四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终3305号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司，营业场所：四川省南充市顺庆区锦程路69号南充总商会大厦1幢3059、1063、1065、1067铺部分，统一社会信用代码91511300754718123C。 负责人：赵劲栋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马世文，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：雷应琼，女，1972年12月30日出生，汉族，住四川省蓬安县。 委托诉讼代理人(特别授权)：唐辉，蓬安县助民法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：陈娇，女，1986年4月14日出生，汉族，住四川省蓬安县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司（以下简称平安保险南充公司）因与被上诉人雷应琼、陈娇机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省蓬安县人民法院（2020）川1323民初802号，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险南充公司向本院上诉请求：1.撤销原判，改判上诉人不承担误工费、出院后的护理费不超过120元/天，兰祝清被抚养人生活费应按10年计算，以上合计上诉金额为37868.35元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、误工费：雷应琼工资发放形式为打卡，虽然其提供的银行流水及工作证材料证明其工资标准为5000元/月，但并未提供任何证据显示受伤后其收入减少，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入减少的收入计算。二、护理费：一审法院判决雷应琼住院期间的护理费为120元/天，雷应琼伤情好转治疗结束稳定后，出院在家休养期间，护理难度、护理标准、护理依赖程度远低于再远治疗期间，故出院后护理标准不应高于100元/天。三、雷应琼母亲兰祝清在雷应琼定残之日已年满70岁，其被抚养人生活费应以定残之日起计算为10年。 雷应琼答辩称：1.误工费，雷应琼受伤后没有收入，二审中提交相应的证据予以证明，不应减少务工损失。2.护理费150元/天是当地法院司法惯例，雷应琼从受伤起就是其女儿在照顾，现雷应琼仍需要护理，一审法院判决的护理费不应减少。3.被抚养人生活费，雷应琼受伤时，其母亲还未满70岁，应以雷应琼受伤之日算被抚养人生活费。综上，请求驳回上诉，维持一审判决。 陈娇答辩称：由法院依法处理，但我不承担二审诉讼费。 雷应琼向一审法院诉讼请求：1.判令陈娇、平安财保南充公司赔偿雷应琼医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工损失、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计173,997元；2.本案案件受理费由陈娇承担。 一审法院认定事实：2019年12月5日13时30分，陈娇驾驶车牌号为川Ｒ×××××的小型客车，行驶至蓬安县大门外路段处时，与雷应琼骑电动自行车相撞，造成两车受损及雷应琼受伤的交通事故。本次交通事故经蓬安县公安局交通警察大队认定，陈娇承担此事故全部责任，雷应琼不承担此事故责任。雷应琼受伤后，当即被送往蓬安县人民医院住院治疗，至2020年2月3日出院，共计住院60天，用去住院医疗费25323.41元；于2019年12月5日至2020年6月29日在蓬安县人民医院门诊治疗，用去门诊医疗费1992.12元。2020年2月20日，雷应琼在蓬安县康健乐医疗器械有限公司购买铝合金腋拐一个，用去残疾辅助器具费120元。2020年5月25日，一审法院委托川北医学院司法鉴定中心对雷应琼的伤残程度、后续医疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该中心于2020年6月5日出具川北司鉴【2020】临鉴字第353号司法鉴定意见书，鉴定意见为：雷应琼的伤残等级为十级；护理期酌定90日；营养期酌定60日；误工期酌定180日；后续医疗费酌定8000元。雷应琼支付鉴定费2600元。 川Ｒ×××××号机动车在平安财保南充公司处投保了机动车第三者责任强制险（以下简称交强险）、第三者商业责任险（以下简称三者险）及不计免赔率险。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元,三者险赔偿限额为1000000元，且本次交通事故发生在保险责任期限内。 雷应琼的被扶养人为：父亲雷时忠，1949年9月26日出生；母亲兰祝清，1950年5月16日出生。雷时忠与兰祝清由雷应琼、雷文文共同扶养。 本次交通事故发生后，平安财保南充公司垫付了医疗费10,000元，陈娇垫付了住院医疗费8,000元、门诊医疗费419.9元及护理费2,880元。 2020年7月21日，雷应琼向一审法院出具书面意见，自愿请求在本案中对后续医疗费暂不主张，待实际发生后另行主张。 审理过程中，各方当事人均认可雷应琼有关赔偿费用按照城镇居民标准进行计算，且各方当事人对非基本医疗保险范围内医疗项目费用的扣除比例未能协商一致，且均未向本院申请对此进行鉴定。 一审法院认为：公民的健康权依法受法律保护。本次交通事故经蓬安县公安局交通警察大队认定，陈娇承担此事故全部责任，雷应琼不承担此事故责任。该责任认定客观、公正，予以采信。由于川Ｒ×××××号车在平安财保南充公司投保了交强险和商业三者险，对于本次事故给雷应琼造成的损失，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”及《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”之规定，平安财保南充公司应首先在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，由平安财保南充公司在商业三者险保险限额内承担替代赔偿责任，仍有不足的部分由陈娇承担。医疗费中的非基本医疗保险范围内医疗项目费用不属保险公司理赔的范围，该部份损失由陈娇承担。 因交通事故给雷应琼造成的各项损失，参照法庭辩论终结前上一统计年度的统计数据，结合雷应琼的请求，审查如下：1.医疗费。结合雷应琼受伤后的住院病历资料、住院费用结算票据及门诊票据，认定医疗费为27315.53元。2.护理费。结合鉴定意见，雷应琼的护理期限为90日。雷应琼住院期间2019年12月5日至2019年12月29日（共计24天）的护理费为2880元，之后的护理费为150元×66天＝9900元，故护理费共计为12780元。3、营养费。结合鉴定意见及出院医嘱，营养费认定为30元×60天＝1800元。4、住院伙食补助费。雷应琼实际住院60天，住院伙食补助费认定为50元×60天＝3000元。5、交通费。雷应琼主张交通费800元，但未提交证据证实，鉴于雷应琼因本次交通事故受伤住院及参加鉴定产生交通费属于必然支出，结合本案实际，酌定交通费为300元。6、后续医疗费。雷应琼已出具书面意见，请求在本案中暂不主张后续医疗费，一审法院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，雷应琼的意见符合法律规定，故对于后续医疗费，在本案中暂不处理，待实际发生后雷应琼可另行主张。7、残疾赔偿金。参照城镇居民计算残疾赔偿金，雷应琼受伤时未满60周岁，司法鉴定意见确定伤残等级为十级伤残，按城镇居民人均可支配收入36154元／年的标准计算20年，残疾赔偿金为36154元×20年×0.1＝72308元。雷应琼的被扶养人中，其父亲雷时忠在本次交通事故发生时已年满七十周岁，其被扶养人生活费应按照城镇居民人均消费性支出计算十年，即25367元×10年×0.1÷2人＝12683.5元；雷应琼母亲兰祝清在本次交通事故发生时已年满六十九周岁，其被扶养人生活费应按照城镇居民人均消费性支出计算十一年，即25367元×11年×0.1÷2人＝13951.85元。被扶养人生活费计入残疾赔偿金共计98943.35元。8、精神损害抚慰金。雷应琼因本次交通事故受伤致残，其生活受到影响，精神上遭受了一定的痛苦，其要求赔偿精神损害抚慰金5000元，符合相关法律规定，予以支持。9、误工损失。雷应琼提供的证据能够证明其收入为5000元／月，其主张参照该标准计算误工损失，符合法律规定，予以支持。结合鉴定意见，误工天数认定为180天，故误工损失认定为5000元÷30天×180天＝30000元。10、残疾辅助器具费。雷应琼因本次交通事故产生残疾辅助器具费120元，提交了相关发票佐证，予以认定。11、鉴定费。雷应琼因本次交通事故产生鉴定费2600元，有鉴定费发票予以佐证，予以认定。上列1-11项合计181858.88元，双方当事人对非基本医疗保险范围内医疗项目费用未能协商一致，且均未向法院申请对此进行鉴定，一审法院酌情按照15%的比例扣除非基本医疗保险范围内医疗项目费用，即27315.53元×15%＝4097.33元，根据保险合同约定平安财保南充公司不予承担，由陈娇承担。关于第11项鉴定费，因雷应琼请求在本案中暂不主张后续医疗费，该项鉴定费用酌定为520元，应由雷应琼自行承担，剩余鉴定费用2080元，由陈娇承担。扣除非基本医疗范围内医疗项目费用及鉴定费后剩下的损失金额181858.88元-4097.33元-2600元＝175161.55元，由平安财保南充公司在川Ｒ×××××号车机动车交强险医疗费赔偿限额内赔偿雷应琼医疗费、营养费、住院伙食补助费等中的10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿雷应琼护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、误工损失、残疾辅助器具费等中的110000元，超出交强险赔偿限额的费用175161.55元-10000元-110000元＝55161.55元，由平安财保南充公司在三者险赔偿限额内进行赔付。 综上，平安财保南充公司应承担10,000元+110,000元+55,161.55元＝175,161.55元，陈娇应承担4,097.33元+2,080元=6,177.33元，雷应琼应自行承担鉴定费520元。平安财保南充公司已垫付10,000元，陈娇已垫付11,299.9元。因此，平安财保南充公司应向陈娇转支付11,299.9元-6,177.33元=5,122.57元，向雷应琼赔偿175,161.55元－5,122.57元-10,000元＝160,038.98元。故判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在本判决书生效之日起十日内向雷应琼赔偿160,038.98元，向陈娇转支付5,122.57元；二、驳回雷应琼的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,779元，减半收取计1,890元（雷应琼已预交），由雷应琼负担152元，由陈娇负担1,738元。 二审中，雷应琼提供了其在工商银行、四川天府银行卡交易明细记录。该银行交易明细载明，雷应琼每月的工资由公司打卡到账上，2020年1月22日分别打的5000元、2000元工资是11月份的工资和12月半个月的补助，之后再未发放工资。拟证明雷应琼在受伤后，所务工的公司再没有发放工资，因此按照实际的工资计算误工费用。 平安财保南充公司、陈娇对上述证据的三性无异议。 对上述证据本院予以认证。 二审查明的其他事实与一审认定事实相一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。针对双方当事人的诉辩意见，本案二审争议的主要焦点为：雷应琼因交通事故受伤后的误工费、护理费和被扶养人生活费应如何认定。 关于误工费问题。雷应琼在一审中提供证据证明其每月工资为5000元，二审中，补充提供证据证明在伤后，其所务工的公司未再发放工资，平安财保南充公司对该证明不持异议，故平安财保南充公司请求不承担误工费，本院不予采纳。 关于护理费和兰祝清被扶养人生活费问题。经查明，雷应琼受伤后在蓬安县医院住院治疗，前24天由陈娇请人护理，支付护理费2880元，一审法院据实认定，并无不当。依照鉴定意见，雷应琼护理期限为90日，一审法院按照当地护工人员的收入，考虑雷应琼出院后的实际情况，确定护理费每天150元，合情合理，本院应予支持。同时，雷应琼在伤后即无工资收入，不能支付被扶养人生活费，一审法院从雷应琼受伤之日计算兰祝清的被抚养人生活费，符合法律规定，应予维持。 综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持；平安财保南充公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费746元，由中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈智慧 审判员  龙 燊 审判员  江春虹 二〇二〇年十月二十八日 书记员  孙荔萍