文书内容                               山西省晋中市中级人民法院                                    民 事 判 决 书                  案号：（2020）晋07民终3181号              案由：机动车交通事故责任纠纷                  当事人              上诉人                  （原审被告）: 阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司，营业场所：山西省晋中市山西示范区晋中开发区大学城产业园区定阳路239号华都丽憬嘉园商铺5幢商业010号铺、011号铺。          负责人：王蕊，该公司总经理。          委托诉讼代理人：钱真，公司员工。                   被上诉人                  （原审原告）:马继生          委托诉讼代理人：雷子正，平遥县古陶镇法律服务所法律工作者。          （原审被告）:郭星                  案件来源                  上诉人阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司（下简称阳光财险）因与被上诉人马继生、郭星机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平遥县人民法院（2020）晋0728民初524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭,对本案进行了审理。上诉人阳光财险的委托诉讼代理人钱真、被上诉人马继生的委托诉讼代理人雷子正到庭参加诉讼。被上诉人郭星经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。                  上诉请求                  1、请求撤销（2020）晋0728民初524号判决，依法改判上诉人不承担 50930元。          2、诉讼费用由被上诉人承担。                  事实和理由                  1、上诉人对被上诉人的部分外购药不予认可，被上诉人应提供医院医嘱证明与本次事故有关。          2、上诉人对被上诉人的误工费不予认可，被上诉人年龄已达到法定的退休年龄，且被上诉人并未提供劳动合同及相关的银行流水显示其收入和收入减少。                  答辩意见                  被上诉人马继生答辩称，同意一审判决。          被上诉人郭星未提交书面答辩意见。                  一审诉讼请求                  1、由原审被告赔偿马继生损失520370.80元（审理中变更为531192元）；          2、诉讼费由原审被告承担。                  一审      法院      认定      事实                  一、2019年6月29日12时50分许，郭星驾驶晋***号“宝骏”小型汽车，由南向北行驶至国道108线721KM平遥县曹村村西叉口路段,遇马继生驾驶“派勒斯”牌电动车由西向东驶来时相碰撞,造成马继生受伤,双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。事故经平遥县公安局交通警察大队认定:郭星承担本起事故的主要责任，马继生承担本起事故的次要责任。事故中郭星所驾晋***号车辆为其所有，该车在阳光财险投保有交强险和保险金额为500000元的第三者责任险及附加不计免赔，事故发生在保险责任期间。          二、事故发生后，马继生就诊于平遥县人民医院神经外科，诊断为：蛛网膜下腔出血、右侧颞骨骨折、颅底骨折、头皮下血肿、双侧额颞叶挫裂伤、右侧碟窦积液、右侧额颞部硬膜下积液、左侧小量胸腔积液、全身多处软组织损伤等，住院治疗12天后平遥县人民医院建议转院治疗。2019年7月11日转入山西大医院急诊医学科，转院时马继生神志不清不能简单进行交流，经两天检查抢救，次日下午转入该院重症医学科治疗，住院61天，于9月11日出院。出院医嘱：继续遵嘱服用药物治疗、转其他医疗机构继续行康复及营养支持治疗、精神卫生科就诊治疗脑器质性疾病所致精神障碍等。在平遥县人民医院住院12天，在山西大医院住院62天，共计住院治疗74天，医疗花费共计381090.9元。其中平遥县人民医院治疗期间花费39705.75元（住院花费29974.75元+救护车费用2410元+门诊费用1865元+ 外购人血白蛋白4400元+外购能全力肠内营养混悬液1056元）；山西大医院治疗期间花费：341385.15元（住院费用294009.45元+门诊费用8804元+外购高蛋白营养粉3419元+外购鼠神经生长因子6781.5元+外购替加环素17550元+其他外购药10821.2元）。马继生住院治疗期间，郭星为马继生在平遥县人民医院垫付医疗费用8000元，在山西大医院垫付医疗费用71000元，共计垫付79000元。2020年1月10日，受一审委托山西省平遥司法鉴定中心对马继生伤残等作出鉴定意见：被鉴定人马继生外伤构成十级伤残；误工期评定为270日，护理期评定为150日，营养期评定为90日。          三、马继生请求赔偿项目及依据:1、住院伙食补助费7400元(74天×100元/天);2、营养费4500元(90天×50元/天);3、误工费40500元（270天×150元/天）;4、护理费24000元(150天×160元/天,其子马江鹏护理，根据2011年制造业标准)；5、电动车损失825元；6、交通费1920元；7、残疾赔偿金62070元(31035×20年×10％);8、精神损害抚慰金5000元;9、鉴定费2500元;10、残疾辅助器具1386元（脚固定器、腰带）;上述合计150101元，连同医疗费共计损失531191.9元。                  一审法院认为                  马继生合理合法的损失依法应予赔偿，根据马继生与郭星之交通事故责任划分、郭星所驾驶事故车辆投保情况，马继生损失依法应当由阳光财险首先在交强险限额内先行赔偿，不足部分在商业第三者责任险限额内按照责任比例赔偿，如尚有不足，则由郭星承担。因事故发生后，阳光财险在交强险限额内已为马继生支付医疗费10000元，所以阳光财险在交强险限额内再行赔偿马继生财产损失825元，精神损害抚慰金等其他损失83283.4元；医疗费、营养费、住院伙食补助费等交强险赔偿不足部分（378780.9元），按照责任比例（70%）由阳光财险在第三者责任险限额内赔偿马继生265146.63元；共计赔偿马继生349255.03元。因马继生损失阳光财险在保险限额内能够予以足额赔偿，故郭星不需再承担赔偿责任。因郭星在事故发生后为马继生垫付医疗费79000元，故马继生在获得保险赔偿后应退还原审被告。                  一审      法院      判决                  依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：          一、由阳光财产保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决生效后10日内，在保险责任范围内赔偿马继生各项损失349255.03元；          二、马继生在获得保险赔偿的同时退还郭星垫付款79000元；          三、驳回马继生的其他诉讼请求。                  二审      审理情况                  二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。                  本      院      认      为                  二审争议的焦点一是：案涉外购药是否应予支持。经双方当事人当庭核对，被上诉人主张的外购药均有医嘱及病历用药记录予以佐证，上诉人亦予以认可。故一审支持外购药金额证据充分。争议的焦点二是：误工费是否应予支持。被上诉人虽已年过六十，但并无意味着丧失劳动能力。一审酌情支持其误工费并无不当。          综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。                  判决主文                  依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：          驳回上诉，维持原判。          二审案件受理费1073元，由阳光财险负担。          本判决为终审判决。                                                                              审  判  长   卢琳山                              审  判  员   李  青                              审  判  员   胡  睿                                         二〇二〇年十月十五日                                          书  记  员   李  斌