四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终8447号 上诉人（原审被告、被申请人）：成都万利丰投资有限公司，住所地成都市锦江区人民东路******。 法定代表人：王蓉林，总经理。 委托诉讼代理人：刘博，四川君合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李思琪，四川君合律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、申请执行人）：成都白鹭湾湿地管理有限公司，住所，住所地成都市锦江区三圣街道办事处江家堰村****div> 法定代表人：任红兵，总经理。 委托诉讼代理人：伍应涛，四川海德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨静文，四川海德律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、被申请人）：魏荣进，男，1963年10月23日出生，汉族，住成都市高新区。 上诉人成都万利丰投资有限公司（以下简称万利丰公司）因与被上诉人成都白鹭湾湿地管理有限公司（以下简称白鹭湾公司）、魏荣进执行异议之诉一案，不服成都市锦江区人民法院（以下简称锦江法院）（2019）川0104民初6891号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月18日立案后，依法组成合议庭于2020年10月23日公开开庭进行了审理。上诉人万利丰公司的委托诉讼代理人李思琪、被上诉人白鹭湾公司的委托诉讼代理人杨静文到庭参加诉讼。被上诉人魏荣进因下落不明，经本院依法公告送达开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。公告期间依法不计入本案审限。本案现已缺席审理终结。 万利丰公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判不追加万利丰公司为（2018）川0104执1939号执行案件的被执行人，不对成都山盛乡村俱乐部有限公司（以下简称山盛公司）在该执行案件中应负的全部债务承担连带清偿责任；2.判令万利丰公司不承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、万利丰公司已举证证明山盛公司是经过了合法有效的简易注销程序，并取得了相关工商行政主管部门的确认，而白鹭湾公司的举证未证明万利丰公司未办理清算程序，应承担相应举证不能的法律后果。山盛公司是适用简易注销程序，不需要进行清算程序，万利丰公司注销山盛公司的程序合法，不应被追加为被执行人，一审判决适用法律错误。二、在执行过程中，未发现山盛公司有可执行的财产，万利丰公司注销山盛公司没有导致白鹭湾公司的利益受损。三、《全体投资人承诺书》只承诺万利丰公司承担相应的法律责任，没有表达万利丰公司对山盛公司债务承担连带责任的意思，一审判决万利丰公司承担连带责任属于适用法律错误。四、即便万利丰公司应承担责任，也应在其出资范围内按照股权比例就山盛公司的债务承担有限责任。 白鹭湾公司辩称，1.万利丰公司注销山盛公司的程序不符合山盛公司章程和公司法的规定，山盛公司在注销前未进行清算，白鹭湾公司也未收到任何书面通知，山盛公司的注销程序不合法。2.无论是简易注销程序还是普通注销程序，公司在申请注销前必须履行清算程序。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 魏荣进未作答辩。 白鹭湾公司于2019年6月20日向一审法院起诉请求：1.判令追加魏荣进、万利丰公司为白鹭湾公司申请执行被执行人山盛公司执行案件[（2018）川0104执1939号]的被执行人，由魏荣进、万利丰公司对被执行人山盛公司未偿还债务物业服务费1536279.72元、资金占用利息（以1335932.98元为基数，从2014年9月29日起至2015年12月30日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；以1541738.03元为基数，从2015年12月31日起至2018年9月18日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；以1536279.72元为基数，从2018年9月19日起至付清款项为止，按中国人民银行同期贷款利率计算）、案件受理费21824元、公告费300元、迟延履行期间的债务利息向白鹭湾公司承担连带清偿责任；2.诉讼费用由魏荣进、万利丰公司承担。一审审理过程中，白鹭湾公司明确第一项诉讼请求为判决追加魏荣进、万利丰公司为（2018）川0104执1939号案件的被执行人，由魏荣进、万利丰公司对被执行人山盛公司债务向白鹭湾公司承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：山盛公司成立于2009年7月2日，类型为其他有限责任公司，股东为魏荣进、万利丰公司。万利丰公司认缴出资为850000元，实缴时间为2014年7月15日，魏荣进认缴出资为150000元，实缴时间为2017年3月15日。 白鹭湾公司与山盛公司物业服务合同纠纷一案,锦江法院于2018年3月19日作出（2017）川0104民初9494号民事判决，判决山盛公司向白鹭湾公司支付物业服务费1541738.03元，并承担资金占用利息。因山盛公司未自觉履行上述生效法律文书确定的义务，白鹭湾公司向锦江法院申请执行。2018年5月7日，锦江法院以(2018)川0104执1939号案件立案执行。2018年9月18日，因未发现山盛公司存在可供执行的财产，锦江法院裁定终结本次执行程序。 2018年12月24日，魏荣进、万利丰公司向成都市锦江区市场和质量监督管理局申请注销登记。《注销登记申请》载明，注销原因：股东决定解散；适用简易程序情形：无债权债务，未发生债权债务；债权债务清理情况：已清理完毕。魏荣进、万利丰公司向锦江区市场和质量监督管理局出具《全体投资人承诺书》，确认上述承诺真实，如违法失信，由全体投资人承担相应法律责任。2018年12月25日，锦江区市场和质量监督管理局出具《准予注销登记通知书》，决定准予山盛公司注销登记。 白鹭湾公司知悉山盛公司已注销后，向锦江法院申请追加魏荣进、万利丰公司为被执行人。2019年6月5日，锦江法院作出（2019）川0104执异40号执行裁定，裁定驳回白鹭湾公司追加魏荣进、万利丰公司为（2018）川0104执1939号执行案件被执行人的请求。 一审法院认定上述事实采信了白鹭湾公司、万利丰公司的庭审陈述及主体身份信息证据、（2017）川0104民初9494号民事判决、（2018）川0104执1939号之一执行裁定、（2019）川0104执异40号执行裁定、山盛公司企业信息档案资料等证据。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持”，本案中，作为被执行人山盛公司股东的魏荣进、万利丰公司在(2018)川0104执1939号案件执行过程中，向市场和质量监督管理部门承诺山盛公司未发生债权债务，未经清算即对山盛公司办理注销登记，导致山盛公司无法清算，作为申请执行人的白鹭湾公司申请变更、追加魏荣进、万利丰公司为锦江法院（2018）川0104执1939号执行案件的被执行人，由魏荣进、万利丰公司对山盛公司在该执行案件中应负全部债务承担连带清偿责任，符合法律规定，一审法院予以支持。 综上，一审法院依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：追加魏荣进、万利丰公司为锦江法院（2018）川0104执1939号执行案件的被执行人，由魏荣进、万利丰公司对山盛公司在该执行案件中应负全部债务承担连带清偿责任。案件受理费18826元，由魏荣进、万利丰公司承担。 二审中，各方当事人未提交新证据。根据一审中经质证的证据，本院认定以下事实：魏荣进、万利丰公司向锦江区市场和质量监督管理局出具《全体投资人承诺书》载明“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其未了结事务，清算工作已全面完结”。本院查明的其他事实和采信的证据与一审法院查明的事实和采信的证据一致，对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，白鹭湾公司依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条的规定，提出追加魏荣进、万利丰公司为被执行人的申请。对于魏荣进、万利丰公司是否应被追加为被执行人，本院评述如下： 万利丰公司主张因山盛公司适用简易注销登记程序，无须进行清算程序。根据《工商总局关于全面推进企业简易注销登记改革的指导意见》“简化企业需要提交的申请材料。将全体投资人作解散的决议（决定）、成立清算组、经其确认的清算报告等文书合并简化为全体投资人签署的包含全体投资人决定企业解散注销、组织并完成清算工作等内容的《全体投资人承诺书》”的规定，山盛公司适用简易注销登记程序应当在办理注销登机前进行清算，万利丰公司的上述主张不能成立。虽然魏荣进、万利丰公司出具的《全体投资人承诺书》载明“清算工作已全面完结”，但在山盛公司的债权人白鹭湾公司主张未收到山盛公司清算事宜的书面通知的情况下，应由魏荣进、万利丰公司举证证明山盛公司在注销前进行了清算，现魏荣进、万利丰公司未对此进行举证，故本院对山盛公司未经清算即办理注销登记这一事实予以确认。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定，被执行人的股东在作为被执行人的公司未经清算即办理注销登记从而导致公司无法进行清算的情况下，可依执行申请人的申请被追加为被执行人，进而对公司债务承担连带清楚责任，即被执行人的股东被追加为被执行人并对公司债务承担清偿责任的前提是公司未经清算即注销登记后无法进行清算。因此，虽然现查明山盛公司未经清算即办理注销登记，但是山盛公司在注销登记后并不必然导致不能进行清算，白鹭湾公司应进一步举证证明山盛公司在注销登记后无法进行清算，而白鹭湾公司对此未举证证明，故白鹭湾公司要求追加魏荣进、万利丰公司为（2018）川0104执1939号执行案件的被执行人不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条的规定。虽然万利丰公司的上诉理由不能成立，但本案系执行异议之诉，与普通民事诉讼有所不同，白鹭湾公司未完成追加魏荣进、万利丰公司为（2018）川0104执1939号执行案件的被执行人的举证义务，故白鹭湾公司要求追加魏荣进、万利丰公司为（2018）川0104执1939号执行案件的被执行人以及由魏荣进、万利丰公司对山盛公司在该执行案件中应负全部债务承担连带清偿责任的诉请依法应不予支持。因第二审人民法院需根据当事人的上诉请求进行有限审理，对未上诉的当事人，一审法院作出的对其不利的判决，本院不再审查和纠正。 综上，万利丰公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十八条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决如下： 一、撤销成都市锦江区人民法院（2019）川0104民初6891号民事判决； 二、追加魏荣进为（2018）川0104执1939号执行案件的被执行人，由魏荣进对成都山盛乡村俱乐部有限公司在该执行案件中应负全部债务承担连带清偿责任； 三、驳回成都白鹭湾湿地管理有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费18826元，由魏荣进负担。一审判决的公告费由成都白鹭湾湿地管理有限公司负担。二审案件受理费18826元，由成都白鹭湾湿地管理有限公司负担。二审上诉状、开庭传票、判决等的公告费由成都万利丰投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 成都市锦江区人民法院（2019）川0104执异40号执行裁定自本判决生效时自动失效。 审判长  唐健 审判员  孙睿 审判员  郭静 二〇二〇年十月二十六日 书记员  朱娅