安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终2660号 上诉人（原审原告）：宿州新区融资担保有限公司，住所安徽省宿州市开发区金海大道**，统一社会信用代码91341300793551039J。 法定代表人：柏东升，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张强，安徽拂晓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽省天创生物科技有限公司，住所安徽省宿州市经济技术开发区金泰二路**，统一社会信用代码91341300766858238H。 法定代表人：刘秀丽，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：刘秀丽，女，汉族，1970年5月24日出生，住安徽省砀山县。 被上诉人（原审被告）：宋继勇，男，1965年8月4日出生，汉族，住安徽省淮北市杜集区。 以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：何峰，安徽杨夫胜律师事务所律师。 以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：王娜，安徽杨夫胜律师事务所律师。 上诉人宿州新区融资担保有限公司（以下简称新区融资公司）因与被上诉人安徽省天创生物科技有限公司（以下简称天创生物公司）、刘秀丽、宋继勇无因管理纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 新区融资公司上诉请求：撤销原判，改判支持新区融资公司的诉讼请求；诉讼费由天创生物公司、刘秀丽、宋继勇负担。事实和理由：1、一审认定案涉《流动资金借款合同》双方均未写签订日期，单从合同不能判断出合同成立、生效的具体时间,借款期限起止日期不明错误，虽借款主合同未明确签订日期,但新区融资公司所举借款借据能够证明借款日期为2016年4月29日，借款到期日2017年4月29日，以及委托担保合同、抵押合同亦能证明借款日期为2016年4月29日。2、一审以案涉《保证合同》落款日期没有书写、没有签字或盖章而认定《保证合同》未成立、新区融资公司没有担保义务，更不需要承担担保责任错误，宿州农商银行与新区融资公司已经达成为天创生物公司贷款300万元提供保证的合意，农商银行在保证合同盖章,接受了新区融资公司的保证担保，农商银行所持有的另一份保证合同新区融资公司已盖章，新区融资公司在自己所持有的保证合同上未签字或盖章，仅是形式上的缺失，不构成对该合同成立生效的实质性影响，本案保证合同成立生效。3、一审判定刘秀丽、宋继勇所签订《夫妻双方信用担保书》反担保合同不成立、刘秀丽、宋继勇不承担连带清偿责任错误，《夫妻双方信用担保书》系刘秀丽、宋继勇作为反担保人单方出具，新区融资公司接收认可，无需新区融资公司签字盖章，反担保合同成立,新区融资公司在履行了代偿保证责任后向反担保人追偿的诉讼请求成立,应当予以支持。一审判定抵押权不成立事实认定及法律适用错误，天创生物公司提供抵押并登记，新区融资公司对天创生物公司借新还旧贷款继续提供担保,双方于2016年4月29日重新签订了委托担保合同及抵押合同，对动产抵押登记继续延续其原登记的效力并不违反法律规定。4、一审适用《民法总则》第一百二十一条认定新区融资公司为无因管理行为错误，双方之间存在合同约定的保证义务，该委托保证合同系双方真实意思表示，且已经实际履行，合法有效，新区融资公司代偿借款本息系履行约定的保证义务。 天创生物公司、刘秀丽、宋继勇共同辩称，1、新区融资公司上诉的借款与天创生物公司、刘秀丽、宋继勇没有直接关系，此款是否为代偿款，新区融资公司是否有权向天创生物公司、刘秀丽、宋继勇主张由法院查明。2、新区融资公司的上诉请求事项一审法院已经查明，应根据一审查明的事实判决。请求驳回上诉，维持原判。 新区融资公司向一审法院起诉请求：1.判令天创生物公司立即偿还为其所代偿的借款本金2909829.79元及代偿资金占用费（自2019年9月28日以每日万分之五计算至实际清偿之日止）；2.判令天创生物公司、刘秀丽、宋继勇承担违约金580000元及为追偿债务所聘请律师的费用85000元；3.判令刘秀丽、宋继勇对上述债务承担连带清偿责任；4.判令新区融资公司对天创生物公司所设定抵押权的机器设备及厂房享有优先受偿权；5.由天创生物公司、刘秀丽、宋继勇承担诉讼费用。 一审法院认定事实：天创生物公司与宿州农商银行签订《流动资金借款合同》，天创生物公司向宿州农商银行借款3000000元用于生产经营，该合同第四条约定的借款期限为12个月；第九条约定担保的方式提供担保；合同约定盖章有效，天创生物公司与宿州农商银行均加盖了公章，但均未书写合同签订日期。案涉《保证合同》中宿州农商银行为债权人，新区融资公司为保证人，该合同第一条约定，新区融资公司愿意为天创生物公司与宿州农商银行签订的《流动资金借款合同》主合同作为保证人提供担保，保证人担保的主债权种类、数额为贷款3000000元；第二条约定，保证人担保的范围包括但不限于主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和征收、征用补偿费用以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；第三条约定，保证方式为连带责任保证；第四条约定，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年；第九条约定，合同的生效自合同各方签字或盖章之日起生效；该合同仅有宿州农商银行盖章，没有书写合同签订的日期，而保证人签章和签字处新区融资公司未签字或盖章。天创生物公司与新区融资公司签订《委托保证合同》，约定：新区融资公司同意为天创生物公司与宿州农商银行签订的《宿州市区信用联社信用社借字第3947041220160004号借款合同》提供连带保证，第一条约定了新区融资公司保证范围和保证期间，同时约定保证范围、保证期间的变更或调整必须征得乙方（新区融资公司）书面同意，否则，超出乙方保证范围、保证期间的部分，乙方不承担保证责任；第三条约定了新区融资公司的追偿权，甲方（天创生物公司）同意乙方自代偿之日起有权向甲方追偿乙方为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于上述费用，还包括乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等）；甲方违反本合同约定而产生的应支付给乙方的违约金、代偿资金占用费及未付担保费和乙方全部经济损失等。2016年4月29日，天创生物公司（甲方）与新区融资公司（乙方）签订《抵押合同》，约定：天创生物公司以其公司的机器设备、土地使用权及房产作为抵押，为其借款向新区融资公司提供反担保；合同第八条约定了若天创生物公司出现借款合同约定的还款期限已到，未依约归还借款本息或所延期限已到仍不能归还借款本息的，新区融资公司有权依法定方式处分抵押财产。编号055701012014029的《动产抵押登记书》载明，天创生物公司与新区融资公司于2014年1月26日在宿州市工商行政管理局办理了动产抵押登记，载明被担保的债权为流动资金贷款1000000元，债务人履行债务的期限2014年1月25日至2015年1月25日，抵押物机器设备估价12000000元。《夫妻双方信用担保书》刘秀丽、宋继勇在担保人处签名按捺手印，但未书写签约日期，担保公司签章处新区融资公司未签字或盖章。宿州农商银行2019年10月9日出具的《关于安徽天创生物科技有限公司的代偿说明》，证明天创生物公司于2014年2月12日在宿州农商银行借款3000000元，到期日期2015年2月10日，新区融资公司于2019年9月27日对该笔贷款进行本金代偿，代偿金额2909829.79元。新区融资公司对此笔贷款的利息于2017年2月9日进行代偿，并于2019年向一审法院起诉（案号：2019皖13**民初9644号）行使追偿权，一审法院将该案与本案合并开庭审理。 一审法院认为，新区融资公司行使追偿权的诉讼请求是否能够成立，首先要查明主合同中的借款期限和从合同中的担保期间。案涉的《流动资金借款合同》是主合同，该合同约定天创生物公司向宿州农商银行借款3000000元，借款期限为12个月，该合同双方均未书写签订日期，单从合同不能判断出合同成立、生效的具体时间，借款期限起止日期不明；另，宿州农商银行于2019年4月23日、2019年10月8日分别出具的《关于安徽天创生物科技有限公司的代偿说明》，一个证明天创生物公司于2016年4月29日在宿州农商银行借款3000000元，到期日期2017年4月29日，新区融资公司于2017年2月9日对该笔贷款进行利息代偿；另一个证明天创生物公司于2014年2月12日在宿州农商银行借款3000000元，到期日期2015年2月10日，新区融资公司于2019年9月27日对该笔贷款进行本金代偿。对于同一笔借款，出借人对借款期限的说明时间相差二年之久，相互矛盾。其次，案涉的《保证合同》是从合同，宿州农商银行是债权人，新区融资公司是担保人，该合同第九条载明，合同的生效自合同各方签字或盖章之日起生效。但该合同仅有宿州农商银行盖章，合同签订的落款日期没有书写，而保证人签章和签字处没有新区融资公司的签字或盖章，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条，当事人采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立，以及《中华人民共和国担保法》第十三条规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同，并且该合同第九条也载明合同的生效自合同各方签字或盖章之日起生效，故案涉《保证合同》未成立，因合同未成立，新区融资公司没有担保义务，更不需承担担保责任。再次，新区融资公司针对其为天创生物公司提供的担保，让天创生物公司和刘秀丽、宋继勇提供了二个反担保，一是刘秀丽、宋继勇共同签署的《夫妻双方信用担保书》，二是新区融资公司与天创生物公司签订的《抵押合同》。《夫妻双方信用担保书》中刘秀丽、宋继勇在担保人处签名按捺手印，但未书写签约日期，而担保公司签章处新区融资公司未签字或盖章，故《夫妻双方信用担保书》的反担保合同也不成立；新区融资公司与天创生物公司签订的《抵押合同》，约定天创生物公司以其公司的机器设备、土地使用权及房产作为抵押，并于2014年1月26日在宿州市工商行政管理局办理了动产抵押登记，该登记书载明，被担保的债权为流动资金贷款1000000元，该1000000元的债权金额与本案所涉3000000元借款显然不能认定为同一笔；登记书载明债务人履行债务的期限自2014年1月25日至2015年1月25日，即使按照宿州农商银行其中一份《代偿说明》中所写最早的借款时间2014年2月12日计算，动产抵押登记也是发生在借款之前，无法认定天创生物公司为案涉3000000元向新区融资公司提供了抵押担保。新区融资公司要求刘秀丽、宋继勇对债务承担连带清偿责任，要求对天创生物公司所设定抵押权的机器设备及厂房享有优先受偿权的诉讼请求均不能成立，不予支持。综上，新区融资公司在没有担保义务，不需承担担保责任的情况下，向宿州农商银行付款2909829.79元，该付款行为不构成担保代偿，是债的自愿承担，新区融资公司付款行为可使天创生物公司应向宿州农商银行归还借款的数额减少，从而得到受益，新区融资公司行为符合《中华人民共和国民法总则》第一百二十一条“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用”的规定，新区融资公司的行为构成无因管理，根据相关规定，管理人可以请求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。本案立案案由应由追偿权纠纷变更为无因管理纠纷。根据无因管理的规定，新区融资公司可以请求天创生物公司返还所付的2909829.79元，但要求天创生物公司承担违约金580000元，自2019年9月28日以每日万分之五计算至实际清偿之日止的资金占用费用及支付律师费用的诉讼请求不能成立，不予支持。一审依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十一条，《中华人民共和国合同法》第三十二条，《中华人民共和国担保法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、天创生物公司于判决生效后十日内向新区融资公司支付2909829.79元；二、驳回新区融资公司的其他诉讼请求。一审案件受理费35398元，由新区融资公司负担5319元，由天创生物公司负担30079元。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。刘秀丽二审期间认可委托新区融资公司为天创生物公司300万元借款提供保证担保，认可其与丈夫宋继勇在夫妻双方信用担保书签名，没写日期。 本院认为，天创生物公司与宿州农商银行之间的流动资金借款合同无签订日期，天创生物公司向新区融资公司出具的委托保证合同无日期，刘秀丽、宋继勇向新区融资公司出具的夫妻双方信用担保书无新区融资公司签字、盖章及日期，宿州农商银行与新区融资公司之间的保证合同无新区融资公司签字、盖章及签订日期，宿州农商银行出具的代偿说明对借款日期的说明存在矛盾，导致本案中的借款期间、何时委托新区融资公司提供担保、刘秀丽宋继勇夫妻的反担保期间、新区融资公司承担担保责任期间均不明确，虽二审期间天创生物公司的法定代表人刘秀丽对其委托新区融资公司为其借款3000000元提供担保及其与宋继勇提供反担保的事实予以认可，但其并未明确以上各文件材料的签订日期，故，一审法院认定新区融资公司与天创生物公司之间的保证合同、反担保合同未成立及抵押合同约定与本案不是同一笔借款并无不当，新区融资公司上诉要求支持其一审诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国民法总则》第一百二十一条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。虽新区融资公司与天创生物公司之间的委托担保合同未成立，但新区融资公司于2019年9月27日代天创生物公司向宿州农商银行偿还借款本金2909827.79元，天创生物公司作为受益人除应返还新区融资公司该笔支出外，对新区融资公司为此支出的必要费用也应当承担偿还责任；而必要费用包括在管理或者服务活动中直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。针对本案应是新区融资公司支出2909827.79元而受到的利息损失，该利息应自2019年9月27日新区融资公司支出款项之日起，至天创生物公司实际向新区融资公司付款之日止，利率按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 综上所述，新区融资公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初284号民事判决第一项；即安徽省天创生物科技有限公司于判决生效后十日内向宿州新区融资担保有限公司支付2909829.79元； 二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初284号民事判决第二项；即驳回宿州新区融资担保有限公司的其他诉讼请求； 三、安徽省天创生物科技有限公司于本判决生效后十日内向宿州新区融资担保有限公司支付2909827.79元的利息，该利息自2019年9月27日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算； 四、驳回宿州新区融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费35398元，由上诉人宿州新区融资担保有限公司负担5000元，由被上诉人安徽省天创生物科技有限公司负担30398元；二审案件受理费35398元，由上诉人宿州新区融资担保有限公司负担5000元，由被上诉人安徽省天创生物科技有限公司负担30398元。 本判决为终审判决。 审判长  周亚丽 审判员  许劲松 审判员  欧阳顺 二〇二〇年十月三十日 法官助理王志 书记员朱思源 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百二十一条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。