四川省中江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0623民初2575号 原告：刘宏,男,1979年2月1日出生,汉族,住四川省中江县。 委托诉讼代理人：易涛，四川宁律师事务所律师。 被告：四川福祥建设工程有限公司，住所地四川省洪雅县洪川镇青衣路西城家园****。统一社会信用代码91511423797857799W。 法定代表人：余亚洪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩祯祥，四川恒初律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陶静雅，四川恒初律师事务所律师。 被告：方洪兵，男，1977年2月28日出生，汉族，住四川省什邡市。 被告：德阳明源电力（集团）有限公司，，住所地四川省德阳市沙河街**统一社会信用代码91510600720831590L。 法定代表人：杜鹏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：欧有模，四川宁安律师事务所律师。 原告刘宏与被告四川福祥建设工程有限公司（以下简称福祥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月11日立案后，依法适用简易程序进行审理。2020年9月1日，被告福祥公司申请追加方洪兵、德阳明源电力（集团）有限公司（以下简称明源公司）为本案被告参加诉讼，本院予以准许。本院于2020年9月25日公开开庭审理本案。原告刘宏的委托诉讼代理人易涛、被告福祥公司的委托诉讼代理人韩祯祥、陶静雅、被告明源公司的委托诉讼代理人欧有模到庭参加了诉讼，被告方洪兵经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 原告刘宏向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付刘宏工程劳务费用383220元及资金占用利息（利息：⑴、以本金90000元为基数，从2018年2月10日起，至2019年8月20日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；⑵、以本金293220元为基数，从2018年8月1日起，至2019年8月20日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；⑶、以本金383220元为基数，从2019年8月21日至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算），（计算至2020年8月21日前，利息约为57483元）；2.判令被告承担本案诉讼费用。本案诉讼过程中，原告放弃诉讼请求第一项中的部分诉讼请求，诉讼请求第一项确认为：请求判令被告支付刘宏工程劳务费用214220元及资金占用利息（利息：⑴、以本金214220元为基数，从2018年8月1日至2019年8月20日，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算；⑵、以本金214220元为基数，从2019年8月21日起计算至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算）。事实与理由：国网四川中江有限公司作为业主单位，将智能电表推广及配套采集（全资）八标段发包给明源公司。2015年7月27日，明源公司与福祥公司签订《劳务分包合同》，将部分工程的劳务分包给福祥公司。福祥公司将仓山、清凉、会龙的智能电表推广及配套采集所涉及劳务分包给刘宏。刘宏依照约定完成劳务工程。2018年2月7日，福祥公司的常住现场代表方洪兵向刘宏出具《承诺书》，承诺所欠工程劳务费为383220元，于2018年2月9日支付90000元，剩余工程款分别于2018年5月、7月全部拨完。明源公司工程部负责人李某作为见证人签字见证。现项目已经交付使用2年多，刘宏共收到工程款169000元，剩余工程款214220元，至今未支付。 被告福祥公司辩称，明源公司是总承包人，方洪兵为实际施工人，方洪兵是借用福祥公司资质。刘宏是与方洪兵接洽，并承接工程。福祥公司与刘宏没有直接的合同关系。本案基础法律关系实际为涉案工程的农民工工资，刘宏在计算农民工工资之后，明源公司代付了16万元，都是直接支付给农民工的，包括刘宏的10000多元工资，刘宏作为原告，其主体资格应当取得相应的授权。福祥公司认可刘宏主张的金额，但支付主体应当是方洪兵。 被告方洪兵未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 被告明源公司辩称，明源公司与刘宏没有法律关系，不是适格主体。明源公司是与福祥公司签订的劳务分包合同，根据合同相对性原则，工程款的结算是针对明源公司与福祥公司。根据合同约定，合同价款为1079700元。2015年10月4日，明源公司支付工程款431880元，2015年12月23日支付工程款431880元。明源公司在向福祥公司支付部分工程款后，福祥公司授权方洪兵编制了民工花名册，明源公司按照工资名册向农民工支付470670元。明源公司已经与福祥公司结清了所有工程款。在结算完成后，方洪兵的民工索要工资，明源公司又为方洪兵垫付了79000元和90000元，已经超过了合同约定的价款。明源公司不存在还有未付工程款的情况，明源公司不应当承担责任，请驳回刘宏的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2015年7月27日，明源公司作为施工承包人与福祥公司作为劳务分包人签订《国网四川中江公司智能电表推广及配套采集（全资）八标段劳务分包合同》，合同约定明源公司将工程名为“国网四川中江公司智能电表推广及配套（全资）八标段”的工程劳务分包给福祥公司。该合同第三条载明：“劳务分包范围和施工内容：本工程安装智能电表16489只，安装智能电表箱16489台；拆除单相智能电表15989只，三相智能电表389只。”合同第五条载明:“合同价款暂定为：金额（大写）：壹佰零柒万玖仟柒佰元整。（人民币）”，合同载明案涉工程的联系人为方洪兵。该合同条款专用部分第9.2.1载明：“劳务分包人委派常住现场的代表为：方洪兵班组长姓名：蔡伟”。 2015年11月12日，明源公司通过中国工商银行向福祥公司转账支付工程款431880元；2015年12月28日，明源公司通过中国工商银行向福祥公司转账支付工程款431880元；2016年5月，明源公司通过中国工商银行向方洪兵等44人转账支付470670元。 2018年2月7日，方洪兵向刘宏出具的承诺书载明：“承诺书今我代表福祥建设有限公司做出承诺，所欠刘宏2015年智能表推广及配套采集工作，所做地点仓山、清凉、会龙所欠款款为383220.00（叁拾捌叁仟贰佰贰拾元整），于2018年2月9日拔90000.00（玖万元整），剩余款分别2018年5月、7月全部拨完承诺人：方洪兵2018年2月7日”，刘宏及见证人李某在该承诺书上签字。 2019年1月29日，明源公司中江电建分公司出具的《工程名称说明情况》载明：国网四川中江公司智能电表推广配套采集（全资）8标段与2015年智能表推广及配套采集工程是同一个工程项目名称。 2019年1月30日,方洪兵出具的承诺书载明:“承诺书本人方洪兵身份证号码:510625197702××××,于2010年用四川福祥建设工程有限公司的电力承装、承修、承试资质在德阳地区以及德阳明源电力集团有限公司承接各种电力工程项目，拖欠部分民工工资，2017年元月，福祥公司委托明源集团代付唐仕杰等人的部分民工工资后，现欠刘宏、陆红、林满霞等26人在中江福祥公司承接的工地所欠民工工资571920.00元。2019年1月29日，福祥公司与明源集团公司工作人员曾国帆，项目负责人方洪兵一同协商同意以上工资由明源集团公司代付给刘宏等26人，以上工资支付后，福祥公司在中江所做的所有项目民工工资已全部结清，不存在拖欠民工工资情况，如以后中江再出现民工讨薪等行为一切责任由本人承担，同时向福祥公司承诺本人在德阳地区和明源集团以福祥公司资质承接的各项工程，除了还欠唐仕杰等人大约30至40万的民工工资外，不再有其它民工工资和其它债务，如以后出现其它民工工资和其它债务一切责任由我本人承担与福祥公司无关。承诺人：方洪兵二〇一九年一月三十日”。 2020年9月18日，刘宏、方洪兵、福祥公司、明源公司签订协议书，约定主要内容：1.方洪兵与2020年9月22日前向刘宏一次性付款人民币215000.00元（大写贰拾壹万伍仟元整），刘宏放弃资金利息，并承担诉讼费用，刘宏收到上述款项2日内向中江县人民法院撤回起诉……，2.明源公司下属中江电建分公司为解决方洪兵雇佣民工工资纠纷，于2018年2月14日经方洪兵同意明源公司为方洪兵代付的民工工资人民币9.00万元（大写：玖万元整）。方洪兵在签订本协议之日其30日内向明源公司偿还,预期未偿还上述代付款,明源公司有权在方洪兵作为授权代表的其他工程项目中的未付款中抵扣,或通过其它方式向方洪兵追偿。3.刘宏收到上述工程款，负责结清该项目所欠全部民工工资，否则将承担由此引起的全部责任。刘宏不得向方洪兵、福祥公司、明源公司再提出任何请求。4.刘宏因本项目此前向方洪兵、福祥公司、明源公司所出具的收条、借条、对账凭据等一句，均因本协议的履行，不再发生效力。5.本协议生效条件为四方签字且方洪兵按照本协议书约定的时间履行完毕第一条义务；否则，本协议不生效。但不论本协议是否生效，对第二条明源公司为方洪兵支付的民工工资在规定时间由方洪兵偿还明源公司的约定有效。6.……。方洪兵未在上述协议约定的时间支付款项。同日，方洪兵与邓文锋出具承诺书，主要内容：鉴于明源公司总承建国网四川中江公司智能电表推广及配套采集（全资）项目，福祥公司分包了此项目8标段，方洪兵系实际施工人，刘宏（身份证号：510623197902××××）和邓文锋（身份证号：510623197110××××）组织农民工进行仓山、清凉、会龙三个地方的施工工作。由于刘宏向中江县人民法院起诉该项目尚欠刘宏和邓文锋民工工资，经明源公司、福祥公司、方洪兵、刘宏、邓文锋多方共同协商，达成协议由方洪兵支付刘宏和邓文锋共计2015000元（含部分诉讼费），承诺人刘宏、邓文锋特做如下承诺：1.方洪兵将215000元全额支付到刘宏指定账户……后即视为刘宏、邓文锋收到该项目的全部款项（包括但不限于农民工工资、工程款、材料款），承诺人不得再就此项目而向明源公司、福祥公司、方洪兵中的任何一方主张任何权利；2.承诺人刘宏将在收到上述款项的二日内向中江县人民法院撤回（2020）川0623民初2575号案的起诉；3.承诺人承诺将收到的上述款项优先支付农民工的工资，承诺人收到上述款项后，该项目将不存在拖欠农民工工资的情况，如以后就本项目再出现农民工讨薪等行为，一切责任由承诺人承担，与明源公司、福祥公司、方洪兵无关。承诺人：邓文锋，承诺人刘宏特别授权代表：易涛。2020年9月18日。 本案案涉工程现已交付使用。至今，案涉工程尚未支付的工程款为214220元。 上述事实,有原、被告的陈述及经本院确认的原、被告的身份证复印件、被告福祥公司及明源公司的营业执照复印件、国网四川中江公司智能电表推广及配套采集（全资）八标段劳务分包合同复印件、工程名称说明情况、方洪兵出具的承诺书、协议书、邓文锋与刘宏出具的承诺书、工程支付确认表、付款凭证、四川省德阳市国家税务局通用机打发票、中国工商银行业务回单、工程施工统计表等证据在卷佐证。 本院认为，本案争议的焦点：1.福祥公司与方洪兵之间是何关系；2.刘宏是否是案涉工程实际施工人；3.本案三被告对刘宏主张的未付工程款是否应当承担责任。 1.关于福祥公司与方洪兵之间是何关系的问题。 借用资质（挂靠）是指没有建筑施工资质的企业或个人以其他建筑施工企业的名义，承揽工程的行为。承揽工程的行为包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。根据方洪兵于2019年1月30日出具的《承诺书》载明的内容，可确认方洪兵是借用福祥公司的电力承装、承修、承试资质在德阳地区及明源公司承接各种电力工程项目，即案涉工程中福祥公司与方洪兵之间是挂靠关系。刘宏主张方洪兵系福祥公司在案涉工程的项目负责人，本院不予支持。 2.关于刘宏是否是案涉工程实际施工人的问题。 法律规定的“实际施工人”是指转包、违法分包以及借用资质的无效建设工程施工合同的承包人。建设工程经数次转包或分包的，实际施工人应当是实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的企业或个人。根据方洪兵于2018年2月7日向刘宏出具的承诺书，承诺书中对工程地点及款项的确认和刘宏、方洪兵、福祥公司及明源公司于2020年9月18日签订的《协议书》第三条的约定，结合刘宏与邓文锋于2020年9月18日出具的《承诺书》，可以确认案涉工程即国网四川中江公司智能电表推广配套采集（全资）8标段中位于仓山、会龙、清凉三处的工程实际施工工作是由刘宏及邓文锋负责，即方洪兵将案涉工程分包给刘宏及邓文锋，刘宏与邓文锋是案涉工程实际施工人。另，本案审理过程中，邓文锋向本院出具《说明》，说明案涉工程系刘宏与邓文锋合伙施工，邓文锋同意以刘宏的名义进行结算，并由刘宏收取该工程的工程款。 3.关于本案三被告对刘宏主张的未付工程款是否应当承担责任的问题。 本案案涉工程现已交付使用，方洪兵将案涉工程分包给刘宏及邓文锋，刘宏与邓文锋作为案涉工程实际施工人，在刘宏及邓文锋完成施工且工程交付使用后，方洪兵未按照其出具的《承诺书》中约定的期限内向刘宏支付所有工程款。刘宏主张案涉工程尚未支付的工程款214220元，方洪兵应当承担支付责任，并支付逾期利息，符合法律规定，本院予以支持。 方洪兵借用福祥公司的资质承揽建设工程，在建设工程施工领域出借资质是违反法律强制性规定的行为。福祥公司在将其资质出借给方洪兵用于承揽案涉工程之日起，即应当预见到此后将因出借资质导致一系列的法律后果。方洪兵挂靠福祥公司,以福祥公司常驻现场的代表承包案涉工程,在将案涉工程分包给刘宏及邓文锋后，以福祥公司的名义向刘宏出具的《承诺书》,虽然未加盖福祥公司的印章,但福祥公司亦应当对案涉工程未付工程款及逾期利息承担连带责任。福祥公司辩称其与刘宏没有直接合同关系，案涉工程的未付款项应当由方洪兵自行承担，本院不予支持。 建设工程中的“发包人”是指建设工程的业主。明源公司与福祥公司签订的《国网四川中江公司智能电表推广及配套采集（全资）八标段劳务分包合同》已经载明明源公司是案涉工程的施工承包人，并非发包人，且明源公司已经按照上述合同的约定支付完工程款。故，明源公司就案涉工程未支付的工程款不承担支付责任。 综上所述，原告刘宏诉讼请求中合理的部分，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项、第二条、第十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告四川福祥建设工程有限公司与被告方洪兵于本判决生效之日起10日内连带向原告刘宏支付工程款214220元及逾期利息（利息计算方式：以214220元为基数，从2018年8月1日至2019年8月19日，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，从2019年2月20日计算至本判决确定的本金给付之日止，以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止。）； 二、驳回原告刘宏的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3955元，由被告四川福祥建设工程有限公司与被告方洪兵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  孙将权 二〇二〇年十月二十二日 书记员  马 露