江苏省无锡市新吴区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0214刑初330号公诉机关无锡市新吴区人民检察院。被告人刘某，男，2019年12月25日被抓获并因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于无锡市女子看守所。辩护人徐晓锋，北京德恒（无锡）律师事务所律师。被告人刘某，男2019年12月25日被抓获并因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于无锡市女子看守所。辩护人成琳，江苏金易律师事务所律师。被告人郭某，男，2019年12月25日被抓获并因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2020年1月24日被取保候审，同年10月29日由本院决定逮捕，并由无锡市公安局新吴分局执行逮捕。无锡市新吴区人民检察院以锡新检刑诉〔2020〕238号起诉书指控被告人刘某、刘某、郭某犯开设赌场罪，于2020年6月29日向本院提起公诉，本院经审查，于2020年7月1日立案。本院依法适用简易程序，后转为普通程序，组成合议庭，于2020年7月21日、10月13日两次公开开庭审理了本案。无锡市新吴区人民检察院指派检察员陈珣玗出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人徐晓锋、被告人刘某及其辩护人成琳、被告人郭某到庭参加诉讼。现已审理终结。无锡市新吴区人民检察院指控：2019年3月至12月间，被告人刘某、刘某经合谋，以营利为目的，雇佣被告人郭某（2019年10月入职）等人从事收付款、上下分等工作，先后建立“茉莉花”、“乐佳”ＱＱ群，招揽无锡市新吴区的于某等赌客，根据“加拿大28”网站的开奖结果，设定赌博规则，利用“机器猫”软件进行控制管理，在网络上开设赌场进行赌博活动。截止案发时，该团伙共接受赌资累计达人民币100万余元。其中，被告人刘某涉案金额共计人民币100万余元；被告人刘某涉案金额共计人民币100万余元；被告人郭某涉案金额共计人民币57万余元。2019年12月25日，被告人刘某、刘某、郭某在福建省莆田市涵江区被公安机关抓获，后均如实供述上述犯罪事实。公诉机关认为：被告人刘某、刘某、郭某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人刘某、刘某在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯；被告人郭某在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人刘某、刘某、郭某归案后均如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。被告人刘某对起诉书的指控未提出异议。辩护人徐晓锋提出如下辩护意见：1、犯罪数额存在重复计算的问题，且存在被告人自己投注的情况；2、被告人刘某归案后如实供述，认罪态度较好；3、被告人刘某系初犯。被告人刘某对起诉书的指控未提出异议。辩护人成琳提出如下辩护意见：1、公诉机关仅提供了微信、支付宝往来明细，不能证明该部分款项均用于投注，且存在被告人自己投注的情况，故不能认定为开设赌场“情节严重”；2、被告人刘某有坦白情节，认罪、悔罪态度较好；3、被告人刘某应当认定为从犯；4、被告人刘某无犯罪记录，系初犯。请求对被告人刘某予以减轻处罚，并适用缓刑。被告人郭某对起诉书的指控未提出异议。经审理查明：被告人刘某、刘某系堂兄弟关系。2018年底、2019年初，被告人刘某、刘某经合谋，商定在网上开设赌场，并为此承租场地、购买“xr”赌博机器人软件、建立“QQ”群用于赌博活动。2019年3月至12月间，被告人刘某、刘某先后在某区，利用互联网、移动通讯终端传输赌博数据，根据“加拿大28”网站的开奖结果确定输赢规则，从而组织赌博活动，接受赌资数额累计达到人民币100万余元。期间，被告人刘某、刘某于2019年10月左右雇佣被告人郭某参与组织赌博活动，负责收付款、上下分工作，被告人郭某加入后，该团伙接受赌资数额累计达到人民币57万余元。2019年12月25日，被告人刘某、刘某、郭某在某区被公安机关抓获，后均如实供述了上述事实。上述事实，被告人刘某及其辩护人徐晓锋、被告人刘某及其辩护人成琳、被告人郭某在开庭审理过程中均无异议，并有当庭宣读和出示的证人于某、彭某1、张某1、彭某2、张某2等人的证言笔录，涉案人员刘某的供述笔录，证人于某提供的微信转账记录，从被告人刘某处查获的账本复印件，软件信息、微信、支付宝往来明细等电子数据，公安机关出具的扣押笔录、刑事案件侦破经过，被告人刘某、刘某、郭某的身份资料等证据予以证实，被告人刘某、刘某、郭某当庭亦对上述事实作有供述，足以认定。本院认为：被告人刘某、刘某、郭某伙同他人，以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人刘某、刘某、郭某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人刘某、刘某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法按照其所参与的全部犯罪进行处罚；被告人郭某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人刘某、刘某、郭某在公安机关侦查阶段虽没有自动投案，但如实供述了自己的罪行，其中，被告人郭某还自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。关于被告人刘某的辩护人徐晓锋、被告人刘某的辩护人成琳提出的犯罪数额的计算问题，经查：本案中，被告人刘某、刘某通过微信、支付宝等形式接受赌客赌资人民币100万余元，并全部用于为赌客投注的事实，有公安机关从被告人刘某、刘某、郭某以及涉案人员刘晓艳等人手机中提取的赌博软件信息、微信、支付宝往来明细、从被告人刘某处查获的账本复印件等证据予以证实，与被告人刘某、刘某、郭某等人的供述笔录可相互印证，且被告人刘某、刘某、郭某当庭再次对赌资数额予以确认，足以认定。被告人刘某的辩护人徐晓锋、被告人刘某的辩护人成琳虽提出犯罪数额存在重复计算、被告人存在自己投注等情况，但无相应证据支持，亦未提供相关线索，故本院不予采纳。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条规定，赌资数额累计达到30万元以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。本案中，被告人刘某、刘某接受赌资数额高达100万余元，远远超过了上述标准，故依法应当认定为“情节严重”。被告人刘某的辩护人徐晓锋、被告人刘某的辩护人成琳提出的该项辩护意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。关于被告人刘某的辩护人成琳提出的被告人刘某应当认定为从犯，请求对其减轻处罚的辩护意见，经查：被告人刘某系本案的提议者，经与被告人刘某合谋后决定开设赌场从事网络赌博活动，并约定分红比例；在共同犯罪中，被告人刘某具体实施了租赁场地、联系购买“xr”赌博机器人软件、纠集被告人郭某等工作人员加入、与其他同案犯轮流收付款、上下分等行为；事后亦从中分得赃款。综合被告人刘某在共同犯罪中的地位、作用来看，其态度积极，系积极的实行犯，依法应当认定为主犯。被告人刘某的辩护人成琳提出的该项辩护意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。考虑到被告人刘某与被告人刘某虽同为主犯，但在地位、作用上确有一定差别，本院将在量刑时予以考虑。关于被告人刘某的辩护人成琳提出的请求对被告人刘某适用缓刑的辩护意见，本院认为：首先，被告人刘某开设赌场，情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；其次，被告人刘某系主犯，且至今未能退出违法所得。综合被告人刘某的犯罪情节和悔罪表现，不宜对其适用缓刑。被告人刘某的辩护人成琳提出的该项辩护意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。关于各辩护人提出的其他辩护意见，与事实和法律规定相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，判决如下：一、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月25日起至2023年3月24日止），并处罚金人民币二万元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。二、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月25日起至2022年12月24日止），并处罚金人民币一万八千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。三、被告人郭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的三十一日，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月29日起至2021年6月27日止），并处罚金人民币五千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  周倩倩人民陪审员  沈 伟人民陪审员  奚静华二〇二〇年十月二十九日书 记 员  章梓韵本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》：第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》：一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。