新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院刑 事 判 决 书（2020）新2301刑初191号 公诉机关新疆维吾尔自治区昌吉市人民检察院。被告人马磊，男，1984年10月22日出生于新疆维吾尔自治区额敏县，公民身份号码×××，东乡族，高中文化，无业，户籍所在地新疆维吾尔自治区额敏县，捕前住新疆维吾尔自治区昌吉市。2015年11月26日因犯强奸罪被乌鲁木齐市天山区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2016年2月29日被乌鲁木齐市中级人民法院驳回上诉，维持原判，2018年5月31日刑满释放。2020年4月8日因涉嫌犯强奸罪被昌吉市公安局指定居所监视居住，2020年4月12日因涉嫌犯强奸罪被昌吉市公安局刑事拘留，同年4月24日经昌吉市人民检察院批准逮捕。现羁押于昌吉市看守所。指定辩护人朱玉龙，新疆同创律师事务所律师。新疆维吾尔自治区昌吉市人民检察院（以下简称昌吉市人民检察院）以昌吉市院一部刑诉（2020）436号起诉书指控被告人马磊犯强奸罪，于2020年7月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。昌吉市人民检察院指派检察官刘萍出庭支持公诉，被告人马磊及其指定辩护人朱玉龙到庭参加诉讼。现已审理终结。昌吉市人民检察院指控，2020年4月7日凌晨，被告人马磊与王某、赵某1、赵某2等人在昌吉市华东容锦酒店旁的等你酒吧喝酒。当日凌晨6时许，被告人马磊将醉酒的被害人赵某2从酒吧带至赵某1在昌吉市××园的住处，趁赵某2醉酒之机，与赵某2发生性关系。赵某2在醉酒状态下，起初误以为与其发生性关系的人系其男友李某，后发现对方并非李某，被告人马磊在被发现后，仍继续强行与赵某2发生性关系，赵某2在反抗呼救后报警。公诉机关认为，被告人马磊违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人马磊刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。故建议判处被告人马磊有期徒刑三年三个月至四年六个月。被告人马磊对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不认可。马磊辩解其并没有违背妇女意志，赵某2是自愿与其发生性关系的，赵某2在发生性关系后想敲诈被告人马磊，因马磊未同意，马磊从赵某1手里将赵某2的手机拿过来后直接拨打了110。辩护人的辩护意见是1、马磊在得知被害人报警后在现场等待，在侦查阶段如实供述了自己的罪行，具有自首情节，可以减轻处罚；2、马磊在侦查阶段如实供述了自己的罪行，其作的无罪辩解，并不影响其如实供述。经审理查明，2020年4月7日凌晨01时许，被害人赵某2经王某邀请，前往昌吉市华东容锦酒店旁的等你酒吧与马磊、王某、赵某1、莫某、段某一起喝酒，被告人与被害人之前并不相识。凌晨05时40分许，被告人马磊背着赵某2离开等你酒吧，此时赵某2耷拉着头部，为醉酒状态。华东酒店主楼的监控显示被告人马磊背着被害人赵某2前往华东酒店正门，后又背着离开，随后拦了一辆出租车前往昌吉市富友奥林花园，赵某2当时是瘫坐在座位上。凌晨06时许，被告人马磊将醉酒的被害人赵某2带至赵某1位于昌吉市××园的住处，趁赵某2醉酒之机，与赵某2发生性关系。赵某2在醉酒状态下，起初误以为与其发生性关系的人系其男友，被告人在被发现后，仍继续强行与赵某2发生了性关系。赵某2在反抗呼救后报警，昌吉市公安局民警到达现场后将被告人传唤至昌吉市公安局接受询问。认定上述事实的证据如下：一、物证华为P30手机1部，附接受证据材料清单、发还清单各一份。证实2020年4月7日，昌吉市公安局民警依法接受被害人赵某2提交的华为P30手机1部，于2020年4月20日依法将手机发还给赵某2，该手机就是用于报警的手机。二、书证1、户籍证明1份。证实被告人马磊出生于1984年10月22日，犯罪时已达到刑事责任年龄。2、报案材料1份。证实2020年4月7日，赵某2向昌吉市公安局报案称当日凌晨6时许，赵某2醉酒后被人带走并强行发生性关系。因当时醉酒，赵某2误将与其发生性关系的男子当作自己的男朋友，在发觉异常后起身要求离开被对方拒绝，并再次强行与赵某2发生性关系，赵某2将被告人推开后报警。3、昌吉州人民医院门诊病历一份，附调取证据通知书、调取证据清单，证实2020年4月7日09时07分昌吉州人民医院门诊对赵某2进行检查。三、被害人陈述赵某2于2020年4月7日、4月20日在昌吉市公安局作的2份供述。证实被害人赵某2醉酒后被被告人带至朋友处，并在被害人赵某2意识不清的情况下对其实施强奸行为，在被害人发觉异常让对方将灯打开后发现对被害人实施性行为的并非其男友后进行了反抗并大声呼救，被告人仍继续强行与被害人发生性关系，后赵某2报警的事实经过。四、证人证言1、证人赵某1的证言。证实2020年4月6日晚22时许，赵某1与马磊、段某、莫某一起到“等你餐吧”找餐吧老板王某一起喝酒，凌晨两点左右，王某叫赵某2一起喝酒，凌晨五点半，马磊将赵某2带走，期间马磊电话询问赵某1家地址，凌晨6时许，赵某1在富友奥林小区内见到赵某2和马磊在楼下等赵某1，赵某1把马磊与赵某2带进北侧的小卧室睡觉，赵某1在南侧主卧室睡觉，后赵某1听到赵某2的喊叫声后到房间看到赵某2打开窗户大喊：“我要回家”，马磊光着上半身坐在地上，赵某1劝说不要打扰到邻居，后赵某2打电话报警并询问赵某1家庭住址的事实经过。2、证人王某的证言。证实2020年4月6日晚上王某在等你酒吧与其朋友赵某1、段某、莫某一起喝酒，后王某叫赵某2一起喝酒，赵某2来后与王某、赵某1、莫某、马磊、段某一起喝酒，后赵某2喝多后在沙发扶手上睡着。期间王某叫她起来回家，但赵某2饮酒过多，已经断片。之后马磊与段某、莫某离开后，马磊又回到酒吧将赵某2带走。后赵某1离开，凌晨六点四十四分，王某接到赵某2电话，听到赵某2在电话里一直在哭，且情绪激动。3、证人莫某的证言。证实2020年4月7日凌晨两点四十分，莫某到昌吉市华东容锦酒店后的等你酒吧与朋友喝酒，一起喝酒的人有赵某1、段某、马磊、王某和一个女孩，莫某当日凌晨三点多离开酒吧，当时马磊跟莫某一起离开，在搭乘出租车的时，马磊让莫某和段某先走，随后莫某和段某先行离开。4、证人段某的证言。证实2020年4月7日凌晨，段某在华东容锦酒店后面的等你酒吧与赵某1、莫某、马磊、酒吧老板（姓王）、还有一个女孩一起喝酒。凌晨三点，段某与莫某、马磊一起从酒吧出来搭乘出租车时，马磊返回酒吧，段某和莫某离开。同时证实段某离开时赵某2仍趴在桌子上在睡觉。5、证人周某的证言。证实2020年4月7日凌晨五点多，出租车司机周某在华东容锦酒店拉了一男一女两个乘客，二人都喝酒了，且女乘客醉酒严重瘫坐在座位上，路程中司机周某从后视镜看见男乘客搂着女乘客并对女乘客进行亲吻，期间女乘客没有反应。后司机周某将二人送至富友奥林小区。6、证人李某的证言。证实2020年3月份李某与赵某2发展成情人关系。2020年4月6日晚，李某带赵某2和朋友吃饭，期间赵某2喝了两三杯白酒和五瓶啤酒，结束后李某将赵某2送至盛世龙城赵某2妹妹楼下，当时赵某2意识清醒。凌晨1点多，赵某2给李某打电话，让李某去找她，李某说家里有事去不了，通话时，李某听到她在电话里跟别人说到华东容锦酒店。7、证人栗某的证言。证实2020年4月7日凌晨1时06分，赵某2给栗某打电话安排KTV消毒、清洁的工作，赵某2说当时在喝酒。凌晨六点零八分，栗某给赵某2打电话问“伟伟”的手机号码，赵某2说没有那个人的电话。6时20分、16分和35分栗某与赵某2通过电话，期间赵某2说话不清，反应迟钝，感觉赵某2喝醉了不太清醒的状态。在6时53分，栗某再次给赵某2打电话，赵某2回电后在电话里哭并且说自己委屈要报警。五、被告人的供述与辩解被告人马磊于2020年4月7日、4月8日、12日、24日在昌吉市公安局执法办案中心作的供述，证实被告人马磊违背赵某2的意志，在被害人赵某2醉酒没有分辨能力的状态下强行与被害人发生性关系，赵某2误将与其发生性关系的男子当作自己的男朋友，在发觉异常后进行反抗，被告人却再次强行与赵某2发生性关系，赵某2将被告人推开后报警，同时证实被告人马磊违背赵某2的意志，在赵某2醉酒没有分辨能力的状态下与其发生性关系的时间、地点及事情经过，与被害人陈述相互印证。六、鉴定意见（1）昌吉回族自治州公安局物证鉴定所（昌州）公（物）鉴（理化）字【2020】第49号理化检验鉴定报告1份，附提取笔录2份，鉴定通知书各2份。证实：①2020年4月7日在侦查人员的主持下，见证人的见证下，由昌吉市公安局法医依法提取犯罪嫌疑人马磊的人体血样及龟头擦拭物与被害人赵某2的人体血样。②经鉴定，受害人赵某2静脉血液中检出酒精成分，含量为129.66mg/100ML；犯罪嫌疑人马磊静脉血液中检出酒精成分，含量为94.32mg/100ML。（2）（昌州）公（物）鉴（法物）字【2020】第078号鉴定文书1份，附法医物证检验鉴定书、鉴定资质各1份、鉴定通知书2份，证实送检的被害人赵某2阴道试子（202013078JC1号）、被害人赵某2内裤（202013078JC2号）中检出的人精子STR分型，与犯罪嫌疑人马磊龟头擦拭物（202013078JC5号）在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为3.68×10的17次方；送检的犯罪嫌疑人马磊龟头擦拭物（202013078JC3号）、现场北侧卧室地铺上床单（202013078JC6号）未检出人DNA。七、辨认笔录（1）第一份辨认笔录证实，2020年4月7日，赵某2在见证人的见证下从一组12张排列不规则的男性正面免冠照片中辨认出10号照片中的男子就是在其醉酒后将其带走实施强奸的人。（2）第二份辨认笔录证实，2020年4月16日，周某在见证人的见证下从一组12张排列不规则的男性正面免冠照片中辨认出5号照片就是搭乘出租车到富友奥林的那名男乘客（马磊）。（3）现场辨认笔录1份，附照片7张，证实2020年4月8日，在见证人的见证下，侦查人员在犯罪嫌疑人马磊的引领下来到昌吉市××路对其与被害人发生性关系的场所进行现场辨认。八、勘验笔录（1）现场勘验笔录1份、附提取物证、痕迹登记表1份、附现场勘验图1张、现场照片10张，证实2020年4月7日07时40分至08时40分昌吉市公安局民警在见证人的见证下对昌吉市××区对犯罪嫌疑人马磊强奸被害人赵某2的现场进行勘验后的文字及图片显示；并依法对现场北侧卧室地铺上床单进行提取。九、电子数据、视听资料（1）昌市公（网安）勘（2020）82号电子物证检查工作记录1份、附接受证据材料清单、发还清单、电子物证检查笔录、提取电子证据清单、封存电子证据清单、物证光盘（1张）、勘验检查照片记录表（含照片2张）、原始物证使用记录各1份。证实：2020年4月9日11时44分至2020年4月11日16时25分，昌吉市公安局网络安全保卫大队依法对昌吉市公安局办理的“赵某2被强奸一案”中涉案人赵某2持有的黑色华为P30手机一部，IMEI：867309041227379、867309041242014进行检查，通过取证航母手机大师取证设备进行数据恢复检验，提取到赵某2202082-J001手机内通讯录248条、通话记录2000条、短信590条、图片378张、音视频108部、微信数据188340条、QQ数据118741条。（2）监控视频光盘1张，附点取证据通知书、调取证据清单各2份、监控视频证据的制作情况说明1份。证实侦查机关依法提取从华东蓉锦酒店监控室调取的华东商圈内街南向北摄像头显示2020年4月7日01时24分至27分监控显示，被害人赵某2前往等你酒吧，此时赵某2行走正常；05时43分至46分，华东蓉锦酒店监控室调取的华东商圈内街北向南摄像头监控显示，犯罪嫌疑人马磊背着赵某2离开等你酒吧，此时赵某2在马磊背上耷拉着头部，为醉酒状态；华东酒店主楼05时46分至50分的监控显示，犯罪嫌疑人马磊背着赵某2前往华东酒店正门，后又背着其离开；富友奥林小区8-9号楼前主路摄像头06时01分至04分的监控显示，犯罪嫌疑人马磊拉着赵某2在往前行走，此时赵某2步态摇晃。（3）昌市公（网安）勘（2020）84号电子物证检查工作记录1份、附调取证据通知书、调取证据清单、电子物证检查笔录、提取电子证据清单、封存电子证据清单、物证光盘（1张）、勘验检查照片记录表（含照片1张）、原始物证使用记录各1份。证实2020年4月10日12时44分至2020年4月16日18时15分昌吉市公安局网络安全保卫大队依法对昌吉市公安局办理的“赵某2被强奸一案”中涉案人王某持有的海康威视网络硬盘录像机硬盘一部，SN：W8EYVOHQ进行检查、通过取证航母手机大师取证设备进行数据恢复检验，提取到王某202084-J001硬盘内监控视频5882部，经刑警大队民警查看，筛选出与案件相关的监控视频15部，已封盘刻录至编号为202084的物证光盘内。十、其他证据。1、到案经过2份。证实2020年4月7日07时许，昌吉市公安局接到赵某2报警称在昌吉市富友奥林小区被人强奸。昌吉市公安局民警迅速赶往现场，现场位于昌吉市××园时，报案人赵某2当场指认马磊就是对其实施强奸的人，民警将被告人依法传唤至昌吉市公安局接受询问。2、新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院刑事判决书一份、新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院刑事裁定书一份、释放证明一份。证实被告人马磊2015年11月26日因犯强奸罪被乌鲁木齐市天山区人民法院判处有期徒刑三年六个月，被告人马磊不服判决提出上诉，2016年2月29日被乌鲁木齐市中级人民法院驳回上诉，维持原判。2018年5月31日刑满释放。马磊系累犯，具有法定的从重处罚的情节。本院认为，被告人马磊违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人马磊辩解称“被害人是自愿与其发生性关系”的理由，与本院查明的事实和在案证据不符，不予采信。首先，根据证人王某、周某等人的证言，监控视频等证据可证实被害人当时处于醉酒状态，被告人在被害人醉酒没有分辨能力的状态下将被害人带至案发现场强行发生性关系。其次，在被害人发觉发生性关系的人并非男友后进行了反抗，被告人却再次强行与被害人发生性关系，该事实与被告人在公安机关所作的供述及被害人的陈述相互印证。综上，被告人马磊强行与被害人发生性关系，违背了被害人赵某2的真实意愿，被告人马磊的行为构成强奸罪。被告人当庭拒不交代自己的犯罪事实，本院对辩护人辩称的被告人具有自首和坦白的量刑情节的意见不予采信。被告人马磊因犯强奸罪于2018年5月31日刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，是累犯，应当从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：被告人马磊犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即被告人马磊的刑期自2020年4月12日起至2024年10月9日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审  判  长   贾 怀 勇人民 陪 审员   马 敬 兰人民 陪 审员   田 国 忠二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 三 日书  记  员   迪力亚尔