河南省高级人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫民终66号上诉人（原审原告）：南阳市华云房地产开发有限公司，住所地南阳市白河镇大梁庄**。法定代表人：段振华，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：南阳市华夏军创房地产开发有限公司，住，住所地河南省车站南路王营村/div>法定代表人：尧晓峰，该公司经理。被上诉人（原审被告）：南阳电厂，住，住所地南阳市建设中路**/div>法定代表人：张崇庆，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：南阳诚翔热能有限责任公司，住所地，住所地南阳市建设路**iv>法定代表人：胡广伟，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：申峰，男，1972年7月12日出生，汉族，住河南省。上诉人南阳市华云房地产开发有限公司（以下简称华云公司）因与被上诉人南阳市华夏军创房地产开发有限公司（以下简称华夏军创公司）、南阳电厂、南阳诚翔热能有限责任公司（以下简称诚翔热能公司）、申峰第三人撤销之诉一案，不服河南省南阳市中级人民法院（2019）豫13民撤8号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了书面审理。现已审理终结。华云公司上诉请求：一、依法撤销一审判决民事判决,依法改判支持华云公司的诉讼请求;二、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实和适用法律错误,并且未认定(2013)南民二初字第00026号民事调解书系虚假诉讼。一、关于认定事实错误问题。一审法院没有注意到“南电新村”的来历和演变过程。(2013)南民二初字第00026号民事调解书中,处分的同样是没有登记的门面房,并且约定了所有权并被法院确认。而华云公司与南阳电厂同样是协议约定的门面房权益归属,并且在建设之前就已经约定生效。二、关于法律适用错误问题。一审判决适用《中华人民共和国物权法》第九条之规定,以华云公司不享有“南电新村”门面房所有权为由,驳回华云公司的诉讼请求是错误的。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第56条之规定，华云公司的权利已被生效的法律文书所羁束,华云公司不通过撤销之诉，已无法行使权力。即便一审法院认为华云公司享有的是合同债权,不撤销这一调解书,同样导致华云公司无权利救济途径。三、关于调解书存在虚假诉讼的问题。在(2013)南民二初字第00026号民事调解书一案中,首先，四被上诉人是一个利益共同体。其次,在(2013)南民二初字第00026号案件中,华夏军创公司起诉南阳电厂请求分配华云公司《商品房定向开发协议》项下原华云公司合同利益的关键证据是南阳电厂于2003年4月2日向华夏军创公司出具的《承诺书》,该《承诺书》涉嫌伪造。就算《承诺书》上的印章是真的,但该《承诺书》涉及南阳电厂将华云公司的权利义务转让给华夏军创公司,未得到华云公司同意和追认,也是无效的。4、关于调解书违反程序问题。河南省高级法院对前案发还时,向原法院发函要求审理时通知华云公司参加诉讼,但法院不通知华云公司参加就草率确认了侵害华云公司利益的调解书。华云公司向一审法院起诉请求：1、请求撤销南阳市中级人民法院作出的（2013）南民二初字第00026号民事调解书；2、确认“南电新村”项目剩余利润206.448万元及建设的一期、二期、一二层门面房归华云公司所有；3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2002年5月10日，原告与被告南阳电厂签订《商品房定向开发协议书》及两份补充协议，约定“南电新村”项目的门面房归原告华云公司所有，2015年10月26日南阳市中级人民法院在审理原告华夏军创公司与被告南阳电厂、第三人南阳诚翔热能有限责任公司、第三人申峰为房地产开发合同纠纷一案作出的（2013）南民二初字第00026号民事调解书第五项内容为“南电新村”项目的所有门面房归华夏军创公司及申峰所有，将属于华云公司所有的门面房处分给华夏军创公司及申峰所有，侵犯了原告的房屋所有权，依法应当予以撤销。诉讼中华云公司申请变更诉讼请求为：1、请求撤销南阳市中级人民法院作出的（2013）南民二初字第00026号民事调解书；2、本案的诉讼费由被告承担。放弃在本案中请求确认“南电新村”项目剩余利润206.448万元及建设的一期、二期、一二层门面房归其所有，表示该诉请将另行主张。一审法院经审理查明，华夏军创公司诉南阳电厂、南阳诚翔热能有限责任公司、申峰为房地产开发合同纠纷一案，一审法院于2011年9月2日立案，审理过程中双方当事人达成如下调解协议：一、原告及申峰负责将开发的“南电新村”开发项目的房产证办出，在办理房产证过程中承担开发商应承担的费用。在给购房户办理房产证过程中，所需手续由诚翔热能公司和购房人及时配合，办证所需依法应由购房户承担的税费由诚翔热能公司协调收取（原告及申峰负责向房管及税务等政府部门协调，争取按照原购房协议中的约定缴纳相关费用）。二、原告及申峰负责将有关南阳市豫南建筑有限公司、南阳市宛城区黄台岗建筑安装工程公司、南阳市高新建筑工程有限公司之间的工程款结算和善后问题处理完毕，诚翔热能公司予以配合。三、在办理房产证过程中，房产面积按房管部门实际测量为准，购房合同面积增加的房款，由诚翔热能公司负责协调购房户按购房合同的单价乘以超出的面积向原告支付；购房合同面积减少部分的房款，原告按购房合同的单价乘以减少部分的面积向购房户支付。四、在原告及申峰办理房产证及处理“南电新村”项目相关事项的过程中，由诚翔热能公司予以配合签字、盖章等相关事项。五、本案“南电新村”项目的所有门面房归原告及申峰所有，原告及申峰在办理门面房产权证照手续过程中，诚翔热能公司应予以配合。原告及申峰处置门面房所得除用工程款支出外，还需用于本协议第一、二条支出。南阳电厂不再主张门面房的权利。六、各方就“南电新村”项目的房地产开发事宜均自愿放弃其他诉讼权利主张。七、本案案件受理费50710元减半收取25355元由原告负担。2015年10月26日一审法院作出（2013）南民二初字第00026号民事调解书对上述协议予以确认，该调解书已于2015年10月26日生效。另查明，华云公司称，2002年5月10日该公司与被告南阳电厂签订《商品房定向开发协议书》及两份补充协议，约定“南电新村”项目的门面房归华云公司所有。庭审中，华云公司认可“南电新村”项目的土地使用权证书载明的土地使用权人为南阳诚翔热能有限责任公司，规划许可证载明的建设方为南阳诚翔热能有限责任公司，施工方为其他建设施工企业，施工方是与南阳诚翔热能有限责任公司签订的建设工程施工合同，工程款由南阳诚翔热能有限责任公司支付，华云公司不是“南电新村”项目的建设方、施工方或出资人。“南电新村”项目完工后，房屋产权登记部门从未将该项目的门面房的所有权登记在华云公司名下。一审法院认为：《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”华云公司认可自己不是“南电新村”项目的土地使用权证书载明的土地使用权人，自己也不是该项目规划许可证载明的建设方，自己也不是该工程的施工方，也不是该建设工程的出资人，房屋产权登记部门也从未将该项目的门面房的所有权登记在该公司名下，即使华云公司曾经与南阳电厂签订协议约定“南电新村”项目的门面房归华云公司所有，且合同有效，但在上述房屋所有权未变更登记在该公司名下的情况下，华云公司享有的仅是合同债权，而不享有上述房屋所有权，华云公司关于依据协议自己享有上述房屋所有权的主张，与上述法律规定不符，一审法院不予支持；华云公司关于一审法院（2013）南民二初字第00026号民事调解书第五项关于“南电新村”项目的所有门面房归华夏军创公司及申峰所有的内容，侵犯了该公司的房屋所有权，应当予以撤销的主张，与事实不符，一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款之规定，判决：驳回南阳市华云房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告南阳市华云房地产开发有限公司负担，原告南阳市华云房地产开发有限公司多预交的案件受理费23216元予以退回。本院审理查明，本案中华云公司请求撤销的河南省南阳市中级人民法院(2013)南民二初字第00026号民事调解书于2015年10月26日作出，华云公司在本案起诉状中诉称其于“2017年9月份,发现被告南阳市华夏军创房地产开发有限公司(简称华夏军创公司)、南阳电厂、南阳诚翔热能有限责任公司、申峰等四人……虚假诉讼,南阳中院于2015年10月26日做出(2013)南民二初字第00026号民事调解书。该调解书内容侵占（犯）了原告……‘合同’利益”，其于“2017年10月份将该四人起诉至南阳中院,……于2018年10月16日撤诉。”河南省南阳市中级人民法院（2018）豫13民撤7号民事裁定书显示，华云公司2018年再次就(2013)南民二初字第00026号民事调解书提出第三人撤销之诉，并被驳回起诉。本案南阳市中级人民法院收到起诉状时间为2019年10月8日。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条的规定，提起第三人撤销之诉应当符合的程序条件是，第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，且自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。该六个月除斥期间为不变期间,不适用延长、中止、中断的规定。华云公司2017年9月即知道(2013)南民二初字第00026号民事调解书可能损害其民事权益，但多次起诉、撤诉或被驳回起诉，至2019年9月2日再次提起本案诉讼时，已经超过六个月除斥期间。故华云公司提起本案诉讼不符合法定条件,本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销河南省南阳市中级人民法院（2019）豫13民撤8号民事判决；二、驳回南阳市华云房地产开发有限公司的起诉。一审案件受理费100元，退还南阳市华云房地产开发有限公司；南阳市华云房地产开发有限公司预交的二审案件受理费100元，予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  李慧娟审判员  金 悦审判员  陈红云二〇二〇年十月十九日法官助理王琪书记员武雅星