贵州省印江土家族苗族自治县人民法院刑 事 判 决 书(2020)黔0625刑初125号公诉机关印江土家族苗族自治县人民检察院。被告人罗浪涛，男，1989年8月15日出生于湖南省新邵县，汉族，高中文化，无业，住湖南省新邵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年4月28日被抓获，同年5月3日被印江土家族苗族自治县公安局刑事拘留，同年6月9日被执行逮捕。现羁押于印江土家族苗族自治县看守所。辩护人胡必坚，湖南东放明律师事务所律师。辩护人刘海，贵州宜民律师事务所律师。被告人田霞，女，1973年10月11日出生于贵州省印江土家族苗族自治县，土家族，初中文化，个体经营户，户籍住址印江土家族苗族自治县，现住印江土家族苗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月19日被印江土家族苗族自治县公安局取保候审，2020年8月7日被印江土家族苗族自治县人民检察院决定取保候审，2020年9月7日被本院决定取保候审。被告人陈振彬，男，1990年2月2日出生广西壮族自治区浦北县，汉族，初中文化，个体经营户，户籍住址广西壮族自治区灵山县，现住印江土家族苗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月24日被印江土家族苗族自治县公安局取保候审，2020年8月7日被印江土家族苗族自治县人民检察院决定取保候审，2020年9月7日被本院决定取保候审。辩护人张尹洪，贵州司廉律师事务所律师。印江土家族苗族自治县人民检察院以印检刑诉〔2020〕74号起诉书指控被告人罗浪涛、田霞、陈振彬犯开设赌场罪，于2020年9月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。印江土家族苗族自治县人民检察院指派副检察长严庆出庭支持公诉，被告人罗浪涛及其辩护人胡必坚、刘海，被告人田霞，被告人陈振彬及其辩护人张尹洪到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、2018年11月，被告人罗浪涛将一台赌博机放置到被告人田霞经营的峨岭街道东城一号“印江自治县东城便利店”内，约定由被告人田霞负责销售游戏币、日常管理游戏机，被告人罗浪涛负责赌博机维护及消分取币，所得盈利由被告人罗浪涛、田霞平分。被告人田霞通过以销售游戏币的方式经营赌博机，共计盈利69850元人民币，被告人田霞分得34925元人民币，被告人罗浪涛分得34925元人民币。案发后，被告人田霞被公安机关行政罚款400元人民币、当场收缴违法所得1600元人民币。此外，被告人田霞已将违法所得34925元人民币上缴公安机关。二、2019年1月，被告人罗浪涛将一台赌博机放置到被告人陈振彬经营的峨岭街道东城一号“印江自治县友谊家便利店”内，约定由被告人陈振彬销售游戏币、日常管理游戏机，被告人罗浪涛负责赌博机维护及消分取币，所得盈利由被告人罗浪涛、陈振彬平分。2019年6月，因赌博机损坏，被告人罗浪涛再次放置一台新赌博机至被告人陈振彬店内继续经营。被告人陈振彬通过以销售游戏币的方式经营赌博机，共计盈利44600元人民币，被告人陈振彬分得22300元人民币，被告人罗浪涛分得22300元。案发后，被告人陈振彬已将非法所得22300元人民币退缴至公安机关。三、2019年3月，被告人罗浪涛将一台赌博机放置到符某、任某（均另处）夫妇经营的峨岭街道红地小区“印江自治县家源超市”内，约定由符某、任某负责经营销售游戏币，被告人罗浪涛负责赌博机维修和消分取币，所得盈利被告人罗浪涛与符某、任某平分。任某、符某通过销售游戏币的方式经营赌博机，共计盈利16300元人民币，任某、符某分得8150元人民币，被告人罗浪涛分得8150元人民币。案发后，任某、符某已将非法所得8150元退缴至公安机关。四、2019年4月，被告人罗浪涛将一台赌博机放置到付某（另处）经营的峨岭街道普同村“印江自治县菊仁超市”内，约定由付某以销售游戏币的方式经营赌博机，被告人罗浪涛负责赌博机维护及消分取币，所得盈利被告人罗浪涛、付某平分。付某通过以销售游戏币的方式经营赌博机，共计盈利9600元人民币，付某分得5000元人民币，被告人罗浪涛分得4600元人民币。案发后，付某已将非法所得3980元人民币退缴至公安机关。五、2019年4月，被告人罗浪涛将一台赌博机放置到郭某（另处）经营的峨岭街道多维时代“九联副食店”内，约定由被告人罗浪涛支付郭某月工资400元和负责赌博机维修和消分取币，郭某负责经营销售游戏币，2019年4月至5月，被告人罗浪涛支付郭某工资800元，后双方重新约定赌博机所得盈利双方平分。2019年4月至2019年9月，郭某通过以销售游戏币的方式经营赌博机，共计盈利8900元人民币，被告人罗浪涛分得5950元人民币，郭某分得2950元人民币。案发后，郭某已将5250元非法所得退缴至公安机关。公诉机关认为，被告人罗浪涛、田霞、陈振彬以营利为目的，利用赌博机组织赌博活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；建议判处被告人罗浪涛有期徒刑三年六个月，并处罚金五万元；田霞有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万元；被告人陈振彬有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金五千元。公诉机关提交了受案登记表、立案决定书，户籍信息，拘留证、逮捕证、取保候审决定书，扣押笔录、扣押决定书及清单、照片，证据保全决定书，付某店内查获水果机、游戏币照片、接受证据清单及营业执照复印件、微信交易明细，鉴定意见通知书，抓获经过，临时羁押证明，违法记录查询说明，到案情况说明，中国农业银行业务凭证，行政处罚决定书，缴款书、没收违法所得清单，调查评估意见书、调查评估意见表，认罪认罚具结书，证人付某、郭某、任某、符某的证言，被告人罗浪涛、田霞、陈振彬的供述，铜仁市公安局电子游戏设施设备认定意见书、印江土家族苗族自治县公安局赌博机认定书，检验报告，辨认笔录，检查笔录，现场勘验笔录，电子数据光盘三张等证据证实。被告人罗浪涛、田霞、陈振彬均对指控事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人罗浪涛的辩护人提出的辩护意见是起诉书所指控的有三台游戏机未鉴定不宜认定为赌博机，陈振彬所退赃款22300元中有18000元系罗浪涛本人所退赃款，罗浪涛有坦白、认罪认罚、无前科量刑情节，建议对其判处有期徒刑三年，缓刑四年；被告人陈振彬的辩护人提出的辩护意见是陈振彬有坦白、认罪认罚、系初犯和已全部退赃量刑情节，同意公诉机关量刑建议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人田霞、陈振彬已在庭审前主动缴纳公诉机关所提量刑建议中的罚金金额。本院认为，被告人罗浪涛、田霞、陈振彬构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人罗浪涛、田霞、陈振彬开设赌场违法所得均为三万元以上，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第（一）规定，应当认定为情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。本案系共同犯罪，被告人罗浪涛与被告人田霞、陈振彬在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯。被告人罗浪涛、田霞、陈振彬到案后均能如实供述其罪行，又愿意接受处罚，依法可对其从轻处罚。案发后被告人田霞、陈振彬已退缴全部违法所得，并主动认领罚金刑，可对其酌情从轻处罚。故被告人罗浪涛、陈振彬的辩护人所提上述相关辩护意见属实，本院予以采纳。关于被告人罗浪涛的辩护人所提三台涉案游戏机未鉴定不宜认定为赌博机的辩护意见，经查，被告人罗浪涛放置在任某、郭某处的赌博机数量实为二台，在案发前已被其撤走无鉴定条件，公安机关在侦查阶段对田霞、陈振彬、付某处扣押的四台游戏机均已作赌博功能鉴定，庭审中被告人罗浪涛当庭供认其放置在任某、郭某处的游戏机和上述已鉴定为具有赌博功能的游戏机系其在网上同一地点购买，且任某、郭某的证言所证实撤走的游戏机外部特征以及取币、消分等功能均与已作鉴定的游戏机相一致，被告人罗浪涛对此指控亦无异议，故可以认定罗浪涛放置在任某、郭某处的二台游戏机具有赌博功能，实为赌博机。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人罗浪涛的辩护人所提陈振彬所退赃款22300元中有18000元系罗浪涛本人所退的辩护意见，经查，现有在案证据不能证实罗浪涛在案发后主动退缴赃款，其在庭审中提供的陈振彬向罗浪涛之兄罗海雄出具的收据，也不能证实该18000元系由陈振彬代罗浪涛退缴。故上述辩护意见理由不充分，本院不予采纳。另被告人罗浪涛、陈振彬的辩护人所提罗浪涛无前科和陈振彬系初犯的辩护意见属实，本院予以采纳。根据被告人田霞、陈振彬的犯罪事实、犯罪性质、情节，结合社区矫正机构的调查评估意见，本院可对二被告人适用缓刑。公诉机关所提量刑建议适当，本院采纳。但被告人罗浪涛的辩护人所提对罗浪涛适用缓刑的辩护意见，与庭审查明被告人罗浪涛所犯开设赌场罪的罪责刑不相适应，本院不予采纳。据此，为严肃国法，打击赌博犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第六十七条第三款，第五十二条、第五十三条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人罗浪涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月28日起至2023年10月27日止。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人田霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人陈振彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）四、没收涉案赌博机四台、赌博机投币器一个、赌博机黄色按键九个、游戏币一万四千一百零四枚、红色塑料盒二十四个、vivo牌蓝色手机一部、vivo牌紫色手机一部、vivo牌红色手机一部、OPPO牌玫瑰金色手机一部，由扣押机关依法处理；继续追缴被告人罗浪涛违法所得人民币七万五千九百二十五元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨正飞审 判 员  田才能人民陪审员  代方洪二〇二〇年十月二十一日法官助理许诺代理书记员  李莲艳