四川省资中县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1025刑初190号 公诉机关四川省资中县人民检察院。 被告人何雨竺，女，1989年1月16日出生于四川省射洪县,汉族，初中文化，农民，户籍所在地四川省新津县。2012年8月22日因犯盗窃罪被广东省深圳市宝安区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；2013年10月24日因犯盗窃罪被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑六个月；2016年8月4日因犯盗窃罪被成都市双流区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2016年12月27日刑满释放。2020年2月15日因涉嫌诈骗罪被南充市仪陇县公安局监视居住。2020年5月25日因涉嫌诈骗罪被资中县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于内江市看守所。 辩护人吴含卿，四川威久律师事务所律师。 四川省资中县人民检察院以资中检一部刑诉[2020]62号起诉书指控被告人何雨竺犯诈骗罪，于2020年9月3日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序审理，本院依法适用建议程序审理。在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序进行审理，于2020年9月15日依法转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2020年9月27日、2020年10月26日公开开庭审理了本案。四川省资中县人民检察院指派检察员尹刚出庭支持公诉，被告人何雨竺到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人何雨竺在新冠肺炎疫情防控期间产生了以虚假出售口罩骗钱的想法，于2020年2月初开始向微信好友、微信群发布虚假的口罩出售信息。 2020年2月5日，被害人张某通过微信与何雨竺联系，以每个1.5元、1元、0.95元不等的价格向何雨竺购买8000个口罩，并于2月5日、2月6日分三次共将8600元口罩购货款打给何雨竺。何雨竺将该8600元用于个人消费，并从此不再与张某联系。 2020年2月6日，被害人武某通过微信与何雨竺联系，向何雨竺购买40000个口罩，并于2月7日将购买口罩的定金3000元转给何雨竺。何雨竺将该3000元用于个人消费，并从此不再与武某联系。 2020年2月7日，被害人孙某通过微信与何雨竺联系，向何雨竺购买1000个口罩及黄花菜，并分次共将4420元口罩及黄花菜购货款打给何雨竺。何雨竺将该4420元用于个人消费，并从此不再与孙某联系。 2020年3月25日左右，被害人李某、朱某、赖某、谭某、周某在四川省资中县分别通过“资中芮兮女装”微信群与何雨竺微信联系，分别以每个0.8元的价格向何雨竺购买口罩4300个、400个、220个、200个、100个，并分别将这3440元、320元、176元、160元、80元口罩购货款转给何雨竺。何雨竺将收到的钱均用于个人消费，并从此不再与被害人联系。 2020年5月初，何雨竺冒充成都武侯区高升桥移动公司工作人员，以虚假的移动公司有手机充值返话费活动为由，通过微信联系被害人刘某1、刘某2，骗取刘某115700元，骗取刘某22200元。 被告人何雨竺到案后如实供述了其犯罪事实。 公诉机关认为，被告人何雨竺以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。何雨竺在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。 被告人何雨竺辩称，1.她当时手中有口罩，只是数量不多，不是虚假出售口罩，也不是为了骗取被害人的钱，她确实在卖口罩；2.对起诉书指控的金额无异议，但是张某、武某、孙某的钱全部退了，退还了刘某11000元；3.给李某确实发了一批货，只是数量不多；4.她在资中骗钱是因为其老公的母亲生病没有钱治疗，其在仪陇卖口罩是真实的，只是她的货源一直没有到；5.她和刘某2关系特殊，不是简单的朋友关系，刘某2、刘某1该笔不是诈骗。 被告人何雨竺的辩护人认为，1.刘某2、刘某1两姐弟的17900元应当适用民事法律进行调整，不应当以诈骗罪定罪量刑；2.何雨竺属于自首，可以减轻处罚；3.何雨竺母亲犯肺癌急需医疗费，何雨竺诈骗是基于其母亲治病急需，可以减少基准刑30%以下；4.被害人本身是为了贪图便宜或者是倒卖赚差价，被害人具有过错；5.何雨竺对仪陇县所涉及的金额基本上是退了的，何雨竺的行为没有造成被害人自杀或精神失常等其他严重后果，建议从轻处罚。6.建议法庭在两年内对何雨竺进行量刑判决。 经审理查明：一、2020年2月期间，被告人何雨竺看到有人在微信上卖口罩，而且这些人还是先打钱后发货，就产生了骗钱的想法。具体事实如下： 1.被告人何雨竺看到与其在一个群的张某在微信群了解买口罩的信息，其便用自己的大号“初见”谎称其以前在微信名叫“長”这里买到过口罩，并将自己的小号“長”推荐给张某。张某于2020年2月5日下午17时许添加“長”为微信好友。何雨竺用小号“長”与张某聊天，谎称其有口罩出卖，张某信以为真，分别以1.5元／个、1元／个、0.95元／个的价格分别向何雨竺购买口罩1700个、1300个、5000个，并分别转账2550、1300元、4750元给何雨竺。后何雨竺于2020年2月7日将张某的微信删除。案发后，何雨竺将骗取的8600元全部退还给张某。 2.2020年2月6日23时许，被告人何雨竺用自己微信名叫“長”的微信号主动添加武某为好友，并谎称自己有三层口罩出售，武某信以为真，遂添加何雨竺为好友。2020年2月7日武某向何雨竺微信转账3000元作为买40000个口罩的定金，何雨竺收款后，于当日将武某的微信删除。 3.2020年2月9日，被告人何雨竺通过微信联系被害人孙某谎称其朋友有口罩出售，遂把自己的微信小号“長”推荐给孙某，并用微信号“長”与孙某联系，表示自己有口罩出售，孙某信以为真，分别于2020年2月10日、2月11日向何雨竺转账支付口罩款2000元、320元。 4.2020年3月24日，被告人何雨竺在“资中兮芮女装ＶＩＰ群”发布信息称其手上口罩太多，其用不完，0.8毛一个平转，需要的私聊。被害人李某、朱某、赖某、周某信以为真，分别向何雨竺购买口罩4300个、400个、220个、100个，并分别将口罩款3440元、320元、176元、80元转给何雨竺。后何雨竺将李某、朱某、赖某、周某微信删除。 二、何雨竺其他的骗钱行为 1.被害人孙某找被告人何雨竺购买干黄花，何雨竺谎称其有个哥哥在做干黄花的生意，其在收取孙某购买干黄花款1900元后，一直未给孙某发货。何雨竺在口罩骗钱案发后，于2020年2月19日通过微信转账退还孙某3000元。 2.2020年5月2日，被告人何雨竺隐瞒其已未在成都市武侯区高升桥移动公司上班，通过微信联系被害人刘某1、刘某2，虚构因疫情原因，移动公司为回馈用户，正在开展充话费送话费活动，其本人也有冲量任务，希望刘某1、刘某2可以帮忙介绍人完成任务。刘某1、刘某2二人信以为真，刘某1、刘某2分别通过微信向何雨竺转账15700元、2200元。案发后，何雨竺通过支付宝退还刘某1700元。 另查明，被告人何雨竺与其夫胡某于2017年2月13日登记离婚。在2020年5月2日至5月4日的期间，被告人何雨竺的微信有多笔抖音短视频扣费记录，最多的一笔为1598元，最小的一笔为6元，其中单独扣费为98元的记录最多。 上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实： （一）受案登记表、立案决定书，证实本案系本害人报警案发。 （二）被害人的陈述 1.被害人张某的陈述，证实他是眉山人。他在微信上面了解买口罩的信息，和他在“成都地摊交流1群”一个群的“何丽”向他推荐了微信名叫“長”的好友。他在2020年2月5日加了“長”后，“長”告诉他只有一次性口罩，并说口罩1.5元一个，现货在成都，还把地址定位发给了他。他给“長”的微信转账2550元，买了1700个口罩。后其在“長”这里分别以1元／个、0.95元／个的单价买了口罩1300个、5000个，并分别通过微信将1300元、4750元转给了“長”。过了两天，一直没有收到货，他就问“長”到底怎么回事，“長”就以各种理由推脱，后来直接把他拉黑。“長”的微信号是×××20。 2.被害人武某的陈述，证实2020年2月6日23时许，他的手机收到一个添加好友信息，对方说自己是卖三层一次性口罩的，还说有大量的现货，他想到他正好要买口罩，他就添加了对方，对方的微信号为×××20，微信昵称是“長”，他不认识“長”，是“長”加的他的微信，他晓得“長”是个女的。“長”说她自己在成都古柏做生意，在2月7日回到一批50000个口罩，他告诉“長”要买40000个，“長”说上门自提的话需要交纳百分之十五的定金才能给他留，他同意了，因为“長”提供的银行账号的名字不对，他就通过微信给“長”转款3000元。到了2020年2月7日17时许，“長”就将他的微信拉黑了。他的微信号是×××45,微信昵称是平静的海＠静海商贸135××××6998。 3.被害人孙某的陈述，证实在年前他在成都龙泉驿西河镇一个菜市场买菜时认识了一名卖菜的女子，互相加了微信，2020年2月2日他就通过微信联系那名女子，让她帮忙买点干黄花，她说她的哥哥那里有货，他就通过微信转了1900元给她让她帮忙买，但她一直没有发货。2020年2月9日，那名女子又联系他，说她的朋友在卖口罩，她可以帮忙购买，他通过扫描她发给他的支付宝二维码，转了两笔钱给她，一笔是2000元，一笔是320元。转账后，他买的黄花菜和口罩一直都没有发货，那名女子就说疫情原因，发货很堵。他只晓得那名女子是住到双流的，叫何宇杰，微信号是×××00。2020年2月19日，那名女子退了他3000元。 4.被害人李某的陈述，证实因为疫情原因，2020年3月25日那天，她就在一个名叫“资中兮芮女装ＶＩＰ群”的群里看到一个微信名叫“初见”，微信号为×××00的人在卖口罩，而且才0.8元／个。她就通过微信加了“初见”为好友，“初见”发了一些口罩的图片给她看，她觉得口罩可以，就给“初见”说买2400个。她加了“初见”的支付宝，她通过支付宝转账1920元给何雨竺。因为公司喊她多买点口罩，她又与何雨竺联系再买1900个口罩，她又通过支付宝转账1520元给何雨竺。2020年3月27日，她发现何雨竺已经把她拉黑了。她发现她自己被骗了，就问了“资中兮芮女装ＶＩＰ群”里面的群主，群主说群里面还有几个人被骗了。她的微信微信名叫嘟嘟，微信号码是×××50。 5.被害人谭某的陈述，证实2020年3月24日，她在微信群“资中兮芮女装ＶＩＰ群”里面看到有个微信号是×××00,昵称“初见”在发卖口罩的信息，她当时看到那个口罩卖1元／个，当晚她就加了那个买口罩的，2020年3月25日早上，卖口罩的通过了她的好友请求。她以0.8元／个的价格与初见说好买200个，初见还发了一个快递的运单详情给她，她当时以为那个运单是真的，就给初见发了160元的红包。她也一直在等初见把快递单号发给她，一直到3月27日，初见已经把她拉黑了。 6.被害人朱某的陈述，证实在3月25日那天，她在自己手机上“资中兮芮女装ＶＩＰ群”里面，看到有人发布信息需不需要买口罩。后来她就添加了对方的微信，对方发了一些口罩的照片给她看，她就向对方买了400个，并通过微信转账320元给对方，对方收钱后，一直不发货，几天后就发现微信被对方拉黑了。 7.被害人周某的陈述，证实在2020年3月25日，在一个卖服装的微信群里有个网名叫“初见”的说有口罩销售问大家有没有需要的。于是她加了“初见”，通过聊天以0.8元／个的价格购买了100个，她转账80元，然后初见一直推脱发货，在2020年3月27日就将她的微信删除了。 8.被害人赖某的陈述，证实2020年3月26日，在一个卖服装的微信群里有个网名叫“初见”的说有口罩销售问大家有没有需要的。于是她加了“初见”，通过聊天以0.8元／个的价格购买了220个，她向“初见”转账220元，“初见”退了她44元，然后“初见”一直推脱发货，在2020年3月28日就将她的微信删除了。 9.被害人刘某1的陈述，证实她是去年7月份的时候认识何雨竺的，当时何雨竺自称是成都市武侯区高升桥移动公司处理投诉类业务的主管。后面也一直在微信上有联系，她对何雨竺的身份也没有怀疑。到今年5月2日，何雨竺在微信上告诉她，说移动疫情活动反馈，充话费充多少送多少，立马到账，没有任何限制，起充200，立马到账，何雨竺也有任务，叫她帮忙。活动时间三天，因为是内部活动，钱直接转给何雨竺然后何雨竺充进去，单独到营业厅是参加不了的。从5月2日到5月4日她身边同事朋友家人通过她向何雨竺参加充费送费活动人员有61人，转账给何雨竺的合计15700元。何雨竺一直说太多人充值，移动系统崩溃然后升级，钱一直没有到账，直到5月8日何雨竺说的最后的充值期限充值还没有到账，她就联系了移动10086，移动公司告诉她没有这种活动，也没有何雨竺这个工作人员。后面她发火了，何雨竺通过支付宝退了她700元，她总共被骗15000元。她发现被骗，想等工作忙完再报警，在5月16日微信被拉黑。她的微信号是×××77，昵称雪媚儿。何雨竺的微信号是×××16，昵称“初见♥”。 10.被害人刘某2的陈述，证实他和何雨竺是在去年6.7月份通过抖音认识的，认识的时候何雨竺告诉他她在成都市武侯区高升桥移动公司上班，认识后也见过面，互相加了微信，后来也一直有联系，认识这么久了，他也相信何雨竺。到今年五月二日那天，何雨竺发微信给他说，现在移动公司五一节搞了一个充话费送话费的活动，比较划算，而且何雨竺自己也要完成100个人的任务。作为朋友，何雨竺这么说，他也想帮帮她，而且也可以充话费送话费。后面他也问了他的朋友，朋友们就把钱转给他，他就把钱转给何雨竺，当天就转了2200元给何雨竺。一个多星期后，话费还没有到账，他觉得事情不对，就垫钱把朋友的钱退了。何雨竺的微信号是×××16，昵称“初见♥。他知道他姐姐刘某1也被何雨竺骗了。 （三）被告人何雨竺的供述，其供述了2020年2月以来，她看到微信里面一个叫“成都地摊交流群1”经常有人在买卖口罩，而且都是先付款再发货，于是她就产生了想骗钱的想法。她看到有人在群里要买口罩，于是她就用她的微信大号“初见”添加了那个人，她骗那个人说她在一个人那里买了口罩，那个人还问她是否买到口罩，她谎称确实买到了口罩，之后她便将她的小号“長”推荐给那个人。接着她就用她的小号与那个人聊天。刚开始的时候，那个人说要3000个，她说只有1700个，1.5元/个，对方同意了，这个人就用微信给她转了2550元。后来这个人又以1元/个在她这里买了1300个，对方也是通过微信转账给她。后面那个人问她还能不能找到口罩，要5000个，她觉得那个人太好骗了，就想继续骗他要从重庆发货，对方也答应了，给她转账4750元，后面这个人一直催他发货，她又没得货源，她就把那个人拉黑了。她通过聊天知道那个人是眉山人，微信名叫22点36分。 2020年2月10号左右，又有一个微信昵称为“**商贸”的人要买口罩，于是她就用她昵称为“長”的小号添加了他，对方开始说要几万个，商定好是1.5元/个，但是要上门当面交易。她当时为了骗钱就告诉对方必须交货款百分之十五的定金，对方同意了，她就将她的一张银行卡发给对方，但是对方没有转账成功，最后就通过微信给她转了3000元，这个人也被她拉黑了。 第三个人是她之前加的一个微信好友“最好的时光”，是用她的微信大号“初见”加的，她们是在市场买菜的时候认识的，对方想找她买黄花菜，就给她转了1900元。后来她又把她的小号“長”推荐给“最好的时光”，添加以后“最好的时光”就说要一千多个口罩，每个2块多就是2000多元，但是对方不相信她的小号，于是又联系她的大号说要将钱转给她，再由她转给她推荐的这个人，于是对方分两次转了2320元给她。后来她的小号被查封了，这个人又一直联系她，她就谎称她也找不到她朋友了，但是她一直没有想过要退这个人的钱。 眉山那个人她骗了8600元，“**商贸”她骗了2000元，“最好的时光”她骗了4220元。除了这三个人以外，她还骗过两个人，但是都没有成功，对方可能是发现了要定金是骗子，就把她删除了。 她之前在资中车站附近的一个卖女装的服装店买了衣服，然后那个老板娘就加了她的微信，并把她拉进了一个女装群。2020年3月份左右，因为她老公的妈妈得了肺癌，急需要用钱，这个时候她就看到这个女装群里面有人在问有没得卖口罩的，这时她就产生了想在群里卖口罩骗钱的想法。她当时有一百个左右自己用的口罩。然后她就在群里发消息说她有医用口罩卖，8角钱一个，需要的私聊。当天就有人加了她，她骗了网名叫嘟嘟等几个人的钱总共4000元左右，其中网名叫叫嘟嘟的骗得最多，有3440元左右，其他几个人被骗了六七十到三百元不等，他们加起来有1000元左右。其中嘟嘟是通过支付宝给她转的账，其他的人是通过微信转给她的。嘟嘟他们催她发货，因为她只有100来个家用的，她就把他们都拉黑了，也没有给他们发货。她的微信号是×××00,微信名叫初见，嘟嘟的×××50。她骗的钱都给她老公的妈妈治病了。 她和刘某2是2019年9月通过抖音认识的，后来通过刘某2还认识了刘某1，她当时给刘某2他们说她在移动公司上班。在今年5月初，也是因为她老公的母亲病情严重，需要用钱，她想起她的朋友刘某2很相信她在移动公司上班，就有了骗刘某2的想法，她就在微信上给刘某2说现在移动公司有活动，手机充值返话费，她在移动公司上班有考核，喊刘某2介绍人来充话费，同时她也把这个事情告诉了刘某1。当天刘某2就通过微信转账的方式给了她2200元，刘某1也通过微信转账的方式给她转了30笔，共计15700元。这些钱转给她之后，她也没有给刘某1他们充话费，因为她在2019年曾在移动公司上过班，但是在当年9月就没有做了，而且也没有充值返话费的活动，刘某1两姊妹就催她退钱，于是她通过支付宝转账的方式转了1000元给刘某1。她骗刘某1、刘某2用的微信号是×××16，昵称叫初见，后面加一个心形的火星文。刘某2的微信号码是×××04,刘某1的微信名叫“雪媚儿”，刘某1的微信她删除了。 （四）证人胡某的证言，证实他和何雨竺在成都摆地摊，做一点小生意，卖一些火锅料、袜子、干黄花、木耳等小商品。何雨竺没有经营微商，只是在网上进货，进一些火锅料、黄花之类的干货，没在网上卖过东西。 （五）张某提供的其与何雨竺的聊天记录、转账截图，证明张某给何雨竺转账8600元；武某提供的其与何雨竺的聊天记录、转账截图，证实武某给何雨竺转账3000元；何雨竺与孙某的微信名及转账记录，证实买口罩转账2320元，买黄花菜转款1900元，案发后，何雨竺退还孙某3000元；李某与何雨竺的微信聊天记录、支付宝转账截图，证实李某分两笔向何雨竺转账3440元；谭某、朱某、赖某、周某与何雨竺的聊天截图，证实他们转账的情况；何雨竺与刘某1的聊天、转账截图，证实刘某1转账15700元给何雨竺；刘某2与何雨竺的微信聊天，转账截图，证实刘某2转账2200元给何雨竺。 （六）高升桥营业厅提供的客户意见收集单，证实2020年1月至2020年6月1日，移动营业厅没有名叫何雨竺的工作人员。 （七）抓获说明，证实2020年5月25日16时许，资中县公安局民警到四川省南充市仪陇县××镇对涉嫌诈骗的何雨竺实施抓捕，三蛟派出所民警配合资中县公安局民警到何雨竺居住地对何雨竺实施抓捕，因何雨竺不在家，三蛟派出所民警电话通知何雨竺到南充三蛟派出所，资中县公安局民警在三蛟派出所外将何雨竺抓获。 （八）资中县公安局铁佛派出所的办案说明，证实被害人武某未收到何雨竺的退赔款，被害人张某收到了何雨竺的退赔款8600元。 （九）何雨竺的户口底页，证实何雨竺的身份情况。 （十）何雨竺的前科材料。 （十一）扣押清单，扣押了何雨竺的苹果手机一部。 （十二）何雨竺作案手机、支付宝账号、微信号、嘟嘟微信号照片、提取笔录，证实从5月2日至5月4日，何雨竺有多笔抖音短视频扣费记录，最小的一笔为6元，最多的一笔是1598元，笔数最多的为98元。 （十三）张某、武某的现场勘验。 （十四）离婚证复印件，证实何雨竺与胡某于2017年2月13日登记离婚。 针对被告人及辩护人提出的意见，本院评判如下： 一、关于被告人何雨竺是否属于真实的口罩销售者的问题 经查，何雨竺虚构其有大量口罩出售，在微信群发布广告、或是利用其微信主动添加不认识的人、或是利用自己其中一个微信号谎称其在别人或是朋友那里购买到了口罩，进而将自己的另一个微信号推荐给受害人，让受害人误以为何雨竺系真实的口罩销售者，在被害人将口罩款转给何雨竺后，何雨竺在收款当日或者几日后就将被害人的微信删除；何雨竺自己也陈述，其有100个左右的口罩，但是其接受的订单数额超过五万个。故何雨竺辩称其属于真实的口罩销售者的意见与查明的事实不符，不予采纳。 二、被告人何雨竺骗刘某1、刘某2的行为，是否应当认定为民事法律行为的问题 经查，被告人何雨竺以非法占有为目的，虚构移动公司开展充值返话费的活动，骗取刘某1、刘某2的钱财共计17900元，该二人在向何雨竺转账时，并未识破何雨竺的诈骗行为，仅是因为可以充值送话费，同时还可帮助何雨竺完成冲量任务，而向何雨竺转充值款，故何雨竺的诈骗行为已经既遂。故辩护人认为刘某1、刘某2系为了帮助何雨竺而向其转款的行为应属于民事法律行为的意见无事实及法律依据，不予采纳。 三、被告人何雨竺骗取被害人李某、朱某、赖某、周某、刘某1、刘某2的行为，是否属于可以酌情从轻处罚的问题 经查，何雨竺与其夫胡某已于2017年2月13日登记离婚， 且现有的证据不能证实何雨竺诈骗的钱全部或者大部分用于其前夫的母亲治病。同时，从何雨竺2020年5月2日至5月4日的微信账单记录看，在该段时间刘某1两姐弟给何雨竺转账17900元，何雨竺在该段时间内有多笔抖音短视频的扣费记录，最少的一笔为6元，最多的一笔是1598元，其中扣费为98元的记录最多。故何雨竺辩称其诈骗是为了给其前夫的母亲治病的理由与本院查明的事实不符，其要求从轻处罚的意见，不予采纳。 四、何雨竺是否具有自首情节的问题 经查，2020年5月25日16时许，资中县公安局民警到四川省南充市仪陇县××镇对涉嫌诈骗的何雨竺实施抓捕，三蛟派出所民警配合资中县公安局民警到何雨竺居住地对何雨竺实施抓捕，因何雨竺不在家，三蛟派出所民警电话通知何雨竺到南充三蛟派出所，资中县公安局民警在三蛟派出所外将何雨竺抓获。虽然何雨竺是公安民警电话通知，但公安民警并未告知何雨竺到公安局做什么，何雨竺亦不知晓三蛟派出叫其来的目的，故何雨竺不属于主动投案，虽然何雨竺在侦查阶段如实供述了犯罪事实，但是当庭翻供，其不属于自首亦不应认定为坦白。 五、被告人何雨竺的行为未造成被害人自杀、精神失常等严重后果，是否属于应当从轻处罚的问题 经查，造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的，属于可以从重处罚的情形。故辩护人认为因为未出现该种情形，应从轻处罚的意见无法律依据，不予采纳。 针对本案是否属于电信诈骗的问题，本院评判如下： 所谓电信诈骗是指利用发短息、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗。本案中，被害人刘某2、刘某1与何雨竺原就认识，虽然何雨竺通过微信虚构了充值送话费活动骗取了二人17900元，但何雨竺利用该虚构的信息并非是向不特定多数人实施诈骗，刘某2、刘某1被骗取财物主要是基于对何雨竺的信任。虽然何雨竺骗取刘某2、刘某1的钱财时采用了网络技术手段，但因该笔事实不具备向不特定的大众实施诈骗的前提而不宜认定为电信网络诈骗，应当认定为普通的诈骗。何雨竺虚构其哥哥有黄花菜卖，其可以代孙某购买黄花菜诈骗被害人孙某1900元，因不是向不特定多数人发布虚假信息，不宜认定为电信网络诈骗。何雨竺虚构其有大量口罩出售，在微信群发布广告、或是利用其微信主动添加不认识的人、或是利用自己其中一个微信号谎称其在别人或是朋友那里购买到了口罩，进而将自己的另一个微信号推荐给受害人，让受害人误以为何雨竺系真实的口罩销售者，均是利用了网络技术手段，其也是针对的不特定的多数人，其本人也供述其还骗取了其他人，但是其他人可能识破了她的诈骗行为，而未得逞。故，何雨竺利用口罩诈骗应属于电信网络诈骗，且数额较大。综上，公诉机关指控何雨竺诈骗数额巨大，与查明的事实不符，不予支持。 本院认为，被告人何雨竺以非法占有为目的，虚构事实、编造理由获取被害人信任，使被害人自愿主动的交付财物，且数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。但公诉机关指控何雨竺诈骗数额巨大，与查明的事实不符，不予支持。何雨竺因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；何雨竺利用互联网发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，可以酌情从严惩处；何雨竺退赔了被害人张某的全部经济损失、退赔了被害人孙某的大部分损失，可以酌情从轻处罚。被告人及辩护人关于被告人赔偿了部分被害人的损失的意见，与查明的事实一致，予以支持。辩护人关于何雨竺诈骗刘某1两姐弟的行为不应当作为犯罪处理、何雨竺有自首情节、何雨竺的行为未造成严重后果应从轻处罚、被害人有过错的意见与审理查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人何雨竺犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币八千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月25日起至2022年11月24日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、扣押在案的作案工具手机一部，予以没收，上缴国库； 三、责令被告人何雨竺在本判决生效后十日内退赔被害人武某经济损失三千元，退赔被害人孙某经济损失一千二百二十元，退赔被害人李某经济损失三千四百四十元，退赔被害人朱某经济损失三百二十元，退赔被害人赖某经济损失一百七十六元，退赔被害人谭某经济损失一百六十元，退赔被害人周某经济损失八十元，退赔被害人刘某2经济损失二千二百元、退赔被害人刘某1经济损失一万五千元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 ?审判长胡敏 人民陪审员  赖化涛 人民陪审员  曾娅淋 二〇二〇年十月二十六日 书 记 员  彭玉琴 附相关法律条文节录: 1.《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 2.《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 3.《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 4.《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 5.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处： （一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；……