四川省雷波县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川3437民初427号 原告：肖绘春，男，汉族，生于1976年2月13日，四川省雷波县人，居民，住四川省雷波县。 委托诉讼代理人：段绍清，四川川成律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：刘江，男，汉族，生于1972年2月21日，四川省雷波县人，村民，住四川省雷波县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司雷波支公司，住所地雷波县锦城镇东环路**。 法定代表人：王林，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李天兵，四川全坤律师事务所律师，代理权限为特别授权。 被告：雷波县金沙江出租车有限责任公司，住，住所地雷波县锦城镇锦屏路**/div> 法定代表人：鲁文明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：鲁文明，男，彝族，生于1968年11月24日，住四川省雷波县，代理权限为特别授权。 本院立案受理原告肖绘春诉被告刘江、中国平安财产保险股份有限公司雷波支公司（以下简称“平安保险雷波公司”）、雷波县金沙江出租车有限责任公司（以下简称“金沙江出租公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告肖绘春及其委托诉讼代理人段绍清，被告刘江，被告平安保险雷波公司的委托诉讼代理人李天兵，被告金沙江出租公司的法定代表人鲁文明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告肖绘春向本院提出诉求：1、判决三被告赔偿原告医疗费、 护理费、交通住宿费、住院伙食补助费、营养费、误工费、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、修车费、交通费共计229708.66元（详见赔偿费用清单）；2、判决被告平安保险雷波公司在交强险、商业险范围内承担保险赔偿责任，且精神抚慰金优先在交强险内支付；3、由三被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年9月22日，被告刘江持Ｃ1型机动车驾驶证驾驶川Ｗ×××××小型轿车，于14时05分在省道307线372公里200米调头时，因未查明道路车辆通行情况，撞到原告驾驶的川Ｗ×××××普通二轮摩托车，致原告受伤和两车受损的交通事故。2020年4月2日，雷波县公安局交警大队对此次事故作出责任认定，被告刘江负主要责任，原告负次要责任。由于原、被告多次协商赔偿无果，特向法院起诉。 被告刘江辩称，原告叫我负全责，我不予认可，应以交警大队的认定为准。对其他无异议。 被告平安保险雷波公司辩称，对交通事故的事实及责任认定无异议误工期、护理期、营养期及后续治疗费以第二次鉴定为准。其标准护理费住院期间按150元/天计算，出院后按120元/天计算；误工费按130元/天计算。原告的修车费，保险公司定损为1900元。另外，原告无丧失劳动能力鉴定，不应计算被抚养人生活费，医疗费应扣除20%的自费药，诉讼费和鉴定费不应由保险公司承担，保险公司愿意在责任限额内赔偿原告的交通事故损失。 被告金沙江出租公司辩称，无答辩意见。 庭审中，原告将其第一项诉讼请求229708.66元变更为 279784.91元，但未能在法院规定的时间内补交诉讼费，其该项诉求视为未变更。 经审理查明，2019年9月22日，被告刘江持Ｃ1型机动车驾驶证驾驶川Ｗ×××××小型轿车，于14时05分在省道307线372公里200米调头时，因未查明道路车辆通行情况，撞到原告驾驶的川Ｗ×××××普通二轮摩托车，致原告受伤和两车受损的交通事故。2019年10月13日，原告与被告刘江签订《交通事故责任协议》，该协议载明被告刘江自愿承担本次事故全部责任等内容，庭审中，被告刘江对该协议的责任承担反悔，并辩解为利于原告在保险公司多获赔偿。2020年4月2日，雷波县公安局交警大队对此次事故作出责任认定，被告刘江负主要责任，原告负次要责任。原告受伤后，经宜宾市第二人民医院住院治疗19天，用去医疗费23672.71元。2019年12月，原告委托四川临港司法鉴定所对其伤残等进行鉴定，其结论为：1、原告因交通事故致右尺骨鹰嘴粉碎性骨折，累及关节面，右肘关节皮肤软组织挫伤，现遗留右肘关节功能丧失68%，鉴定为九级伤残；2、原告行复查Ｘ线片及右尺骨鹰嘴骨折内固定物取除术之后续医疗费累计约需人民币壹万零捌佰圆；3、原告误工期约为180日，护理期约为90日，营养期约为90日（均自受伤之日开始计算）。被告平安保险雷波公司对原告自行委托鉴定的伤残等级等不服，于2020年7月向本院提出重新鉴定申请。2020年9月，原告的伤残等级等经四川旭日司法鉴定中心重新鉴定为：1、原告外伤致右肘关节部分功能丧失，构成九级伤残；2、原告的后续医疗费约需9600元；3、原告误工期为150日，护理期为60日，营养期为90日。原告自行委托鉴定产生鉴定费2600元，其中伤残等级999.87元、后续治疗费799.7元、“三期”费799.7元；重新鉴定的鉴定费3600元由被告平安保险雷波公司垫付。 另查明，川Ｗ×××××小型轿车登记所有人为被告金沙江出租公司，实际所有权人为被告刘江，即实际是被告刘江将其所有的川Ｗ×××××小型轿车挂靠在被告金沙江出租公司，该车在被告平安保险雷波公司购买了交强险和商业第三者险，本次事故发生在保险合同有效期内。事故发生后，被告刘江向原告给付4000元赔偿款，但未说明是给付医疗费或其他用途，且要求在本案中对该4000元依法作出处理。 还查明，原告系雷波县公路管理局工作人员，并在庭审中称交通事故发生期间借调到雷波县公路工程技术服务中心工作，负责雷波县卡哈洛公路工程技术管理工作，每月下乡15天至20天，每天下乡补助160元。原告于2020年8月27日在雷波县人民医院门诊治疗，并用去医疗费127元。 上述事实有原、被告当庭陈述、常住人口登记卡、交通事故认定书及交通事故责任协议、宜宾市第二人民医院病历和出院病情证明书、住院费用清单及发票、驾驶证和行驶证、交强险和商业三者险保单、司法鉴定意见书及发票、雷波县公路工程技术服务中心证明、银行卡流水、机关单位参保证明、证明等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被告刘江在本次交通事故中是否应当承担全部责任；二、原告因本次事故产生的损失如何认定。一、关于本次交通事故的责任问题。本案事故发生后，雷波县交警大队依法对事故责任作出认定前，原告与被告刘江于2019年10月13日签订《交通事故责任协议》，并在协议中约定被告刘江自愿承担本次事故全部责任等内容。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第五条：“国务院公安部门负责全国道路交通安全管理工作。县级以上地主各级人民政府公安机关交通管理部门负责本行政区域内的道路交通安全管理工作。”及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条：“公安机关交通管理部门应当根据交通事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。”的规定，即各级人民政府公安机关交通管理部门是依法确定交通事故责任的主管单位，当事人无权就交通事故责任进行约定。故原告与被告刘江关于本次交通事故责任约定的条款违反法律法规的强制性规定，属于无效条款。本次事故发生后，雷波县公安局交通警察大队依法作出原告承担次要责任和被告刘江承担主要责任的认定，责任双方均未在法定期限内对雷波县交警大队作出的责任认定申请复核。原告也未提供除上述《交通事故责任协议》以外的证据证明被告刘江承担应承担全部责任，雷波县交警大队作出的责任认定，客观真实、合法有效，应当作为本案定案依据。根据本案事实和证据，本院依法认定被告刘江承担原告交通事故损失70%的责任，原告承担自己交通事故损失30%的责任。二、原告的损失如何认定。原告受伤后，经宜宾市第二人民医院住院治疗19天，用去医疗费23672.71元，虽被告平安保险雷波公司在庭审中提出扣除20%的自费药，但该保险公司并未提供证据证明原告的医疗费内有哪些属于自费药及自费的价格是多少。故被告平安保险雷波公司应当承担举证不利的后果，对原告的住院期间医疗费23672.71元本院依法予采信。原告的后续治疗费，因其自行委托鉴定的该项费用被重新鉴定所更改，即由10800元变更为9600元，故对该项费用应认定为9600元。原告于2020年8月27日在雷波县人民医院门诊治疗产生医疗费127元，因该治疗与原告受伤时隔近一年，原告也未提供医疗诊断证明与本次交通事故具有关联性，故该医疗费本院不予采信；关于原告的误工费问题。原告系雷波县公路管理局工作人员，按照规定每月有固定的收入，但在庭审中未提供其受伤治疗期间所在单位没有发放工资的证明，因此，不能证明原告受伤误工期间其工资收入减少。关于原告在庭审中所述的出差补助应作为收入进行计算。国家工作人员出差办事，按照规定应享受相应的补助，原告作为雷波县公路管理局工作人员，若发生本次事故前12个月有固定的出差补助，其所在单位应为其出具相关的证明材料。但本案中原告并未出具相关出差补助的证据证明其主张，故原告的该项诉求不能作为其误工损失；原告主张的被抚养人生活费。原告因本次事故其伤残等级鉴定为九级，按照国家规定因交通事故受伤个别伤残等级为10-7级，经鉴定其丧失部分劳动能力的，可以计算被抚养人生活费。本案中，原告无丧失部分劳动能力的鉴定，故该项主张缺乏事实依据，依法不能成立；对于原告主张的精神抚慰金。根据侵权责任法的规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，虽原告在本次事故中具有一定过错，但事故的主要责任者是被告刘江，且原告因本次交通事故受伤致九级伤残，故本院依法酌定原告的精神损害抚慰金为4000元；交通费。虽庭审中原告未提交相关票据，但原告本次交通事故受伤后在宜宾市第二人民医院治疗，后因伤又在宜宾市和成都市作伤残等级鉴定，其产生交通费也是必然的，故该项费用本院依法酌定为500元；鉴定费。原告自行委托四川临港司法鉴定所鉴定产生的三项鉴定费为2600元（伤残等级999.87元、后续治疗费799.7元、“三期”费799.7元），重新鉴定产生的鉴定费为3600元（鉴定 机构未作细分，本院参照原告自行委托各项鉴定所收费用酌定为：伤残等级1400元、后续治疗费和“三期”费各1100元）。因重新鉴定的鉴定意见仅对原告自行鉴定的鉴定意见作了部分更改，即后续治疗费由10800元更改为9600元、误工期和护理期分别由180日、90日更改为150日和60日，对伤残等级九级和营养期90日两项未作更改。本院对原告的鉴定费作如下认定：1.原告自行委托鉴定后续治疗产生的鉴定费799.7元，因该项鉴定被重新鉴定更改，其鉴定费由原告自行负担；2.原告自行委托鉴定“三期”中的“二期”被重新鉴定所更改，该项费用的2/3即533.12元（799.7×2/3）由原告自行负担；3.因被告平安保险雷波公司申请对原告重新鉴定的伤残等级九级未作更改，故该项重新鉴定费1400元由保险公司自行负担；4.重新鉴定对原告“三期”之一的营养期90日也未更改，因该项重新鉴定产生的鉴定费366.67元（1100÷3）同样应当由保险公司自行负担，而重新鉴定费3600元由被告平安保险雷波公司先行垫付。综上，原告的鉴定费应为：3100.51元【（2600元－799.7元－533.12元）＋（3600元－1400元－366.67元）】。因原告系城镇居民，被告也未提出异议，故其残疾赔偿金应按上年度城镇居民人均可支配收入计算。参照《关于印发四川省2019年度有关统计数据的通知》的规定，本院对原告的损失认定如下： 1、33272.71元（住院医疗23672.71元＋后续医疗9600元）； 2、护理费7770元【150元/天×19天+120元/天×（60天－19天）】； 3、住院伙食补助费570元（19天×30元/天）； 4、营养费570元（19天×30元/天）； 5、残疾赔偿金144616元（36154元×20年×20%）； 6、精神抚慰金4000元； 7、修车费1900元（被告平安保险雷波公司定损）； 8、交通费500元（本院酌定）； 9、鉴定费3100.51元。 以上合计196299.22元。因被告刘江在被告平安保险雷波公司购买了包括10000元医疗费、伤残赔偿110000元、2000元财产损失的交强险，故被告平安保险雷波公司应当在上述限额内依法赔偿原告医疗费10000元、财产损失（车损）1900元、残疾赔偿金110000元，共计121900元。因被告刘江在被告平安保险雷波公司购买了包括1000000元第三者责任险在内的商业保险，故被告平安保险雷波公司应当在该限额内向原告依法进行赔偿，其赔偿的费用包括医疗费23272.71元（33272.71元－10000）、护理费7770元、住院伙食补助费570元、营养费570元、残疾赔偿金34616元（144616元－110000元）、精神抚慰金4000元、交通费500元、鉴定费3100.51元，共计74399.22元。根据被告刘江承担原告交通事故损失70%的责任，原告承担自己交通事故损失30%的责任，另外，被告刘江在原告受伤后给付了原告4000元，且要求在本案中一并处理。即被告平安保险雷波公司应在第三者责任限额内赔偿原告48079.45元（74399.22元×70%－4000元），被告平安保险雷波公司应在第三者责任限额内给付被告刘江4000元。原告的其他过高诉求，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司雷波支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告肖绘春医疗费、残疾赔偿金、财产损失121900元； 二、中国平安财产保险股份有限公司雷波支公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告肖绘春医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费共计48079.45元； 三、中国平安财产保险股份有限公司雷波支公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内给付被告刘江4000元； 四、驳回原告肖绘春的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2373元，由原告肖绘春负担523元，被告刘江负担1850元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 审 判 员 张小雪 二〇二〇年十月十九日 法官助理 谢 蕾 书 记 员 巫 者