福建省龙岩市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）闽08民初189号 原告：福建漳平九鹏投资有限责任公司，住所地漳平市菁城街道江滨路**，统一社会信用代码913508816808636932。 法定代表人：陈榕辉，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈秋发，福建坤朗律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈钦，福建坤朗律师事务所律师。 被告：粘健强，男，1965年12月25日出生，满族，住福建省漳平市。 委托诉讼代理人：刘俊，福建信海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江栋宇，福建信海律师事务所律师。 第三人：龙岩市宏健典当有限公司，住，住所地漳平市桂林街道九龙桂冠****店一社会信用代码91350881550981405M。 法定代表人：黄斌佳，董事兼总经理。 原告福建漳平九鹏投资有限责任公司（以下简称“九鹏溪公司”）与被告粘健强、第三人龙岩市宏健典当有限公司（以下简称“宏健典当公司”）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。九鹏溪公司的委托诉讼代理人陈秋发、陈钦，粘健强的委托诉讼代理人刘俊到庭参加诉讼，宏健典当公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 九鹏溪公司向本院提出诉讼请求：请求判令1、被告粘健强基于（2014）漳民初字第73号民事判决书、（2014）漳民初字第228号民事调解书、（2014）漳民初字第934号民事判决书、（2014）漳民初字第2151号民事判决书、（2015）漳调确字第2号民事裁定书、（2015）漳民初字第23号民事判决书、（2015）漳民初字第24号民事判决书、（2015）漳民初字第36号民事判决书、（2015）漳民初字第37号民事判决书、（2015）漳民初字第168号民事判决书、（2015）漳民初字第200号民事调解书、（2015）漳民初字第457号民事调解书、（2015）漳民初字第472号民事判决书、（2015）漳民初字第496号民事判决书、（2015）漳民初字第1169号民事判决书、（2016）闽0881民初942号民事调解书、（2016）闽0881民初1630号民事判决书、（2016）闽0881民初1726号民事判决书、（2017）闽0881民特1号民事裁定书、（2017）闽0881民初291号民事判决书、（2017）闽0881民初822号民事调解书、（2017）闽0802民初5245号民事判决书内容所得的借款本金余额15387137.63元及利息（截止起诉之日利息约1892万元）归第三人龙岩市宏健典当有限公司所有，并协助办理将上述生效法律文书所确定的债权及相关权益一并转让至第三人龙岩市宏健典当有限公司名下；2、被告粘健强向第三人龙岩市宏健典当有限公司赔偿其依据（2017）闽0881民初877号民事判决书所获得的借款本息被代位执行所造成的经济损失210万元；3、第三人龙岩市宏健典当有限公司承担原告福建漳平九鹏投资有限责任公司为提起本案诉讼所支付的律师代理费320000元；4、被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由： 原告为第三人股东，且为第三人的债权人。被告粘健强系原告派驻第三人担任副总经理，为第三人高级管理人员。在被告粘健强任职期间，违反公司章程的规定，未履行相应表决程序且未获公司股东会同意的情况下，将公司资金以其个人名义开立账户存储，并以其名义将公司资金借贷给他人。 2020年4月15日，被告粘健强在《宏健典当公司民间（债权已诉讼）统计表》和《宏健典当公司民间（未诉讼债权）统计表》中经核对后签字确认：以其名义出借尚未收回的共32笔，借款总金额2648.5万元（其中已诉讼21笔债权总金额1810.5万元、未诉讼11笔债权总金额838万元）。但经原告核对被告粘健强未收回借款总余额为23136337.63元【其中已确认诉讼21笔债权未收回借款余额15367137.63元（含已被代位执行的100万元）、未确认诉讼2笔债权未收回借款余额1020000元、未诉讼10笔债权未收回借款余额6749200元】。根据上述22份生效法律文书所确定的内容，经法院执行已陆续收回借款本金2192482.35元，截止起诉之日尚未收回借款本金为15387137.63元、利息约1892万元【详见附件：生效法律文书确定的债权一览表】。此外，2014年7月9日，因被告粘健强为黄斌健担保向案外人陈少宝借款220万元未偿还，案外人陈少宝提起债权人代位权诉讼，后导致粘健强依据（2017）闽0881民初877号民事判决书应获得的借款本金100万元及利息110万元（利息从2014年11月25日起至款还清日止按年利率24%计算）被法院执行并已交付给代位权人陈少宝，造成该判决确定的债权灭失，从而给第三人造成损失。 原告认为，被告粘健强作为公司的高级管理人员违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金以其个人名义开立账户存储，并以其名义将公司资金借贷给他人，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第（二）、（三）项的规定，其基于上述生效法律文书所得的借款本息应当归第三人所有。此外，被告粘健强为他人担保，导致其依据（2017）闽0881民初877号民事判决书本应由第三人获得的借款本金100万元及利息110万元被代位执行，其行为严重损害了公司利益，给公司造成损失，根据相关法律规定，其应当承担赔偿责任。 原告于2020年4月与福建坤朗律师事务所签订了《委托代理合同》，聘请律师全权代理本案，原告已按合同约定向福建坤朗律师事务所支付律师代理费用320000元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十六条的规定，该费用应由第三人承担。另，第三人早已处于停业状态，其监事、执行董事对公司业务长期放任不管且在另案中同样存在有损害公司利益的行为，事实上并无法由监事、执行董事提起诉讼。且如前所述，现已出现因被告个人担保债务问题，导致实际属于第三人所有的债权权益被代位执行，原告作为第三人公司的相对控股股东，若不立即采取行动，恐令公司利益受到不可弥补的损害。因此，原告认为，根据《公司法》第一百五十一条第二款及相关司法解释、会议纪要精神，原告有权及有必要提起诉讼。综上所述，请依法判如所请，维护原告的合法权益。 本院经审查认为，《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼”。据此，股东提起代表诉讼的前置程序之一是，股东必须先书面请求公司有关机关向人民法院提起诉讼。本案中，根据原告提供的第三人宏健典当公司的“企业信用信息公示报告”显示，宏健典当公司设有董事长（邢精忠）、董事（吴露冬）、监事（林新春）、董事兼总经理（黄斌佳）等公司治理机关。原告九鹏溪公司系宏健典当公司的股东，原告现以被告系公司高级管理人员，且被告侵犯公司合法权益并给公司造成损失为由，以公司股东名义提起本案诉讼，应当根据上述法律规定先履行书面请求监事等公司治理机关向人民法院提起诉讼这一前置程序。但原告并未提供证据证明其有向公司监事等公司治理机关提出该申请，也未提供证据证明存在豁免该前置程序的情形，故原告提起本案诉讼尚不具备起诉条件，依法应予驳回。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回福建漳平九鹏投资有限责任公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长 张煌忠 审 判 员 范文祥 审 判 员 张婷婷 二〇二〇年十月三十日 法官助理 张宇凯 书 记 员 傅珍妮 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国公司法》 第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。