甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民终3038号上诉人（原审原告）：甘肃沙井驿建材集团有限公司，住所地兰州市安宁区。法定代表人：陈立亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：张天伟，男，该公司员工。委托诉讼代理人：孙晓萍，女，该公司员工。被上诉人（原审被告）：陆某某，男，1966年12月15日出生，汉族，住兰州市安宁区。委托诉讼代理人：张常仁，男，1957年12月31日出生，汉族，住兰州市安宁区。上诉人甘肃沙井驿建材集团有限公司（以下简称沙井驿公司）因与被上诉人陆某某劳动争议一案，不服兰州市安宁区人民法院（2020）甘0105民初331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。沙井驿公司上诉请求：1．请求撤销安宁区人民法院（2020）甘0105民初331号民事判决，发回重审或改判不予撤销上诉人作出的沙建司（99）063号《关于对陆某某予以除名的决定》。2．本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人长达21年未享受劳动报酬，足以说明其对除名的事实是明知并认可的。被上诉人因刑事问题被除名发生于1999年，截至目前，被上诉人未享受工资待遇长达21年之久；即便自被上诉人2002年出狱算起，被上诉人未享受劳动报酬达l8年之久。在这期间，被上诉人未提出任何形式的异议，也未要求单位安排工作，足以说明其对被除名的事实是明知并认可的。二、被上诉人认可其于l999年8月28日被除名，说明上诉人履行了除名决定送达程序。根据被上诉人出具的《复印档案说明》，内容明确“其因劳动改造于l999年8月29日被除名”，该份说明对于除名的原因、除名职工身份信息、除名日期叙述的非常明确，完全能够说明其明知除名文件的内容，可以得出上诉人在作出除名决定时向被上诉人履行了送达程序，不然被上诉人不会清楚除名内容及除名日期。三、本案早已超过仲裁时效，被上诉人仲裁请求应予以驳回。本案仲裁时效应当自1999年8月20日起算，不管是按照劳动法规定的60日时效，还是依据劳动争议仲裁调解法规定的一年时效，截止本案仲裁之日，早已超过仲裁时效。即便按照被上诉人出狱之日起算，同样也可以得出仲裁时效已过的结果，一审判决仲裁时效未过完全错误。陆某某辩称，上诉人的上诉请求和理由在仲裁阶段和原审中已经陈述过，但是除名决定没有送达过，没有生效。沙井驿公司向一审法院起诉请求：一、不予撤销沙建司（99）063号《关于对陆某某予以除名的决定》；二、诉讼费由被告陆某某承担。一审法院认定事实：甘肃沙井驿建材集团有限公司，单位名称几经变更，曾用名称兰州沙井驿建筑材料工业公司、兰州沙井驿建材有限公司，后于2015年5月11日更名为现名称。陆某某系沙井驿公司前身兰州沙井驿建筑材料工业公司机械厂的工人，1984年12月入职，1995年3月因犯盗窃罪被判处有期徒刑10年。1999年8月20日，该公司作出沙建司（99）063号《关于对陆某某予以除名的决定》，载明：经公司1999年8月19日行政办公会议研究决定：对陆某某予以除名，其原劳动合同自行解除。除名决定作出后，没有向陆某某进行送达的记录。2002年5月，陆某某刑满释放。2019年9月9日，陆某某前往沙井驿公司复印其本人的全部档案资料，用于办理社保及工作事宜。2019年12月10日，陆某某向兰州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求撤销除名决定，并给其安排工作，该仲裁委于2020年2月3日作出兰劳人仲裁字（2020）第23号裁决书裁决：一、撤销沙建司（99）063号《关于对陆某某予以除名的决定》；二、驳回陆某某的其他仲裁申请请求。上述事实，有原告沙井驿公司提供的兰劳人仲裁字（2020）第23号仲裁裁决书、送达回执、仲裁申请书、沙建司（99）063号《关于对陆某某予以除名的决定》、陆某某复印档案说明、沙井驿公司名称变更资料、有被告陆某某提供的档案复印说明（草稿）、沙建司（99）063号《关于对陆某某予以除名的决定》以及开庭笔录等在卷佐证，上述证据，经各方当事人质证，本院认证后认为，以上证据真实合法，与本案有关联性，可以作为本案证据使用。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。甘肃沙井驿建材集团有限公司系兰州沙井驿建筑材料工业公司、兰州沙井驿建材有限公司改制、更名而来，陆某某于1984年12月入职沙井驿公司前身兰州沙井驿建筑材料工业公司机械厂工作，故陆某某与沙井驿公司之间形成合法的劳动关系，双方必须履行劳动合同所确定的义务。陆某某因受刑事处罚，被兰州沙井驿公司作出除名决定，该公司应当向被除名人陆某某进行送达，但对于该除名决定是否向陆某某进行过送达，沙井驿公司不能举证予以证明，因此本院认定沙井驿公司作出的该除名决定未向陆某某进行过送达。沙井驿公司依据陆某某于2019年9月9日向沙井驿公司出具的复印档案说明写明“其因劳动改造于1999年8月28日被除名”，认为陆某某已于1999年8月29日知道或者应当知道其已被除名的事实，因此主张仲裁时效已过，本院经审查认为，陆某某出具的复印档案说明是对本人基本信息及基本事实的陈述，无法证明其于1999年8月29日知道或者应当知道已被除名的这一事实，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二款：“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”因此沙井驿公司主张陆某某的仲裁申请已过仲裁时效的理由不能成立，本院不予支持。综上，原告沙井驿公司的诉讼请求不能成立。依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第四项、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、第二十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二款之规定，判决：撤销原告甘肃沙井驿建材集团有限公司原名称为兰州沙井驿建筑材料工业公司作出的沙建司（99）063号《关于对陆某某予以除名的决定》。案件受理费10元，由原告甘肃沙井驿建材集团有限公司承担。二审中，沙井驿公司围绕上诉请求提交了证据，陆某某对证据发表了质证意见。沙井驿公司提交的证据及证明内容为：1．《兰州市安宁区沙井驿街道元台子社区证明》，证明被上诉人陆某某于2013年9月申请并办理了居民医保，陆某某于2013年9月之前就已经知道其被上诉人除名的事实，本案的仲裁时效应当是2013年9月至2014年9月，本案已过仲裁时效；2．《关于印发〈兰州市城乡居民基本医疗保险市级统筹实施细则〉（试行））的通知》（兰医保发［2019］12号），根据第5条、第12条内容可知，居民医保属无业人员申请，与职工医保不得重复享受，陆某某2013年9月申请居民医保，足以说明其自2013年9月之前就属无业人员；3．《国务院关于开展城镇居民基本医疗保险试点的指导意见》（国发［2007］20号），证明居民医保的申请对象为无业人员，申请程序为本人携带户口本去辖区社区主动申请，足以说明陆某某自2013年9月之前就已知自己为无业人员；4．《甘肃省人民政府关于印发甘肃省城镇居民基本医疗保险实施方案的通知》（甘政发［2007］31号），证明居民医保的申请对象为无业人员，申请程序为本人携带户口本去辖区社区主动申请，足以说明陆某某自2013年9月之前就已知自己为无业人员；5．《甘肃省人民政府办公厅批转省民政厅等部门关于实施城市医疗救助试点工作意见的通知》（甘政办发［2005］104号，证明居民医保的申请对象为无业人员，申请程序为本人携带户口本去辖区社区主动申请，足以说明陆某某自2013年9月之前就已知自己为无业人员。陆某某质证认为，真实性无异议，是2013年办理的居民医保，因为1999年被除名，2002年出狱时就去公司找过，但是没有人给出证明，到2013年没有办法才办理的医保，这根本案没有关系。本院对沙井驿公司提交证据的真实性、合法性和关联性及证明内容予以确认，并对当事人有争议事实认定如下：1.2019年9月9日，陆某某从沙井驿公司复印档案，在复印档案说明中注明“因劳动改造于1999年8月28日被除名”。2.2013年9月，陆某某从兰州市安宁区沙井驿街道元台子社区以无业人员身份办理居民医保。本院认为，当事人发生争议应当按照法律规定及时行使权利，超过法定诉讼时效期间的不予保护。诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，陆某某有两个时间节点知道或者应当知道其被除名的事实。2002年5月，陆某某刑满释放。如果其认为未被除名必然会找沙井驿公司，公司亦未给其支付工资，双方有争议即应申请仲裁，但其没有申请仲裁，此其一。2013年9月，陆某某以无业人员身份申请并办理了居民医保，其应当知道自己与沙井驿公司有无劳动关系及是否被除名，此其二。尤其是1999年8月29日陆某某向沙井驿公司出具的复印档案说明，足以证明陆某某知道或者应当知道其已被兰州沙井驿公司除名的事实，但其到2019年12月10日才向兰州市劳动人事仲裁委员会申请仲裁请求撤销除名文件并安排工作。以上时间节点，均超过了一年，也不存在中断、中止的情形。故沙井驿公司认为陆某某超过了申请仲裁的时效期间的理由成立，其诉讼请求应予支持。综上所述，沙井驿公司的诉讼请求有事实和法律依据，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民法总则》第一百三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销兰州市安宁区人民法院（2020）甘0105民初331号民事判决；二、不予撤销甘肃沙井驿建材集团有限公司沙建司（99）063号《关于对陆某某予以除名的决定》。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由陆某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  石 林审 判 员  刘桂刚审 判 员  李淑琴二〇二〇年十月十四日法官助理  王彦茹书 记 员  王彦茹