湖南省吉首市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘3101刑初230号公诉机关湖南省吉首市人民检察院。被告人彭湘蓉，女，1971年10月27日出生于湖南省保靖县，土家族，初中文化，居民，个体工商户，户籍住址湖南省，归案前租住于湖南省吉首市。2014年10月14日，因赌博被吉首市公安局行政拘留十日。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2019年11月2日被吉首市公安局刑事拘留，后经湖南省吉首市人民检察院批准，于2019年12月5日被吉首市公安局逮捕。现羁押于湘西州看守所。辩护人田志松，湖南新世纪律师事务所律师。湖南省吉首市人民检察院以吉检刑检刑诉﹝2020﹞206号起诉书指控被告人彭湘蓉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2020年7月7日向本院提起公诉。本院审查后，于2020年7月13日立案受理，后依法组成合议庭，于2020年9月23日公开开庭审理了本案。湖南省吉首市人民检察院指派检察员吴正秀出庭支持公诉，被告人彭湘蓉及其辩护人田志松到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省吉首市人民检察院指控：被告人彭湘蓉系吸毒人员，为以贩养吸，在2019年6月至10月期间，55次向吸毒人员张某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）。另外，在2019年3月至10月期间，彭湘蓉多次容留谢某、黄某、杨某在其租住的吉首市的家中吸食甲基苯丙胺。2019年11月2日凌晨，彭湘蓉在新桥公寓4楼403室被吉首市公安局民警抓获。民警在室内柜子抽屉里搜出14小袋毒品疑似物，经称重共计6.15克。经检验，送检的14份检材中均检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有1．接报案登记表、户籍证明、抓获经过、现场检测报告书、扣押物品清单、公安行政处罚决定书、通话记录、微信转账记录及统计表、微信聊天记录等相关书证，2．证人张某、杨某、谢某、黄某的证言，3．被告人彭湘蓉的供述与辩解，4．毒品检验报告，5．搜查笔录、指认现场笔录及照片、称重笔录及照片、取样笔录、辨认笔录。公诉机关认为，彭湘蓉违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。彭湘蓉多次容留他人在其租住房里吸食甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。彭湘蓉一人犯两罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，数罪并罚。被告人彭湘蓉辩称，自己没有贩卖毒品，只是和张某租住在同一栋楼，平时一起吸毒，只是给张某代买甲基苯丙胺。对公诉机关指控的容留他人吸毒的事实没有异议，认罪。辩护人田志松提出如下辩护意见：一、公诉机关指控被告人彭湘蓉贩卖毒品罪不能成立。1．本案中证明彭湘蓉贩卖毒品的直接证据只有彭湘蓉2020年7月6日在吉首市看守所向检察院办案检察官所作的供述。但彭湘蓉本人的多份供述都是讲是应吸毒人员张某要求为其代购，并且除了得一点毒品吸食外没有得到其他任何好处。彭湘蓉在2020年7月6日的笔录中有很多沉默不语，这是对彭湘蓉不利的证据，不应当作为定案证据。2．控方作为间接证据使用的吸毒人员张某的证言，是含糊不清、自相矛盾的，陈述事实前后缺乏严密逻辑性。3．控方指控张某向彭湘蓉购买毒品转账57次，金额11184元，与彭湘蓉2020年7月6日在吉首市看守所向检察院办案检察官所作的供述不一致。可以得出有利于彭湘蓉的结论，其中有部分是彭湘蓉与张某的借贷经济往来。4．起诉书指控彭湘蓉向张某卖55次甲基苯丙胺，但无法得出准确的贩毒数量。5．彭湘蓉关于向张某提供甲基苯丙胺，是为了能和张某一起吸食的辩解能够成立，彭湘蓉不是贩卖毒品，只是为张某代购毒品。关于贩卖，只有张某一人的陈述，而其证言，前后不一，不具有稳定性，例如关于其是否与彭湘蓉一起吸食的问题就不一致。二、彭湘蓉构成容留他人吸毒罪，对此辩护人无异议。但是即便认定彭湘蓉有贩卖毒品的行为，亦有依法从轻或减轻的情节：1．彭湘蓉认罪态度较好，有悔罪表现。2．本案涉案毒品的社会危害性较小，贩卖的毒品未流入社会，社会危害性较小。3．彭湘蓉家庭条件特殊，父母年迈，自己离异多年，一人承担照顾家庭的重担，长年在外务工，经济来源有限，可谓是不堪重负。恳请法院在量刑时予以考虑。综上，刑事司法是一项关系到人的自由，财产乃至生命的专业性极强的工作，应该慎之又慎，容不得半点疏忽和懈怠。请合议庭根据彭湘蓉在本案中的具体犯罪情节以及认罪、悔罪态度、家庭条件等综合情况，在对彭湘蓉定罪量刑时，依法对其减轻处罚。经审理查明：一、贩卖毒品的事实被告人彭湘蓉系吸毒人员。在2019年6月至10月期间，彭湘蓉从“张柯（身份未核实）”、何鑫（因另案被判刑，现在服刑）等人处购买毒品甲基苯丙胺后，共55次向吸毒人员张某贩卖甲基苯丙胺。在向张某贩卖甲基苯丙胺的过程中，彭湘蓉会扣留部分甲基苯丙胺留给自己，然后再将甲基苯丙胺提供给张某。具体事实如下：1.2019年6月份，彭湘蓉向张某贩卖甲基苯丙胺3次，张某通过微信转账，分3次共给彭湘蓉支付毒资400元。2.2019年7月份，彭湘蓉向张某贩卖甲基苯丙胺6次，张某通过微信转账，分7次共给彭湘蓉支付毒资900元。3.2019年8月份，彭湘蓉向张某贩卖甲基苯丙胺6次，张某通过微信转账，分6次共给彭湘蓉支付毒资1100元。4.2019年9月份，彭湘蓉向张某贩卖甲基苯丙胺16次，张某通过微信转账，分16次共给彭湘蓉支付毒资3799元。5.2019年10月份，彭湘蓉向张某贩卖甲基苯丙胺24次，张某通过微信转账，分25次共给彭湘蓉支付毒资4985元。2019年11月2日凌晨，彭湘蓉在其租住的吉首市被吉首市公安局民警抓获。民警在室内的柜子抽屉里搜出14小袋毒品疑似物，经称重共计6.15克。吉首市公安局红旗门派出所委托湘西土家族苗族自治州公安局刑事科学技术研究所对毒品疑似物进行检验，送检的14份检材中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：1.微信聊天、转账记录，证明：（1）向张某贩卖毒品的人的微信号为×××，昵称为“神金蛙”，张某将其备注为“‵新桥公寓”，微信头像为二维码的微信截图。（2）张某与“神金蛙”的聊天及转账记录共140页，证实张某多次通过微信给“神金蛙”转款，转款次数57次，金额总计11184元。2.证人张某的证言，证明：（1）2019年5月份，张某通过微信“附近的人”加了一个微信名叫“神金蛙”的女子，开始只是聊一下关于毒品的事……后来“神金蛙”跟张某说，她能联系到东西（指冰毒）。张某就陆续找“神金蛙”买了30次左右的东西（指冰毒），但是10月份以前的聊天记录和转账记录被删掉了，手机里只保留了10月9日至今的16次买毒品的转账记录和聊天记录。以前买毒品的经过记不清楚了，只记得4天前在“神金蛙”那里买毒品的事情经过。4天前的下午，因为想吸毒了，张某就打电话联系“神金蛙”买200元冰毒。张某在新桥公寓的楼底下等，没过多久，“神金蛙”就从4楼把包装好的冰毒扔了下来，张某在楼底下接到后，就用微信给“神金蛙”转账200元，然后就回家吸毒了。张某都是在新桥公寓出租屋504房间里吸食毒品。（2）“神金蛙”跟张某说，是别人把货（指冰毒）放在她那里，由她帮忙卖的，所以张某找她买毒品。张某每次向“神金蛙”购买冰毒都是微信转账支付毒资，一般是200元，具体重量不知道。一般是“神金蛙”从4楼扔下来，“神金蛙”应该住在4楼，具体房间号不知道。“神金蛙”的微信号是×××，张某备注为“新桥公寓”；联系电话是152××******，张某备注为“新桥”。张某见过“神金蛙”，160厘米左右，体型中等，长发，保靖口音。（3）除了向彭湘蓉购买毒品外，与彭湘蓉没有其他经济往来。公安机关统计的转账记录，都是向彭湘蓉购买毒品的钱，没有其他用处。每次向彭湘蓉购买的冰毒份量都好少，根本不够吃，100元、200元只有一点点，所以仅2019年10月就向彭湘蓉购买过多次冰毒。另外对于一天之内转账两次，例如7月25日转160元、40元的情况作说明，称是一次购买毒品分两次转账。3.搜查笔录、指认作案现场笔录，证明：吉首市公安局对彭湘蓉租住的吉首市进行搜查，在彭湘蓉的抽屉里搜出14包冰毒疑似物，且让彭湘蓉进行了指认。4.扣押决定书、扣押物品清单，证明：吉首市公安局于2019年11月2日决定扣押彭湘蓉冰毒14袋。5.称重笔录、取样笔录，证明：2019年11月2日，公安民警对扣押彭湘蓉的冰毒称重，一号小包净重0.71克，二号小包净重0.48克，三号小包净重0.52克，四号小包净重0.72克，五号小包净重0.44克，六号小包净重0.46克，七号小包净重0.45克，八号小包净重0.49克，九号小包净重0.23克，十号小包净重0.24克，十一号小包净重0.21克，十二号小包净重0.70克，十三号小包净重0.29克，十四号小包净重0.21克，总重6.15克。2019年11月2日，公安民警从14包冰毒疑似物中每包抽取样品，编号为l号-14号送检。6.州公物鉴（理化）字[2019]42号《检验报告》，证明：2019年12月2日，湘西州公安局刑事科学技术研究所接受吉首市公安局红旗门派出所委托，对14袋冰毒疑似物抽样进行检测，检验结果为送检的14份检材中均检出甲基苯丙胺成分。7.辨认笔录，证明：张某辨认出5号彭湘蓉是在吉首新桥公寓，微信名叫“神金蛙”的女子。8.被告人彭湘蓉的供述和辩解，证明：（1）彭湘蓉的微信号是×××，微信名是“神金蛙”。（2）彭湘蓉从“张柯”手上购买冰毒后，再将冰毒卖给张某，自己从中扣留一点冰毒自己吸食。（3）张某从彭湘蓉手上购买毒品，毒资都是通过微信转账。二、容留他人吸毒的事实在2019年3月至10月期间，彭湘蓉多次容留谢某、黄某、杨某等人在其租住的吉首市中吸食甲基苯丙胺。具体事实如下：1.2019年3月份的一天，彭湘蓉容留杨某在其租住的吉首市吸食甲基苯丙胺一次；同年七八月份的一天，彭湘蓉容留杨某在新桥公寓4楼403室吸食甲基苯丙胺一次；同年九十月份的一天，彭湘蓉容留杨某在新桥公寓4楼403室吸食甲基苯丙胺一次。2.2019年8月份的一天，彭湘蓉容留谢某在新桥公寓4楼403室吸食甲基苯丙胺一次；同年11月1日，彭湘蓉容留谢某在新桥公寓4楼403室吸食甲基苯丙胺一次。3.2019年11月1日，彭湘蓉容留黄某在新桥公寓4楼403室吸食甲基苯丙胺一次。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：1.证人谢某证言，证明：2019年8月份的一天，彭湘蓉容留谢某在新桥公寓4楼403室吸食冰毒一次；同年11月1日，彭湘蓉容留谢某在新桥公寓4楼403室吸食冰毒一次。2.证人黄某的证言，证明：2019年11月1日或者10月31日中午的时候（具体时间记不清了），黄某打彭湘蓉电话，问彭湘蓉家里是不是有冰毒，如果有就过去吸几口。彭湘蓉同意了。之后，黄某就到了彭湘蓉家里，进屋之后彭湘蓉就把冰毒和冰壶拿出来，黄某一个人吸食了几口，就走了。3.证人杨某的证言，证明：2019年3月份的一天，彭湘蓉容留杨某在其租住的吉首市吸食冰毒一次；同年七八月份的一天，彭湘蓉容留杨某在新桥公寓4楼403室吸食冰毒一次；同年九十月份的一天，彭湘蓉容留杨某在新桥公寓4楼403室吸食冰毒一次。4.搜查笔录、指认作案现场笔录，证明：吉首市公安局对彭湘蓉租住的吉首市进行搜查，在彭湘蓉的抽屉里搜出14包冰毒疑似物，且让彭湘蓉进行了指认；彭湘蓉对容留他人吸毒的现场进行了指认。5.现场检测报告书，证明：2019年11月2日，公安民警对杨某、谢某、黄某的尿液进行检测，三人均呈甲基安非他明阳性；对彭湘蓉的尿液进行检测，其结果为二乙酰吗啡阳性。6.辨认笔录，证明：（1）杨某辨认出2号彭湘蓉是住在吉首新桥公寓的女子。（2）黄某辨认出9号彭湘蓉。（3）谢某辨认出自己的邻居3号彭湘蓉。本案其他综合性证据有：1.接报案件登记表、立案决定书，证明：2019年11月1日22时许，群众匿名报警称被告人彭湘蓉向杨某、张某等人贩卖甲基苯丙胺。吉首市公安局于同年11月2日决定对彭湘蓉贩卖毒品、容留他人吸毒案立案侦查。2.到案经过，证明：2019年11月2日，吉首市公安局民警在吉首市抓获被告人彭湘蓉。3.户籍证明，证明被告人彭湘蓉的身份情况，其作案时为成年人。以上证据，均经庭审举证、质证，本院审核认为均有真实性、合法性、关联性，能形成证据锁链，本院予以采信，作为定案证据。本院认为，被告人彭湘蓉从他人处购买毒品甲基苯丙胺后，在转卖给张某的过程中，从中扣留部分毒品，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，应以贩卖毒品罪定罪处罚。辩护人关于彭湘蓉系为张某代购毒品，没有从中牟利，以及指控彭湘蓉贩卖毒品只有次数，没有毒品准确数量，故彭湘蓉不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查与事实不符，且与法律及司法解释的规定相悖，本院不予采纳。彭湘蓉多次贩卖甲基苯丙胺，应当认定为情节严重。彭湘蓉在其租住的房屋内，二年内多次容留他人吸食毒品，应以容留他人吸毒罪定罪处罚。公诉机关指控彭湘蓉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。彭湘蓉到案后，如实供述了自己的犯罪事实，虽对贩卖毒品行为的性质有辩解，但不影响坦白情节的认定，本院认定彭湘蓉具有坦白情节，依法可以从轻处罚。彭湘蓉一人犯两罪，应予数罪并罚。公安机关扣押的毒品，应由公安机关依法处理。综上，根据彭湘蓉的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第五十二条、第六十九条第一款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条、第十二条之规定，判决如下：被告人彭湘蓉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人彭湘蓉的刑期自2019年11月2日起至2026年2月1日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 静人民陪审员  黄小英人民陪审员  陈 红二〇二〇年十月十四日代理书记员  唐晓霞附适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；（七）其他应当追究刑事责任的情形。向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。