海南省高级人民法院   民事判决书   （2020）琼民终440号   上诉人（原审原告、申请执行人）：红岭创投电子商务股份有限公司。   法定代表人：周某，该公司董事长。   委托诉讼代理人：荆某。   委托诉讼代理人：王某1。   被上诉人(原审被告、执行案外人)：刘某1，住山西省太原市小店区杨庄村北二街**住山西省太原市小店区。   委托诉讼代理人：刘某2，，住山西省太原市小店区由太原市经济开发区杨庄居委会推荐。   被上诉人(原审被告、被执行人)：定安新永秀房地产开发有限公司。   法定代表人：张某，该公司董事长。   被上诉人(原审被告、被执行人)：张某，，住山西省太原市迎泽区   被上诉人(原审被告、被执行人)：柴某，，住山西省太原市迎泽区   以上三被上诉人的共同委托诉讼代理人：王某，北京市科瀚律师事务所律师。   上诉人红岭创投电子商务股份有限公司（以下简称红岭公司）因与被上诉人刘某1、定安新永秀房地产开发有限公司（以下简称新永秀公司）、张某、柴某申请执行人执行异议之诉-案，不服海南省海口市中级人民法院（以下简称一审法院）（2020）琼01民初168号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2020年9月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年10月21日对本案进行了公开询问。上诉人红岭公司的委托诉讼代理人荆某，被上诉人刘某1的委托诉讼代理人刘某2，被上诉人新永秀公司、张某、柴某的共同委托诉讼代理人王某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   红岭公司上诉请求：1.撤销一审判决，准许对定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层××县定安县定城镇富民大道永秀国际小区2单元10层号位于海南省××县房产（以下简称案涉房屋）采取查封、评估、拍卖或变卖等执行措施；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。本案中，被上诉人未提交银行流水等付款凭证证明其实际支付购房款，亦未提交不动产登记信息查核证据，无法证明其符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称执行异议和复议规定）第二十九条第（二）项关于“所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋”的规定，刘某1也未提交足以证明其在法院查封前已经合法占有该不动产证据。综上，请求二审法院支持上诉人诉讼请求。   刘某1辩称：一、一审判决认定事实清楚。被上诉人是在新永秀公司五证齐全（国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、商品房预售许可证）的条件下，尤其是在新永秀公司具有合法有效的《定安县商品房预售许可证》的情况下与新永秀公司签订《定安县商品房买卖合同》。案涉房屋没有取得过户登记，是由新永秀公司不作为造成的，被上诉人没有任何过错。二、一审判决适用法律正确。根据执行异议和复议规定第二十八条规定，被上诉人对案涉房屋享有足以排除执行的民事权益，人民法院不得查封、扣押、冻结。三、上诉人是否属于P2P企业与本案没有关联。被上诉人与新永秀公司签订《定安县商品房买卖合同》，支付了全部房款，并合法占有、使用案涉房屋，上诉人对案涉房屋没有抵押权，故无权要求法院采取查封、评估、拍卖或变卖等执行措施。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   新永秀公司、张某、柴某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   红岭公司向一审法院起诉请求：准许对案涉房屋采取查封、评估、拍卖或变卖等执行措施。   一审法院认定事实：红岭公司诉新永秀公司、张某、柴某、平安银行民间借贷纠纷一案，一审法院于2017年6月30日作出（2016）琼01民初282号民事判决，判令：新永秀公司签订的《委托贷款合同》的借款提前到期；限新永秀公司于判决生效之日起十日内向红岭公司偿还借款本金6000万元及利息；张某、柴某对判决确定债务承担连带清偿责任；驳回红岭公司的其他诉讼请求。红岭公司、新永秀公司不服该判决，向本院提起上诉。在二审期间，各方当事人自愿达成协议，并经（2017）琼民终412号民事调解书确认：一、红岭公司、新永秀公司与平安银行三方于2014年l2月10日签订了（平银海分委贷字20141210第00l号）《委托贷款合同》，根据《委托贷款合同》第3.5条的规定，“新永秀公司在此不可撤销地授权平安银行从新永秀公司在平安银行所有营业机构开立的任一账户中扣收本合同项下到期贷款本息及相关费用。扣收所得款项不足以清偿新永秀公司全部到期债务时，清偿顺序为费用、利息、本金。”现红岭公司与新永秀公司双方协商改变本条约定的清偿顺序，并达成如下一致意见：（1）自2018年1月1日起，新永秀公司归还到平安银行的每一笔款项，先由红岭公司认定，并由红岭公司和新永秀公司共同向平安银行出具书面文件说明对应款项中贷款本金或利息的占比情况，平安银行同意按照红岭公司出具的书面文件，对新永秀公司账户的进账情况进行划分，且平安银行同意按照红岭公司出具的书面文件配合办理《抵押担保合同》（平银海分抵字20141210第001号）项下抵押物的注销抵押登记手续。（2）以上修改内容仅供配合平安银行海口支行调整银行的操作系统之用，并不影响红岭公司、新永秀公司与平安银行之前签署的《委托贷款合同》等其他相关配套的合同的效力。二、各方当事人一致确认，新永秀公司拖欠红岭公司借款本金6000万元及利息（自2016年1月21日起，按本金6000万，年利率24%，计算至清偿之日止）。三、红岭公司同意新永秀公司从2018年1月起按月偿还公司的借款本金和利息。2018年1月31日前偿还借款不低于300万元，2018年3月30日前偿还借款不低于600万元，2018年4月起每月偿还借款不低于300万元，2018年10月30日前新永秀公司清偿红岭公司全部本金和利息。同时，每清偿一笔，红岭公司立即向平安银行发函，由平安银行按红岭公司发函内容在住建部门解除《抵押担保合同》项下房产相应面积的抵押。四、红岭公司和新永秀公司按照委托贷款合同的约定将应偿还给红岭公司的借款本息支付到红岭公司在平安银行开立的账户。五、各方当事人确认：红岭公司作为平银（海分）抵字(20141210)第00l号《抵押担保合同》项下抵押物的实际抵押权人，对新永秀公司提供的委托贷款合同抵押担保物享有优先受偿权。六、本案红岭公司所交纳的一审诉讼费388694.83元，二审经调解后减半收取的诉讼费224900元均由新永秀公司承担。新永秀公司应于2018年1月3l日前向红岭公司支付上述两笔诉讼费用。本案律师费由当事人各自承担。七、张某、柴某对新永秀公司的上述债务承担连带清偿责任。八、如新永秀公司任一期逾期履行给付金钱的义务，红岭公司有权要求新永秀公司清偿全部债务，有权立即申请强制执行新永秀公司的抵押物，要求张某、柴某立即承担连带清偿责任。九、如新永秀公司、张某、柴某未按照本协议的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条的规定，加倍支付履行期间的债务利息。   （2017）琼民终412号民事调解书生效后，红岭公司向一审法院申请强制执行，一审法院于2018年8月23日作出（2018）琼01执591号执行裁定，在60127400元的范围内冻结、扣划新永秀公司、张某、柴某的银行存款或查封、扣押、冻结、提取、扣留其他等值财产。次日，一审法院向定安县不动产登记中心送达协助执行通知书，查封了包括案涉房屋在内的，登记在新永秀公司名下[预售证号为：定房（2014）预字第046号、定房（2014）预字第051号]位于海南省××县西侧永秀国际494套房产（18套商铺、476套住宅）。刘某1因一审法院的查封行为而提出执行异议，以其已购买案涉房屋为由，要求一审法院解除查封，停止执行。一审法院经审查作出执行裁定书，中止对案涉房屋的执行。红岭公司不服该裁定，遂提起本案诉讼。   另查明，红岭公司、新永秀公司与平安银行签署《委托贷款合同》后，平安银行与新永秀公司签订了《抵押担保合同》，将新永秀公司名下位于××县西侧土地使用权及地上在建工程设定抵押，抵押权人为平安银行。2014年1月7日，定安县国土环境资源局出具了定安县他项（2014）第105号土地他项权利证明书。2015年1月5日，定安县住房保障与房产管理局出具了房建定城镇字第0000099号在建工程抵押登记证明。2016年8月29日、2018年1月10日，红岭公司分别向平安银行发出内容相同的《关于同意定安新永秀房地产开发有限公司办理延期的函》，载明：因借款人“永秀国际”项目预售许可证已到期，现我司同意借款人办理该项目《预售许可证》期限延期事宜，请贵行予以配合。平安银行根据上述函，于2016年9月1日、2018年1月26日，向定安县住房保障与房产管理局发函，同意办理“永秀国际”项目预售许可证期限延期事宜。2017年1月22日，定安县住房保障与房产管理局向新永秀公司颁发了有效期为自2017年1月22日至2018年1月22日的预售许可证。   再查明,2017年1月5日，刘某1与新永秀公司签订《定安县商品房买卖合同》，约定刘某1以38万元的价格购买涉案的永秀国际A幢××元房，建筑面积92.84平方米，合同签订之日一次性支付购房款等。同日，刘某1的父亲刘改柱在新永秀公司太原售楼部使用POS机刷卡代刘某1支付38万元购房款给新永秀公司，新永秀公司已将案涉房屋交付给刘某1居住使用，新永秀公司于2019年3月25日向刘某1开具《海南增值税普通发票》。经向定安县不动产登记中心查询，刘某1名下无房屋产权登记记录。   一审法院认为，本案的争议焦点为：刘某1对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。执行异议和复议规定第二十九条规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”该规定系对商品房消费者生存权保护的特别规定，故判断刘某1在案涉房屋上是否享有足以排除强制执行的民事权益，应着重审查刘某1的购房行为是否符合上述规定。根据本案查明的事实，首先，从案涉房屋买卖合同的效力来看，刘某1与新永秀公司于一审法院查封案涉房屋之前就该房屋签订了《定安县商品房买卖合同》，虽然该房屋所在的土地使用权及地上建筑物已抵押登记至平安银行名下，但平安银行曾致函房产管理部门表示同意办理预售延期，表明平安银行同意新永秀公司出售已办理抵押登记的项目房产。刘某1购买案涉房屋时系在预售许可证的有效期内，已尽到审慎的注意义务，其购买案涉房屋的行为不违反《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款关于“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产”的规定，属于善意购买行为。因此，刘某1与新永秀公司就案涉房屋签订的《定安县商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。其次，从付款情况来看，刘某1已向新永秀公司支付了案涉房屋的全部价款，新永秀公司亦向其出具了购房增值税发票，刘某1已履行了全部付款义务。再次，从购房用途来看，案涉房屋为住宅，，刘某1购买该房屋的目的是为满足家庭生活的居住所需且其在定安县无其他居住房屋，符合商品房消费者的身份要件。据此，刘某1已履行房屋买卖合同约定的全部义务，由于新永秀公司将案涉土地使用权及地上在建工程设定抵押，非因刘某1自身原因未办理过户登记，故刘某1享有案涉房屋的物权期待权。最后，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》关于“建筑工程价款的受偿权优先于抵押权和其他债权，已经交付全部或者大部分所购商品房价款的消费者，其享有的物权期待权优先于建设工程价款”的规定，即使如红岭公司诉称其为案涉房屋、土地的实际抵押权人，刘某1对案涉房屋享有的物权期待权的权益位阶高于红岭公司对新永秀公司享有的债权，其居住生存权亦应当优先于担保物权予以保护，故刘某1对案涉房屋享有的民事权益可以排除人民法院对该房产的强制执行。红岭公司请求许可执行案涉房屋，理据不足，一审法院不予支持。刘某1、新永秀公司、张某、柴某的抗辩理由成立，一审法院予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条第二项、执行异议和复议规定第二十九条规定，判决如下：驳回红岭公司的诉讼请求。案件受理费7000元，由红岭公司负担。   本院二审查明的案件事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案系申请执行人执行异议之诉。依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条规定，对该类案件，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。结合红岭公司的上诉请求与理由，本案的争议焦点为刘某1对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。   本案中，根据审理查明的事实，虽然刘某1与新永秀公司就案涉房屋签订的《定安县商品房买卖合同》是在案涉房屋所在的土地使用权及地上建筑物办理抵押他项权利登记之后，但根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条关于“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权”及第二条关于“消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人”的规定，购买房产的消费者的权益优先于担保物权，而执行异议和复议规定第二十九条规定系基于对消费者生存权的维护，赋予了消费者买受房屋的物权期待权以排除执行的效力，该规定系对上述批复的具体化规定，故本案可参照该规定来判断刘某1对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。   执行异议和复议规定第二十九条规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。”具体到本案，根据已经查明的案件事实，首先，刘某1与新永秀公司于一审法院查封案涉房屋之前就案涉房屋签订了《定安县商品房买卖合同》，虽然案涉房屋所在的土地使用权及地上建筑物办理了抵押登记，但案涉房屋已办理预售许可证，作为抵押权人的平安银行也曾致函房产管理部门，表示同意办理预售延期，刘某1购买案涉房屋时系在预售许可证有效期内，已尽到审慎的注意义务，其购买案涉房屋的行为不违反《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款关于“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产”的规定。故刘某1与新永秀公司就案涉房屋签订的《定安县商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的。其次，刘某1已向新永秀公司支付了案涉房屋的全部价款，新永秀公司向其出具了购房增值税发票。再次，从购房用途来看，刘某1购买案涉房屋是用于居住，其目的属于满足家庭生活的合理消费，且其名下在定安县亦无其他用于居住的房产。综上，刘某1对案涉房屋提起的执行异议符合执行异议和复议规定第二十九条的规定，故刘某1对案涉房屋享有足以排除强制执行的民事权益。   综上所述，刘某1对案涉房屋享有足以排除强制执行的民事权益，红岭公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理结果妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费7000元，由上诉人红岭创投电子商务股份有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 赵 晖   审判员 夏伟伟   审判员 林秋婷     二〇二〇年十月二十九日   法官助理 徐欣瑞   书记员 庞 馨   附相关法律条文:   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。   《最高人民法院关于适用的解释》   第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：   （一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；   （二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。   《最高人民法院关于   人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》   第二十八条金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：   （一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；   （二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；   （三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；   （四）非因买受人自身原因未办理过户登记。   第二十九条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：   （一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；   （二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；   （三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。   《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》   第一条人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。   第二条消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。   第三条建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。   第四条建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。   第五条本批复第一条至第三条自公布之日起施行，第四条自公布之日起六个月后施行。