湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘12民终1629号上诉人(原审被告)：怀化市第一人民医院，住所：湖南省怀化市锦溪南路**，统一社会信用代码：12431200448195053Q。法定代表人：唐斌，系该院院长。委托诉讼代理人：黄汉民（特别授权），男，汉族，1963年10月7日出生，住，住湖南省怀化市鹤城区该院员工。委托诉讼代理人：薛兰兰，湖南维清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋继东，男，汉族，1952年9月12日出生，户籍住址：湖南省芷江侗族自治县。委托诉讼代理人：龙孝辉，湖南紫鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋丽蓉，女，汉族，1980年9月5日出生，户籍住址：湖南省芷江侗族自治县，系宋继东之女。上诉人怀化市第一人民医院因与被上诉人宋继东医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2020）湘1202民初2256号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年10月13日审理了本案。上诉人怀化市第一人民医院的委托诉讼代理人黄汉民和薛兰兰，被上诉人宋继东及其委托诉讼代理人龙孝辉和宋丽蓉到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。上诉人怀化市第一人民医院上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审；一二审案件受理费由宋继东承担。事实和理由：一审判决根据司法鉴定意见书进行判决，显然过高，有失公正，胆总管切开是正常的手术方式，并不是医疗损失，九级伤残不应由医院承担责任。且误工期、营养期、护理期也不符合客观事实；一审法院认定宋继东在广东和丰物业服务有限公司佛山分公司从事临时清洁卫生证据不足。被上诉人宋继东辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。宋继东向一审法院提出诉讼请求：一、判令怀化市第一人民医院赔偿各项经济损失170123元；二、本案诉讼费由怀化市第一人民医院承担。庭审中，宋继东明确第一项诉讼请求具体为：医疗费51000元、残疾赔偿金111557元、鉴定费10700元、误工费12803元、护理费9000元、住院伙食补助费5000元、营养费7200元、后续治疗费10000元、精神损失费20000元、交通费2000元，共计239260＊0.7=170123元。原审法院查明：宋继东于2016年6月至2019年4月期间在广东和丰物业服务有限公司佛山分公司从事临时清洁工作，报酬为80元／天。2018年10月13日，宋继东因腹痛、呕吐等症状入住怀化市第一人民医院，入院诊断为：胆总管结石、胆囊切除术后状态。2018年10月25日，怀化市第一人民医院对宋继东全麻下行腹腔镜肠粘连松解＋胆总管切开取石＋T管引流术等治疗。术后第四天，因宋继东腹腔引流管中引出暗红色血性液体，2018年10月30日，怀化市第一人民医院再次对宋继东在全麻下行剖腹探查术＋肠系膜血管破裂修补手术。2018年11月23日，宋继东出院，共住院42天，产生医疗费计51045.95元，其中宋继东通过医保报销了部分费用，实际支出23681.95元。出院后，宋继东认为怀化市第一人民医院的诊疗行为存在过错，双方对赔偿问题产生纠纷。2018年12月20日，经双方同意，双方通过怀化市医疗纠纷人民调解委员会委托怀化市正兴司法鉴定所对医疗损害后果评定、医疗过错评定、医疗过错与损害后果的因果关系评定、伤残程度、误工护理营养期、后续治疗项目及时限进行临床法医学鉴定，怀化市正兴司法鉴定所于2019年7月19日作出怀正兴司鉴所［2018］临鉴字第327号司法鉴定意见书，鉴定意见为：宋继东因胆总管结石在怀化市第一人民医院住院治疗。其医方医疗行为存在过错，与医疗损害后果直接相关，负有主要责任，参与度70％。宋继东已构成九级伤残，误工期120日，护理期60日，营养期120日，后续治疗费预计10000元左右或以医院实际支出为准。宋继东为此花费鉴定费10700元。后双方再次经怀化市医疗纠纷人民调解委员会调解未果，宋继东诉至法院。原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”，本案中，怀化市第一人民医院在对宋继东的诊疗过程中存在医疗过错，且该过错与损害结果之间存在因果关系，应对宋继东的损失承担相应的赔偿责任。怀化市第一人民医院虽对怀正兴司鉴所［2018］临鉴字第327号司法鉴定意见有异议，并在本案审理过程中申请重新鉴定，但怀化市正兴司法鉴定所系双方共同选定的鉴定机构，本案亦不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条中应当准许重新鉴定的情形，故对怀化市第一人民医院的重新鉴定申请一审法院不予准许。关于宋继东的损失数额，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，结合宋继东的诉讼请求，一审法院核定宋继东的各项损失如下：1、医疗费23681.95元；2、后续治疗费10000元；3、误工费宋继东主张12803元，而宋继东庭审中陈述其工资为80元／天，故对误工费9600元（80元／天×120天），一审法院予以支持，超出部分，一审法院不予支持；4、护理费7200元（120元／天×60天），对超出部分，一审法院不予支持；5、住、住院伙食补助费继东主张5000（100元／天×50天），宋继东实际住院天数为42天，故住院伙食补助费应为4200元（100元／天×42天），超出部分一审法院不予支持；6、营养费3600元（30元／天×120天），超出部分一审法院不予支持；7、残疾赔偿金宋继东主张111557元（39842元／年×14年×20％），该数额在法律规定的范围内，一审法院予以确认；8、精神抚慰金一审法院酌定为6000元，超出部分一审法院不予支持；9、鉴定费用10700元；10、交通费因宋继东未提交证据证明，一审法院不予支持；上述损失合计186538.95元。因怀化市第一人民医院在本案中负主要责任，参与度为70％，故怀化市第一人民医院应向宋继东赔偿各项损失合计130577.27元（186538.95元×70％）。判决如下：一、怀化市第一人民医院于本判决生效之日起十五日内赔偿原告宋继东各项损失共计130577.27元；二、驳回原告宋继东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3703元，减半收取计1851.5元，由怀化市第一人民医院承担。宋继东在二审中提交了广东和丰物业服务有限公司佛山分公司林海尚都服务中心的收入证明，拟证明宋继东满勤每月收入2400元。怀化市第一人民医院质证称：对其真实性、合法性有异议。本院认证：结合宋继东在一审中提交的证据，本院认为，宋继东在本案事发时在外务工且有收入的事实可以认定。对一审法院查明的事实，本院予以确认。针对上诉人的上诉，本院认为，怀化市正兴司法鉴定所司法鉴定意见书系事故发生后，本案双方当事人在调解时，怀化市医疗纠纷人民调解委员会经双方当事人同意共同委托而作出的结论。因而该鉴定意见程序合法，上诉人没有证据证明鉴定过程中有其它程序不当或实质内容错误，故鉴定意见可以采信。该意见书称：医疗过错评定，术前评估和检查有缺陷，没有按照规定进行术前复查和确定备选方案，由此可知，上诉人的地过错在于违反诊疗规则，因而宋继东的九级伤残与怀化市第一人民医院的医疗过错有因果关系，一审法院判决其承担70%的责任并无不当，上诉人的第一点上诉理由不能成立。关于宋继东的赔偿标准问题，本院认为，宋继东在一审中提交了多份证据，可以证明宋继东居住在城镇，且以城镇收入作为其生活来源之一，一审按照每天80元的标准计算误工损失是合理合法。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。上诉人的上诉理由不充分，不能支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3703元，由怀化市第一人民医院负担。本判决为终审判决。审判长  冷旗帜审判员  舒易成审判员  黄丽霞二〇二〇年十月十三日书记员  申雅梦