广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0305民初21277号原告：深圳鱼传科技有限公司，住所地深圳市龙岗区龙城街道龙城大道**正中时代广场**2203，统一社会信用代码91440300MA5EX20558。法定代表人：吴绍洽，执行董事。委托诉讼代理人：蔡大鹏，广东普罗米修律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄敏华，广东普罗米修律师事务所实习律师。被告：深圳市分期乐网络科技有限公司，，住所地深圳市南山区粤海街道科苑南路**中国储能大厦****统一社会信用代码914403000758305191。法定代表人：肖文杰，总经理。委托诉讼代理人：冯伟东，系公司员工。委托诉讼代理人：蔡夏子，系公司员工。原告深圳鱼传科技有限公司（以下简称鱼传科技）诉被告深圳市分期乐网络科技有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告鱼传科技委托诉讼代理人蔡大鹏、黄敏华，被告分期乐公司委托诉讼代理人冯伟东、蔡夏子到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鱼传公司向本院提出诉讼请求：一、被告支付2019年10月-2019年11月拖欠的合同款项暂合计8228470元；二、被告支付违约金803814.71元（2019年10月拖欠合同款项的违约金：自2019年11月30日暂计至起诉之日2020年7月1日、2019年11月拖欠合同款项的违约金：自2020年2月17日暂计至起诉之日2020年7月1日，实际应计至债务全部清偿之日止）；三、本案诉讼费用、保全费用等由被告承担。2020年10月12日，原告向本院提交变更诉讼请求申请书，将诉请变更为：一、被告向原告支付违约金1197179.84元（其中：2019年10月拖欠合同款项的违约金为930687.64元：以6288430元为基数，自2019年11月30日计算至还款之日2020年9月21日、2019年11月1日—l3日拖欠合同款项的违约金为77035.5元：以581400元为基数，自2019年12月31日计至还款之日2020年9月，21日、11月14至11月30日拖欠合同款项的违约金为189456.7元，以1393064为基数，自2019年12月31日计至还款之日2020年9月28日）；二、被告向原告支付律师费人民币250000元、保全费用14032.28元、公证费用3100元；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年8月1日，原、被告双方签订《线上广告投放合同（框架合作类）》，合同约定原告提供产品的信息推广、投放等服务，按【130-220】元／cpa模式计费，同年9月25日，双方签订《线上广告投放合同之补充协议》将计费方式变更为分期乐阶梯【160-230】元/cpa模式。合同签订后原告严格履行合同各项义务，原、被告通过邮件往来方式对账确定2019年8月份、9月、10月份被告应付金额55770元、2336000元、6288430元。被告分别于2019年9月23日、2019年10月24日支付2019年8月与9月的款项。后原告将开具的10月份增值税专用发票交付给被告时，被告以各种理由拒不支付2019年10月及后续11月款项。原告多次催促被告出具2019年11月份的对账数据，被告至今拒绝出具。双方微信聊天记录显示：被告确认2019年11月1号至13号应付款项为581400元；被告确认11月13号至月底的授信人数数据8322人，原告据此计算金额为1358640元。以上应付金额原告于2020年6月2日通过邮件敦促被告确认，被告拒绝对账支付款项。至今被告以各种理由拒绝支付原告2019年10月份款项6288430元，2019年11月的款项暂计1940040元，暂共计8228470元。立案后双方通过协商，申请人于2020年9月21日收到拖欠2019年10月份以及2019年11月1日至13日的合同款项6869830元、2020年9月28收到拖欠2019年11月14日至30日的合同款项1393064元，截至目前分期乐公司共还本金8262894元。现分期乐公司拒不支付合同违约金、律师费用、公证费用等相关费用，为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告分期乐公司辩称，1、被告已向原告支付流量引入服务费和线上广告投放服务费共计8262894元，因此，原告的第一项诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应当予以驳回。2、依照双方合同约定，在双方对账完毕之后，原告应在被告付款前向被告开具发票。本案中，原告在收到被告支付的款项后方开出对应金额的发票，依照合同约定，被告不存在违约行为，因此，原告的第二项诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应当予以驳回。原、被告签署的《线上广告投放合同（框架合作类）》5.2约定被严告应在收到原告开具的发票后15个工作日内付款，《流量引入合作协议》第二条第3款第(3)项约定被告应在收到原告开具的发票后5个工作日内付款。针对线上广告投放服务，原被告双方于2019年11月5日和2020年2月26日对2019年10月和11月产生的费用完成对账，双方确认10月份和11月份产生的费用合计人民币6869830元。针对流量引入服务，原被告双方于2020年9月22日对2019年11月产生的费用完成对账，双方确认11月份产生的费用为人民币1393064元，两项服务费合计人民币8262894元。被告于2020年9月21日向原告支付线上广告投放服务费人民币6869830元，于2020年9月28日向原告支付流量引入服务费人民币1393064元，两项合计人民币8262894元。但是，在被告向原告付款前，原告并未向被告开具对应金额的发票，而是在2020年9月25日和2020年10月16日陆续向被告邮寄对应金额的发票。因此，依照双方合同的约定，被告不应承担逾期付款违约金责任。3、本案中，被告未有违约责任，原告的第三项诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应当予以驳回。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鱼传科技（乙方）与分期乐公司（甲方）分别于2019年8月1日签订《线上广告投放合同（框架合作类）》（以下简称广告合同）、2019年11月1日签《流量引入合作协议》（以下简称流量协议），就乙方为原告合作产品提供推广服务进行约定。关于结算付款及违约责任，一、广告合同约定：5.1凡项目预算涉及到基础报价中的以双方约定价格为上限。不得高于附件报价，未约定项目价格双方协商后经甲方书面确认后方可生效。具体每次的结算费用以甲方确认的最终项目执行单（附件一）为准。5.2乙方需按照甲方的要求向甲方提供与当期付款金额等额的、符合国家规定的合格增值税专用发票，甲方收到乙方开具的与当期付款金额等额的、符合国家规定的合格增值税专用发票并审核无误后在15个工作日内支付服务价款的当期金额。广告合同附件一《执行单》载明的付款方式为“月结银行汇款”。10.4如甲方未能按照本合同的约定向乙方支付款项，每逾期一日，甲方应向乙方支付逾期部分金额的万分之五作为违约金，但因乙方未及时向甲方提供增值税专用发票导致甲方逾期付款的，甲方不承担任何违约责任。二、流量协议约定：2.3：(1)甲乙双方同意以自然月作为服务费结算周期，每个月的前5个工作日内确认上一自然月所产生的服务费。(3)乙方应按照甲方的要求向甲方提供与当期付款金额等额的，符合国家规定的合格增值税专用发票。甲方在收到乙方增值税专用发幕后的5个工作日内，且增值税专发票经税务机关交叉稽核比对确属合法有效后支付款项给乙方。甲方与乙方的价款结算只能通过甲方的账户与乙方的账户进行划转，不能通过此外的任何第三方账户进行价欺结算；8.2若甲方逾期未能按时支付乙方费用，则甲方除支付足额费用外，每逾期一天，甲方按逾期应付款项的万分之五／天向乙方支付滞纳金。庭审中，原、被告确认如下事实：一、2019年10月、2019年11月1日-13日的线上广告投放合同费用分别为6288430元（2019年11月5日完成对账）、581400元（2020年2月26日完成对账），2020年9月21日，被告向原告支付了上述费用；2019年11月14日-30日的流量引入合同费用为1393064元（2020年9月22日完成对账），2020年9月28日，被告向原告支付了上述费用。二、双方对账模式为被告分期乐公司员工通过电子邮件形式向原告鱼传公司出具对账明细，原告通过电子邮件确认，并提交盖章结算单给被告。三、2020年9月25日，被告交付案涉2019年10月合同款项的发票、2020年10月16日交付了剩余合同款项对应的发票。四、2019年8月及9月的广告合同款项分期乐公司已按照合同及附件约定进行了对账及结算付款。原告提交微信聊天记录、电子邮件、公证书等证据，拟证明双方对账结算、款项催付等过程。另查，原告因本案诉讼发生律师费25万元，诉讼财产保全责任保险保费9032.28元。以上事实，有当事人提交的在案证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，原、被告对于被告各笔欠款金额（广告合同费用：2019年10月为6288430元、2019年11月1日-13日为581400元；流量协议费用：2019年11月14日-30日为1393064元）及已还清款项事实均予以确认，本院对此迳行予以认定。本案争议焦点为被告是否存在逾期付款并应承担违约责任。关于款项结算，按照广告投放合同约定，付款方式按照执行单确定的“月结银行汇款”，按照流量协议约定的“甲乙双方同意以自然月作为服务费结算周期，每个月的前5个工作日内确认上一自然月所产生的服务费”，结算方式为次月结算。根据商事交易的一般流程，结算及开具发票前需经双方对账确认金额，按照上述广告合同及协议有关结算的约定，双方应在当月或次月即完成对账，而本案争议的三笔款项存在对账迟延现象，而根据双方有关对账流程的陈述，对账模式为被告提交对账数据，原告予以确认，被告在原告履行合同义务的前提下未及时向原告发送对账数据造成对账迟延，进而影响付款及原告开具发票，对此应承担相应的违约责任；另合同虽约定被告付款前原告需给付发票，但承前所述，在无特别约定情形下，原告开具发票应以双方对账确认金额为前提，因被告拖延对账导致原告迟延开票，被告负有过错，其次，开具发票属于合同附随义务，并不必然影响当事人缔约合同目的的实现，不能对抗主合同义务即被告支付广告服务费用的履行，故对被告以此抗辩其未迟延付款不应承担违约责任，本院不予支持。关于违约金，广告合同约定按日万分之五计付违约金，流量协议约定按日万分之五计付滞纳金，原告主张按照该标准计付违约金，被告主张予以调低；本院认为，违约金应以实际损失为基础，并以补偿性为主，惩罚性为辅，故本院兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素综合衡量，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，将原告主张的违约金计算标准调整为年利率12%，对其主张超出部分，不再予以支持。另原告主张各笔违约金起算时间与合同约定的结算方式相符，本院予以支持。综上，本院对原告主张的违约金支持部分为787186.75元（均按照年利率12%的计算标准：1.以2019年10月广告合同费用6288430元为基数，自2019年11月30日计至2020年9月21日为611959元；2.以2019年11月1日-13日广告合同费用581400元为基数，自2019年12月31日计至2020年9月21日为50653.48元；3.以2019年11月14日-30日流量协议费用1393064元为基数，自2019年12月31日计至2020年9月28日为124574.27元）。关于律师费、保全担保费、公证费，双方对于上述费用的负担问题并无明确约定。委托律师参与诉讼、在诉讼过程中申请保全，并以购买保全责任险的方式提供保全担保以及通过公证方式对证据进行固化，均非民事诉讼中的必然程序，是否产生这些费用取决于原告的选择。因此，原告因本案支出律师费、保全担保费、公证费不能认定为因被告过错给其造成的直接损失，该些费用亦超过被告订立合时预见到或应当预见到的违约责任范畴。故原告请求被告支付律师费、保全担保费及公证费，依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市分期乐网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳鱼传科技有限公司支付违约金787186.75元；二、驳回原告深圳鱼传科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17978.81元，由原告深圳鱼传科技有限公司负担8313.74元，被告深圳市分期乐网络科技有限公司负担9665.07元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  尹晓华二〇二〇年十月三十日书记员  詹春梅附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。