浙江省长兴县人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0522刑初315号公诉机关长兴县人民检察院。被告人李志德，曾用名李德昌，男，1976年07月06日生，汉族，浙江省长兴县人，初中文化程度，住浙江省长兴县。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年01月09日被长兴县公安局刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于长兴县看守所。辩护人梅翔，浙江众成律师事务所律师。被告人朱莉，曾用名朱保荣，女，1985年09月24日生，汉族，安徽省太和县人，大专文化程度，住安徽省太和县城关镇晶宫祥和城******（户籍地：安徽省太和县经济开发区）。因本案于2020年3月12被长兴县公安局取保候审。被告人张静，女，1981年02月14日生，汉族，安徽省太和县人，大专文化程度，工作单位：安徽省太和县自然资源和规划局，住安徽，住安徽省太和县：安徽省太和县）。因本案于2020年3月13日被长兴县公安局取保候审。辩护人葛光辉，浙江百易律师事务所律师。被告人祁建平，男，1967年05月29日生，汉族，浙江省长兴县人，初中文化程度，工作单位：浙江三通医药有限公司，现住浙江省长兴县。因本案于2020年1月30日被长兴县公安局取保候审。长兴县人民检察院以长检二部刑诉〔2020〕827号起诉书指控被告人李志德、朱莉、张静、祁建平犯非法经营罪,于2020年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2020年8月26日、10月20日公开开庭进行了审理。长兴县人民检察院指派检察员凌青出庭支持公诉，被告人李志德及其辩护人梅翔、被告人朱莉、被告人张静及其辩护人葛光辉、被告人祁建平到庭参加诉讼。现已审理终结。长兴县人民检察院指控：1.2018年1月至2020年1月，被告人朱莉在未取得药品经营许可证的情况下，从安徽华源医药集团股份有限公司药材分公司采购药品，并多次向被告人李志德出售其采购的药品，销售金额共计25余万元。2.2018年1月至2019年9月，被告人张静在未取得药品经营许可证的情况下，从安徽华源医药集团股份有限公司西药分公司采购药品，并多次向被告人李志德出售其采购的药品，销售金额共计21余万元。3.2018年1月至2020年1月，被告人李志德在未取得药品经营许可证的情况下，从被告人朱莉处购买药品25余万元，从被告人张静处购买药品21万余元，从李某1处购买药品43034元，从覃某处购买药品33065元，并多次向他人出售其购买的药品，其中向被告人祁建平出售药品12余万元，向焦某出售药品35966元，向王某1出售药品31410元，向蒋某出售药品26282元，向徐某2出售药品47269元，向王某2出售药品26640元，向李某2出售药品10000元，向喻某出售药品22344元，向王某3出售药品3943元，向蔡某出售药品5500元，向顾某出售药品7862元，向贾某出售药品4460元，向范某出售药品11000元，向钟某出售药品12000元，向陈某1出售药品5646元，向陈某2出售药品20000元，向钱某出售药品15000元，向周某出售药品6738元，向左某出售药品3000元，向朱某出售药品4000元，向刘某出售药品2000元，销售金额共计42余万元。被告人李志德另有115983.97元药品被长兴县市场监督管理局工作人员查获，尚未销售。4.2019年1月至7月，被告人祁建平在未取得药品经营许可证的情况下，从被告人李志德处购买药品，并多次向徐某1出售其购买的药品，销售金额共计12余万元。另查明，被告人张静主动到公安机关投案，如实供述其犯罪事实。公诉机关为证实其指控成立，当庭宣读了相关证据材料，并认为被告人李志德、朱莉、张静、祁建平违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。并提出判处被告人李志德有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十二万元；判处被告人朱莉有期徒刑一年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万四千元；判处被告人张静有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币九千元；判处被告人祁建平有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币四千二百元的量刑建议。提请本院依法判处。被告人李志德、朱莉、张静、祁建平对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，并认罪认罚。被告人李志德的辩护人对公诉机关指控被告人李志德构成非法经营罪不持异议，并提出如下辩护意见：1、被告人李志德系初犯；2、被告人李志德到案后如实供述自己的犯罪事实，庭审中也深刻认识到自己的错误，认罪悔罪态度好；3、被告人李志德原先在长兴三通医药公司做药品销售，解除劳动关系后因客户的需求、又贪图小利，而走上犯罪的道路；4、被告人李志德销售药品的行为未给他人造成损害，销售对象相对固定，销售量不大，社会危害性较小；5、被告人李志德有药品尚未销售，应属犯罪未遂。另外，被告人李志德已羁押近八个月之久，其违法所得和认罪认罚的罚金已缴纳，恳请法庭采纳公诉机关的量刑建议。被告人张静的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人张静认罪认罚，并当庭认罪，对被告人张静的行为构成非法经营罪的定性没有异议；2、被告人张静与李志德交易单一，量也较小，获利仅三千元，社会危害性较轻；3、被告人张静主观上只是赚点外快，由于认知上的错误，触犯法律；4、被告人张静有自首情节，认罪态度较好；5、由于安徽华源医药公司存在管理漏洞，也为滋生犯罪创造了条件；6、被告人张静系初犯。综上，建议法庭对被告人张静从轻处罚。在庭审中提交营业执照1份、住院病案1组、现金缴款单2份，以证明被告人张静提供给李志德酒等物品的来源、被告人张静的病情，以及已退缴的违法所得和认罪认罚罚金等事实。经审理查明的案件事实和起诉书指控的内容一致。另查明，被告人李志德上述被查获的药品及其作案使用的车牌号浙ＥＥ××**的小型面包车1辆、ＯＰＰＯＲ11ｓｔ手机、ＨＵＡＷＥＩＭａｔｅ20Ｘ手机各1部，以及被告人朱莉作案使用的ｖｉｖｏＸ27手机1部均被扣押在案。再查明，本案审理过程中，被告人李志德、朱莉、张静、祁建平自愿分别将其违法所得人民币40000元、8000元、3000元、1400元退缴在案。上述事实，被告人李志德、朱莉、张静、祁建平在开庭审理中亦无异议，且有以下证据证明：1、人口信息、归案经过、银行流水、微信、支付宝转账记录、聊天记录、证明、扣押清单、行政机关移送材料、情况说明、缴款单等书证；2、证人安某、任某、李某1、覃某、徐某1、焦某、王某1、蒋某、徐某2、王某2、李某2、喻某、王某3、蔡某、顾某、贾某、范某、钟某、陈某1、陈某2、钱某、周某、左某、朱某、刘某等人的证言；3、被告人李志德、朱莉、张静、祁建平的供述和辩解；4、搜查笔录、电子证物检查工作记录；5、扣押照片、微信电子数据、支付宝电子数据。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人李志德、朱莉、张静、祁建平违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人李志德被扣押在案的部分药品，系犯罪未遂，本院依法比照既遂犯予以从轻处罚。被告人张静有自首情节，被告人李志德、朱莉、祁建平归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，且均认罪认罚，本院依法分别予以从轻处罚；上述被告人均积极退缴其本案所涉违法所得，本院酌情予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，量刑适当，本院予以采纳。据此，为保护正常的市场交易秩序，根据被告人李志德、朱莉、张静、祁建平犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李志德犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十二万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。二、被告人朱莉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万四千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。三、被告人张静犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币九千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。四、被告人祁建平犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币四千二百元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。五、禁止被告人李志德、朱莉、张静、祁建平在缓刑考验期限内从事药品经营、销售等相关活动。六、对退缴在案的被告人李志德、朱莉、张静、祁建平违法所得人民币40000元、8000元、3000元、1400元，予以没收，上缴国库。七、对被告人李志德被扣押在案的药品、小型面包车1辆、手机2部，及被告人朱莉被扣押在案的手机1部，予以没收，由扣押机关上缴国库。被告人李志德、朱莉、张静、祁建平回到社区后，应当遵守法律法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  丁正新人民陪审员  斯振甫人民陪审员  孙 波二〇二〇年十月二十日书 记 员  李学娟