安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖08刑终256号 原公诉机关安徽省宿松县人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐来焱,绰号“细毛”,男,1984年1月14日出生,汉族,初中文化程度,货车司机,住湖北省黄冈市黄梅县。因犯故意伤害罪,于2012年12月21日被湖北省黄冈市黄州区人民法院判处有期徒刑三年,缓刑四年。因涉嫌犯开设赌场罪,于2020年4月8日被抓获，4月9日被刑事拘留,同年5月12日被执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。 指定辩护人陶安平，安徽皖宜律师事务所律师。 安徽省宿松县人民法院审理宿松县人民检察院指控原审被告人徐来焱犯开设赌场罪一案，于2020年8月10日作出(2020)皖0826刑初271号刑事判决。原审被告人徐来焱提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见后，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定:2015年3、4月份至10月份,齐志义、何明桥(均另处)等人为牟取非法利益,在湖北省黄梅县龙感湖境内开设赌场约7场。赌场以推500元至3000元的转庄,采取“鳖打水”和“满坎飘红”等方式抽头渔利,每场抽头渔利3万余元。被告人徐来焱和黄志峰负责为赌场寻找场地和维护赌场安全,每场获利4000元,二人共同非法获利人民币28000元。 上述事实，有下列证据证实： 1.立案决定书，证实宿松县公安局于2015年12月31日对齐志义开设赌场案立案侦查。 2.徐来焱的户籍证明，证实徐来焱系完全刑事责任能力人。 3.徐来焱到案情况说明，证实2020年4月8日，徐来焱被赣州铁路公安处赣州西车站派出所民警抓获。 4.证人朱某的证言，证实他以前经常和齐志义一起戏，2015年上半年，齐志义想在龙感湖开赌场，叫他介绍一个在当地能罩得住赌场的人和其认识，他就将“王志”的号码给了齐志义。过了几天，他和齐志义、王志在龙感湖一个饭店见了面，齐志义和“王志”商量了在龙感湖开赌场请“王志”罩场子的事，后来齐志义就在龙感湖开了一段时间的赌场。 5.证人余某、田某、李某、殷某的证言，证实他们在齐志义、何明桥在龙感湖开设的赌场里赌博的事实。 6.被告人徐来焱的供述，证实2015年上半年齐志义（绰号包老爷）想在龙感湖开赌场，当时是宿松的“老朱”介绍的，他们想叫他在赌场维持秩序。他就联系了黄志峰，和齐志义等人一起约在龙感湖的一个饭店见面。在吃饭的时间，齐志义叫他和黄志峰维护赌场的秩序和提供赌博的场所，齐志义每天给他们4000元钱。后来，赌博场地和桌椅板凳由黄志峰负责，黄志峰还安排了放哨的人，黄志峰是安排一个叫刘伟的人联系场地和桌椅板凳的。齐志义在龙感湖开了七天赌场，给了他们28000元，除租场子等费用，他和黄志峰平分，他个人分了8000多元钱。 7.黄志峰的供述和辩解，证实2015年上半年，“细毛”徐来焱打电话给他，叫他出来，他在一个饭店里面见到了徐来焱和两个宿松人，一个绰号叫“包老爷”，一个姓朱。“包老爷”想在龙感湖开赌场，叫他在当地找场地和维护赌场秩序，“包老爷”每天给他们4000元，他和徐来焱一人一半。后来他找到一个叫刘伟的人，叫刘伟负责找场地和赌场的桌椅板凳，他给刘伟每天300元。“包老爷”的赌场共开了七天，给了他们28000元。 8.齐志义的供述和辩解，证实2015年在龙感湖开赌场期间，场地和哨子是朱某找的当地一个姓王的人负责。姓王的负责台班车、赌场的哨子和安全，他每天给姓王的6000元。 9.何明桥的供述和辩解，证实在龙感湖开赌场是齐志义联系的维护赌场安全的人，每天给6000元维护安全费用。 10.黄志峰的辨认笔录及被辨认人照片，证实他辨认出照片的的2号（徐来焱）就是帮齐志义寻找赌场的“细毛”。 11.朱某的辨认笔录及被辨认人照片，证实他辨认出照片的的3号（徐来焱）就是帮齐志义负责赌场安全的“细毛”。 12.湖北省黄冈市黄州区人民法院（2012）鄂黄州刑初字00233号刑事判决书，证实2012年12月21日，徐来焱因犯故意伤害罪，被黄州市黄州区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。 原判认为，被告人徐来焱伙同他人开设赌场,其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人徐来焱起次要作用，系从犯，应从轻、减轻处罚。到案后，被告人徐来焱如实供述其犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人徐来焱在缓刑考验期内犯新罪,应当撤销缓刑,数罪并罚。根据被告人徐来焱犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，决定对被告人徐来焱予以处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判处：一、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2012）鄂黄州刑初字00233号刑事判决书主文徐来焱犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑执行部分；二、被告人徐来焱犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；与前犯故意伤害罪判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。三、继续追缴被告人徐来焱的非法所得人民币八千元，予以没收，上缴国库。 原审被告人徐来焱上诉提出其未参与维护赌场秩序，只是拿了1200元钱，不构成开设赌场罪的上诉理由。 安庆市法律援助中心接本院通知指派的辩护人提出辩护意见对原判认定的罪名没有异议，但认为徐来焱具有坦白、从犯情节，社会危害性小，请求二审从轻处罚。 本院二审审理查明的事实和证据与原判基本相同。原判认定的证据均经一审庭审举证、质证和查证属实，本院予以确认。二审审理期间，上诉人徐来焱及其辩护人均未提供影响本案事实的新证据。 对于上诉人徐来焱提出其未参与维护赌场秩序，不构成开设赌场罪的上诉理由，经查，徐来焱在公安机关明确供述其与黄志峰一起帮助齐志义在龙感湖开设赌场找场地、维护赌场秩序并分得8000元的事实，与黄志峰的供述能够相互印证，现无正当理由翻供，与查明的事实不符，对该项上诉理由不予采纳。 对于辩护人提出徐来焱具有坦白、从犯情节，社会危害性小，请求二审从轻处罚的辩护意见，经查，原判已综合考虑前述从轻处罚情节，对其从轻处罚，二审请求再次从轻处罚无事实和法律依据，对该项辩护意见不予采纳。 本院认为，上诉人徐来焱伙同黄志峰为他人开设赌场寻找场地、维护秩序,其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，徐来焱起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。徐来焱到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。徐来焱在缓刑考验期内犯新罪,依法应当撤销缓刑,实行数罪并罚。徐来焱的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  胡胜春 审判员  钱丹青 审判员  纪泽平 二〇二〇年十月二十一日 法官助理刘映红 书记员焦琰 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。