贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔23民终1957号 上诉人（原审原告）:贵州金兴黄金矿业有限责任公司，住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴仁市黄金路黄金宾馆内。 法定代表人：李永胜，系该公司董事长。 被上诉人（原审被告）:张锡龙，男，汉族，1965年9月26日生，住贵州省兴仁市。 上诉人贵州金兴黄金矿业有限责任公司（以下简称“金兴公司”）因与被上诉人张锡龙劳动合同纠纷一案，不服贵州省兴仁市人民法院（2020）黔2322民初1804号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 金兴公司上诉请求：1.撤销原判，改判金兴公司与张锡龙之间的劳动关系已解除；2.一、二审诉讼费由张锡龙承担。事实和理由：一审法院判决保留金兴公司与张锡龙之间的劳动用工关系错误。其一，张锡龙从2015年10月28日开始因病请假后已超过48个月未到金兴公司上班，根据劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条及《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，张锡龙最长医疗期为24个月，且其所患疾病又不符合可以延长医疗期的特殊疾病（如癌症、××、瘫痪），其在规定的医疗期满后，长期不能上班，金兴公司有权与其解除劳动合同。其二，金兴公司作为国有特困企业已全面停产，经上级部门批准，金兴公司依据《贵州金兴黄金矿业有限责任公司关于全面停产后在岗员工安置方案的公告》进行经济性裁员，张锡龙包含在被裁减人员范围内，金兴公司可依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定，与张锡龙解除劳动关系。 张锡龙辩称：张锡龙与金兴公司之间的劳动关系并未解除，张锡龙生病请假至今，金兴公司一直按时支付张锡龙部分工资并为张锡龙缴纳五险一金，金兴公司的前述行为已默认张锡龙延长医疗期，故金兴公司不能以张锡龙医疗期已过与其解除劳动关系。且现张锡龙仍在医疗观察期间，其亦不应属于被裁人员。 金兴公司向一审法院起诉请求：1.判决撤销兴仁市劳动人事争议仲裁委员会作出的仁劳（人）仲裁字[2020]2号仲裁裁决；2.判决确认金兴公司与张锡龙的劳动合同关系已于2020年1月3日解除；3.判决金兴公司无需向张锡龙支付50个月工资差额97212元；4.本案诉讼费由张锡龙承担。 一审法院认定事实：金兴公司于2008年12月20日与张锡龙签订无固定期限劳动合同，2015年10月28日张锡龙因××向金兴公司请假治疗，并经金兴公司管理层签字同意，2017年6月15日、2020年1月6日，张锡龙进行职业健康体检，检查结果均为高千伏后前位片：双肺间质性改变，胸部ＣＴ：双肺小结影。体检建议均为：后前位高千伏胸片示双肺间质性改变，建议一年后复查高千伏胸片及胸部ＨＲＣＴ，复查期间不宜从事粉尘作业。金兴公司从张锡龙2015年11月住院治疗至2019年11月止每月按500元向张锡龙发放病假期工资，扣除张锡龙个人应承担的社保等后张锡龙实际收到工资为102.9元，2019年12月向张锡龙发放放假工资1002元，扣除张锡龙个人应承担的社保等后张锡龙实际收到工资为604.9元。金兴公司经过向工会备案，由中国黄金集团科技有限公司批复以及职工代表大会表决，于2019年12月19日对《贵州金兴黄金矿业有限责任公司全面停产后在岗员工安置方案》进行了公告，金兴公司进行经济性裁员，对劳务用工人员进行协议解除劳务合同。张锡龙认为不应对其进行经济性裁员而向兴仁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，兴仁市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月2日作出仁劳（人）仲裁字［2020］2号仲裁裁决：一、保留申请人与被申请人之间的劳动用工关系；二、裁决被申请人向申请人补给申请人50个月的工资差额共计人民币97212元。金兴公司不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。 另查明，张锡龙于2019年1月15日向金兴公司交纳2018年1月-12月个人承担部分住房公积金，金兴公司出纳向张锡龙出具收据一份，载明：“张锡龙交来现金￥1884.00元（缴纳2018年1月-12月个人应承担的住房公积金1884.00元）”，张锡龙于2019年12月23日向金兴公司交纳2019年1月至2019年12月因请病假需个人承担部分的公积金，金兴公司出纳向张锡龙出具收据一份，载明：“张锡龙交来2019年1月至2019年12月因请病假个人承担的住房公积金1884元（因病假项扣除个人承担的社会保险后，不足部分由个人承担）。” 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、双方当事人的劳动用工关系是否解除；二、金兴公司应否支付张锡龙50个月工资差额97212元。针对争议焦点一，张锡龙与金兴公司签订无固定期限《劳动合同》，该合同系双方真实意思表示，且内容不违反法律和行政法规的强制性规定，系合法有效，双方应当全面履行合同约定的义务。张锡龙于2015年10月18日被诊断为继发性肺炎患病住院，并在住院期间向金兴公司办理了请假手续，直至2020年1月6日职业健康检查表体现其所患疾病仍未康复，根据劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》（劳部发〔１９９４〕４７９号）第三条：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期”规定，一般医疗期限最长为24个月，而劳动部《关于贯彻＜企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定＞的通知》（劳部发〔１９９５〕２３６号）规定：“对某些特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准，可以适当延长医疗期”，该条规定的某些疾病，并不只是限定于癌症、××和瘫痪，还包括了其他难以在24个月内痊愈的特殊疾病，张锡龙所患继发性肺炎在24个月内不能痊愈，也应属该范围，故对金兴公司称张锡龙不属癌症、××、瘫痪等疾病的主张不予采信。同时由该条规定可知，在24个月内不能痊愈的特殊疾病，经企业和当地劳动部门批准后，可以适当延长，张锡龙在超过24个月的医疗期后，金兴公司仍按照《贵州金兴黄金矿业有限责任公司员工休假制度》第八条关于员工病假的规定每月向张锡龙发放500元生活费并交纳五险一金，且在2019年1月15日和2019年12月23日金兴公司为张锡龙交纳了因病假个人应承担部分的住房公积金，金兴公司予以收取并出具收据，由此可见，金兴公司已知晓张锡龙继续请病假治疗的事实且未提出异议，视为对延长医疗期的准许，故对金兴公司称张锡龙过了医疗期后，没有及时续假只能是事假的主张不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款第三项规定，张锡龙患病在医疗期内的，金兴公司不能依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条和第四十一条的规定解除劳动合同，故对金兴公司请求确认其与张锡龙的劳动合同关系已于2020年1月3日解除的主张，不予支持。因金兴公司与张锡龙之间的劳动关系未解除，金兴公司应按规定为张锡龙补清欠缴的社会保险和住房公积金。因张锡龙请求的补偿金系劳动关系解除后所应支付的赔偿金，而本案中双方劳动关系并未解除，故对该意见不予支持。 针对争议焦点二，根据劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》（劳部发〔１９９４〕４７９号）第五条：“企业职工在医疗期内，其病假工资、疾病救济费和医疗待遇按照有关规定执行。”以及《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第59条的规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的８０％。参照贵州省人力资源和社会保障厅关于《省人力资源和社会保障厅关于调整2015年贵州省最低工资标准的通知》确定兴仁市2015年10月至2017年6月的最低工资为1500元/月，最低工资标准的80%为1500×80%=1200元/月，贵州省人力资源和社会保障厅关于《省人力资源和社会保障厅关于调整2017年贵州省最低工资标准的通知》确定兴仁市2017年7月至2019年11月的最低工资标准为1570元/月，最低工资标准的80%为1570×80%=1256元/月，贵州省人力资源和社会保障厅关于《省人力资源和社会保障厅关于调整贵州省最低工资标准的通知》确定兴仁市2019年12月后的最低工资标准为1670元/月，最低工资标准的80%为1670×80%=1336元/月，在从2015年11月至2019年11月期间，金兴公司按每月500元向张锡龙发放病假期工资以及2019年12月发放的1002元放假工资，均低于最低工资标准的80%，故金兴公司在张锡龙病假期间应向张锡龙支付的工资至少应为1200元/月×20月+1256元/月×29月+1336元/月×1月=61760元，减去金兴公司从2015年11月至2019年11月发放的工资500元/月×49月=24500元，2019年12月发放的工资1002元，合计25502元，金兴公司应补发张锡龙病假工资差额为61760-25502元=36258元。 据此，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十二条第一款第三项之规定，判决：一、保留贵州金兴黄金矿业有限责任公司与张锡龙之间的劳动用工关系；二、由贵州金兴黄金矿业有限责任公司于本判决生效后十日内向张锡龙支付50个月的工资差额共计36258元；三、驳回贵州金兴黄金矿业有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由贵州金兴黄金矿业有限责任公司负担。 本案二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，张锡龙一审提交的《中国建设银行个人活期账户交易明细》载明金兴公司从2015年开始按月向张锡龙支付工资至2019年12月26日止。金兴公司在一审询问笔录中陈述：“张锡龙从2015年11月开始请假，办理了书面的请假条，医疗期是在2017年12月结束。在2018年3月张锡龙要求复工，张锡龙体检不合格，向公司请示后公司同意张锡龙继续请假到2019年10月。” 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的。……”的规定，职工患病尚在医疗期内的，用人单位依据上述法律不能与其解除劳动关系。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》及《劳动部关于贯彻＜企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定＞的通知》精神，对某些特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在24个月内不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准，可以适当延长医疗期。本案中，从金兴公司为张锡龙发放部分工资至2019年12月份的情况及金兴公司一审陈述的“……向公司请示后公司同意张锡龙继续请假到2019年10月。”等内容来看，金兴公司已实际准许张锡龙延长医疗期。此后金兴公司并未告知张锡龙其医疗期已满，亦未通知张锡龙返岗上班，故一审法院认定张锡龙尚在医疗期内，金兴公司不能与其解除劳动关系并无不不当，应予维持。 综上，金兴公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由贵州金兴黄金矿业有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  岑 卫 审 判 员  付 君 审 判 员  石 鑫 二〇二〇年十月十三日 法官助理  杨 丽 书 记 员  靳秋兰