广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1303民初3184号原告惠州市保利天同房地产开发有限公司，住所地：广东省惠州市惠阳区************，统一社会信用代码：914***********691J。法定代表人林某1。委托诉讼代理人张福群、叶倚珊，广东颂业律师事务所律师。被告邱韩龙，男，汉族，1980年9月22日出生，身份证住址：广东省汕头市濠江区*************，公民身份号码：440************111。原告惠州市保利天同房地产开发有限公司（以下简称保利天同公司）诉被告邱韩龙追偿权纠纷一案，本院于2020年6月22日立案受理后，依法适用普通程序于2020年10月9日公开开庭进行了审理。原告保利天同公司的委托诉讼代理人叶倚珊到庭参加诉讼，被告邱韩龙经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告保利天同公司提出如下诉讼请求：1、判令被告向原告偿还代付款64064.88元及违约金12161.34元（违约金以代付款64064.88元为本金，按月利率2%计算，自2020年6月21日起计至实际给付之日止，暂计算至2020年6月20日），合计76226.22元。2、判令被告承担原告因追索本案债权支付的律师代理费10000元。3、本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2016年8月23日，被告因购买惠阳区九洲玉带湾5幢2单元3层01号房，与原告签订了《商品房买卖合同（预售）》。2017年3月8日，被告、原告与中国工商银行股份有限公司惠州惠阳支行（以下简称工商行）签订了《个人购房借款/担保合同》，原告作为保证人，合同约定被告购买上述房产向工商行贷款，在正式抵押登记手续办理完毕之前，且工商行收到记载正式抵押登记信息的房屋他项权证书之前，原告对被告逾期还款承担阶段性连带保证责任，现被告在偿还贷款过程中，逾期违约未能按期偿还贷款，致使原告代其在工商行偿还了贷款本息等共计人民币64064.88元。原告承担了保证责任后，多次向被告追偿，被告均以各种理由拖延还款。原告认为，被告与工商行签订《个人购房借款/担保合同》，原告作为担保人，被告未按约定向工商行履行还款义务，导致原告被工商行扣划了款项，被告应向原告偿还代扣款及承担违约责任。综上，为维护原告的合法权益，特依法向法院起诉，请求判决支持原告的全部诉讼请求。原告提供如下证据材料（复印件）：1、原告营业执照；2、被告身份证；3、商品房买卖合同；4、个人购房借款/担保合同；5、银行凭证（注：个人贷款逾期归还）；6、委托代理合同、发票；7、自营历史明细列表；8、民事委托代理合同；9、中国建设银行网上银行电子回执。被告邱韩龙没有答辩，也没有向本院提供证据。因被告邱韩龙经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为其放弃举证质证权利，故本院对原告提交证据的真实性、合法性、关联性均予以确认，作为本案定案依据。经审理查明，2016年10月12日，被告邱韩龙与原告保利天同公司签订《商品房买卖合同（预售）》【合同编号：惠阳（2016)00015720】，约定邱韩龙向保利天同公司购买位于惠州市惠阳区***********************，房屋总价款为856102元，原告应当在2016年10月12日前支付首期房价款346102元，余款510000元向银行申请贷款支付。该合同附件四《关于该商品房价款的计价方式、总价款、付款方式及期限的具体约定》第三条第4款约定，“买受人应该严格履行其与银行签订的借款合同中义务，按时还本付息。在担保期内，如因买受人未能按期偿还按揭贷款，导致出卖人承担保证责任的，买受人须在收到出卖还款通知之日起7日内归还出卖人代还款项，并从出卖人实际承担保证责任之日起每日按总房价万分之五向出卖人支付违约金。……如果出卖人通过诉讼或仲裁向买受人追偿的，买受人还须承担所有诉讼、仲裁、保全、执行等费用及律师代理费。”2017年3月8日，被告邱韩龙（借款人）、原告保利天同公司（保证人）与中国工商银行股份有限公司惠州惠阳支行（贷款人，以下简称惠阳工行）签订了《个人购房借款/担保合同》，约定惠阳工行向被告邱韩龙发放个人购置住房贷款510000元，同时第10.2.A款约定在正式抵押登记手续已办理完毕，且惠阳工行收到记载有正式抵押登记信息的房屋他项权证书之前，原告对被告逾期还款承担阶段性连带保证责任。在还贷过程中，被告邱韩龙未能依约按期偿还贷款，原告保利天同公司代其分别于2018年12月26日偿还贷款7097.87元、于2019年1月31日偿还贷款3564.74元、于2019年3月26日偿还贷款3550.98元、于2019年4月28日偿还贷款3562.25元、于2019年5月27日偿还贷款3561.42元、于2019年6月26日偿还贷款3560.57元、于2019年7月29日偿还贷款3563.08元、于2019年8月28日偿还贷款3562.24元、于2019年9月23日偿还贷款3558.06元、于2019年10月29日偿还贷款3563.08元、于2019年11月25日偿还贷款3559.73元、于2019年12月26日偿还贷款3560.57元、于2020年1月21日偿还贷款3556.4元、于2020年3月27日偿还贷款7126.48元、于2020年4月27日偿还贷款3559.54元、于2020年5月25日偿还贷款3557.87元，合计64064.88元。嗣后被告一直没有偿还原告上述代付贷款。2020年6月20日，原告保利天同公司与广东颂业律师事务所签订《民事委托代理合同》，原告保利天同公司于2020年6月24日转账支付律师费用10000元，该所出具了No.80254294《广东增值税普通发票》。2020年6月22日，原告诉至本院成讼。庭审时，问及“按月利率2%计付违约金的事实和法律依据是什么？”原告回答“根据2016年10月12日双方签订的房屋买卖合同约定的附件4第三条第4款，约定每日按照总房款的万分之五向原告支付违约金。该房子房款为856102元，按房款总价约定计算的违约金过高，故扣款的月息2%计算。法律依据是参照民间借贷司法解释。”另外，本院于2020年8月5日作出（2020）粤1303民初3184号民事裁定，裁定冻结被申请人邱韩龙在惠州市中级人民法院（2020）粤13执447号执行案中名下位于惠州市惠阳区***********************的拍卖款[房产证号：粤（2017）惠州市不动产证明第30215**]，冻结金额以87427.21元为限。冻结期限为3年。本院认为，一、代付贷款金额问题。案涉《个人购房借款/担保合同》签订后，被告邱韩龙未依约按期向惠阳工行偿还个人购置住房贷款，导致作为保证人的原告保利天同公司代其偿还贷款合计64064.88元，有合同、银行凭证为凭，事实清楚，证据确实充分，本院予以认定，故对原告诉请被告偿还代付贷款64064.88元，本院予以支持。二、违约金问题。案涉64064.88元的产生与《个人购房借款/担保合同》具有最密切联系，该合同属于借款合同，而逾期利息兼具违约金的性质，适用于借款合同关系。因此，《商品房买卖合同（预售）》虽约定违约金每日按总房价万分之五支付，但原告庭审时自认已参照民间借贷司法解释予以变更，系对其诉讼权利的实体处分，于法有据，本院予以支持。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020修正版）第三十二条第三款“本规定施行后，最高人民法院以前作出的相关司法解释与本解释不一致的，以本解释为准”的规定，故对原告诉请按该规定修正施行前的月利率2%计算，本院不予支持。三、律师费用问题。《商品房买卖合同（预售）》约定“如果出卖人通过诉讼向买受人追偿的，买受人还须承担律师代理费”，原告为收回债权聘请律师提供专业法律服务而支出律师费用10000元，数额未超出《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》规定的收费标准，有《民事委托代理合同》及发票为凭，故原告诉请被告承担律师费用10000元，本院予以支持。被告邱韩龙经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证及答辩等相关诉讼权利，应自行承担据此产生的不利后果,不影响本院缺席审理。因此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告邱韩龙应于本判决生效之日起10日内偿还原告惠州市保利天同房地产开发有限公司代付贷款64064.88元及逾期利息（逾期利息以64064.88元为基数，自2020年6月22日起至实际付清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、被告邱韩龙应于本判决生效之日起10日内支付原告惠州市保利天同房地产开发有限公司实现债权的律师费用10000元。二、驳回原告惠州市保利天同房地产开发有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1706元、保全费894.27元、公告费300元，合计2900.27元（原告已预交），由原告惠州市保利天同房地产开发有限公司负担409.1元，由被告邱韩龙负担2491.17元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  钟 斌人民陪审员  黄世红人民陪审员  庄德仲二〇二〇年十月十日书 记 员  田 旭