山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终1944号 上诉人（原审原告、反诉被告）：张建省，男，汉族，1972年1月24日生，山西省河津市僧楼镇北方平村居民。 委托诉讼代理人：邱四华，山西领科律师事务所律师。 被上诉人(原审被告、反诉原告)：谷士华，男，汉族，1966年4月4日生，西安市莲湖区丰庆路**居民。 委托诉讼代理人：茹红武，山西瀛航律师事务所律师。 上诉人张建省因与被上诉人谷士华租赁合同纠纷一案，不服山西省河津市人民法院（2019）晋0882民初2512号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理。本案现已审理终结。 张建省上诉请求：一、依法二审法院撤销一审判决，依法改判被上诉人谷士华退还租金8万元并赔偿上诉人损失10万元。二、一二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决营业执照不能办理的违约责任不在被上诉人谷士华，认定事实错误。双方订立租赁合同的目的是开饭店盈利，被上诉人提供的营业地址注册有其他个体营业执照，导致上诉人不能办理营业执照，饭店不能正常营业，合同目的不能实现，违约责任在于被上诉人谷士华。另外，被上诉人无理扰乱也是饭店不能正常营业的原因。二、一审程序违法。一审时，上诉人要求一审法院到工商所调取因原营业地址注册有其他营业主体，不能正常办理营业执照的事实。一审人民法院拒绝调取，严重影响了案件的公正判决。故上诉人认为一审认定事实错误，程序违法，应依法改判或者发回重审。 谷士华答辩称：上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回。租赁协议并未约定被上诉人给上诉人办理营业执照，但被上诉人积极协助上诉人办理。一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。 张建省原审诉讼请求：1、请求判令解除原被告之间于2019年4月25日签订的租赁协议；2、请求判令被告退还原告租金8万元，并赔偿经济损失10万元；3、被告承担案件受理费。 谷士华原审反诉请求：1、依法判令反诉被告继续履行2019年4月25日签订的《租赁协议》，向反诉原告支付租金33000元；2、依法判令反诉被告支付反诉原告逾期付款滞纳金暂按3000元计；3、依法判令反诉被告支付合同以外西庄土地租赁费2000元，水电费暂按3500元计；4、本诉、反诉费由反诉被告承担。 原审查明：2019年4月25日，原告张建省与被告谷士华经协商一致，签订一份租赁协议，约定由原告承租被告位于河津市××办事处××深井旁（现××农庄，注册名称为金鑫园农家饭庄）鱼塘、饭店七个包间、饭店大厅、两间宿舍及周边菜地，用途为餐馆经营、无公害养殖种植、休闲等合法经营项目。租赁期限自2019年4月25日起至2022年4月24日止，共计三年整；合同租金总计壹拾叁万捌仟元整（小写13.8万元），实行分两次付款，第一次先付款拾万元，第二次付款时间为2020年8月20日前付清余款叁万捌仟元（小写3.8万元），如迟付，滞纳金按2%计；被告不干涉原告正常经营；原告有下列情形之一的，被告有权解除合同，原告应按照每年租金20%的标准支付违约金：。逾期三个月未支付租金的；原告承租后，半年内未开展经营活动的，被告有权收回发包的所有场地及资产，租金不退；因政策性等原因造成原告无法正常经营时，被告应退还乙方应付租金余额及2%的利息；原被告因自身原因需提前解除合同的，应提前两个月书面通知对方，经协商一致后办理解除租赁手续。合同签订后，原告现金支付被告租金50000元，微信转账租金20000元，2019年4月28日，原告向被告出具5.3万元欠条，支付材料抵扣及其他费用10000元。2019年10月10日，由被告支付给武耀军2019年土地租赁费2000元。2019年9月20日，被告支付8月份电费1543元，2019年10月13日，被告支付9月份电费725元。原告为经营饭店，购买夏新茶吧机三套、深安茶吧机四套、菜架三个、节能铁锅炖专用灶台五套、抽风机管道三套、双锅旋转灶台一套、无烟烧烤炉一套、监控设施一套、金正电风扇一台、欣琪豪华型电热开水桶一个、科瑞德干手器两个、小煤气罐一套、油烟净化器两个、康鲜牌冷藏柜一台、电子秤一台、朝晖牌茶壶三个、菜刀一把、酒精火锅四个、餐盘十个、小菜篮两袋、六米长铁管两根、三米长铁管一根。 原审认为：原被告之间的租赁协议系双方真实意思表示，依法成立并生效。双方应该按照约定履行相应的义务。原告接手经营后，应当按照合同约定支付首期租金10万元，但其并未按约全额支付，被告多次催要，并不违反合同约定；原告所称工商营业执照不能办理，造成原告不能正常营业，违约责任在于被告，该理由不能成立，首先，原告与被告签订合同时已经明知被告在鑫鑫农庄所在地已经注册了一个经营主体；其次，双方并未在合同中约定被告有义务协助原告办理工商登记手续。原被告于2019年9月3日发生争执后，原告退出经营，多次与被告交涉，并起诉至法院要求解除租赁合同，其已经明确表明不再履行租赁合同，故双方于2019年4月25日签订的租赁协议达到法定解除条件，应予以解除。因合同解除的原因不在于被告，故原告应按合同约定支付被告年租金的20%违约金，原告已支付租金为7万元，年租金46000元的20%计算为9200元，由于被告支付武耀军土地租赁费2000元，原告认可属实，该款及2019年8月份、9月份的电费2268元应予以扣除，故被告应返还原告租金10532元。对于原告为经营饭店所购买的部分财物自行拉走。对原、被告的其他诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百三十五条之规定，判决：一、原告（反诉被告）张建省与被告（反诉原告）谷士华于2019年4月25日签订的租赁协议予以解除；二、原告（反诉被告）张建省于本判决生效之日起十日内将位于河津市××办事处××深井旁（现××农庄，注册名称为金鑫园农家饭庄）鱼塘、饭店(七个包间)、饭店大厅、两间宿舍及周边菜地等租赁物返还被告（反诉原告）谷士华；三、原告（反诉被告）张建省于本判决生效之日起十日内将其购买的夏新茶吧机三套、深安茶吧机四套、菜架三个、节能铁锅炖专用灶台五套、抽风机管道三套、双锅旋转灶台一套、无烟烧烤炉一套、监控设施一套、金正电风扇一台、欣琪豪华型电热开水桶一个、科瑞德干手器两个、小煤气罐一套、油烟净化器两个、康鲜牌冷藏柜一台、电子秤一台、朝晖牌茶壶三个、菜刀一把、酒精火锅四个、餐盘十个、小菜篮两袋、六米长铁管两根、三米长铁管一根等财物自行拉走；被告（反诉原告）谷士华不得阻拦；四、被告（反诉原告）谷士华于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）张建省租金10532元。五、驳回原、被告其他诉讼请求。本诉案件受理费3900元减半收取1950元，反诉案件受理费838元减半收取419元，由原告张建省负担1950元，被告谷士华负担419元。 二审中，上诉人张建省提交以下证据：1、河津市清涧金鑫苑农家饭庄企业信用信息公示报告。2、《个体工商户条例》。3、短信截屏、调取证据申请书。4、2019年9月17日、2020年9月1日张建省手机拍摄租赁地饭店现场视频及照片。5、点餐单。6、饭店投资损失清单及照片。被上诉人谷士华的质证意见为：一审程序并没有不当之处，第一对方所谓的调取证据申请，一审法院没有收到。该证据是否调取，是否属于人民法院调取的范围。第二对于本案所涉的营业执照的问题，代理人认为原审判决第五页本院认为部分对该问题的事实认定正确。不是我们的合法义务我们也没有违约，我们本着对方经营的问题一直配合。上诉人应该向被上诉人支付租金，但是上诉人违约在先。五六组证据，我方认为不应该作为二审的审理范围。第六组一二审主张金额不同。 本院对一审查明事实予以确认。 本院认为：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；（五）法律规定的其他情形。本案中，上诉人张建省与被上诉人谷士华于2019年9月3日发生争执后退出经营并向人民法院起诉要求解除租赁合同，原审法院判决解除该租赁合同后被上诉人谷士华未提出上诉，应当认定案涉租赁合同已经解除。关于上诉人张建省所提一审程序违法的上诉理由，经查阅一审案卷及庭审笔录，并未见到上诉人张建省所提交的调取证据申请书，其在一审庭审时亦未当庭申请调取证据，现其所提交的短信截图并不能证实其已向一审法院申请调取证据，故对其此项上诉理由，本院不予采信。关于上诉人张建省所提被上诉人提供的营业地址注册有其他个体营业执照，导致上诉人不能办理营业执照，饭店不能正常营业，违约责任在于被上诉人谷士华的上诉理由，经查，双方所订立的租赁协议并未约定被上诉人谷士华有协助上诉人张建省办理工商登记手续的义务，上诉人张建省在签订案涉租赁协议时亦明知所租赁场地注册名称为金鑫苑农家饭店，本案现有证据不能充分证实案涉场地不能办理工商登记手续的过错在于被上诉人谷士华，一审判决认定被上诉人谷士华不存在违约情形正确，上诉人张建省的此项上诉理由不能成立。上诉人张建省的其余上诉理由，缺乏充分事实依据及法律根据，本院均不予采信。 综上，上诉人张建省的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3900元，由上诉人张建省负担。 本判决为终审判决。 审判长  梅智勇 审判员  林学武 审判员  席少君 二〇二〇年十月二十日 书记员  李 娜