上查获云烟（紫）香烟9件,每件50条,共计450条。经鉴定,查获的1150条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟,价值人民币92000元。2.2019年10月至12月间,被告人颜昌明分两次向大仓镇太兴街利军超市的经营者张坤(另处)出售卷烟。2019年12月30日,公安机关依法扣押了张坤向颜昌明购买的云烟(紫)卷烟50条、红河(软甲)卷烟50条,共计100条。经鉴定,查获的100条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟,价值人民币8250元。上述事实，被告人颜昌明、吴国华、朱勋彪、颜国成在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，经法庭质证确认有效的受案登记表、立案决定书、户口证明、到案经过、证人证言、鉴定意见、被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人颜昌明、吴国华、朱勋彪、颜国成无视国家法律,未经国家烟草专卖行政主管部门批准,擅自经营烟草专卖品,被告人颜昌明非法经营的数额达人民币100250元、被告人吴国华、朱勋彪、颜国成非法经营的数额均达人民币92000元,四被告人的行为扰乱了市场秩序，属于情节严重的情形,其行为均已触犯刑法，构成非法经营罪，应依法分别追究四被告人的刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。对其依法应当分别判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人颜昌明、吴国华、朱勋彪、颜国成到案后，能如实供述自己及同案犯的犯罪事实，属坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可依法从轻处罚；被告人颜昌明、吴国华、朱勋彪、颜国成自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，有一定悔罪表现，可依法从宽处罚。公诉机关的量刑建议适当，并符合法律规定，本院予以采纳。辩护人的辩护意见，本院综合采纳。扣押在案属被告人朱勋彪所有的云Ｓ×××**号（车辆型号ＳＣ7151Ａ）长安牌小型红色轿车，系其犯罪时使用的本人财物（作案工具），应依法予以没收;扣押在案的其余车辆，不宜在本案中处理。据此，根据本案的事实、情节、性质、社会危害程度及四被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人颜昌明犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年12月31日起至2021年6月30日止。）二、被告人吴国华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年12月31日起至2021年6月30日止。）三、被告人朱勋彪犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年12月31日起至2021年6月30日止。）四、被告人颜国成犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币10000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年12月31日起至2021年3月30日止。）五、扣押在案的卷烟、违法所得人民币100000元、手机、作案工具云Ｓ×××**号（车辆型号ＳＣ7151Ａ）长安牌小型红色轿车，予以没收。六、违法所得继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孟增祥人民陪审员  矣敬高人民陪审员  段蜓艳二〇二〇年十月十日书 记 员  左林怡