甘肃省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘执复261号 复议申请人(被执行人)：民勤县良源农产品有限公司，住所地甘肃省民勤县民湖路5公里处。 法定代表人：吴兆荣，该公司经理。 复议申请人（被执行人）：李玉德，男，汉族，1975年7月21日出生，住甘肃省民勤县。 复议申请人（被执行人）：王晓玲，女，汉族，1979年8月6日出生，住甘肃省民勤县。 复议申请人（被执行人）：邱国美，男，汉族，1969年11月13日出生，住甘肃省民勤县。 复议申请人（被执行人）：徐金玉，女，汉族，1971年10月25日出生，住甘肃省民勤县。 申请执行人：甘肃民勤农村商业银行股份有限公司，住所地甘肃省民勤县城北街。 法定代表人：苏子才，该公司董事长。 被执行人：吴兆荣，男，汉族，1968年11月21日出生，住甘肃省民勤县。 被执行人：王萍，女，汉族，1973年7月8日出生，住甘肃省民勤县。 复议申请人民勤县良源农产品有限公司（以下简称民勤县良源公司）、李玉德、王晓玲、邱国美、徐金玉不服武威市中级人民法院（以下简称武威中院）（2020）甘06执异12号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 武威中院查明，在执行申请执行人甘肃民勤农村商业银行股份有限公司（以下简称民勤农商银行）与被执行人民勤县良源公司、吴兆荣、王萍、李玉德、王晓玲、邱国美、徐金玉金融借款合同纠纷一案中，申请执行人民勤农商银行提出书面异议：武威中院（2018）甘06执219号之三执行裁定书中第五项裁定：1.以查封的90吨玛咖作价225万元、古泉酒220箱作价12.9万元、老银川酒900箱作价37万元、泸州永盛烧坊酒400箱作价16万元、泸州永盛六年酒170箱作价20万元、骁酒18箱作价4万元，共计314.9万元交付申请人抵偿等额欠款。异议人对物品质量是否合格、抵偿价格与市场实际价格是否相符、物品变现产生的成本及风险等均无法确定，即使上述问题的风险可控，异议人也不愿意接受上述物品抵偿314.9万元的等额欠款。请求撤销（2018）甘06执219号之三执行裁定第五项,对该项玛咖、酒品等作价314.9万元抵偿欠款的裁定不予执行，裁定执行被执行人其它价值314.9万元的财产。还查明，武威中院于2020年3月30日作出（2018）甘06执219号之三执行裁定，其中第五项内容为：武威中院已查封玛咖90吨作价225万元、古泉酒220箱作价12.9万元、老银川酒900箱作价37万元、泸州永盛烧坊酒400箱作价16万元、泸州永盛六年酒170箱作价20万元、骁酒18箱作价计价款4万元，共计314.9万元交付申请执行人民勤农商银行抵偿等额欠款。另查明，2020年3月4日，异议人民勤农商银行在执行笔录中，对是否接受法院查封的玛咖、白酒等物品以物抵债的意见表示无法接受。 武威中院认为，以物抵债是对自身债权债务自行处分的民事行为，属于执行和解的一种形式，应当遵循意思自治的原则。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十一条“经申请执行人和被执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益，人民法院可以不经拍卖、变卖，直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务”之规定，明确将申请执行人同意作为以物抵债的法定条件，而本案异议人民勤农商银行在裁定作出前已明确表示对被执行人用以抵债的财物不接受，对其处分自身权益的行为应予以尊重，故武威中院作出的（2018）甘06执219号之三执行裁定第五项未达到以物抵债的法定条件，应予撤销。异议人民勤农商银行请求裁定执行被执行人314.9万元其他财产抵销债务的主张不属于异议审查的范围，应由其在具体执行中主张。遂裁定撤销（2018）甘06执219号之三执行裁定第五项。 复议申请人民勤县良源公司、李玉德、王晓玲、邱国美、徐金玉向本院申请复议请求：撤销武威中院（2020）甘06执异12号执行裁定书;驳回民勤农商银行的异议请求，按照武威中院（2018）甘06执219号之三裁定书确定的执行标的继续执行。主要事实与理由：1.复议申请人民勤县良源公司作抵偿民勤农商银行欠款的玛咖及系列白酒均属于民勤县良源公司有效资产，且物品价值有据可依。应当按照（2018）甘06执219号之三裁定书确定的执行标的继续执行。2.民勤农商银行出尔反尔，妨碍复议申请人对个人财产的处理。2019年8月28日，民勤农商银行向武威中院申请查封（2018）甘0621财保124号民事裁定书所列财产，并于2020年3月26日向武威中院申请拍卖上述财产。武威中院于2020年3月30日作出（2018）甘06执219号之三以物抵债裁定，将上述财产抵偿欠民勤农商银行本金314.9万元。现民勤农商银行出尔反尔，拒绝接受（2018）甘06执219号之三执行裁定第五项。民勤农商银行先前的查封行为本身就耽误了玛咖、白酒的等物品的最佳销售时节，给复议申请人造成损失，妨碍了复议申请人对上述财产的积极变现以偿还债务；民勤农商银行存在妄视法律、游戏法院判决之嫌。3.武威中院（2020）甘06执异12号执行裁定撤销（2018）甘06执219号之三第五项属执行程序错误。复议申请人作为担保人在签订担保承诺书时明确表示，民勤县良源公司无能力偿还时由保证人承担还款义务，且民勤农商银行也多次表示借款人执行穷尽时再执行担保人。现民勤县良源公司尚有价值314.9万元的玛咖、白酒的等财产没有执行，足以证明对借款人没有执行穷尽。武威中院在借款人的财产还未执行穷尽时，撤销对借款人剩余财产的执行，转而执行其他被执行人的财产属程序错误。4.武威中院异议裁定适用《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十一条“经申请执行人和被执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益，人民法院可以不经拍卖、变卖，直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务。”将执行借款人的财产认定为以物抵债属适用法律错误。本案涉及的玛咖、白酒，虽申请执行人以质量和价格为由提出不同意以物抵债，但并未提出质量不合格和价格与实际不符的证据。即使不同意以物抵债，法院也应当通过其他执行手段转化为执行案款。而不能仅以被申请人不同意为由撤销对裁定第五项的执行，这样必然损害其他担保人的合法利益。 本院查明的事实与武威中院查明的事实一致。另查明，本案的执行依据是武威中院于2018年8月15日作出的（2018）甘06民初123号民事调解书：民勤县良源公司于2018年10月31日前偿还民勤农商银行借款本金1700万元及利息，并支付案件受理费，吴兆荣、王萍、李玉德、王晓玲、邱国美、徐金玉承担连带责任。 还查明，2020年3月26日，申请执行人民勤农商银行向武威中院递交申请书：我行申请贵院查封的吴兆荣存放于民勤县的酒类产品，存放于民勤县民湖公路5公里处民勤县良源公司院内的药材玛咖，请求贵院主持拍卖。 本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十八条：“……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满，没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”之规定，债务人与负有连带保证责任的保证人之间没有先后履行顺序。本案中，吴兆荣、王萍、李玉德、王晓玲、邱国美、徐金玉对被执行人民勤县良源公司债务承担连带责任，因此，法院对被执行人及负有连带责任的责任人之间的执行不存在先后顺序。复议申请人要求先执行被执行人民勤县良源公司的财产，后执行负有连带责任的复议申请人的财产的复议理由不能成立。 另外，根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十一条“经申请执行人和被执行人同意，且不损害其他债权人合法权益和社会公共利益，人民法院可以不经拍卖、变卖，直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务”的规定，作出以物抵债裁定的前提是“经申请执行人和被执行人同意”，而本案中申请执行人在2020年3月4日的执行笔录中明确表达了不接受以物抵债的意见，并于2020年3月26日向武威中院申请对查封的“玛咖、酒类”进行拍卖。在此情况下，武威中院理应及时对查封的财产进行处置，而非径直作出以物抵债的执行裁定。综上，武威中院异议裁定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回民勤县良源农产品有限公司、李玉德、王晓玲、邱国美、徐金玉的复议申请，维持武威市中级人民法院（2020）甘06执异12号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  李志钧 审判员  程殿军 审判员  高子文 二〇二〇年十月二十九日 书记员  董惠文