广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终809号上诉人（原审被告）：梅州市梅县区伟祺新型城镇化建设投资有限公司。住所地：广东省梅州市梅县************。法定代表人：吴松喜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李晓宁、李妮，广东盛世律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梅州客家村镇银行股份有限公司（原梅县***镇银行股份公司）。住所地：广东省梅州市梅县***********。法定代表人：李东强，该公司董事长。委托诉讼代理人：余兆燊，广东客都律师事务所律师。委托诉讼代理人：凌传平，广东博商律师事务所律师。原审被告：广东博森光能科技有限公司。住所地：广东省梅州市梅县*******。法定代表人：陈志坚，该公司总经理。原审被告：陈志坚，男，汉族，1966年10月13日出生，住所地：广东省汕头市金平区**************。原审被告：徐莹，女，汉族，1970年10月21日出生，住所地：南京市玄武区***********。原审被告：余莹瑛，女，汉族，1961年9月20日出生，住所地：福建省漳州市芗城区***************。上诉人梅州市梅县区伟祺新型城镇化建设投资有限公司（以下简称“伟祺投资公司”）因与被上诉人梅州客家村镇银行股份有限公司（以下简称“客家村镇银行”），原审被告广东博森光能科技有限公司（以下简称“博森光能公司”）、陈志坚、徐莹、余莹瑛金融借款合同纠纷一案，不服广东省梅州市梅县区人民法院（2019）粤1403民初1509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人伟祺投资公司的委托诉讼代理人李晓宁、李妮，被上诉人客家村镇银行的委托诉讼代理人余兆燊、凌传平到庭参加诉讼。原审被告博森光能公司、陈志坚经传票传唤及徐莹、余莹瑛经本院公告送达开庭传票均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伟祺投资公司上诉请求：一、判令撤销(2019)粤1403民初字1509号民事判决，将本案发回重审；二、案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审判决查明事实不清，认定事实错误。一、2015年4月1日，梅州市梅县区人民政府出台《关于印发(试行)的通知》(梅县区府[2015]7号)(以下简称“《实施办法》”)，这是助保贷业务的纲领性文件，梅县区范围内的助保贷业务都应该遵守这个文件。2015年5月11日，被上诉人客家村镇银行与上诉人签订的《中小企业“助保贷”业务合作协议》以《实施办法》为根据，不应当超出《实施办法》范围。因此，《中小企业“助保贷”业务合作协议》与《梅县区企业融资(助保贷)扶持实施办法》冲突的部分为无效条款，以《实施办法》规定为准。二、根据《实施办法》第十三条“(一)开立账户。伟祺投资公司在每家合作银行开立账户，先期在账户中存放500万元作为担保金的铺底资金，待合作银行发放的‘助保贷’模式贷款达到5000万元后，每月再根据银行‘助保贷’业务的审批计划按10%的比例核算是否补充资金，如存放合作银行的担保金余额多于银行已审批‘助保贷’业务金额的10%，则暂停补充资金；如存放合作银行的担保金余额少于银行已审批‘助保贷’业务金额的10%，则按差额补充资金。票据融资、非合作银行发放的贷款以及违反法律法规发放的贷款项目不属风险补偿范围。(二)担保金补充程序。当存放合作银行的担保金余额(含已代偿额)少于合作银行已审批‘助保贷’余额的10%时，由合作银行向伟祺投资公司申请补充资金，伟祺投资公司审核后报区财政按有关规定审批。”的规定，被上诉人客家村镇银行发放的符合要求的助保贷业务规模未达5000万元，且从未向上诉人申请补充担保金，因此，上诉人存于被上诉人客家村镇银行账户的担保金额度为500万元及其产生的利息。根据《实施办法》第十五条第(三)项“(三)……如每家合作银行‘助保贷’业务代偿额度超过企业助保金及存放该银行的担保金总额，超出部分由银行自行承担”的规定，2018年6月，上诉人已为被上诉人客家村镇银行代偿梅州天地杰农林发展有限公司助保贷逾期贷款294万元，实际可用于本案代偿博森光能公司逾期贷款的担保金余额为206万元(及该206万元存款的利息)，上诉人已完全履行了代偿责任，超额代偿部分被上诉人客家村镇银行应退回上诉人。三、根据《实施办法》第十五条第(四)项“(四)风险补偿发生以后，由合作银行执行债务追收程序和处置抵押物，追收及处置抵押物所得在抵扣追索费用后先偿还银行债权，其次偿还担保金，剩余部分补回企业助保金损失”的规定，上诉人已付给被上诉人博森光能公司的16万元助保金及为博森光能公司代偿266万元，被上诉人客家村镇银行应当向博森光能公司进行债务追收，以追收及处置抵押物所得在抵扣追索费用后先偿还银行债权，其次偿还担保金，剩余部分补回企业助保金损失。但是被上诉人客家村镇银行怠于行使权利，故意不就上诉人为博森光能公司代偿266万元向博森光能公司主张权利，此举将导致国有资产流失。博森光能公司逾期还贷款本金800万及利息，上诉人为其代偿部分及已付助保金部分不能视为博森光能公司已清偿贷款。博森光能公司应对代偿部分及助保金承担还款责任，应在处置抵押物中偿付。四、在不考虑《实施办法》第十五条第(三)项“合作银行‘助保贷’业务代偿额度超过企业助保金及存放该银行的担保金总额，超出部分由银行自行承担。”的规定的情况下，一审判决对上诉人应承担的利息计算同样是错误的。一审判决认定“关于应代偿的利息，应以3920000元本金，从博森光能公司欠息之日起(即2018年4月21日起)按借款合同约定的利息、复利计算。”不合理。一审被告博森光能公司自2018年4月21日起未支付利息，被上诉人于2018年12月18日向上诉人申请代偿，上诉人于2018年12月29日向被上诉人支付了风险代偿金2660000元，因此，上诉人仅应对博森光能公司2018年4月21日至2018年12月29日期间以3920000元本金计算的利息和自2018年12月29日起，以1260000元本金计算的利息承担责任。2018年12月29日起仍以3920000元为基数计息无理，违背了《实施办法》第十五条第(三)项“(三)……如每家合作银行‘助保贷’业务代偿额度超过企业助保金及存放该银行的担保金总额，超出部分由银行自行承担”的规定。补充理由，一审时，被上诉人客家村镇银行请求承担50%的代偿责任，本案中既有物的担保，作为上诉人如果法院审理认为属于保证人，那么保证人只对担保物以外的债权承担保证责任。一审中被上诉人没有请求放弃物的担保，故应在本案担保物（土地）先行清偿后，再由上诉人承担应当承担的法律责任。客家村镇银行辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求法庭驳回上诉人的上诉请求。1、博森光能公司是梅县区人民政府重点招商企业，符合客家村镇银行与伟祺投资公司签订的《中小企业“助保贷”业务合作协议》中约定的企业类型，客家村镇银行在博森光能公司提出贷款申请并严格审核后，经梅县区人民政府相关部门及政府领导的审批发放，整个贷款的发放流程完全符合《梅县区企业融资(助保贷)扶持实施办法》（试行）的文件要求及客家村镇银行与伟祺投资公司签订的合作协议中约定的内容。2、关于上诉人提出的已全部代偿完毕的理由，客家村镇银行认为其是曲解了实施办法及合作协议的内容，并且从合作协议的第七条约定来看，上诉人代偿的范围是客家村镇银行发放的全部“助保贷”贷款本金及相应利息，即是只要产生了借款企业逾期还款符合代偿的约定，上诉人就应该履行代偿责任。现上诉人提出的代偿完毕完全是偷换概念、断章取义。3、上诉人提及的《实施办法》第十五条第四项的内容，适用该项内容的前提是上诉人履行代偿责任后，再由银行提起法律程序进行追收。对追收所得款项的偿还顺序进行了明确，其中第二偿还的是“偿还担保金”，假如上诉人未先行承担代偿，何来将追收款项偿还担保金之说。另外，合作协议并未约定客家村镇银行应当先就物的担保实现债权，因此，上诉人应当承担约定的代偿责任。4、按照合作协议第十二条的约定，是以企业助保金先行承担代偿责任，不足部分以政府风险补偿金按50%比例代偿。上诉人提出计算利息的时间点存在错误，客家村镇银行认为是无事实依据的。因为根据合作协议约定的内容来看，只要助保贷贷款产生了逾期，上诉人就应承担代偿本息的义务，在上诉人未按照协议约定履行完毕代偿义务前，其仍要偿还利息，即按照双方约定，上诉人承担代偿50%的责任，不能理解为对利息只承担本金50%内的代偿责任，应当是代偿50%总欠款本金计算的利息。5、正确理解和适用《实施办法》，《实施办法》作为政府文件规范政府的行为，伟祺投资公司存放在客家村镇银行的保证金合计是4000万元，是按照《实施办法》第七条关于担保金的总额不低于2000万元的规定来进行操作存放担保金，且按照第十三条关于担保金的开设账户是补充程序，程序性规定并非强制要求不得超过10%，超过部分必须收回，也并非指超过助保贷10%以外无须承担代偿责任。双方的权利义务应当按照《中小企业“助保贷”业务合作协议》约定享有和履行，因此，一审法院判令其承担50%的代偿责任未违反法律强制性规定且符合双方合同约定，应予支持。根据《实施办法》第十五条第四款的规定，追收及处置抵押物所得，在抵扣追偿费用中先偿还银行债权，其次偿还担保金，剩余部分补回企业助保金损失，因此，即便处置了本案的抵押物，也应当优先偿还银行债权，超出偿还银行债权如有余额才偿还担保金。博森光能公司、陈志坚、徐莹、余莹瑛未提交答辩意见。客家村镇银行向一审法院起诉请求：一、判令被告博森光能公司归还借款本金5180000元及利息1160078.68元（此利息包含利息及复利，利息计至2019年6月20日，复利计至2019年6月21日，2019年6月21日后的利息及2019年6月22日后的复利按合同约定另计），合计6340078.68元；二、判令抵押有效，对被告博森光能公司提供的抵押物的拍卖、变卖等方式所得价款享有优先受偿权；三、判令被告陈志坚、徐莹、余莹瑛对被告博森光能公司的借款承担连带清偿责任；四、判令被告伟祺投资公司对被告博森光能公司的借款本息承担50%的代偿责任，即3170039.34元；五、由五被告承担案件诉讼费用。一审法院认定事实：2015年4月1日，梅州市梅县区人民政府发布关于印发《梅县区企业融资（助保贷）扶持实施办法（试行）》的通知［梅县区府（2015）7号］，该实施办法主要内容为：伟祺投资公司为“助保贷”业务管理机构。第十二条、贷款额度。每笔贷款上限为800万元，期限为1-3年。单户企业在还清“助保贷”借款本息后，可再申请“助保贷”业务，最多不得超过3次，累计贷款金额最高不超过2000万元人民币。第十四条业务办理。（一）《名录库》内有贷款需求的企业向合作银行提出“助保贷”业务申请，由合作银行根据内部操作规程独立审批该贷款项目，将相关材料报伟祺投资公司审核备案。贷款发放后，合作银行及时将借款合同、借据等及相关材料报区财政部门备案。第十五条贷款风险处置。（一）当办理“助保贷”业务的企业发生贷款风险时，由合作银行进行追偿，追索回的资金或企业恢复还款收回的资金偿还银行债权。（二）当合作银行启动追索程序后，贷款企业发生贷款本金或利息逾期达1个月时，追索回的资金仍不足偿还银行债权的，由银行通知伟祺投资公司后按有关规定用企业助保金先行代偿贷款本息。（三）当企业助保金不足代偿逾期贷款本息时，不足部分由合作银行向伟祺投资公司提出补偿申请，伟祺投资公司报梅县区企业融资贷款扶持工作领导小组按有关规定审批后，由担保金和银行各自按50%比例进行风险分摊。如每家合作银行“助保贷”业务代偿额度超过企业助保金及存放该银行的担保金总额，超出部分由银行自行承担。（四）风险补偿发生以后，由合作银行执行债务追收程序和处置抵押物，追收及处置抵押物所得在抵扣追索费用后先偿还银行债权，其次偿还担保金，剩余部分补回企业助保金损失。第十九条本办法自2015年4月1日起施行，试行3年。2015年5月11日，原告客家村镇银行（甲方）与被告伟祺投资公司（乙方）签订了《中小企业“助保贷”业务合作协议》，甲方作为合作银行，乙方作为梅县区合法设立的助保金管理机构，双方经协商约定：第一条甲乙双方均可互相推荐中小企业进入“中小企业池”，作为中小企业“助保贷”业务贷款对象。甲乙双方按照各自的条件独立判断对被推荐的企业进行评价，并尽可能地满足对方的要求。第二条甲乙双方共同审查确定可通过中小企业助保贷的企业（借款企业），甲方根据自己的操作规程审批并将《助保金贷款业务推荐函》及相关资料报乙方备案，乙方接受备案视同甲方授信方案及相关合同的约定。第三条借款企业按不低于实际获得贷款额的2%缴纳企业助保金，用于先行代偿企业池中所有企业逾期的贷款。……第四条乙方以其名义开立专门的账户存放企业助保金和政府风险补偿金（合并简称为助保金池账户）。企业助保金池账户开户行为：梅县***镇银行股份公司，账号为668************010；政府风险补偿金由乙方分期支付，每期为500万元，该账户实行封闭管理，不得与其他账户混用。……第五条助保金池资金存续的期间至借款企业对甲方的最后一笔贷款债务全部清偿之日止。第六条甲方信贷业务总量不超过助保金池内实际到位的政府风险补偿金的10倍。单笔贷款总额不超过800万元。第七条乙方以企业助保金和政府风险补偿金代偿的范围为本协议项下甲方全部“助保贷”贷款债权本金及相应利息（包括复利和罚息）。……第十二条对于逾期贷款，乙方必须在逾期壹个月后的拾个工作日内以助保金池资金履行代偿责任。乙方应根据本协议约定，在借款企业未按时足额清偿甲方所发放贷款时，按借款企业贷款逾期发生的先后顺序，以企业助保金先行承担代偿责任，从企业助保金账户主动划付相应欠款债务金额至甲方。不足部分以政府风险补偿金按50%比例代偿，如代偿额度超过企业助保金及风险补偿金总额，超过部分由甲方自行承担，代偿后风险补偿金余额不足项下贷款余额的10%，乙方应申请政府部门及时补足。新补充风险补偿金不再对已代偿借款承担代偿责任。……原告客家村镇银行、被告伟祺投资公司在合同甲方、乙方栏盖章及法定代表人签名确认。2016年9月6日，被告博森光能公司向原告提交《借款申请书》，因购买免洗碎硅片申请短期融资抵押借款8000000元，期限为一年。同日，被告博森光能公司向原告提交《股东会决议》，同意用公司合法拥有的梅州市梅县*******国有土地使用权［国有土地使用证号：梅府国用（2015）第4569号］为贷款作抵押，保证如借款单位未能履行借款合同约定，公司法定代表人和全体股东愿意承担一切法律、经济责任。被告博森光能公司的股东广东鸿普新材料有限公司及其法定代表人即被告徐莹盖章、签名确认，被告博森光能公司的股东即被告陈志坚亦签名并加印指模。同时被告博森光能公司向原告提交《董事会（股东会）决议》，同意用公司合法拥有国有土地使用权［证号：梅府国用（2015）第4569号］为贷款作担保，并授权公司法定代表人陈志坚代表公司办理相关事宜，保证如借款单位未能履行借款合同约定，公司法定代表人和全体股东愿意承担一切法律、经济责任。被告博森光能公司在申请人处盖章确认，被告博森光能公司的股东广东鸿普新材料有限公司及其法定代表人即被告徐莹在董事会（股东会）签字栏盖章、签名确认，被告博森光能公司的股东即被告陈志坚亦签名并加印指模。同日，被告陈志坚、广东鸿普新材料有限公司分别出具《承诺书》，承诺在原告办理的借款业务，愿意承担连带保证责任，期限至借款单位还清原告的贷款本息为止，如借款企业未能履行合同约定事项，愿意承担一切法律经济责任。被告博森光能公司亦出具《抵押担保声明书》，愿将公司合法拥有的梅州市梅县*******国有土地使用权为贷款作抵押担保物，同意委托原告办理相关手续。原告提交的《重点中小企业入池推荐表》、《梅县区企业融资（助保贷）业务申请表》显示，被告博森光能公司于2016年9月6日申请“助保贷”贷款金额800万元用于购买免洗碎硅片，并经梅州市梅县区科工商务管理局、梅州市梅县区金融服务办公室等部门审批符合“助保贷”申请条件。2016年9月18日，原告客家村镇银行（乙方，贷款人）与被告博森光能公司（甲方，借款人）签订《借款合同》［编号：梅村银（流）借字第2016-115号］，合同约定以下内容：第一条借款类型、币种和金额、用途和期限。借款人在本合同项下的借款类型为新增借款，借款为8000000元，借款用途用于购买免洗碎硅片。借款期限为壹年，从2016年9月18日至2017年9月18日，本合同项下之借款本金采取一次性发放，一次性偿还，每笔借款的起始日和到期日均以借款支取凭证所载日期为准。借款支取凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。第二条贷款利率、罚息利率和计息、结息。贷款利率为固定利率，为月利率8‰。……二、罚息利率。（一）罚息利率为月利率。（二）逾期贷款（甲方未按本合同约定按时足额偿还借款本金）的，乙方有权从逾期之日起按借款合同利率上浮50%计收利息，直至借款人清偿本息为止。……（四）对不能按时支付的利息，乙方有权对甲方未支付的利息按逾期罚息利率计收复利。……四、结息。……（二）本合同项下贷款按月结息，结息日固定为每月的第20日。甲方应在结息日向乙方支付到期利息。第四条贷款资金支付。本借款合同项下的贷款资金的支付方式为受托支付。原告客家村镇银行、被告博森光能公司分别在贷款人、借款人栏中盖章及签名确认。同日，原告客家村镇银行与被告博森光能公司签订《抵押担保合同》［编号：梅村银抵字第2016-040号］，合同约定以下内容：抵押人应博森光能公司（以下简称“债务人”）的要求，为确保抵押权人与债务人签订的编号为梅村银（流）借字第2016-115号《流动资金借款合同》的履行，抵押人基于对主合同项下债务人之行为和义务的全面的、慎重的了解以及对担保法律后果的准确认识，自愿为债务人履行主合同项下的债务向抵押权人提供抵押担保；第一条被担保债权的种类、数额：1、本合同项下被担保债权为抵押权人在主合同项下所享有的全部债权；2、主合同项下的债权本金合计总额为人民币捌佰万元整，（小写）￥8000000元，债务履行期限从2016年9月18日起至2017年9月18日止，债权本金的实际金额和债务履行期限以主合同及其相关债权凭据所记载的为准。第二条抵押担保范围：1、本合同抵押担保的范围为主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和抵押权人为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。第三条抵押物：1、抵押人同意以抵押物清单中所列的财产作为抵押物，该抵押物清单为本合同组成部分；2、抵押物价值为人民币11529648元，抵押物的最终价值以抵押实现时实际处理抵押物的净收入为准。第五条主合同的变更：2、抵押人在此同意，除增加债权债务本金金额外，抵押权人与债务人协议变更本合同所担保的主合同，无需征得抵押人同意，有关变更自抵押权人和/或债务人告知抵押人之时起对抵押人具有约束力。主合同的变更并不影响抵押人履行本合同项下的义务，抵押人以抵押物应承担的担保责任也不因此而减免，抵押人仍以抵押物对变更后的合同承担担保责任。第六条抵押权的存续期间：1、本合同项下抵押权的存续期间自本合同签订之日起至主合同项下的债权债务诉讼或仲裁时效届满之日止。第十条抵押权的实现：1、出现下列任何一种情况时，抵押权人有权以协议折价、变卖、拍卖或法律允许的任何方式处置抵押物，并以所得价款优先受偿（1）债务人未按时足额偿还债务或违反主合同约定……等内容。抵押物清单中列明抵押财产为座落于梅州市梅县*******国有土地使用权［国有土地使用证号：梅府国用（2015）第4569号］……等内容。被告博森光能公司作为抵押人在合同中签章确认。不动产登记主管部门为上述抵押物办理了他项权利证明，权利人为原告客家村镇银行，登记证号为粤（2016）梅州市梅县区不动产证明第0005187号，被担保债权数额为800万元。上述合同签订后，原告向被告发放8000000元的贷款，并根据被告提交的《受托支付对象和账户清单》、《提款申请书》载明的支付账号汕头市圣吉新能源发展有限公司账户（开户行：汕头市****信用合作社，账号：800200000********）转账8000000元，被告博森光能公司在借款借据上盖章确认。2017年9月15日，被告博森光能公司因企业经营资金周转困难，向原告提交了《梅县区企业融资（助保贷）业务展期申请书》，申请展期一年（2017年9月18日至2018年9月18日），经梅州市梅县区金融服务办公室等部门审批同意展期。2017年9月18日，原告客家村镇银行（贷款人）与被告博森光能公司（借款人）签订《借款展期协议》［编号：梅村银展字第ZQ1709-001号］，合同约定以下内容：“第一条：本协议是对编号为梅村银（流）借字第2016-115的流动资金借款合同的借款延期偿还协议。除本协议另有约定外，贷款人、借款人及担保人之间的权利义务及有关事项，仍按原合同的约定执行。第二条：借款人按原合同用途使用借款，因借款到期不能如期归还，向贷款人申请借款展期。第三条：借款人申请展期的原因和理由：资金周转。第四条，展期金额。原借款本金金额为人民币捌佰万元整。截止至2017年9月18日尚余未偿还之借款本金金额为人民币捌佰万元整。借款人和贷款人同意展期借款本金金额为人民币捌佰万元整。借款人应在原合同约定的借款到期日之前按原合同约定向贷款人清付原借款到期之日以前的借款利息和未获展期的借款本息及其他应付款项。第五条：展期期限。原借款期限为自2016年9月18日起至2017年9月18日止。借款人和贷款人同意将借款展期至2018年9月18日止。第六条：1、展期期间，借款利率在中国人民银行公布的4.75%（借款期限档次）贷款基准利率基础上浮114.74%，据此确定年利率为10.2%，并按下列公式换算：月利率=年利率/12，日利率=年利率/360。2、借款展期期间遇基准利率调整，借款利率实行固定利率。第七条：展期借款的还款。2、付息：展期期间的借款利息自实际展期之日（即起息日）起按实际借款额和实际借款天数计算。借款按月结息，按月/季/年结息的，结息日固定为每月的第20日。借款人须于每一结息日当日支付利息；如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应与借款本金一并支付，逾期付息属违约。第八条：担保的延续。借款人应促使为借款人履行原合同提供担保的抵押人书面确认其同意继续为借款人展期后的借款提供以原抵押物提供抵押担保，并按贷款的要求及时办理抵押财产的抵押登记变更手续及保险变更手续等，且在办妥相关手续后立即将相应的凭证正本交贷款人保管。在完成前述担保及保险等变更手续之前，贷款人有权自主决定本协议是否生效或者提前终止本协议而要求借款人提前偿还本协议所述展期的借款本息。”原告客家村镇银行在合同贷款人处签章确认，被告博森光能公司在借款人、担保人处签章确认。2018年6月27日，被告伟祺投资公司出具《承诺函》给原告客家村镇银行，内容为：因业务发展需要，拟将存放于你行的“助保贷”资金3200万元统筹用于公司项目建设，我司将于2018年8月31日前将此笔资金全额归还到你行的“助保贷”账户。2018年8月29日，被告伟祺投资公司将该款存回“助保贷”账户。2018年10月22日，被告伟祺投资公司出具《承诺函》给原告客家村镇银行，内容为：因业务发展需要，拟将存放于你行的3000万元统筹用于公司项目建设，预计到12月底，待我司相关资金到位后再划回我司设于你行的账户。借款展期到期后，被告博森光能公司未依约还款。原告催收未果后，于2018年12月18日向被告伟祺投资公司提交《关于广东博森光能科技有限公司“助保贷”代偿的申请》，主要内容如下：对被告博森光能公司于2016年9月18日向原告申请“助保贷”贷款800万元，于2017年4月27日、2017年5月2日、2017年5月5日、2017年5月12日分别申请四笔“助保贷”委托贷款合计2400万元。以上贷款按相关要求和流程发放后，贵单位于2017年5月15日向客家银行开立的企业助保金及政府风险补偿金账户划入3000万元“助保贷”担保金；截止申请日，该账户余额为********.21元。上述贷款到期后，分别于2018年9月21日、2018年10月10日等不同日期多次通过送达催收函或现场催收的方式向被告博森光能公司催收均无果。根据《梅县区企业融资（助保贷）扶持实施办法（试行）》相关规定，以及《中小企业“助保贷”业务合作协议》第十二条之约定，申请使用企业助保金160000元，政府风险补偿金17127889.77元，用于代偿被告博森光能公司的逾期贷款。被告伟祺投资公司在2018年12月29日从开立在原告的企业助保金及政府风险补偿金账户分别支付了160000元企业助保金和2660000元政府风险代偿金，并分别注明“扣博森公司企业助保金16万元”和“垫付博森公司逾期贷款政府风险代偿金”。截止至2019年9月21日，被告伟祺投资公司在原告处开立的企业助保金及政府风险补偿金账户余额为4873059.72元。另查，被告博森光能公司股东之一广东鸿普新材料有限公司于2017年11月15日进行了注销登记，由时任股东的被告陈志坚、徐莹、余莹瑛向梅州市梅县区工商行政管理局签署了《全体投资人承诺书》，作出“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结”的承诺，并表示全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。原告经催收未果诉至一审法院，提出上述诉讼请求，被告博森光能公司、陈志坚、伟祺投资公司到庭参加诉讼并提出前述答辩意见，被告徐莹、余莹瑛未到庭参与诉讼，亦未提出答辩意见。以上事实，有经过质证的《营业执照》、《法人身份证明书》、《法人身份证》、《企业信用信息公示报告》、《身份证》、《借款申请书》、《董事会（股东会）决议》、《中小企业“助保贷”业务合作协议》、《重点中小企业入池推荐表》、《梅县区企业融资（助保贷）业务申请表》、《流动资金借款合同》、《采购合同》、《受托支付对象和账户清单》、《提款申请书》、《借款借据》、《股东会决议》、《抵押担保声明书》、《抵押担保合同》、《国有土地使用证》、《不动产登记证明》、《承诺书》、《全体投资人承诺书》、《梅县区企业融资（助保贷）业务展期申请表》、《借款展期协议》、《关于广东博森光能科技有限公司“助保贷”代偿的申请》、《转账传票》、《支票》、《进账单》、《利息逾期催收函》、《账户交易查询清单》、《承诺函》和当事人陈述等证据证明，一审法院予以确认。一审法院认为，原告客家村镇银行与被告博森光能公司于2016年9月18日签订《流动资金借款合同》、于2017年9月18日签订《借款展期协议》，均系当事人在平等、自愿、协商一致的基础上订立的，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，予以确认，双方均应依约履行。原告发放贷款后，被告逾期还款，构成违约，应承担还款及付息义务。原告主张被告拖欠借款本金5180000元、利息1068802.54元（此息计至2019年6月20日止，之后的利息按双方合同约定的计付）；复利91276.14元（计至2019年6月21日止，之后的复利按双方合同约定的计付），以上共计6340078.68元，未违反法律、法规规定，予以确认，被告博森光能公司应向原告履行上述款项的偿付义务，原告诉请有理，予以支持。原告客家村镇银行与被告博森光能公司于2016年9月18日签订了《抵押担保合同》，该合同是双方在平等一致的前提下自愿签订的，未违反相关法律、法规规定，博森光能公司以位于梅州市梅县*******国有土地使用权［梅府国用（2015）第4569号］作为本次借款抵押，并办理了抵押物他项权登记。以上抵押物有被告博森光能公司2016年9月6日的《董事会（股东会）决议》及双方签订《抵押担保合同》，双方约定的抵押未超出抵押物价值范围。同时，《抵押担保合同》约定“主合同的变更并不影响抵押人履行本合同项下的义务，抵押人以抵押物应承担的担保责任也不因此而减免，抵押人仍以抵押物对变更后的合同承担担保责任”，双方签订《借款展期协议》时有相关约定且未涂销原抵押登记，双方设置的抵押合法有效，故对以上抵押财产，原告依法享有优先受偿权。被告陈志坚、广东鸿普新材料有限公司于2016年9月6日分别出具《承诺书》，承诺为被告博森光能公司的上述借款承担连带保证责任。借款展期后，被告陈志坚、广东鸿普新材料有限公司未与原告签订新的保证合同，是否继续承担保证责任的问题。原告客家村镇银行与被告博森光能公司虽变更了主合同的履行期限，对此变更，被告陈志坚、广东鸿普新材料有限公司作为被告博森光能公司的股东应明确知晓贷款已获展期的事实，但不应认为他们同意对展期后的贷款按照展期后的履行期限承担保证责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第二款的规定，债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定或者法律规定的期间。就本案而言，被告陈志坚、广东鸿普新材料有限公司仍应在原《承诺书》约定的借款期限和保证期限范围内承担保证责任，即主合同期满之日（2017年9月18日）之次日起两年内，承担保证责任。原告客家村镇银行于2019年7月18日起诉主张权利，在法律规定的期限内，被告陈志坚、广东鸿普新材料有限公司应按《承诺书》的承诺为被告博森光能公司的上述借款承担连带保证责任。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条规定“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”有限责任公司股东在公司出现解散事由后的法定期限内主动清算是其法定的强制性义务，但广东鸿普新材料有限公司股东陈志坚、徐莹、余莹瑛将公司未经清算即进行了注销，原告诉请被告陈志坚、徐莹、余莹瑛承担保证责任有理，应予支持。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”的规定，被告陈志坚、徐莹、余莹瑛依法对上述借款本息在上述抵押物优先受偿后仍不足清偿的部分债务承担连带清偿责任。原告客家村镇银行依据与被告伟祺投资公司签订的《中小企业“助保贷”业务合同协议》、《梅县区企业融资（助保贷）业务申请表》批文，请求被告伟祺投资公司对被告博森光能公司的上述借款本息承担50%的代偿责任即3170039.34元。本案中，对于逾期贷款，《中小企业“助保贷”业务合作协议》约定在借款企业未按时足额清偿贷款时，按借款企业贷款逾期发生的先后顺序，以企业助保金先行承担代偿责任，不足部分以政府风险补偿金按50%比例代偿，如代偿额度超过企业助保金及风险补偿金总额，超过部分由原告客家村镇银行自行承担。双方协议约定按50%比例代偿，应是贷款总额8000000元本息扣减被告博森光能公司缴纳的160000元企业助保金后的50%即（8000000元-160000元）×50%=3920000元本息范围进行代偿，现被告伟祺投资公司已支付了160000元企业助保金和2660000元政府风险代偿金，用以代偿被告博森光能公司所欠本金，仍应代偿本金为1260000元。关于应代偿的利息，应以3920000元本金，从被告博森光能公司欠息之日起（即2018年4月21日起）按借款合同约定的利息、复利计算。对于逾期贷款，双方在《中小企业“助保贷”业务合作协议》约定在借款企业未按时足额清偿贷款时，按借款企业贷款逾期发生的先后顺序，以企业助保金先行承担代偿责任，不足部分以政府风险补偿金按50%比例代偿，并未约定债权人应当先就物的担保实现债权，被告伟祺投资公司应承担约定的代偿责任。综上，被告伟祺投资公司应承担1260000元本金的代偿责任并承担3920000元的贷款产生相应利息、复利的代偿责任。被告徐莹、余莹瑛经一审法院公告送达起诉状副本及开庭传票等，期满后未到庭参加诉讼，依法应作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第二十八条、第三十八条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广东博森光能科技有限公司应偿还借款本金5180000元给原告梅县***镇银行股份公司，限于自判决生效之日起五日内付清；二、被告广东博森光能科技有限公司应支付利息1068802.54元、复利91276.14元（利息计至2019年6月20日止，复利计至2019年6月21日止，之后的利息、复利按双方合同约定的计付，但不得超过年利率24%）给原告梅县***镇银行股份公司，限于自判决生效之日起五日内付清；三、原告梅县***镇银行股份公司对被告广东博森光能科技有限公司提供的位于梅州市梅县*******国有土地使用权［梅府国用（2015）第4569号］的变价款享有优先受偿权；四、被告陈志坚、徐莹、余莹瑛应在上述抵押物清偿后不足以清偿部分对判决第一、二项承担连带清偿责任；五、被告梅州市梅县区伟祺新型城镇化建设投资有限公司应对被告广东博森光能科技有限公司的借款本金1260000元承担代偿责任，并对3920000元借款所产生的相应利息、复利承担代偿责任；六、驳回原告梅县***镇银行股份公司的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56180.55元，由被告广东博森光能科技有限公司负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案属金融借款合同纠纷。本案二审处理意见如下：客家村镇银行与博森光能公司签订《流动资金借款合同》和《借款展期协议》均系在平等、自愿、协商一致的基础上订立的，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。客家村镇银行发放涉案贷款后，博森光能公司逾期还款，构成违约，应承担还款及付息义务。本案中，博森光能公司拖欠借款本金5180000元、利息1068802.54元（此息计至2019年6月20日止，之后的利息按双方合同约定的计付）；复利91276.14元（计至2019年6月21日止，之后的复利按双方合同约定的计付），以上共计6340078.68元。一审法院判决博森光能公司应向客家村镇银行履行上述款项的偿付义务并无不当。客家村镇银行与博森光能公司于2016年9月18日签订了涉案《抵押担保合同》，博森光能公司以位于梅州市梅县*******国有土地使用权［梅府国用（2015）第4569号］作为本次借款抵押，并办理了抵押物他项权登记。上述《抵押担保合同》约定“主合同的变更并不影响抵押人履行本合同项下的义务，抵押人以抵押物应承担的担保责任也不因此而减免，抵押人仍以抵押物对变更后的合同承担担保责任”，双方签订《借款展期协议》时有相关约定且未涂销原抵押登记，双方设置的抵押合法有效，一审法院认定客家村镇银行对涉案抵押财产依法享有优先受偿权适当。对于逾期贷款，双方在《中小企业“助保贷”业务合作协议》约定在借款企业未按时足额清偿贷款时，按借款企业贷款逾期发生的先后顺序，以企业助保金先行承担代偿责任，不足部分以政府风险补偿金按50%比例代偿，并未约定债权人应当先就物的担保实现债权，因此，一审法院判令伟祺投资公司应承担代偿责任，与上述合同约定相符。本案中，关于逾期贷款本金，双方协议约定按50%比例代偿，应是贷款总额8000000元本息扣减博森光能公司缴纳的160000元企业助保金后的50%即（8000000元-160000元）×50%=3920000元本息范围进行代偿，现伟祺投资公司已支付了160000元企业助保金和2660000元政府风险代偿金，用以代偿博森光能公司所欠本金，仍应代偿本金为1260000元。关于应代偿的利息，博森光能公司自2018年4月21日起未支付利息，客家村镇银行于2018年12月18日向上诉人申请代偿，伟祺投资公司于2018年12月29日向客家村镇银行支付了风险代偿金2660000元，因此，伟祺投资公司仅应对博森光能公司2018年4月21日至2018年12月29日期间以3920000元本金计算的利息、复利和自2018年12月29日起，以1260000元本金计算的利息、复利承担代偿责任。一审法院认定伟祺投资公司从2018年12月29日起仍应承担3920000元贷款产生相应利息、复利的代偿责任属明显加重了伟祺投资公司的合同责任，本院予以纠正。博森光能公司、陈志坚经本院传票传唤及徐莹、余莹瑛经本院公告送达开庭传票均未到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上，伟祺投资公司的上诉请求部分有理，有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省梅州市梅县区人民法院（2019）粤1403民初1509号民事判决第一、二、三、四项；二、撤销广东省梅州市梅县区人民法院（2019）粤1403民初1509号民事判决第六项；三、变更广东省梅州市梅县区人民法院（2019）粤1403民初1509号民事判决第五项为：梅州市梅县区伟祺新型城镇化建设投资有限公司应对广东博森光能科技有限公司的借款本金1260000元承担代偿责任，并对广东博森光能科技有限公司自2018年4月21日至2018年12月29日期间以3920000元本金计算的利息、复利和自2018年12月30日起以1260000元本金计算的利息、复利承担代偿责任；四、驳回梅州客家村镇银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费56180.55元，由广东博森光能科技有限公司负担；二审案件受理费56180.55元（已由梅州市梅县区伟祺新型城镇化建设投资有限公司预交），由梅州客家村镇银行股份有限公司负担1000元，梅州市梅县区伟祺新型城镇化建设投资有限公司负担55180.55元。本判决为终审判决。审 判 长 黄洪远审 判 员 孔宁清审 判 员 罗锡芳二〇二〇年十月二十二日法官助理 黄 可书 记 员 幸静容