陕西省榆林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）陕08刑终397号 原公诉机关陕西省定边县人民检察院。 上诉人（原审被告人）窦刚，曾用名控制，男，1973年5月4日出生于黑龙江省佳木斯市，汉族，初中文化，户籍所在地黑龙江省佳木斯市，住定边县，无业。2018年9月20日因涉嫌寻衅滋事罪被定边县公安局刑事拘留，同年10月27日被逮捕，现羁押于定边县看守所。 上诉人（原审被告人）王强，男，1978年5月11日出生于辽宁县大连市，汉族，初中文化，住辽宁省大连市庄河市人，住庄河市，无业。2009年12月2日因犯非法持有毒品罪被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑七年六个月，2015年3月4日减刑释放。2018年9月20日因涉嫌寻衅滋事罪被定边县公安局刑事拘留，同年10月27日被逮捕，现羁押于定边县看守所。 上诉人（原审被告人）苏云飞，男，1988年1月10日出生于内蒙古自治区乌海市，汉族，初中文化，住乌海市，无业。2018年9月28日因涉嫌聚众斗殴罪被定边县公安局刑事拘留，同年11月1日被逮捕，现羁押于定边县看守所。 指定辩护人高丹丹，陕西正北律师事务所律师。 原审被告人窦杰，男，1985年11月10日出生于内蒙古自治区乌海市，汉族，高中文化程度，住乌海市海勃湾区，无业。2016年8月8日因犯故意伤害罪被内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑十个月缓刑一年。2018年9月28日因涉嫌寻衅滋事罪被定边县公安局刑事拘留，同年10月27日被逮捕，于2020年9月27日被取保候审。 原审被告人丁祥，男，1978年11月18日出生于宁夏回族自治区，住银川市兴庆区。1999年1月27日因犯故意伤害罪被银川市城区人民法院判处有期徒刑四年，2002年4月26日刑满释放；2006年6月2日因犯销售赃物罪被宁夏贺兰县人民法院判处有期徒刑二年，2007年5月23日刑满释放。2018年11月2日因涉嫌寻衅滋事罪被定边县公安局刑事拘留，同年12月7日被逮捕，现羁押于定边看守所。 原审被告人赵磊磊，曾用名赵隆霖，绰号“菜鸟”，男，1989年3月7日出生于陕西省定边县，汉族，高中文化，住定边县。2018年10月21日因涉嫌寻衅滋事罪被定边县公安局刑事拘留，同年11月27日被逮捕，于2020年10月20日被取保候审。 原审被告人张东，男，1994年9月13日生于内蒙古自治区乌海市，汉族，大专文化，住乌海市，2018年9月29日因涉嫌寻衅滋事罪被定边县公安局刑事拘留，同年10月27日被逮捕，2020年1月21日被定边县人民法院取保候审，同年7月16日被该院逮捕，同年8月22日被取保候审。 陕西省定边县人民法院审理陕西省定边县人民检察院指控原审被告人窦刚犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪、赌博罪；被告人王强、窦杰、张东、丁祥犯寻衅滋事罪；被告人赵磊磊犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，被告人苏云飞犯聚众斗殴罪一案，于2020年7月17日作出（2019）陕0825刑初142号刑事判决，宣判后，原审被告人窦刚、王强、苏云飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定：一、故意伤害罪。2016年5月3日晚，被告人窦刚带被告人窦杰、王强（辽宁籍）、赵磊磊、张东及王磊（信息不详）从其在白泥井某某的赌场回到定边，后被告人窦刚等人到定边县新区“某某”烧烤店吃饭、喝酒，被告人窦刚进入烧烤店，被告人窦杰、王强、赵磊磊、张东等人在烧烤店路边车内等候。被告人窦刚在“某某”二楼包间喝酒时，与同桌吃饭的付某某因琐事发生口角，被告人窦刚持匕首击打付某某头部，付某某拿起桌上的水果刀还击，继而发生厮打，后被告人窦刚跑至店外呼喊被告人窦杰等人，被告人窦杰将车后备箱打开拿出砍刀、洋镐把，被告人窦杰、张东、王磊手持砍刀，被告人王强、赵磊磊手拿洋镐把。后付某某跑至烧烤店后厨找到菜刀，冲出后厨与被告人窦刚厮打在一起，被告人王强持洋镐把乘机击打付某某头部，后被在场的人拉开分别送至医院。经鉴定，被害人付某某头面部的伤情属重伤二级。案发后，双方达成赔偿协议由窦刚等人一次赔偿被害人付某某经济损失140000元，被告人窦刚等人的行为，取得了被害人的谅解。二、寻衅滋事罪。1、2017年7月12日晚21时许，被告人丁祥伙同王强（宁夏籍）与被告人窦刚、窦杰等人前后到达定边县东环路“某某”酒店。后被告人窦刚上到二楼与喝酒的冯某等人打招呼，返回到二楼楼梯口时遇到姚某因索要赌债发生口角，之后被告人王强、丁祥陆续从一楼赶到，冯某等人从二楼赶到楼梯口，双方因索要赌债发生撕扯，后都到冯某等人在二楼的酒桌前谈话。之后双方因言语不和再次发生厮打，被告人窦杰从厮打的人群中将被告人窦刚拉至二楼的储物间内躲避，被告人丁祥用匕首将冯某胸部捅伤，将姚某臀部捅伤后逃离，被告人窦杰也带着被告人窦刚离开了现场。经鉴定，被害人冯某的胸部损伤属轻伤二级，被害人姚某的右下肢损伤属轻微伤。案发后，被害人冯某、姚某均表示不要求各被告人对其二人进行民事赔偿。2、2017年6月17日，被告人丁祥伙同王强（宁夏）等人持匕首在定边县新区“某某”酒吧对正在用餐的葛海云（又名陈某）无故进行殴打，后王强用匕首将葛海云的头部捅伤。经鉴定，葛海云的头面部、胸部损伤属轻微伤。案发后，被害人葛海云不要求被告人对其民事赔偿，并建议本院在量刑时对被告人从重处罚。三、聚众斗殴罪。2017年7月5日，被告人赵磊磊跟随被告人窦刚、苏云飞前去定边县冯地坑彭某开设的麻将馆，窦刚在麻将馆内“扎金花”赌博，赵磊磊、苏云飞在一旁等候。后李某、冯某（另案起诉）来到麻将馆内，因偿还赌博债务的事情与被告人窦刚发生争执，被告人苏云飞将冯某打倒在地后走出麻将馆。随后，李某叫来冯地坑当地村民冯某1、冯某2、冯某3等人，被告人窦刚、苏云飞、赵磊磊走出院外，与被告人李某叫来的部分人发生厮打。被告人苏云飞从赵磊磊的车内拿出砍刀将冯某1的左胳膊砍伤，李某叫来的人用砖头、铁棍等将苏云飞头部打伤。后有村民将苏云飞的刀夺下，制止了斗殴。后经法医学鉴定，苏云飞、冯某1的伤情均为轻微伤。案发后，李某与窦刚等人口头协商由李某给被告人窦刚赔偿了1万元经济损失，双方人员受伤损失费用各方自行承担。四、赌博罪。2017年8、9月份，被告人窦刚雇佣赵磊磊的车辆将其送到定边县红柳沟镇，伙同李某（另案处理）组织、纠集二十余人在红柳沟镇某某村村民王某家参加“摇单双”聚众赌博，被告人窦刚与李某共获利6000元，李某分得800元。五、非法拘禁罪。2017年6月份，被告人王强受李某（另案处理）指派向张某索要刘某60000元债务，李某带领“债无忧”催收人员被告人王强等人向被害人张某采取跟贴、留宿、威胁等方式催收债务。期间，将被害人张某妹妹的一辆摩托车强行扣走。同时，李某伙同王强在其租赁房、宾馆等地多次非法限制受害人张某的人身自由。后债务人张某迫于威胁，与其妻子离婚，外出躲债。六、聚众扰乱社会秩序罪。2017年9月份左右，龚某为牟取不法利益，阻挡正信天航（陕西）电力科技有限公司在定边县白泥井镇公布井村光伏电站施工，与李某、王强（另案起诉）商议，由王强电话纠集王某、杨某、陈某、安某等二十余人，先在定边县东广场集合，随后由李某出资在定边县南市场统一购买保安服，驾车至定边县白泥井镇周台子村阻挡某光伏发电站建设施工，扰乱正常生产秩序，造成企业损失。事后王强获利800元、王某获利800元、陈某获利800元、杨某获利400元、安某获利400元。另查明，2009年12月2日被告人王强因犯非法持有毒品罪被北京市朝阳区人民法院判处有期徒刑七年六个月，2015年3月4日刑满释放。2016年8月8日被告人窦杰因犯故意伤害罪被内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，2017年8月19日缓刑执行完毕。1999年1月27日因犯故意伤害罪被银川市城区人民法院判处有期徒刑四年，2002年4月26日刑满释放；2006年6月2日因犯销售赃物罪被宁夏贺兰县人民法院判处有期徒刑二年，2007年5月23日刑满释放。 据此，原审法院认为，被告人窦刚伙同被告人王强、窦杰、赵磊磊、张东等人明知其行为会损害他人身体健康，而在“某某”烧烤店故意实施了损害他人身体健康的行为并致一人重伤，侵犯了他人的身体健康权，构成故意伤害罪，公诉机关指控各被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，但指控寻衅滋事罪名不当，依法予以纠正，应以故意伤害罪追究被告人窦刚、王强、窦杰、赵磊磊、张东的刑事责任。被告人窦刚伙同丁祥等人在“某某酒吧”随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，被告人丁祥伙同他人在某某酒吧随意殴打他人致一人轻微伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪；被告人窦刚、苏云飞、赵磊磊持械与他人聚众斗殴，其行为破坏了公共秩序，构成聚众斗殴罪；被告人窦刚伙同他人聚众赌博，其行为侵犯了社会管理秩序和社会风尚，构成赌博罪；被告人王强为索要债务，伙同他人非法限制被害人的人身自由，其行为侵犯了被害人人身自由权，构成非法拘禁罪；同时被告人王强妨害社会管理秩序，伙同他人参与聚众阻挡光伏工程施工，致使企业建设工程无法正常生产、施工，情节严重，构成聚众扰乱社会秩序罪；应以故意伤害罪、聚众斗殴罪、赌博罪数罪并罚追究被告人窦刚的刑事责任；应以故意伤害罪、聚众扰乱社会秩序罪、非法拘禁罪数罪并罚追究被告人王强的刑事责任；应以故意伤害罪、聚众斗殴罪数罪并罚追究被告人赵磊磊的刑事责任；应以故意伤害罪追究被告人窦杰、张东的刑事责任；应以寻衅滋事罪追究被告人丁祥的刑事责任；应以聚众斗殴罪追究被告人苏云飞的刑事责任。被告人王强在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人窦杰因犯故意伤害罪被内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，本罪系前罪缓刑考验期满后发现的漏罪，两罪间隔时间短且都系故意伤害罪，故应酌情从重处罚。被告人窦杰、赵磊磊、张东在故意伤害共同犯罪中，被告人赵磊磊在聚众斗殴共同犯罪中均听从其他同案犯的指使和安排，属从犯，依法从轻处罚。被告人窦刚在“某某酒吧”寻衅滋事犯罪中，作用相对被告人丁祥较轻，本院在量刑时予以考虑。聚众斗殴犯罪中，因李某等人的挑衅行为引发斗殴，本院在量刑时亦予以考虑。案发后，被告人王强、丁祥、窦杰、苏云飞、张东能够如实供述自己的罪行，确有悔罪表现，依法可从轻处罚。被告人窦刚、赵磊磊能够如实供述部分罪行，确有悔罪表现，对其如实供述的部分依法从轻处罚。鉴于被告人窦刚、窦杰、王强、赵磊磊、张东能积极赔偿被害人付某某的各类经济损失，取得了谅解，可酌情从轻处罚。被告人窦刚、王强主动上缴非法所得与罚金，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人窦杰在某某酒吧参与寻衅滋事犯罪，经查，被告人窦杰在事发当时虽在某某酒吧，但只是将被告人窦刚拉走，卷中证人证言与各被告人的供述均无法证实被告人窦杰参与寻衅滋事的犯罪，故公诉机关指控被告人窦杰犯寻衅滋事罪证据不足，本院不予支持。关于公诉机关指控被告人窦刚、苏云飞在张梁路殴打王阳阳的违法行为，因本案审理的是被告人的犯罪行为，对于不是犯罪行为的违法事件除非法律有规定，否则不属于人民法院的审理范围，因此对公诉机关指控被告人的违法行为，本院不予审查。被告人窦刚及辩护人薄海财所持公诉机关指控被告人窦刚在某某酒吧寻衅滋事罪中，窦刚虽在场但没有参与打架，只是一个拉架的，该起案件与窦刚无关的意见和理由，经查，被害人陈述、被告人供述、视频资料、证人证言等证据证实，被告人窦刚向被害人姚某索要赌债并与姚某发生推搡，被告人丁祥、王强（宁夏）等人在协助被告人窦刚索要过程中与被害人冯某、姚某发生口角，继而殴打二被害人，致被害人冯某受轻伤，姚某受轻微伤，符合寻衅滋事罪的构成要件，故上述辩护意见及辩解理由，不予采纳。对于被告人窦刚及其辩护人薄海财所持聚众斗殴犯罪中引起打架事件的是李某一方且事发后经当地派出所已经调解处理了该事件，不应重复对该案件提起公诉的意见，经查，被告人供述、证人证言、同案犯供述、随案移送清单等证据证实，李某因偿还债务和窦刚发生口角，被告人苏云飞因此将冯某打伤后，窦刚等人与李某等人发生撕扯，李某叫来冯某1等人与被告人窦刚、苏云飞等人发生斗殴，其中被告人苏云飞持刀砍伤冯某1，故被告人窦刚、苏云飞、赵磊磊均符合聚众斗殴的构成要件。因聚众斗殴犯罪行为属刑事案件的受案范围，且本案也不属于犯罪情节显著轻微的刑事案件，不能经派出所调解处理该案，就不追究各被告人的刑事责任，故对该意见和理由不予采纳。对于窦刚辩称，其在赌博案中不是组织者和召集者，只是参与了赌博的辩解的理由。经查，被告人窦刚的供述、证人证言、同案犯李某供述等证据证实，被告人窦刚和李某共同组织赌博，并召集参赌人员二十余名进行赌博，窦刚在赌博过程中打水获利6000元，李某分得800元，故被告人窦刚该辩解理由，与本院查明的事实不符，不予采纳。对于辩护人薄海财所持，被告人窦刚认罪态度好的请求法庭从轻处罚的辩解意见，因被告人不能如实供述部分犯罪事实，故只能对被告人在其如实供述的部分犯罪中从轻处罚。辩护人薄海财所持的其他辩护意见与本院查明事实相符，予以采纳。对于被告人王强辩称其非法拘禁的过程中没有与张某留宿，经查，被告人供述、同案犯供述、证人证言等证据证实，被告人王强曾在被害人张某租住的房子内留宿一夜，被害人趁被告人王强等人不备逃离租住房子，故对被告人所持的该辩解意见，不予采纳。对于被告人王强辩称其在聚众扰乱社会秩序犯罪中没有拿洋镐把，与本院查明的事实相符，予以采纳。对于辩护人苗玲芳所持被告人王强在某某烧烤店故意伤害犯罪及非法拘禁犯罪中系从犯的辩护意见，经查，被告人王强在共同故意伤害犯罪中积极参与伤害行为，且用棍棒在被害人头部打击致被害人受伤，在非法拘禁犯罪中积极多次参与限制被害人人身自由的行为，故被告人在上述两起共同犯罪中起主要作用，故对辩护人所持被告人王强在该起犯罪中系从犯的辩护意见与本院查明事实不符，不予采纳。对于在非法拘禁案中属从犯的辩护意见，经查，被告人的供述、证人证言、同案犯的供述等证据证实，被告人王强在非法拘禁被害人的过程中，起主要作用，故对该辩护意见亦不予采纳。辩护人苗玲芳所持其他辩护意见与本院查明的事实相符，予以采纳。被告人窦杰及其辩护人李敏所持窦杰在某某烧烤店事件中系从犯，未参与某某酒吧寻衅滋事犯罪的意见，与查明事实相符，予以采纳。对于辩护人李伊默所持被告人苏云飞在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，被告人苏云飞在聚众斗殴犯罪中，持刀乱砍他人，并致冯某1轻微伤，在犯罪过程中起主要作用，系主犯。故对辩护人所持的该辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采纳，辩护人李伊默所持的其他辩护意见与本院查明的事实相符，予以采纳。对于辩护人尹占丽所持被告人丁祥在共同犯罪中作用地位相对于同案犯王强较轻的辩护意见，经查，被告人丁祥在共同犯罪中积极主动参与犯罪，在并致被害人冯某、姚某受伤，在犯罪过程中起主要作用，故该辩护意见与本院查明事实不符，不予采纳。辩护人尹占丽所持的其他辩护意见，与本院查明事实相符，予以采纳。对于被告人赵磊磊及其辩护人吴圆圆所持，被告人赵磊磊不构成聚众斗殴罪，且被告人赵磊磊为了防止严重后果的出现主动报警，经查，被告人供述、同案犯供述、证人证言、接处警记录等证据证实，被告人赵磊磊在窦刚与李某中打了李某，之后双方互殴，被告人苏云飞使用的刀具是从被告人赵磊磊车上所取，故被告人赵磊磊参与了斗殴，故对该辩解理由不予采纳。辩护人吴圆圆所持的其他辩护意见与本院查明的事实相符，予以采纳。对被告人张东的辩护人刘鹏所持的辩护意见，与本院查明的事实相符，予以采纳。被告人窦刚在赌博罪中非法所得5200元、被告人王强在聚众扰乱社会秩序罪中非法所得800元，予以没收，上缴国库。作案工具钢刀一把，予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百三十八条、第二百九十条第一款、第二百九十三条、第二百九十二条、第三百零三条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院》第七条之规定，判决：1、被告人窦刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚决定执行有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2018年9月20日起至2024年9月19日止），并处罚金人民币二千元（已缴纳）。2、被告人王强犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑九个月；犯聚众扰乱社会秩序罪，判处有期徒刑一年一个月；数罪并罚决定执行有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2018年9月20日起至2023年3月19日止）。3、被告人窦杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2018年9月28日起至2020年9月27日止）。4、被告人苏云飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2018年9月28日起至2021年9月27日止）。5、被告人丁祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2018年11月2日起至2021年5月1日止）。6、被告人赵磊磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月；数罪并罚决定执行有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2018年10月21日起至2020年10月20日止）。7、被告人张东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2020年7月16日起至2020年8月22日止。羁押期间取保候审的，刑期终止日顺延）。8、被告人窦刚在赌博罪中非法所得人民币5200元（已缴纳）、被告人王强在聚众扰乱社会秩序罪中非法所得人民币800元（已缴纳），予以没收，上缴国库。9、作案工具钢刀一把，依法没收，予以销毁。 窦刚上诉认为，1、某某事件起因是对方辱骂其引发双方互殴，且已经达成调解协议，取得谅解，原审量刑过重。2、其与某某酒吧滋事案件无关，其在该事件中未实施任何犯罪行为。3、聚众斗殴起因是对方酒后无端闹事，其未实施斗殴行为，依法不构成犯罪。 王强上诉认为，1、其积极赔偿被害人，如实供述自己的罪刑，认罪、悔罪态度较好，应当从轻处罚。原审判决故意伤害罪量刑过重，没有体现认罪认罚和谅解书的作用。2、其没有给张某家人发过恐吓和辱骂的信息，晚上也没有在张某小爸家住过。其未将张莉的摩托车扣押，而是推到了靖边县西郊派出所院内。3、其没有和李某、龚世宏商议过阻挡施工的事情，也不认识龚世宏。当时，李某让其叫找人去光伏电站看别人施工，要求不能打人。其找了陈某和小范，他们二人又找了其他人。 苏云飞上诉认为，聚众斗殴事件因冯某、李某引发，其阻止上诉人等人离开，并纠集众人打伤上诉人，并打砸车辆，导致斗殴，其是受害人。且该案已调解处理，其认罪、悔罪态度较好，应判处一年半至两年徒刑。 二审审理查明，原审判决认定事实清楚、证据确实充分。原审判决所列证据均在原审开庭时举证、质证，证据来源合法，内容真实，相互印证，予以确认。 本院认为，上诉人窦刚与王强、窦杰、张东、赵磊磊等相互纠集在一起，并随车携带砍刀、棍棒等器械，在与受害人付某某口角之争后，持刀互砍。王强、窦杰、张东、赵磊磊等人持械参与斗殴，致受害人重伤，其行为已经构成故意伤害罪。关于上诉人窦刚、王强认为原审判决对其量刑过重的理由。经查，上诉人窦刚因口角之争持刀将受害人付某某刺伤，又招集其余被告人参与斗殴，其作为首要分子应予严惩。王强手持棍棒两次击打受害人头部，手段恶劣，造成严重后果。故上诉人窦刚、王强所持量刑过重的上诉理由不予支持。上诉人窦刚因债务问题，伙同本案部分被告人在“某某酒吧”闹事，致受害人被捅伤，该行为构成寻衅滋事罪，该事实有多名同案犯供述和证人证言能够相互印证，故窦刚所持该事件与其无关的上诉理由与查明事实不符，不能成立。上诉人苏云飞与赵磊磊受雇于窦刚，经常跟随窦刚，并随车携带砍刀，在与他人发生纠纷后持刀参与斗殴，砍伤对方人员，三人的行为已经构成聚众斗殴罪。上诉人窦刚、苏云飞所持聚众斗殴由对方引发，其是受害人的理由。经查，双方当事人发生争执后，均动手殴打对方，被告人苏云飞从三人乘坐的车内拿出砍刀斗殴，导致对方一人被砍伤，故上诉人称其不构成的犯罪的理由与客观事实不符，不能成立。上诉人王强通过跟随、威胁、限制他人自由的方式为他人讨债，纠集无业人员阻挡生产，其行为已构成非法拘禁罪和聚众扰乱社会秩序罪，其伙同他人采取违法手段替他人讨债，恃强凌弱，行为恶劣；无故阻挡生产，社会影响严重，应予严惩。而且，窦刚以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，应予惩罚。综上，上诉人所持上诉理由均不能成立，予以驳回。原审法院根据犯罪事实、性质、情节作出判决，认定本案全部事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  马晓艳 审判员  李 娟 审判员  高 扬 二〇二〇年十月二十六日 书记员  钞子芮