安徽省砀山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1321刑初213号 公诉机关安徽省砀山县人民检察院。 被告人张宁，男，汉族，1986年6月16日出生于安徽省砀山县，初中文化，无业，住安徽省砀山县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年3月8日被砀山县公安局决定刑事拘留，同年12月12日被该局执行刑事拘留，2020年1月16日被砀山县人民检察院批准逮捕，次日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。 辩护人宋支斌，安徽梨苑律师事务所律师。 被告人张亚，男，汉族，1990年10月16日出生于安徽省砀山县，初中文化，无业，户籍地砀山县，现住砀山县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2020年1月21日被砀山县公安局决定刑事拘留，同日被该局执行刑事拘留，同年2月24日被砀山县人民检察院批准逮捕，次日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。 辩护人张会，安徽梨都律师事务所律师。 安徽省砀山县人民检察院以砀检刑诉（2020）200号起诉书指控被告人张宁犯寻衅滋事罪，张宁、张亚犯聚众斗殴罪，于2020年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。砀山县人民检察院指派检察员苏瑞峰出庭支持公诉，被告人张宁及其辩护人宋支斌、被告人张亚及其辩护人张会到庭参加诉讼。期间公诉机关建议延期审理一次。本案现已审理终结。 安徽省砀山县人民检察院指控：1、2011年2月9日中午，被告人张宁带妹妹张艳（另案处理）乘坐一辆五菱面包车到砀山县公安局关帝庙派出所办理户口，返回途中路过关帝庙镇曹楼村时，因琐事与潘某、苗臣利、李保存发生口角，继而双方发生厮打，苗臣利的鼻子被张宁打伤，后被围观群众拉开，双方均离开现场。随后，张宁邀集其父亲张欣芳（另案处理）带领十余人，手持棍棒赶到现场，张宁、张欣芳带领他人持棍棒对潘某实施殴打。2、2013年2月20日晚，张艳与刘某3在砀山县“水缘洗浴中心”洗澡时因争淋浴头发生矛盾继而厮打，双方各自通过电话喊人到现场。张艳邀集其大哥张宁、二哥张亚和张艳的男朋友种波；刘某3电话邀集其大姐刘某1、大姐夫穆某、二姐刘某2，双方到达现场后发生厮打。在厮打过程中，穆某被张宁、张亚及种波打伤。经砀山县公安司法鉴定中心鉴定，穆某的伤情为轻伤二级。 为证明指控的事实，公诉机关提供了相应的证人证言、被害人陈述等证据。认为被告人张宁的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百九十二条之规定，构成寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，被告人张亚的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，构成聚众斗殴罪，提请本院依法判处。 针对寻衅滋事罪，被告人张宁辩解其和父亲没有带人持械殴打潘某，不构成寻衅滋事罪。辩护人提出本案事实不清、证据不足。如果认定张宁构成犯罪，其系从犯。 针对聚众斗殴罪，被告人张宁当庭辩解没有人给其打电话，看到妹妹张艳和人吵架，其询问情况时，被对方的人打晕，没有殴打对方的人，其不构成聚众斗殴罪。辩护人提出没有证据证明张宁参与殴打，其不构成聚众斗殴罪。 针对聚众斗殴罪，被告人张亚当庭辩解酒后其妹夫种波送其回家，走到洗浴中心，看到有人殴打妹妹张艳，前去拉架时，有人对其殴打，其才还手参与的打斗，其不构成聚众斗殴罪。辩护人提出张亚的行为不符合聚众斗殴罪的构成要件，其不构成聚众斗殴罪。 二被告人的辩护人均提出2013年案发时，公安机关未委托鉴定机构对穆某鉴定伤情，2019年出具的鉴定意见，违反《公安机关办理伤害案件规定》第18条的规定，不应作为证据使用。穆某是聚众斗殴的另一参与方，不是被害人，不适用《中华人民共和国刑法》第88条第2款“被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。”的规定。公安机关对本案于2019年5月29日立案，距离案发时间已六年，超过追诉时效。 经审理查明：一、2011年2月9日中午，被告人张宁带妹妹张艳（另案处理）乘坐一辆五菱面包车到砀山县公安局关帝庙派出所办理户口，返回途中路过关帝庙镇曹楼村时，因琐事与潘某、苗臣利、李保存发生口角，继而双方发生厮打，苗臣利的鼻子被张宁打伤，后被围观群众拉开，双方均离开现场。随后，张宁邀集其父亲张欣芳（另案处理）带领十余人，手持棍棒赶到现场，张宁、张欣芳带领他人持棍棒对潘某实施殴打。 上述事实，有下列证据证实： （一）书证 1、砀山县人民医院住院病案首页、出院记录、砀山县医院住院病历、X线拍片报告表证明：被害人潘某于2011年2月9日到砀山县人民医院就诊，2月15日出院。经诊断为头、胸、左踝软组织挫伤。潘某被人用拳脚打到头部、胸部、铁棍打到左踝。当日X线拍片左踝关节与骨未见明显骨折。 2、砀山县公安局指挥中心接处警记录证明：2011年2月9日15时25分，李爱报警称：关帝庙曹楼村有人打架，请求出警，后该局当即通知关帝庙派出所工作人员出警。 3、吕伟于2018年12月21日出具的出警情况说明证明：2011年正月初七，我所接到群众报警称在关帝庙镇曹楼村有人被殴打。接警后，其带领出警人员出警，到曹楼村后在现场看到有十几人，其认识的有张二高（张欣芳）和外号叫四胖子（赵前峰）的人，还有几辆车，不知道人是谁喊去的，其看到张欣芳在打一女子，就上前制止张欣芳。经现场了解，是因过路引起纠纷发生打架，现场驱散在场人员以后让被打的一方去派出所问话，被打一方不愿意去。 （二）证人证言 1、张艳证明：2011年阴历正月初六中午吃完饭，高勇亚开车带着其和哥哥张宁到关帝庙派出所办好身份证回家途中，到曹楼时有六七个人站在路中间，高勇亚按喇叭让他们让路，对方的人就骂我们，张宁下车问他们为何骂，对方六七个人就用拳头往张宁身上打，张宁和他们打了起来，其去拉架，不知道谁朝其肚子上跺了一脚，高勇亚开车跑了。后其给父亲张欣芳打电话说在曹楼与人打架，让他赶紧过来，张欣芳让其打110报警，后其报警。过了一会，派出所出警人员赶到，张欣芳这时赶到现场，对方的人跑了，张欣芳就带其和张宁去曲楼喉科看病后回家。其给张欣芳打电话是想让他将其与张宁带走。他自己开车来的，没有带东西。 2、席僕证明：七八年前，其和张欣芳、赵前峰一起打牌。期间，张欣芳接到电话说他儿子在关帝庙和别人打架，后其和赵前峰跟着张欣芳去了。在去关帝庙的路上张欣芳打电话，但是不知道对方是谁，现在也想不起来当时说的什么。到了关帝庙街十字路口西边的一个庄，周围的人很多，因为其当时是公职人员，不想过问打架的事，下车后就和赵前峰在车前站着，张欣芳下车往南走，张欣芳的哥张欣建也在现场，派出所的出警人员也赶到现场。后张欣芳带着他的儿子和女儿回来，其就跟着离开。在现场没有看见有人打架，当时离的有点远，张欣芳下车以后和他哥往南走，后面跟着几个人，不知道这些人是干什么的。 3、赵前峰证明：其小名叫“四胖子”。当时其和张欣芳、席僕三个人在斗地主，期间张欣芳接到电话说他儿子被打伤。接着张欣芳的一个朋友开车，带着张欣芳、席僕还有其一起去现场，其和席僕下车后站在车旁边的路上，张欣芳就下车去找他儿子，张欣芳的哥已经到现场，周围还有六七个人，其中三四个人手里还拿着棍。后张欣芳与之前和张宁打架的男子打起来，张欣芳的哥和站在他旁边的那些人一起冲过去，看不到他们打架的具体情况。过了一会，派出所出警人员赶到，其就和席僕、张欣芳一起去医院。 4、李保存证明：七八年前的正月初七下午，潘某、轩刚等人在其家吃完饭后，潘某、苗臣利、轩刚、任梦响先走，其和范芬圆后走。后在毛利家的超市门口碰见潘某他们几人在路边喝水，其和范芬圆去超市买烟，后听到外面吵起来，出来看见苗臣利的鼻子流血，潘某、轩刚、任梦响正在和对方的二男一女张欣芳的儿子、女儿、女婿吵架，其和范芬圆劝架，后双方各自回家。后听潘某说他返回去推电动车时，张欣芳带了二十多个年轻人，手里拿着棍，朝他身上乱打，他跑到一家院子里，从墙头上跳下来时被张欣芳的人逮着，把他打伤。 5、苗臣利证明：曾用名苗大力。2011年春节后，其和潘某、轩刚和另外两个不认识的男子在李保存家吃完饭后，李保存和另外两个人先走，其和潘某、轩刚一起骑着电动三轮车后走，到曹楼东西路口时，不知道什么原因他们和两男一女发生矛盾，正在路北和别人吵架，我们三人到时，其中一个年轻男子（张宁）突然往其脸上打了一拳，潘某扶着其，他没有和张宁等人动手，和李保存一起来的两个人就和张宁、张宁的妹夫厮打起来，不到两分钟，张宁和他妹夫就开车跑了，潘某扶着其往南去，到了曹楼南边，潘某把其放下让其在那等他，他回去骑车去。等了20分钟，李保存村里的人让其别过去，说潘某被打，其就没有过去。后听潘某说他回去骑车时遇见张欣芳带着四五个人，手里都拿着棍子和钢管，把他打了一顿，他跑到别人院子里被堵，村里的人就拦着不让他们再打。 6、范芬圆证明：七八年前,过了春节，其和潘某等人在李保存家吃完饭后，其和李保存一起去买楼板，走到曹楼时，发现李保存的朋友在路边喝水，其就下车去旁边的商店买烟，出来时发现其老表张宁和在李保存家喝酒的一个男子打架，双方脸上都有血，其去把双方拉开，和张宁一起的姓刘的男子开车走了，张宁和他妹妹张艳站在路边，过了一会张宁的父亲张欣芳等人过来，其就骑摩托车离开。 7、李爱证明：李保存是其叔。案发时其在家中听见外面有吵闹声，出门看见李保存等一群人在路上，双方已经被拉开。警察赶到后问谁报的警，其母亲张某说是她报的警。这时，一名男子用手推其母亲一下，让她不要多事。其就上前问那个男子为何推其母亲。那名男子就用手推搡其肩膀一下，其被推的往后闪，那名男子还让其别多事。接着警察让在场的人散了，其陪母亲一起回家。 8、张某证明：七八年前过了春节大约初六七的下午二三点钟，其在家听到外面有吵闹声，出去看见两个年轻人和李保存及李保存的朋友四个人在厮打，其中有张欣芳的儿子，其就去劝架，双方被拉开，那两个年轻人开面包车走了，李保存和他朋友也走了。大约过了10分钟，那两个打架的年轻人又带十几个人过来，有的人手里拿着木棍，有的人手里拿着铁棍，围着这个汪大楼的男子乱打，他们有的拳打脚踢，有的用棍朝他身上打，那名男子被打倒在地，围观的村民劝架，其就报警，其中一名打架的人看见其报警，还推其一把说其多事。当时其女儿也在旁边，问他为何推人，那个人反手就打其女儿一巴掌。报过警后，拉架的村民多了，其趁空把那名男子拉起来让他朝北跑，那十几个人在后面追，后那名男子跑到任西堂家中，任西堂的妻子把大门锁上，那十几个男子中有的人砸任西堂家大门，其他人把任西堂的家围住，后其回家。听说后来打架的是张欣芳带来的人，他们有的拿着铁锨把样的木棍，有的是1米左右的铁棍。 9、任某证明：七八年前的年初七八，其在家门口看见有人打架，一个被打的男子在跑，后面跟着几十个人手里拿着棍、钢管追赶这名男子，嘴里骂着。后其转头看见这个人跑进其家里，当时大门是敞开着的，打人的一方也追来了，其担心人被打死在家，就把家的大门锁上，打人的一方就砸其家大门，还把家围起来。过了一会，被打男子从其家的南墙头翻出去，刚跳下去就被对方的人围着打，后派出所出警人员赶到。 10、李某证明：七八年前过了春节，其在家听说东南角有人打架，到现场后看见张宁、刘团结的儿子和其堂弟李保存、苗臣利正厮打着，其把他们拉开，张宁和刘团结的儿子、苗臣利和潘某先后离开。过了一会，张欣芳、张宁带了二十多个年轻人，手上拿着木棍，有的拿着砍刀，有的拿着钢管，他们到了之后就骂。这时，潘某回来推电动车，张宁认出了潘某，张欣芳就说“打，给我打。”这些人就用随身携带的木棍和钢管朝潘某身上打，潘某跑到其姐夫任西堂家，任西堂的妻子把大门锁上，张欣芳等人就用随身携带的物品砸任西堂的大门，潘某就从任西堂家的墙头上翻过去，张欣芳等人追上潘某，将潘某头上身上打出血，腿被打断，其和村里的人拉架，这时派出所民警赶到，张欣芳等人停止殴打。张欣芳等人带的木棍是1米多长，直径6厘米左右，带的钢管有1米长左右，打潘某的有张欣芳、张宁、刘团结的儿子及张欣芳带的二十多个人。 11、李强证明：其系砀山县公安局辅警，2008年至2014年其在关帝庙派出所上班。2011年正月初七，带班副班长是汪光田，接到关帝庙镇曹楼村打架的警情后，吕伟、薛智慧、许频频、杨洲和其出警。到现场后经了解是张欣芳和别人打架，不知道被打的一方是谁。 12、薛智慧证明：其系砀山县公安局关帝庙派出所辅警。和吕伟、汪光田、许频频、李强、杨洲一个班组，汪光田是带班所长，吕伟是出警民警，其和许频频、李强、杨洲是队员。2011年正月初七是我们组值班，当天其给吕伟口头请假，记不清当天是否有关帝庙曹楼村打架的警情。事后听说关帝庙镇的张欣芳和别人打架，被打的一方是关帝庙曹楼的。 13、张欣芳证明：其小名张二高，案发时其在家睡觉，其女儿张艳打电话说他和张宁开车路过曹楼，车轧到路边的水坑，溅起来泥水溅到路边的人，双方打起来，其让她先报警，其马上到。接完电话其就开着东风日产车去了关帝庙曹楼，到时打架已经结束，当时是高勇亚给张宁和张艳开车，关帝庙派出所的民警吕伟带人已到现场，他们把一个打架的人带走，其就带张宁、张艳去城里看伤。当时其一个人去的，没喊其他人，也没带东西。其当天没看见席僕、赵前峰，在现场没看见张欣建、刘团结。 14、张欣建证明：案发当天，得知侄子张宁在曹楼与他人打架，遂骑摩托车带着张学习到现场。到后，见张欣芳已经到了，张欣芳和张艳、张宁站在一起，张宁脸上被打流血了，对面就一个人。张欣芳骂对方，其也骂对方，对方的人还了一句，他们准备打对方，对方的这人吓跑，他们追了有十几米，到一个胡同，没有见到人就没有再追，后派出所的民警到现场，张欣芳带张宁、张艳去城里看伤，他骑摩托车也跟到城里的医院。 （三）被害人陈述 被害人潘某陈述：案发日中午，其和轩刚、任梦响、苗臣利、范芬圆、李保存在关帝庙曹楼村李保存家喝完酒后，其和轩刚、任梦响、苗臣利在路边喝矿泉水，这时张宁开了一辆五菱面包车，车速很快，任梦响就朝着面包车叫了一声，张宁从面包车上下来，一拳打到苗臣利的眼上，苗臣利被张宁压在地上，其去拉架，被张宁的妹妹张艳一拳打倒。后李保存骑电车从家出来，他帮苗臣利和张宁打起来，其一直被张艳压在地上没有起来。过了一会，范芬圆过来看到和他老表张宁打起来，就把双方拉开。过了一会，张欣芳带着刘团结等几十个人过来，手里拿着刀和棍，开着三辆车。轩刚、任梦响、苗臣利、李保存都跑了，范芬圆没有跑，其跟他们说其没有打，张欣芳说他儿子和闺女都吃亏了，人都跑了，不管你打没打都得打你，其朋友范芬圆让张欣芳不要打，张欣芳带来的几十个人都拿着刀和棍就追着其一个人打，其的眼被打肿，腰被他们用棍打伤，曹楼村的一个妇女将其藏在她家院子里，张欣芳等人还追着其打，其吓得从院子墙头跳出去，跳的时候左腿踝骨摔断。这时关帝庙派出所民警赶到，其被送到医院。县医院医生诊断是皮外伤，没有伤到骨头，其出院以后左腿踝骨仍肿着，就到二院又拍个片子，显示左腿踝骨裂。住院期间，张宁来找其说他知道其没有打他，白挨打了，但他也受伤了。其当时没有做伤情鉴定。当时关帝庙派出所民警到医院给其记过材料。 （四）被告人供述和辩解 被告人张宁供述：2011年刚过完年，在砀山县关帝庙镇曹楼村，高勇亚开车带着其和妹妹张艳去关帝庙派出所办身份证，回来的路上路过曹楼村路口，当时路口有六七个人，高勇亚按了几下喇叭，对方的人就骂，其和张艳就下车和他们理论，后双方打起来。其中一个人朝其胸口打了一拳，另外一个人往张艳腰上踢了一脚，然后其和张艳与对方打起来，对方的人围着其打，其右眼被打肿。期间有人拉架，后来张艳说已经给父亲张欣芳打过电话，他让报警。张艳报过警后，对方的人都跑了。过了一会，派出所出警人员赶到，接着其父亲张欣芳开着尼桑牌越野车到现场，他没有带东西，后带其二人去城里看伤。 关于被告人张宁辩解没有和张欣芳带领他人持棍殴打被害人潘某及辩护人提出事实不清、证据不足的意见，经查，被害人潘某证明张欣芳带来的几十个人拿着刀和棍追着其打；证人任某证明其看见几十个人手里拿着棍、钢管追赶潘某，后潘某从墙头翻出去就被对方围着打；证人李某证明看到张欣芳、张宁带着二十多个年轻人，有的手上拿着棍，有的拿着刀、钢管，后用随身携带的木棍、钢管朝潘某身上打；证人张某证明那两个打架的年轻人又带十几个人过来，有的人手里拿着木棍，有的人手里拿着铁棍，围着这个汪大楼的男子（潘某）乱打。以上证据足以证明张宁和张欣芳带人持凶器随意殴打被害人潘某。被告人及辩护人关于此节的辩解及辩护意见不予采纳。 二、2013年2月20日晚，张艳与刘某3在砀山县“水缘洗浴中心”洗澡时因争淋浴头发生矛盾继而厮打，双方各自通过电话喊人到现场。张艳邀集其大哥张宁、二哥张亚和张艳的男朋友种波；刘某3电话邀集其大姐刘某1、大姐夫穆某、二姐刘某2，双方到达现场后发生厮打。在厮打过程中，穆某被张宁、张亚及种波打伤，经砀山县公安司法鉴定中心鉴定，穆某的伤情为轻伤二级。后种波、张亚均于2013年2月21日被砀山县公安局行政拘留十五日，罚款500元。 （一）书证 1、徐州市中心医院住院记录证明：2013年2月22日，穆某因鼻骨骨折受伤住院治疗，2013年3月6日手术后出院。 2、行政处罚决定书及调查报告等处罚程序性文书证明：种波、张亚因本案均于2013年2月21日被砀山县公安局行政拘留十五日，罚款500元。 3、水缘洗浴中心工商登记信息证明：该洗浴中心2012年8月28日开始经营，经营者王建。 （二）鉴定意见 砀山县公安司法鉴定中心（砀）公（司）鉴（损伤）字（2019）82号法医学人体损伤程度鉴定书载明：穆某损伤程度为轻伤二级。 （三）证人证言 1、刘某3证明：在水缘洗浴中心洗澡时，其和一女子发生争执并厮打，女子的妈妈也参与厮打，后被人拉开。其打电话将此事告知二姐刘某2，并让刘某2过来。其穿上衣服走到大厅，看见刘某2和那个女子及其母亲吵架，接着她们又厮打在一起。过了一会，其大姐刘某1也过来。这时候过来三个年轻男子，其中一个男的朝其大姐打去，大姐被打倒在地上，这时候其姐夫穆某也过来，三个男子就对穆某拳打脚踢，穆某就被打倒在地上，其中一个男的还拿着棒球棍打穆某，过了一会其爸妈也过来了，三个男子又打其爸妈。拿棒球棍的男子朝着穆某的头部和背部打的。 2、刘某2证明：2013年2月份的一天晚上，其接到小妹刘某3的电话，说在水缘浴池与别人吵架，让其过去看看，其就带着儿子去水缘浴池。到地方后，看到刘某3在穿鞋，其问原因，她说洗澡的时候争水龙头吵架了。接着，与妹妹吵架的两个妇女从里面出来了，其刚问对方咋回事，对方年龄大点的妇女就骂着并打其，她俩就厮打在一起，其被这个妇女打倒在地上，她抓着其头发不让其起来，等其起来的时候，看到出警人员和其大姐刘某1、姐夫穆某（满身是血），父亲刘某4都在场。在现场没有看到有人拿棍。 3、刘某1证明：2013年2月份的一天晚上，妹妹刘某2给其打电话说在水缘洗浴中心和别人吵起来了。其走到洗浴中心，见有一对母女正在打其妹妹，其过去拉拽其妹妹头发的女的，刚拉她的手，后面有个人把其摁倒在地上，其抬不起头来，就感觉有人往其身上乱打，等其起来之后看见其丈夫穆某一身都是血。然后他们就都去医院了。 4、刘某4证明：其到现场后，派出所的出警民警已经到现场，其看到大女儿刘某1被人打的躺在地上，穆某衣服前面都是血，其就咋呼骂了几句，这时有一个矮胖的男子过来就往其肚子上跺了两脚，接着派出所民警就把这个男子拉走了，他们家人就都去砀山县红十字医院看病去了。在现场没有看到棒球棍。住院期间，张欣芳到医院与其协商，共赔偿了三万元。 5、种波证明：事发晚上，其在北关老灶台饭店吃饭，其女朋友张艳的哥哥张宁给其打电话说和别人打架，让其抓紧时间到他家门口。接着其就开车和张亚去了，到了地方看见张艳和她妈妈被人打倒在地上，其就上前问情况，接着被几个人推到门口，过了一会，其看见双方又打了起来，张亚、张宁、张艳又被打倒在地上了，其看见澡堂有一个棒球棍，其拿着棒球棍还没来得及打就被出警人员带到警车了。其没有参与打架。张亚被打得喘不过气来，张宁的脸被打肿了，张艳的脸被抓伤了，其右手无名指也受伤了。其不知道为什么打架。 6、王凤英证明：2013年年初的一天晚上，其在水缘洗浴中心洗澡时，觉得不舒服，在换衣服的地方休息了一会，这时其听到有人争吵，同时听到有人打电话喊人来。其起来见女儿张艳和一个女的在争吵，其就让女儿赶紧穿衣服走。她们穿好衣服走到浴池大厅门口，对方喊来了三四个人在门口等着她们。接着，对方的人就骂其女儿，还上去打其女儿，其就过去拉架，并喊着让人报警。过了一会，张亚和女婿种波也过来了，和对方的人争吵。又过了一会，派出所的出警人员过来了，把张亚和种波带走了，其和女儿张艳就回家了。没见到有人手持棒球棍。 （四）被害人陈述 被害人穆某陈述：2013年2月份的一天晚上8点多钟，其给妻子刘某1打电话问她在哪里，她说刘某3在水缘洗浴中心给人发生争执了，她现在也在洗浴中心。其到后看见对方有三个男的，都在二三十岁左右，两个妇女，一个年轻些，一个年龄大些。其看到他们和其家人刘某1、刘某2、刘某3相互撕拉在一起，刘某1被其中一个男的打倒在地上，其就过去想把刘某1拉起来，这个男的就朝其面部打了一拳，其还没反应过来，旁边一个瘦的男的也过来朝其面部、身上打了几拳，接着是另外一个男的，稍微有点胖的，手里拎个棒球棍，先是一棍打在其背上，后和另外两个男的一起上来打其，朝其身上、头上、脸上打，当时其鼻子就淌血了，整个脸都被打麻木了，他们三个还是对着其乱打，后警察来了。其后来听岳父刘某4说对方赔偿了他们这边两三万元钱。 （五）被告人供述和辩解 1、被告人张宁在侦查机关供述：案发当天晚上20时许，其妹妹张艳给其打电话说给别人吵架来，等其到了现场看见四个女的两个男的在打其妈妈，其上去拉架，这几个人就过来打其，一会其弟弟张亚和种波过来了劝架，这些人就打他们，他们就和对方打了起来，一会派出所的人来了把他们带上警车。其喊的种波和张亚，其脸肿了，头被人用棍子打了，腿上伤了。其还手的时候不知道打到谁了。 2、被告人张亚在侦查机关供述：案发当天晚上，其和种波一起在北关吃饭，接到妹妹张艳的电话，说她在家对面的浴池里与人吵架，让其赶紧过去。种波开车拉着其到浴池后，看见两个女的在浴池大厅门口正与张艳厮打，她们拽着张艳的头发，把张艳按倒在地上，其就赶紧上去帮张艳，用手打其中一个打张艳的女子。旁边一个老年人就上去拽其的衣服和头发，把其往大厅里面拽，然后其就推这个老年人，在其推这个老年人的时候，旁边有一个年轻的男子上去打其，然后其就和这个年轻的男子打起来。其把这个男子打得倒在旁边的沙发上了，那个老年人就拽其头发和衣服领子，这时候警车就来了，出警人员把其和种波带上警车，在其上警车的时候，看见其哥张宁在警车跟前站着来，其不知道他是什么时候到的现场。其和种波第二天就被行政拘留送拘留所了。当时现场没有人拿棍、棒等东西进行打架。 综合证据： 1、户籍信息证明被告人张宁、张亚的年龄等基本身份信息，作案时已达到刑事责任年龄。 2、归案经过证明：2019年12月11日下午19时许，砀山县公安局民警在合肥市蜀山区绿地蓝海花都CEO商务酒店下面的烟酒店内，将张宁抓获。2020年1月20日，张亚接到砀山县公安局办案民警电话通知后，到砀山县公安局文庄责任区刑警队接受讯问。 对被告人辩解及辩护人提出二被告人不构成聚众斗殴罪的意见，经查，证人刘某3、刘某2、刘某1、刘某4、种波的证言、被害人穆某的陈述及二被告人在侦查机关的供述能相互印证，证明二被告人积极参与聚众斗殴，被告人辩解及辩护人提出二被告人不构成聚众斗殴罪的意见，本院不予采纳。 对二辩护人提出2013年案发时，公安机关未委托鉴定机构对穆某鉴定伤情，2019年的鉴定意见，违反《公安机关办理伤害案件规定》第18条的规定，不应作为证据使用的意见。经查，砀山县公安局城关派出所2013度鉴定聘请书存根证明案发时，公安机关委托了鉴定机构对穆某进行伤情鉴定，辩护人的意见不成立，本院不予采纳。 公诉机关提供的证据能够证明穆某是本案的被害人，二辩护人提出不适用《中华人民共和国刑法》第88条第2款的规定，本案超过追诉时效的意见，本院不予采纳。 本院认为：被告人张宁伙同他人持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪；积极参与聚众斗殴，破坏正常的社会秩序，其行为构成聚众斗殴罪。被告人张亚积极参与聚众斗殴，破坏正常的社会秩序，其行为构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实存在，罪名成立。被告人张宁在寻衅滋事共同犯罪中，并非起次要或辅助作用，辩护人提出张宁是从犯的意见，本院不予采纳。被告人张亚因本案被行政拘留的日期，依法应折抵相应刑期。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对被告人张宁依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十一条之规定；对被告人张亚依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十一条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款之规定，判决如下： 一、被告人张宁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月，合并执行有期徒刑一年七个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月11日起至2021年7月10日止。） 二、被告人张亚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月20日起至2020年12月4日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王冬梅 审 判 员  王友海 人民陪审员  冯 军 二〇二〇年十月二十六日 法官助理胡贝贝 书记员王旭亚 附：本案适用的相关法律条款 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候,应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照本法的有关规定判处。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国行政处罚法》 第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。 违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。