山东省嘉祥县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0829民初1238号 原告：张某2，男，2008年2月8日出生，汉族，学生，住嘉祥县。 法定代理人：杜某（系张某2之母），女，1982年1月14日出生，汉族，农民，住嘉祥县。 委托诉讼代理人：贾春生，山东永正务实律师事务所律师。 被告：张某1，男，2007年11月25日出生，汉族，学生，住嘉祥县。 法定代理人暨被告：张某3（系张兴宇之父），男，1972年9月11日出生，汉族，农民，住嘉祥县。 法定代理人暨被告：陈某（系张某1之母），女，1975年6月4日出生，汉族，农民，住嘉祥县。 委托诉讼代理人：王贺，济宁经开高新盛世法律服务所法律工作者。 被告：嘉祥县金屯镇薛庄海阳小学，住所地，嘉祥县金屯镇薛庄村，统一社会信用代码:12370829F50000833J。 法定代表人：邓宏敬，系该学校校长。 委托诉讼代理人：杨凤文，山东宏易律师事务所律师。 原告张某2与张某1、张某3、陈某、被告嘉祥县金屯镇薛庄海阳小学（以下简称薛庄海阳小学）健康权纠纷一案，本院于2020年4月13日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张某2的法定代理人杜某及其委托诉讼代理人贾春生，被告张某1的法定代理人暨被告陈某、被告薛庄海阳小学的法定代表人邓宏敬及其委托诉讼代理人杨凤文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张某2向本院提出诉讼请求:1.请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计96048.9元的70%即为67234.23元;2.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由:原告与被告张某1均是薛庄海阳小学的六年级一班学生，原告中午在学校就餐。2019年10月9日13时许，原告与被告张某1在学校操场因游戏方式争执，被告张某1把原告推倒在地。致原告右肱骨骨折。原告受伤后，在纸坊隋庄骨科医院、济宁市第二人民医院住院治疗。后原告与被告就赔偿事宜协商未果。现原告起诉，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 张某1、陈某、张某3辩称，原告与被告是同学关系。双方在一起做游戏，被告违反游戏规则，用头部撞疼被告，被告才用手推倒原告，原告过错在先，应承担主要责任，故不同意原告的诉讼请求。 薛庄海阳小学辩称，原告的受伤是被告张某1直接造成的，二人均是限制民事行为能力人，对争吵打架的导致受伤后果均是所能理解的范围内，应由张某1承担责任，因其是未成年人故其侵权责任由张某3、陈某承担。学校已经尽到职责范围内的教育管理的职责，不应当承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为支持其诉讼请求向法庭提交如下证据：1.嘉祥县公安局于2020年1月8日作出的嘉公（金）不罚决字（2020）1号不予行政处罚决定书。2.嘉祥县公安局金屯派出所的询问笔录四份。3.嘉祥县公安局作出的嘉公刑鉴（伤检）字（2019）0305号检验报告一份。上述1-3号证据，用于证明被告致伤原告，原告的伤情构成轻伤二级的事实。4.济宁市第二人民医院的住院病案一份，用于证明原告在医院住院治疗的事实。5.济宁市第二人民医院、嘉祥县第三人民医院的医疗费单据、检查报告单，用于证明原告花费医疗费的事实。6.济宁祥诚司法鉴定所的司法鉴定意见书及鉴定单据，用于证明原告已构成十级伤残、支付鉴定费的事实。被告张某1、陈某、张某3的质证意见为，对原告提交的证据1的真实性没有异议，对证据2中的询问张某2的笔录真实性有异议，与本案事实不符。对其余的三份询问笔录的真实性没有异议。被告薛庄海阳小学的质证意见为，对原告提交的证据1-3的真实性没有异议。法庭认证意见为，对原告提交的1-3号证据，是公安机关依职权作出的询问笔录、行政处罚决定书、检验报告，具有客观真实性，可以作为定案的依据使用。被告张某1、陈某、张某3对证据4-5的质证意见为，对原告提交的证据4的真实性没有异议，对证据5的嘉祥县第三人民医院的门诊收费票据600元的不予认可，因原告没有伤及胸部，该检查是胸部三维成像CT,是自行扩大支出。被告薛庄海阳小学质证意见为，同意被告张某1方的质证意见，被告单位已尽到了相应的教育职责，不承担赔偿责任。法庭认证意见为，对被告提出异议的胸部三维成像CT单据问题，法庭结合嘉祥县第三人民医院CT检查报告单，报告单上显示检查部位是右肩关节三维重建，应当以检查报告单上检查部位为实际检查部位，未超出原告的受伤范围，是检查治疗伤病的实际支出，法庭予以认定。被告张某1、陈某、张某3对证据6的质证意见为，对证据6的真实性和证明观点不予认可，该鉴定系原告单方委托，程序违法，被告申请重新鉴定。被告薛庄海阳小学质证意见为，同意被告张某1方的质证意见，被告单位已尽到了相应的教育职责，不承担赔偿责任。法庭意见为，因被告提出异议，同意被告提出重新鉴定的申请。 被告为支持其辩称向法庭提交如下证据：1.安全管理制度汇编一份、安全工作领导小组名单、工作责任分工、维稳值班表、值班记录表、每日安全检查记录表、每周安全工作会议记录、月安全会议记录、六年级一班安全教育班会教案、活动黑板报，用于证明被告从学校及班级的管理已经尽到职责范围内教育安全管理职责，因此学校不承担责任。原告质证意见为：对被告提交证据的真实性和证明观点均有异议，不能证明被告在本事件发生前，学校已尽到必要的安全监管责任，不能证明被告的观点。被告张某1、陈某、张某3的质证意见为，学校的老师是在原告受伤后到达现场，无法证明被告学校在事前对学生进行必要的安全教育和监督管理。 经审理本院认定事实如下：原告张某2和被告张某1系嘉祥县海阳小学六年级一班学生。2019年10月9日13时许，在海阳小学操场内，被告张某1与原告因玩游戏发生争执，张某1用手将原告推倒在地，导致原告右侧肱骨外科颈骨折。当日，原告被送往济宁市第二人民医院住院治疗，诊断为闭合性颅脑损伤、右肱骨外科颈骨折。实际住院9天，于2019年10月19日出院，花门诊住院医疗费5750.9元。2019年11月13日，原告在嘉祥县第三人民医院检查治疗花医疗费600元。后报警处理，嘉祥县公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第十二条规定，对张某1不予行政处罚。2020年3月23日，原告委托济宁祥诚法医司法鉴定所对原告进行伤残程度鉴定，经鉴定鉴定意见为张某2右肱骨近端骨折累及骨骺构成十级伤残。原告花伤残鉴定费1300元。后双方因赔偿事宜协商未果，原告诉来法院。 诉讼中，被告张某1方申请对原告伤残程度重新鉴定。2020年7月1日，嘉祥县人民法院委托济宁医学院司法鉴定中心对原告进行伤残程度鉴定。2020年9月10日，经鉴定鉴定意见为，原告右肩部外伤及后遗症不构成伤残，被告张某1方花鉴定费2600元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，限制民事行为能力人在学校学习、生活期间受到人身损害，学校未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本案中，原告与被告在午休时间做游戏中导致原告受伤，同学之间应当互帮互助，在学校做健康、安全的游戏。本案中，原告和被告做的体罚游戏，具有一定的危险性，在游戏中应是原告与被告张某1共同作用下导致原告受伤，原告自愿承担30%的责任的，系当事人处分自己的民事权利的行为，法庭依法照准。被告张某1在事件中负有较大责任，应承担40%的赔偿责任，因被告张某1未年满18周岁，是限制民事行为能力人，造成他人损害的应由其监护人即本案中的被告张某1的法定代理人张某3、陈某代为承担赔偿责任。被告薛庄海阳小学应有值班老师管理学生活动，发现学生行为具有危险性应当进行告诫和制止的义务，被告薛庄海阳小学未尽到教育管理责任，而导致原告受伤，被告对原告的人身损害应当承担30%的赔偿责任。被告薛庄海阳小学未提供有证明力的证据证明其充分尽到教育管理责任。故被告辩称不应当承担赔偿责任，缺乏事实根据和法律依据，本院不予采信。 关于原告主张赔偿项目和赔偿金额，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院作如下认定：1.医疗费，原告提供的门诊住院收费票据，合计花费6350.9元。是原告门诊住院治疗疾病的实际支出，应予认定。2.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定，原告住院9天，护理人数1人，并参照当地护工标准，每日80元计算，护理费为80元/天×9天=720元。3.住院伙食补助费，原告在济宁市实际住院9天，按每天50元计算，住院伙食补助费为50元/天×9天=450元。4.营养费，原告受伤住院应当加强营养，以便伤病治愈。原告在济宁市实际住院9天，按每天50元计算，营养费为50元/天×9天=450元。5.交通费，应当根据原告因就医治疗发生的交通费用计算，本院酌定为400元。6.精神损害抚慰金，原告的伤情构成轻伤二级，对原告造成一定的精神损害，法院酌定为500元。7.关于伤残赔偿金问题。原告委托济宁祥诚法医司法鉴定所作出的鉴定意见是原告自行向相关鉴定机构委托所得的鉴定意见，其性质是一份书面证据材料，并非民事诉讼证据所指的鉴定意见。后被告提出异议，法院委托济宁医学院司法鉴定中心作出的鉴定意见为原告不构成伤残，该鉴定意见具有公正性和科学性，法庭予以采信。故对原告主张的伤残赔偿金的诉求，本院不予支持。结合本案具体情况，其双方花费的鉴定费由各自负担。本案经调解，双方未能达成一致意见。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十条、第三十八条之规定，判决如下： 一、被告张某1、张某3、陈某于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某2医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计6350.9元+720元+450元+450元+400元+500元=8870.9元X40%=3548.36元。 二、被告嘉祥县海阳小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某2医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计6350.9元+720元+450元+450元+400元+500元=8870.9元X30%=2661.27元。 如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费650元，由原告张某2负担200元，被告张某1、张某3、陈某负担250元，被告嘉祥县海阳小学负担200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  薛广坤 二〇二〇年十月一日 书记员  黄腾腾