山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁14民终2565号上诉人（原审被告）：德州市德城区志格木门经销处，经营场所山东省德州市德城区新华街道办事处新河东路南水利局南仓库综合楼**门市*Jc。经营者：王志格，男，1990年7月15日出生，汉族，户籍地山东省德州市陵城区，现住山东省德州市。委托诉讼代理人：李云芳，德州陵城正阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：德州佳展工贸有限公司，住所地山东省德州市陵城区经济开发区迎宾街北首路东。法定代表人：郭志臣，该公司总经理。委托诉讼代理人：张化江，德州开发大明镜法律服务所法律工作者。上诉人德州市德城区志格木门经销处（以下简称志格经销处）因与被上诉人德州佳展工贸有限公司（以下简称佳展公司）承揽合同纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2020）鲁1402民初487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。志格经销处上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、一二审诉讼费被上诉人负担。事实与理由：一、认定事实不清错误。1.上诉人与被上诉人之间的债务未查清。上诉人与被上诉人从2019年3月23日订立合同，合同总价款为163090元，完成工程款154720元。而被上诉人仅支付100620元，尚欠工程款54100元，本案中，一审判决对该工程的三个数字未查清，工程款共多少元?已经支付了多少元?还欠多少元?对这三个数字都未查清,上诉人和被上诉人之间的债务就更理不清了。2.认定上诉人违约错误。因被上诉人欠上诉人工程款28060元,上诉人将被上诉人予订的93套套装门予以留置,上诉人的留置行为是依照合同法第264条的规定行使的。3.被上诉人为逃避支付工程款在原合同未解除的情况与第三方订立合同,被上诉人向第三方多支付的12280元,一审判决由上诉人支付是错误的。上诉人按合同已将93套套装门制作完成,因欠上诉人2.8余万元工程款未付,暂时予以留置,上诉人为被上诉人定做的93套套装门,因被上诉人违约不履行合同,这93套套装门全部砸在上诉人手里,其损失达2.6万余元(不含安装费8370元),一审判决给上诉人造成的直接损失达6.6万余元,被上诉人如此严重的违约行为,因订立合同多支付的1.2万元由上诉人负担,这是任何人都接受不了的。二、一审判决错误。一审判决认定上诉人违约并判决支付违约金是错误的。支付违约金时间为2019年5月3日、基数为67150元错误。佳展公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求缺乏事实及法律依据，请求法院依法驳回上诉，维持原判。佳展公司向一审法院起诉请求：1.判令志格经销处、佳展公司解除合同；2.志格经销处双倍返还定金10000元；3、志格经销处承担给佳展公司造成的经济损失20000元；4、诉讼费由志格经销处承担。一审认定事实：1、2019年3月23日，志格经销处、佳展公司签订套装门采购合同，合同约定由乙方（志格经销处）为甲方（佳展公司）加工德兴北、安居苑、堤岭小学三个学校套装门，根据不同套装门约定了不同价格；签订合同后甲方预付乙方5000元定金；甲方每次提货付至每批货97%,验收完毕付清余下3%；合同生效收到定金以后10天生产完毕，如因乙方原因不能按时交货，乙方承担全部损失；如因乙方生产原因延迟交货，每延迟一天，须按合同总额1%日向甲方支付违约金。2019年4月22日，佳展公司职工郭自宝通过手机银行62×××12账号向志格经销处经营者王志格中国农业银行62×××61账号转账5000元作为定金。2019年5月3日-2019年8月8日期间，志格经销处分四次交付佳展公司德兴北小学价值67150元的套装门并进行安装，其中2019年5月27日交付14960元的套装门；2019年6月4日交付26890元的套装门；2019年6月15日交付17340元的套装门；2019年8月8日交付7960元的套装门；佳展公司分4次通过郭自宝网银向志格经销处经营者王志格中国农业银行62×××61账号转账支付货款67110元。2019年5月27日支付14960元；2019年6月4日支付26890元；2019年6月15日支付17340元；2019年8月8日支付7960元。安居苑小学、堤岭小学的93套套装门未按期交付。2、2019年12月1日，佳展公司与第三方德州鑫博套装门加工厂签订合同，由德州鑫博套装门加工厂完成安居苑、堤岭小学套装门制作任务，合同总价款92000元。佳展公司与第三方签订的合同已经履行完毕，佳展公司向德州鑫博套装门加工厂支付货款92000元。一审认为，佳展公司、志格经销处之间系承揽合同关系，该合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。佳展公司已按照合同约定支付定金5000元，志格经销处应当在2019年5月2日前完成全部套装门的交付安装。庭审中查明志格经销处在2019年5月27日至2019年8月8日期间交付了佳展公司德兴北小学套装门，但安居苑小学、堤岭小学的门窗至今没有交付。合同约定：如因一方原因未能全部交付，此方承担全部损失。本案志格经销处未按照合同约定完成交付安居苑小学、堤岭小学套装门的义务，已构成违约，依法应解除合同，并由志格经销处赔偿佳展公司因此造成的损失、承担违约金。关于损失部分，因志格经销处未及时交付合同约定的套装门，佳展公司与第三方德州鑫博套装门加工厂签订合同并已履行完毕，佳展公司向其支付了92000元货款，佳展公司向第三方多支付的价款12280元，系佳展公司的实际损失，志格经销处应当赔偿。佳展公司要求志格经销处返还定金5000元，一审认为佳展公司已支付志格经销处提供的部分套装门货款，因此定金5000元应当返还。志格经销处辩称5000元已冲抵货款，佳展公司不认可，志格经销处未提供证据证明，对其辩称理由不予采纳。关于违约金，佳展公司要求志格经销处按照合同约定每延迟一天按照合同总额日1%支付违约金，志格经销处辩称违约金约定过高，应予以调整。以货款67150元为基数，自2019年5月3日-2019年8月8日，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算为宜。依据《中华人民共和国民事合同法》第六十条、第九十四条第四款、二百五十一条、二百六十八条的规定，判决：一、于2020年3月29日解除佳展公司与志格经销处签订的套装门采购合同；二、志格经销处返还佳展公司支付的定金5000元、赔偿佳展公司损失12280元并支付违约金（以67150元为基数，自2019年5月3日起至2019年8月8日止，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算），于判决生效后十日内给付。案件受理费275元，由志格经销处负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人志格经销处提交三份证据，证据一、银行汇款凭证八份，证明佳展公司向志格经销处付款九笔共计100620元；证据二、表格一份，证明佳展公司付款时间、金额和合计款项；证据三、制作安装好的和已制作好未交付的套装定数款数，证明第一期安装制作套装门267套，总价款是128680元。包括了制作费、安装费128680元。佳展公司质证称，志格经销处提交的三份证据均非新的证据。证据一和证据二付款明细与银行流水可以印证，该两份证据只能证明佳展公司实际付款情况，不能证明应当付款的情况。对于证据三系志格经销处单方制作，其记载的具体套数和备注的内容，佳展公司不认可。志格经销处提交的证据一、证据二佳展公司向志格经销处付款情况，双方无争议，本院予以认定，佳展公司向志格经销处付款九笔共计100620元。证据三佳展公司不认可，志格经销处没有其他证据证明，本院不予采信。另查明，志格经销处已在德州市陵城区人民法院提起诉讼，诉请判令佳展公司给付套装门安装费和制作留置的套装门货款等损失，德州市陵城区人民法院已经受理。本院查明的其他事实与一审认定事实一致。本院认为，志格经销处与佳展公司签订的《套装门采购合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。合同约定被上诉人每次提货付至每批货97%,验收完毕付清余下3%；安装费另算但没有约定付款期限。合同签订后，佳展公司按照约定支付定金5000元，志格经销处应当按照约定在2019年5月2日前完成全部套装门的交付安装。志格经销处在2019年5月27日至2019年8月8日期间交付安装了部分套装门，在佳展公司支付了交付套装门全部价款的情况下，志格经销处以佳展公司没有支付安装费为由拒绝继续交付安装其余套装门，造成双方合同不能履行，显属违约，双方依法应予解除。佳展公司重新与案外人德州鑫博套装门加工厂签订采购合同，以保证其与投资方的合同继续履行，由此造成的损失应当由志格经销处承担。佳展公司与德州鑫博套装门加工厂签订合同并已履行完毕，佳展公司支付货款等92000元，与双方合同价款相比多支付12280元，系佳展公司的实际损失，志格经销处应当予以赔偿并返还合同定金5000元，关于志格经销处诉请判令佳展公司给付套装门安装费和制作留置的套装门货款等损失，因其一审没有提出反诉，且已在德州市陵城区人民法院提起诉讼，本院对此不予审理。佳展公司主张实际损失12280元，一审法院在判决志格经销处赔偿损失12280元之外又判决支付违约金，既无法律依据，又超出诉讼请求，依法应予纠正。综上所述，上诉人德州市德城区志格木门经销处的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持山东省德州市德城区人民法院（2020）鲁1402民初487号民事判决第一项即：于2020年3月29日解除德州佳展工贸有限公司与德州市德城区志格木门经销处签订的套装门采购合同；二、变更山东省德州市德城区人民法院（2020）鲁1402民初487号民事判决第二项为：德州市德城区志格木门经销处于本判决生效后十日内返还德州佳展工贸有限公司定金5000元、赔偿损失12280元。三、驳回德州佳展工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费550元，已减半收取275元，由德州市德城区志格木门经销处负担225元，德州佳展工贸有限公司负担50元。二审案件受理费550元，由德州市德城区志格木门经销处负担450元，德州佳展工贸有限公司负担100元。本判决为终审判决。审判长  张小雪审判员  郝全树审判员  张忠星二〇二〇年十月十二日法官助理李廷廷书记员刘晓明