湖北省十堰市张湾区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂0303刑初74号公诉机关十堰市张湾区人民检察院。被告人万晖，男，1984年1月24日出生，汉族，初中文化，快递员，住湖北省十堰市茅箭区。被告人万晖曾因犯抢夺罪，于2004年12月8日被广东省广州市芳村区人民法院判处有期徒刑1年6个月,并处罚金人民币5000元;因涉嫌开设赌场罪，于2019年10月31日被十堰市公安局张湾分局取保候审。辩护人高梓豪，湖北诚智成（十堰）律师事务所律师。十堰市张湾区人民检察院以十张检刑检刑诉（2020）52号起诉书指控被告人万晖犯开设赌场罪，于2020年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。十堰市张湾区人民检察院指派检察员梁现成出庭支持公诉，被告人万晖及其辩护人高梓豪到庭参加诉讼。本案因受新冠肺炎疫情影响扣除审限。现已审理终结。公诉机关指控：2017年3月以来，张某、代飞红等人经常纠集在一起，邀约人员开设赌场，逐渐形成了以张某、代飞红为首要分子，王某、刘某1、刘某2（均另案处理）、被告人万晖等人为相对固定成员的“恶势力”团伙，共同故意多次实施恶势力惯常实施的犯罪活动。2017年3月、4月期间，张某、代飞红、刘某1、王某以营利为目的，多次在十堰市张湾区汉江街办辖区、花果街办辖区、柏林镇、黄龙镇、茅箭区顾家岗等地的多处民房或山林里组织开设“百家乐”赌场，该赌场开设场次达20余场，每场参赌人员20余人。被告人万晖准备赌资2万元，在上述赌场先后（循环）向钟某放码5000元，获利300元；向赵某放码5000元，获利300元；向燕伟放码4000元，获利200元；向余磊放码10000元，获利500元；向王玉生放码10000元，获利500元；向任志坚放码10000元，获利500元；向王建放码10000元，获利500元；向王雪峰放码10000元，获利500元；向曾雨放码5000元，获利300元，放码共计6.9万余元，从中非法获利3600余元。2019年3月29日，被告人万晖到十堰市公安局张湾区分局自动投案。被告人万晖到案后自愿如实供述自己的罪行。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了到案经过、户籍信息、前科材料等书证;证人钟某、赵某等人的证言;辨认笔录；视听资料；被告人万晖的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人万晖开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条，其供犯罪所用的赌资2万元及其违法所得3600元依法应当予以没收。被告人万晖犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定，可以从轻或者减轻处罚。建议对被告人万晖在有期徒刑二年至二年三个月幅度内量刑，适用缓刑，并处罚金。被告人万晖对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：万晖在赌场开设中起次要作用，系从犯，具有自首情节，认罪认罚，积极退赃，应从轻处罚。本案不具有为非作恶、欺压百姓的特征，不应构成恶势力犯罪。经审理查明：2017年3月、4月期间，张某、代飞红等人以营利为目的，多次在十堰市张湾区汉江街办辖区、花果街办辖区、柏林镇、黄龙镇、茅箭区顾家岗等地的多处民房或山林里组织开设“百家乐”赌场，该赌场开设场次达20余场，每场参赌人员20余人。被告人万晖准备赌资2万元，在上述赌场先后（循环）向钟某放码5000元，获利300元；向赵某放码5000元，获利300元；向燕伟放码4000元，获利200元；向余磊放码10000元，获利500元；向王玉生放码10000元，获利500元；向任志坚放码10000元，获利500元；向王建放码10000元，获利500元；向王雪峰放码10000元，获利500元；向曾雨放码5000元，获利300元，放码共计6.9万余元，从中非法获利3600余元。2019年3月29日，被告人万晖主动到公安机关投案，并自愿如实供述自己的罪行，且在公安机关退缴7000元。另查明：在本案审理过程中，万晖主动退缴涉案款3000元。上述事实有经庭审质证、确认的到案经过、户籍信息、前科材料等书证;证人钟某、赵某等人的证言;辨认笔录；视听资料；被告人万晖的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人万晖明知他人开设赌场，而为其提供直接帮助，其行为已构成开设赌场罪。被告人万晖参与实施的开设赌场，系单纯为牟取不法经济利益而实施的犯罪行为，不具有为非作恶、欺压百姓的特征，不应认定为恶势力犯罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控万晖参与恶势力犯罪活动不成立，本院予以纠正。被告人万晖认罪认罚，依法可以对其从宽处罚。被告人万晖在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当对其减轻处罚。被告人万晖主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。万晖主动退赃，可以酌情对其从轻处罚。被告人万晖供犯罪使用的20000元及违法所得3600元，均应依法予以追缴，上缴国库。其中，被告人万晖已退缴在公安机关的7000元，由公安机关依法处理。在本院已退缴的3000元，依法应当予以没收，上缴国库。剩余13600元应当继续追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人万晖犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)，罚金2000元（罚金应在本判决生效后十日内一次性缴纳。逾期不缴纳，依法强制缴纳）。二、公安机关扣押的赃款7000元，由扣押机关依法处理。本院扣押的赃款3000元，予以没收，上缴国库。剩余赃款13600元继续追缴，上缴国库。如不服本判决，可以在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  杨晓建审判员  饶 玮审判员  白小凤二〇二〇年十月三十日书记员  彭小蛟附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。