济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初9783号原告：宋爱国，男，汉族，1977年12月14日出生,无业，住济南市历下区长盛******楼****。被告：北京中媒视业广告有限公司济南分公司，住所地济南市。代表人:李嗣灜，总经理。委托诉讼代理人：朱凤，山东舜通律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘园园，山东舜通律师事务所律师。原告宋爱国与被告北京中媒视业广告有限公司济南分公司（以下简称中媒视业济南分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宋爱国、被告中媒视业济南分公司委托诉讼代理人朱凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋爱国向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告于2008年2月10日至2019年11月5日之间存在劳动关系，并由被告向原告出具解除劳动合同证明；2.判令被告向原告支付2008年2月10日至2019年11月5日违法解除劳动关系赔偿金110712元；3.判令被告向原告支付2018年5月11日至2019年11月5日未订立书面劳动合同二倍工资差额52823.75元；4.本案诉讼费和其他诉讼费用由被告承担。事实与理由：1、2008年2月14日，原告到被告处工作，任媒介经理职务，月工资3000元，每月10日以现金方式发放上月工资，后改为银行转账方式发放至原告齐鲁银行卡。一年后工资调整为5000元每月，工作至2019年11月6日。2014年3月11日首次签订劳动合同至2015年3月10日，后每年续签至2018年3月10日，被告将签订的劳动合同全部收回。2018年3月11日起在事实劳动关系存在期间，被告一直未与原告续签书面劳动合同。济南市历下区劳动争议仲裁委员会（以下简称历下区仲裁委）于2020年5月7日作出济劳仲案2020字第19号仲裁裁决书第一项明确裁定：2008年5月1日至2019年11月5日原、被告之间存在劳动关系。2、关于经济赔偿金110712元的问题。被告违反劳动合同的规定，致使合同无法履行，双方劳动关系解除。（1）、2019年10月22日被告总经理李嗣瀛在全体员工会议上宣布，部分员工的工资只发放到10月底，11月起将不再发放工资，若不同意就自己写辞职报告，如果同意留下就按照不领取基本工资规定执行。会后被告副总经理陈芳说以后不止基本工资不再发放，五险一金也要由员工自己缴纳，中媒视业济南分公司不再承担。（2）、此次会议之后，原告一直在被告处正常上班，直至2019年11月6日上午，被告总经理李嗣灜明确告知原告和杨念臣结清工资后下午就走，公司只预留管理人员陈芳。随后，被告结清10月份工资并扣除当年11月份的五险一金2142元，给原告工资卡上打了6000元作为经济补偿金。（3）、原告在被告处工作11年多，存在事实上的无固定期限的劳动合同关系。法律规定除非双方协商一致，没有法律特别规定的原因，任何一方不得解除无固定期限劳动关系。被告对原来的劳动合同作出重大变更，在员工对其变更后“停发基本工资、让员工个人承担五险一金”等条件还未接受的时候，负责人以口头通知原告“不要到公司上班，来上班也不发工资”，实际上单方面撕毁了原有的劳动合同。（4）、被告的上述种种行为违反了《劳动合同法》的相关规定，而历下区仲裁委在仲裁过程中未对被告的违法行为予以认定，严重侵害了原告的相关权利。历下区仲裁委对本案证据认定存在随意性、片面性导致事实认定不清、适用法律错误。历下区仲裁委应当适用而未适用举证责任倒置原则，属于适用法律错误;对原告提供的被告关于停发工资和不同意就自己写辞职报告的会议录音认定为公司管理者的日常安排及管理安排，原告再次重申不去上班的原因是因为被告自十一月起不再发放基本工资和不再缴纳五险一金。原告口头向副总经理陈芳说不发工资不缴纳五险一金就不再留下工作，实在是被逼迫。历下区仲裁委认为双方当事人提供的证据不能证明被告没有违反《劳动合同法》规定解除或者终止劳动合同的行为，结合原告口头向陈芳副总经理口头提出不在公司继续工作的事实，原告请求裁决因被告违法解除劳动关系应向原告支付2008年2月10日至2019年11月5日赔偿金的仲裁请求，以无事实及法律依据，而没有得到支持。根据《证据规则》及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第十三条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。原告提供的银行流水中有被告发放2019年10月工资及辞退补偿6000元的记录，会议录音中被告总经理也说过发三个月工资，证明被违法辞退，被告辩说是原告自动离职，并未举证，存在有意偏袒行为，显失公正。我国劳动合同法规定，劳动者符合签订无固定期限劳动合同的情形下，无论是否签订无固定期限劳动合同，用人单位违反法律强制规定应当签订无固定期限劳动合同的义务而拒签的，应视为用人单位违法终止劳动合同，根据《劳动合同法》第87条的规定，应当支付双倍经济补偿金。3、关于双倍工资52823.75元的问题。根据法律规定，被告应与原告签无固定期限劳动合同而不签，但劳动者仍在单位处工作的，用人单位应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定自应订立无固定期限劳动合同之日起每月向劳动者支付双倍工资。因此原告的上述请求符合法律规定，应当得到支持。中媒视业济南分公司辩称，一、中媒视业济南分公司认可与宋爱国自2008年2月10日至2019年11月5日期间存在事实劳动关系。对出具解除劳动合同证明，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定，该项诉讼请求不属于人民法院管辖范围，请求法院驳回宋爱国的该项诉讼请求；二、对于经济赔偿金的诉讼请求，无法律及事实依据，济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出的济历下劳人仲案【2020】19号裁决书认定事实清楚，裁决正确。赔偿金给付的前提是用人单位违反《劳动合同法》的规定解除或者终止劳动合同，本案的事实是中媒视业济南分公司从未辞退宋爱国，而是宋爱国本人向中媒视业济南分公司副总经理陈芳口头提出不在公司继续工作，且在未办理工作交接的情况下不再到公司上班。2019年10月22日的录音系中媒视业济南分公司单位负责人对公司就下一步的工作计划、工作项目的安排以及薪酬结构调整，向公司全体员工传达的会议录音，针对的是公司所有员工，并非仅针对宋爱国一人，而且录音中也没有所谓逼迫宋爱国离职的事实。宋爱国所称的留下但不再发放工资也没有事实依据，中媒视业济南分公司一直在给宋爱国按时按期足额发放工资，一直到宋爱国口头提出辞职，期间并没有任何形式的克扣、停发。且宋爱国在仲裁庭审时已经自认系其主动向中媒视业济南分公司副总经理陈芳口头提出辞职的事实。对于宋爱国所称的存在事实上的无固定期限劳动合同关系，根据劳动合同法相关规定，劳动合同不可能自动生成，在成立可以签订无固定期限劳动合同的条件时，劳动者可以要求用人单位与自己签订书面无固定期限劳动合同，但宋爱国并未向中媒视业济南分公司提出该项请求，且现已向中媒视业济南分公司提出辞职，不再到中媒视业济南分公司继续上班。中媒视业济南分公司不存在违法解除劳动关系的情况，因此，宋爱国要求中媒视业济南分公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，无事实及法律依据，请求法院依法予以驳回；三、关于二倍工资的诉讼请求。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，该项诉讼请求的时效为一年，自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，宋爱国与中媒视业济南分公司的劳动合同续签至2018年3月10日，自2018年3月11日起宋爱国就知或应知没有续签合同，一年的时效应自2018年3月11日至2019年3月10日止。宋爱国于2020年1月2日向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，因此2018年3月11日至2019年1月2日的时效已超出，中媒视业济南分公司仅可支付给宋爱国三个月的二倍工资。计算方式为：月平均工资÷21.75天×工作天数。月平均工资应为宋爱国离职前十二个月的月平均工资3388.97元，宋爱国2018年1月份工作20天，三月份工作6天，宋爱国三个月的二倍工资应为：3388.97元÷21.75天×20天+3388.97元+3388.97÷21.75天×6天=7440.15元。故宋爱国要求中媒视业济南分公司支付二倍工资52823.75元的诉讼请求，无事实及法律依据。综上，济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出的济历下劳人仲案【2020】19号裁决书事实清楚、证据充分，符合相关法律规定，裁决结果正确，请求法院依法驳回宋爱国的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认基本事实如下：宋爱国于2008年2月14日入职中媒视业济南分公司工作。2010年3月11日，双方签订了劳动合同，期限自2010年3月11日起至2011年3月10日，宋爱国从事广告和公关经理岗位，工作地点为济南市历下区泺源大街29号圣凯财富广场610，执行标准工时，工资标准每月1000元，每月10日前支付。劳动合同到期后，双方续签至2018年3月10日，后双方未再续签劳动合同。2019年10月22日，中媒视业济南分公司召开公司会议，宋爱国作为公司员工参加会议，会议中就该公司下一步的工作计划、项目安排以及薪酬结构的调整向全休员工进行了传达。2019年11月6日，宋爱国口头向中媒视业济南分公司副总经理提出辞职，同日，中媒视业济南分公司向宋爱国支付包括2019年10月份工资及经济补偿金6000元共计7048元。后宋爱国未再到被告公司工作。2020年1月2日，宋爱国向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.确认宋爱国与中媒视业济南分公司自2008年2月10日至2019年11月5日存在劳动关系并出具解除劳动合同证明；2.裁决中媒视业济南分公司支付宋爱国2008年2月10日至2019年11月5日违法解除劳动关系赔偿金110712元；3.裁决中媒视业济南分公司向宋爱国支付2018年3月11日至2019年11月5日未订立书面劳动合同两倍的工资差额计52823.75元。该委作出济历下劳人仲案〔2020〕第19号仲裁裁决书，裁决：1.中媒视业济南分公司与宋爱国于2008年5月1日至2019年11月5日存在劳动关系；2.中媒视业济南分公司于裁决生效之日起支付宋爱国2019年1月3日至3月9日未订立书面劳动合同二倍工资差额10977元；3.驳回宋爱国的其他仲裁请求。宋爱国不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至本院。中媒视业济南分公司未向本院提起诉讼。对于宋爱国主张中媒视业济南分公司支付2018年5月11日至2019年11月5日未订立书面劳动合同两倍的工资差额52823.75元。中媒视业济南分公司认为未签订书面劳动合同的仲裁时效为一年，宋爱国于2020年1月2日申请仲裁，2018年3月11日至2019年1月2日的时效已超出，仅同意支付宋爱国三个月的二倍工资差额。对于宋爱国主张中媒视业济南分公司支付2008年2月10日至2019年11月5日违法解除劳动关系赔偿金110712元。中媒视业济南分公司认为用人单位支付经济赔偿金的前提是违反《劳动合同法》有关规定与劳动者解除劳动合同，宋爱国在仲裁庭审中已自认其口头向中媒视业济南分公司副总经理陈芳提出辞职，且不存在逼迫宋爱国离职的事实，不同意支付经济赔偿金。本院认为，中媒视业济南分公司对于自2008年2月10日至2019年11月5日期间与宋爱国存在劳动关系已予以认可，系其真实意思表示，本院予以确认。对于宋爱国要求中媒视业济南分公司出具解除劳动合同证明，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条的规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明的，由劳动行政部门责令改正，不属于劳动争议法院受理范围，故对于宋爱国要求中媒视业济南分公司出具解除劳动合同证明的诉讼请求，本院不予支持。关于经济赔偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，即：用人单位向劳动者支付经济赔偿金的前提是用人单位违反解除或者终止劳动合同。本案中，仲裁庭审时宋爱国自认其口头向中媒视业济南分公司副总经理陈芳提出不在公司继续工作，系其主动辞职，并非中媒视业济南分公司辞退。对于宋爱国主张的辞职是因为中媒视业济南分公司11月以后不再发放基本工资，如有员工不能接受可结算工资并领取经济补偿金后辞职，本院认为，根据宋爱国提交的录音证据可以证实，不再发放基本工资是由基本工资改为提成工资，系中媒视业济南分公司对于公司薪酬结构调整，无法证明宋爱国的辞职系受到中媒视业济南分公司的逼迫。故对于宋爱国要求的经济赔偿金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。对于未签劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条规定，建立劳动关系，应当订立劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。中媒视业济南分公司自2010年与宋爱国签订劳动合同，续签至2018年3月8日止，后未再续签，理应向宋爱国支付未订立书面劳动合同二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。宋爱国与中媒视业济南分公司之间的劳动合同于2018年3月8日到期，自2018年3月9日起宋爱国知道或应该知道其权利被侵害，宋爱国至2020年1月2日向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，故2018年3月11日至2019年1月2日的时效已超出，中媒视业济南分公司应支付宋爱国2019年1月3日至2019年3月9日的二倍工资差额，即：5000元÷21.75天×20天+5000元+5000元÷21.75天×6天=10977元。因中媒视业济南分公司并未向本院提出诉讼，视为认可济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出的济历下劳人仲案〔2020〕第19号仲裁裁决书，故对于该裁决书中确认的二倍工资差额10977元，本院予以确认。对宋爱国超出部分的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第八十七条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告宋爱国与被告北京中媒视业广告有限公司济南分公司于2008年2月10日至2019年11月5日期间存在劳动关系；二、被告北京中媒视业广告有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向原告宋爱国支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额10977元；三、驳回原告宋爱国的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由被告北京中媒视业广告有限公司济南分公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  李兰霞二〇二〇年十月十日书记员  亓 瑞