宁夏回族自治区固原市原州区人民法院行政判决书（2020）宁0402行初49号原告：任某，宁夏泾源县人，个体户，现住泾源县。委托诉讼代理人：丁某，宁夏平朔律师事务所律师，代理权权限为特别授权。被告：泾源县六盘山镇人民政府。住所地：宁夏泾源县六盘山镇街道。法定代表人：古某，系该镇镇长。出庭负责人：何某，汉族，1976年4月1日出生，居民，住宁夏固原市原州区西关路。系该镇政府副镇长。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：孔某，宁夏信用律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告任某与泾源县六盘山镇人民政府行政确认一案，本院于2019年09月03日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理并作出（2019）宁0402行初166号行政裁定。原告任某不服，向固原市中级人民法院提起上诉。固原市中级人民法院于作出（2020）宁04行终27号行政裁定，撤销（2019）宁0402行初166号行政裁定，发回本院重新审理。本院于2020年05月11日立案，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告任某及其委托诉讼代理人丁某，被告泾源县六盘山镇人民政府的出庭负责人何某，委托诉讼代理人孔某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告泾源县六盘山镇人民政府依据泾源县人民政府党委办公室印发的泾党办发[2017]104号《关于印发的通知》要求，对原告的水泥制品厂进行了拆除。原告任某依法向本院提出诉讼请求：1.判令确认被告强制拆除原告水泥制品厂的具体行政行为违法，并赔偿非法拆除造成的损失等共计6166800.00元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告系泾源县六盘山镇蒿店村村民。1998年9月，原告向原固原县蒿店乡政府申请，取得三关口隧道左侧的一块土地的承包经营权，在该地建设经营三关口水泥制品厂。2017年11月12日，被告在未通知的情况下，于当夜将原告的厂子强制拆除。现原告起诉要求赔偿损失。一、原告的水泥制品厂系合法经营，不存在违建或违法经营的情形，被告强制拆除没有依据。首先，原告的水泥制品厂所用土地系固原县蒿店乡人民政府申请取得，该地原告享有合法的承包经营权；其次，在该地建设水泥制品厂后，原告依法申请后获得的相关经营许可，在实际经营中，原告也是严格按照许可经营的范围依法经营。因此，该水泥制品厂不存在任何违建或违法经营的情形，被告强制拆除没有任何依据。二、被告的强制行为严重违反法定程序。即便原告水泥制品厂需依法拆除，被告也应当先行责令原告限期自行整改。原告逾期不整改的，被告应以书面形式作出公告，并告知原告有权陈述申辩。原告逾期不履行，又无正当理由的，被告需作出行政强制执行决定，强制执行或申请法院强制执行。但是，被告在强制拆除前，既未先行责令原告自行整改，也未进行公告，亦未作出强制拆除决定，直接将原告水泥制品厂强行拆除，明显违反法定程序。并且被告并无强制执行权，即便要拆除水泥制品厂，被告也应按照法定程序申请法院强制执行，而不能强行拆除。原告依法向法庭提交了以下证据：1、申请书一份、收款收据一份，证明原告于1998年9月15日从原蒿店乡人民政府申请取得位于现六盘山镇人民政府三关口隧道附近土地承包经营权的事实；2、营业执照一份，证明原告在承包的土地上建设经营三关口水泥制品厂的事实；3、照片15张，证明原告三关口水泥制品厂被拆除前的情况；4、照片五张，证明被告连夜将原告三关口水泥制品厂强行拆除的事实；5、泾源县六盘山镇人民政府信访处理意见书一份、送达回证一份，证明原告自水泥制品厂被拆除后，一直通过信访途径向被告及被告上级部门主张权利的事实。被告泾源县六盘山镇人民政府辩称，原告诉状陈述不属实，泾源县六盘山镇人民政府没有作出拆迁行为，属于国家强制行为，不属于政府行政行为。事发于2017年11月12日，但原告起诉的时间是2019年9月2日，明显的超过了行政诉讼时效，因此对其诉讼主张不予支持。被告对原告提交的证据的质证意见：证据1中的申请书属实，收据上的内容和申请书不一致，白灰厂与水泥制品厂不一致，说明是两个厂子；证据2营业执照的注册日期是2011年，发证日期是2015年，说明没有具体的经营期限，没有有效期；证据3、4的图片资料是真实的，但是不能达到原告的证明目的；证据5关于蒿店村信访事项处理意见书是真实的，但不能达到对方的证明目的，只能证明原告曾经上访过，但不能证明原告行政诉讼时效中断的事由。被告未向法庭提交证据。对原告提交的五组证据，经庭审质证，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院对其证明效力予以确认，作为本案的定案依据。本院经审理认定事实如下：原告任某系泾源县六盘山镇蒿店村村民。1998年9月15日，原告向原固原县蒿店乡人民政府申请，取得了三关口隧道左侧的一块土地的承包经营权，并缴纳了相关费用，固原县蒿店乡人民政府出具了30000.00元的“收款收据”一张。2011年8月25日原告注册成立了“泾源县三关口洗砂厂”，经营范围：水洗石粉、水泥制品、加工销售；建材销售。2017年11月12日，被告在未通知原告拆除的情况下，于当夜将原告的厂子强制拆除。被告拆除前未对该厂资产进行登记造册。拆除后原告向泾源县六盘山镇人民政府进行信访。六盘山镇人民政府回复泾六信处理[2019]8号《关于蒿店村任某信访事项处理意见书》，以原告的企业位于六盘山自然保护区内，按照泾源县人民政府党委办公室印发的泾党办发[2017]104号《关于印发的通知》要求，对原告的“三关口水泥制品厂”予以关停、拆除设施设备。本院认为，关于被告主体资格的问题。原告以被告泾源县六盘山镇人民政府为被告提起行政诉讼。根据行政诉讼法“谁行为谁被告”的原则，从原告提供的证据足以证实，被告泾源县六盘山镇人民政府依据泾源县人民政府党委办公室印发的泾党办发[2017]104号《关于印发的通知》文件精神，对原告任某水泥制品厂实施了强拆，泾源县六盘山镇人民政府是行政行为的实施者，被告泾源县六盘山镇人民政府是本案适格的行政主体。关于强制拆除行为是否合法的问题。根据《中华人民共和国行政强制法》第十三条“行政强制执行由法律设定。法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。”第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”第三十五条“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。”第三十七条“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。”本案中被告仅依据泾源县人民政府党委办公室印发的泾党办发[2017]104号《关于印发的通知》要求，就对原告任某的水泥制品厂进行了拆除，既未作出行政决定，又未进行限期拆除公告，被告实施强制拆除的行为违反了法律规定，属程序违法。关于被告泾源县六盘山镇人民政府拆除行为给原告任某的三关口水泥制品厂造成的损失是否应当承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款“在行政赔偿、补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损失提供依据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。”本案被告拆除原告的水泥制品厂，导致原告在较短时间内无法对其损失固定证据，原告未能提供赔偿证据，是由被告泾源县六盘山镇人民政府造成的。应当由被告泾源县六盘山镇人民政府对拆除原告水泥制品厂造成的损失提供证据。综上所述，经审判委员会讨论，依照《中华人民共和国行政强制法》第十三条、第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第七十四条的规定，判决如下：一、确认被告泾源县六盘山镇人民政府拆除原告任某三关口水泥制品厂的行政行为违法；二、责令被告泾源县六盘山镇人民政府于本判决生效后60日内对原告任某的三关口水泥制品厂作出赔偿决定。案件收费50元，由泾源县六盘山镇人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长 张立强审判员 唐灵霞人民陪审员 杨继宗 二○二○年十月十五日书记员 杨 梅本案引用的法律条文：《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。