山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1502民初4591号原告：侯文庆，男，1973年6月21日出生，汉族，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：李伟，聊城东昌法恒法律服务所法律工作者。被告：徐广禹，男，1967年5月16日出生，汉族，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：高明，聊城东昌援众法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：高飞，聊城东昌援众法律服务所法律工作者。原告侯文庆与被告徐广禹提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告侯文庆的委托诉讼代理人李伟，被告徐广禹及其委托诉讼代理人高明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告侯文庆向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因提供劳务活动受到损害造成的各项损失263567.37元。事实和理由：2011年起，原告受被告徐广禹雇佣从事建筑钢构工作。2018年9月2日10时30分许，原告听从被告徐广禹的安排为战以明位于东昌府区古楼东街36号院内钢构工程施工时，由于被告没有安全保障措施，没有安全防护设施，导致原告从钢结构房顶掉下摔伤，遂被被告送至聊城市东昌府区人民医院，后又转入聊城市脑科医院住院治疗。被告以个人名义从事建筑工程承包经营活动，违反了《中华人民共和国建筑法》等相关法律规定，战以明将工程发包给没有资质的个人实施建筑工程施工活动，违反有关的法律规定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，原告的损失依法由雇主徐广禹承担，战以明承担连带赔偿责任。原告曾向东昌府区人民法院依法提起诉讼，仅主张了原告住院期间的部分损失。现经司法鉴定，原告构成八级残疾一处、九级残疾一处、十级残疾一处。综上，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告徐广禹辩称：1.本案中原告与被告并非个人之间提供劳务的法律关系，事实是案外人战以明因修整大门顶洞，请被告帮忙找两个人干活，因是熟人，被告便代他联系到了原告及案外人周宗瑶，由战以明每人每天给付200元，中午管一顿饭（原告跟随被告干活时每天150元）。被告未从中收取任何费用；2.事发后被告垫付原告医药费共计41000元，原告应予返还；3.按照一事不再理的原则，本案属重复起诉。综上，应当驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交了（2018）鲁1502民初7686号判决书、（2020）鲁15民终57号判决书、住院病历、诊断证明、医疗统筹结算单、门诊单据、住院结算单、司法鉴定意见书、身份证、户口本、（2020）鲁15民申282号民事裁定书等证据，被告提交了转账记录，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审核，以上证据与本案有关联，能够证明相关事实，本院对证据效力予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月2日，被告电话通知原告去战以明处更换大门洞顶，在拆除旧大门洞顶时摔下受伤。事发后，原告被送至聊城市东昌府区人民医院检查后转入聊城市脑科医院住院治疗21天（2018年9月2日至2018年9月23日），被诊断为多发脑挫伤并脑内血肿、硬膜外血肿，支出医疗费154008.61元。2018年10月11日，原告向本院起诉徐广禹、战以明[案号为（2018）鲁1502民初7686号]，要求徐广禹、战以明赔偿其各项损失158385.20元。本院经审理认为，根据原告的主张，其已随被告干活多年、被告欠其工资、干活时都是被告通知原告、事发后联系不到被告以及被告不认识战以明等陈述，结合战以明称其与被告同住一小区、知道被告常干钢结构的小活、被告给战以明作出预算、战以明给付被告4000元款项以及事发后被告将预算表要回并联系不到被告的陈述，加上被告认可的其房屋被拆迁后租住战以明的房子、自己常干钢结构零活以及给战以明罗列修缮大门洞顶所用材料的陈述，应认定被告雇佣原告侯文庆，被告与原告之间系雇佣关系。原告从事类似案涉工程多年，原告在距地面3米高的房顶上摔下，说明原告在施工中未尽到足够的安全注意义务，原告有较大过错，应承担主要责任。原告承担60%的责任，被告承担40%的责任。原告无据证明其与战以明存有雇佣关系，也没有提交证据证明修缮案涉房顶需要相应资格证的证据，故原告要求战以明承担责任，证据不足。原告的住院病例中显示原告的医疗费中有治疗其他疾病的费用，被告要求将该费用予以扣除，但没有提交证据证明应扣除费用的金额，对被告的该项主张，本院不予支持。被告可待证据完备后，另行主张权利。本案原告的损失为：医疗费：154008.61元，住院伙食补助费630元，营养费630元，误工费2116.59元，护理费2116.59元。对原告主张的交通费，本着实事求是的原则，本院酌定500元。被告按照责任比例给付原告上述费用。2019年7月19日，本院作出（2018）鲁1502民初7686号判决：一、被告徐广禹于本判决生效后十日内赔偿原告侯文庆医疗费61603.44元，住院伙食补助费252元，营养费252元，误工费846.64元，护理费846.64元，交通费200元。二、驳回原告的其他诉讼请求。原告与被告均不服以上判决，向聊城市中级人民法院提起上诉。聊城市中级人民法院经审理认为，由于二上诉人徐广禹、侯文庆与被上诉人战以明之间均没有签订书面合同，一审法院根据当事人认可的被上诉人战以明与上诉人徐广禹相识，徐广禹平时从事建筑行业，徐广禹在战以明找到他后联系上诉人侯文庆去战以明家干活等事实，结合侯文庆与战以明的陈述认定徐广禹承揽了战以明的工程并雇佣侯文庆施工，并无不当。徐广禹认为他只是介绍人，不应承担赔偿责任的主张，与事实不符，本院依法不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，上诉人侯文庆作为提供劳务的一方在从事劳务活动中未尽到谨慎的安全注意义务对自身受到的伤害有一定过错，应承担一定责任,但其责任应是该事故的次要责任，酌定责任比例40%为宜。而作为雇主的徐广禹对施工现场未提供安全保障,对危险作业没有提出安全预案，未采取安全措施，对侯文庆的损害后果应承担主要责任，酌定60%的责任为宜。一审法院查明侯文庆的损失为：医疗费154008.61元、住院伙食补助费630元、营养费630元、误工费2116.59元、护理费2116.59元、交通费500元，共计160001.79元，徐广禹承担60%为96001.07元。一审法院判决徐广禹承担40%的赔偿责任不当，本院依法予以改判。本案涉案工程系城市平房大门洞顶修理，面积小，造价低，侯文庆不能证明对上述大门洞顶进行修缮需要相应资质，故一审法院认为战以明在选任上不存在过错，不应承担责任的判决，并无不当。综上所述，侯文庆的上诉请求成立，予以支持。2020年3月11日，聊城市中级人民法院作出（2020）鲁15民终57号民事判决：一、撤销山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初7686号民事判决。二、上诉人徐广禹赔偿上诉人侯文庆医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费96001.07元。于本判决生效后三十日内过付。三、驳回上诉人侯文庆的其他诉讼请求。2020年5月27日，被告向聊城市中级人民法院申请再审，聊城市中级人民法院于2020年8月24日作出（2020）鲁15民申282号民事裁定：驳回徐广禹的再审申请。原告于2019年5月21日至5月27日在聊城市第三人民医院住院治疗6天，支出医疗费5937.31元（其中医保支付2655.85元）、门诊费350元。原告侯文庆于2019年11月18日至11月24日在聊城市第三人民医院住院治疗6天，支出医疗费5304.98元（其中医保支付2804.02元），以上共计支出医疗费11592.29元。原告主张住院期间和出院后，由其妻子贾新方、弟弟侯文祥护理。事发后，被告徐广禹为原告侯文庆共垫付医疗费29000元（庭审中被告称已垫付38000元）。原告之父侯子龙，1952年4月25日出生，侯子龙共有两个抚养人（两个儿子）。2019年4月19日，本院受理原告诉徐广禹、战以明提供劳务者受害责任纠纷一案[案号是（2019）鲁1502民初3655号]，原告要求赔偿损失。该案审理过程中，原告申请司法鉴定，本院予以委托。聊城法衡司法鉴定所于2019年7月10日作出聊衡司法鉴定所[2019]临鉴字第363号司法鉴定意见书，认定：1.被检人侯文庆因摔伤致多发脑挫裂伤并脑内血肿，硬膜外、下血肿，蛛网膜下腔出血，左侧颞顶骨骨折，行开颅硬膜外、下血肿+脑挫裂伤清除术，清除颞叶脑挫裂伤约20ml，清除右侧额叶挫裂伤脑组织及血肿约70ml，清除左侧额叶破碎脑组织及血肿约60ml，构成九级伤残。2.被检人侯文庆因摔伤致第1-3腰椎右侧横突及第3腰椎左侧横突骨折，构成十级伤残。3.被检人侯文庆因摔伤致颅脑重型损伤，L椎横突骨折，颞顶骨骨折，住院期间27天2人护理，出院后护理时间238天，伤后营养时间150天。原告为此鉴定支出鉴定费2100元。山东精神疾病司法鉴定所于2019年12月4日作出山东精神疾病司法鉴定所[2019]精鉴字第832号司法鉴定意见书，认定：1.诊断：脑外伤所致精神障碍。2.被鉴定人目前精神状态为八级伤残。原告为此鉴定支出鉴定费3436元。2019年12月17日，原告申请撤回该案起诉，本院于2019年12月17日裁定准许原告撤诉。本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告系劳务提供者，被告系劳务接受者，原告与被告形成劳务关系，这一事实已被聊城市中级人民法院生效法律文书予以确认，故原告要求被告承担侵权责任具有事实和法律依据，本院应予支持。关于聊城法衡司法鉴定所司法鉴定意见书和山东精神疾病司法鉴定所司法鉴定意见书能否作为本案认定事实的依据问题。以上两鉴定意见书虽系在（2019）鲁1502民初3655号案件中由本院委托作出，被告对两鉴定意见持有异议，但其并未举证证明鉴定存在不能作为证据使用的法定情形，且被告也未申请重新鉴定，故本院对以上两鉴定意见书予以采信。结合原告的诉讼请求，本院对原告的合理损失认定如下：1.医疗费，原告共支出11592.29元，其中医保支付部分与本案不属同一法律关系，且社保机构可行使追偿权，故被告的赔偿数额中不应扣减医保支付部分，被告应向原告赔偿医疗费11592.29元；2.误工费33631.26元（42329元/年÷365天×290天）；3.护理费，根据原告提交的证据，本院确定护理人员贾新方按城镇标准计算，侯文祥按农村标准计算，护理费为36045.57元[42329元/年÷365天×（12天+290天）+17775元/年÷365天×21天]；4.住院伙食补助费360元（30元/天×12天）；5.营养费4500元（30元/天×150天）；6.残疾赔偿金287837.20元（42329元/年×20年×34%）；7.被抚养人生活费59075.51元（26731元/年×13年×34%÷2）；8.鉴定费5536元；以上损失共计438577.83元。9.精神损害抚慰金3000元。根据聊城市中级人民法院（2020）鲁15民终57号民事判决确定由被告承担60%责任判定结论，本院确定由被告赔偿原告损失266146.70元（438577.83元×60%+3000元），扣除被告已向原告支付的29000元，被告还应向原告赔偿237146.70元。被告所主张的向原告垫付的其余9000元医疗费，因其未提交相关证据，本院不予认定。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告徐广禹于本判决生效之日起十日内赔偿原告侯文庆各项损失共计237146.70元；二、驳回原告侯文庆的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2627元，由原告侯文庆负担263元，被告徐广禹负担2364元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  周爱军二〇二〇年十月十四日书记员  林克克