安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终2114号 上诉人（原审被告）:安徽杭富建材科技有限公司,住所地安徽省合肥市长丰县岗集镇井沿村。 法定代表人：郑健，总经理。 委托诉讼代理人：薛文龙，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王金元,男,1976年11月10日出生,汉族,户籍地安徽省铜陵市枞阳县，经常居住地安徽省安庆市大观区。 委托诉讼代理人：刘洋，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：昝垚，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。 原审被告:安徽纵联建材科技有限公司,住所地安徽省合肥市长丰县岗集镇。 法定代表人：赵超。 原审被告:鲍传，男，1983年6月5日出生，汉族，住浙江省兰溪市。 原审被告:许占洪，男，1967年2月7日出生，汉族，户籍地浙江省富阳市，经常居住地安徽省合肥市长丰县。 委托诉讼代理人：薛文龙，北京中银（合肥）律师事务所律师。 上诉人安徽杭富建材科技有限公司（以下简称杭富公司）与被上诉人王金元、原审被告安徽纵联建材科技有限公司、鲍传、许占洪买卖合同纠纷一案，不服安庆市大观区人民法院（2020）皖0803民初116号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 杭富公司上诉请求：请求依法对原审判决第一项进行改判，即改判被告安徽纵联建材科技有限公司于本判决生效后十五日内给付原告王金元货款297450元，被告鲍传承担连带偿还责任；一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院部分事实认定错误，且没有法律依据。2017年7月17日销售合同的主体并非仅为上被双方，鲍传或鲍传所代表的安徽纵联建材科技有限公司也应是一方主体。虽是一份销售合同，但合同需方处签字盖章的除了上诉人杭富公司，在委托代理人处签字的是许占洪，之后鲍传也签了字。合同的内容也是围绕着FE原料销售。对于该合同的第六条尾部写着“另有原先安徽纵联建材科技有限公司未付货款297450元，两年内全部付清。”该条字面意思是安徽纵联建材科技有限公司的货款两年内付清，但并未提到由杭富公司提供保证担保，且没有担保或保证的字面约定，也未要求上诉人付清，故可以理解为债务人即被告安徽纵联建材科技有限公司付清。该销售合同中有原审被告鲍传签名，另结合被上诉人王金元提交的其他证据，可以证实一直是鲍传在与王金元就还款事宜进行承诺和实际还款，其也是王金元当初销售货物给安徽纵联建材科技有限公司的合同的签订人。所以该处两年内付清的主体，从字面理解应是鲍传和安徽纵联建材科技有限公司。另外鲍传与上诉人杭富公司无任何法律上的关系，所以鲍传在2017年7月17日销售合同中的签字作用仅是对上述第六条尾部约定的还款责任的确认，从而可以认定上诉人并不是第六条尾部还款责任的承担者。上诉人不是案涉债务的保证人，一审法院判决要上诉人承担部分连带责任的法律依据错误。从被上诉人王金元所提供的一审证据2017年7月17日销售合同第六条的内容，可以证实，并没有上诉人作为案涉债务的担保人或保证人字样出现，也没有明确的由上诉人进行归还债务的约定。一审法院据此认定由上诉人对案涉债务承担连带偿还责任，并依据担保法第十八条进行判决，明显错误。一审法院的认定认为上诉人是担保人，但到目前为止并未见到任何有关上诉人同意担保的字样或意思表示。一审法院认定上诉人承担连带责任是错误的，依法应予以纠正。 被上诉人王金元辩称如果法院审查认为杭富公司的行为是债务加入，我方同意二审法院按照债务加入的性质认定，要求杭富公司承担还款责任，其他责任人承担连带责任。 杭富公司针对王金元的答辩补充意见认为，本案并不构成保证，案涉合同第六条并未约定杭富公司承担保证责任，该条是安徽纵联建材科技有限公司的单方承诺。如果法院审查认为杭富公司的行为构成债务加入，我方认为王金元二审不能变更诉讼请求。案涉合同第六条并不是债务加入，认定杭富公司构成债务加入没有事实与法律依据。 许占洪辩称，要求许占洪承担连带责任没有事实与法律依据，一审没有判定许占洪承担责任，王金元没有上诉即是认可一审判决。 安徽纵联建材科技有限公司、鲍传未提供书面的答辩意见。 杭富公司向一审法院起诉请求：1.判令所有被告给付货款297450元及逾期付款违约金;2、逾期付款违约金按银行同期贷款利率计算,其中247450元自2017年1月25日计算至货款全部还清时止、其中50000元自2017年3月31日计算至货款全部还清时止(截止起诉时,违约金为28995.91元);3、判令被告二、被告三、被告四对全部货款及逾期付款利息承担连带保证责任;4、判令所有被告承担律师费5000元;5、判令所有被告承担诉讼费等为诉讼发生的开支。 一审法院认定事实：2016年6月26日，王金元与安徽纵联建材科技有限公司签订一份销售合同，由安徽纵联建材科技有限公司从王金元处购买PE原材料颗粒。合同签订后，王金元按合同约定将货物提供给了安徽纵联建材科技有限公司。2017年1月11日，安徽纵联建材科技有限公司向王金元出具欠条一份，该欠条注明欠款为397450元。其中347450元在2017年1月25日前付清，剩余50000元在2017年3月31日前付清。2017年3月1日，安徽纵联建材科技有限公司与鲍传向王金元出具承诺书一份，该承诺书注明愿意承担连带责任保证。保证范围：上述货款项下本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金，以及债权人为实现债权而产生的全部费用，期限为主债务履行期限届满之日起两年。2017年6月7日,安徽纵联建材科技有限公司与鲍传向王金元出具还款协议书一份。2017年7月11日安徽杭富建材科技有限公司的原法定代表人何晓徽通过银行转货款100000元给王金元。2017年7月17日，王金元与安徽杭富建材科技有限公司签订一份销售合同，由安徽杭富建材科技有限公司从王金元处购买PE原材料颗粒。该合同第六条后段注明：另有原先安徽纵联建材科技有限公司未付货款297450元，两年内全部付清（2019年7月16日前）。截止王金元起诉时,尚有货款297450元未清偿，为此王金元诉至法院，要求法院判如所请。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，涉案的销售合同的签订均系当事人真实意思表示，合同合法有效。王金元按合同约定提供了货物，安徽纵联建材科技有限公司未按时付款，已构成违约，应承担违约责任。鲍传因出具承诺书，应对未付款、违约金、律师费承担连带责任。安徽杭富建材科技有限公司对安徽纵联建材科技有限公司未付货款297450元与王金元有约定，应承担连带偿还责任。对许占洪辩称其未提供担保的意见，因王金元提供的证据不足以证明其目的，予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决： 一、被告安徽纵联建材科技有限公司于本判决生效后十五日内给付原告王金元货款297450元，被告安徽杭富建材科技有限公司、被告鲍传承担连带偿还责任；二、被告安徽纵联建材科技有限公司于本判决生效后十五日内给付原告王金元违约金（以欠款247450元为基数，自2017年1月26日起；以欠款50000元为基数，自2017年4月1日起，均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至上述欠款清偿之日止），被告鲍传承担连带偿还责任；三、被告安徽纵联建材科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告王金元律师代理费5000元，被告鲍传承担连带偿还责任；四、驳回原告王金元其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6272元，由被告安徽纵联建材科技有限公司、鲍传负担，被告安徽杭富建材科技有限公司对其中5762元承担连带偿还责任。 二审中，双方当事人未提供新证据。 二审认定案件事实同一审判决。 本院认为，本案的关键是杭富公司应否对297450元的债务向王金元承担还款责任以及具体的责任形态。杭富公司上诉认为2017年7月17日的销售合同的主体不仅包括王金元与杭富公司，还包括鲍传所代表的安徽纵联建材科技有限公司，故案涉债务应由安徽纵联建材科技有限公司付清。经审查，上述销售合同第六条“结算方式、时间”项下约定，“另有原先安徽纵联建材科技有限公司未付货款297450元，两年内全部付清（2019年7月16日前）”。该合同的供需方主体为王金元与杭富公司，许占洪、鲍传虽在合同上签字，但在“委托代理人”的位置签署，合同的内容也没有明确约定许占洪、鲍传的权利义务，故许占洪、鲍传并非上述销售合同的主体。从内容上看，销售合同第六条主要是关于王金元与杭富公司之间针对货物销售如何结算的约定，“另有”表明双方除了合同约定的货物销售结算之外，杭富公司同意对原先安徽纵联建材科技有限公司未付货款297450元的债务承担付款责任。此约定是双方真实意思的表示，应认定为杭富公司愿意为安徽纵联建材科技有限公司的债务承担还款责任，故该节杭富公司的上述上诉理由不能成立。 关于本案的责任形态，杭富公司上诉认为，其不应承担连带保证责任。经审查，案涉合同第六条中，杭富公司没有明确保证的意思表示，但其愿意承担还款责任的意思明确。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，故杭富公司应当承担清偿责任。且没有证据表明杭富公司承诺承担还款责任后安徽纵联建材科技有限公司的债务免除，故二者应承担共同还款责任。经二审释明，杭富公司也针对债务加入情形发表了辩论意见。为避免诉累，本院认定杭富公司与安徽纵联建材科技有限公司针对297450元向王金元承担共同还款责任。关于违约金以及利息承担部分，因王金元未上诉，本院不再处理。 综上，杭富公司的上诉请求部分成立，对于成立的部分予以支持；对于不成立的部分，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省安庆市大观区人民法院（2020）皖0803 民初116号民事判决的第二项、第三项； 二、撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2020）皖0803 民初116号民事判决的第四项； 三、安徽省安庆市大观区人民法院（2020）皖0803 民初116号民事判决的第一项变更为：安徽纵联建材科技有限公司、安徽杭富建材科技有限公司于本判决生效后十五日内给付王金元货款297450元，鲍传承担连带偿还责任； 四、驳回王金元其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6272元，由安徽纵联建材科技有限公司、鲍传负担，安徽杭富建材科技有限公司对其中5762元承担连带偿还责任；二审案件受理费5762元，由安徽杭富建材科技有限公司负担2881元，王金元负担2881元。 本判决为终审判决。 审判长  杨再松 审判员  查世庆 审判员  侯永言 二〇二〇年十月二十二日 法官助理江远 书记员刘柯