甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0123民初3586号原告：郭扩兵，男，汉族，1969年9月13日出生，河北省天门市农民，住该村××号。委托诉讼代理人：叶期中，甘肃赢强律师事务所律师。委托诉讼代理人：包慧芬，甘肃赢强律师事务所律师。被告：兰州红玉餐饮有限公司，住所地：榆中县和平镇范家营村一社**。统一社会信用代码：91620123MA747PGU75法定代表人：范玉璞。第三人：兰州外语职业学院，，住所地：兰州市和平开发区统一社会信用代码：52620000720200262M法定代表人：马永刚，该院院长。委托诉讼代理人：王竹林，北京市盈科（兰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：柴宗琴，北京市盈科（兰州）律师事务所律师。第三人：杨正荣，男，汉族，1987年12月1日出生，榆中县农民，住该××××号。原告郭扩兵与被告兰州红玉餐饮有限公司、第三人兰州外语职业学院、杨正荣餐饮服务合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭扩兵的委托诉讼代理人叶期中、包慧芬，第三人兰州外语职业学院的委托诉讼代理人王竹林、柴宗琴、第三人杨正荣到庭参加了诉讼。被告兰州红玉餐饮有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告郭扩兵向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告支付原告营业款48200.4元；2、依法判令被告退还原告押金60000元；3、依法判令被告支付违约金12000元；4、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：因被告发布兰州外语职业学院大众食堂对外承包的信息，原、被告双方见面磋商后，于2018年8月16日签署了《食堂档口管理服务协议》，约定由被告提供经营范围、水电、公摊以及公共卫生，经营相关财务服务并对原告进行管理，统一收费。原告向被告缴纳经营项目营业额的16%为管理费，缴纳6万元作为保证金，以及其他奖励办法。协议的期限自2018年8月16日至2019年8月15日止。时止2019年7月5日，被告的法人范玉璞突然意外身亡，任职被告监事的杨正荣实际控制了公司，不按照合同约定与交易习惯按约支付原告营业款，单方面终止履行合同。切私分公司财产。截止起诉起，按照协议被告尚欠原告2019年5、6、7月的营业款48200.4元。其中729.4元营业款，被刷卡到打饭机进入兰州外语职业学院账户，现兰州外语职业学院也不返还。被告的行为严重侵害了原告的合法权益，原告诉至法院，望判如所请。被告兰州红玉餐饮有限公司未提出书面答辩意见。第三人兰州外语职业学院辩称，1、我学院与原告之间不存在任何民事法律关系。本案中原告与被告之间签订履行《食堂档口管理服务协议》过程中发生的纠纷，该协议的主体是原告和被告，我学院对原、被告之间的营业款事宜不知情。因此根据合同相对性原则，我学院与原告之间不存在任何民事法律关系。2、原告诉称关于729.4元营业款被刷到打饭机进入我学院的诉称，是原、被告之间的事情，与我学院无关。原告诉称729.4元进入我学院账户与事实不符我学院与被告签订的《高校食堂标准化改造及整体承包经营合同》第7条约定学生伙食费的收取和结算，明确约定，学生每月月初将上月学生在被告刷卡消费的营业额打入被告账户。因此学生在被告处刷消费的营业额是我学院与被告之间的事与原告无关。综上，请求驳回原告对我学院的诉讼请求。第三人杨正荣辩称，原告与被告之间的食堂承包事宜我不知道也没有参与，原告的营业款也没有打给我，我也没有实际控制被告公司。我认为原告起诉的事实与我无关，我不承担任何责任。对原告提供的证据的认定：1、《兰州外语学院大众食堂服务协议》一份，证明原、被告之间存在合同关系。对该组证据的真实性及证明目的，第三人兰州外语学院和杨正荣均有异议，认为没有见过无法确定真实性。对该组证据的真实性及证明目的，本院予以确认。2、《收据》一张，证明被告向原告收取了押金6万元的事实。对该组织证据的真实性及证明目的。第三人兰州外语职业学院和杨正荣均有异议，认为没有见过无法确定真实性。该组证据证明被告向原告收押金6万元，对该组证据，本院予以确认。3、支付宝交易截屏复印件、学校窗口刷卡器交易记录、中国建设银行短信及交易流水，证明原告2019年5月至7月的实际营业额，被告未予支付三个月营业额的事实。对该组证据的真实性及证明目的，第三人兰州外语职业学院和杨正荣均有异议。认为交易统计是复印件，真实性、合法性无法判断，并且该组证据与其无关。该组证据中的交易统计是复印件不是原件，交易统计不能证明是什么地方的交易统计，具体是干什么的交易统计，交易统计的金额是干什么的都不清楚。银行流水是被告的法人打给其的妻子的款项，但不能证明这些款项就是原告的营业额。对该组证据的证明目的，本院不予确认。4、《销售单》28页证明是第三人杨正荣实际控制了被告公司。对该组证据的真实性、合法性及证明目的，第三人兰州外语职业学院有异议，认为与其无关。第三人杨正荣认为这些单据只是调料的出库单，是其本人打印的，不能证明其实际掌控了被告公司。原告提供的该组证据不能证明是由第三人杨正荣实际掌控了被告公司。对该组证据的证明目的，本院不予确认。对第三人兰州外语职业学院提供的证据的认定：《高校食堂标准化改造及整体承包经营合同》，证明外语学院与被告之间存在食堂承包关系，双方约定学生自食堂刷卡消费的金额都进入被告的账户，由被告对因承包经营从事的民事活动对外产生的纠纷与外语学院无关。外语学院与原告无任何关系。对该组证据的真实性原告无异议，但对证明目的有异议，认为该组证据恰恰证明外语学院与被告存在联系，应当承担连带责任。对该组证据第三人杨正荣无异议。该组证据证明外语学院与被告之间存在食堂承包关系，与原告之间不存在任何关系。且双方已经明确约定，被告在经营承包食堂期间对外产生的任何民事关系与外语学院无关。对该组证据的证明目的，本院予以确认。经本院审理认定的事实如下：2018年8月16日以被告为甲方，以原告为乙方的双方当事人签订了《食堂档口管理服务协议》。该协议约定甲方将兰州外语职业学院学校食堂档口24号、25号后厨的管理和厨房日常业务的管理交于乙方。乙方按所有经营项目结算金额的16%向甲方缴纳。乙方每日应完成双方协商的营业额没窗口每天1000元。乙方应遵守甲方的各项财务制度、管理制度以及甲方对乙方的管理规定。乙方每月向甲方提交一份经营报告，以及下月的经营计划。乙方完不成双方约定的营业额的需向甲方每天每窗口缴纳160元，作为甲方各项开支方的补偿，连续2周完不成双方约定的营业额的乙方向甲方每窗口缴纳200元。任何一方违反本协议约定，需要支付守约方相当于本协议履约保证金的20%。乙方如不按期支付管理费，则甲方有权解除本协议，乙方须向甲方承担相当于本协议履约保证金的20%违约金。在该份协议中加盖了被告的公司印章，还有原告的个人签名。协议签订后2018年9月13日原告向被告缴纳了履约保证金6万元便开始经营其承包的食堂档口。原告经营至2019年7月5日时被告公司的法人范玉璞突然意外身亡。原被告签订的协议也就终止履行，原告认为被告拖欠其的三个月营业款没有向其支付，诉至法院。本院认为，原、被告签订的《食堂档口管理服务协议》是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护。协议签订后，被告将原告承包的食堂档口交由原告实际经营，双方也按照协议约定履行了各自的义务。但协议履行到2019年7月份时由于被告法人的意外死亡导致原、被告签订的协议实际无法履行，被迫终止履行。对此原、被告双方均无过错。原告要求被告向其支付营业款48200.4元，但原告提供的证据不能证明其在2019年5、6、7月份的经营收入是多少，其的经营收入是否是由被告占有也无法证明。即原告对自己的诉讼请求所提供的证据，不能证明被告占有了其的营业款48200.4元需要向原告返还。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。因被告法人的突然意外死亡导致原、被告签订的协议无法继续履行，只能终止。且在经营期间原告也不存在协议约定的不予退还履约保证金的情形，被告应当将收取的原告的履约保证金6万元退还给原告。故对原告要求被告退还押金6万元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告承担违约金12000元，首先，原告不能证明在合同履行期间被告存在不按约定向其给付营业款的违约行为。其次，该协议不能履行是因为被告法人的突然意外死亡造成的，对此被告也不存在违约行为。故对原告要求被告支付违约金12000元的诉讼请求，本院不予支持。庭审中原告也未能提供证据证明第三人兰州外语职业学院将其的营业款729.4元占为己有，原告无权要求第三人兰州外语职业学院承担返还款项的责任。原告提供的证据不能证明在被告的法人突然死亡以后是第三人杨正荣实际掌控了被告公司，且第三人杨正荣与原告之间不存在任何法律关系，在此情况下原告将第三人列为本案诉讼中的第三人是对其诉权的滥用。综上，对原告要求第三人承担责任没有任何事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条第一款规定，判决如下：一、被告兰州红玉餐饮有限公司返还原告郭扩兵履约保证金60000元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告郭扩兵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1352元，由被告兰州红玉餐饮有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  张成功二〇二〇年十月二十七日书记员  郝 婧