广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤19刑终1293号原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。上诉人（原审被告人）覃增华，男，1978年7月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为广西壮族自治区宾阳县*************，公民身份号码452************175。因涉嫌犯抢劫罪于2020年1月7日被羁押，同月8日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人杨宗兵，广东瑞轩律师事务所律师。原审被告人谭凤宝，女，1984年5月10日出生，壮族，初中文化，户籍所在地为广西壮族自治区来宾市兴宾区**************，公民身份号码452************042。因涉嫌犯抢劫罪于2020年1月7日被羁押，同月8日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人覃君华，曾用名覃军华，男，1973年8月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为广西壮族自治区宾阳县*************，公民身份号码452************171。因涉嫌犯抢劫罪于2020年1月8日被羁押并被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。原审被告人覃鹏，男，1995年6月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地为广西壮族自治区宾阳县*************，公民身份号码452************119。因涉嫌犯抢劫罪于2020年1月8日被羁押并被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。广东省东莞市第三人民法院审理广东省东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人覃增华、谭凤宝、覃君华、覃鹏犯抢劫罪一案，于2020年7月31日作出（2020）粤1973刑初1698号刑事判决。原审被告人覃增华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，审阅辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：被告人覃增华与被告人谭凤宝是夫妻关系。2016年起,谭凤宝因覃增华长期在广西工作而感到寂寞，想找个人陪伴，遂与同事被害人甘洪忠有不正当男女关系。期间，谭凤宝自愿与甘洪忠多次发生性关系。2019年10月份的一天晚上，甘洪忠通过微信约谭凤宝开房发生性关系，后被覃增华发现。谭凤宝因害怕覃增华知道事情的真相后与其离婚，遂向覃增华谎称此前是被甘洪忠强奸。覃增华因此对甘洪忠怀恨在心。2020年1月6日19时许，覃增华因想教训甘洪忠，遂让谭凤宝钓甘洪忠出来，谭凤宝便主动微信联系甘洪忠，后约甘洪忠到本市桥头镇玉泉酒店开房。之后，覃增华购买了扎带、小刀等作案工具，并驾车回租房接上谭凤宝。接着，覃增华与谭凤宝在租房楼下附近的一家店买了两个口罩。然后，覃增华驾驶车牌号码为桂A*****的白色吉利牌车搭载谭凤宝去玉泉酒店。期间，覃增华通过微信联系哥哥被告人覃君华过来帮忙，覃君华又打电话叫上其儿子被告人覃鹏过来帮忙。并且，覃增华与谭凤宝商定待会趁甘洪忠洗澡之机通知覃增华等人上去并开门让覃增华等人进房。22时30分左右，甘洪忠与谭凤宝上到503房。期间，覃增华、覃君华、覃鹏在玉泉酒店门口会合，覃增华让覃鹏先到玉泉酒店开个临时房，方便待会能快速去到503房，后覃鹏到玉泉酒店开了403房，接着覃增华、覃君华、覃鹏在403房等待谭凤宝的通知。23时左右，谭凤宝叫甘洪忠去洗澡，后发信息给覃增华叫覃增华等人上去。23时15分，覃增华、覃君华各戴上口罩与覃鹏一起上到503房，谭凤宝趁甘洪忠洗澡之机打开门让覃增华等人进房。覃增华等人冲进房后立即用扎带绑住甘洪忠的手脚，并对甘洪忠进行殴打，后用手机拍摄甘洪忠的裸体视频，威胁甘洪忠如何解决此事，甘洪忠因担心自身的安全被迫提出赔偿点钱给覃增华等人，并称最多只有2万元。覃增华等人不同意，覃君华向甘洪忠索要6万元，甘洪忠表示没有那么多钱。之后，覃增华操作甘洪忠的手机，通过微信并向甘洪忠要支付密码，转账了6800元到谭凤宝的微信上，谭凤宝再用微信转账了6500元给覃增华。接着，覃增华持刀继续威胁甘洪忠，逼问甘洪忠还有没有钱，甘洪忠称钱包在车上，覃增华遂拿了甘洪忠的车钥匙交给覃鹏，让覃鹏到甘洪忠的车上把钱包拿上来。之后，覃鹏持甘洪忠的车钥匙到车上取得钱包回房放在床上。接着，覃增华等人逼问甘洪忠哪张银行卡有钱以及银行卡的密码，后甘洪忠被迫说出密码。之后，覃增华让谭凤宝持甘洪忠的银行卡去取款，后谭凤宝从中取走了9100元。期间，覃增华等人在房内继续向甘洪忠索要钱，对甘洪忠进行殴打并用烟头烫伤甘洪忠的身体。次日0时30分许，覃增华觉得拖的时间太长，遂叫覃鹏先退去403房，后覃增华拿上甘洪忠的华为牌手机（价值3557.4元）和覃君华也一起离开503房，后将该手机砸烂扔掉。事后，谭凤宝将该9100元交给覃增华，覃增华给了谭凤宝100元。经法医鉴定，被害人甘洪忠所受损伤为轻微伤。另查明，案发后被告人覃君华经公安机关电话通知后主动归案配合调查，被告人覃鹏经覃君华的电话通知后也主动到公安机关归案配合调查；被告人覃增华于2020年1月8日18时许通过微信退还人民币6500元给被害人甘洪忠，后公安机关从覃增华的出租房内扣押涉案赃款现金人民币9100元，已返还被害人甘洪忠。上述事实，有经原审法院举证、质证的现场勘验材料，作案工具小刀等物证，鉴定书等鉴定意见，监控录像等视听资料，被害人甘洪忠的陈述，常住人口基本信息等书证，被告人覃增华、谭凤宝、覃君华、覃鹏的供述与辩解等证据予以证实。原审法院认为，被告人覃增华、谭凤宝、覃君华、覃鹏无视国法，以非法占有为目的，结伙当场使用暴力、胁迫的方法劫取他人财物，其行为已共同构成抢劫罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，被告人覃增华在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按其所参与或指挥的全部罪行处罚；被告人谭凤宝、覃君华、覃鹏所起作用小，在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人谭凤宝归案后能够如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人覃君华经公安机关电话通知后主动归案并配合调查，归案后能够如实供述主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人覃鹏经覃君华的电话通知后也主动到公安机关归案并配合调查，视该情节予以酌情从轻处罚。被告人覃增华主动退还6500元给被害人甘洪忠，在量刑上予以酌情从轻处罚。被害人甘洪忠被抢财物已全部起回，本院在量刑上对四被告人予以酌情从轻处罚。本案发生系事出有因，在量刑上予以考量。根据被告人覃增华、谭凤宝、覃君华、覃鹏的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十三条的规定，判决：一、被告人覃增华犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。二、被告人谭凤宝犯抢劫罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币1000元。三、被告人覃君华犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元。四、被告人覃鹏犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元。上诉人覃增华认为一审量刑过重，本案事出有因，其是基于报复的心理去找被害人并打了他，被害人之所以报警是因为其用被害人的微信发了他赤裸身体的朋友圈，被害人因颜面扫地出于怨恨才报警，其因一时冲动而犯错，且家庭情况困难，请求对其从轻处罚。辩护人提出本案不构成抢劫罪，上诉人覃增华主观上不具有非法占有的故意，其是因妻子和被害人发生性关系而想报复被害人，系被害人先提出用钱赔偿的，属于民事协商赔偿的表现。经审查，原审判决认定上诉人覃增华、原审被告人谭凤宝、覃君华、覃鹏犯抢劫罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。针对上诉人覃增华及其辩护人所提意见，现综合评析如下：1.关于定性问题。经查，覃增华事先预谋作案，伙同其他同案人控制被害人并对其实施殴打,还拍摄被害人裸体视频进行威胁，尽管现有证据显示系被害人先提出给钱，但是被害人系迫于无奈才提出拿钱解决问题，并非是被害人主动、自愿，覃增华当场使用暴力并当场劫取被害人财物，符合抢劫罪的犯罪构成。2.关于量刑。一审判决已考虑到本案事出有因，在量刑时已有体现，在法定刑起点对上诉人覃增华量刑。鉴于覃增华无其他法定减轻处罚情节，其再要求减轻处罚的理据不足。本院认为，上诉人上诉人覃增华、原审被告人谭凤宝、覃君华、覃鹏结伙使用暴力手段劫取被害人财物，其行为已构成抢劫罪，依法应予惩处。本案系共同犯罪，上诉人覃增华起主要作用，是主犯；原审被告人谭凤宝、覃君华、覃鹏所起作用小，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人谭凤宝归案后能够如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审被告人覃君华主动归案并如实供述主要犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。原审被告人覃鹏主动投案，视该情节对其酌情从轻处罚。鉴于上诉人覃增华主动退还6500元给被害人甘洪忠，对其予以酌情从轻处罚。鉴于被害人甘洪忠被抢财物已起回，且本案发生事出有因，对上诉人覃增华及原审被告人谭凤宝、覃君华、覃鹏可酌情从轻处罚。上诉人覃增华及其辩护人所提上诉意见，理据不足，本院不予支持。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵 骞审判员 李 哲审判员 刘 超二〇二〇年十月二十日书记员 袁诗韵（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理。（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。