河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2282号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地河南省濮阳市黄河路西段菜篮子服务中心，统一社会信用代码9141090074405794XU。负责人：李艳琦，该公司经理。委托诉讼代理人：连振虎，男，1988年6月28日出生，汉族，住河南省濮阳县，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：王春姣，女，1962年2月7日出生，汉族，住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：宋吉桂，河南航塔律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张卫国，男，1980年12月26日出生，汉族，住河南省濮阳县。原审被告：濮阳市天赋汽车贸易有限公司，住所地河南省濮阳市中原路与106国道交叉口北800米，统一社会信用代码91410902695989491W。法定代表人：肖国行。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称太平洋财险濮阳支公司）因与被上诉人王春姣、张卫国、原审被告濮阳市天赋汽车贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省濮阳县人民法院（2020）豫0928民初4937号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险濮阳支公司的委托诉讼代理人连振虎、被上诉人王春姣的委托诉讼代理人宋吉桂、被上诉人张卫国到庭参加诉讼，原审被告濮阳市天赋汽车贸易有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司上诉请求：l.依法改判太平洋财险濮阳支公司在商业险内不承担保险责任；2.判决太平洋财险濮阳支公司不负责垫付追偿。事实和理由：一、案件调解时，张卫国未以太平洋财险濮阳支公司未履行告知义务进行抗辩，且自愿协商承担其商业部分损失38000元，太平洋财险濮阳支公司可以向张卫国追偿10000元垫付医疗费。一审法院以太平洋财险濮阳支公司未履行告知义务判决，与前期审理查明的事实相冲突。另外根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条:“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”投保人已在投保单处加盖公章，且投保单内已明确显示投保人明确知道了保险责任，字体已经加黑加粗，足以引起投保人注意，保险条款已交付投保人，应当由投保人出示原件。二、根据《交强险条例》第二十二条：“有下列情形之一的，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向致害人追偿：1：驾驶人未取得驾驶资格或者醉酒的；2：被保险机动车被盗抢期间肇事的；3：被保险人故意制造道路交通事故的。有前款所列情形之一，发生道路交通事故的，造成受害人的财产损失，保险公司不承担赔偿责任。”张卫国没有获得驾驶该承保车辆的资格，太平洋财险濮阳支公司在其财产损失内，不应承担赔偿和垫付追偿责任。三、一审王春姣诉求误工费无依据。事故发生时，王春姣年龄已超出55周岁，已超法定退休年龄，且无任何证据证明其存在误工损失。若存在误工证明，误工时间也较长，伤者住院51天，住院后三月即可评残，伤残鉴定机构作出的鉴定报告为皮肤疤痕面积鉴定10级，该伤情完全不影响自身活动。一审认定误工时间超过1年以上，与实际不符，应参考2014公安部颁发的规定的误工期、护理期、营养期标准予以处理。王春姣辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。太平洋财险濮阳支公司就商业免责条款未尽到明确告知义务，免责条款不生效，不适用其免责条款约定。太平洋财险濮阳支公司应就免责条款已尽明确告知义务承担举证责任，一审时提交的投保单上只有盖章，没有经办人签字，未尽到明确告知义务，也未就免责条款生效尽到举证义务，故该免责条款不生效。2.王春姣未丧失劳动能力，一审时提交的村委会证明，证明王春姣长期务农，一审法院参照河南省农林牧渔业上一年平均工资标准从受伤日计算至定残前一日计算王春姣的误工费并无不当。太平洋财险濮阳支公司上诉称误工时间过长并未提供有效证据，其上诉理由不成立。张卫国辩称，要求法院依法判决。濮阳市天赋汽车贸易有限公司未到庭陈述意见，亦未提交书面意见。王春姣向一审法院起诉请求：1.依法判令张卫国、濮阳市天赋汽车贸易有限公司、太平洋财险濮阳支公司赔偿王春姣误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金等122993.07元，庭审时变更为125344.16元；2.涉案费用由张卫国、濮阳市天赋汽车贸易有限公司、太平洋财险濮阳支公司承担。一审法院认定事实：2019年6月23日04时56分许，在杨××省××镇镇××厂东十字路口处，张卫国驾驶豫Ｊ×××**号解放牌重型普通货车沿307省道由西向东行驶，与王春姣驾驶两轮电动车沿307省道由西向东行驶路口向北左转弯时发生碰撞，后汽车左前轮将王春姣前推，造成电动车损坏、电动车驾驶人王春姣受伤送医院抢救治疗的道路交通事故。濮阳县公安局交通警察大队于2019年8月7日作出第410928120190000408号道路交通事故认定书，认定张卫国负此事故的主要责任；王春姣负此事故的次要责任。豫Ｊ×××**号车登记所有人为濮阳市天赋汽车贸易有限公司，实际所有人为张卫国。豫Ｊ×××**号车在太平洋财险濮阳支公司投保有交强险和第三者责任险（限额100万元）及不计免赔率。事故发生在保险期间内。王春姣受伤后在濮阳市油田总医院住院治疗，诊断为：1、右下肢撕脱伤；2、右侧膝关节开放性骨折；3、蛛网膜下腔出血；4、枕骨骨折；5、脑外伤神经反应综合征；6、失血性休克。于2019年8月13日出院，实际住院51天。长期医嘱单记载留陪一人。袁梅格与王进起（已故）系夫妻关系。袁梅格与王进起（已故）共生育子女6人，王春姣系袁梅格与王进起（已故）之长女。袁梅格出生日期为1936年2月7日。经原审法院委托，濮阳龙乡法医临床司法鉴定所对王春姣伤残等级进行鉴定。濮阳龙乡法医临床司法鉴定所于2020年5月30日作出濮龙乡司鉴所［2020］临鉴字第20号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王春姣的右下肢瘢痕评定为十级伤残。花费鉴定费700元。一审法院认为，本次交通事故，濮阳县公安局交通警察大队于2019年8月7日作出第410928120190000408号道路交通事故认定书客观、公正，原审法院依法予以采信。太平洋财险濮阳支公司作为肇事车辆交强险和商业三者险的承保公司，应首先由太平洋财险濮阳支公司在交强险各分项限额内予以承担，不足部分由太平洋财险濮阳支公司在商业三者险限额按照事故责任承担80％的赔偿责任。太平洋财险濮阳支公司称驾驶人未按照驾驶证载明的准驾类型驾驶车辆，不属于保险责任，依据法律规定，太平洋财险濮阳支公司在交强险范围内承担完赔偿责任后，依法享有追偿权。保险人尽到提示义务的基本要件是向投保人提供免责条款，并且保险人对免责条款的内容作出足以引起投保人注意的显著标识。在投保单或保险单上附着免责条款具体内容，或者保险人单独印制的免责条款上有投保人签章的，应认定保险人已提供免责条款。保险人仅以格式文本载明投保人收到或知悉免责条款，但未附着免责条款或未提交其他证据证明已向投保人提供免责条款，不足以证明保险人对免责条款尽到提示义务。本案中，太平洋财险濮阳支公司提交的证据不能证明已向投保人提供了免责条款，故其辩称中关于商业险免责条款的部分，依法不予采信。王春姣所诉误工费44292.42元，要求按农、林、牧、渔业平均工资47272元／年从受伤日计算至定残前一日，符合法律规定且是王春姣对自己权利的自由处分，不违反法律、法规强制性规定，依法予以支持；所诉护理费6547.38元，要求1人按居民服务业和其他服务业平均工资46858元／年计算住院期间51天，结合病历，符合法律规定，但数额计算有误，应计款6547.28元（46858元／年÷365天×51天×1人）；所诉残疾赔偿金68401.94元，结合王春姣的年龄、伤残等级等，符合法律规定，依法予以支持；所诉精神抚慰金5000元，数额过高，结合事故责任，原审法院依法酌定为4000元；所诉被扶养人生活费1830.96元，符合法律规定，依法予以支持；所诉鉴定费700元，系为确定王春姣伤残程度的必要花费，依法予以支持；所诉交通费1020元，符合法律规定，依法予以支持；所诉车损910元，提交有濮阳正大资产鉴定评估有限公司作出的濮正鉴［2019］G300号涉案和事故车物鉴定评估报告书，原审法院依法予以支持；所诉评估费200元，系为查明车辆损失的必要花费，依法予以支持；以上误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费共计126792.6元（44292.42元＋6547.28元＋68401.94元＋4000元＋1830.96元＋700元＋1020元），首先由太平洋财险濮阳支公司在交强险死亡伤残限额内承担110000元，下余16792.6元由太平洋财险濮阳支公司在商业三者险限额内承担13434.08元（16792.6元×80％）；车损、评估费共计1110元（910元＋200元），由太平洋财险濮阳支公司在交强险财产损失限额内承担。综上，太平洋财险濮阳支公司共需承担124544.08元（110000元＋13434.08元＋1110元）。濮阳市天赋汽车贸易有限公司经原审法院合法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担举证不利及不参加庭审的法律后果。案经调解无果，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿王春姣误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计124544.08元；二、驳回王春姣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1415元，由王春姣负担20元、由张卫国负担1395元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院与一审法院查明的事实相一致。本院认为，依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力”之规定，太平洋财险濮阳支公司主张适用商业三者险的免责条款,其首先应举证证明已向投保人送达了保险条款。本案中，太平洋财险濮阳支公司提交有投保单、投保提示书及保险条款，但投保单及投保提示书仅有公司签章，没有投保人签字，保险条款中亦无投保人签名确认，王春姣对此不予认可。太平洋财险濮阳支公司提交的证据均不足以证明其已向投保人送达商业三者险的保险条款并就该免责条款向投保人尽到了提示说明义务，应认定涉案的商业三者险免责条款不发生法律效力，太平洋财险濮阳支公司仍应在商业三者险限额内承担赔偿责任。太平洋财险濮阳支公司关于免除商业三者险范围的赔偿责任的上诉主张没有依据。关于误工费问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”误工费是指受害人在遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。王春姣虽然已超过法定退休年龄，但其在受伤前有劳动能力，从事一定的劳动增加收入，事故发生后，王春姣活动受限，对其经济收入造成了一定影响，关于误工时间，按照上述司法解释的规定，人民法院在审理人身损害赔偿案件中认定误工时间的标准有两个：一是根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。二是受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。王春姣于2019年6月23日因交通事故受伤，于2020年5月30日经鉴定机构鉴定构成十级伤残。王春姣没有提供医疗机构出具的证明，该份鉴定意见证明王春姣因伤致残，故一审法院按照农林牧渔业平均工资计算至定残前一日并无不当，本院予以支持。综上，中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1415元，由中国太平洋财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李瑞玲审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年十月三十日书记员  李恩辉