江西省赣州市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）赣07行终462号上诉人（原审原告）：广州云星物业管理有限公司赣州分公司，住所地：江西省赣州市章贡区赣江源大道******店面。法定代表人：陈智，系公司经理。委托代理人：黄鹏，男，汉族，1988年11月21日生，住江西省赣州市南康区，系公司法务。被上诉人（原审被告）：赣州市章贡区人力资源和社会保障局，住所地：江西省赣州市章贡区章江路**。法定代表人：郭晓明，局长。被上诉人（原审被告）：赣州市章贡区人民政府，，住所地：江西省赣州市章贡区章江路**法定代表人：连天浪，区政府区长。原审第三人：刘勇，男，汉族，1972年8月18日生，住四川省文县。上诉人广州云星物业管理有限公司赣州分公司因社会保障行政确认一案，不服龙南县人民法院（2019）赣0727行初99号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审判决查明，第三人刘勇入职原告云星物业担任物业经理一职。2018年12月26日，原告公司召开公司审计会议决定第三人刘勇自2018年12月27日起进行财务审计，要求第三人刘勇暂时休假回避，回避期间不得参与公司业务，公司事务由陈智代为管理。原告将上述会议决定口头告知了第三人刘勇。2018年12月7日，赣州物业管理协会下发赣市物协字【2018】6号文件，通知各会员单位决定在全市开展2018年度物业管理示范住宅小区（大厦）评选活动。2019年1月26日，因赣州物业管理协会组织的2018年度全市物业管理示范项目评选活动的需要，第三人刘勇根据市物业协会的安排作为活动评审组成员与协会会长刘永强一同到龙南县进行现场评审。当日评审结束返程途中，刘勇驾驶自有车辆行驶至龙南县坑路段时发生交通事故，造成刘勇、刘永强受伤及车辆受损。事故发生后，刘勇先后入赣州市人民医院、东莞市第八人民医院住院治疗，伤情诊断为：1．左距骨骨折；2.腰1压缩性骨折；3.第5跖骨基地骨折。2018年5月18日，经过赣州市物业协议会长办公会投票选举出原告云星物业等8家单位为常务副会长单位。赣州市物业管理协会分别于2019年2月18日、4月22日出具证明、函等材料对评选活动中具体评审工作由协会会长单位、常务副会长单位、副会长单位负责，相应会员单位的履职代表担任评审组成员的事实以及原告云星物业在协会担任常务副会长的履职代表为刘勇等内容进行了说明。赣州市住房和城乡建设局对上述证明事实在证明材料上予以盖章确认。2019年3月1日，原告作出《关于免去刘勇同志经理职务的通知》决定免去刘勇广州云星物业管理有限公司赣州分公司经理职务，调整为客服专员。通知作出《关于刘立权同志岗位任命的通知》决定由刘立权负责、主持广州云星物业管理有限公司赣州分公司的全面工作。并负责对接政府主管部门、赣州市物业协会等相关外联单位的一切工作。2019年9月11日，第三人刘勇对2019年1月26日所受伤害向被告人社局提出工伤认定申请。被告人社局受理后，依法向原告送达了《工伤（亡）认定举证通知书》，并向市物业协会调取了相关材料及向刘勇、刘强进行了调查。2019年12月26日，被告人社局作出区人社伤认字【2019】第138号《工伤认定决定书》，该决定书载明，2019年1月26日15时许，刘勇代表公司会同赣州市物业协会成员刘永强前往龙南县参与巡评活动，后从龙南县返回赣州市区，途经龙南东坑路段发生交通事故。受伤后，由刘永强联系车辆，将刘勇送至赣州市人民医院治疗。经诊断为：1．左距骨骨折；2.腰1压缩性骨折；3.第5跖骨基地骨折。经交警认定刘勇负事故全部责任。该工伤认定申请符合《工伤保险条例》第十四条第（三）项之规定，经讨论同意认定为工伤。原告对区人社伤认字【2019】第138号《工伤认定决定书》不服，向区政府提出复议，区政府于2020年5月11日作出区府复字【2020】2号《行政复议决定书》认为，第三人刘勇作为原告云星物业公司在赣州市物业管理协会的履职代表，负责对接与市物业协会的外联工作，其代表原告公司参与市物业协会的相关工作与活动属于工作职责之一。原告公司因公司财务审计需要，要求第三人刘勇在审计期间暂时回避，但未明确停止第三人刘勇回避期间在市物业协会的履职代表工作，也未向市物业协会告知暂停代表的履职或更换履职代表等事宜。因此，第三人刘勇于2019年1月26日根据市物业管理协会的安排，以原告履职代表的身份参与协会组织的外出评审活动，属于履职行为，亦是为了公司正当利益。根据《工伤保险条例》第十六条规定，对于符合该条例第十四条认定工伤的法定条件的，仅在劳动者存在故意犯罪、醉酒或者吸毒、自残或者自杀三类情形时方能排除认定，故受害劳动者有无违反单位外出请假等相关管理制度不是认定工伤的前提条件，也非排除认定的法定情形。综上，第三人刘勇于2019年1月26日因参与评审受伤害的情形符合《工伤保险条例》第十四条第（五）项的规定，应当认定为工伤。人社局依据《工伤保险条例》第十四条第（三）项的规定作出工伤认定，属于适用法律不当。鉴于人社局作出的工伤认定决定的事实清楚，程序合法，认定工伤的结论正确，故对适用法律不当的问题予以纠正，但不支持原告要求撤销案涉工伤认定，故决定维持人社伤认字【2019】第138号《工伤认定决定书》。原审法院认为，原告云星物业因公司内部财务审计需要，要求第三人刘勇在审计期间暂时回避，但未明确停止第三人刘勇回避期间在赣州市物业管理协会的履职代表工作，也未向赣州市物业管理协会告知暂停刘勇在赣州市物业管理协会的履职代表工作或更换履职代表等事宜。第三人刘勇作为原告云星物业公司在赣州市物业管理协会的履职代表，负责对接与赣州市物业管理协会的外联工作。因此，第三人刘勇于2019年1月26日根据赣州市物业管理协会的安排，以原告履职代表的身份参与协会组织的外出评审活动，属于履职行为，亦是为了公司正当利益。第三人刘勇于2019年1月26日因参与评审受伤害的情形符合《工伤保险条例》第十四条第（五）项的规定。《工伤保险条例》第十九条第二款规定，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。原告提交的证据不能佐证刘勇所受的伤害不属工伤，应承担举证不能的法律后果。被告人社局受理第三人工伤认定申请后，向原告送达了工伤（亡）认定举证通知书，告知了举证责任。并依职权进行调查、取证，结合原告提供的证据认定第三人在这次事故中造成的伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（三）项规定，并于2019年12月26日作出工伤认定决定。该决定认定事实清楚，程序合法。被告章贡区人民政府在接受复议申请后，及时向各方当事人送达了行政复议答复通知书及延期审理通知书等。于2020年5月11日作出涉案行政复议决定书，复议程序合法，适用法律法规正确。综上，原告要求撤销涉诉工伤认定决定及复议决定并要求被告重新作出行政行为理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告广州云星物业管理有限公司赣州分公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告广州云星物业管理有限公司赣州分公司负担。上诉人广州云星物业管理有限公司赣州分公司向本院提起上诉，要求：1．撤销于都县人民法院2020年7月29日作出的（2020）赣0731行初113号判决书；2．撤销被上诉人作出的区人社伤认字【2019】138号《工伤认定决定书》；3．判令被上诉人承担一审、二审的诉讼费。主要事实与理由：原审法院认为“刘勇于2019年1月26日根据赣州市物业管理协会的安排，以原审原告履职代表的身份参与协会组织的外出评审活动，属于履职行为，亦是为了公司正当利益。”该认定与事实完全不符，应认定“上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，原审第三人参与协会组织的外出评审活动，属于个人私自行为，其发生事故不应认定为工伤事故。”一、原审被告人社局为了证明第三人刘勇与上诉人存在劳动关系，向原审法院所提交的《劳动合同书》，该劳动合同书的有效期为2015年9月1日至2018年9月5日，且该合同的负责人签字处也非上诉人处负责人签字，属第三人刘勇恶意伪造，不可认定上诉人与第三人刘勇存在劳动关系。二、原审第三人的五险一金一直由广州云星投资集团有限公司缴纳，并非由上诉人进行缴纳。原审第三人在上诉人处工作实为上诉人向广州云星投资集团有限公司借调员工。依据《工伤保险条例》第41条有关规定：职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，即应由广州云星投资集团有限公司对该事故进行处理，与上诉人无关。故，第三人刘勇不管是劳动合同或是社保关系均与上诉人无关，双方不存在任何劳动关系。因此，原审法院在上诉人与被上诉人不存在劳动关系的事实情况下，认定被上诉人参加评审活动属于履职行为，显然是错误的。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。上述事实，有原审法院随卷移送的证据可以证实。本院认为，《工伤保险条例》第十四条：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：…（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；”。第十九条：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”本案中，原审第三人刘勇入职上诉人担任物业经理一职，且上诉人当选为赣州市物业管理协会常务副会长单位，原审第三人刘勇在上诉人当选后被委派为该协会常务副会长。2018年12月27日起，原审第三人刘勇因公司内部财务审计需要而进行了相应回避，该回避决定仅口头告知原审第三人刘勇，并未告知市物业协会。后因赣州市物业管理协会开展巡评工作的需要，原审第三人刘勇作为公司的履职代表参加协会评选活动，在巡评结束返回途中发生交通事故并导致受伤的事实，符合《工伤保险条例》第十四条第一款第五项的规定，应当认定为工伤。根据《工伤保险条例》第十九条之规定，用人单位不认为是工伤的，用人单位应承担举证责任，现上诉人提交的证据不能佐证刘勇所受的伤害不属工伤，应承担举证不能的法律后果。被上诉人章贡区人力资源和社会保障局在受理第三人工伤认定申请后，向上诉人送达了工伤（亡）认定举证通知书，告知了举证责任，并依职权进行调查、取证，在2019年12月26日作出工伤认定决定，该决定认定事实清楚，程序合法。被上诉人章贡区人民政府在受理复议申请后，依法进行了复议答复、延期审理等法定程序，于2020年5月11日作出涉案行政复议决定书，程序合法，适用法律法规正确。《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人广州云星物业管理有限公司赣州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  周洋发审判员  刘定丰审判员  陈煜龙二〇二〇年十月二十二日法官助理王豪书记员黄婷