江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0723民初1715号原告：江苏同合电气有限公司，统一社会信用代码91320700767394439B，住所地连云港开发区宋跳工业区高新二路**。法定代表人：赵斯发，该公司总经理。委托诉讼代理人：江树春，江苏法哲律师事务所律师。被告：连云港市新诚化工有限公司，统一社会信用代码91320723793849345C，，住所地灌云县临港产业区经八路东侧纬四路北侧法定代表人：姚建永，该公司经理。委托诉讼代理人：刘领，江苏同科律师事务所律师。原告江苏同合电气有限公司与被告连云港市新诚化工有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用简易程序于2020年5月21日、2020年6月24日公开开庭进行了审理。原告江苏同合电气有限公司委托诉讼代理人江树春，被告连云港市新诚化工有限公司委托诉讼代理人刘领到庭参加诉讼。根据被告连云港市新诚化工有限公司申请，本院于2020年7月2日依法委托鉴定，鉴定工作于2020年10月17日终结。本院于2020年10月23日对本案再次公开开庭进行了审理。原告江苏同合电气有限公司委托诉讼代理人江树春到庭参加诉讼。被告连云港市新诚化工有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏同合电气有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付剩余工程款195000元与利息（利息以195000元为本金，从起诉之日起按年利率6%计算至实际给付之日止）；2.所有的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年4月20日，原、被告签订了20KV配电工程施工合同。约定合同总价款为470000元整。原告按照合同约定内容完成设计、施工，并经被告及灌云县供电公司验收合格。被告于2016年4月26日以承兑汇票方式向原告支付工程款235000元，2017年4月24日又以承兑汇票方式支付工程款40000元。经原告多次催要被告总以各种理由拒不支付剩余工程款195000元。为此，特诉至法院，请求维护原告合法权益。被告连云港市新诚化工有限公司辩称，1.双方之间的合同已经解除。2016年4月20日，原告与被告签订《配电工程施工合同》，由于原告提供的6台低压柜无铭牌、无合格证、无“CCC”认证，为不合格产品。配电柜为国家强制认证产品，必须具备“CCC”认证，否则为不合格。原告提供的低压柜为不合格产品，存在重大安全隐患，无法正常使用，且双方未能就维修更换不合格低压柜达成一致，被告被迫又从台州市腾科机电有限公司购买了6台低压柜，总价值303180元，实际支付300000元。后原告与被告达成口头协议，被告再支付40000元，原告出具275000元(235000元+40000元)的发票，双方“两清”。“两清”就是解除合同，互不追究对方责任。原告提供的低压柜为不合格产品，是原告单方违约，但被告未要求原告全额赔偿，并承担了一部分损失，原告应当感谢被告。现原告三年后又提起本案诉讼，有违诚信原则。2.原告诉求已经超过诉讼时效。从合同约定的付款时间，以及被告最后一次付款时间为2017年4月24日，到法院立案是2020年4月27日，超过三年诉讼时效。综上，请求法院查清事实，依法驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、2016年4月20日，原告江苏同合电气有限公司（乙方）与被告连云港市新诚化工有限公司（甲方）签订配电工程施工合同，约定：一、工程概况1.工程名称：连云港市新城化工有限公司20KV配电工程。3.工程内容:为增容S11-1600/20变压器1台。高压柜3台与原有高压柜相连、低压柜6台与原1250KVA低压柜联络、桥架等。二、工程承包范围施工图设计、配电工程材料设备采购及安装、调试以及竣工验收，原有设备的拆除工作。四、合同价款及支付方式1.甲、乙双方共同确定的合同金额470000元。2.支付方式：合同签订后，甲方付合同金额的50%，货到现场付30%，供电公司验收合格后送电前付15%，送电后所剩5%作为质保金，质保期为半年。八、违约责任承包方责任：1.因施工造成质量不符合合同规定的，负责无偿修理或返工。二、2016年4月29日，原告出具收条确认被告以银行承兑汇票的形式支付价款235000元（出票日期2016年4月26日）。2017年3月16日，原告向被告出具了三张发票，金额共计275000元。2017年5月2日，原告出具收条确认被告以银行承兑汇票的形式支付价款40000元（出票日期2017年4月24日）。三、涉案工程主设备清单载明的原告采购安装的型号GGD低压柜6台系连云港市吉贝电器制造有限公司生产。通过中国质量认证中心官网查询，连云港市吉贝电器制造有限公司不具备生产相应规格型号（主母线2500A）GGD低压柜的强制认证证书。在原告采购安装低压柜后涉案工程竣工验收前,被告以其不符合合同约定（无铭牌，无“CCC”认证等等，严重不合格）为由予以拆除，并重新采购安装了台州市腾科机电有限公司生产的低压柜，该公司在制作低压柜的过程中拆解使用了原告提供的低压柜中的部分零部件。被告拆除并保管的低压柜目前仅剩三个低压柜柜体及部分配件。2017年2月28日，灌云县供电公司出具受电工程竣工验收单，确认涉案工程经验收合格。涉案工程计划开工日期为2016年10月9日，施工单位为南通宾城送变电工程有限公司。四、2020年7月2日，本院根据被告申请依法委托鉴定，鉴定程序最终因被告经催交未在指定期间交纳鉴定费用而于2020年10月17日终结。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议的主要问题如下：一、原、被告是否已就涉案工程达成两清协议？被告主张已与原告达成两清的口头协议，因无确凿的证据证明，且原告不予认可，本院依法不予采信。二、本案争议的主要问题——低压柜问题。1.涉案低压柜合不合格，有没有价值？因原告采购安装的低压柜，无铭牌，无“CCC”认证，且生产厂家连云港市吉贝电器制造有限公司未取得相应规格型号低压柜的国家强制性产品认证证书，不具备生产资质，故对被告主张的涉案6台低压柜为不合格产品的抗辩，本院依法予以采信；但是，不合格的低压柜对涉案工程而言没有直接使用的价值，并不等同于被告主张的没有价值，被告方拆解并使用涉案低压柜配件的事实就足以说明。2.擅自使用及保管不当如何处理？鉴于涉案低压柜不合格但有价值，被告应当妥善保管并及时通知原告取回，因擅自使用或保管不当造成灭失、毁损，应支付相应对价；但是，被告对现存的未擅自使用的低压柜柜体及其配件，则无需支付对价。三、鉴定问题。1.为什么应当由被告申请鉴定？首先，是被告主张扣减低压柜相关价款，扣减金额应由被告举证；其次，原告采购安装的低压柜不仅被被告方拆除并保管，更重要的是被被告方拆解并实际使用了不少配件；因此，根据证据规则应由被告申请鉴定并预交鉴定费用。2.为什么不完全按被告申请的内容鉴定？因为原、被告签订的是固定总价合同，工程内容除了设备采购外，还包括施工图设计，设备安装、测试及竣工验收，原有设备的拆除等等，即便按被告申请内容（按市场价值鉴定合同约定的变压器1台、高压柜3台、低压柜6台）鉴定，也不能解决双方之间的争议。3.不预交鉴定费应承担什么法律后果？由于被告未在指定期间预交鉴定费用，致使鉴定程序终结，故无法确定原告采购安装的被被告拆除并保管的现存的低压柜柜体及其部分配件的市场采购价格（按合格产品标准计价），因此，应由被告承担举证不能的不利后果，即本院对该部分价款不予扣减。四、诉讼时效问题。被告以银行承兑汇票方式支付原告40000元的工程款的出票时间是2017年4月24日，原告提起本案诉讼的本院收件时间是2020年4月8日，故未超过诉讼时效。因此，对被告主张的诉讼时效抗辩，本院依法不予支持。综上所述，本院酌情扣减涉案低压柜对应的利润、安装费、拆除费等等共计50000元后，被告还应支付原告工程价款145000元（470000元-275000元-50000元）。对原告主张的利息，本院依法予以支持（以145000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年4月8日起计算至实际给付之日止）。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告连云港市新诚化工有限公司于本判决生效之日起十日内连带支付原告江苏同合电气有限公司工程款145000元及其利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2020年4月8日起计算至实际给付之日止）；二、驳回原告江苏同合电气有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2100元，由原告江苏同合电气有限公司500元，被告江苏同合电气有限公司负担1600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  战传福二〇二〇年十月二十三日书记员  杨善丽法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。（二）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。