江苏省常州市钟楼区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0404民初5134号原告：闵乐，男，1960年9月10日出生,汉族，住常州市钟楼区。委托诉讼代理人：陆文彬，江苏铭勤律师事务所律师。被告：常州萤火虫众创空间有限公司，统一社会信用代码91320404323528010E，住所地常州市钟楼区大庙弄新闻大厦。法定代表人：徐德忠，该公司总经理。原告闵乐与被告常州萤火虫众创空间有限公司（以下简称为“萤火虫众创公司”）劳动争议一案，本院于2020年9月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人陆文彬到庭参加诉讼，被告萤火虫众创公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告闵乐向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金18766.4元；2.判令被告支付原告加班工资45131.04元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告的劳动争议纠纷，常州市钟楼区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称为“钟楼区劳动仲裁委”）于2020年9月1日作出常钟劳人仲案字（2020)第434号仲裁裁决书，该裁决书有以下错误，应予以改正：一、原仲裁裁决认定被告不存在违法解除劳动合同、需要支付赔偿金的法定情形，这一认定与事实不符，认定错误。原告在被告处工作时均是直接接受刘姓工作人员的管理，原告没有权限也没有义务审核并确认刘姓工作人员的身份，且该刘姓工作人员的办公点是在被告实际管理人王天舒的办公室内，显然该刘姓工作人员是对于被告公司保安具有管理职权的，其对于被告公司保安的管理也是经过被告授权的，故刘姓工作人员对原告解除劳动关系的行为是代表被告公司的，该解除行为不符合《劳动合同法》的相关规定属于违法解除，应当支付赔偿金。二、原仲裁裁决对于加班工资的计算基数以及计算方式错误。原告在解除合同前12个月的平均工资为2345.8元，但是原仲裁裁决中直接将计算基数草率的定位2200元，明显错误。原告作为保安岗位，工作地点的大门24小时不关闭，也就意味着即使是在夜间原告也需要处于值班状态，属于加班，应当将该时间全部计算加班工资，而非原裁决书中所述的“长期处于等待状态且等待时间有休息场所可以休息”的情况，原仲裁裁决对于原告的加班时间认定为每天加班3小时是明显错误的。综上，劳动仲裁部门错误认定被告不存在违法解除劳动合同情形，错误计算加班工资，未能依法维护劳动者的合法权益，原告为维护自身合法权益，故向本院提起诉讼。被告萤火虫众创公司未到庭，但向本院提交了书面答辩状辩称，一、被告不存在违法解除劳动合同的情形，无需支付经济赔偿金，被告从未以口头或者书面形式向原告提出解除劳动合同，也未发过任何解除劳动合同的通知给原告，被告承租新闻大厦五到十四层写字楼对外招租，楼下一到四层属于五星电器的商铺，不属于被告管辖范围，原告系与五星电器刘姓管理人员发生口角争执突然不来上班，该管理人员与被告无关，原告离职从未通知被告，被告不存在违法解除劳动合同的情形，无需支付经济补偿;二、原告主张的加班费不应得到支持，原告工作岗位为保安，工作性质具有特殊性，被告执行的是综合工时制，工作时间为做一休一，工作日有固定的就餐休息时间，上午工作时间7点到11点，午休11点到13点，下午工作时间13点到18点，晚饭18点到19点，晚上值班时间19点到21点，夜间休息时间21点到次日7点，每日工作时间为11个小时，按月综合计算为165小时，而标准工时制为174小时，原告并没有超出标准工作小时数，不存在加班的情形。被告所在地承租人均为公司，无生产企业，作息时间固定，从原告的工资流水可以看出，被告用工基本规范，均按规章制度向原告提供高温补贴、加班工资、节假期福利，每月工资按时发放，若按原告主张，存在加班费45131.04元，则年薪合计71531元，与事实不符，也不符合保安的职责，也不符合法律规定的按劳分配原则；三、原告主张的诉讼费用应由原告自行负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了钟楼区劳动仲裁委常钟劳人仲案字〔2020〕第434号仲裁裁决书、银行交易明细、消防安全公示牌照片、消防栓检查表、证人证言、单位员工花某、转账记录等证据，被告提交了书面质证意见。对当事人无异议的陈述、上述证据材料等证据，本院予以确认、在卷佐证，并据此认定事实如下：闵乐系萤火虫众创公司员工，自行缴纳社保，从事保安岗位，实行“做一休一”工作模式，由闵乐与颜某轮流上班，法定休假日休息。萤火虫众创公司分别于2017年4月14日、5月15日、6月15日向闵乐支付2200元工资。2019年5月至2020年4月，原告的工资分别为2200元、2400元、2400元、2400元、2200元、2350元、2200元、2200元、2200元、3200元、2200元、2200元。闵乐最后工作至2020年5月17日，此后未再去萤火虫众创公司上班。闵乐于2020年7月6日向钟楼区劳动仲裁委申请劳动仲裁，请求：一、裁决萤火虫众创公司为违法解除劳动合同并支付违法解除劳动合同赔偿金18766.4元；二、裁决萤火虫众创公司支付加班工资45131.04元、2020年5月1日至2020年5月15日的工资1100元；三、仲裁费用由萤火虫众创公司负担。钟楼区劳动仲裁委于2020年9月1日作出常钟劳人仲案字〔2020〕第434号仲裁裁决书，裁决：一、自裁决生效之日起十五日内，萤火虫众创公司一次性支付闵乐加班工资10070.7元；二、自裁决生效之日起十五日内，萤火虫众创公司一次性支付闵乐2020年5月1日至2020年5月15日期间工资1100元；三、对闵乐的其他仲裁请求，不予支持。9月7日，萤火虫众创公司通过银行转账向闵乐支付了裁决书裁决的款项。9月16日，闵乐因对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。仲裁中，双方均认可闵乐月工资标准为2200元。闵乐陈述，2016年8月10日入职，2017年4月前通过现金发放工资，之后通过银行转账发放；平时工作系刘卫星安排、负责管理，并不知晓刘卫星是哪个单位的，刘卫星与公司实际控制人王天舒在同一办公室，刘卫星说闵乐年纪大了，让闵乐自己离职。闵乐并于仲裁庭审中申请颜某出庭作证，颜某其陈述其与闵乐同系岗位保安，闵乐于2016年入职，两人轮流上班，做一休一，工作时间每天早上7点到第二天早上7点，晚上9点后在工作场所睡觉，吃饭没有时间规定，自己安排；刘卫星系五星电器委派到萤火虫众创公司的，其要求闵乐从2020年5月13日起不要去上班，后来5月15日没有找到接替者又打电话让闵乐上了一天班。萤火虫众创公司陈述，闵乐入职时间为2017年3月，工资均通过转账支付；保安室在一楼，闵乐因工作时间饮酒，五星电器认为有损他们形象，所以五星电器员工刘卫星让闵乐不要再去上班，但这并非萤火虫众创公司的意思表示，刘卫星不是萤火虫众创公司的员工，后者亦未授权刘卫星解除与闵乐的劳动关系。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。本案中，原告闵乐虽陈述平时工作受刘卫星安排、管理，系刘卫星要求闵乐离职，但并未提供证据证明刘卫星与萤火虫众创公司之间的法律关系，萤火虫众创公司亦不认可授权刘卫星解除公司与闵乐的劳动关系，且闵乐提供的证人颜某陈述刘卫星系五星电器公司员工，闵乐无法证明萤火虫众创公司提出与之解除劳动合同关系的意思表示，故对其要求支付经济赔偿金的诉请，本院不予支持。对闵乐主张的加班工资，萤火虫众创公司陈述夜间休息时间21点到次日7点，颜某亦陈述晚上21点后在工作场所睡觉，因此闵乐在该期间只是进行简单的看守任务，处于待命状态，还可以睡觉，应视为值班状态，萤火虫众创公司不需要支付该期间的加班工资。萤火虫众创公司答辩状中自认闵乐每天工作11个小时，因闵乐未提交其他证据，故本院认定闵乐每天延时加班时间为3个小时。闵乐在法定休假日休息，其余时间做一休一，故每年出勤177天，因双方均认可闵乐月工资标准为2200元，经核算，萤火虫众创公司需支付闵乐加班工资10070.7元（2200／21.75／8＊1.5＊3＊177）。因萤火虫众创公司已于仲裁裁决后支付该款项，故无需再支付闵乐加班费。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其抗辩权的放弃，由此引起的法律后果由其承担。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《江苏省工资支付条例》第二十条、第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条、第一百十四条之规定，判决如下：驳回原告闵乐的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 员 刘金霞二〇二〇年十月十六日法官助理 崔东辉书 记 员 祝宝妹