湖北省江陵县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂1024民初399号原告：湖北江陵农村商业银行股份有限公司，住所地：江陵县郝穴镇荆洪路**。法定代表人：王俊治，该公司董事长。委托诉讼代理人:朱雷，湖北昭信律师事务所律师。委托诉讼代理人：田文建，男，1969年10月17日生，汉族，系该公司员工。代理权限：代为放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代收文书等特别授权。被告：江陵县嘉杰电器包装有限公司，住，住所地：江陵县东环路（工业园区东三路。法定代表人：徐鹏。被告：徐鹏，男，1965年9月17日生，汉族。被告：肖俊，男，1984年1月15日生，汉族。被告：徐伟，男，1979年9月14日生，汉族。被告：顾耀成，男，1971年8月14日生，汉族。委托诉讼代理人：吴春平，长兴县雉城法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认对方的诉讼请求，进行和解，提起上诉，代收法律文书等。原告湖北江陵农村商业银行股份有限公司（以下简称江陵农商行）诉被告江陵县嘉杰电器包装有限公司（以下简称嘉杰公司）、徐鹏、肖俊、顾耀成、徐伟借款合同纠纷一案，本院于2020年6月17日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告江陵农商行的委托诉讼代理人朱雷、田文建，被告嘉杰公司的法定代表人徐鹏，被告肖俊，被告顾耀成的委托诉讼代理人吴春平到庭参加诉讼。被告徐伟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江陵农商行向本院提出诉讼请求：1、判令被告嘉杰公司偿还原告借款本金2501168元；并按照年利率9%支付至2020年5月10日的应收利息38083.17元。按照年利率13.5%支付本息至清偿之日止。2、判令原告对嘉杰公司的抵押物位于XX地享有抵押权，并对抵押物拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。3、判令被告肖俊、顾耀成、徐鹏、徐伟对第一项借款本息承担连带清偿责任。4、本案诉讼费由被告承担。原告江陵农商行于2020年8月12日书面申请变更诉讼请求第一项为：被告嘉杰公司偿还原告借款本金2501168元，并按照年利率11.7%支付2019年10月22日至2020年8月11日的应收利息238173.72元；按照年利率11.7%支付至本息清偿之日止。事实和理由：2016年10月8日,原告与被告嘉杰公司签订了《流动资金借款合同》，约定借款金额为300万元，借款期限为36个月、年利率为9%。结息方式为分期还款，每月20日按月结息。同日原告与嘉杰公司签订了《最高额抵押合同》，约定：嘉杰公司以其自有的位于XX的不动产及设备为2016年10月8日至2019年10月8日间原告对其的全部债权进行抵押担保。担保金额最高为400万元，上述抵押物已办理抵押登记。也在同日，原告与被告肖俊签订了《最高额保证合同》，对2016年10月8日至2019年10月8日间嘉杰公司向原告所有的债务承担连带保证责任。保证主债权最高金额为400万元。2018年3月5日，原告分别与被告徐鹏、徐伟、顾耀成签订了《最高额保证合同》。约定对2016年10月8日至2019年10月8日间嘉杰公司的所有债务承担连带保证责任。保证主债权最高金额分别为300万元。原告依约于2016年10月10日向嘉杰公司账户转入借款300万元。但嘉杰公司未依约按时偿还借款本息。截止2020年5月10日，嘉杰公司尚欠本金2501168元、利息38083.17元。嘉杰公司欠付本息的行为已构成违约，应当依法承担违约责任。偿还借款本金、利息并付罚息。为此特向法院起诉。被告嘉杰公司未在法定的期间内提交答辩状，也未提交证据，庭审时称：没有意见。被告徐鹏未在法定的期间内提交答辩状，也未提交证据，庭审时称：没有意见，公司经营正常话，我们会尽快还款的。被告顾耀成未在法定的期间内提交答辩状，也未提交证据。庭审时辩称：一、原告诉请的本金及应收利息请法院按照原告提供的证据进行审查，作为顾耀成本人他不清楚本金及利息的具体数额。二、关于原告刚才起诉的利息，贷款计算的年利率只有9%，原告主张的13.5%年利率计算至清偿之日止利率过高。今年疫情，对于企业应该照顾，请法院进行调整。三、原告主张对嘉杰公司的抵押物优先处理，根据证据嘉杰公司的抵押物价值远远高于本案借款金额，我们请求将抵押物变现优先受偿给原告的债权。四、关于顾耀成的责任，应该先在抵押物优先受偿之后，仍有不足部分顾耀成才承担保证责任。被告肖俊未在法定的期间内提交答辩状。庭审时辩称：一、我在2018年10月11日，找到农商行的两位负责人朱某、王某，并表示公司经营不善准备将公司转给徐鹏，我按照原告要求偿还部分本金及利息之后才转给徐鹏。我将公司的股权协议书交给农商行，协议书也约定了债务由新的股东来承担偿还责任。二、2016年10月8日签订的最高额担保合同，担保期限是从2016年10月8日到2019年10月8日，农商行发放贷款在2016年10月9日发放的。三、我也同意顾耀成的意见，公司的抵押物优先偿还原告的债权。被告徐伟未在法定的期间内提交答辩状，也未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了证据交换和证据质证，对双方无异议的证据本院依法予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下：1、关于原告提交的欠款明细、还款明细。被告顾耀成对此有异议，本院认为原告也提交了还款本金及利息的详细明细，对于该欠款明细及还款明细，主债务人嘉杰公司无异议，故对其真实性应当予以采信。顾耀成作为债务的担保人对此若有异议，其应当承担相应的举证责任，但其并未提交证据，故其抗辩意见本院不予采纳。2、关于被告肖俊提交的还款凭证与原告的还款明细能够相互印证，真实性予以采信。关于公司股权、股份转让协议，真实性以予以认可。但肖俊是否承担保证责任，是本案焦点问题，在此不作评判。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2016年10月8日，原告江陵农商行与被告嘉杰公司签订了《流动资金借款合同》，当时被告肖俊作为嘉杰公司的法定代表人签订的借款合同。合同约定：原告江陵农商行出借金额为300万元，借款期限为36个月、年利率为9%。借款人未按约定的期限归还借款的在上述规定的利率基础上加收30%的罚息。还款方式为分期还款，每月20日按月结息，到期还本。具体分期还款计划为：2016年10月至2017年9月只付利息；2017年10月至2018年9月每月还本2万元；2018年10月至2019年9月每月还本3万元；2019年10月还剩余本金243万元。同日，原告与嘉杰公司签订了《最高额抵押合同》，约定：嘉杰公司以其单独所有的位于XX的不动产及机器设备为其2016年10月8日至2019年10月8日间原告对其的全部债权进行抵押担保。担保金额最高为400万元，上述抵押的不动产已办理抵押登记；登记证明号为：鄂（XX）江陵县不动产证明第XXX号。动产机器设备在江陵县工商管理部门办理了登记；登记编号：（XX）江工商押登字第XXX号。也在同日，原告与被告肖俊签订了《最高额保证合同》，保证人肖俊自愿对2016年10月8日至2019年10月8日间原告江陵农商行对嘉杰公司所有的债务承担连带保证责任。保证主债权最高金额为400万元。保证范围：主债权、利息（包括罚息、复利）、违约金、实现债权的相关费用。保证期间为：自主合同项下的借款期限届满次日起两年。该最高额保证合同第六条（二）项约定：乙方（债权人）主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由主债务人提供还是由第三人提供，乙方有权要求甲方（保证人）先承担保证责任。甲方（保证人）承诺不因此而提出抗辩。乙方放弃、变更或者丧失其他担保权益的，甲方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。签订上述合同后，原告江陵农商行向被告嘉杰公司发放了300万贷款。2018年2月，被告嘉杰公司及法定代表人肖俊向原告结清了当月应偿还的借款本金和利息。2018年3月5日，原告分别与被告徐鹏、徐伟、顾耀成签订了《最高额保证合同》。约定对2016年10月8日至2019年10月8日间嘉杰公司的所有债务承担连带保证责任。保证主债权最高金额分别为300万元。合同的其他内容同上述保证合同一致。2019年2月9日，肖俊、彭某（甲方）与徐鹏（乙方）签订了公司股权、股份转让协议书。约定：“甲方将嘉杰公司整体以600万元的包含甲方两名股东100%的股权、股份及其相关投资成果售让给乙方。甲方原公司存下的债权、债务包括正在纠纷状态的客观法律事务，乙方不在受让范围。乙方不承担任何义务，也不享有任何权利。本协议第一项所称以人民币600万元价转让，应当包含了甲方公司经营存续期间，其曾向江陵农商银行贷款的300万元。乙方受让并与甲方办理了公司、股权、股份交割后，由乙方承担该300万元还款付息义务。甲方不依旧承担本案300万元贷款付息义务…”此后被告嘉杰公司继续还款至2019年10月22日，累计清偿本金498832元、利息786858元。剩余本金及利息，被告嘉杰公司未及时归还引发本案纠纷。本院认为,原告江陵农商行与被告嘉杰电器公司签订的借款合同，是双方的真实意思表示，合法有效。现借款期限已经届满，被告嘉杰公司对下欠的借款本金2501168元应承担清偿义务。关于借款利息的问题，被告嘉杰公司自2019年10月22日起便未履行还款义务，构成违约。原告江陵农商行请求按照合同约定将借款利率上浮30%，也即年利率11.7%符合法律的规定，本院予以支持。故利息应从2019年10月22日起，以本金2501168元为基数按年利率11.7%计算至债务清偿之日止；截止到2020年8月11日的利息为236514元。由于被告嘉杰公司已经提供了不动产抵押和动产机器设备抵押，且抵押财产已经办理登记。因此原告请求在抵押的不动产、动产财产范围内享有优先受偿权，符合物权法的规定，本院予以支持。本案主要争议的焦点是：被告肖俊、徐鹏、徐伟、顾耀成是否承担连带责任的问题。本案原告的债权既有物的担保，又有人的保证。根据物权法第176条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形的，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。”故债权人实现债权的方式，根据物权法的规定当事人是可以约定的。本案中就原告实现债权的方式双方在最高额保证合同中有约定，即“乙方（原告）主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由主债务人提供还是由第三人提供，乙方有权要求甲方先承担保证责任。甲方（保证人）承诺不因此而提出抗辩。乙方放弃、变更或者丧失其他担保权益的，甲方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免。”被告顾耀成主张，保证合同是格式合同，该保证合同第六条（二）项的约定属于格式条款，应属无效条款。本院认为，格式条款的说明义务是指提供格式条款的一方应当提请对方注意免除或者限制其责任的条款。最高额保证合同第六条（二）项的约定并不属于原告方免除自己或者限制其责任的情形。也不属于加重对方责任、排除对方主要权利的情形。因此被告顾耀成主张该条款的约定无效，不符合合同法39、40条的规定。其抗辩本院不予采纳。因此被告徐鹏、徐伟、顾耀成应依照保证合同的约定承担连带保证责任。关于被告肖俊抗辩的其与嘉杰公司及徐鹏签订的公司股权、股份转让协议书里约定其不再承担300万元还款付息义务。本院认为，合同具有相对性。该约定仅在协议双方内部产生法律效力。不能对抗肖俊与原告签订的最高额保证合同。肖俊也未提交证据证实原告与其签订了解除保证协议，故肖俊仍应对原告嘉杰公司的债务承担连带保证责任。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江陵县嘉杰电器包装有限公司偿还原告湖北江陵农村商业银行股份有限公司借款本金2501168元、截止到2020年8月11日的利息236514元；并从2020年8月12日起，以2501168元为基数、年利率11.7%继续支付利息至债务清偿之日止。二、原告湖北江陵农村商业银行股份有限公司对被告江陵县嘉杰电器包装有限公司抵押的位于XX的不动产及机器设备在上述债权范围内享有优先受偿权。三、被告肖俊、徐鹏、顾耀成、徐伟对本判决第一项确定的借款本息承担连带清偿责任。四、驳回原告湖北江陵农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费28714元，由被告江陵县嘉杰电器包装有限公司、肖俊、徐鹏、顾耀成、徐伟共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审 判 长  熊 姣人民陪审员  朱华兰人民陪审员  李成荣二〇二〇年十月十日书 记 员  别艳丽