江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0723民初4600号原告：赵永伟，男，1990年8月1日生,汉族，居民，住沭阳县。委托诉讼代理人：张新明，江苏德沛律师事务所律师。被告：张笑，男，1986年12月17日生，汉族，居民，住灌云县。被告：卞妍杰，女，1990年6月12日生，汉族，居民，住灌云县。原告赵永伟诉被告张笑、卞妍杰民间借贷纠纷一案，本院于2020年9月3日立案后，依法适用简易程序于2020年10月14日公开开庭进行了审理。原告赵永伟及其委托诉讼代理人张新明到庭参加诉讼，被告张笑、卞妍杰经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵永伟向本院提出诉讼请求：1.判令被告张笑偿还借款本金145961.65元及利息，利息以145961.65元为基数，自2019年12月4日起按照年利率24%计算至实际给付之日止；2.被告卞妍杰对被告张笑的上述借款本息承担连带责任；3.原告赵永伟对登记在两被告名下、坐落于灌云县水利中路西侧美都新城******的房屋拍卖、变卖的价款在20万元范围内、在第二顺位优先受偿；4.律师费由两被告承担。事实和理由：2019年9月3日，被告张笑因资金周转向原告借款150000元，双方约定借款利息为月利率2.5%，并签订了担保借款合同一份，被告卞妍杰作为担保人在合同上签字，被告张笑以其与被告卞妍杰共有的房屋为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，担保数额为20万元，且为第二顺位。借款当天，被告张笑向原告支付利息3750元，后被告张笑仅支付三期利息便不再履行付款义务。后向两被告多次索要无果，现原告提起诉讼，为此支付律师费5000元，该费用亦应由两被告承担。被告张笑、卞妍杰未作答辩。经审理查明：原、被告经人介绍相识，2019年9月3日，被告张笑因资金周转需要向原告赵永伟借款150000元，双方签订了《担保借款合同》，合同约定，借款本金150000元，借款用途为周转，借款月利率2.5%，未约定借款期限，其中第一条第五款约定，借款人到期不履行或不完全履行还款义务（包括利息），放款人（债权人）可直接向公证机关请求出具执行证书并据此向人民法院申请强制执行，债务人（含借款人、担保人）愿意接受依法强制执行，借款人到期未能偿还的借款本金与利息，根据放款人（债权人）提供的借款合同及借据或其他资料确定，强制执行的范围包括借款的本金、利息、违约金、罚息、诉讼费、律师费和执行过程中发生的所有费用。合同还对其他事项进行了约定。被告卞妍杰作为担保人在上述合同上签名按印。被告张笑、卞妍杰以登记在其名下的位于灌云县水利中路西侧美都新城57幢1单元501室的房屋［不动产权证书号为：苏（2016）灌云县不动产权第0007082号］为该笔借款提供第二顺位的抵押担保，担保金额为20万元，登记证号为：苏（2019）灌云县不动产证明第0010068号，第一顺位抵押权人为中国建设银行股份有限公司灌云支行。同日，原告赵永伟以其个人银行账户向被告张笑转账150000元。借款当天，被告张笑向原告支付3750元，后被告张笑分别于2019年10月4日支付3750元、于2019年11月5日支付3750元、于2019年12月17日支付3000元、于2019年12月22日支付750元。之后，被告张笑未向原告赵永伟履行还款义务，被告卞妍杰也未向原告赵永伟履行担保责任。原告赵永伟诉至本院，支付律师费5000元。另查明，借款合同成立时即2019年9月3日对应的全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率为4.25%。上述事实，有原告当庭陈述及原告举证的原告身份证复印件、《担保借款合同》、银行转账记录截屏打印件、抵押登记证书复印件、地址确认书、微信聊天记录截屏打印件、委托代理合同、代理费发票等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。被告张笑作为借款人向原告赵永伟借款，原告向被告交付了款项，双方之间的债权债务关系依法成立，借款合同合法有效。关于借款本金的具体数额，应认定为146250元，理由是借款当天被告张笑向原告赵永伟支付的3750元不应认定为利息，其违反了利息赋予借款人的期限利益，故该3750元不能视为原告赵永伟已向被告张笑实际交付，即原告赵永伟实际向被告张笑交付的借款本金为146250元。关于利率，由于本案立案时间在2020年8月20日之后，故应适用变更后的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的相关规定，即借款利率不得超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍，为17%。由于被告张笑已经支付了2019年10月、11月、12月三个月的利息，按照上述利率标准计算，超出的利息部分应冲抵借款本金，经粗略计算，冲抵后，原告赵永伟的借款本金数额为141143.97元。当事人应按约定履行自己的义务。由于借款合同并未约定借款期限，根据《合同法》第二百零六条的规定，被告张笑可随时偿还，原告赵永伟可催告被告张笑在合理期限内偿还。现原告赵永伟要求被告张笑偿还借款本金141143.97元的诉讼请求，不违反法律规定，本院依法予以支持。关于利息，原告赵永伟主张自2019年12月4日计算至实际给付之日，不违反法律规定，本院依法予以准许，关于利率标准，如前所述，本院按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍即年利率17%予以支持。原告赵永伟与被告卞妍杰的保证合同，意思表示真实，依法有效。由于双方在保证合同中并未约定保证责任方式和保证范围，根据法律规定，被告卞妍杰承担连带保证责任，保证范围包括借款本金、利息等。关于保证期间，由于双方并未约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，保证期间为主债务履行期间届满之日起6个月，由于借款合同未约定主债务履行期间，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条规定，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，故保证期间并未经过。对原告赵永伟要求被告卞妍杰承担连带责任的诉讼请求，本院依法予以支持。关于抵押权，由于双方已就涉案房屋办理了抵押登记手续，抵押权依法设立并生效，故原告赵永伟可在担保债权的额度内，在第一顺位抵押权人为中国建设银行股份有限公司灌云支行行使抵押权后，以剩余的折价、拍卖、变卖价款在第二顺位优先受偿。同时，根据《中国华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，原、被告双方就物的抵押与人的保证未约定先后顺序的情况下，债务人自己提供物的担保的，应当先就物的担保实现债权，之后就未能足额受偿的部分，才由保证人承担保证责任。关于律师费5000元，根据《担保借款合同》第一条第五款的内容，可以看出当事人约定的纠纷解决路径为由公证而执行，并非由审判而执行，故其中“律师费”不能当然地理解为审判阶段的律师费，同时，上述合同的格式系由原告赵永伟所提供，合同内容的解释亦不宜做扩张解释，故对原告赵永伟主张律师费5000元由被告承担的诉讼请求，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中国华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、第一百九十八条、第一百九十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张笑于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告赵永伟借款本金141143.97元及利息（利息以141143.97元为基数，自2019年12月4日起按照年利率17%计算至实际给付之日止）；二、被告张笑不履行上述债务时，原告赵永伟可以依照法律规定以被告张笑、卞妍杰所有的、坐落于、坐落于灌云县水利中路西侧美都新城******的房屋［不动产权证书号016）灌云县不动产权第0007082号；抵押权登记证号：苏（2019）灌云县不动产证明第0010068号］在第一顺位抵押权人中国建设银行股份有限公司灌云支行受偿之后，就剩余款项以案涉房屋折价，或者以拍卖、变卖的价款在合同约定的担保范围内第二顺位优先受偿；三、若被告张笑不履行上述债务且原告赵永伟在实现第二顺位抵押权之后，被告卞妍杰对原告赵永伟仍未实现的、本判决书中第一项所确定的债务承担连带责任，被告卞妍杰承担保证责任后，有权向被告张笑追偿；四、驳回原告赵永伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1810元（已减半收取），由原告赵永伟负担110元，被告张笑、卞妍杰负担1700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。账户名称：江苏省连云港市中级人民法院，开户银行：农业银行苍梧支行，账号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员 杨健二〇二〇年十月二十六日法官助理 王辉书 记 员 董岩法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。（二）《中国华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。（三）《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（四）《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但是以不超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起承担逾期还款违约责任的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内利率但是未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十二条本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本解释不一致的，以本解释为准。（五）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。（六）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三、履行账户账号：3207230011010000042540账户名称：灌云县人民法院开户行：江苏灌云农村商业银行股份有限公司营业部