云南省陇川县人民法院民 事 判 决 书（2019）云3124民初9号原告：赵泽峰，男，汉族，1966年8月22日出生，身份证住址：陕西省宁强县。委托诉讼代理人：孔繁昕、高琪，云南宝励律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：云南阿丽糖业有限公司。统一社会信用代码：91533XXXX。住所：陇川县。法定代表人：郭宗贤。委托诉讼代理人：宋鹍，云南云誉（瑞丽）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：郭宗贤，男，汉族，1968年4月8日出生，身份证住址：河北省邢台市平乡县。被告：史青，男，汉族，1978年1月22日出生，身份证住址：山东省鄄城县。被告：王海华，男，汉族，1972年8月1日出生，身份证住址：山东省郓城县。原告赵泽峰诉被告云南阿丽糖业有限公司、郭宗贤、史青、王海华建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2019年2月28日、2020年7月17日、2020年9月7日公开开庭进行了审理，原告赵泽峰及其委托代理人孔繁昕、高琪，被告云南阿丽糖业有限公司的委托诉讼代理人宋鹍到庭参加诉讼，被告郭宗贤、被告史青、被告王海华经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赵泽峰向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告支付原告工程款330594.54元；二、判令被告支付原告误工损失90490元；三、判令被告返还原告用于阿丽冰糖产地建筑的材料及工具（即：钢管326根、10Φ钢筋（半捆）、钢筋条直机1台、打夯机1台、振动器1台、振捣器1套、层板16张）；四、判令被告郭宗贤、史青、王海华在出资范围内对上述一、二项承担补充赔偿责任；五、本案诉讼费用及鉴定费用由被告承担。事实及理由：2017年11月18日，被告云南阿丽糖业有限公司因建筑厂房需要，请原告为其施工建筑钢架大棚，双方签订《钢架棚工程协议书》，协议约定工程造价140万元。施工过程中，双方签证增加水池工程12万元及新增大棚76.85平方米造价25360元。工程快建设完工时，政府职能部门于2018年1月15日下发了停工通知，原告因此被迫停工。事后原告才得知，由于建盖云南阿丽糖业有限公司的场地为基本农田所以被政府职能部门勒令停工。停工后，被告让原告等待与政府职能部门协商处理再继续开工，但至今都没有结果。由于等待的时间太长，原告只能遣散了自己雇佣的工人，并且，原告带入工地的建筑材料及工具（即：钢管326根、10Φ钢筋（半捆）、钢筋条直机1台、打夯机1台、振动器1台、振捣器1套、层板16张）现仍然在被告的场地内，被告的厂房上了锁，原告无法进入。其次被告云南阿丽糖业有限公司仅向原告支付工程款97万元，尚欠原告工程款330594.54元（即：鉴定工程总造价1347501.21元-规费46906.67元-已支付97万元=330594.54元）。经查郭宗贤、史青、王海华系云南阿丽糖业有限公司的股东，分别认缴出资额170万元，均未实缴，依据《中华人民共和国公司法》第三条规定，被告郭宗贤、史青、王海华应对云南阿丽糖业有限公司的债务在欠缴出资范围承担补充赔偿责任。原告多次与被告协商未果，为维护原告的合法权益，特诉诸法院，请求依法判处。被告云南阿丽糖业有限公司答辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，原告是因为客观情况及不可抗力无法施工，不存在损失，原告要求返还建筑材料及工具于法无据，合同相对方为被告云南阿丽糖业有限公司，相关权责由被告云南阿丽糖业有限公司承担，与另外三名被告无关。且在之前的起诉状中，原告自认收到工程款117万元，被告云南阿丽糖业有限公司确实已经实际支付117万元。请法庭依法驳回原告的诉讼请求。被告史青答辩称，一、被告史青作为本案被告主体不适格。合同双方于2017年11月18日签订的《钢架棚工程协议书》显示：合同的甲方是云南阿丽糖业有限公司，该合同与被告史青无关，故被告史青作为本案被告主体不适格。二、涉案工程尚未竣工，且施工方赵泽峰没有申请验收，故依据合同约定和法律规定，施工方无权请求剩余款项。根据《钢架棚工程协议书》约定的付款方式，被告己如约履行了合同义务;涉案工程没有验收，涉案工程量没有计算评估。因此，工程未竣工、未经验收合格而请求结清所有的工程款项与合同约定不符，也缺乏法律依据。三、停工是政府行为，而非被告责任，且停工没有给原告赵泽峰造成任何损失。政府职能部门下发的停工通知，属于不可抗力，根据有关的法律规定，因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。政府下达停工通知后，云南阿丽糖业有限公司及时告知了赵泽峰，赵泽峰立即遣散了自己的雇工。因此停工没有给原告赵泽峰造成任何损失。原告赵泽峰诉称的务工损失90490元是无中生有，即便有务工损失，也是其自行扩大的损失，应当由其自身承担。四、原告赵泽峰请求返还建筑材料与工具等于法无据。涉案工程是包工包料，原告赵泽峰有对其购置的物料和所用工具的所有权，被告及云南阿丽糖业有限公司没有为其保管物料的义务，且原告没有将施工物料及清单交付给被告，因此被告及云南阿丽糖业有限公司没有返还物料的义务。五、原告赵泽峰诉请被告承担连带责任于法无据。依据《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十八条，以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第13条第2款之规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向己按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。因此，其诉请被告史青承担连带责任于法无据的。其它意见，与云南阿丽糖业公司意见一致。综上，为维护被告史青的合法权益，望驳回原告对被告史青的诉请。被告王海华辩称，一、被告王海华作为本案被告主体不适格。合同双方于2017年11月18日签订的《钢架棚工程协议书》显示：合同的甲方是云南阿丽糖业有限公司，该合同与被告王海华无关，故被告王海华作为本案被告主体不适格。二、涉案工程尚未竣工，且施工方赵泽峰没有申请验收，故依据合同约定和法律规定，施工方无权请求剩余款项。根据《钢架棚工程协议书》约定的付款方式，被告已如约履行了合同义务;涉案工程没有验收，涉案工程量没有计算评估。因此，工程未竣工、未经验收合格而请求结清所有的工程款项与合同约定不符，也缺乏法律依据。三、停工是政府行为，且因停工没有给原告赵泽峰造成任何损失。停工是政府行为，而非被告责任。政府职能部门下发的停工通知，属于不可抗力，根据有关的法律规定，因不不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。政府下达停工通知后，云南阿丽糖业有限公司及时告知了赵泽峰，赵泽峰立即遣散了自己的雇工。因此停工没有给原告赵泽峰造成任何损失。原告赵泽峰诉称的务工损失90490元是无中生有，即便有务工损失，也是其自行扩大的损失，应当由其自身承担。四、原告赵泽峰请求返还建筑材料与工具等于法无据。涉案工程是包工包料，原告赵泽峰有对其购置的物料和所用工具的所有权，被告及云南阿丽糖业有限公司没有为其保管物料的义务，况且原告没有将施工物料及清单交付给被告，因此被告及云南阿丽糖业有限公司没有返还物料的义务。五、原告赵泽峰诉请被告承担连带责任于法无据。依据《中华人民共和国公司法》第三条第二款、第二十八条，以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第13条第2款之规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。因此，其诉请被告王海华承担连带责任于法无据的。其它意见，与云南阿丽糖业公司意见一致，综上，为维护被告王海华的合法权益，望驳回原告对被告王海华的诉请。原告赵泽峰针对其诉讼请求，向本院提交九组证据：1、原告身份证复印件1份，欲证明原告身份情况，诉讼主体适格。2、钢架棚工程协议书复印件1份，欲证明原告承包了云南阿丽糖业有限公司厂房建筑工程，双方约定工程造价140万元的事实。3、云南阿丽糖业有限公司工程量签证单复印件1份，欲证明增加水池工程总价12万元的事实。4、云南阿丽糖业有限公司工程量签证单复印件1份，欲证明增加大鹏建筑工程76.85平方米，双方约定330元每平方米，总价25360元的事实。5、阿丽糖业工地材料及工具登记清单复印件1份，欲证明原告带入工地的建筑材料及工具（即：钢管600根、10Φ钢筋、钢筋条直机1台、打夯机1台、饭桌1张、凳子6个、电热水壶1个、振动器1台、振捣器1套，层板16张）。6、通知书复印件1份，欲证明政府职能部门下发了停工通知，原告因此被迫停工的事实。7、内资企业登记基本情况表复印件1份，欲证明被告王海华、史青、郭宗贤各认缴云南阿丽糖业有限公司出资额170万元，均未实缴的事实。8、钢架大棚已完成的工程鉴定意见书及鉴定费发票原件各1份，欲证明本次工程造价总金额1347501.21元，其中规费金额为46906.67元，原告垫付鉴定费2万元的事实。9、证人证言，欲证明工程被政府勒令停工后，工人还在工地在了一个多月的事实。经质证，被告云南阿丽糖业有限公司对原告提交的第1组、第3组证据无异议，对第2组证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明内容有异议。并补充说明：该工程并未完工。对第4组证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明内容不认可。对第5组证据的真实性、合法性、关联性不认可，认为应以之前的现场清点为准。对第6组证据的真实性认可，对合法性、关联性及证明内容不认可。对第7组证据的真实性、合法性、关联性认可，对证明内容不认可。对第8组证据的真实性、合法性、关联性及证明内容不认可，同时申请法庭准予对第一次未完成工程量的鉴定由被告阿丽糖业有限公司支付鉴定费用，让第一次的鉴定机构对未完成的工程量出具鉴定意见书。认为在法庭第一次组织鉴定质证的时候，鉴定内容是未完成的工程量，但申请人无正当理由未支付鉴定费用致使鉴定机构退鉴。此后，法院同意了原告单方面的申请对已完成的工程量做鉴定，此期间至今，均未对已经完成的工程量做鉴定质证，同时在已完成的工程量鉴定过程中，被告与鉴定单位的笔录中已经明确载明了不同意本次鉴定，应该以第一次鉴定为准，因为第一次的鉴定现场笔录均有原告与被告的签字，被告法定代表人向代理律师陈述是：第一次鉴定出来的预估价格将会证明被告多支付了工程款，原告还需要退还相应部分的工程款，因此原告作为申请人没有交付鉴定费用。因为被告云南阿丽糖业有限公司认为法院第二次的鉴定缺乏法律依据，存在程序上的错误，所以被告云南阿丽糖业有限公司对该份证明的真实性、合法性、关联性及证明内容不认可，同时申请对未完成的工程量由第一次的鉴定机构继续鉴定，鉴定费由被告阿丽糖业有限公司公司垫付。对第9组证人证言的真实性、合法性、关联性不认可，认为证人与原告有利害关系，对证人赵某的陈述“其与原告是分包的关系”认可。经质证，原告对证人证言的真实性、合法性、关联性均认可。被告云南阿丽糖业有限公司针对其答辩主张，向本院提交了三组证据：1、收条复印件2份、收据复印件1份，欲证明被告云南阿丽糖业有限公司总计支付给原告工程款117万元的事实。2、投资项目备案证复印件1份，欲证明被告云南阿丽糖业有限公司的建设项目得到了陇川县发展和改革局的备案。3、钢架棚工程协议书、工程量签证单、增加工程量签证单复印件各1份，欲证明原告的诉讼请求不符合合同约定及法律规定，同时证明增加工程量签证单中的大棚并未约定价格，该部分的价款应该是被包含于工程总承包价格140万元中，加之该整体工程未完工，因此原告起诉于法无据。经质证，原告对被告云南阿丽糖业有限公司提交的第1组证据中收条、收据的真实性认可，收据和收条上原告的名字确实是原告自己签的，但是原告实际收到的款项没有那么多，原告实际收到的银行转账88万元、现金收到90000元。实际没有收到117万元。并补充说明：第一次诉状中写着支付117万元，是因为计算失误。对第2组证据无异议。对第3组证据的真实性、合法性无异议，对证明观点有异议。被告郭宗贤、被告史青、被告王海华未到庭，也未向本院提交书面证据，对原告赵泽峰、被告云南阿丽糖业有限公司提交的证据视为放弃质证。经双方当事人的举证和质证，本院认为，被告云南阿丽糖业有限公司对原告提交的第1、2、3、4、7组证据的真实性、合法性、关联性认可，对第6组证据的真实性认可，本院对原告提交的上述证据的真实性予以确认。诉讼中，原告赵泽峰与被告郭宗贤经实地清点现有材料为：钢筋条直1条、打夯机1台、钢筋拌捆、钢管326根、层板15张。原告提交的第5组证据所列的材料数量与双方清点的不一致，本院不予采纳，应以实际清点的为准。第8组证据，系第三方所作出的工程鉴定意见书，并出具正式发票，该鉴定程序合法，诉讼中，被告亦未向本院提交足以推翻该鉴定意见的相关证据，本院对该鉴定意见的真实性、合法性、关联性予以确认。被告云南阿丽糖业有限公司认为鉴定缺乏法律依据，存在程序上的错误，申请对未完成的工程量由第一次的鉴定机构继续鉴定，鉴定费由被告阿丽糖业有限公司公司垫付的意见本院不予准许。第9证据证人证言，该组证据只有证人的证言，没有其他的相关证据予以佐证，且证人与原告存在一定的利害关系，对该组证据本院不予采信。原告对被告云南阿丽糖业有限公司提交的3组证据真实性均予以认可，本院对该3组证据的真实性予以确认。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实。2017年11月18日，原告赵泽峰与被告云南阿丽糖业有限公司签订了一份钢架棚工程协议书，工程名称：云南阿丽糖业有限公司厂房，工程地点：陇川光相分场三队，工程承包方式：包工包料，工程承包造价为：1400000元。工程开工日期：2017年11月18日，工程竣工日期：2018年元月18日。付款方式：1、合同签订后，甲方即付给乙方工程款总造价的50％。2、找平、填风化料、控基础、预埋件、浇筑混凝土地平，完成后甲方付第二次40％。3、工程竣工验收合格后，甲方一次性付清工程尾款。合同签订后，原告按合同约定进场施工，施工过程中，原告与被告云南阿丽糖业有限公司在大棚增加工程量签证单上签名，工程名称：啊丽糖业有限公司，分项名称：增加工程量，工程地点：陇川光项三队，工程数量：76.85㎡。在水池工程量签证单上签名，工程名称：啊丽糖业公司，分项名称：水池，工程地点：光阳三队，工程数量374m3，总价120000元。2018年1月15日，因在建的冰糖厂，土地性质为基本农田，陇把镇国土资源管理所向郭宗贤发出责令其立即停止动工的通知书，钢架棚工程建设于当日停止施工。在施工过程中被告云南阿丽糖业有限公司拨付给赵泽峰工程款1170000元。2020年1月16日，中博信工程项目管理（北京）有限公司作出[2020]001号钢架大棚已完成的工程鉴定意见书，鉴定意见为：“本次鉴定工程造价金额1347501.21元，其中规费金额为46906.67元。”本次鉴定产生鉴定费为20000元，由原告先行垫付。另查明，云南阿丽糖业有限公司于2017年11月2日成立，营业时间2017年11月2日至2067年11月1日，注册资本5100000元，被告郭宗贤、史青、王海华作为被告云南阿丽糖业有限公司的股东，各认缴出资额为1700000元，均未实际出资。原告赵泽峰现摆放在施工工地的设备及材料有钢筋条直1条、打夯机1台、钢筋拌捆、钢管326根、层板15张。综合各方诉辩主张，本案双方当事人争议的焦点如下：1、被告云南阿丽糖业有限公司是否应当支付给原告工程款330594.54元？2、被告云南阿丽糖业有限公司是否应当支付原告误工损失90490元？3、被告云南阿丽糖业有限公司是否应当返还原告材料及工具？4、被告郭宗贤、史青、王海华是否应当在出资范围内承担支付责任？5、本案的鉴定费用20000元应由谁承担？本院认为，本案属建设工程合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百六十九条：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同”。针对上述当事人的争议焦点，本院作如下评析：一、被告云南阿丽糖业有限公司是否应当支付给原告赵泽峰工程款330594.54元的问题。2017年11月18日，原告赵泽峰与被告云南阿丽糖业有限公司签订了一份钢架棚工程协议书，工程承包造价1400000元，施工过程中被告云南阿丽糖业有限公司支付给原告赵泽峰工程款1170000元。由于该工程建设用地性质为基本农田，于2018年1月15日被陇把镇国土资源管理所通知责令停止施工，经鉴定，原告已完成的工程量本次鉴定工程造价金额1347501.21元，其中规费金额为46906.67元。扣除原告赵泽峰已领取的工程款1170000元及规费46906.67元，被告云南阿丽糖业有限公司实际尚欠原告赵泽峰工程款130594.54元。二、被告云南阿丽糖业有限公司是否应当支付给原告赵泽峰误工损失90490元？《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”被告云南阿丽糖业有限公司在建工程冰糖厂，因占用的土地性质为基本农田，2018年1月15日，陇把镇国土资源管理所向郭宗贤发出责令其立即停止动工的通知书，钢架棚工程建设于当日停止施工。停工期间，原被告双方并未对停工期间的损失及相关的费用达成一致意见，现原告向本院提起诉讼，请求被告支付误工损失90490元。庭审过程中，原告陈述其未实际向务工人员支付过相应的误工费用，误工费用是其单方面计算的。诉讼中，原告亦未向本院提交相关的证据予以证实其存在误工损失，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。三、被告云南阿丽糖业有限公司是否应当返还原告赵泽峰材料及工具？《中华人民共和国物权法》第三十四条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”2019年2月28日，原告赵泽峰与被告郭宗贤经共同对原告赵泽峰现有摆放在施工工地的设备及材料进行清理，现有材料：钢筋条直1条、打夯机1台、钢筋拌捆、钢管326根、层板15张。双方确认后在返还原告施工材料清单上签字并按手印。上述施工工具及材料系原告赵泽峰所有，被告云南阿丽糖业有限公司应返还给原告赵泽峰。对原告的该项诉讼请求本院予以支持。四、被告郭宗贤、史青、王海华是否应当在出资范围内承担支付责任？《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”本院认为，本案被告郭宗贤、史青、王海华作为云南阿丽糖业有限公司的股东，未按照约定履行出资义务，应承担相应的民事责任，对原告向本院提出由被告郭宗贤、史青、王海华对公司不能清偿的债务部分，依法应承担补充赔偿责任的请求，本院予以支持。五、本案的鉴定费用20000元应由谁承担？本案在诉讼过程中，经原告赵泽峰申请，本院依法委托中博信工程项目管理（北京）有限公司对钢架大棚已完成的工程进行价格鉴定，鉴定意见为：“本次鉴定工程造价金额1347501.21元，其中规费金额为46906.67元。”原告赵泽峰垫付了本次鉴定产生的鉴定费20000元。诉讼中，原告赵泽峰请求鉴定费由被告承担。本院认为，纠纷发生后，原被告双方均未积极地处理好出现的问题，所造成的不必要的损失，双方均负有同等的责任，对产生的损失鉴定费20000元，本院酌情确定各承担10000元。综上所述，依照《中华人民共和共合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、《中华人民共和国物权法》第三十四条、《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和共民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、由被告云南阿丽糖业有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告赵泽峰工程款130594.54元、鉴定费10000元，两项合计140594.54元。二、被告郭宗贤、史青、王海华对判决书第一项所确定的付款义务，对被告云南阿丽糖业有限公司债务不能清偿的部分，承担补充赔偿责任。三、由被告云南阿丽糖业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告赵泽峰钢筋条直1条、打夯机1台、钢筋拌捆、钢管326根、层板15张。四、驳回原告赵泽峰的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5588元，由原告赵泽峰承担3807元，由被告云南阿丽糖业有限公司、郭宗贤、史青、王海华承担1781元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于德宏州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审 判 长  马 丽审 判 员  罗永宁人民陪审员  段德昌二〇二〇年十月二十一日书 记 员  侯素梅