广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1302民初8337号原告：惠州市海华集团有限公司，地址：惠州市河南岸花边岭广场隆生商业广场**。法定代表人：刘某1。委托代理人：罗卓伟，广东百德律师事务所律师。委托代理人：许敏玲，广东百德律师事务所实习律师。被告：深圳银创实业发展有限公司，地址，地址：深圳市南山区南头街道星海名城社区深南大道与前海路交汇处星海名城**1908div>法定代表人：黎某1。第三人：深圳市河津实业有限公司，地址：深圳市福田区******************。法定代表人：聂某1。原告惠州市海华集团有限公司与被告深圳银创实业发展有限公司、第三人深圳市河津实业有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告惠州市海华集团有限公司的委托代理人罗卓伟、许敏玲，被告深圳银创实业发展有限公司法定代表人黎某1到庭参加诉讼，第三人深圳市河津实业有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告起诉称，2019年11月18日，原被告双方协商一致签订合同编号为201907003的《惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目开发合作协议书》，约定：双方共同合作开发惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假区项目，由原告提供项目土地资源和开发建设用地手续的办理，被告提供资金投入、经营管理等，原告以项目前期投入4900万元占有惠州市瑶池圣泉投资有限公司（以下简称圣泉公司）13%股权，被告以投入全部后期资金并进行开发建设占有圣泉公司87%股权。原告于2019年11月14日将圣泉公司87%股权过户给被告，并将圣泉公司的法定代表人变更为黎某1，圣泉公司的公章、执照也一并移交给被告。根据涉案协议第三条第4点约定“乙方（被告）在三个月内第一期约2400亩约二至三亿征地款必须注入项目公司，乙方三个月内如没有注入第一期资金视为违约，甲方有权终止本合作协议，乙方不得有异议”，至协议签订后四个月被告未投入任何资金，项目的开发经营完全停滞不前。2020年3月27日，为避免损失进一步扩大，原告向被告发出《关于履行开发合作协议书的函》，要求被告收到此函后五个工作日内依约向圣泉公司注入投资资金二亿元，逾期未投入资金则依照协议终止开发合作协议书，被告须将圣泉公司的87%股权、印章和执照全部移交还原告。自被告2020年3月28日收到该函至今，被告仍未投入任何资金，至此双方的《开发合作协议书》已解除。根据《合同法》第九十七条之规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，被告须将圣泉公司股权、印章和执照等交还原告，恢复原状。另原告发现，被告公司股东于2020年1月7日与第三人深圳市河津实业有限公司（以下简称“河津公司”）签订《惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目开发建设协议》，未经原告同意，擅自与河津公司合作开发项目。根据原被告双方签订的《开发合作协议书》第三条第6点约定“项目公司设立董事会，由甲乙双方商定委派人员担任公司董事会的董事长并兼任公司的法定代表人，负责项目公司的日常经营和管理，共同处理公司日常事务。甲方（原告）不参与项目公司的日常经营和管理，但涉及本项目融资、转让、质押借贷、利润分红和较大规模投入须提请召开股东会议进行表决，甲方拥有表决权和知情权”，项目公司的法定代表人和董事都必须由原被告双方商定人员，涉及项目融资等事宜应召开股东会议进行表决，但被告在未经双方谈论决定法定代表人和董事长人选，未召开股东会议进行表决，未告知原告项目融资、股权转让的有关事项，就擅自将圣泉公司的法定代表人和执行董事变更为聂某1，并将圣泉公司的印章、执照等交给第三人河津公司实际控制人聂某1，纯属违约行为。且项目至今没有任何资金投入，无法进行开发建设，仍处于停滞状态。原告认为，涉案协议书系原被告双方真实意思表示，不违反法律效力性规定，合法有效，具有法律约束力。被告进行民事交易应当遵守诚实信用原则，但被告未能按照协议约定履行其义务，原告也已发函催告其履行义务，但被告没有在合理期限内履行义务，涉案协议已于其收到原告发出的函之日起五个工作日内即2020年4月3日解除。且被告不仅没有按约定对标的公司没有注资，而且对其作为股东认缴的注册资金也发文未出，已构成违约，合同没有实际履行。原告为维护自身合法权益，特具状起诉，恳请法院查清事实，支持原告诉讼请求，确认原被告双方签订的合同编号：201907003《惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目开发合作协议书》已解除，并判令被告将圣泉公司股权、印章和营业执照等归还原告，将公司法定代表人和股东恢复变更登记到原状态。诉讼请求：一、请求判决确认原告与被告签订的（合同编号：201907003）《惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目开发合作协议书》已解除。二、请求判令被告将标的公司惠州市瑶池圣泉投资有限公司的87%的股权转回给刘汉城和谭毅英，将标的公司法定代表人和股东恢复为刘汉城，并交还公司印章、营业执照等资料给原告。三、请求判令第三人协助被告将惠州市瑶池圣泉投资有限公司的印章、营业执照等相关资料交还给原告，并协助被告将标的公司的法定代表人和股东恢复变更为刘汉城和谭毅英。四、请求判令本案全部诉讼费用由被告和第三人共同承担。被告深圳银创实业发展有限公司答辩称：我方和原告签订合同没有意义，也是不真实的。因为在2019年11月我们签订了合作合同，原告没有和我公司说里面真正的东西，我们为这个项目筹办公司扩大公司来做这个项目，到了2020年3月份之后，我们查到合作项目已经完全不存在，这个项目是在2015年已经签订给了深圳市嘉慈公司，并在上东村举行了签约仪式，我的手机上有保存，没有履行村委的合同，在2014年、2015年已经发了律师函通知了海华集团，已经解除了合约，为何解除合约要再签呢，我方认为是合同诈骗，我公司签这个项目后做了大量工作和铺垫了大量金钱，在上东村委我公司才查到，原告起诉我方没有打定金到这个项目公司，因为我们查到这个公司不是惠州市瑶池圣泉投资有限公司，因此没有打定金，惠州市瑶池圣泉投资有限公司在村委已经一分钱都没有了，原告起诉我方公司没有履行合同没有依据，请求法院查明事实，也请法院去蓝田上东村调查核实这个项目，我方与第三人公司合作原告是同意的，如果原告不同意，在工商局是更改不了法人的，请法院按照事实去判断我公司与原告签订这份合同是否有效，是否合同诈骗，现在原告要求我们把公司交给他，我方同意，但原告要赔偿我公司的损失，我公司因这个项目花费了大概200多万元。第三人深圳市河津实业有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面陈述意见。查明的案件事实经审理查明，2019年7月31日，刘汉城、谭毅英分别与被告签订《股权转让合同》，约定刘汉城、谭毅英将其分别持有惠州市瑶池圣泉投资有限公司42%、45%股份转让给被告，由被告完成刘汉城、谭毅英1260万元、1350万元认缴的出资款。惠州市瑶池圣泉投资有限公司2019年7月31日的公司章程确定股东深圳银创实业发展有限公司（即被告）认缴出资2610万元、股东刘汉城认缴出资390万元于2029年7月31日前缴足。惠州市瑶池圣泉投资有限公司工商登记股东变更深圳银创实业发展有限公司占87%认缴出资2610万元、刘汉城占13%认缴出资390万元，2019年8月5日，惠州市瑶池圣泉投资有限公司法定代表人由刘汉城变更为黎某1。之后，谭毅英将惠州市瑶池圣泉投资有限公司营业执照正副本、机构信用代码证、公章、财务章以及该公司相关资料移交给黎某1。2019年11月18日，原告与被告签订《惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目开发合作协议书》，约定：双方合作开发位于惠州龙门县********、惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目，标的公司是惠州市瑶池圣泉投资有限公司，项目计划面积约23000亩（以政府审批为准），项目分三期投资开发建设，原告负责项目立项、征地拆迁、用地开发建设手续的申请办理等工作和承担项目前期开发已经支付的相关费用等。被告负责配合原告完成项目后续开发建设用地手续工作以及后期所需的全部资金。原告以项目前期投入4900万元和完善项目开发建设用地手续以及后期参与经营管理作为合作条件持13%股权，被告负责后期所需投入的全部资金持有项目公司87%股权。双方共同持有项目公司负责项目的投资开发，独立自主经营、自负盈亏，原、被告双方商定委派人员担任项目公司董事长及法定代表人，负责项目公司的日常经营管理，但涉及项目融资、转让、质押借款、利润分红和投入须提请召开股东会议进行表决权，原告拥有表决权和知情权。签订合同七日内进行项目实地测量及征地实际运作，被告三个月内注入项目公司第一期约2400亩约2至3亿元征地款，逾期视为违约，原告有权终止合同协议。被告违约，应赔偿原告已投入和支付的各项费用，并按总投入价值3‰支付。2020年1月7日，黎某1、陈连胜、黎金成为甲方与乙方第三人深圳市河津实业有限公司签订《惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目合作开发建设协议》，约定共同开发惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目。乙方提供惠州市瑶池圣泉投资有限公司项目投资的资金，甲方持有深圳银创实业发展有限公司20%股权，乙方持有深圳银创实业发展有限公司80%股权，甲方负责将惠州市瑶池圣泉投资有限公司及深圳银创实业发展有限公司的法定代表人变更为乙方指派人员，并以项目公司名义开设新的银行账户，完成后30个工作日内乙方首批资金不少于10亿元到位，股权变更后，乙方安排注入不少于60亿资金到新开设账户。惠州市瑶池圣泉投资有限公司的法定代表人变更为聂某1，即系第三人深圳市河津实业有限公司的法定代表人。2020年1月16日，惠州市瑶池圣泉投资有限公司与龙门县蓝田瑶族乡人民政府签订《惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假区项目框架协议书》，确定总投资60亿元、建设期限2020至2028年，总用地面积约23000亩，协议签订之日起六个月内双方未能签订项目投资合同的，框架协议自动失效。2020年3月27日，原告向被告发出《关于履行开发合作协议书的函》，要求被告在收到函后五个工作日内按合作协议约定向惠州市瑶池圣泉投资有限公司注入资金2亿元，逾期未支付，视为自动放弃合同，原告将按合作协议第三条4点约定，终止合作协议，届时被告应将惠州市瑶池圣泉投资有限公司的87%股权及公司的印章、执照全部转移给原告。原告因被告未履行遂向法院提起上述诉请。裁决理由和结果本院认为，本案原、被告双方因合作协议引发纠纷，根据当事人诉辩意见，本院归纳双方争议焦点：一是原、被告双方《惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目开发合作协议书》是否已解除；二是原告是否有权诉请被告返还惠州市瑶池圣泉投资有限公司股权给刘汉城和谭毅英，并将惠州市瑶池圣泉投资有限公司的法定代表人和股东恢复变更为刘汉城和谭毅英，将惠州市瑶池圣泉投资有限公司的公司印章、营业执照等资料交还给原告。关于第一个争议焦点问题，本院认为，原、被告双方签订的《合作协议》，协议约定，签订协议七日内进行项目实地测量及征地实际运作，被告在三个月内第一期约定2400亩约二至三亿征地款注入项目公司，被告在三个月内没有注入第一期资金视为违约，原告有权终止合作协议。本案，被告没有依约定注入资金至项目公司，原告于2020年3月27日向被告发出要求履行的函件，要求被告五日内履行合作协议中约定注资2至3亿至合作项目公司，逾期则终止合作协议，但被告仍未履行，故，原告诉请双方合作协议书已经解除，本院予以支持。关于第二个争议焦点问题，本院认为，本案涉及二份合同，一份系原、被告的合作协议，一份系刘汉城和谭毅英与被告《股权转让合同》。原、被告合作协议约定的项目公司为惠州市瑶池圣泉投资有限公司，而惠州市瑶池圣泉投资有限公司原股东为刘汉城和谭毅英，刘汉城和谭毅英于2019年7月31日将其持有惠州市瑶池圣泉投资有限公司的股权42%、45%分别转让给被告并签订《股权转让合同》，早于原、被告的《合作开发协议》签订，刘汉城和谭毅英与被告的《股权转让合同》约定的股权转让是独立的合同，原、被告双方在之后签订的《合作开发协议》中对此没有特别约定，根据公司法和股东权利意思自治的原则，刘汉城和谭毅英转让惠州市瑶池圣泉投资有限公司的股权是否返还，应当由股权的所有人刘汉城和谭毅英主张，原告不是转让股权的所有权人，不具主张的权利，原告依据《合作开发协议》主张被告将惠州市瑶池圣泉投资有限公司股权返还给刘汉城和谭毅英，原告不是转让股权的所有权人，不具主张的权利，依法予以驳回，应由股权的所有权人刘汉城和谭毅英另行主张。另外，惠州市瑶池圣泉投资有限公司是依法成立具有独立法人资格的公司，惠州市瑶池圣泉投资有限公司的章程规定，公司法定代表人由执行董事担任，公司不设股东会，股东可以任命和更换执行董事，公司的公章、营业执照等由公司的人事部门负责保管，原告与被告签订合作开发协议，虽约定原告项目前期投入占惠州市瑶池圣泉投资有限公司的13%股权，但至庭审结束时，原告并未合法持有惠州市瑶池圣泉投资有限公司的股权，原告在合作开发协议签订前或签订后均不是惠州市瑶池圣泉投资有限公司的股东，原告不具有惠州市瑶池圣泉投资有限公司股东资格，原告诉请被告或第三人将惠州市瑶池圣泉投资有限公司印章、营业执照等相关资料给原告管理，和变更公司法定代表人，没有法律依据，本院不予支持。第三人深圳市河津实业有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响案作的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第九十六条、《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第四条、第五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、确认原告惠州市海华集团有限公司与被告深圳银创实业发展有限公司签订的《惠州市龙门瑶池圣泉国际生态度假项目开发合作协议书》（合同编号201907003）2020年4月3日解除。二、驳回原告惠州市海华集团有限公司其他诉讼请求。案件受理费172300元（原告预交172300元），由原告惠州市海华集团有限公司和被告深圳银创实业发展有限公司各负担86150元。限被告应在本判决书生效之日起五日内向本院缴纳案件受理费，逾期未交，待执行本生效判决时一并执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长 徐秀群审 判 员 贺晔晖审 判 员 刘 娟二〇二〇年十月十二日法官助理 徐士傑书 记 员 庄梦帆附法条：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国合同法》第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《中华人民共和国公司法》第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。《中华人民共和国公司法》第五条公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。