浙江省仙居县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1024刑初237号 公诉机关浙江省仙居县人民检察院。 被告人俞海星，男，1974年10月5日出生于浙江省仙居县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地仙居县，现住仙居县。1996年因犯贩卖淫秽物品罪被义乌市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2006年11月15日因犯故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2016年7月21日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。2018年12月30日因本案被仙居县公安局刑事拘留，2019年2月2日转取保候审（已羁押一个月零四日）。2020年1月27日被仙居县公安局监视居住。2020年7月1日经仙居县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人陈燕，浙江任马川律师事务所律师。 被告人王园伟，男，1973年2月14日出生于浙江省仙居县，汉族，小学，无业，住仙居县。2013年3月1日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。2018年12月29日因本案被仙居县公安局刑事拘留，2019年2月2日转取保候审（已羁押一个月零五日）。2020年1月27日被仙居县公安局监视居住。2020年10月13日经本院决定被依法逮捕。现羁押于仙居县看守所。 辩护人马婷婷，浙江神仙居律师事务所律师。 仙居县人民检察院以仙检一部刑诉〔2020〕916号起诉书指控被告人俞海星、王园伟犯寻衅滋事罪，于2020年7月16日向本院提起公诉，本院于同日受理后，适用简易程序，后依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。仙居县人民检察院指派检察员王优敏出庭支持公诉。被告人俞海星、王园伟均到庭参加诉讼。经本院通知，仙居县法律援助中心指派律师陈燕、马婷婷出庭分别担任被告人俞海星、王园伟的辩护人。现已审理终结。 仙居县人民检察院指控，2007年2月20日（农历正月初三），张光友（现已死亡）在仙居县××镇××村与陈某2因赌博发生口角，认为自己丢了面子，遂通过电话召集被告人俞海星、王园伟等人赶至乌眉潭村帮其打架。被告人王园伟赶到后帮助张光友殴打陈某2。陈某2兄弟陈某1看见陈某2被打，帮助陈某2和张光友、被告人王园伟发生扭打。后双方相互扔石头、砖块。张光友、被告人王园伟、陈某1、陈某2身体均有损伤。接着，陈某2、陈某1、陈某3一方持锄头，张光友，被告人王园伟一方持啤酒瓶，双方进行了对峙。被告人俞海星（持角钢）、王某2、王某4等多人乘车赶到现场后，在张光友带领下，被告人俞海星持角钢、王园伟持棍棒、王某2、王某4等人持工具寻找陈某2方人员。而陈某1、陈某2已躲在邻居家中。不久，遇到前来劝架的陈某3。被告人俞海星用角钢击打陈某3头部，将陈某3打倒在地。此后，张光友方多人继续围殴陈某3。此时，陈某2，陈某1，陈再军、陈勇前等人见陈某3被围殴，立即持锄头、木棒、斧头等冲出来与张光友、被告人俞海星、王园伟等人打架。经法医鉴定，陈某2、陈某1、陈某3三人身体损伤程度均构成轻微伤。案发后，双方当事人达成调解，受害人陈某2、陈某1、陈某3谅解对方行为。为此，公诉人当庭出示并宣读了两被告人的供述与辩解、同案人张光友的供述与辩解、被害人陈某1、陈某2、陈某3等陈述、证人王某1、王某2等证言、勘查记录、检查笔录、鉴定意见书等证据予以佐证，认为两被告人持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人俞海星在缓刑考验期限内犯新犯罪，应当撤销缓刑，将前罪和本罪实行数罪并罚；有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人王园伟认罪认罚，依法可从宽处理。两被告人的行为得到被害人的谅解，酌情可予从轻处罚。建议对被告人俞海星犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，与前罪有期徒刑六个月并罚，建议执行有期徒刑一年四个月；对被告人王园伟判处十个月有期徒刑。 被告人俞海星辩解，其接到张光友电话之后到过现场，但没有参与殴打，更没有持角钢实施打人的行为。 其辩护人对公诉机关就本案的定性不持异议。量刑方面认为，被告人俞海星系自动投案，虽未如实供述，但其参与打架是受张光友的召集，主观恶性较小，并且已取得被害人方的谅解。提请法庭对其从轻处罚。 被告人王园伟对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。 其辩护人对公诉机关就本案的定性不持异议。量刑方面认为，被告人王园伟到案后能如实供述自己的犯罪事实；其受张光友召集参与打架，主观恶性小，在共同犯罪中所起作用小,系从犯；自愿认罪认罚，并且已取得被害人方谅解。提请法庭对其从轻处罚。 经审理查明： 2007年2月20日（农历正月初三），在本县官路镇乌眉潭村，张光友（男，1978年出生，官路镇大埂村人，2009年左右因患肝癌死亡）与乌眉潭村村民陈某2在赌博过程中发生口角，认为自己丢了面子，遂打电话召集王园伟、俞海星等人到乌眉潭村。被告人王园伟赶到后与张光友一起与陈某2及陈某2兄弟陈某1发生扭打，双方并互扔石头、砖块，后被村民拉开。张光友、王园伟、陈某1、陈某2身体均有损伤。而后，陈某2、陈某1方人员持锄头等工具，张光友，王园伟一方持啤酒瓶，双方进行了对峙。被告人俞海星和王某2、王某4等多人乘车赶到现场后，在张光友带领下，被告人俞海星持角钢、王园伟持棍棒、王某2、王某4等人持工具寻找陈某2方人员。此时，陈某1、陈某2已躲在邻居家中。张光友等人遇到前来劝架的陈某3（系陈某2叔伯兄弟）时，被告人俞海星用角钢击打陈某3头部一记，致陈某3受伤倒地，张光友方多人继续围殴陈某3。陈某2、陈某1、陈再军、陈勇前等人见状立即持锄头、木棒、斧头等冲出来与张光友、俞海星、王园伟等人打架。后经村民报警，民警出警至现场。 被害人陈某1左额顶部有二处疤痕分别长1ｃｍ、1.5ｃｍ，被害人陈某3右颞部一条纵形长5.5ｃｍ疤痕，被害人陈某2尿液隐血＋3，三人身体损伤程度均构成轻微伤。案发后，张光友方与陈某2、陈某1、陈某3三人达成和解，被害人陈某2、陈某1、陈某3对张光友方人员表示谅解。 2018年12月29日，被告人王园伟被公安机关抓获归案。同年12月30日，被告人俞海星主动向公安机关投案。 认定上述事实有公诉机关出示的证据： 1.被害人陈述 （1）被害人陈某2陈述，证实当天在赌博时与张光友发生争吵，张光友打电话叫人。其和哥哥陈某1与张光友、王园伟、王某1发生扭打、扔石头。后又来了十几个人有俞海星、王某2、王某4等人，俞海星拿角钢拷到陈某3头上，陈某3倒地，一群人围着陈某3乱拷，其和陈某1、陈再军冲过去与对方打起来。 （2）被害人陈某1陈述，证实其看到陈某2被王园伟等人打倒在地，过去拉架，被什么东西砸到头上。其看到陈某3被对方打倒在地，是谁打的其不认识。 （3）被害人陈某3陈述，证实其看到有十几个人到村里，其中有其认识的王某2、王某4两兄弟，其上去劝说时，头部右边不知被谁用什么东西拷了一下，其倒地，眼睛余光看到是一根角钢打的，打的人不认识。 3.证人证言 （1）证人陈某4、陈某5、陈某6（上述均证人均系乌眉潭村村民）、证人王某3（其娘家在乌眉潭村）证言均证实，先是陈某2、陈某1与大埂人张光友、王园伟等人互相扭打、扔石头，后有十几个人到村里，其中有一个人持角钢将前去劝架的陈某3打倒在地。 （2）证人陈某7、陈某8、郑某（均系乌眉潭村村民）证言均证实，先是陈某2、陈某1等人和张光友、王园伟等人互扔石头，后从村外进来一帮人，这帮人把陈某3打倒在地，陈某3如何被打倒在地不清楚。 （3）证人王某1（被告人王园伟哥哥）证言证实，其看到王园伟、张光友和陈某2、陈某1在相互扔石头。后张光友叫来的十几个人赶到，有俞海星、王某2、王某4等人，俞海星拿角钢把陈某3打倒在地，陈某2、陈某1、陈再军他们与张光友方人员对打。 （4）证人王某2、王某4证言、辨认笔录，两证人在接到张光友电话后赶到乌眉潭村，证人王某2证实俞海星用手上的工具将陈某3打倒在地，证人王某4证实俞海星拿角钢将陈某3打倒在地。 4.现场勘查笔录及照片，证实民警对案发现场勘查情况。 5.法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人陈某2、陈某1、陈某3身体损伤均构成轻微伤。 6.同案人张光友供述，证实其在乌眉潭村赌博时与陈某2发生争吵，后其和王园伟与陈某2、陈某1发生扭打，并互扔石头。之后王某2、王某4同一群人赶到，陈某3开始在劝架，后来他如何，其不清楚。其头部先被石头砸伤，后被陈勇前用斧头砍伤。 7.被告人王园伟供述，证实其接到张光友电话后，赶到现场，与张光友一起与陈某2、陈某1发生扭打，后互扔石头，张光友叫来的俞海星、王某2、王某4等人赶到后，其拿着木棍跟在他们后面，俞海星持角钢把陈某3打倒在地，陈某2、陈某1、陈再军等人拿着锄头冲过来，双方打乱架。 8.被告人俞海星供认接到张光友电话后赶到乌眉潭村。 9.被告人俞海星、王园伟的身份证明、归案经过等证据在案。 10.被害人陈某2、陈某1、陈某3陈述、证人吴某证言，证实案发后，经吴某居中调解，陈某2方与张光友方就损失部分达成和解。 上述证据均经当庭举证、质证，应予认定。在案证据相互印证，足以证实被告人俞海星受张光友电话召集后赶到现场，持角钢打伤陈某3的事实，被告人俞海星辩解其到现场后没有打架，与查明事实不符，对该辩解不予采纳。 另查明，被告人俞海星于2006年11月15日因犯故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（2006）仙刑初字第310号刑事判决书在案。 本院认为，被告人俞海星、王园伟参与随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人俞海星在缓刑考验期内重新犯罪，依法应撤销缓刑，将前罪与本罪实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。被告人王园伟辩护人认为王园伟在共同犯罪中起次要作用，以及归案后如实供述的辩护意见，经查，王园伟积极参与殴打被害人，不宜认定为从犯，其到案后一开始并未如实供述犯罪事实，故辩护人的上述辩护意见，与查明事实及相关法律规定不符，不予采纳。对两辩护人的其他辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十一条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2006）仙刑初字第310号刑事判决对被告人俞海星犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年的缓刑执行部分。 二、被告人俞海星犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，与前罪故意毁坏财物罪有期徒刑六个月并罚，决定执行有期徒刑一年四个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期一个月零四日，即自2020年7月1日起至2021年9月26日止。） 三、被告人王园伟犯寻衅滋事罪判处有期徒刑十个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期一个月零五日，即自2020年10月13日起至2021年7月7日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张巧巧 人民陪审员  陈东海 人民陪审员  罗宏伟 二〇二〇年十月十三日 代理书记员  叶飘飘 ? 附件：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。