山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终11504号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司莱西支公司，住所地莱西市上海东路**水岸花园****网点****。 负责人：刘湛，该公司经理。 委托诉讼代理人：卞海洋，男，系该公司职员。 被上诉人（原审原告）：修桂兰，女，1955年2月5日出生，汉族，现住山东省莱西市。 委托诉讼代理人：展淑梅（修桂兰之女），现住山东省莱西市。 被上诉人（原审被告）：李蕾，男，1978年12月20日出生，汉族，现住山东省莱西市。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司莱西支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人修桂兰、李蕾机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院(2020)鲁0285民初5935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销原审判决对误工费的认定（不服一审判决金额2100元）；本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：修桂兰达到国家法定退休年龄，且未提交任何从事农业生产活动的误工证据，一审法院认定误工费错误。修桂兰至定残日已年满65周岁，达到了国家法定退休年龄，不应当支持误工费的损失。法律有关误工费规定，有实际收入损失的予以赔偿，无收入损失的不予赔偿。一审时修桂兰声称其从事农业生产活动，但未提供任何修桂兰从事农业生产的证据。修桂兰未提交任何从事农业生产证据的情况下，径行支持修桂兰误工费，认定其误工标准为每天120元，误工费共计2100元，于法无据，认定事实错误。 修桂兰辩称，对一审判决没有异议，修桂兰属于农村户口，家中有土地要从事农业劳动，请求驳回上诉，维持原判。 修桂兰向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告经济损失186271元；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：2019年11月11日10时30分许，被告李蕾驾驶车牌号为鲁Ｂ×××××轿车在莱西市，与原告修桂兰在前步行发生交通事故，修桂兰受伤，被告李蕾承担事故全部责任，原告修桂兰不承担责任。因被告李蕾所有的鲁Ｂ×××××轿车在保险公司投保交强险及商业险。 一审法院认定事实：2019年11月11日10时30分许，李蕾驾驶车牌号为鲁Ｂ×××××轿车，在由莱西市，与修桂兰在前步行发生交通事故，致修桂兰受伤。修桂兰伤后，入莱西市人民医院住院治疗，住院4天，花费医疗费3853.87元。出院诊断：左胫骨平台骨折，左腓骨小头骨折，左髌骨骨折，脑外伤后综合征，牙外伤，多发皮肤挫擦伤。出院医嘱：建议进一步治疗。2019年11月15日，修桂兰入山东大学齐鲁医院（青岛）住院治疗，住院14天，花费医疗费52541.08元。出院诊断：1、左闭合性胫骨平台骨折；2、左髌骨骨折；3、左腓骨头骨折；4、多发性软组织挫伤；5、左膝骨性关节炎；6、肋骨骨折（右4、5、6）；7、牙齿松动、脱离；8、甲状腺Ca。出院医嘱：术后14天拆线，半月后门诊复诊。2019年12月26日，修桂兰入莱西市人民医院住院治疗，住院14天，花费医疗费5143.45元。出院诊断：软组织感染，骨折术后恢复期。2020年5月29日、6月6日修桂兰在莱西市人民医院门诊花费180.4元。此事故经莱西市公安局交警大队认定，李蕾承担事故全部责任，修桂兰不承担责任。经修桂兰申请，一审法院委托潍坊盛泰司法鉴定所对修桂兰的伤情进行鉴定，2020年7月21日，潍坊盛泰司法鉴定所出具鉴定报告，修桂兰之伤构成十级伤残；误工期限为150-180日，护理期限为60-90日，护理人数建议为1人。修桂兰交纳评估费2080元。李蕾所有的鲁Ｂ×××××轿车在被告中华联合财产保险股份有限公司莱西支公司投保交强险及商业三者险100万且不计免赔。 一审法院认为，公民合法的民事权益受法律保护，侵犯公民人身和财产权利的，应依法承担相应的民事责任。李蕾驾驶鲁Ｂ×××××号小型客车与修桂兰在前步行发生交通事故，致修桂兰受伤，事实清楚，证据确实充分，一审法院予以认定。莱西市公安局交通警察大队认定，李蕾承担事故全部责任，原告不承担责任。一审法院认为，该认定结论正确，一审法院予以采信。因李蕾驾驶的鲁Ｂ×××××号小型客车在被告保险公司处投保交强险和商业三者险且不计免费，因此，修桂兰的损失应由被告保险公司在交强险及商业险范围内赔偿，不足部分由李蕾承担。根据相关法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照相关规定由侵权人予以赔偿。本案李蕾驾驶的鲁Ｂ×××××号小型客车在被告保险公司处投保交强险和三者险，保险期间内发生交通事故，被告保险公司应依法承担相应的赔偿责任；超出责任限额部分，应当由李蕾赔偿。原告要求赔偿的经济损失：医疗费62158.8元、住院伙食补助费3400元（34天×100元）、残疾赔偿金81726元（54484元×15年×10%）、鉴定费2080元、护理费12820.8元（3460.8元﹢78天×120元）、误工费21600元（180天×120元）、精神抚慰金1000元、交通费1436元、病号服50元。其中残疾赔偿金81726元（54484元×15年×10%）、鉴定费2080元、精神抚慰金1000元，符合法律规定的赔偿标准与范围，一审法院予以支持。其余计算有误，其中医疗费应为61718.8元（含自费药），住院伙食补助费3200元（32天×100元）、护理费10200元（85天×120元）、误工费21000元（175天×120元）。交通费一审法院酌定1400元（含救护车使用费936元）。病号服50元，不予支持。原告主张的医疗费及住院伙食补助费64918.8元（含自费药），超过交强险中医疗费赔偿10000元的限额，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿10000元（含自费药），超出部分54918.8元，由被告保险公司在商业三者险内承担。原告主张的伤残赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计117406元，超过交强险中伤残赔偿金110000元的限额，应由被告保险公司在交强险限额内赔偿110000元(含精神抚慰金)，剩余部分7406元，由被告保险公司在商业三者险中赔偿。综上，被告保险公司应赔偿原告损失182324.8元。修桂兰的损失已有保险公司赔偿，李蕾的赔偿责任免除。李蕾已为修桂兰垫付费用34033.87元，修桂兰应予返还李蕾。被告保险公司之辩称，无事实与法律依据，一审法院不予采信。判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司莱西支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告修桂兰经济损失182324.8元；二、驳回原告修桂兰对被告李蕾的诉讼请求。案件受理费2013元，由原告修桂兰负担43元，被告中华联合财产保险股份有限公司莱西支公司负担1970元。 二审期间，各方当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据上诉人的上诉和被上诉人的答辩，本案二审争议的焦点问题是:一审法院认定修桂兰的误工费依据是否充分。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。具体到本案，虽然修桂兰发生交通事故时年近65周岁，但根据一、二审查明的事实，修桂兰系农村从业人员，保险公司没有证据证明修桂兰为失地农民，亦无证据证明交通事故发生之前修桂兰已丧失劳动能力，因此，根据当地同类人员的收入情况，结合误工时间的鉴定意见，一审酌情认定按照修桂兰每天收入120元、误工时间175天计算其误工费依据充分，本院予以维持。保险公司主张不赔偿修桂兰误工费于法无据，本院不予支持。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费340元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司莱西支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  伍亚荣 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇二〇年十月二十三日 法官助理 苏雨彤 书记员李勇