湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)湘07刑终282号原公诉机关湖南省澧县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄万军，绰号“军吧”，男，1976年8月8日出生，湖南省澧县人，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省澧县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2020年6月8日被澧县公安局刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于湖南省澧县看守所。原审被告人李刘，绰号“肉肉”，男，1976年9月22日出生湖南省澧县人，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省澧县。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2020年6月8日被澧县公安局刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于湖南省澧县看守所。湖南省澧县人民法院审理澧县人民检察院指控原审被告人黄万军犯贩卖毒品罪、原审被告人李刘犯容留他人吸毒罪一案，于2020年8月24日作出(2020)湘0723刑初193号刑事判决。宣判后，原审被告人黄万军不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2020年5月29日，被告人黄万军收到吸毒人员李某出资的200元，万某的现金60元，李刘的现金100元后，将以前自己放在车尾箱的毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺结晶（俗称“冰毒”），谎称是以450元价格购买而来，卖给了吸毒人员李某、万某、李刘。当日下午，被告人李刘在自己位于津市××路××楼××室租住的租房内，容留违法行为人万某、李某（均已行政处罚）及被告人黄万军采取烫吸的方式吸食毒品麻古和冰毒。上述事实有经庭审举证、确认的案件揭发过程及抓获经过、通话详单、指认照片等书证，证人万某、李某等人的证言，勘验、辨认笔录，被告人的供述与辩解及鉴定意见等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人黄万军违反国家对毒品的管理规定贩卖毒品，构成贩卖毒品罪；被告人李刘提供场所，容留他人吸食毒品麻古和冰毒，构成容留他人吸毒罪，均应予依法惩处。公诉机关对二被告人的指控成立。被告人黄万军、李刘均具有如下情节：1、归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；2、认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款之规定，判决：被告人黄万军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；被告人李刘犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。宣判后，原审被告人黄万军不服，上诉提出：公安机关对其刑讯逼供，诱供其认罪认罚，导致口供与判决书认定的供述不一致，其仅构成非法持有毒品罪，收的其他人的钱是凑的吃饭的钱，并非用于购买毒品；原判量刑过重。经审理查明：2020年5月29日，吸毒人员万某出资现金人民币60元、李刘出资现金人民币100元，李某微信转账200元给原审被告人黄万军用于购买毒品。黄万军收取上述款项后，假意外出购买毒品，将以前自己存放在摩托车尾箱内的毒品冰毒和麻古带回原审被告人李刘位于津市××路××楼××室的租房内，谎称是以450元的价格购买，并于当日，在李刘的租房内与万某、李某共同吸食了上述毒品。上述事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、逮捕通知书、行政处罚决定书、提讯提押证，证明案件揭发及抓获经过。2.原审被告人黄万军、李刘的户籍信息，证明原审被告人的基本情况；3.澧县公安局刑事科学技术检验研究所检验报告、澧县公安局现场检测照片以及鉴定意见通知书，证明2020年6月10日对李刘、李某、黄万军、万某的毛发进行检验，其中李刘、李某、黄万军的毛发中均检验出甲基苯丙胺成分，万某的毛发中未检验出甲基苯丙胺、氯胺酮、吗啡成分。4.现场勘查与检验笔录及照片，证明黄万军对拾取毒品的地点、拾取毒品后藏匿毒品的地点、吸食毒品的场所、吸毒工具拿取地点进行指认的情况。5.李某的微信转账截图、通话清单、黄万军、万某、李刘的通话清单，证明黄万军与李某、万某通话的情况及李某微信转账200元给黄万军的情况，万某与李刘、黄万军的通话情况。6.房屋租赁合同，证明2020年3月17日冯某将其哥哥冯元才位于津市××路××楼××室租赁给李刘，租赁期限三个月。7.常德市澧县公安局行政处罚决定书，证明李刘、万某曾经被公安决定行政处罚的情况。8.黄万军指认吸毒、拾毒现场光盘，讯问视频光盘，证明黄万军指认吸毒、拾毒现场的情况、公安机关讯问黄万军的情况。9.证人李某的证言及辨认笔录，证明2020年5月29日上午，黄万军给李某打电话，要李某开车路过津市的时候将其带回官垸，并说差200元买东西（毒品），后来李某通过微信给黄万军转账200元。当天下午2点多，李某到达津市后顺着黄万军的指引找到了李刘的租房内，当时租房内还有李刘、黄万军和“老哑”（万某），桌子上已经摆好了打好板的毒品和吸食毒品的工具，见到李某进门，他们就说“就等你了”。李某就采用烫吸的方式吸食了两、三口毒品，是将麻古和冰毒混合在一起吸食的。之后李某就下楼回到车上，过了几分钟黄万军和“老哑”也下楼上车，三人一起回到了官垸。李某辨认出李刘就是容留其吸毒的人。10.证人万某的证言及辨认笔录，证明2020年5月29日上午，李刘给万某打电话，要万去津市，并要万到津市后给黄万军打电话。万某到津市后给黄万军打电话，黄接万到了一个和鸡公土菜馆，李刘在这个餐馆楼上的四楼的租房里，李刘当时不在家。黄万军拿出一个自制的吸壶，还有一点点剩下的“灰”（冰毒），万某吸了一口就没有了。李刘回来后，要黄万军去外面拿点东西（麻古和冰毒）来，黄万军说没有钱，然后大家就开始凑钱，李刘出了100元现金，万某出了60元现金，黄万军说还是少了，就给李某打电话，说还差点钱搞东西（买毒品），要李某拿200元出来，并要李某等下一起来吸毒，李某马上就通过微信给黄万军转了200元。黄万军收到钱以后就出门买东西（毒品）了，大概过了十五分钟左右，黄万军拿着一个透明小塑料袋装的一粒麻古和一点冰毒回来，说拿了450元的毒品。然后黄万军就拿出锡纸打了两条板，拿出之前那个吸壶，并用打火机帮万某烧板，万吸食了第一口，喊李刘搞一口，李刘说不搞。然后万某和黄万军一人吸了一口，一条板就烧完了，还剩一条板打算留给李某过来吸食。半小时后，李某给黄万军打电话，黄万军要李某直接到了李刘的租房内，李某到租房后，吸食了两口毒品，并要万某也吸食了一口。然后黄万军和万某就坐李某的车回到了官垸。万某辨认出李刘就是容留其吸毒的人。11.证人冯某的证言，证明2020年3月17日，冯某将其哥哥冯元才位于津市××路××楼××室出租给一个叫李刘的租户，并签订了租赁合同，每月房租400元，每三个月签一次合同。冯某辨认出李刘就是租赁房屋的人。12.原审被告人李刘的供述，证明2020年5月下旬，黄万军从广州回来后就一直住在李刘在津市市凤凰路和鸡公活鱼馆楼上的租房内。同年5月29日，黄万军给“老哑”（万某）打电话，万某就到了黄万军的租房内，并说想在黄的租房里搞点东西（吸食毒品）。当时李刘出了100元现金，“老哑”出了60元现金，还差一点钱，黄万军就给李某打电话，要李某出钱一起买毒品后吸食。李某就通过微信给黄万军转了200元。钱凑齐后，黄万军就去拿货（买毒品）了，大概过了20分钟，黄万军就把货（毒品）拿到了李刘的租房内，有半粒麻古和一小包冰毒，总共花了将近400多元。李刘在租房一楼到二楼的一个平台楼给他们拿了一个壶，“老哑”和黄万军就开始打板准备吸毒，大概吸食了十分钟左右，黄万军和“老哑”都吸食了几口，李刘没有吸食。十分钟后，李某来了，吸食了两口左右的毒品，然后就和“老哑”、黄万军一起走了。13.原审被告人黄万军的供述，证明2020年5月18日黄万军从广东东莞回来后就一直住在李刘在津市市凤凰路和鸡公活鱼馆楼上的租房内。同年5月下旬的一天上午，“老哑”（万某）给黄万军打电话，黄就要万到李刘的租房来。当天下午李刘回到租房后，万某说想搞点东西（吸食毒品），然后几人就开始凑钱，当时李刘出了100元现金，万某出了60元现金，还差一点钱，黄万军就给李某打电话，要李某出钱一起买毒品后吸食，李某就通过微信给黄万军转了200元。钱凑齐后，黄万军就和李刘、万某说去拿货了（买毒品），实际黄并未去买毒品，其摩托车尾箱里就有毒品，毒品是2019年夏天，黄万军在李刘租房附近的一个路口捡的一张纸巾，纸巾里面有一粒麻古和一点点冰毒，黄一直将捡来的毒品放在摩托车尾箱里。黄万军直接从其摩托车尾箱里拿了毒品，怕其他人发现是自己的毒品，黄就骑着摩托车上街转了20分钟左右，后拿着毒品回到李刘的租房内，告诉其他人买毒共花了450元，自己出了90元。黄万军将其他人给的买毒品的钱据为己有，平时买烟、吃饭、充话费用掉了。黄万军将毒品拿到李刘的租房后，李刘在其租房一楼到二楼的一个平台卫生间内拿了一个壶做吸毒工具，黄万军与万某一起吸食了毒品，李刘没有吸食，后来李某来到租房内，也吸食了两口毒品，之后黄万军和万某一起坐李某的车回到了官垸。本院认为，上诉人（原审被告人）黄万军违反国家毒品管理规定，非法贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人李刘提供场所，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人黄万军、李刘在原审期间均具有如下情节：1、归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；2、认罪认罚，可以依法从宽处理。原审判决量刑适当。上诉人黄万军提出：公安机关对其刑讯逼供，诱供其认罪认罚，导致口供与判决书认定的供述不一致，其仅构成非法持有毒品罪，收的其他人的钱是凑的吃饭的钱，并非用于购买毒品；原判量刑过重。经查，通过查阅公安机关讯问黄万军的同步录音录像，未发现有刑讯逼供的情形，且在公安机关讯问黄万军是否有刑讯逼供的情形时，黄万军均亲口予以了否认；微信转账截图、证人李某、万某的证言、同案人李刘的供述均证实，黄万军收取了购买毒品的毒资，且毒资金额、黄万军外出购买毒品的时间与黄万军在公安机关的供述相互印证，能够形成证据锁链，可以证明黄万军贩卖毒品的犯罪事实，黄万军收取其他人的钱是凑吃饭的钱的辩解与在案证据不符；依据刑法规定，走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任；走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，原判已充分考虑黄万军有坦白、认罪认罚等量刑情节，结合公诉机关的量刑建议，以黄万军犯贩卖毒品罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，属量刑适当。黄万军上诉对贩卖毒品的事实予以否认且不接受处罚，已不再构成认罪认罚，但基于上诉不加刑原则，二审对原审量刑不予调整。故上诉人黄万军的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  詹仕萍审判员  袁顺章审判员  彭 炜二〇二〇年十月二十七日法官助理赵丽娜书记员胡亚兰附：相关法律规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。