山东省郓城县人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1725民初3625号原告：郓城县宏宇建材有限公司，住所地山东省菏泽市郓城县经济开发区郓州大道北段路西，组织机构代码：91371725576721936。法定代表人：王文鹏，经理。委托代理人：王慧，山东郓州律师事务所律师。被告：湖北麻一建设有限公司，住所地麻城市南正街**，社会统一信用代码：91421181180360029J。法定代表人：叶泽仁，董事长。被告：湖北麻一建设有限公司山东分公司，，住所地山东省济南市历城区花园路**群康综合楼天雨宾馆）1-401，社会统一信用代码：91370112MA3DEQ3K48。负责人：熊克明，经理。被告：梁邦燕，男，1976年4月4日出生，汉族，居民，住郓城县临城路昌润黄金水岸刘孟庄片区。上述被告委托代理人：刘昌建，山东睿扬律师事务所律师。被告：董建国，男，1970年10月8日出生，汉族，居民，住郓城县临城路昌润黄金水岸刘孟庄片区。委托代理人：潘柏彤，郓城水浒法律服务所法律工作者。原告郓城县宏宇建材有限公司诉被告湖北麻一建设有限公司、董建国、梁邦燕、湖北麻一建设有限公司山东分公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年8月26日公开开庭进行了审理。庭审中原告对湖北麻一建设有限公司山东分公司撤回了起诉。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告支付货款3663702.5元及违约金；2、由被告承担本案诉讼费、保全费、诉责险保函费等涉案费用。事实与理由：原告与被告湖北麻一建设有限公司于2019年6月3日签订《混凝土供应合同》，约定由原告供应昌润黄金水岸2#楼、3#楼、6#楼施工过程中所需的全部商品砼，合同第五条明确约定“第一次付款：7000方或者2个月内结清一次；第二次付款：每个月结清一次。依次类推。”被告董建国、被告梁邦燕系郓城县临城路昌润黄金水岸刘孟庄片区项目部经理。合同签订后，原告按照合同约定陆续供货，被告按照合同第七条的约定由董建国对原告提供的商品砼进行验收后并签收对账单确认货款金额。但在履行过程中，被告违反合同约定，尚欠原告货款未支付，经多次向被告催要，被告仍不履行支付义务。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，诉请如前，望判如所请!庭审中进一步明确为：违约金690042元，律师费10万元由被告承担。被告湖北麻一建设有限公司、梁邦燕进行答辩称：1、原告诉请湖北麻一和梁邦燕承担责任没有法律依据；2、根据本案合同，付款不到付款节点债权未到期；3、本案被告董建国为涉案实际施工人；4、合同约定违约金过高，根据合同法解释29条，在原告没有证据证明实际损失的情况下，按合同约定违约金过高，应当以不超过损失的实际损失的百分之三十以下进行调整。被告董建国答辩称：原告所诉请货款，系原告与湖北麻一建设有限公司签订合同，董建国与湖北麻一内部约定是一种合作关系，对外是该工地负责人，针对原告所送的货物均有发货单，董建国曾根据发货单与原告进行结算，有董建国签字的对账单据均予认可。原告提交证据：1、混凝土供应合同一份，证明2019年6月3日原告与被告麻一公司签订混凝土供应合同，并由被告麻一公司项目经理董建国加盖麻一公司项目部印章并签字，原告与被告麻一之间存在买卖合同关系，同时合同第五条约定付款方式为两个月内结清一次，涉案债权已到期，此外合同第7条约定，指定被告董建国、李爱亭作为验收人员，合同第9条（5）项，虽然约定违约金按日千分之三计算，但原告所诉请的违约金已进行调整，按照中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算得出违约金数额。2、郓城县宏宇建材有限公司发货单一宗，证明原告已实际履行供货义务，并由被告麻一公司6号楼收货人员进行签字确认。3、对账单四份，证明经原被告对账，共拖欠原告商砼款3663702.5元，对账单中除6号楼收货人员签字确认外，并由董建国经过二次确认，2020年6月28日对账单中加盖了被告麻一公司项目部印章，被告麻一公司应承担支付货款的义务。4、（2020）鲁1725财保569号申请费电子发票一张，大家财产保险有限责任公司山东分公司诉责险发票一张，莱商银行电子回单一张，律师代理费发票一张，证明原告支付保全费5000元，诉责险保函费6000元，并支付律师费10万元，该费用系因被告违约造成的合理费用损失应由被告承担。被告湖北麻一建设有限公司、梁邦燕质证意见：对证据一的真实性有异议，湖北麻一没有授权董建国对外以湖北麻一的名义签订合同，对证明内容没有异议，该合同第7条指定人员为董建国、李爱亭对于其他人员在收料单上签字不予认可，并且根据该合同的第5条，涉案项目主体未封顶，支付款项不到支付节点，原告按银行同期四倍利率没有法律依据。对证据二的真实性不予认可，该收料单上涉及签字人员一共有4人，该四人均不是合同约定的指定收料人。对于证据三对账单中加盖公章的对账单，对加盖公章不予认可，被告未授权李宗彬、董建国使用该公章，对其他三份对账单，我们需要核实是否为董建国本人签字。对证据四的真实性不予认可，首先诉讼保险费让被告承担没有法律依据，对于代理费原告应当向法庭出示委托代理合同、支付凭证和发票以及计算方式，并且原告没有证据证明应当由被告承担。被告董建国质证意见：对证据一的真实性无异议，合同系原告与湖北麻一建设有限公司签订，董建国是该项目的负责人，其在该合同中仅是作为委托代理人签订的合同，根据合同相对性应有湖北麻一支付货款，根据该合同的第5条，涉案项目主体未封顶，支付款项不到支付节点，原告按银行同期四倍利率没有法律依据。对证据二代理人不清楚，庭后向董建国本人核实。对证据三真实性无异议，该四张单据中董建国的签字是本人所签。对证据四同湖北麻一代理意见。被告湖北麻一建设有限公司、梁邦燕补充意见：董建国是本项目6号楼的实际施工人，对该事实董建国代理人在答辩中也予认可，对该6号楼采购和施工均有董建国本人负责，如果涉案混凝土供应真实，应当由实际施工人承担，梁邦燕在本案中不属于合同主体一方，梁邦燕为涉案项目的现场负责人，梁邦燕不应承担责任，另外湖北麻一没有授权董建国作为该项目的负责人。被告董建国庭审向梁邦燕提问：你是否与董建国针对涉案小区2、3、6号楼合伙与湖北麻一有限公司山东分公司签订合作协议？该涉案小区6号楼你负责什么职务，行使什么权利？如董建国针对涉案小区2、3、6号楼与湖北麻一有限公司山东分公司，根据合作协议书结算时，你是否参与要求分配梁邦燕：合作协议签订了，但不是合伙，因为董建国是由我本人和李爱亭介绍与湖北麻一有限公司山东分公司认识，并签订合作协议，我负责的职务是湖北麻一有限公司总公司认定现场总负责人，行使监督湖北麻一所属项目部一切事宜。分配不参与，因6号楼是董建国独立经营，单独结算。经审理本院认定事实如下：涉案2、3、6号楼麻一建设有限公司认可是其承建，同时认可董建国是涉案合同第七条指定的人员，亦对涉案合同内容无异议。又查明，被告董建国以湖北麻一建设有限公司黄金水岸项目部经理的身份以被告湖北麻一建设有限公司的名义于2019年6月3日与原告签订一份《混凝土供应合同》，合同约定由原告供应昌润黄金水岸2#楼、3#楼、6#楼施工过程中所需的全部商品砼，合同第五条明确约定“第一次付款：7000方或者2个月内结清一次；第二次付款：每个月结清一次。依次类推，最后一次主体封顶后十日内结清，逾期按月息2分计算。”另查明，原告提供对账单四份，计款3663702.5元，对账单中除6号楼收货人员签字确认外，并由董建国经过二次确认。原告因诉讼委托代理人支付费用10万元，为保全被告财产，支付财产保险费6000元。再湖北麻一建设有限公司申请本院调查被调查人与案外人宋亚兰（董建国的会计）的银行转账记录，起止时间合同签订日2019年6月3日至开庭之日2020年8月26日止。经本院调查无银行转账记录。本院认为，涉案工程湖北麻一建设有限公司承建，同时其认可董建国是其指定的收货人，董建国对外亦是以其公司名义签订合同，湖北麻一建设有限公司对董建国所签订合同内容亦无异议，因此原告与被告湖北麻一建设有限公司之间买卖合同成立，其内容亦不违反法律法规的强制性规定，因此合法有效。双方当事人应按合同约定履行义务。被告未按合同约定履行义务，构成违约，应承担违约责任。被告提出双方约定违约金过高，应于调整，本院根据现行法律规定，调整为2019年8月19日前按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算，2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告未能举出充分证据证明梁邦燕是湖北麻一建设有限公司的合伙人，因此其依法不承担责任。关于被告董建国是否承担责任问题，因为涉案合同约束的是原告与被告麻一建设公司，故其亦不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定，判决如下：一、被告湖北麻一建设有限公司于判决生效后十日内支付原告郓城县宏宇建材有限公司货款3663702.5元及违约金（违约金以每次对账时的欠款数为基数、以对账日期为起点2019年8月19日前按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍计算，2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日）。二、被告湖北麻一建设有限公司于判决生效后十日内支付原告郓城县宏宇建材有限公司其他损失律师费10万元，财产保险费6000元。三、驳回原告郓城县宏宇建材有限公司对被告董建国、梁邦燕的诉讼请求。如义务人逾期不履行本判决书所确定的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18055元，保全费5000元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  许学同二〇二〇年十月十日书记员  赵鑫淼