湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘07民终1548号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司，住所地湖南省汉寿县沧浪街道西湖社区新S2**线与芙蓉西路交汇处商铺一楼116号及二楼202号。主要负责人：吴明燕，该支公司经理。委托诉讼代理人：何粤湘，湖南开旗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张毛佗，男，1950年9月22日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：彭楷，汉寿县求是法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张超，男，1985年2月4日出生，汉族，居民，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：吴立美，常德市振兴法律服务所法律工作者。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司（以下简称人寿汉寿支公司）因与被上诉人张毛佗、张超机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2020）湘0722民初1260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿汉寿支公司上诉请求：撤销一审判决，改判人寿汉寿支公司减少赔偿40791元。事实与理由：根据保险约定和上诉人申请的非医保用药鉴定结论，本案张毛佗医药费中非医保自付部分金额为7510.96元，多认定误工费36000元，合计多认定损失金额43510.96元。导致交强险多赔偿29511.14元，商业险多赔偿11279.86元，合计40791元。张毛佗的误工费认定有误，根据证据显示，张毛佗的误工时间只有两个月，即6000元，一审判决多认定误工费36000元。张毛佗辩称，上诉人的上诉理由不成立，没有事实依据，一审判决误工费正确，对于非医保用药不应支持。答辩请求维持一审判决。张超辩称，一审判决非医保费用由上诉人承担正确，请求驳回上诉人的上诉请求。张毛佗向一审法院起诉请求：判令张超、人寿汉寿支公司赔偿张毛佗各项损失共计141836元，在诉讼过程中，张毛佗要求增加医疗费40261元，即要求张超与人寿汉寿支公司赔偿张毛佗各项损失共计182097元。一审法院认定：2019年2月4日10时01分许，张毛佗驾驶二轮电动车从聂家桥乡政府往先锋村方向行驶，行至聂家桥乡集镇路段时，与张超临时停靠的正在开门的湘Ｊ3××**小型轿车相撞，造成张毛佗受轻微伤及两车受损的交通事故。经汉寿县公安局交通警察大队认定：张超负此次事故的主要责任，张毛佗负次要责任。张毛佗受伤后被送往常德市××人民医院救治，经诊断为右胫骨粉碎性骨折、脑外伤、右手外伤、全身多处皮肤软组织挫伤等，住院治疗37天，张毛佗之损伤经常德市广德司法鉴定中心鉴定为十级伤残。人寿汉寿支公司为肇事车辆湘Ｊ3××**小型轿车的承保人，各方就本案赔偿事宜未能达成一致意见。本案双方对于上述的本次交通事故发生经过、责任划分、肇事车辆投保情况、张毛佗伤残情况没有争议。对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。对当事人双方没有争议的证据（张毛佗提交的事故责任认定书、住院病历、司法鉴定意见书，张超提交的医疗费票据），一审法院予以确认并在卷佐证，对于双方有争议的证据，认定如下：张毛佗提交常德市××人民医院的医疗费发票来源合法，与病历资料相互印证，予以采信；张毛佗提交的聂家桥卫生院的医疗费收费票据无病历资料佐证，无法证实张毛佗系因本次交通事故住院治疗，对其关联性不予采信；张毛佗提交的常德市广德司法鉴定中心的鉴定费发票，人寿汉寿支公司认为与其没有关联性，法院经审查后认为，根据保险合同约定，保险人不需承担该项费用，对人寿汉寿支公司的质证意见，予以采纳；张毛佗提交的汉寿县燃气协会出具的证明、汉寿县聂家桥长宏液化气站出具的证明、汉寿县燃气协会工资表18份、收据二份、领款清单一份来源合法、内容客观真实、相互印证，形成证据锁链，可以证明张毛佗误工损失的情况，予以采信。人寿汉寿支公司提交商业险保险条款、司法鉴定意见书及投保单，用以证明对于非医保用药需要进行核减，法院经审查后认为保险人在保险合同中约定对非医保费用进行核减属于减轻保险人的责任，加重了投保人的责任，人寿汉寿支公司未举证证明已经向投保人履行了特别提示义务，且医疗机构用药是根据受害人的伤情需要自主开支，受害人及投保人并不能进行有效控制和审核，不宜进行核减，故对该组证据的证明力，均不予采信。另查明，张毛佗系汉寿县燃气协会的员工，事故发生前在汉寿县聂家桥长宏液化气站工作，每月收入3000元。张超在事故发生后已为张毛佗垫付医疗费40261元。根据采信的证据，结合当事人双方的当庭陈述，对张毛佗的损失确认如下：1.医疗费42183.94元，超过部分不予支持；2.住院伙食补助费4800元（48天×100元/天）；3.营养费9000元（180天×50元/天）；4.后续治疗费10000元；5.残疾赔偿金43826.2元（39842元/年×11年×10%）；6.误工费42000元（3000元/月×14月）；7.护理费24862.66元（77563/年÷365天×60%×195天）,张毛佗未提交其开支护理费证据，结合张毛佗的伤残等级，酌定参照2019年湖南省在岗职工月平均工资的60%确认护理费，超过部分不予支持；8.精神损害抚慰金5000元；9.交通费（酌定）800元；10.鉴定费1200元。对于张毛佗主张的残疾辅助器具费，因张毛佗未提交证据，不予支持。以上损失共计183672.8元，其中属于交强险死亡伤残损失赔偿项目费用共计116488.86元，属于医疗费用赔偿项目费用共计65983.94元，鉴定费1200元。一审法院认为，张超驾驶湘Ｊ3××**小型轿车致张毛佗受伤并负事故主要责任，应承担侵权责任。湘Ｊ3××**小型轿车在人寿汉寿支公司投保了交强险和不计免赔的商业三者险，张超需承担的责任应由人寿汉寿支公司替代承担。张毛佗主张的死亡伤残损失及医疗费用损失均超出交强险分项赔偿限额范围，因此人寿汉寿支公司应在交强险内赔偿张毛佗损失120000元。除鉴定费外，张毛佗超出交强险的损失为62472.8元（183672.8-1200元-120000元），因张超负事故主要责任，酌定张超按照80%的比例承担事故责任，张超需承担的费用49978.24元（62472.8元×80%），由人寿汉寿支公司代为赔偿，张毛佗自负20%的责任。鉴定费1200元，由张超承担960元（1200元×80%），张毛佗自负240元（1200元×20%）。超过部分的诉讼请求，不予支持。综上，人寿汉寿支公司应在交强险内赔偿张毛佗120000元，在商业三者险内赔偿张毛佗49978.24元。因事故发生后，张超为张毛佗垫付了医疗费40261元，在本案中，张超需要承担鉴定费960元，扣除鉴定费后，张超多支付的费用为39301元，张超要求在本案中一并处理，为减少诉累，该笔费用应由人寿汉寿支公司直接支付给张超。故人寿汉寿支公司应赔偿张毛佗各项损失130677.24元（120000元+49978.24-39301元），支付张超39301元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第三款、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效后十日内赔偿张毛佗各项损失共计130677.24元元，款支付至张毛佗账户（户名：张毛佗，账号6230********，开户行：湖南汉寿农村商业银行）；二、中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效后十日内向张超支付39301元，款支付至张超账户（户名：张超，账号6217********，开户行：中国邮政储蓄银行汉寿支行）；三、驳回张毛佗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3942元，减半收取1971元，由张毛佗负担394元，由张超负担1577元。二审中，人寿汉寿支公司围绕其上诉请求，向本院提交了张毛佗的务工证明及其工资表，拟证明张毛佗的实际减少收入仅为6000元的情况。经当事人质证，张毛佗认为，人寿汉寿支公司提交的证据虽是张毛佗向人寿汉寿支公司提供的，但燃气协会出具证明时所述务工时间以及工资发放时间有笔误，一审判决对于工资的实际减少金额认定正确。张超对该证据不清楚，由法院依法核实认定。本院于庭后向汉寿县燃气协会进行调查核实，汉寿县燃气协会证明人寿汉寿支公司向本院提交的证据系其出具，并向本院提供了张毛佗（又名张孝全）的工资发放表格，证明2019年全年向张毛佗发放了工资，直至2020年1月份后张毛佗未在汉寿县燃气协会工作后才停止发放工资，即张毛佗的工资以每月3000元的标准已发放至2020年1月份的相关事实，对于本院调查取得的证据，经各方当事人质证对其真实性及合法性均无异议，本院依法对上述事实予以认定。二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：是否扣减非医保用药费用以及一审对于张毛佗的误工费损失的认定是否正确。关于是否扣减非医保用药费用，张毛佗住院期间所支出的医疗费均为治疗交通事故所受损伤而开支，该医疗费用的支出与本案交通事故具有直接因果关系且医院用药是医生为控制和稳定病情需要而自主进行的，投保人及受害人对此无法控制和审核。人寿汉寿支公司虽在保险条款中约定了医疗费用按照国家基本医疗保险的标准核定，但该条款中免除了自己所应承担的责任，加重了投保人的责任，且人寿汉寿支公司在本案中未举证证明其就条款内容已向投保人作出了明确的提示告知和说明，该免责条款不发生法律效力。故本院认为，张毛佗的医疗费损失不应当扣除非医保用药金额，对于人寿汉寿支公司上诉所称应在赔偿款中扣减非医保用药费用的请求本院不予支持。关于误工费损失的认定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。从上述规定我们可以得知，对于误工费的计算主要从受害人的误工时间和收入状况两个方面进行考虑，如果他们遭受人身损害，从遭受伤害到完全治愈这一期间内，无法从事正常工作或因无法劳动而减少收入。侵害人给受害人造成的劳动收入减少的损失，这是一种具体财产损害，依法应予赔偿。但从二审查明的事实分析，张毛佗系汉寿县燃气协会的员工，每月固定收入为3000元，虽因交通事故遭受了人身损害，但其工资收入并未实际减少，汉寿县燃气协会在其受伤后仍一直给其发放工资至2020年1月份，故其实际减少收入仅为两个月的工资收入，即其误工费损失应为6000元（3000元/月×2月），一审判决认定张毛佗的误工费损失42000元无事实依据，本院依法予以纠正。故张毛佗的各项损失为：1.医疗费42183.94元；2.住院伙食补助费4800元（48天×100元/天）；3.营养费9000元（180天×50元/天）；4.后续治疗费10000元；5.残疾赔偿金43826.2元（39842元/年×11年×10%）；6.误工费6000元（3000元/月×2月）；7.护理费24862.66元（77563/年÷365天×60%×195天）；8.精神损害抚慰金5000元；9.交通费（酌定）800元；10.鉴定费1200元。以上损失共计147672.8元。因此人寿汉寿支公司应在交强险内赔偿张毛佗损失120000元。除鉴定费外，张毛佗超出交强险的损失为26472.8元（147672.8-1200元-120000元），因张超负事故主要责任，酌定张超按照80%的比例承担事故责任，张超需承担的费用21178.24元（26472.8元×80%），由人寿汉寿支公司代为赔偿，张毛佗自负20%的责任。鉴定费1200元，由张超承担960元（1200元×80%），张毛佗自负240元（1200元×20%）。综上，人寿汉寿支公司应在交强险内赔偿张毛佗120000元，在商业三者险内赔偿张毛佗21178.24元。张超为张毛佗垫付了医疗费40261元，张超另需要承担鉴定费960元，故张超多支付的费用为39301元。故人寿汉寿支公司应赔偿张毛佗各项损失101877.24元（120000元+21178.24-39301元），支付张超39301元。综上所述，人寿汉寿支公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省汉寿县人民法院（2020）湘0722民初1260号民事判决第二、三项，即；中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效后十日内向张超支付39301元，款支付至张超账户（户名：张超，账号6217********，开户行：中国邮政储蓄银行汉寿支行）；驳回张毛佗的其他诉讼请求；二、变更湖南省汉寿县人民法院（2020）湘0722民初1260号民事判决第一项为：中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司于本判决生效后十日内赔偿张毛佗各项损失共计101877.24元，款支付至张毛佗账户（户名：张毛佗，账号6230********，开户行：湖南汉寿农村商业银行）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费3942元，减半收取1971元，由张毛佗负担394元，张超负担1577元；二审案件受理费819.78元，由张超负担445.89元，由中国人寿财产保险股份有限公司常德市汉寿县支公司负担445.89元。本判决为终审判决。审判长  涂江波审判员  严钦华审判员  谭洪妮二〇二〇年十月二十九日法官助理江南书记员陈晶晶附相关法条：1、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。