江西省吉安市青原区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0803民初1160号原告：刘大安，男，1987年8月26日出生。委托诉讼代理人：王海军，青原区天祥法律服务所法律工作者。被告：吉安市安居农业综合开发有限公司，住所地吉安市青原区富滩镇社山村白珠庙水库旁边，统一社会信用代码91360803327717150X。法定代表人：刘善安，总经理。被告：刘衍辉，男，1960年4月20日出生。原告刘大安与被告吉安市安居农业综合开发有限公司（以下简称安居公司）、刘衍辉建设工程施工合同纠纷一案,本院于2020年8月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。原告刘大安及其委托诉讼代理人王海军到庭参加诉讼，被告安居公司、刘衍辉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘大安向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告支付原告工程款100820.7元，退回押金6万元，合计160820.7元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年11月10日，原告与被告签订一份消防工程协议书，两被告将青原区富滩镇红夕阳养护中心办公楼和养老院宿舍消防安装工程发包给原告，采取包工包料的方式，按每平方100元计算工程价款，原告的施工需满足被告主体工程的进度要求。付款方式为，按月工程进度支付80%，安装期间材料大量进场，按合格材料总价的80%支付，工程完工经消防部门验收合格取得验收及相关资料合格证书后付至97%，余款3%在交付使用保修一年后无质量问题，一次性付清。签订协议当天，原告向被告刘衍辉交纳了保证金6万元，刘衍辉向原告出具了收条一张，约定该保证金在农历2016年12月退还给原告。2016年12月15日，原告按被告要求进行施工，一个月后，被告未按协议约定向原告支付80%的施工进度款，至2017年4月30日左右，被告的主体工程全面停工，导致原告至今无法施工。原告已按设计图纸要求施工养老宿舍楼第一层，面积2240.46㎡，按已施工的人工工资和材料款计算每平方45元，被告应付原告工程款100820.7元。原告多次要求被告支付工程款和退回保证金，但被告拒不见面，2019年3月，原告诉至法院，因被告承诺当年年底支付，原告申请撤诉。但被告至今分文未付，为维护原告的合法权益，依法又向法院起诉，望判如所请。被告安居公司、刘衍辉辩称，安居公司开发建设富滩红夕阳老年人养护中心时，原告迫切要求承包该工程的消防工程，经双方多次协商，签订了一份承包协议，为使工程质量得到保障，还交纳了保证金6万元。后由于资金断链，该项目主体工程停工至今，消防工程也未能施工，暂时无法确定复工时间。根据实际情况，同意如数退还质量保证金6万元，但不同意支付工程款。所谓工程款是指整体工程竣工并通过权威部门验收合格后，甲、乙双方认可的工程款项。原告要求支付工程款100820.7元毫无根据，如果工程在施工也只能预付款，但该工程的建筑施工早已停工，消防工程属于附属工程，并不能在主体工程未完工的情况下进行施工。消防设施包括消防水管、抽水马达、喷铃、灭火器等设备，上述设备原告并未安装施工，何谈支付工程款。原告为其诉请，向本院提交证据如下：1.原告的身份证复印件1份,证明原告的诉讼主体资格;2.《消防工程协议书》1份,证明原告与两被告签订了一份消防工程协议书，约定被告将富滩红夕阳养护中心办公楼和养老院宿舍消防安装工程，以包工包料的方式发包给原告施工。付款方式为按工程月进度支付工程款的80%，安装期间材料大量进场按合格材料总价的80%支付（凭发票）。并约定原告向被告交纳合同履约保证金10万元，该保证金于农历2016年12月必须退还;3.收条1张，证明两被告于2016年11月1日收到原告合同履约保证金6万元，工程定价为每平方100元，约定保证金在农历2016年12月必须退还;4.原告购买消防材料清单1张,证明原告按合同约定向吉安市青原区新腾电缆销售中心购买各种消防材料11476元，用于预埋一楼的消防设施;5.工程现场照片4张，证明原告按图纸已施工一楼预埋消防材料;6.施工图纸1张,证明原告按施工图纸要求进行了预埋消防设施。两被告未到庭质证，亦未向本院提供相关证据。本院经审查认为，原告的证据4并不是供货商当时出具的销售材料清单，而是原告在开庭前一个月补的，仅凭该证据不能证明原告为本案所涉工程于2017年1月15日购买了11476元材料；证据6施工图纸既没有设计人员签名，也没有设计单位签章，更没有经公安机关消防机构审核或者备案，故对该证据的真实性、合法性不予确认。对原告的其他证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明，2016年11月10日，被告安居公司、刘衍辉（甲方）与原告刘大安（乙方）签订《消防工程协议书》约定，甲方将富滩红夕阳养护中心办公楼和养老院宿舍消防安装工程分包给乙方，现就有关事项协定如下：一、承包内容及包干总价，包工包料。按甲方提供图纸中有关消防的全部内容，包括预埋、消防弱电自动报警系统工程、消防喷淋工程，包消防报建手续及费用、消防检测及费用、消防验收取得消防验收合格证一切费用。室内消防喷淋每平方米100元；二、质量要求。乙方必须按照施工设计图纸、国家有关标准和甲方公司的质量要求施工，达到质量验收标准，预埋在砼梁板、柱墙的线管准确无误，不得凿洞，发现一处罚款100元。明装线管做到横平竖直，美观大方。达不到质量要求，由乙方承担返工费用，直至合格；三、安全要求；四、进度要求。乙方及时跟上甲方主体施工进度，满足工程进度要求，否则逾期一天罚款2000元／天。若因甲方未能按合同及时支付乙方施工进度款，造成乙方设备无法跟进的损失，甲方应支付乙方各项损失2000元／天；五、文明施工要求；六、付款方式，按月进度甲方支付乙方工程进度的80%。安装期间材料大量进场按合格材料设备总价的80%支付（凭发票）。工程完工，经消防部门验收合格取得验收及相关合格证书后付至97%，余款3%在交付使用保修一年后，无质量问题一次性付清；六、责任与义务。乙方签订合同前需支付10万元合同履约金到甲方指定账户，在主体工程未完工前的农历2016年12月，必须退还给乙方等等。原告在签订本协议前的2016年11月1日，向两被告交纳保证金6万元。被告安居公司、刘衍辉向原告出具“今收到刘大安交来做消防工程（其中养老院、办公楼）保证金陆万元（60000.00）。工程定价为每平米按一百元。在主体工程未完工前2016年农历12月必须退还保证金。工程质量一定要保质保量完成。施（工）时一定要注意安全。此据是实。收款人：刘衍辉（签名）身份证：3624221960********，吉安市安居农业综合开发有限公司（印章）2016.11.1”协议签订后，原告开始组织施工，但由于被告方资金短缺，主体工程浇筑完一层砼楼板后，于2017年4月许停工至今。原告也只施工了一层楼面以下的预埋线管等。由于被告既不按时退还履约保证金6万元，也不结算原告已经施工的工程款，原告因此诉至本院。本院认为，《建设工程消防监督管理规定》第八条第三项规定“建设单位不得要求设计、施工、工程监理等有关单位和人员违反消防法规和国家工程建设消防技术标准，降低建设工程消防设计、施工质量，并承担下列消防设计、施工的质量责任：（三）选用具有国家规定资质等级的消防设计、施工单位；……”本案被告安居公司作为建设单位，将富滩红夕阳养护中心办公楼和养老院宿舍的消防安装工程分包给不具有消防工程施工资质的个人原告刘大安，违反相关法律法规规定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同应当认定无效。因此被告安居公司、刘衍辉与原告刘大安签订的《消防工程协议书》无效；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”由于本案所涉建设工程的主体工程中途停工至今，原告所承包的消防工程也只施工了部分，主体工程未竣工验收，消防工程自然也未竣工验收，原告请求参照施工合同支付工程款的条件尚未成就，且原、被告双方也未对原告已施工的部分工程款进行结算，所以原告主张按施工图纸第一层面积2240.46平方，以每平方45元计算工程价款100820.7元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。但被告应当及时与原告结算已经施工的工程款，并赔偿因中途停建给原告造成的损失。由于原、被告双方约定履约保证金6万元在农历2016年12月退还原告，所以原告主张退还6万元履约保证金的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，原告刘大安要求被告安居公司、刘衍辉退还履约保证金6万元的诉讼请求，本院予以支持；驳回原告要求被告支付工程款100820.7元的诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百六十九条、第二百七十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告吉安市安居农业综合开发有限公司、刘衍辉在本判决生效之日起十日内退还原告刘大安履约保证金6万元；二、驳回原告刘大安要求被告吉安市安居农业综合开发有限公司、刘衍辉支付工程款100820.7元的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3520元，减半收取计1760元，由原告刘大安负担880元，被告吉安市安居农业综合开发有限公司、刘衍辉负担880元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审判员 欧阳根金二〇二〇年十月二十日法官助理刘春梅书记员张钰附：本判决生效后，权利人可以申请执行，申请执行的期间为二年。