四川省雷波县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3437民初783号 本诉原告（反诉被告）：雷波县巨鑫运输有限责任公司，住所地：四川省雷波县锦城镇环城路******。 法定代表人：管先蔚，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李斌，四川齐力律师事务所律师，代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：吕岗，四川齐力律师事务所律师，代理权限为特别授权。 本诉被告（反诉原告）：四川华联盟建设工程有限公司，住，住所地：四川省绵阳市经开区红桥西路**/div> 法定代表人：冯明文，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈荣，四川月城律师事务所律师，代理权限为特别授权。 本诉原告雷波县巨鑫运输有限责任公司（反诉被告）与本诉被告四川华联盟建设工程有限公司（反诉原告）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月27日立案受理后，依法由审判员聂丹适用简易程序公开开庭进行了审理。本诉原告雷波县巨鑫运输有限责任公司（反诉被告）的委托诉讼代理人李斌、吕岗，本诉被告四川华联盟建设工程有限公司（反诉原告）的委托诉讼代理人陈荣到庭参加了诉讼，因工程造价无法确定，原告雷波县巨鑫运输有限公司于2019年12月5日向本院提出对案涉工程的实际工程量、工程造价以及实际施工完成度工程质量是否符合国家／行业验收标准进行鉴定的申请，于2020年7月6日撤回对案涉工程是否符合国家／行业验收标准进行鉴定的申请，本案现已审理终结。 本诉原告雷波县巨鑫运输有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告于2019年4月1日签订的《工程施工合同》；2、判令被告立即与原告进行工程结算；3、判令被告向原告支付工程延期违约金265157.80元（按合同约定逾期每日按工程款总价的千分之五计算，从2019年5月31日计算至2019年9月26日为265157.80元）；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:原、被告于2019年4月1日签订《工程施工合同》和《工程施工要求》，约定由被告承建原告办公室场所内的“片石堡坎、田字格挡土堡坎、地坪、工人住房工程”，工程地址位于溪洛渡电站工业区内（雷波县金沙镇机械养护中心下行50米地块），承包方式为全包形式，工程数量和单价为：片石堡坎490m³×218元/m³=106820.00元，田字格挡土堡坎1480m×30元/m=44400.00元，地坪108m³×400元/m³=43200.00元，工人住房340m³×750元/m³=255000.00元，工程总价为 449420.00元，工期为2019年4月1日起至2019年5月20日止。合同签订后，原告按约定向被告支付了工程进度款180000.00元，在施工过程中，经原告允许工期顺延10天（即从2019年4月1日起至2019年5月30日止）。尔后，被告因自身原因造成施工进度缓慢、偷工减料、违规施工、拖欠民工工资和材料款等，在此期间原告多次要求被告进行整改和及时处理，但被告置若罔闻，直至2019年6月10日造成工程全面停工至今，而被告仅完成了部分工程量，现原告多次要求被告办理实际施工量的计量收方并进行结算，但被告置之不理，给原告造成重大经济损失，为维护自身合法权益，故原告诉至法院。 本诉被告四川华联盟建设工程有限公司辩称：1、同意解除2019年4月1日签订的《工程施工合同》；2、合同未能正常履行是因为本诉原告没有按照合同约定的时间给付工程款，并且实际施工的工程与合同约定的施工内容不符，在实际施工过程中出现新增项目，且在原有的项目中出现了工程量剧增的情况；3、本案中系本诉原告先违约的，因本诉原告自身原因导致工程不能正常进行直至工程停工，且本诉原告的违约行为给本诉被告造成大量的窝工损失。 反诉原告四川华联盟建设工程有限公司（本诉被告）向本院提出反诉请求：1、判决反诉被告与反诉原告解除2019年4月1日签订的《工程施工合同》并支付拖欠的工程款220000.00元；2、判令反诉被告赔偿反诉原告窝工损失100000.00元；3、判令反诉被告向反诉原告支付违约金44942.00元（合同总价的10%）；4、本案诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2019年4月1日，反诉原告与反诉被告签订了《工程施工合同》，反诉原告承建反诉被告位于雷波县内的“片石堡坎、田字格挡土堡坎、地坪、工人住房”建设工程，合同对工程造价、工期、工程款的支付时间以及违约责任等进行了约定。双方签订《工程施工合同》后，反诉原告按合同约定按时组织工人和机械设备进场施工，施工过程中反诉被告派驻的三名现场管理人员各自为政，一再修改施工设计、增加工程施工项目，把工程项目搞得乌烟瘴气，开工不久后就被相关设计主管部门责令停工，此时，反诉原告才知晓反诉被告的该工程建设手续根本就不齐全。按照合同约定，反诉被告应当在反诉原告进场时支付30%工程款项，施工中期支付30%工程款，但反诉被告至今仅仅支付了30%的工程款项，其行为已经违反了合同的约定，依法应当承担违约责任。由于反诉被告的工程建设手续不齐全、不按时支付工程款导致案涉工程无法按照合同约定正常履行，反诉被告的行为给反诉原告造成巨大的窝工损失，反诉被告依法应当予以赔偿，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》之相关规定向人民法院依法提起诉讼，请求依法作出判决。 反诉被告雷波县巨鑫运输有限责任公司）辩称，1、同意解除2019年4月1日签订的《工程施工合同》，并且要求反诉原告对工程量进行结算，工程款要以反诉原告实际完成的工程量及相应价款、相应质量合格程度内进行结算；2、工程停工原因并非反诉被告不支付工程款导致的，系由于反诉原告在施工过程中偷工减料、拖欠民工工资，才致使工程停工的，工程停工系反诉原告自身导致的，故不存在给反诉原告造成窝工损失。 经审理查明：2019年4月1日，原、被告签订了《工程施工合同》、《工程施工要求》，原告将溪洛渡电站工业区内原告办公室场所内的片石堡坎、田字格挡土堡坎、地坪、工人住房工程发包给被告。合同约定：承包方式：全包形式。工程数量：片石堡坎490m³，田字格1480m，地坪108m³，工人住房340㎡。工程单价：堡坎218元/m³，田字格30元/m,地坪400元/m³，住房750/㎡。合同总价：约人民币449420.00元。工期期限：2019年4月1日起至2019年5月20日止。付款方式：1、材料、人员进场时，甲方即付乙方总工程款的30%，施工中期付30%。2、工程施工完工验收合格，乙方开据增值税专用票发票后，甲方即付乙方总工程款的30%。3、质量保证期6个月满后，完成质量缺陷修复，验收合格，甲方即付乙方总工程的10%。双方签订《工程施工合同》后，被告按合同约定按时组织工人和机械设备进场施工，施工过程中，原被告双方口头约定增加了工程量，后于2019年6月10日，案涉工程停工。原、被告双方未进行结算。 因工程造价无法确定，原告向本院提交了司法鉴定申请书，本院委托四川正信建设工程造价事务所有限公司对案涉工程造价进行鉴定，四川正信建设工程造价事务所有限公司对案涉工程的造价进行了鉴定并于2020年9月7日出具川正建鉴字[2020]305号鉴定意见书，该鉴定意见书对案涉工程全部工程的造价的鉴定意见为：根据现有送鉴资料，片石堡坎、田字格挡土堡坎、地坪、工人住房工程的鉴定金额为307691.66元（其中施工合同内277516.06元，施工合同外30175.60元），具体详见《片石堡坎、田字格挡土堡坎、地坪、工人住房工程造价》。 另查明：原告已实际支付被告工程款180000.00元。原告申请对案涉工程的造价进行鉴定产生鉴定费12000.00元，该款已由原告向四川正信建设工程造价事务所有限公司支付。 上述事实，有原、被告陈述、《工程施工合同》、《工程施工要求》、银行账户交易明细回单等予以在卷佐证。 本院认为：原、被告签订的《工程施工合同》是双方真实的意思表示，未违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。庭审中，原、被告双方都同意解除《工程施工合同》，本院予以支持。针对本案的争议焦点，结合当事人的诉辩主张，本院评判如下：一、关于原告是否欠付被告工程款及金额的问题。因工程造价无法确定，原告向本院提交了司法鉴定申请书，本院委托四川正信建设工程造价事务所有限公司对案涉工程造价进行鉴定，四川正信建设工程造价事务所有限公司对案涉工程的造价进行了鉴定并于2020年9月7日出具川正建鉴字[2020]305号鉴定意见书，该鉴定意见书对案涉工程全部工程的造价的鉴定意见为：根据现有送鉴资料，片石堡坎、田字格挡土堡坎、地坪、工人住房工程的鉴定金额为307691.66元（其中施工合同内277516.06元，施工合同外30175.60元），对上述鉴定意见，被告无异议，原告有异议，认为该鉴定意见书中片石堡坎未按照《工程施工要求》进行单边支模，费用应进行调整计算，但该鉴定意见书是在原告参与确定鉴定机构的情况下，本院委托四川正信建设工程造价事务所有限公司作出的，被告没有足以反驳的相反证据和理由，本院对该鉴定意见的证明力予以确认，故本院依法确认本案案涉工程的工程造价为307691.66元。原告已实际支付被告工程款180000.00元，原告尚欠被告工程款127691.66元（ 307691.66元-180000.00元）。故被告反诉要求原告支付工程款有事实和法律依据，本院予以支持,但应付工程款金额为127691.66元，即原告应向被告支付欠付工程款127691.66元。二、关于原、被告是否存在违约行为，是否应当承担违约责任的问题。原告诉称是由于被告自身原因造成施工进度缓慢直至停工，并多次要求被告收方结算，减少损失，被告置之不理。被告辩称是因为原告派驻现场管理人员混乱，并且未按进度支付工程款导致的工程停工，对此双方都未提供有力的证据予以证明，原、被告对案涉工程造价未结算均存在一定的过错，应互相承担一定的责任，故对于原告要求被告支付工程延期违约金265157.80元，被告反诉要求原告支付窝工损失100000.00元，违约金44942.00元，本院均不予支持。三、关于案涉工程造价鉴定费怎样承担的问题。本案中，因案涉工程未结算，案涉工程造价无法确定，才导致被告申请对案涉工程造价进行司法鉴定而产生鉴定费12000.00元。原、被告对案涉工程造价未结算均存在一定的过错，均应承担一定的责任，根据本案实际情况，本院酌情确定原、被告双方各承担50%的责任，即案涉工程产生的鉴定费12000.00元应由原、被告双方平均分摊，即由原、被告各自承担6000.00元。因鉴定费12000.00元已由本诉原告支付给四川正信建设工程造价事务所有限公司，故应由本诉被告支付本诉原告鉴定费6000.00元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告雷波县巨鑫运输有限责任公司与被告四川华联盟建设工程有限公司签订的《工程施工合同》； 二、原告雷波县巨鑫运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付被告四川华联盟建设工程有限公司工程款127691.66元； 三、被告四川华联盟建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告雷波县巨鑫运输有限责任公司鉴定费6000.00元； 四、驳回原告雷波县巨鑫运输有限责任公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告四川华联盟建设工程有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2639.00元，由原告雷波县巨鑫运输有限责任公司负担；案件反诉费3387.00元，由原告雷波县巨鑫运输有限责任公司负担958.00元，被告四川华联盟建设工程有限公司负担2429.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审判员 聂 丹 二〇二〇年十月十三日 书记员 黄舒文