安徽省滁州市南谯区人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖1103刑初63号公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院。被告人陈香，男，1991年9月4日出生于安徽省定远县，汉族，高中文化，农民，居住地安徽省定远县。2019年7月12日因涉嫌犯非法经营罪被安徽省滁州市公安局腰铺派出所抓获，次日被安徽省滁州市公安局南谯分局刑事拘留，同年8月19日经安徽省滁州市南谯区人民检察院批准，同日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕，2020年4月3日被安徽省滁州市南谯区人民检察院取保候审。辩护人李云，安徽垚格律师事务所律师。被告人陈勇，男，1989年12月29日出生于安徽省全椒县，汉族，小学文化，个体劳动者，户籍地安徽省全椒县，经常居住地安徽省全椒县。2015年3月10日因犯交通肇事罪被安徽省全椒县人民法院判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年。2019年7月25日因涉嫌犯非法经营罪被安徽省滁州市公安局腰铺派出所抓获，次日被安徽省滁州市公安局南谯分局刑事拘留，同年8月19日因安徽省滁州市南谯区人民检察院不批准逮捕被释放，同年8月21日被安徽省滁州市公安局南谯分局取保候审，2020年10月22日经本院决定，同年10月26日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。辩护人隋元凤，安徽会峰律师事务所律师。被告人管孝松，男，1987年10月25日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，厨师，居住地安徽省全椒县，经常居住地安徽省全椒县襄河镇邱塘新村。2019年7月25日因涉嫌犯非法经营罪被安徽省滁州市公安局腰铺派出所抓获，次日被安徽省滁州市公安局南谯分局刑事拘留，同年8月19日因安徽省滁州市南谯区人民检察院不批准逮捕被释放，同年8月21日被安徽省滁州市公安局南谯分局取保候审。辩护人王巍巍，安徽清流律师事务所律师。辩护人李运，安徽清流律师事务所实习律师。被告人童贤康，男，1998年3月6日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省全椒县，经常居住地安徽省全椒县。2019年7月25日因涉嫌犯非法经营罪被安徽省滁州市公安局腰铺派出所抓获，次日被安徽省滁州市公安局南谯分局刑事拘留，同年8月19日经安徽省滁州市南谯区人民检察院批准，同日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕，2020年4月3日被安徽省滁州市南谯区人民检察院取保候审，2020年10月22日经本院决定，同年10月26日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。被告人春海波，男，1990年11月23日出生于安徽省肥东县，汉族，小学文化，厨师，居住地安徽省肥东县。2009年9月30日因犯盗窃罪被安徽省合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元；2016年12月29日因犯容留他人吸毒罪被安徽省合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，2017年5月22日释放。2019年8月29日因涉嫌犯非法经营罪被安徽省滁州市公安局南谯分局刑事拘留，同年9月26日经安徽省滁州市南谯区人民检察院批准，同日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕，2020年4月30日被安徽省滁州市南谯区人民检察院取保候审，2020年10月22日经本院决定逮捕，公安机关尚未执行。被告人庞磊，男，1987年10月19日出生于安徽省长丰县，汉族，高中文化，公司职员，居住地安徽省长丰县。2019年7月26日因涉嫌犯非法经营罪被安徽省滁州市公安局南谯分局刑事拘留，同年8月22日被该分局取保候审，2020年10月22日经本院决定，同年10月27日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。安徽省滁州市南谯区人民检察院以南检刑诉[2020]55号起诉书指控被告人陈香、陈勇、管孝松、童贤康犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭。在诉讼过程中，公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院于2020年5月14日以南检刑追诉[2020]3号追加起诉决定书对被告人春海波、庞磊犯非法经营罪追加起诉。本院于2020年8月4日公开开庭审理了本案。安徽省滁州市南谯区人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉，被告人陈香及其辩护人李云，被告人陈勇及其辩护人隋元凤，被告人管孝松及其辩护人王巍巍、李运，被告人童贤康、春海波、庞磊到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。安徽省滁州市南谯区人民检察院指控：2019年五月份以来，被告人陈香、陈勇、管孝松、童贤康、春海波、庞磊为牟取非法利益，单独或者结伙从他人处购得汽油，储存在私自改装的面包车或者厢式货车内，在安徽省滁州市、合肥市采取流动方式加价对外销售。其中，被告人陈香非法经营数额421138元，被告人管孝松非法经营数额为170470元，被告人陈勇非法经营数额为145559元，被告人童贤康非法经营数额为116929元，被告人庞磊非法经营数额为354880元，被告人春海波非法经营数额为375600元。公诉机关提供了相应的证据，认为应当以非法经营罪追究被告人陈香、陈勇、管孝松、童贤康、春海波、庞磊的刑事责任。提请本院依法判处被告人陈香一至三年有期徒刑、并处罚金，适用缓刑；判处被告人管孝松六个月至二年六个月有期徒刑，并处罚金，适用缓刑；判处被告人童贤康六个月至二年六个月有期徒刑、并处罚金；对被告人陈勇、春海波、庞磊依法判处。被告人陈香对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议不持异议。其辩护人辩称：被告人陈香自愿认罪认罚，具有坦白、退赃等从宽处罚情节。请求对被告人陈香从轻或者减轻处罚。被告人陈勇对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。其辩护人辩称：被告人陈勇具有坦白、立功、退赃等从宽处罚情节。请求对被告人陈勇判处缓刑。被告人管孝松对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议不持异议。其辩护人辩称：被告人管孝松自愿认罪认罚，具有坦白、立功、退赃等从宽处罚情节。请求对被告人管孝松从轻处罚。被告人童贤康对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议不持异议。被告人春海波、庞磊对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。经审理查明：2019年5月份以来，被告人陈香、陈勇、管孝松、童贤康、春海波、庞磊为牟取非法利益，在未取得《危险化学品经营许可证》的情况下，从上线处购得汽油存放在私自改装的车辆内，加价对外销售。具体犯罪事实如下：一、被告人陈香非法经营事实2019年5月份以来，被告人陈香为牟取非法利益，从他人处以每吨5350元至5600元不等的价格购得汽油，利用改装的车辆和加油设备向被告人陈勇、管孝松、童贤康等人加价出售，累计销售额421138元，获利21960元。二、被告人管孝松非法经营事实2019年5月以来，被告人管孝松为牟取非法利益，从被告人陈香、庞磊等人处购得汽油，利用改装的车辆和加油设备加价对外出售，累计销售额170470元，获利19080元。三、被告人陈勇非法经营事实2019年5月份以来，被告人陈勇为牟取非法利益，从被告人陈香、庞磊等人处购得汽油，利用改装的车辆和加油设备加价对外出售，累计销售额145559元，获利16329元。四、被告人童贤康非法经营事实2019年6月份以来，被告人童贤康为牟取非法利益，从被告人陈香、庞磊等人处购得汽油，利用改装的车辆和加油设备加价对外出售，累计销售额116929元，获利15511元。五、被告人庞磊、春海波非法经营事实2019年6月份以来，被告人庞磊为牟取非法利益，从他人处购得汽油，利用改装的车辆和加油设备加价对外出售，2019年7月10日，被告人春海波应邀加入，后雇佣庞永胜、周言力作为专职驾驶员驾车在合肥市、滁州市等地进行流动销售。2019年7月26日，被告人庞磊在滁州市全椒县向陈香销售汽油时被公安机关抓获，被告人春海波继续购进汽油进行销售。至案发，被告人庞磊、春海波共同销售额24300余元，被告人庞磊单独销售额111000余元，被告人春海波单独销售额13200余元。另查明：公安机关从被告人陈香处扣押皖Ａ×××**厢式货车（含油罐、加油设备）1辆、手机1部、印有“流动加油站”字样的名片87张；从被告人管孝松处扣押无牌面包车1辆、手机1部，手机已发还；从被告人陈勇处扣押手机1部、无牌面包车1辆（含油罐、加油机），手机已发还；从被告人童贤康处扣押无牌面包车（含油罐、加油机）1辆、手机1部；从被告人庞磊处扣押手机2部；从庞永胜处扣押手机1部、白色JAC厢式货车1辆；从周言力处扣押手机1部；从被告人春海波处扣押手机1部；从郑代付处扣押皖Ｍ×××**银灰色面包车（含油罐、加油设备）1辆、手机2部；被告人陈香、管孝松、陈勇、童贤康、春海波分别在公诉机关退款21960元、19080元、16329元、15511元、20000元；2019年7月26日，被告人童贤康、管孝松、陈勇协助公安机关将被告人庞磊抓获；2019年8月29日，被告人春海波到公安机关投案，并如实供述自己的主要犯罪事实。上述事实，被告人陈香、陈勇、管孝松、童贤康、春海波、庞磊在开庭审理过程中亦无异议，且有银行交易明细、微信、支付宝账单、公安机关搜查笔录、扣押清单、提取笔录、滁州市公安司法鉴定中心理化检验报告、安徽省产品质量监督检验研究院检验报告证明、辨认笔录、刑事判决书、释放证明书、安徽省政府非税收入一般缴款书、证人王夏梦、陈某等人的证言等证明证实，予以认定。本院认为：被告人陈香、陈勇、管孝松、童贤康、春海波、庞磊违反国家规定，在未取得《危险化学品经营许可证》的情况下，非法经营汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，且部分系共同犯罪，依法均应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人春海波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人春海波犯罪以后主动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首；被告人陈香、陈勇、管孝松、童贤康、庞磊归案后如实供述自己的犯罪事实；被告人陈勇、管孝松、童贤康协助公安机关抓获同案被告人庞磊，具有立功表现，依法均可从轻处罚。各被告人自愿认罪认罚，均可以依法从宽处理。被告人春海波另有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人陈香、陈勇、管孝松、童贤康、春海波积极退赃，可酌情从轻处罚。根据被告人陈香、陈勇、管孝松、庞磊的犯罪情节和悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人陈香犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年，并处罚金五万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人管孝松犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金四万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人陈勇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，宣告缓刑二年，并处罚金三万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人童贤康犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月26日起至2021年4月15日止。罚金于判决生效后立即缴纳。）五、被告人庞磊犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金五万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、被告人春海波犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后立即缴纳。）七、经改装用于购销汽油的车辆、加油设备等犯罪工具和被告人退出的赃款予以没收，对被告人春海波、庞磊的违法所得继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  田卫培人民陪审员  金文棣人民陪审员  张兆柱二〇二〇年十月二十九日书 记 员  刘化庆附本案适用的相关法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。