广东省惠州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤13民特104号申请人：惠州市君汇物业管理有限公司。住所：惠州市大亚湾西区*******福德居管理处。法定代表人：王某1。被申请人：景秀玲，女，汉族，1982年10月25日出生，户籍地址：广东省惠州市惠阳区*************，身份证号：370************225。申请人惠州市君汇物业管理有限公司（以下简称“君汇公司”）因与被申请人景秀玲申请撤销惠州大亚湾经济技术开发区劳动人事争议仲裁院惠湾劳人仲案字[2020]063号仲裁裁决一案，本院立案后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。君汇公司申请：撤销惠州大亚湾区劳动人事争议仲裁院惠湾劳人仲案字[2020]063号仲裁裁决书。事实与理由：一、仲裁裁决申请人支付2020年1月工资3668.26元、2月工资4500元、3月的工资800元于法无据。根据被申请人的打卡记录，被申请人2020年1月21日起，1月份再无考勤记录，因此，被申请人的工资最多也只能计算到2020年1月20日。2020年2月份无打卡记录，双方在庭审中也确认，2月3日申请人通知其复工，但被申请人并未复工，直至2020年3月1日。2月份为疫情期间，按照《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》要求，除特殊情形外，本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时。2月3日至9日未复工期间，根据《广东省工资支付条例》、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电[2020]5号）关于停工、停产期间工资支付相关规定，企业应当按照劳动合同规定的标准支付劳动者工资。因此，按照规定，2月份也仅有至9日为按合同规定的标准支付工资，而非整个月全部按合同规定标准支付工资。因此，裁决2月份支付工资4500元明显的适用法律错误。被申请人3月份仅有3月1日、2日两天有打卡记录，实际提交辞职申请书为2020年3月6日。因此，对于3月份工资最多也只能计算3月1日至2日的两天工资。综上，仲裁裁决要求申请人支付1月工资3668.26元、2月工资4500元、3月的工资800元既没有事实依据，也没有法律依据。二、仲裁裁决申请人支付加班工资1241.38元于法无据。根据《中华人民共和国劳动法》（2018年修正）第三十六条规定，“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”，本案，根据考勤记录不难发现，被申请人平时的考勤完全是随意、自由的，在职期间没有一个月是完全正常打卡考勤，且被申请人存在虚假考勤的事实，2019年9月被申请人长达20天均未有任何考勤记录，庭审中其也确认2019年9月其仍与惠州市秋谷依家物业管理有限公司存在劳动关系，那么被申请人在申请人处的考勤就明显的不合理，试问一个人是如何能身分两处全职考勤？同时，也证实被申请人的考勤存在虚假，但仲裁却完全将该事实忽略不计。参照惠州中院关于审理劳动争议案件若干问题的会议纪要（试行）第二十四条规定，“劳动者未有用人单位的加班安排或指令而自行加班的，其加班工资请求一般不予支持。法律法规另有规定或当事人另有约定除外。”，本案申请人通过公告、通知的形式，明确告知不安排加班，被申请人作为申请人经理，理当知道公司的相关规定，但被申请人却偏偏在法定节假日又打卡考勤，由此可知被申请人完全是有意而为之，并非申请人安排其加班，依规不得要求加班费。本案中，虽然形式上被申请人在法定节假日有打卡记录，但综合其平时的考勤记录可以得知，如何考勤完全是由被申请人自由决定，且被申请人有虚假考勤的事实，如果说对被申请人未打卡考勤的事实视而不见，却又对其有意法定节假日考勤计算加班费，明显的显失公平。三、仲裁裁决申请人返还被申请人社保款2222.64元无事实、法律依据。申请人与被申请人双方约定的每月工资4500元已包含社保，根据被申请人提交的工资明细表显示，工资表明确显示其工资含社保，即申请人已将应缴社保支付给了被申请人。因此，裁决申请人再次返还社保款2222.64元明显与事实不符。综上所述，大亚湾区劳动人事争议仲裁院做出的裁决，事实不清、适用法律错误，为此特根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，请求贵院依法裁定撤销该裁决书，以维护申请人的合法权益。被申请人景秀玲答辩（反诉）提出：一、景秀玲与君汇公司存在用工关系，存在签署无效劳动合同事实，承认初始工资每月4500元事实。要求君汇公司按劳动合同赔偿7个月双倍工资。二、景秀玲确定考勤事实，确定节日加班事实，确定有效审核考勤表格，存在用工事实，要求君汇公司支付法定节假日加班工资1038.42元。三、君汇公司签署无效劳动合同，未给景秀玲购买社会保险，要求君汇公司补偿并补缴社保费用。君汇公司必须履行辞职申请书内容，发放2020年1月工资5000元＋饭补300元、2月份工资4500元、3月1日-6日工资1038.46元，合计10838.46元。经审查查明，景秀玲以君汇公司为被申请人提出劳动仲裁申请，惠州大亚湾区劳动人事争议仲裁院于2020年6月1日作出惠湾劳人仲案字[2020]063号仲裁裁决，裁决：一、被申请人在本裁决书发生法律效力之日起三天内支付申请人2020年1月工资3668.26元、2月工资4500元、3月工资800元。二、被申请人在本裁决书发生法律效力之日起三天内支付申请人加班工资1241.38元。三、被申请人在本裁决书发生法律效力之日起三天内返还申请人社保款2222.64元。四、驳回申请人其他仲裁请求。本院认为，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”本案中，君汇公司申请撤销终局裁决的理由是否符合上述法定情形，具体分析如下：关于君汇公司提出仲裁裁决其支付景秀玲2月份工资适用法律错误的问题。因本案涉及新冠肺炎疫情防控期间劳动者未及时返岗提供劳动的工资问题，参照《广东省高级人民法院广东省人力资源和社会保障厅关于审理涉新冠肺炎疫情劳动人事争议案件若干问题的解答》第6条：“因政府依法采取停工停业、封锁疫区等紧急措施，用人单位延迟复工，劳动者请求不能返岗期间的工资报酬，应如何处理：……用人单位未复工或者复工但劳动者未返岗且不能通过其他方式提供正常劳动的，参照停工停产期间工资支付相关规定与劳动者协商，在一个工资支付周期的，按照劳动合同约定的标准支付工资；超过一个工资支付周期的，由用人单位发放生活费，生活费按不低于当地最低工资标准的80%支付。”的规定，君汇公司应按劳动合同约定支付景秀玲2月份工资。仲裁裁决依据《广东省工资支付条例》、人社部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》的规定，裁定君汇公司按劳动合同约定支付景秀玲2月份工资符合法律规定及审判实践，适用法律并无不当。关于君汇公司提出仲裁裁决其支付景秀玲(1月、3月份)工资的举证责任分配不当、加班工资认定错误、返还社保款没有事实依据的主张，均系属于以认定事实错误为由申请撤销终局仲裁裁决。参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》第39条的规定：“除《劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第（四）、（五）项规定的情形外，用人单位以认定事实错误为由申请撤销终局裁决的，人民法院不予支持”。因君汇公司未举证证明涉案终局裁决存在《劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第（四）项、第（五）项规定的情形，即裁决所根据的证据是伪造的或者对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的情形，故本院对君汇公司以该项理由提出撤销仲裁裁决的申请，不予支持。综上所述，惠州市君汇物业管理有限公司申请撤销惠湾劳人仲案字[2020]063号仲裁裁决书的理由，不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款的规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十六条之规定，裁定如下：驳回惠州市君汇物业管理有限公司的申请。申请费400元，由惠州市君汇物业管理有限公司负担。本裁定为终审裁定。审 判 长 严丽芳审 判 员 钟震强审 判 员 丁晓鹏二〇二〇年十月二十日法官助理 钟 鸣书 记 员 赵顺东