吗海南省三亚市中级人民法院   刑事判决书   （2020）琼02刑终102号   原公诉机关海南省三亚市城郊人民检察院。   上诉人（原审被告人）邓某1，出生于海南省三亚市，户籍地海南省三亚市崖州区，捕前住三亚市吉阳区。   指定辩护人文某，海南邦威律师事务所律师，受三亚市司法局公共法律服务管理局指派。   原审被告人梁某1，出生于广东省电白县，户籍地广东省电白县，捕前住三亚市吉阳区。   原审被告人邓某2，出生于广东省电白县，户籍地广东省电白县，现住海南省三亚市吉阳区。   原审被告人梁某2，出生于海南省海口市，户籍地海南省海口市美兰区，捕前暂住三亚市吉阳区。   三亚市城郊人民法院审理三亚市城郊人民检察院以三城检一刑诉[2020]Z593号起诉书指控被告人梁某1、邓某2、梁某2、邓某1犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月27日作出（2020）琼0271刑初633号刑事判决。宣判后，原审被告人邓某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定：2019年6月11日下午，被告人梁某2在三亚市××区与被告人邓某2喝酒时向其提出是否可以购得冰毒（甲基苯丙胺），邓某2同意后与被告人梁某1电话联系约定以每克人民币900元的价格购买5克冰毒。通话后邓某2骑车前往三亚市吉阳区海螺村委会附近从梁某1处获取了冰毒。邓某2将购得的冰毒交给梁某2，并约定每克的价格为人民币1000元。梁某2获得冰毒后通过微信先后分多次向邓某2支付了部分毒资3900元，邓某2收款后又通过微信先后分多次向梁某1支付了部分毒资人民币3100元。2019年6月11日晚，被告人邓某1在三亚市××区，以每克1400元的价格从梁某2处购得5克冰毒，并先后通过微信向梁某2支付了部分毒资人民币5000元。6月12日晚，王某通过微信向邓某1转款1100元购得毒品用于个人吸食。2019年7月10日，王某在三亚市××区被公安干警抓获，经现场检测其尿液呈冰毒阳性，次日被三亚市公安局天涯分局强制隔离戒毒。2019年6月20日17时55分许，李某（已判刑）通过微信转账给邓某21150元购买冰毒，邓某2收款后经联系要求李某前往三亚市吉阳区港门村四巷19号获取毒品，李某到达约定地点从邓某1处获得毒品后吸食了其中部分，又前往同心家园一期附近的“皮皮虾”啤酒广场贩卖给了黄庆波（已判刑）。   上述事实，被告人梁某1、邓某2、梁某2、邓某1在庭审过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的物证：iphone手机1部(邓某26plus)，华为手机1部（梁某1V9），vivo手机2部（邓某1X7、梁某2V93s）；书证：三亚市公安局港门边防派出所出具的《到案经过》、提取笔录、扣押决定书、扣押笔录及《扣押清单》，被告人邓某1手机微信聊天记录，梁某2、邓某2微信支付款记录，手机（152XXXX****、136XXXX****、155XXXX****、182XXXX****）通话记录，（被告人）人口信息查询及吸毒人员信息详情；证人王某、李某的证言及王某的辨认笔录；被告人梁某1、邓某2、梁某2、邓某1的供述及辨认笔录；现场勘验、检查笔录等证据证实，足以认定。   原判认为被告人梁某1、邓某2、梁某2、邓某1无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而向给他人贩卖5克，其行为已构成贩卖毒品罪，均应依法分别予以处罚。被告人梁某1、邓某2、梁某2曾因吸毒被行政拘留，有劣迹，均可酌情从重处罚；四被告人归案后均认罪认罚，均可酌情从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人梁某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。二、被告人邓某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。三、被告人梁某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。四、被告人邓某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元。五、对被告人梁某2非法所得人民币1100元、邓某2非法所得1950元及梁某1毒资3100元予以没收，上缴国库。六、随案移送的作案工具iphone手机1部(邓某26plus)，华为手机1部（梁某1V9），vivo手机2部（邓某1X7、梁某2V93s）予以没收，上缴国库。   宣判后，原审被告人邓某1认为其具有有立功表现，一审法院对其量刑过重，希望二审法院能够对其减轻处罚。   上诉人邓某1的辩护人提出如下辩护意见：1.邓某1有立功表现。2.邓某1自愿认罪认罚。3.邓某1一审当庭认罪，认罪态度好。4.邓某1无前科。综上，希望二审法院对上诉人邓某1减轻、从轻处罚。   海南省三亚市人民检察院向本院出具了本案的二审意见书，认为本案事实清楚、证据确实充分，定性准确。但一审法院未认定上诉人邓某1具有立功表现有误，建议本院纠正一审判决未认定邓某1具有立功表现情节，并改判上诉人邓某1有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元。   本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，并有经原审庭审举证、质证的证据证实，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，且能相互印证，经本院审查予以确认。   另查明，2019年12月6日凌晨5点，1号仓在押人员李志丹（已刑满释放出所）情绪不稳定，独自一人到放风仓准备溺水自杀。上诉人邓某1及时发现，在第一时间制止了李志丹的自溺行为并大声呼叫同监室的在押人员帮忙，按铃报告值班警官。   上述事实，有海南省三亚市第一看守所出具的情况说明予以证实。   上诉人邓某1及其辩护人在二审审理期间未提交新的证据。   关于上诉人邓某1及其辩护人提出的关于邓某1具有认罪认罚、立功等情节可以对其减轻、从轻处罚的上诉理由、辩护意见，经查，根据上诉人邓某1犯罪的事实、性质及认罪认罚表现，结合本院二审期间核实的上诉人邓某1及时救助同监仓在押人员具有立功表现的事实，依法可以对其从轻或者减轻处罚。故该上诉理由、辩护意见成立，本院予以采纳。   关于海南省三亚市人民检察院出具的二审意见书就本案提出的相关意见，经查，海南省三亚市人民检察院提出的建议改判理由与本院查明事实相符，根据上诉人邓某1的立功表现调整原判量刑的建议合理，本院予以采纳。   本院认为，原审判决认定上诉人邓某1、梁某1、邓某2、梁某2犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但上诉人邓某1具有立功表现，经本院审查予以认定。上诉人邓某1及其辩护人的上诉理由、辩护意见以及三亚市人民检察院的二审意见成立，本院均予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第六十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项的规定，判决如下：   一、维持三亚市城郊人民法院（2020）琼0271刑初633号刑事判决的第一项、第二项、第三项、第五项、第六项，即：被告人梁某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；被告人邓某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；被告人梁某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；对被告人梁某2非法所得人民币1100元、邓某2非法所得1950元及梁某1毒资3100元予以没收，上缴国库；随案移送的作案工具iphone手机1部(邓某26plus)，华为手机1部（梁某1V9），vivo手机2部（邓某1X7、梁某2V93s）予以没收，上缴国库。   二、撤销三亚市城郊人民法院（2020）琼0271刑初633号刑事判决的第四项，即：被告人邓某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元。   三、上诉人（原审被告人）邓某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年9月19日至2021年3月18日止。）   本判决为终审判决。   审判长 李 力   审判员 张卫平   审判员 邹俊杰      二○二○年十月二十九日   法官助理 吴阳阳   书记员 韦 颖   附：相关法律条文   《中华人民共和国刑法》   第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。