广东省深圳市龙岗区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0307刑初1797号公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。被告人吴某某，男，汉族，初中文化，广东省五华县人，户籍地址广东省五华县。曾因犯盗窃罪于2015年6月11日被本院判处有期徒刑十一个月，于2015年12月9日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年7月14日被本院判处有期徒刑十个月，于2017年3月12日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年8月7日被本院判处有期徒刑一年二个月，于2018年5月15日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年5月9日被羁押，次日被刑事拘留，于2019年6月13日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人王建峰，广东卓建（龙岗）律师事务所律师。深圳市龙岗区人民检察院以深龙检刑诉〔2019〕2613号起诉书指控被告人吴某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年7月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理后于2020年3月16日作出（2019）粤0307刑初2662号刑事判决。宣判后，被告人吴某某提出上诉。深圳市中级人民法院于2020年6月22日作出（2020）粤03刑终960号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。在审理过程中，深圳市龙岗区人民检察院以案件部分事实与起诉书指控的事实不符为由，于2020年10月21日以深龙检刑变诉〔2020〕Z41号变更起诉决定书对指控的部分犯罪事实予以变更。深圳市龙岗区人民检察院指派检察员谢宇翔出庭支持公诉，被告人吴某某及辩护人王建峰到庭参加诉讼。现已审理终结。深圳市龙岗区人民检察院指控：2018年11月份开始，被告人吴某某利用ＱＱ软件，通过自己的ＱＱ号码（22×××45，实名认证为“吴某某”）建立了15个ＱＱ群，并将ＱＱ群命名为“小女孩01”、“小女孩11”等，以上ＱＱ群人数最少的有15名网友，人数多的有225名网友，吴某某在收取网友一定的费用后，将网友拉进以上ＱＱ群，并在ＱＱ群里的共享文件夹中发送大量淫秽视频，同时吴某某将共享文件夹的密码发送给付费网友，供网友观看淫秽视频。经查，2018年11月至2019年4月18日，被告人吴某某通过以上方式贩卖淫秽物品，从中获利，其ＱＱ共收受他人转账230次，合计人民币7202.38元。被告人吴某某用于贩卖淫秽物品牟利的15个ＱＱ群中提取到淫秽视频592个。公诉机关提供了相关证据，认为被告人吴某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，构成贩卖淫秽物品牟利罪，建议对被告人吴某某判处十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金。诉请本院依法判处。被告人吴某某对公诉机关指控罪名无异议，但对指控的事实有异议，辩称视频数量是120部，提取视频的数量是错误的，有些是重复的，有些是别人上传的，其认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1.视频实际观看情况不能准确计算；2.被告人吴某某到案后如实坦白；3.被告人吴某某认罪认罚，真诚悔罪，建议从轻处罚。经审理查明：2018年11月份开始，被告人吴某某利用ＱＱ软件，通过自己的ＱＱ号码（22×××45，实名认证为“吴某某”）建立了13个ＱＱ群，并将ＱＱ群命名为“小女孩01”、“小女孩11”等，ＱＱ群里的共享文件夹中存有大量淫秽视频。吴某某在收取网友一定的费用后，将网友拉进以上ＱＱ群，并将共享文件夹的密码发送给付费网友，供网友观看淫秽视频。ＱＱ群人数最少的有15名网友，人数多的有225名网友。经查，2018年11月至2019年4月18日，被告人吴某某通过以上方式贩卖淫秽物品，从中获利，其ＱＱ共收受他人转账230次，合计人民币7202.38元。经鉴定和统计，从被告人吴某某建立的13个ＱＱ群（其中一个ＱＱ群人数为0，未提取视频）中提取到淫秽视频共计494个。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：一、物证：手机一部。二、书证：1.被告人身份信息、违法犯罪经历比对报告、抓获经过、前科材料、交易记录截图、淫秽视频截图、提取扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、情况说明等。2.ＱＱ群相应贩卖价格截图：共13个ＱＱ群，95×××37（10元）、91×××89（20元）、23×××92（188元）、93×××73（20元）、71×××84（20元）、88×××28（18元）、93×××86（16元）、81×××64（20元）、87×××19（100元）、91×××88（28元）、95×××88（18元）、83×××85（288元）、89×××58（17元）。3.深圳市公安局同乐派出所于2019年6月5日出具的《工作记录》：民警通过财付通支付科技有限公司调取到吴某某的ＱＱ22×××45在2015年7月1日至2019年4月18日的交易记录后发现，在2018年11月27日至2019年4月18日期间，吴某某共计收取他人转账230次，共计收到7202.38元人民币。4.深圳市公安局同乐派出所于2019年6月11日出具的《工作说明》：民警根据吴某某的ＱＱ群及ＱＱ文件解压密码，将ＱＱ群文件的淫秽视频下载出来并进行统计。（1）ＱＱ群95×××37（01群），淫秽视频40个；（2）ＱＱ群91×××89（童真群），淫秽视频55个；（3）ＱＱ群23×××92（03群），淫秽视频156个；（4）ＱＱ群93×××73（00群），淫秽视频41个；（5）ＱＱ群71×××84（11群），淫秽视频49个；（6）ＱＱ群88×××28（33群），淫秽视频59个；（7）ＱＱ群93×××86（44群），淫秽视频79个；（8）ＱＱ群81×××64（55群），淫秽视频65个；（9）ＱＱ群91×××88（99群），淫秽视频45个；（10）ＱＱ群95×××88（1998群），淫秽视频209个；（11）ＱＱ群83×××85（广泛的1群）、ＱＱ群74×××48（广泛的2群），淫秽视频73个；（12）ＱＱ群89×××58（666群），淫秽视频28个。以上ＱＱ群文件淫秽视频总计899个。5.深圳市公安局同乐派出所于2020年9月20日出具的《案件说明》：（1）因吴某某在作案期间，一直有删除部分ＱＱ群以及增加部分ＱＱ群，所以吴某某ＱＱ号22×××45的ＱＱ群数量一直有变化。（2）民警通过对吴某某的手机进行采集，并对涉案ＱＱ号的ＱＱ群文件进行下载，经过提取分析固定，共涉及以下15个ＱＱ群：ｔｔｔｔ（14×××70）群文件解压后正常播放视频数量为46部；广泛的发的（83×××85）群文件解压后正常播放视频数量为66部；广泛的发的2（74×××48）群文件解压后正常播放视频数量为66部；极致诱惑（797133286）群文件解压后正常播放视频数量为13部；童真小女孩（91×××89）群文件解压后正常播放视频数量为1部；小女孩00（93×××73）群文件解压后正常播放视频数量为41部；小女孩01（95×××37）群文件解压后正常播放视频数量为3部；小女孩03（23×××92）群文件解压后正常播放视频数量为34部；小女孩11（71×××84）群文件解压后正常播放视频数量为49部；小女孩33（88×××28）群文件解压后正常播放视频数量为57部；小女孩44（93×××86）群文件解压后正常播放视频数量为79部；小女孩55（81×××64）群文件解压后正常播放视频数量为64部；小女孩99（91×××88）群文件解压后正常播放视频数量为48部；小女孩666（89×××58）群文件解压后正常播放视频数量为25部；小女孩1988（95×××88）群文件解压后正常播放视频数量为185部。以上15个涉案ＱＱ群，解压后正常播放视频数量为777部，民警将这777部视频送往龙岗分局进行淫秽视频鉴定，得出结论为以上视频中有718部视频属于淫秽视频。因涉案ＱＱ群之间又有视频会出现重复这种情况，经过分析，在这718部淫秽视频中，其中99部淫秽视频为重复视频，故共有619部不同的淫秽视频。6.深圳市公安局同乐派出所于2020年10月7日出具的《案件说明》：本案中送往龙岗分局进行淫秽视频鉴定的777部涉案视频，共涉及15个ＱＱ群，其中ｔｔｔｔ（14×××70）群文件解压后正常播放视频数量为46部，极致诱惑（797133286）群文件解压后正常播放视频数量为13部，广泛的发的2（74×××48）群文件解压后正常播放视频数量为66部。以上三个ＱＱ群在吴某某手机检查笔录中未出现是因为这三个ＱＱ群均是民警将吴某某涉案手机进行电子数据采集复原后发现。民警对吴某某涉案手机制作手机检查笔录时，当时该三个ＱＱ群均未发现。三、被告人吴某某在侦查机关的供述：2018年12月，一个ＱＱ好友说在百度网盘有很多黄色小视频，他拉其进入这个群，里面可以随意下载黄色小视频，其看后发现成人视频较多，还有小孩的黄色视频。过了一个月，其认为这个生意可以做，就是从百度网盘下载小女孩的黄色视频，其建立多个ＱＱ群，其的ＱＱ群有很明显的特征，如群名为小女孩01、小女孩11、小女孩33等十多个群，每个群人数最少有20个人，最多有225个人，其在群上明确标有观看其群里视频的价格，其没有明说，但一看就知道怎么回事。客户想看黄色小视频会加其ＱＱ，他会在ＱＱ里面按照群发的价格，把红包发给其，每个群价格不一样，其收到钱后把客户拉进群，每个群里有个共享文件夹，其把群的密码告诉客户，客户通过密码可以登录共享文件夹观看黄色小视频。其获利一万元左右，大概有200个人在其这里买过淫秽视频，一般来说客户花费20元可以获得60部淫秽视频。其共建了13个ＱＱ群，分别是95×××37（113人）、91×××89（15人）、23×××92（47人）、93×××73（225人）、71×××84（49人）、88×××28（69人）、93×××86（56人）、81×××64（172人）、87×××19（无）、91×××88（59）人、95×××88（34人）、83×××85（19人）、89×××58（51人）。四、鉴定意见深圳市公安局淫秽物品审查鉴定书：（1）2019年6月4日，民警将涉嫌贩卖的淫秽视频120部提取到移动U盘一个送审鉴定，经鉴定，120部属淫秽物品。（2）2019年12月17日，民警提取疑似淫秽视频777部刻录到U盘一个送审，经鉴定，718部属淫秽物品。五、手机检查笔录：2019年5月9日19时30分许，民警对吴某某的手机进行检查，登陆该手机ＱＱ软件，发现ＱＱ号为22×××45，该ＱＱ号有13个ＱＱ群有贩卖淫秽视频。这13个ＱＱ群分别为：95×××37、91×××89、23×××92、93×××73、71×××84、88×××28、93×××86、81×××64、87×××19、91×××88、95×××88、83×××85、89×××58。以上ＱＱ群的文件中有大量的淫秽视频。还发现ＱＱ号22×××45已经实名认证，认证人为吴某某。手机检查笔录有吴某某的签名确认。六、视听资料、电子数据：交易资料、QQ群截图及淫秽视频。上述证据均经法庭质证核实，来源合法，互相印证，予以认定。本院认为，被告人吴某某通过QQ群提供淫秽视频让网友缴费观看牟取非法利益，贩卖淫秽物品情节严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴某某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人吴某某归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。关于淫秽视频的数量，淫秽视频系侦查机关对被告人吴某某的手机进行采集提取的，根据经被告人吴某某签名确认的手机检查笔录以及被告人的供述，手机ＱＱ软件内有13个ＱＱ群（其中一个群人数为0，未提取视频）；侦查机关对ＱＱ群文件进行复原下载提取，提取15个ＱＱ群，并送往鉴定部门予以鉴定，淫秽视频共计718部，后经核查其中99部系重复视频，淫秽视频共计619部。但经过审查，予以鉴定的ＱＱ群中其中3个ＱＱ群在制作手机检查笔录时并未发现，未经被告人吴某某签名确认，被告人吴某某亦辩称淫秽视频的数量没有那么多，因此，本院认定，予以鉴定的未经被告人吴某某确认的3个ＱＱ群［ｔｔｔｔ（14×××70）群正常播放视频数量为46部，极致诱惑（79XXX86）群正常播放视频数量为13部，广泛的发的2（74×××48）群正常播放视频数量为66部］不符合电子数据的提取程序，该3个ＱＱ群中的视频数量应予以扣减，即涉案的淫秽视频数量应为494部。辩护人提出的辩护意见合理，本院予以采纳。公诉机关出具的量刑建议过重，本院不予采纳。本院将综合考量视频的数量、长短、QQ群的人数、被告人的获利及前科、认罪态度等情节，依法予以量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人吴某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月9日起至2024年5月8日止。罚金应于判决生效之次日起十日内向本院缴纳。）二、随案移送的作案工具手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  刘海娟人民陪审员  刘长连人民陪审员  黄建娜二〇二〇年十月二十二日书 记 员  李 君