湖南省衡南县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0422刑初163号公诉机关湖南省衡南县人民检察院。被告人夏某，男，1998年11月13日出生，汉族，高中文化，湖南省常宁市人，无业，户籍地：湖南省常宁市，现住址：湖南省常宁市。因吸毒，于2018年4月15日被常宁市公安局行政拘留十日、2019年8月2日被衡南县公安局行政拘留十二日、2019年8月2日被衡南县公安局社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年8月12日被衡南县公安局刑事拘留；同年8月27日经衡南县人民检察院批准逮捕，同日由衡南县公安局依法执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。辩护人胡楠，男，湖南兴常律师事务所律师。辩护人胡代旺，男，湖南兴常律师事务所律师。被告人肖某某，绰号“阿龙”，男，1993年7月8日出生，汉族，初中文化，湖南省衡阳市人，无业，户籍地及现住址：湖南省衡阳市蒸湘区。因吸毒，于2018年3月22日被衡阳市公安局行政拘留、2019年7月18日被衡南县公安局行政拘留十五日、2019年7月18日被衡南县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月22日被衡南县公安局刑事拘留；同年8月27日经衡南县人民检察院批准逮捕，同日由衡南县公安局依法执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。被告人胡某某，绰号“矮子”，男，1998年6月4日出生，汉族，小学文化，湖南省衡阳市人，无业，户籍地及现住址：湖南省衡阳市蒸湘区。因吸毒，于2019年7月18日被衡南县公安局行政拘留五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年7月22日被衡南县公安局刑事拘留；同年8月27日经衡南县人民检察院批准逮捕，同日由衡南县公安局依法执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。被告人许某某，男，1982年4月20日出生，汉族，高中文化，湖南省衡阳市人，经商，户籍地及现住址：湖南省衡阳市蒸湘区。因吸毒，于2016年1月被衡阳市公安局行政拘留、2016年5月9日被衡阳市公安局强制隔离戒毒二年、2019年7月18日被衡南县公安局行政拘留十五日、2019年7月18日被衡南县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2019年7月23日被衡南县公安局刑事拘留；同年8月27日经衡南县人民检察院批准逮捕，同日由衡南县公安局依法执行逮捕。2020年7月22日经我院决定，对被告人许某某取保候审。湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉（2019）271号起诉书，指控被告人夏某、肖某某、胡某某犯贩卖毒品罪、被告人许某某犯容留他人吸毒罪，于2019年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，于2020年5月30日作出（2019）湘0422刑初292号刑事判决，被告人夏某不服该判决提出上诉，湖南省衡阳市中级人民法院以（2020）湘04刑终322号刑事裁定将本案发回重审。本院2020年8月19日立案重审，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。湖南省衡南县人民检察院指派检察员董平原出庭支持公诉。被告人夏某、肖某某、胡某某、许某某及被告人夏某的辩护人胡楠、胡代旺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、贩卖毒品罪2019年7月以来，被告人夏某通过居中倒卖的方式，贩卖毒品氯胺酮（俗称“K粉”）给吸毒人员胡某某、黄某某二人，合计数量约205克，获利6300元。被告人肖某某多次向被告人胡某某等人贩卖K粉约55克、贩卖二亚甲基双氧安非他命13.78克(俗称“奶茶”)，获利900余元。被告人胡某某明知被告人肖某某系贩毒人员，仍受其委托为其购买K粉约20克，二人构成贩卖毒品罪的共同犯罪。三人具体犯罪事实如下：(一)被告人夏某犯贩卖毒品罪1、2019年7月16日18时许，被告人胡某某通过微信联系被告人夏某欲购买Ｋ粉，被告人夏某经与其毒品上线（真实身份不详）约定好毒品交易价格和地点后，便告知被告人胡某某前往耒阳市汇合。于是由被告人许某某驾驶其红色湘ＤＥ××**小车搭载被告人胡某某、肖某某和吸毒人员毛军一同前往耒阳市购买毒品。到耒阳市后，被告人胡某某先是独自驾车接上夏某及其朋友“黄街”（真实身份不详）三人，再一同前往耒阳市青龙塔附近与夏某毒品上线进行Ｋ粉交易。尔后，被告人夏某、胡某某上了被告人夏某毒品上线的车，在支付毒资30000元现金后，购得Ｋ粉约105克，随后被告人胡某某又通过支付宝转账转给被告人夏某6000元。2、同年7月20日晚上，吸毒人员黄某某联系被告人夏某欲购买毒品K粉，随后被告人夏某便跟其毒品上线约定好交易方式和地点，之后再与黄某某一起在耒阳市青龙塔附近从其毒品上线手中购得100克K粉，其从中获利300元。同年8月1日，经网上追逃被告人夏某被常宁市公安局依法传唤到案。（二)被告人肖某某、胡某某犯贩卖毒品罪1、2019年7月13日22时许，被告人肖某某在衡阳市旺角星辰以360元/克的价钱贩卖K粉约10克给胡某某，微信收取毒资3600元，从中获利300元。2、同年7月14日，被告人肖某某又在同一地点以相同价格贩卖K粉约20克给胡某某，微信收取毒资7200元，从中获利600元。3、同年7月15日至16日，被告人肖某某在衡阳市区西湖饭店等地方分别向吸毒人员“小小帅”、“老王”等五人贩卖毒品，每次贩卖K粉约1克，微信共收取毒资2250元。4、被告人胡某某从被告人夏某处拿到Ｋ粉之后，从中分给毛军约50克，其和肖某某每人分得约20克（被告人胡某某出资6900元、肖某某出资6600元）。2019年6月17日凌晨2时许被告人肖某某驾驶湘ＤＥ××**小车返回衡阳市时发生交通事故，致使被告人胡某某、肖某某、许某某被公安民警现场査获。期间，被告人肖某某将身上Ｋ粉和10包毒品“奶茶”全放到被告人胡某某身上，随后被被告人胡某某将Ｋ粉趁机倒进厕所里。案发后，公安机关在被告人胡某某身上和其乘坐过的警车里分别提取毒品疑似物0.91克、0.39克，毒品“奶茶”13.78克。经对从被告人胡某某搜到的毒品疑似物进行鉴定，从中分别检出氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明成分。二、容留他人吸毒罪被告人许某某自2015年开始吸食Ｋ粉，在2019年以来，其就多次容留被告人胡某某等人在其湘ＤＥ××**小车里吸食Ｋ粉，具体犯罪事实如下：1、2019年5月的一天，被告人许某某将湘ＤＥ××**小车停在衡阳市红湘南路和衡祁路交界处太子酒店附近，与被告人胡某某一起在车上吸食了Ｋ粉。2、同年6月11日，被告人许某某开车送被告人胡某某去衡阳高铁东站坐车，途中被告人许某某将车停在车站附近的马路上，与被告人胡某某一起在车上吸食了K粉。3、同年7月4日晚上，被告人许某某与被告人胡某某和黄某某一起在其车上吸食了K粉。4、同年7月16日晚上，被告人许某某在被告人胡某某拿回K粉后，一起与被告人夏某、胡某某、肖某某以及毛军、“黄街”等人在其车上吸食K粉。5、被告人许某某等人在吸食K粉后，由其驾车搭载被告人胡某某、肖某某、夏某以及“黄街”等人返回衡阳市，中间换成被告人肖某某驾驶车子继续开往衡阳市，并在被告人肖某某开车之时，被告人许某某又与被告人胡某某、夏某和“黄街”一起在其车上吸食了K粉。为证明上述事实，公诉机关向本院提供了书证、被告人的供述和辩解、鉴定意见、微信聊天截图、检查、辨认、提取笔录等证据。公诉机关认为，被告人夏某违反国家对毒品的管理规定，居中倒卖其他毒品数量较大；被告人肖某某多次贩卖毒品给他人，情节严重，被告人胡某某明知他人贩毒仍居间帮助其购买到约20克氯胺酮，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究三被告人的刑事责任。被告人许某某多次容留他人吸食毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人肖某某、胡某某均系主犯，还应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。被告人夏某的辩护意见：我对公诉机关指控的罪名没有异议，自愿认罪，但我不是做倒卖，而是居中介绍；我没有在其中获利。被告人夏某的辩护人胡楠、胡代旺辩称，本辩护人对公诉机关指控被告人夏某犯贩卖毒品罪的罪名没有异议，但对指控的部分犯罪事实及犯罪性质有异议，1、公诉机关指控夏某贩卖毒品氯胺酮205克的数量有异议，2019年7月16日贩卖给胡某某的105克，经庭审调查，此次购得的氯胺酮扣除外包装，实际只有90多克，而非105克；2019年7月21日涉及贩卖给黄某某的100克（K粉）证据不足，其指控不能成立。夏某在本案中系贩卖毒品中的居间介绍，而非居中倒卖，夏某在本案中是起次要作用的从犯。3、被告人夏某主动供述了公安机关尚未掌握的犯罪事实，涉及黄某某购买100克毒品的犯罪事实，是自首。被告人夏某系坦白，依法可以从轻处罚；在本案中是起次要作用的从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人夏某当庭自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人肖某某的辩护意见：公诉机关指控属实，自愿认罪，请求从轻处罚。被告人胡某某的辩护意见：公诉机关指控属实，自愿认罪，请求从轻处罚。被告人许某某的辩护意见：公诉机关指控属实，自愿认罪，请求从轻处罚。经审理查明：一、贩卖毒品罪2019年7月以来，被告人夏某通过居中倒卖的方式，贩卖毒品氯胺酮（俗称“K粉”）给吸毒人员胡某某、黄某某二人，合计数量约205克，获利6300元。被告人肖某某多次向多人贩卖K粉约35克、二亚甲基双氧安非他命13.78克(俗称“奶茶”)，获利900余元。被告人胡某某明知肖某某、毛军系贩毒人员，仍受委托为其购买K粉约70克。三人具体犯罪事实如下：(一)被告人夏某犯贩卖毒品罪1、2019年7月16日18时许，被告人胡某某通过微信联系被告人夏某欲购买Ｋ粉，被告人夏某经与其毒品上线（真实身份不详）约定好毒品交易价格和地点后，便告知被告人胡某某前往耒阳市汇合。于是由被告人许某某驾驶其红色湘ＤＥ××**小车搭载被告人胡某某、肖某某和吸毒人员毛军一同前往耒阳市购买毒品。到耒阳市后，被告人胡某某先是独自驾车接上夏某及其朋友“黄街”（真实身份不详）三人，再一同前往耒阳市青龙塔附近与夏某毒品上线进行Ｋ粉交易。尔后，被告人夏某、胡某某上了被告人夏某毒品上线的车，在支付毒资30000元现金后，购得Ｋ粉约105克，随后被告人胡某某又通过支付宝转账转给被告人夏某6000元。2、同年7月20日晚上，吸毒人员黄某某联系被告人夏某欲购买毒品K粉，随后被告人夏某便跟其毒品上线约定好交易方式和地点，之后再与黄某某一起在耒阳市青龙塔附近从其毒品上线手中购得100克K粉，其从中获利300元。同年8月1日，经网上追逃被告人夏某被常宁市公安局依法传唤到案。（二)被告人肖某某、胡某某犯贩卖毒品罪1、2019年7月13日22时许，被告人肖某某在衡阳市旺角星辰以360元/克的价钱贩卖K粉约10克给胡某某，微信收取毒资3600元，从中获利300元。2、同年7月14日，被告人肖某某又在同一地点以相同价格贩卖K粉约20克给胡某某，微信收取毒资7200元，从中获利600元。3、同年7月15日至16日，被告人肖某某在衡阳市区西湖饭店等地方分别向吸毒人员“小小帅”、“老王”等五人贩卖毒品，每次贩卖K粉约1克，微信共收取毒资2250元。4、被告人胡某某从被告人夏某处拿到Ｋ粉之后，从中分给毛军约50克，胡某某、肖某某、许某某每人分约20克（毛军支付胡某某16500元、被告人肖某某支付胡某某6600元）。2019年6月17日凌晨2时许被告人肖某某驾驶湘ＤＥ××**小车返回衡阳市时发生交通事故，致使被告人胡某某、肖某某、许某某被公安民警现场査获。期间，被告人肖某某将身上Ｋ粉和10包毒品“奶茶”全放到被告人胡某某身上，随后被被告人胡某某将Ｋ粉趁机倒进厕所里。案发后，公安机关在被告人胡某某身上和其乘坐过的警车里分别提取毒品疑似物0.91克、0.39克，毒品“奶茶”13.78克。经对从被告人胡某某搜到的毒品疑似物进行鉴定，从中分别检出氯胺酮、二亚甲基双氧安非他命成分。二、容留他人吸毒罪被告人许某某自2015年开始吸食Ｋ粉，在2019年以来，其就多次容留被告人胡某某等人在其湘ＤＥ××**小车里吸食Ｋ粉，具体犯罪事实如下：1、2019年5月的一天，被告人许某某将湘ＤＥ××**小车停在衡阳市红湘南路和衡祁路交界处太子酒店附近，与被告人胡某某一起在车上吸食了Ｋ粉。2、同年6月11日，被告人许某某开车送被告人胡某某去衡阳高铁东站坐车，途中被告人许某某将车停在车站附近的马路上，与被告人胡某某一起在车上吸食了K粉。3、同年7月4日晚上，被告人许某某与被告人胡某某和黄某某一起在其车上吸食了K粉。4、同年7月16日晚上，被告人许某某在被告人胡某某拿回K粉后，一起与被告人夏某、胡某某、肖某某以及毛军、“黄街”等人在其车上吸食K粉。5、同年7月17日凌晨被告人许某某等人在吸食K粉后，由其驾车搭载被告人胡某某、肖某某、夏某以及“黄街”等人返回衡阳市，中间换成被告人肖某某驾驶车子继续开往衡阳市，并在被告人肖某某开车之时，被告人许某某又与被告人胡某某、夏某和“黄街”一起在其车上吸食了K粉。另查明：2019年7月18日，衡南县公安局民警在被告人胡某某身上及其所坐警车上查获白色晶状疑似物净重1.3克，白色粉末状疑似物净重13.78克，并依法予以扣押，经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定白色晶状疑似物检出氯胺酮成分，白色粉末状疑似物检出二亚甲基双氧安非他明成分。上述事实有下列证据在卷，经庭审质证，予以证实，足以认定：1、被告人夏某、肖某某、胡某某、许某某的户籍证明、到案经过等书证，证明被告人夏某、肖某某、胡某某、许某某的到案情况、主体资格等；2、被告人夏某、肖某某、胡某某、许某某的供述与辩解，证明其贩卖毒品及容留他人吸毒的情况；3、微信记录，证明被告人贩卖毒品的情况；4、鉴定结论，证明被告人持有毒品数量情况。本院认为：被告人夏某、肖某某、胡某某违反国家毒品管理规定，其中被告人夏某居中倒卖其他毒品数量较大，被告人肖某某多次向多人贩卖毒品，情节严重，被告人胡某某明知他人贩卖毒品仍受委托为其购买毒品，被告人夏某、肖某某、胡某某的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关所指控的罪名成立；被告人许某某多次容留多人在其车内吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，公诉机关所指控的罪名成立；在共同犯罪中，被告人肖某某、被告人胡某某均起主要作用，均系主犯。到案后，被告人夏某、肖某某、胡某某、许某某如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，系坦白，依法可以从轻处罚。对于辩护人提出的2019年7月16日贩卖给胡某某氯胺酮只有90克，而非105克；至于2019年7月21日涉及贩卖给黄某某的100克K粉证据不足。经查，被告人夏某2019年8月2日和8月12日均在公安机关供述：我跟我耒阳的朋友说要100克K粉，我还要他送5-6克K粉给我，另外还送了20多克低粉给我，谈好价格是300元/克；我将30000元现金给我耒阳的朋友，我耒阳的朋友将钱给了副驾驶位上的人，副驾驶位上的人从副驾驶储物箱拿了一大包K粉，当时我们称了那个大包的K粉是100克，另我耒阳的朋友还送了一个10克的小包给我，里面大约有5-6克K粉，另外还送了20多克低粉给我们。胡某某也在公安机关供述：本次通过夏某一共购买110克毒品，实际包含塑料袋只有108克；夏某与我在微信中说好的价格是320元/克，可最后价格变成330元/克。被告人夏某辩称，其没有看讯问笔录，经核实，讯问视频显示讯问笔录经被告人夏某阅读，并由其签名盖手印，且关于7月16日毒品交易各被告人的供述内容一致，相互印证，应予采信。关于被告人夏某贩卖给黄某某100克K粉的犯罪事实，有被告人夏某的多次供述、被告人夏某的指认笔录、被告人夏某与黄某某的聊天记录证实，相互印证，故对辩护人提出的贩卖毒品数量和贩卖毒品给黄某某的证据不足的辩解意见，本院不予采纳。对于辩护人提出的夏某的行为系贩卖毒品罪的居间介绍，而非居中倒卖，应认定为从犯，被告人夏某称没有获利的辩解。经查，被告人夏某在两起交易中处于前后环节的交易对象是上下家关系，直接参与毒品交易，并分别获利6000元和300元，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的有关精神，其参与毒品交易并从中获利，应为居中倒卖，其对交易的发起和达成起重要作用，应为主犯，故对被告人和辩护人的上述辩护意见不予采纳。对于辩护人提出的被告人夏某主动供述公安机关尚未掌握的犯罪事实，即涉及黄某某购买100克毒品的犯罪事实，系自首的辩护意见，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的罪行属不同种罪行，以自首论。而本案涉及黄某某购买100克毒品的犯罪事实同属贩卖毒品罪行，故不以自首论，但可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条、第四条之规定，判决如下：一、被告人夏某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金限判决书生效后十日内缴清）。二、被告人肖某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金限判决书生效后十日内缴清）。三、被告人胡某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万五千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金限判决书生效后十日内缴清）。四、被告人许某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金八千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金限判决书生效后十日内缴清）。五、追缴被告人夏某的违法所得6300元、被告人肖某某的违法所得900元上缴国库。六、扣押在案的毒品由扣押公安机关收缴后，予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陆元景审 判 员  戴 辇人民陪审员  张衡琳二〇二〇年十月二十五日书 记 员  颜 奔附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚;如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。