陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终3620号上诉人（原审原告）：陈爱平，女，1954年5月6日出生，汉族，榆林市米脂县人，现住榆林市。委托诉讼代理人：钞希烨，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：尤彦军，男，1978年4月11日出生，榆林市榆阳区人，住榆林市。被上诉人（原审被告）：榆林市正大出租汽车有限公司，住所地：榆林市榆阳区。法定代表人：石军，该公司总经理。委托诉讼代理人：钟华，该公司员工。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：榆林市高新区。负责人：侯永利，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭正科，该公司员工。上诉人陈爱平因与被上诉人尤彦军、榆林市正大出租汽车有限公司（以下简称正大出租公司）、中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初244号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈爱平上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判被上诉人在一审判决赔偿16874.4元的基础上，增加赔偿金18070元（其中误工费11070元、后续治疗费6000元）；3、改判各被上诉人承担连带赔偿责任；4、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决不赔偿误工费错误。一审中，上诉人请求赔偿误工费11070元（205元×54天），误工时间是根据受害人实际住院24天和司法鉴定结论出院后误工期30天计算的。上诉人一直在汽车北站天辰批发市场门前摆地摊卖小吃，赚钱养家。发生肇事后，上诉人就无法出摊了。一审法院以上诉人已达退休年龄为由不予支持误工费显属错误。二、一审判决未支持后续治疗费错误。一审中，上诉人提交的司法鉴定意见书鉴定结论是后续费用需要6000元，一审法院认定可在实际发生后另行主张，增加了原告的诉累。平安保险公司辩称：陈爱平已经超过退休年龄，故对误工费不予认可，且误工时间太长，诉请的误工费标准太高。陈爱平已经出院，病历记载伤者治疗病情恢复尚可，一审法院对于后续治疗费没有认可，保险公司也建议不予认可。尤彦军以及正大出租公司辩称，对于上诉人的上诉请求没有意见，如依法应予以赔偿的话，应由平安保险公司予以赔偿。陈爱平向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告尤彦军、平安保险公司赔偿原告因交通事故造成而产生的医疗费10054.4元、住院伙食补助费1200元、误工费11070元、护理费3100元、后续治疗费6000元、鉴定费1440元，营养费780元，财产损失1500元，共计35144.4元。2.判令被告平安保险公司在保险限额内优先承担赔偿责任。3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明，2019年9月28日5时20分许，被告尤彦军驾驶登记在被告正大出租公司名下陕KT21**号大众牌小型轿车，沿榆补路沿新建北路由南向北行至古城中路路口时，与沿古城中路由东向西行驶于此的原告陈爱平驾驶的“五元”牌三轮自行车相撞，造成原告受伤住院治疗、车辆受损的交通事故，事故发生后，原告被送往榆林市星元医院救治，经诊断为：头部外伤反应，头部外伤，头皮血肿左侧前后6肋骨骨折。共计花医疗费10054.4元。门诊治疗24天，榆林市公安局交通警察支队作出《道路交通事故认定书》认定：原告无责任，被告尤彦军负全责。被告尤彦军驾驶的陕KT21**“大众”牌小轿车登记在正大出租公司名下，该车在平安保险公司处投保有商业第三者险及交强险。另查明：事故车辆陕KT21**“大众”牌小轿车在被告保险公司处投保了机动车交通事故强制保险（保险期间为2019年1月20日0时起至2020年1月19日24时止）、机动车商业综合保险、包括车辆损失险等险种，其中第三者责任保险的保险限额为100万，保险期间为2019年1月21日0时起至2020年1月20日24时止。事故发生后，被告尤彦军垫付原告医疗费4000元。2020年5月12日被告保险公司申请对原告的后续治疗费进行鉴定。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告因交通事故受伤，有权利向各被告要求赔偿，原、被告均对交警部门出据的事故责任书无异议，本院予以确认。被告尤彦军应承担本起事故100%的赔偿责任，但事故车辆在被告平安保险公司投保有交强险及商业第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：1、先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；2、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；3、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故应先由被告平安保险公司在其承保的交强险范围内承担赔偿责任，下剩部分再由其在承保的商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，在责任限额内下剩不足部分再由被告尤彦军进行赔偿。原告的各项诉请依法认定如下：医疗费10054.4元（以实际票据支出为准）；各被告均对原告诉请的住院伙食补助费1200元、营养费780元无异议，本院予以确认，原告住院治疗24天，护理费认定2400元（100元/天×24天）；原告诉请误工费，因原告已达退休年龄，本院不予支持，原告诉请后续治疗费6000元、被告保险公司申请对此进行鉴定，本院认为后续治疗费可在实际发生后，原告据实主张，故本案对被告的申请予以驳回，本案中原告诉请的后续治疗费予以驳回，鉴定费认定为1440元，原告诉请财产损失1500元，因事故认定书中记载有车辆损失，原告虽未提交证据，本院酌情认定1000元，以上各项共计16874.4元。原告的各项损失应由被告平安保险公司在其承保的交强险内赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、财产损失费等共计14840元，下剩2034.4元，按事故的责任由被告平安保险公司在其承保的商业第三者责任险范围内赔偿。因平安保险公司已足额赔偿，故被告尤彦军不再承担赔偿责任，且其垫付的4000元在兑现时应由原告返还。关于被告平安保险公司抗辩鉴定费、诉讼费属间接损失不予赔付的主张无相关事实与法律依据。原告的上述损失客观真实，属于法定赔偿项目，依法应予支持。被告对医疗费的合理性有异议，但在本院指定期间未提出鉴定申请，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、本判决生效后七日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车交通事故强制保险限额内赔偿原告陈爱平的医疗费、护理费等各项损失共计14840元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告陈爱平的2034.4元，以上共计16874.4元（在兑现时，原告返还被告尤彦军4000元垫付款）。2、被告尤彦军不再承担赔偿责任。3、驳回原告陈爱平的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费340元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审中，陈爱平提交书面证言一份，证明其在天辰商场门前摆地摊，有收入，对其诉请的误工费应予以支持。平安保险公司对该证明不予认可。经本院核实，证人对该证言的真实性及内容均无异议，结合事故发生时的时间、以及陈爱平骑三轮车的事实，本院对该证据的真实性及证明目的均予以认定。二审查明的事实与原审一致，故本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，本案争议的焦点是：对于陈爱平诉请的误工费、后续治疗费是否应予以支持？关于误工费，综合考虑陈爱平提交的证人证言内容、案涉事故发生的时间（早晨5点多）以及事故发生时陈爱平骑行三轮自行车的事实，可以证明陈爱平从事个体小生意的事实。因其现居住在榆林城区，故应以陕西省城镇私营单位就业人员上一年度的收入为标准计算其误工损失，即每天119元（43477元/365天）。误工日期为住院治疗天数加上鉴定的误工时间，共计54天。故陈爱平的误工费总计为6432元。陈爱平诉请的误工费标准过高，超出部分，本院不予支持。关于后续治疗费，经鉴定需要6000元。因陈爱平年纪已高，客观上，老年人的身体在受伤后，体质等状况以及恢复情况均有别于年轻人，故该6000元后续治疗费的金额亦为合理，本院对陈爱平诉请的后续治疗费予以支持。综上，上诉人陈爱平的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初244号民事判决的第二项；二、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初244号民事判决的第一项、第三项；三、本判决生效后十日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿陈爱平的车辆损失、医疗费、护理费、误工费等共计21272元；在商业第三者责任险限额内赔偿陈爱平医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等共计8034.4元，以上共计29306.4元（兑现时，尤彦军垫付的4000元由平安保险公司在前述理赔款中扣除返还给尤彦军）；四、驳回陈爱平的其它诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费340元、二审案件受理费270元，均由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  任红艳审判员  魏 霞审判员  韩连梅二〇二〇年十月三十日书记员  杨 攀