宁夏回族自治区固原市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁04民终953号 上诉人（原审被告）：张鹏飞，男，汉族，1987年12月20日出生，宁夏隆德县人，小学文化，农民，住宁夏隆德县。 委托诉讼代理人：李德隆，宁夏燕翼律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被上诉人（原审原告）：赵永胜，男，汉族，1970年4月24日出生，宁夏隆德县人，初中文化，农民，住宁夏隆德县。 原审被告：张雄强，男，1984年1月26日出生，汉族，宁夏隆德县人，初中文化，农民，住宁夏隆德县。 上诉人张鹏飞因与被上诉人赵永胜、原审被告张雄强民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区隆德县人民法院（2020）宁0423民初586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭，因符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，本院经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 张鹏飞上诉请求：依法撤销原判，发回重审或改判张鹏飞返还借款8000元。事实与理由：一审判决认定事实有误，处理结果错误。一、赵永胜出示的2018年1月1日的借条，是之前的借款。事实是张鹏飞于2016年向赵永胜借款10万元，双方于2018年1月1日经清算下欠本息合计8万元，张鹏飞当日出具了借条。后张鹏飞于2018年1月9日返还1万元；2018年1月11日返还2万元；2018年6月1日返还1万元；2018年7月26日返还2000元，四次共计转账返还4.2万元，两次现金返还3万元，合计7.2万元，下欠8000元愿意返还。二、赵永胜一审开庭后又向法庭提供2019年7月1日借条，该借条赵永胜并没有支付借款，是其以2018年1月1日的借条丢失为由要求再写借条，张鹏飞就又重新出具了借条，该证据的出现，不能排除张鹏飞于2018年1月9日至2018年7月26日四次还款的事实。因此，一审以张鹏飞于2019年7月1日出具借条而否认之前的还款事实错误。综上，望二审法院依法支持张鹏飞诉请。 赵永胜辩称，张鹏飞一共还了7.2万元，包括其所说的3万元现金，现金3万元大概在2017年还的，具体时间忘记了。其中2万元是本金，其余是利息。2016年张鹏飞借款10万元，约定月利率2.5%。之后利息一直清着呢，也一直换条子着呢，到2019年7月1日把条子换了，本金是8万元，利息每月2000元，还有几万元的利息没有给。赵永胜对一审判决没有意见，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告张雄强述称，服从法庭审判结果。 赵永胜向一审法院起诉请求：1.判令张鹏飞偿还赵永胜借款本金8万元及约定利息4.64万元，合计12.64万元；2.张雄强承担连带责任；3.案件受理费由张鹏飞、张雄强负担。 一审法院认定事实：赵永胜和张鹏飞系邻居关系。2016年1月，张鹏飞以购买工程车辆缺少资金为由，分两次向赵永胜借款10万元，约定利息为月利率2.5%，借款期限为一年，并由张雄强等人提供保证担保。期间，张鹏飞支付了一部分利息，但未归还本金。2018年1月，张鹏飞归还了2万元本金和所欠部分利息后又于2018年1月1日重新给赵永胜出具了8万元的借条，并按月利率2%重新约定了利息，并由张雄强继续担保。后在赵永胜多次催要下，张鹏飞以工程款未到位为由，一直推脱未还，期间支付了部分利息。2019年7月1日，在赵永胜的催促和要求下，张鹏飞又重新出具了一张8万元的借条，并约定按月利率2.5%支付利息，张雄强继续为该款承担保证责任。后张鹏飞再未归还借款本金及利息。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，并对合同当事人具有法律约束力。合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行或赔偿损失的违约责任。张鹏飞于2016年1月向赵永胜分两次借款10万元，双方约定了利息，并由张雄强承担保证责任。后由于张鹏飞未按约定履行义务，在双方协商下又两次延期履行。2019年7月1日张鹏飞向赵永胜出具了最后一次借条，约定按月利率2.5%支付利息，并由张雄强承担保证责任。双方多次出具借条的行为应视为双方重新签订借款合同，是双方真实意思的表示，双方之间形成了新的借贷和担保合同关系，且借贷和担保关系合法，受法律保护。在最后一次借款时，由于双方未约定还款期限，赵永胜可以随时请求还款，张鹏飞应当承担还本付息的义务，张雄强应承担连带保证责任。对双方之前已给付的利息和最后一次签订合同时约定的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。因此，双方之前约定的利息因未超过年利率36%并已支付，予以确认。最后一次签订合同时约定的利率已超过年利率24%，对超过的部分不予支持，应按照赵永胜的请求确定为月利率2%，并从2019年7月1日起计算，张雄强按照双方的约定对未支付的本息承担连带保证责任，张雄强承担保证责任后，有权向张鹏飞行使追偿权利。现赵永胜请求判令张鹏飞支付借款本金8万元及按月利率2%支付利息及张雄强承担连带清偿责任的诉讼请求，予以支持。张鹏飞的辩解意见，因缺乏证据支持，理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款和《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、由张鹏飞于判决生效后十日内归还赵永胜借款本金8万元及自2019年7月1日至2020年7月1日的利息1.92万元。之后利息以借款本金8万元为基数按月利率2%计算至实际给付之日；二、张雄强对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。张雄强承担保证责任后，有权向张鹏飞追偿；三、驳回赵永胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1414元，由张鹏飞负担。 本院二审另查明，2018年1月1日借条出具之后，张鹏飞向赵永胜还款合计4.2万元，其中：2018年1月9日微信转账1万元、2018年1月11日银行转账2万元、2018年6月1日银行转账1万元、2018年7月26日微信转账2000元。一审认定的其他事实清楚，本院予以确认。 本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行等违约责任。本案中，张鹏飞于2016年1月向赵永胜分两次借款10万元，双方在借条中明确约定按月利率2.5%给付利息，并由张雄强承担保证责任。一审中，张鹏飞对2019年7月1日出具的借条和2018年1月1日出具的借条提出异议，认为双方没有约定利息，利息内容是赵永胜后补的，并当庭提出进行笔迹和指纹鉴定，但在一审法院指定的期间内，张鹏飞未提交书面申请。二审中，其也未申请鉴定。故其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。2018年1月1日张鹏飞重新出具借条确认借款本金为8万元，但未确认欠付利息的数额，证明利息已清偿完毕。双方对现金还款3万元的具体时间陈述不一致，均未提交证据证明，赵永胜自认在2018年1月1日出具借条之前，故2018年1月1日借条出具之后，张鹏飞向赵永胜还款合计4.2万元，按照先息后本的方式抵扣，以月利率2%分段计算，截止最后一笔还款日期2018年7月26日，清偿利息6776.27元，抵扣本金35223.73元，下欠本金44776.27元。从2018年7月27日至2020年10月16日，下欠利息23850.83元。2019年7月1日借条系赵永胜称2018年1月1日借条丢失为由要求张鹏飞重新出具，不是双方对还款另行结算后出具的条据，也未发生新的借贷行为，故该借条不具有法律效力。一审以该借条为依据判决不当，本院予以纠正。 综上所述，张鹏飞的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区隆德县人民法院（2020）宁0423民初586号民事判决； 二、张鹏飞于本判决生效后十日内一次性返还赵永胜借款本金44776.27元及利息，截止2020年10月16日下欠利息23850.83元，本息合计68627.10元。之后至本判决确定的给付之日止的利息以本金44776.27元为基数，按月利率2%计算给付； 三、张雄强对上述借款本金及利息承担连带责任保证。张雄强承担保证责任后，有权向张鹏飞追偿； 四、驳回赵永胜其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2828元，减半收取1414元，由赵永胜负担990元，张鹏飞、张雄强负担424元。二审案件受理费2280元，由张鹏飞负担1596元，赵永胜负担684元。 本判决为终审判决。 审判长 高 睿 审判员 柴鹏鹏 审判员 傅美源 二〇二〇年十月十九日 书记员 伍晶晶