云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云25刑终467号原公诉机关云南省个旧市人民检察院。上诉人（原审被告人）沈建伟，男，1966年2月21日生，汉族，云南省个旧市人，大学文化，红河州机关事务管理局、局长，户籍所在地个旧市，现住蒙自市。2019年8月5日被红河州监察委员会决定留置，2019年11月4日因涉嫌贪污罪、受贿罪、行贿罪、滥用职权罪被个旧市人民检察院决定刑事拘留，同年11月15日被执行逮捕。现羁押于个旧市看守所。辩护人董事、李梦婕，国浩律师事务所律师。云南省个旧市人民法院审理个旧市人民检察院指控原审被告人沈建伟犯贪污罪、受贿罪、行贿罪、滥用职权罪一案，于2020年7月30日作出（2020）云2501刑初13号刑事判决。原审被告人沈建伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，并依法讯问上诉人沈建伟。现已审理终结。原判认定：一、贪污事实（一）2009年4月至2012年11月，被告人沈建伟在任金平县委常委、政法委书记期间，利用职务上的便利，单独或伙同他人非法占有公款共计人民币37.4426万元。具体事实如下：1.2009年10月，被告人沈建伟利用担任金平县书记的职务便利，伙同时任红河州委政法委办公室主任张俊鹏（已判刑），以金平县支付红河州委政法委“会务费”为由，将金平政法委的公款人民币10万元存入被告人沈建伟的账户，后沈建伟又将该10万元转给张俊鹏，该10万元中的9.3369万元人民币被张俊鹏兑换成澳大利亚元1.5万元送给和建，余款人民币0.6631万元被张俊鹏非法占有。2.2011年7月1日，被告人沈建伟利用担任金平县书记的职务便利，通过虚开土特产发票、修理材料发票、车辆加油发票、餐费发票等方式在金平县进行报销，非法占有公款人民币4.9846万元。3.2011年11月16日，被告人沈建伟利用担任金平县书记的职务便利，通过虚开学习考察费发票在金平县进行报销，非法占有公款人民币3.45万元。4.2011年12月，被告人沈建伟利用担任金平县书记的职务便利，通过虚开学习考察费发票、购买土特产发票、餐费发票等方式在金平县进行报销，非法占有公款人民币4.283万元。5.2012年2月，被告人沈建伟利用担任金平县书记的职务便利，安排金平县驾驶员林建虚开车辆维修费发票在金平县进行报销，非法占有公款人民币4.75万元。6.2012年12月，被告人沈建伟利用担任金平县书记的职务便利，安排金平县驾驶员林建虚开车辆维修费发票及餐费发票等在金平县进行报销，非法占有公款人民币4.155万元。7.2011年至2012年期间，被告人沈建伟利用担任金平县书记的职务便利，在蒙自市同创商贸有限公司虚开食品等发票在金平县进行报销，非法占有公款人民币5.82万元。（二）2013年2月，被告人沈建伟在任开远市委常委、政法委书记期间，个人以人民币1.3405万元的价格购买了一部“尼康”牌单反数码相机后，利用职务上的便利，安排开远市委政法委工作人员董文喜以虚开餐饮发票的方式将上述款项在开远市委政法委报销，并将该相机占为己有，被告人沈建伟非法占有公款1.3405万元。2019年1月，沈建伟将该部相机退还开远市委政法委。以上被告人沈建伟贪污金额共计人民币38.7831万元。二、受贿事实被告人沈建伟在任红河州机关事务局党组书记、局长期间，利用职务上的便利，非法收受他人现金、香烟等财物共计人民币17.744万元。具体事实如下：1.2017年4、5月份的一天，被告人沈建伟在蒙自市方电网公司旁，非法收受红河州第一中学校党委书记钱芳送给其的现金人民币2万元及红河道香烟2条，为钱芳的妹妹钱华从广东省东莞轻工业学校调入红河州机关事务局工作提供帮助。经红河州发展和改革委员会价格认定，红河道香烟每条价值人民币720元，2条共计0.144万元。上述财物共计人民币2.144万元。2.2017年春节、中秋节和2018年春节，被告人沈建伟在其蒙自市商务局小区家中，先后三次非法收受云南玉溪兴泽装饰有限公司张少华送给其的现金人民币3万元及玉溪（软小庄园）香烟20条，为张少华在红河州行政中心、五项文化中心及周边外围道路、广场、市政公用设施、绿化等日常维修保养项目的承建、拨付工程款中谋取利益。经红河州发展和改革委员会价格认定，玉溪（软小庄园）香烟每条价值人民币550元，20条折合人民币1.1万元。上述财物共计人民币4.1万元。3.2018年春节前的一天，被告人沈建伟在个旧市通宝门旁，非法收受云南迅达电梯销售有限公司潘瑞宏送给其的现金人民币2万元，为潘瑞宏在州行政中心办公楼的电梯安装、维修保养项目的承建、拨付工程款中谋取利益。4.2018年春节、中秋节和2019年春节前，被告人沈建伟在其红河州机关事务局的办公室，先后三次非法收受红河博雅装饰工程有限公司陆尧送给其的蒙自“大尔多超市”购物卡3张，每张卡内金额为人民币0.5万元，3张共计1.5万元，为陆尧在州行政中心提示牌制作工程等项目的承建、拨付工程款中谋取利益。2019年3月，被告人沈建伟将2张购物卡退还陆尧。5.2017年6月，通过杨钊介绍，被告人沈建伟将红河州机关事务局负责的红河州行政中心及红河州五项文化中心灯光亮化提升改造工程发包给四川勤辉光电科技有限责任公司承建，杨钊从中获利人民币8万元，后于2018年春节前的一天，在沈建伟蒙自市的家中，杨钊将其获利中的现金人民币6万元送给沈建伟。6.2018年春节前的一天，被告人沈建伟在个旧市一家私房菜馆，非法收受四川勤辉光电科技有限责任公司苟灵送给其的现金人民币2万元，为苟灵在红河州行政中心及红河州五项文化中心灯光亮化提升改造工程的承建、拨付工程款中谋取利益。三、行贿事实2009年至2014年中秋节、春节，被告人沈建伟为谋求职务上的提拔、调整，先后10次送给时任红河州委常委、政法委书记和建（已判决）现金共计人民币5万元。四、滥用职权事实1.2009年4月至2012年11月，被告人沈建伟在任金平县书记期间，违反财经纪律，通过本人虚开和指使、安排金平县工作人员张精、林建、蒋金等人采取虚开餐费、食品费、土特产发票的方式套取公款，或者直接用公款购买瑶药、石斛、烟、酒、茶等礼品用于走访拜节，造成国家经济损失共计人民币69.052894万元。2.2012年12月至2014年8月，被告人沈建伟在任开远市委政法委书记期间，违反财经纪律，通过本人虚开和指使、安排开远市委政法委工作人员董文喜、白建钢等人采用虚开餐费发票套取公款，或者直接用公款购买烟、酒、水果等用于走访拜节，造成国家经济损失共计人民币30.6450万元。以上被告人沈建伟滥用职权，造成国家经济损失共计人民币99.697894万元。案发后，被告人沈建伟亲属积极为其退缴赃款人民币89.1871万元到红河州监察委员会。另查明，2019年8月5日，经电话通知，被告人沈建伟主动到案接受审查调查，并如实供述了自己的犯罪事实。原审根据认定的事实和证据，认定被告人沈建伟的行为分别构成贪污罪、受贿罪、行贿罪、滥用职权罪，依法数罪并罚。认定被告人沈建伟具有自首、退赃情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第三百九十七条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题〉的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十九条之规定，判决：一、被告人沈建伟犯贪污罪，判处有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币二十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币十五万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年零二个月；犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元。总和刑期五年零十一个月，并处罚金人民币三十八万元。决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币三十八万元。二、被告人沈建伟退缴在红河州监察委员会的贪污赃款人民币274426元发还金平县5元发还开远市委政法委；受贿人民币177440元，予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人沈建伟上诉及辩护人辩护提出：1、一审判决认定沈建伟犯贪污罪的事实不清，证据不足，在案证据只能证实沈建伟虚开发票18.268万元的事实，应当属于滥用职权的金额。2、一审判决认定沈建伟受贿17.744万元，认定事实错误，其中沈建伟已退还陆尧的2张购物卡不应认定为受贿金额；沈建伟收受他人钱财的行为属于节日期间人情往来，并未进行钱权交易。3、一审判决认定沈建伟向和建行贿错误，该行为应当属于组织行为，而非个人行为，个人没有谋求不当利益。4、一审判决认定沈建伟滥用职权造成国家经济损失99万余元的事实不清，证据不足。5、一审判决未综合考量沈建伟具有自首、积极退赃、认罪认罚等从轻处罚情节，建议二审从轻判处。经本院审理查明认定的事实与一审判决认定的一致，据以认定案件事实的证据已在一审判决中列述，经本院审查，证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人（原审被告人）沈建伟身为国家工作人员，利用职务便利，采用侵吞、骗取的手段，非法占有公共财物，数额巨大；利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取私利，数额较大；为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物；滥用职权，致使公共财产遭受重大损失，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪、行贿罪、滥用职权罪，依法应数罪并罚追究其刑事责任。原审根据沈建伟犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，并结合其有自首、积极退赃、认罪认罚等从轻处罚情节，已作罪刑相适应的判处。上诉人沈建伟的上诉理由及辩护人的辩护意见，与查明的本案事实、证据和法律规定不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  谢云生审判员  郑立新审判员  赵庆武二〇二〇年十月二十三日书记员  阳琳娜