四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0104民初2863号 原告：成都高速公路房地产开发有限公司，住所地：成都市锦江区二环路东四段****。 法定代表人：彭亚秋，系成都高速公路房地产开发有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：伍伟，中豪律师集团（四川）事务所律师。 被告：钟建，男，1965年8月15日出生，汉族，住成都市武侯区。 原告成都高速公路房地产开发有限公司(以下简称成高房产公司)与被告钟建公司盈余分配纠纷一案，本院立案受理后，因被告钟建下落不明，本院依法向其公告送达诉状副本、开庭传票等法律文书，并依法由审判员何理适用普通程序公开开庭进行审理。原告成高房产公司的委托诉讼代理人伍伟到庭参加诉讼。被告钟建经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 成高房产公司向本院提出诉讼请求：1、钟建向成高房产公司退还预分配利润共计1507576.4元；2、本案诉讼费用等由钟建承担。事实与理由：成高房产公司于1998年9月30日成立，注册资本金8000000元，其中成都高速公路建设开发有限公司（以下简称成高公司）投资3200000元，占40%,自然人钟建投资4800000元，占60%。成高房产公司于2003年前后开发销售“竹韵菁华”（菁华园）房地产项目。2003年1月6日，在菁华园项目尚未实现全部销售，且未计算企业所得税等税费的情况下，成高房产公司的股东成高公司与钟建对菁华园项目进行了清算，并签署《清算确认书》：成高房产公司预计盈利9500000元（其中房产收入预计利润4930000元，车位收入预计利润4570000元），按照钟建所持60%股权计算预分配利润为5700000元（其中包括房产收入利润2960000元，车位收入利润2740000元）。《清算确认书》确认以上预计公司盈利是建立在视为菁华园商品房全部销售，且未计算企业所得税的前提下。2003年1月20日，钟建、成都兰天包机有限公司(以下简称兰天公司)、成高公司、成都邛名公路有限公司(以下简称邛名公司)签订《备忘录》，对钟建转让成高房产公司60%股权及钟建预分配利润5700000元的支付抵扣方式进行了确认，并明确“由于房地产公司的清算是建立在视同菁华园项目全部销售的基础上，如今后涉及该项目应补缴相关税费，房地产公司对原股东钟建应补交的税费有追溯权。”2003年3月27日，钟建出具《说明》：委托兰天公司代收预分利润5700000元，并以此款递减其他款项。当日，钟建向成高房产公司出具收据：收到预分配利润5700000元。2008年，成都市青羊区地方税务局向成高房产公司出具《税务事项通知书》（青地税通【2008】8006号）：事由是竹韵菁华项目1999年－2005年清算的税款缴纳；应缴纳营业税6623.63元，城建税1355.04元，教育费附加580.72元，主副食品调控基金20199.62元，印花税8873.32元，土地使用税4686.18元，房产税48587.35元，土地增值税737965.06元，共计828870.92元，请于2008年3月27日之前缴纳。2019年12月，成高房产公司缴纳税费及滞纳金共计2512627.33元。据此，成高房产公司向股东钟建预分配利润时，预计公司盈利9500000元应当扣减该项目补缴的税费2512627.33元，双方可分配利润应为6987372.67元。按照钟建所持60%股权计算利润为4192423.6元。鉴于钟建已经收到预分配利润5700000元，故钟建应当退还成高房产公司预分配利润1507576.4元（即5700000元-4192423.6元）。为维护成高房产公司合法权益，特诉至法院。 钟建未作答辩，未提交证据材料。 成高房产公司围绕其诉讼请求提交了如下证据：成高房产公司的营业执照、钟建身份信息、2000年10月17日成高房产公司的《章程》、《清算确认书》、《备忘录》、钟建向成高房产公司出具的《说明》及“收到预分配利润5700000元”的《收据》、《审计报告》、《税务事项通知书》、税收完税证明及转款凭证、成都交投善成实业有限公司《关于高速房产公司缴纳2008年欠交土地增值税等税金事宜的批复》。因钟建未到庭应诉，视为放弃了对成高房产公司提交的上述证据质证和抗辩的权利，本院依法对上述证据予以采信。 根据成高房产公司提交的上述证据和当庭陈述，本院经审理认定的事实与成高房产公司诉称的事实一致。另查明，2003年1月16日，四川兴诚信联合会计师事务所出具的《审计报告》载明：截止2002年12月31日，成高房产公司净利润为-77776.65元。2019年12月16日，成都交投善成实业有限公司作出的《关于高速房产公司缴纳2008年欠交土地增值税等税金事宜的批复》载明：经审议，原则同意你公司积极协调税务相关部门缴纳2008年欠缴税金828870.92元及滞纳金，最终金额以税务局系统核算为准。2019年12月20日，成高房产公司共向税务机关缴纳了2512627.33元，其中包含2008年《税务事项通知书》载明的税费828870.92元及各项税费的滞纳金。庭审中，成高房产公司陈述：2008年因成高房产公司没有钱缴纳该部分税费，且成高房产公司一直在与税务机关沟通相关的税费，成高房产公司当时也找不到钟建，故成高房产公司于2019年才缴纳了相关税费及滞纳金。 本院认为，钟建与成高房产公司原股东成高公司签订的《清算确认书》、钟建与成高公司、兰天公司、邛名公司签订的《备忘录》系各方真实意思表示，内容未违反法律禁止性规定，应属合法有效，各方应按上述《清算确认书》和《备忘录》的约定全面履行其义务。根据钟建出具的《说明》和《收据》，成高房产公司已于2003年3月27日按《清算确认书》的约定向钟建支付了预分配公司利润5700000元。《清算确认书》约定“预计公司房产收入盈利是建立在视为菁华园商品房全部销售，且未计算企业所得税的前提下”，《备忘录》约定“由于成高房产公司的清算是建立在视同菁华园项目全部销售的基础上，如今后涉及该项目应补交相关税费，成高房产公司对原股东钟建应补交的税费有追溯权”，本案中成高房产公司按税务局出具的《税务事项通知书》缴纳了营业税、城建税等税费828870.92元，成高房产公司向股东预分配利润9500000元扣除菁华园项目补缴的税费828870.92元后，股东可分配利润为8671129.08元，按照钟建所持60%股权计算可分配利润为5202677.45元，现钟建已收到预分配利润5700000元，故钟建应向成高房产公司退还多收取的预分配利润497322.55元。《备忘录》签订后，钟建已将其持有的成高房产公司60%的股权转让给案外人，其已不再是成高房产公司的股东，也未参与成高房产公司的经营，本案中成高房产公司未按2008年3月20日税务局发出的《税务事项通知书》的规定按期缴纳相应税费，而直至2019年12月才缴纳完毕税费，且《备忘录》也未约定钟建应承担相应税费的滞纳金，成高房产公司也未举证证明其未按期缴纳税费系钟建存在过错，故成高房产公司未按期缴纳税费所产生的滞纳金损失不应由钟建承担，成高房产公司主张预分配利润应扣除相应滞纳金的理由不能成立。对成高房产公司多主张的退还预分配利润金额，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告钟建应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告成都高速公路房地产开发有限公司退还预分配利润497322.55元； 二、驳回原告成都高速公路房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18368元，由原告成都高速公路房地产开发有限公司负担12309元，由被告钟建负担6059元。因送达本案诉讼文书所产生的公告费由被告钟建承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  何理 二〇二〇年十月十日 书记员  刘茜