福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0103民初1571号 原告：陈建平，男，1970年8月18日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：林丽娟，福建卫理律师事务所执业律师。 被告：福建省农科农业发展有限公司，住所地福建省福州市台江区工业路红庆里******，统一社会信用代码91350103310605558Y。 法定代表人：戴文霄。 委托诉讼代理人：俞素娴、温雪生，北京大成（福州）律师事务所执业律师。 原告陈建平与被告福建省农科农业发展有限公司（以下简称农科公司）劳动争议一案，本院于2020年4月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈建平及其委托诉讼代理人林丽娟，被告农科公司的委托诉讼代理人温雪生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈建平向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告的劳动关系于2020年1月17日解除；2.依法判令被告向原告支付拖欠自2019年6月至2019年11月的工资30000元（5000元×6个月）；3.依法判令被告向原告支付2019年12月1日至2020年1月16日工资19933.33元（13000元+13000元÷30×16）；4.依法判令被告向原告支付自2019年6月6日至2020年1月16日未签书面劳动合同的另一倍工资95333.33元（13000×7+13000÷30×10）；5.依法判令被告向原告支付经济补偿金13000元；6.依法判令被告向原告支付劳动期间的业务提成401500元[永安第三方合同304万×10%+浦城三个合同（250万×3%×10%+20万×10%+20万×10%）+宁化合同50万×10%]。事实与理由：原告于2019年5月6日入职被告处工作，工作岗位为总经理助理（副总经理待遇），工作地点为福州市，约定试用期1个月，试用期工资为8000元加业务提成，转正后月工资为13000元加业务提成，实行不定时工作制。2019年6月24日，被告任命原告为发展部主管职位。2019年7月，被告委派原告负责南平和三明等多个地区市场业务，并承诺按合同金额业绩给予10%的抽成。原告自入职以来，对工作认真负责，从不违反被告的任何规章制度，也从未有任何失职的行为。被告未与原告签订书面劳动合同，且未按约定的月工资13000元足额支付原告的工资，只按试用期工资8000元的标准支付原告的工资。故原告要求与被告解除劳动关系，并要求被告依法向原告支付经济补偿金及业务提成等费用。故向法院起诉，请求判如所请。 被告农科公司辩称，一、答辩人与陈建平之间的劳动关系已于2019年12月24日解除，原告于2020年1月17日发出的《通知》不具备解除效力。因此，原告诉请确认劳动关系于2020年1月17日解除并要求支付至2020年1月16日止的工资缺乏事实依据，不能成立。1、原告在2019年12月20日即向答辩人提出辞职，答辩人也已对此表示同意，且在2019年12月24日起原告就再未到答辩人公司上班。因此，原告主张确认劳动关系于2020年1月17日解除与客观事实不符，双方已于2019年12月24日解除劳动关系，原告于2020年1月17日的致函行为不发生劳动关系解除的效力。2、原告在本案中提交的《与农科农业公司财务清单》证明原告与答辩人已于2019年12月经协商一致解除了劳动关系。原告提交证据六《与农科农业公司财务清单》，主张就业务提成事宜与答辩人进行协商。原告在劳动仲裁阶段确认，该文件其系在2019年12月份起草后提交答辩人进行协商。文件首部原告已确认“经协商，福建省农科农业发展有限公司与陈建平解除劳动关系”。可见，原告亦自认其与答辩人已于2019年12月经协商一致解除劳动关系的事实。因此，原告请求确认劳动关系于2020年1月17日解除不能成立，亦无权要求答辩人支付至2020年1月16日止的工资。3、被告提供的考勤记录显示，原告在2019年12月24日后就再未到被告公司上班，2019年12月6日至2019年12月13日期间原告也请病假未到岗工作，原告在劳动仲裁阶段也对该事实也已予以确认。因此，原告在2019年12月工资应计算至12月23日且应当扣除六天工资，其主张支付工资至2020年1月16日不能成立。二、原告与答辩人的劳动关系是原告主动向答辩人提出并经双方协商一致后解除的，原告以答辩人未为其缴纳社会保险费用为由提出解除双方之间的劳动关系并要求答辩人支付经济补偿金的诉求缺乏事实和法律依据，不应予以支持。（一）本案系作为劳动者的原告主动提出解除劳动关系，并经双方协商一致解除。原告提交的证据中自认了其主动提出且经双方协商一致解除劳动关系的事实，可以证明原告与答辩人系经协商一致解除劳动关系。可见，原告与答辩人劳动关系解除系原告提出、且双方协商一致的结果。根据《劳动合同法》第四十六条第一项的规定，在协商解除的情况下，仅有在用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，才需向劳动者支付经济补偿金。但本案系劳动者提出并经双方协商一致解除，故本案不属于用人单位需要支付经济补偿金的法定情形，原告主张答辩人支付经济补偿金的请求缺乏法律依据，不应得到支持。（二）原告以答辩人未为其缴纳社会保险费用为由要求被告支付经济补偿金的诉求不应得到支持。原告系退伍转业军人，其在入职前即以有其他单位为其缴纳社保为由，主动要求被告无需为其缴纳社保；根据答辩人调取的证据显示，2019年4月至2020年1月期间，福州市自主择业军队转业干部管理中心均已为原告缴纳城镇职工基本医疗保险，在原告已在其他单位缴纳相关保险基金的情况下，被告也无法再重复为其缴纳。因此，本案被告未为原告缴纳社保完全系出于原告的自身因素，原告无权以此为由解除劳动合同并要求答辩人支付经济补偿金。《福州市中级人民法院、福州市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件疑难问题的解答(一)》第4条也对此情形作出明确规定：“劳动者因不愿缴纳社会保险费或已在其他单位缴纳社会保险费等自身原因导致用人单位未为其缴纳社会保险费，劳动者以用人单位未缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，要求用人单位支付经济补偿金的不予支持。”三、原告入职前双方已确认工资为每月8000元，与公司同岗位员工工资水平相同，答辩人从未作出其工资为每月13000元的承诺，因此原告要求答辩人补发2019年6月至2019年11月工资并按照每月13000元的标准支付双倍工资、经济补偿金的请求缺乏事实依据，不应得到支持。四、原告自入职以来，答辩人通过人事、行政、甚至是法定代表人多次向原告提出签订书面劳动合同，但原告均拒绝予以签订。因此，未签订书面劳动合同的过错在于原告而非答辩人，其无权要求答辩人支付双倍工资。劳动合同法规定双倍工资这一罚则系为了督促用人单位及时与劳动者签订劳动合同，固定双方劳动关系，防止用人单位出现侵犯劳动者合法权益的行为。但本案中，答辩人在原告入职以来多次通过人事、行政以及法定代表人向原告提出签订书面劳动合同，但原告均拒绝予以签订，并以各种理由进行拖延。答辩人已充分履行了诚实磋商的义务，原告因其自身不诚信的行为导致双方未签订书面劳动合同，该过错在于原告而非答辩人，其无权要求答辩人支付双倍工资。五、答辩人从未对原告作出所谓业务提成的承诺，原告作为领取高薪的发展部主管，市场开拓、合同签订本就属于其工作范畴，原告诉请支付业务提成没有根据。原告自2019年6月以来，即担任答辩人公司发展部主管，负责公司发展推广、各地市场业务的各项工作，促进公司业绩增长等本就是其份内职责；原告提交的银行流水也可以看出，其在履行职务过程中同时享受酒水、差旅等各项报销福利，答辩人公司的主管人员也不存在所谓高薪及业务提成的情形；原告仅凭个人意志要求答辩人支付所谓的业务提成，从未得到答辩人的确认，因此其该项诉请也缺乏事实和法律依据，不应当得到支持。综上，原告的仲裁请求缺乏事实和法律依据，不应当得到支持，请依法予以裁决。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织双方当事人对证据进行质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年5月6日，陈建平入职农科公司任董事长助理一职，后调整为发展部主管，双方未签订书面劳动合同，农科公司未为陈建平缴纳各项社会保险，每月15日左右农科公司通过公司公账发放申请人上月工资，申请人在职期间已经发放的工资情况具体如下：2019年6月17日发放2019年5月工资5323.3元；2019年7月16日发放2019年6月工资9462元；2019年8月15日发放7月工资7910元；2019年9月16日发放2019年8月工资8104元；2019年10月15日发放2019年9月工资8104元；2019年11月15日发放2019年10月工资7966.05元；2019年12月16日发放2019年11月工资8084.6元。2019年12月20日至2019年12月21日期间，陈建平与农科公司对其于农科公司工作期间的工资待遇问题进行协商，农科公司同意在每月工资8000元的基础上自2019年11月份起为陈建平每月增加工资2000元，并向陈建平支付浦城项目提成4500元。陈建平自2019年12月24日起不再于农科公司处进行考勤。2020年1月17日，陈建平向农科公司邮寄《通知》，载明：因农科公司自2019年5月起未给其缴纳社会保险，其提出于2020年1月17日与农科公司解除劳动关系。 本院认为，陈建平于农科公司处上班至2019年12月23日，但直至2020年1月17日止农科公司均未向其发放2019年12月份的劳动报酬，同时农科公司未替陈建平缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，陈建平可以解除其与农科公司之间的劳动合同，鉴于陈建平已于2020年1月17日向农科公司提出解除劳动合同，故陈建平主张其与农科公司之间的劳动合同于2020年1月17日解除，于法有据，本院予以支持。农科公司虽提出其与陈建平已于2019年12月24日解除劳动合同，但并未提供充分证据予以证明，本院不予采信。 关于陈建平诉请要求农科公司支付劳动报酬的问题。陈建平主张农科公司应当按照13000元的工资标准向其支付2019年6月1日至2020年1月16日期间拖欠的工资49933.33元以及其劳动期间的业务提成401500元。但在本案中，陈建平未提供充分证据证明其与农科公司之间存在其每月工资为13000元以及依据业务金额的10%计算业务提成的约定，亦未提供充分证据证明其于农科公司处实际工作至何日。故本院根据农科公司提供的考勤记录以及陈建平与农科公司之间形成的《与农科的清算》，认定农科公司应当向陈建平支付2019年11月份增加的劳动报酬2000元、按照每月10000元的标准支付自2019年12月1日起至2019年12月23日止的劳动报酬7356.32元（10000元÷21.75天×16天）以及浦城项目提成4500元，合计13856.32元。超出本院认定部分，本院不予支持。 关于陈建平诉请要求农科公司支付二倍工资差额的问题。农科公司主张其无需向陈建平支付二倍工资差额，并辩称其未与陈建平签订书面劳动合同系由于陈建平拒不签订所导致，但根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，农科公司应当在陈建平拒不签订书面劳动合同后书面通知陈建平终止劳动关系，故农科公司的辩解缺乏法律依据，本院不予支持。陈建平主张农科公司应当按照每月13000元的标准向其支付2019年12月1日至2020年1月16日的工资差额95333.33元，但如上所述，其未提供充分证据证明其与农科公司之间存在其每月工资为13000元的约定，亦未提供充分证据证明其于农科公司处实际工作至何日，故陈建平的该项主张于法无据，本院不予支持。鉴于本案中，陈建平自2019年5月6日与农科公司建立劳动关系之日起直至2020年1月17日与农科公司解除劳动关系之日止，双方均未签订书面劳动合同，故农科公司应当向陈建平支付2019年6月6日至2019年12月23日期间的二倍工资差额56920.6元（9462元÷21.75天×17天+7910元+8104元+8104元+7966.05元+8084.6元+2000元+7356.32元）。超出本院认定部分，本院不予支持。 关于陈建平诉请要求农科公司支付经济补偿金的问题。本案中，农科公司未按时足额向陈建平发放劳动报酬，亦未替陈建平缴纳社会保险费，陈建平以农科公司未为其缴纳社会保险为由诉请解除其与农科公司之间的劳动关系，符合用人单位应当支付经济补偿金的情形，故陈建平的该项诉请于法有据，本院予以支持，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条规定，农科公司应当向陈建平支付经济补偿金7145.6元[（5323.3元+9462元+7910元+8104元+8104元+7966.05元+8084.6元+2000元+7356.32元）÷9个月×1个月]。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定判决如下： 一、原告陈建平与被告福建省农科农业发展有限公司的劳动合同关系于2020年1月17日解除； 二、被告福建省农科农业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈建平支付拖欠的劳动报酬人民币13856.32元； 三、被告福建省农科农业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈建平支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币56920.6元； 四、被告福建省农科农业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告陈建平支付经济补偿金7145.6元； 五、驳回原告陈建平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告陈建平负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  傅建勇 人民陪审员  张在和 人民陪审员  陈 彤 二〇二〇年十月十五日 法官 助理  林 熠 书 记 员  马艳珍 附：一、本判决书所适用的主要法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。