江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终2197号上诉人（原审被告）：吉安市玖合建材有限公司，住所地江西省吉安市吉州区长塘敬老院东边龙家山林地荒山，统一社会信用代码91360802MA38F8BDXL。法定代表人：刘平珍，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：宋玉虎，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李小华，男，1979年2月18日出生，汉族，住江西省吉安县。委托诉讼代理人：万德仁，江西吉宏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐伟斌，男，1984年11月23日出生，汉族，住江西省吉水县。委托诉讼代理人：万德仁，江西吉宏律师事务所律师。上诉人吉安市玖合建材有限公司（以下简称玖合公司）因与被上诉人李小华、徐伟斌买卖合同纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2020）赣0802民初1548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人玖合公司的法定代表人刘平珍及委托诉讼代理人宋玉虎，被上诉人徐伟斌及被上诉人李小华、徐伟斌共同委托的诉讼代理人万德仁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玖合公司上诉请求：1、撤销一审判决，查明双方买卖合同关系是否存在；2、追究李小华、徐伟斌侵占和低价变卖玖合公司合同款的刑事责任；3、本案一、二审诉讼费由李小华、徐伟斌承担。事实和理由：1、当事人之间不存在买卖合同关系。2019年4月，宋玉虎、刘志斌、周发龙共同出资成立了玖合公司。因刘志斌有一家运输公司，一直也是以运输为事业，所以玖合公司所有的料石运输都承包给了刘志斌，所有的料石货款、运费都是由玖合公司同刘志斌结算，至于刘志斌是否把这个运输业务再承包给其他人，玖合公司不参与也不知道。2019年10月，原股东退股，玖合公司所有股份由刘平珍、涂军两人收购，至此玖合公司料石运输业务与刘志斌正式解除。新老股东同刘志斌共同清算了公司资产、债务、债权，共同清算了料石运输中已付货款和未付货款，并现场一致确认从玖合公司成立到原股东退股期间刘志斌向玖合公司供货的碎石货款和运费总计1348325元，玖合公司已付790000元，未付558325元。玖合公司与被上诉人没有任何合约关系，被上诉人应该同刘志斌结算。2、被上诉人非法结算玖合公司工程款。2019年7月，经徐伟斌介绍，玖合公司与城北指挥部吉贤路工地签订合同；2019年9月，经被上诉人介绍，玖合公司与樟山工地签订合同。两个工地总共未付玖合公司工程款371892元，被上诉人因为同工地熟悉，私自结算了玖合公司的工程款28万元，造成上诉人重大经济损失。3、玖合公司未付货款、运费为：558325-371892=186433元。被上诉人李小华、徐伟斌辩称，玖合公司的上诉请求没有事实和法律依据，一审判决应予维持。李小华、徐伟斌向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告石料款796838元；2、本案诉讼费、保全费和诉讼保全保险费均由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月至9月，被告玖合公司陆续在原告李小华、徐伟斌处购买碎石、水稳料等建筑材料，双方约定碎石料单价55元/吨，混合料（包含毛料、废料等）单价43元/吨。两原告依约将上述材料装车运送至玖合公司，该公司负责接收材料及称重的员工廖添喜等人对材料的种类和重量进行核对，并在电子汽车衡计量单上签名确认。根据两原告提交的电子汽车衡计量单以及结算明细表、汇总表可知，2019年7月至9月期间，两原告共向玖合公司运送碎石料22344.58吨、混合料（包含毛料、废料等）1290.62吨，玖合公司应付两原告材料款共计1284448.56元（22344.58吨×55元/吨＋1290.62吨×43元/吨）。另查明，2019年5月至6月期间，因被告玖合公司尚未安装地磅设备，其员工廖添喜于同年7月25日向两原告出具一份《混合料数据证明》，内容为：“因玖合建材公司内地磅设备还没安装，2019年5月-6月赣Ｄ×××**、赣Ｄ×××**、赣Ｄ×××**、赣Ｄ×××**四辆汽车运混合料共30车，每车55吨，每吨单价43元，共计70950元整，属实。”此外，2019年9月期间，两原告多次组织货车为被告玖合公司运送水稳料至其他工地，运费8.4元/吨（搅拌站至工地共12公里，每公里0.7元），重量合计1700.68吨，原告据此主张被告玖合公司应支付其运费共计14284元。经承办人员于2020年8月6日在国家企业信用信息公示系统（网址：××）查询得知，被告玖合公司成立于2019年3月29日，系一家经营建筑材料加工销售、混凝土加工销售、砂石加工、销售等业务的企业，法定代表人现为刘平珍（2019年11月15日由周发龙变更为刘平珍），投资人现为刘平珍、涂军（2019年11月15日由周发龙、宋玉虎、刘志斌变更为刘平珍、涂军）。再查明，两原告自认被告玖合公司已支付其材料款650000元，另其以被告玖合公司尚欠其货款为由擅自收取了案外人支付给被告玖合公司的水稳料货款280000元。一审法院认为，原、被告虽未就案涉材料的供应及运送签订书面的买卖合同，但两原告已依约交付了相应的货物并提供了运送服务，被告玖合公司的工作人员亦通过在电子汽车衡计量单等送货单据上签字以及出具证明等方式对材料的种类、单价及重量予以确认，故可以认定双方已形成事实上合法有效的买卖合同关系。关于被告玖合公司尚欠两原告价款数额的认定问题。经审查，两原告提交的石料电子汽车衡计量单中存在部分混合料（包含毛料、废料等）系按照碎石料单价予以计算的情形。经庭后询问两原告，其表示该情况是粘贴单据和计算过程中的失误。因此，两原告主张的价款数额应据实予以调整。经计算，玖合公司应支付两原告材料款及运费共计1369682.56元（70950元＋1284448.56元＋运费14284元）。鉴于两原告自认玖合公司已支付其材料款650000元，故对该事实予以确认。对于两原告从案外人处取得本应由玖合公司收取的货款280000元，两原告的此行为应视为其行使了债务抵销权，即将其应当返还的货款280000元与本案中玖合公司尚欠的材料款及运费进行等额抵销。鉴于玖合公司对此不持异议，故对该债务抵销事实予以确认。综上，玖合公司尚欠两原告材料款及运费共计439682.56元（1369682.56元－650000元-280000元）。在原、被告未举证证明双方就货款的支付时间加以约定的情况下，玖合公司作为买受人应当在收到案涉材料的同时支付相应的价款。因此，两原告有权请求玖合公司一次性支付材料款及运费共计439682.56元。至于被告玖合公司以材料采购事宜系前股东刘志斌负责和管理，公司与原告无合同关系为由抗辩价款的支付责任，因该抗辩事由属于其公司股东之间的纠纷，与本案无涉，故不影响其在本案中应当承担的价款支付义务。对于玖合公司主张两原告还取走其货款120000元，因其未提供相应的证据加以证明，致使其主张的这一事实是否存在真伪不明，应当自行承担举证不能的法律后果，故对其该项辩解意见不予采信。对于原告主张的诉讼保全保险费，因该项费用并非两原告申请诉讼中财产保全必须支出的费用，故在双方未就此费用的承担达成一致情形下，原告的该项诉请于法无据，不予支持。综上所述，两原告诉请被告玖合公司支付材料款及运费有事实及法律依据，予以支持，但其主张的数额应据实予以调整。两原告诉请玖合公司负担诉讼保全保险费于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第九十九条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一款，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：一、被告吉安市玖合建材有限公司支付原告李小华、徐伟斌材料款及运费计439682.56元，限本判决生效之日起10日内履行完毕；二、驳回原告李小华、徐伟斌的其他诉讼请求。案件受理费11768元，申请诉讼保全措施费4505元，合计16273元，由两原告共同负担7294元，被告吉安市玖合建材有限公司负担8979元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。”二审中，当事人及刘志斌均认可案涉买卖合同关系发生期间，李小华、徐伟斌与玖合公司的股东刘志斌联系后，将案涉货物出售给玖合公司，且玖合公司认可其还未与刘志斌结清案涉货款；玖合公司认可廖添喜系其过磅员，认可在过磅单上签名的陈科忠系其职工，且廖添喜一审中出庭作证称其代表玖合公司在案涉过磅单上签名并结算；玖合公司、刘志斌对被上诉人提交的证据均没有异议；且玖合公司对一审判决的材料款及运费439682.56元没有异议，只是以其与刘志斌已结算为由，主张该款项应由刘志斌支付给被上诉人，但刘志斌主张其已转让股权，依约案涉货款应由玖合公司支付。依法玖合公司与被上诉人成立买卖合同关系，应对一审判决的本案材料款及运费承担付款责任，其上诉请求不予支持。关于玖合公司上诉提出的被李小华、徐伟斌抵销的货款多于28万元的意见，玖合公司可以依法另行主张权利，本案依法不予处理。综上所述，玖合公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7895.66元，由上诉人吉安市玖合建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李爱平审判员  张才长审判员  龙 蓉二〇二〇年十月二十八日书记员  李婷婷