山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终5508号上诉人（原审被告）：封锡兵，男，1970年7月15日出生，汉族，农民，住山东省龙口市。上诉人（原审被告）：姚常霞，女，1961年6月21日出生，汉族，农民，住山东省龙口市。被上诉人（原审原告）：臧本波，男，1973年2月28日出生，汉族，农民，住山东省龙口市。委托诉讼代理人：王国斋，山东岳平律师事务所律师。上诉人封锡兵、姚常霞因与被上诉人臧本波健康权纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2020）鲁0681民初419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人封锡兵、姚常霞上诉请求：1、请求依法改判。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院根据被上诉人的过错让其承担自身损失的30%，有失公平，被上诉人明明知道开会时再三嘱咐要戴护目镜，而其就是不戴，结果损伤了眼睛，被上诉人应承担主要责任，基于这个理由，请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人臧本波答辩称：一审对本案责任分配裁量适当，上诉人的上诉理由不成立，应当驳回上诉，维持原判。原审原告臧本波向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医疗费26907.81元、护理费3000元(100元/天×30天)、误工费20874元(42329元/365天×180天)、营养费1500元(50元/天×30天)、伤残赔偿金169316元(42329元/年×20年×20%)、鉴定费3600元、后续治疗费100000元，以上共计：325197.81元，扣除被告垫付的医疗费22000元计303197.81元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：龙口市芦头封华废品回收站系被告封锡兵开办，被告姚常霞是被告封锡兵的合伙人。2018年3月，原告到龙口市芦头封华废品回收站工作，2019年6月26日原告在工作中左眼受到伤害，在与被告协商赔偿过程中，原告获知龙口市芦头封华废品回收站被被告于2018年5月3日注销，但一直从事经营至今。因赔偿事宜协商未果，原告诉至法院，请求依法判如所请。被告封锡兵辩称：原告医疗费花了26000元，原告治疗期间，我给了原告人民币22000元，原告之前防护措施也给了原告，但是原告不戴，原告受伤是自己造成的。我是临时雇佣的原告，我与姚长霞系合伙关系，我是有活的时候就叫原告来干活，没活的时候就不找原告。针对原告请求合理的地方进行赔偿。被告姚常霞辩称：原告受伤后，在原告治疗期间，因为我与封锡兵系合作关系，我与封锡兵给了原告22000元，其他意见与被告封锡兵一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人真实性无异议的证明龙口市芦头废品回收站系封锡兵开办的个体户注销情况原件一份、2019年7月1日封锡兵与尚绍明（臧本波妻子）通话录音及通话内容材料一份、2019年7月9日在龙口市人民医院现场视频录音及通话内容材料一份、2019年7月24日封锡兵、姚常霞、尚绍明通话录音及通话内容材料一份、原告的门诊病历、住院病历、医疗费凭证、费用明细清单、烟台信恒祥司法鉴定所出具的[2020]临鉴字第125号司法鉴定意见书原件一份、鉴定费发票打印件一份等证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：被告提交的证人为韩锡岳、王某、刘某、孙某的证人证言四份来证明封锡兵在事发当天早上开会讲了干活必须戴护目镜，臧本波在没佩戴护目镜的情况下发生了这次事故。经质证，原告认为：证人证言，证人应当当庭作证，本案被告提交书面证人证言不符合法律规定，不能作为证据使用。证人出庭作证应当在举证期限内提出申请并经法庭准许，否则不能出庭作证。如果被告没有在法律规定的时间内向法庭提交申请，申请证人出庭作证，原告不同意证人出庭。一审法院认为：被告封锡兵提交该证据时，未向一审法院递交书面申请书申请证人出庭作证，且在2020年4月8日法院组织原被告进行证据交换时，已告知原被告本案的举证期限，被告亦未在举证期限内提交申请，原告亦对该证据提出异议，故对被告提交的证人证言，法院不予采信。法院依法调取了龙口市人民法院（2019）鲁0681民初5683号案件庭审笔录复印件，原被告对此均无异议，法院予以确认并在卷佐证。一审法院认定事实如下：2018年3月，原告到龙口市封华废品回收站工作，2018年5月封华废品回收站注销，但仍由被告封锡兵、姚常霞共同经营，原告臧本波受其二人雇佣在回收站工作。2019年6月26日原告臧本波在用锤子砸摩托车前头塑料过程中，被塑料崩伤左眼，受伤时未佩戴护目镜。原告受伤后在龙口市人民医院住院和龙口光明眼科医院治疗，其中住院15天，共花费医疗费26907.81元。经原告申请，法院指定烟台信恒祥司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期、用药合理性、角膜移植等后续治疗费用进行了鉴定，烟台信恒祥司法鉴定所于2020年5月6日出具鉴定意见书，载明：1.臧本波的左眼损伤构成九级伤残。2.建议误工期为180日,伤后1人护理30日,营养期30日。3.臧本波的用药符合外伤治疗原则，属合理。4.角膜移植等后续治疗费用，建议参照医院相关证明或按实际发生的合理费用计算。另，原告受伤后二被告共垫付了原告医疗费22000元。一审法院认为，本案的争议焦点有二，一是原、被告之间的法律关系及原告损失应当由谁承担、如何承担；二是原告损失的具体数额及计算依据。对于争议焦点一，原告于2018年3月至二被告合伙经营的龙口市封华废品回收站工作，后2018年5月该废品回收站注销，但二被告一直共同经营至今。事发当日，原告系受二被告雇佣，为二被告提供劳务，在从事雇佣活动当中受伤。原告在从事雇佣活动当中，未自觉佩戴护目镜，对损害的发生也有一定过错。综上，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。雇员原告臧本波在从事雇佣活动中受到伤害，雇主被告封锡兵、姚常霞应当承担赔偿责任。雇员原告臧本波在从事雇佣活动中未自觉佩戴护目镜，对损害的发生有一定过错，应当减轻被告雇主封锡兵、姚常霞的责任，一审法院认为，原告臧本波对其自身损失承担30%责任为宜，二被告共同赔偿原告损失的70%。对于争议焦点二，1.原告主张医疗费26907.81元、护理费3000元(100元/天×30天)、营养费1500元(50元/天×30天)、鉴定费3600元，有医疗费单据、门诊病历、住院病例、费用清单、鉴定意见书、鉴定费单据等证据证明，合理有据，法院予以支持。2.误工费20874元(42329元/365天×180天)，法院认为，原告臧本波居住在山东省龙口市北马镇单家庙村，该区域属于龙口市农村规划范围内，原告亦未提交证据证实其工资收入及固定工作行业情况，故误工费应按照龙口市无固定收入农民平均工资标准100元/天计算，鉴定意见载明原告误工时间为180天，故误工费应为18000元（100元/天×180天），其超过部分的主张，法院不予支持。3.伤残赔偿金169316元(42329元/年×20年×20%)原告户籍地属农村范围，根据2020年3月12日公布的《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，伤残赔偿金统一适用山东省城镇居民人均可支配收入标准。山东省2019年城镇居民人均可支配收入为42329元，按照该标准，原告的伤残赔偿金计算方式合理有据，结合鉴定意见书及原告年龄，法院予以支持。后续治疗费100000元，因尚未实际发生，本案当中不予处理，原告可待实际发生后另案主张。综上原告的损失为：医疗费26907.81元、护理费3000元、营养费1500元、鉴定费3600元、误工费18000元、伤残赔偿金169316元，共计222323.81元，二被告共同承担其中的70%即155626.7元，扣除被告已为原告支付的医疗费22000元，二被告共同承担133626.7元，与法有据，法院予以支持。综上依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条、第十九条、第二十一条、第二十五条之规定，一审法院于2020年6月28日判决：一、被告封锡兵、姚常霞自判决生效之日起10日内赔偿原告臧本波医疗费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金各项经济损失共计131106.7元。二、驳回原告臧本波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费3600元，由原告臧本波负担1080元，被告封锡兵、姚常霞负担2520元。案件受理费5848元，由原告臧本波负担1754元，被告封锡兵、姚常霞负担4094元。二审中，当事人未提交新证据，本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为,被上诉人臧本波于2018年3月至上诉人封锡兵、姚常霞合伙经营的龙口市封华废品回收站工作，后2018年5月该废品回收站注销，但二上诉人一直共同经营至今，双方系雇佣关系。被上诉人在从事雇佣活动当中受伤,根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”上诉人封锡兵、姚常霞应当承担赔偿责任。被上诉人认可其在从事雇佣活动当中未自觉佩戴护目镜，故其自身对损害的发生有一定过错，应当承担相应责任，一审法院据此认定上诉人应对被上诉人因伤产生的合理损失承担70%的赔偿责任，并无不妥。上诉人主张被上诉人应对其自身损失承担主要责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2944元，由上诉人封锡兵、姚常霞负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  王天松审判员  尹鹏亮二〇二〇年十月十三日书记员  李茜茜