湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘31刑终196号 原公诉机关湖南省凤凰县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄烈维，男，1991年8月16日出生于湖南省凤凰县，汉族，初中文化，无业，住凤凰县。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年9月8日被刑事拘留，同年10月15日被取保候审，取保候审期间因犯危险驾驶罪，2020年6月5日被逮捕，2020年7月3日被凤凰县人民法院判处拘役两个月，并处罚金人民币2000元。刑期自2020年6月5日起至2020年8月4日止。2020年8月10日被逮捕，现羁押于凤凰县看守所。 辩护人米孝亚，湖南知来律师事务所律师。 原审被告人暨附带民事诉讼原告人田开，男，1984年10月1日出生于湖南省凤凰县，汉族，高中文化，无业，住凤凰县。因犯贩卖毒品罪，2016年12月16日被凤凰县人民法院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金30000元。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年9月24日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于凤凰县看守所。 原审被告人暨附带民事诉讼被告人田志远，男，1990年3月10日出生于湖南省凤凰县，土家族，小学文化，无业，住凤凰县。因犯抢夺罪，2016年3月25日被凤凰县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；因犯抢夺罪，2018年11月9日被凤凰县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金4000元。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年9月10日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于凤凰县看守所。 原审被告人暨附带民事诉讼被告人姚奇，曾用名姚蔡，男，1992年9月6日出生于湖南省凤凰县，汉族，初中文化，无业，住凤凰县水打田乡袍上村**。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年9月10日被刑事拘留，同月11日被取保候审，现在家。 原审被告人秦吉全，男，1982年12月3日出生于湖南省凤凰县，土家族，初中文化，无业，住凤凰县。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年9月8日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于凤凰县看守所。 原审被告人陈伟，男，1987年3月19日出生于湖南省凤凰县，汉族，小学文化，无业，住凤凰县新场镇三口村司马坳组。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年9月8日被刑事拘留，同年10月15日被取保候审，现在家。 湖南省凤凰县人民法院审理湖南省凤凰县人民检察院指控被告人田志远、田开、秦吉全、黄烈维、陈伟、姚奇犯聚众斗殴罪，被告人田志远犯非法持有枪支罪及附带民事诉讼原告人田开诉田志远、姚奇赔偿一案，于二0二0年八月十日作出（2020）湘3123刑初14号刑事附带民事判决。原审被告人黄烈维不服，提出上诉。本案附带民事部分已经发生法律效力。本院依法组成合议庭,经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。 原判认定，2019年9月7日晚，被告人秦吉全、田开、陈伟、黄烈维等人一起在酒吧喝酒。田开得知被告人田志远欠秦吉全的钱一直未还后，便微信联系田志远问起此事。之后，两人在微信上相互骂，并相邀出来打架。田开将约架之事告知秦吉全、陈伟、黄烈维等人，在场的都同意和田志远搞一架。秦吉全让陈伟、黄烈维去取刀。田开则拿了两把菜刀与秦吉全先赶到凤凰县××乡附近。田志远拿了一把仿“64”式手枪与被告人姚奇及田晓杰（15周岁）也赶到现场。随后，田志远与田开发生扭打。姚奇趁双方在扭打过程中抢走田开的菜刀。田晓杰便手持匕首前去帮田志远。田志远用枪托砸田开的脑袋，田晓杰用匕首划伤田开手掌。秦吉全见状，便前去给田开帮忙，用拳头进行击打。田开被打倒后， 田志远等人离开现场。陈伟、黄烈维取了几把砍刀后赶到现场，便与田开等人追田志远，但未能追到田志远。经鉴定，田开损伤程度为轻微伤；田志远持有的仿“64”式手枪为以火药为动力的枪支。 2019年9月8日，黄烈维、秦吉全、陈伟被抓获归案。2019年9月24日，田开被抓获归案。2019年9月9日，田志远、姚奇被抓获归案。 另查明，2019年9月8日至2019年9月24日，附带民事诉讼原告人田开在湘西州人民医院住院16天，入院诊断“右手刀伤”“头皮裂伤”，支付治疗费11294.32元，支付鉴定费800元。 原判认定上述的证据有：接报案登记表、立案决定书等、户籍资料、到案经过，拘留、逮捕、取保文书、扣押决定书、提取笔录及照片，鉴定聘请书、刑事判决书，同案人田晓杰（案发时未满16周岁）的证言，被告人田开、秦吉全、陈伟、黄烈维、田志远、姚奇的供述，湖南省医疗住院收费票据、湖南省增值税普通发票、入院记录等。 原判认为，被告人田志远、田开、秦吉全、黄烈维、陈伟、姚奇持械在公共场所斗殴，其中田志远还违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射的枪支一支。田志远的行为已构成聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，田开、秦吉全、黄烈维、陈伟、姚奇的行为已构成聚众斗殴罪。在聚众斗殴共同犯罪中，田志远、田开均起组织、邀约作用，系首要分子；秦吉全、黄烈维、陈伟、姚奇受邀后，积极参与其中，属于其他积极参加者。各被告人归案后如实供述犯罪事实，是坦白，依法从轻处罚。田志远、田开、秦吉全自愿认罪认罚，并签字具结，本院依法适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关的量刑建议幅度范围内予以从宽处罚。黄烈维、陈伟、姚奇自愿认罪认罚，并签字具结，本院对其从宽处罚。田志远、田开在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。田志远在判决宣告以前犯数罪，应数罪并罚。经委托司法部门评估，秦吉全、陈伟、姚奇适合缓刑条件，决定对其适用缓刑。黄烈维在取保候审期间又犯新罪，不适合缓刑。 本案是相互聚众斗殴，双方均具有报复、伤害对方的故意，均明知自己的行为有可能产生伤害他人以及自己被他人的行为伤害的后果，仍参加斗殴，应当自行承担相应的民事责任。民事原告人田开的伤情为轻微伤，其损失应自行承担。 依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人田志远犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年六个月。二、被告人田开犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。三、被告人秦吉全犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。四、被告人姚奇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。五、被告人黄烈维犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。六、被告人陈伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。七、扣押的涉案枪支，予以没收。由扣押机关依法处理。八、驳回附带民事诉讼原告人田开的诉讼请求。 被告人黄烈维上诉称：自己准备的刀具没有在斗殴中使用，没有参与聚众斗殴，犯罪情节轻微，一审量刑畸重，请求改判缓刑。 辩护人提出：黄烈维在整个聚众斗殴过程中没有持械、没有斗殴行为，认罪态度好，确有悔罪表现，建议对其适用缓刑。 经审理查明：原判认定被告人田志远、田开、秦吉全、黄烈维、陈伟、姚奇持械在公共场所斗殴，田志远非法持有枪支一支的事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为：上诉人（原审被告人）黄烈维及其原审被告人田志远、田开、秦吉全、陈伟、姚奇持械在公共场所斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。田志远非法持有枪支一支，构成非法持有枪支罪。在聚众斗殴共同犯罪中，田志远、田开起组织、邀约作用，系首要分子；秦吉全、黄烈维、陈伟、姚奇积极参加斗殴，系积极参加者。六被告人归案后能如实供述犯罪事实，坦白认罪。田志远、田开在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。田志远在判决宣告以前犯数罪，应数罪并罚。黄烈维在本案发生后被取保候审，取保候审期间不思悔改，又犯新罪，对其不能适用缓刑。黄烈维提出“自己准备的刀具没有在斗殴中使用，没有参与聚众斗殴”及其辩护人提出“黄烈维在整个聚众斗殴过程中没有持械、没有斗殴行为”。经查，黄烈维取刀赶到斗殴现场后与田开等人追砍田志远，虽未追上，但参与斗殴的事实存在。该事实不仅有黄烈维的供述在卷，还有同案犯的供述印证。其上诉辩护理由不能成立。原判根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，作出的判决适当。黄烈维在取保候审期间又犯新罪，对其不宜宣告缓刑。黄烈维提出“犯罪情节轻微，一审量刑畸重，请求改判缓刑”及辩护人“建议对黄烈维适用缓刑”的意见不予采纳。原审认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  鲁勤练 审判员  张小椎 审判员  杨向路 二〇二〇年十月三十日 书记员  田娅蓝 书记员  彭继阳 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。