内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）内06行终149号 上诉人郭某,现住内蒙古鄂尔多斯市。 被上诉人鄂尔多斯市住房和城乡建设局。 法定代表人余某，局长。 上诉人郭某因与被上诉人鄂尔多斯市住房和城乡建设局其他纠纷一案，不服内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院（2020）内0603行初216号行政裁定，向本院提起上诉。 上诉人郭某上诉称，由于建委和住建局属于一个系统，而且2020年6月9日，包括建委质监站在内一行数人到位于东胜区天骄南路优品新天地小区由华夏龙房地产公司开发的本案所涉及房屋实地勘察，可见，在住建局接到郭某的赔偿申请长达四个月的时间内，住建局及其建委相互对本案内容都沟通过，且在现场的对问题的讨论中，质监站人员也都参与其中。由于该房屋的质量问题，郭某大量反映问题于地产、审图站、规划局、质监站、建委、信访、社区、房管局，以及产权中心、行风热线等，质监站郭某是以书面投诉的形式反映的问题，因为找不到华夏龙公司在建委的相关备案手续，所以建委当时的回复也是鉴定。在2013年的鄂尔多斯电视台《问政》的节目中，有一期涉及到房屋质量问题的内容，建委领导口述当时的验房并非全部入户验房，验收率只有百分之二。百分之二的验收率下，相当于百分之九十八是脱离监管的。郭某的房正是在脱离监管，连房地产公司的备案资料都没有的情况下程序性的通过了验收而不是实质性的验收。本案所涉及的152701-20070402-0101号建设工程施工许可证发证机关是建委，发证时间是2009年3月13日，而出现在该许可证同一页的合同开工日期是2006年8月20日，合同竣工日期是2007年8月20日，在该许可证的注意事项第一条，本证放置施工现场，作为准予施工的凭证。可以看出，在开工到竣工的一年时间里，该许可证并不在施工现场放置，该工程是否准予施工还两说。许可证第五条，凡未取得本证擅自施工的属于违法建设，将按《中华人民共和国建筑法》的规定予以处罚。从上面的日期来看，该工程应属于违法建设工程，同时说明，建委在颁发许可证之前应做的一系列工作即许可与否都流于形式，许可的是完了工的建设工程，许可意义何在？该证并没有起到法律文书的作用。根据《建设工程质量管理条例》第二十九条规定，施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，检验应当有书面记录和专人签字；未经检验或者检验不合格的，不得使用。第三十条规定施工单位必须建立、健全施工质量的检验制度，严格工序管理，作好隐蔽工程的质量检查和记录。隐蔽工程在隐蔽前，施工单位应当通知建设单位和建设工程质量监督机构。在本案中，作为下水管线的隐蔽工程是造成长年返水的重要环节。规划许可为15号、20号、21号楼地下一层为库房，在合同中该房用途为住宅，试问建设工程质量监督机构，在监督和把控质量时隐蔽工程怎样把控？合同内容如何把控？仅有百分之二的实际验收率，却大大方方的发下证来，使得郭某在之前对华夏龙房地产的两次诉讼中，房地产张口闭口他的工程质量合法且有证件保障。《建设工程质量管理条例》第四条县级以上人民政府建设行政主管部门和其他有关部门应当加强建设工程质量的监督管理。第四十七条县级以上地方人民政府建设行政主管部门和其他有关部门应当加强对有关建设工程质量的法律、法规和强制性标准执行情况的监督检查。在本案中，显然主管部门缺乏工程质量的监督管理，随意颁证。但该证却阻碍了郭某之前的诉讼维权。根据《中华人民共和国工程建设标准强制性条文》2005版房屋建筑部分3.2居住建筑部分中的《住宅设计规范》4.4.1规定：住宅不应布置在地下室。地产的合同第三条商品房基本情况里载明该商品房的用途为普通住宅，第十八条里载明买受人的房屋仅作住宅使用。合同第一条载明地下室。以上信息汇总就是住宅布置在了地下室，与强制性条文不符。但却通过了竣工验收备案，显然违规。职能部门工作人员滥用国家公权力，办事不负责任。由于存在质量问题导致郭某无法转卖房屋，无法出租房屋，房屋的流通属性受到限制，学区学位属性得不到发挥。不定期的返水，使房屋失去了一切功能，连库房的功能也不具备。同样面临的问题是，在现在的节点，房地产要房没房，要人没人，错过了最佳索赔期。在2020年4月的对住建局的国家赔偿中请受理中，建委并没有认识到，违反国家强制性标准本身就是质量问题，还狭隘的找主体结构上的质量毛病。由于职能单位的违法行政所造成的结果对郭某形成侵权，根据《侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。综上所述，建委在此案的办证过程的过错，对原告造成了侵权。根据《侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。根据《侵权责任法》第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。由于十年来无一例外，每年会返水倒灌，所以每年都有损失发生，应按当下市场价计价。又由于侵权人系国家机关，根据《国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。《国家赔偿法》第十六条赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有故意或者重大过失的工作人员或者受委托的组织或者个人承担部分或者全部赔偿费用。相关部门在对职工的管理和工作流程上疏于管理才暴露出这样的问题，何况还可以弥补部分赔偿金，理应赔偿。此次申请到康巴什法院的过程中，法院不予立案。上诉人认为本案证件无一不是关于不动产的，适用二十年的期限。请求：1.鄂尔多斯市住房和城乡建设委员会办理的15270O1-20070402-0101号建设工程施工许可证违法；2.要求赔偿义务机关鄂尔多斯市住房和城乡建设委员会因违法行政给赔偿请求人郭某所造成的一切损害依法承担和履行连带国家赔偿责任，具体为在东胜连带赔偿一套同类地段面积相当的非本小区住宅。 本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条规定：“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该行政行为内容之日起计算，但最长不得超过行政诉讼法第四十六条第二款规定的起诉期限。”行政起诉期限是法定的起诉条件之一，超过起诉期限将丧失进入实体审查的程序权利。本案上诉人郭某于2020年9月11日提起诉讼时已超过起诉期限，且上诉人郭某不存在《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条规定的扣除和延长起诉期限的情形，故本案因超过起诉期限而无法进入实体审查。另，上诉人郭某向一审法院起诉时递交的是《国家赔偿申请书》而非《行政起诉状》，列郭某为赔偿请求人，鄂尔多斯市规划局为赔偿义务机关，而非原、被告……根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十一条第三款的规定，起诉状内容欠缺或者有其他错误的，应当给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容。不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。一审法院虽然接收郭某提交的材料，但对于郭某提交的错误材料，未予指导和释明，未告知其补正不当，本院在此予以指出。综上，一审法院在接收材料时虽有瑕疵，但裁定结果正确，故对上诉人郭某的上诉请求不予支持。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 阿 古 拉 审 判 员 罗 月 新 审 判 员 斯庆图娅 二〇二〇年十月十五日 法官助理 闫 励 雅 书 记 员 高  娜