包头市九原区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0207民初819号 原告：内蒙古包头兴业集团股份有限公司，统一社会信用代码：91150200114123607Y。 法定代表人：申玉虎。 委托诉讼代理人：闫永义。 委托诉讼代理人：王志，内蒙古东方玉德律师事务所律师。 被告：包头市中银房地产开发有限公司，统一社会信用代码：911502036928514970。 法定代表人：王伟元。 原告内蒙古包头兴业集团股份有限公司(以下简称兴业集团)与被告包头市中银房地产开发有限公司（以下简称中银房地产）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告兴业集团的委托诉讼代理人闫永义、王志参加了诉讼，被告中银房地产经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理完毕。 原告兴业集团向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告给付原告工程款1609356元及利息（利息自2014年1月1日，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算），利随本清；2、依法判令被告支付原告停工损失各项费用1261500元；3、依法判令被告支付鉴定费用60000元；以上各项费用合计：2930856元。4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2013年4月6日签订《建设工程施工合同》一份，合同约定，被告中银房地产将包头市九原工业园区龙祥宝鼎研发中心A段工程承包给原告兴业集团进行建设施工，承包范围为施工图全部内容，同时合同还约定了其他事项，另在施工过程中原告又为被告在合同外进行包头市龙祥宝鼎研发中心B段基础、D段基础、6号楼挖基槽工程及其签证变更项目等施工。在施工中，被告不按照合同约定支付工程款，导致施工工人的工资不到位，引发工人追索劳务费的上访事件。工人上访后，由九原区劳动监察大队接待，经过调查核实，才知道被告不具备开工资格，无市建委批准的“建设工程施工许可证，这是在违反规定，违法建设，致使原告不能再为其垫资施工，只能停止施工。而被告却向人民法院提出终止合同，要求原告撤离施工现场，经（2017）内0207民初1727号民事判决及（2019）内02民终2962号民事判决书驳回被告中银房地产的诉讼请求，并委托内蒙古众磊公司出具（2018）007号《工程造价鉴定征询意见书》，确定原告施工的包头市龙祥宝鼎研发中心A段工程量、B段基础、D段基础”、6号楼挖基槽工程量及其签证变更项目的工程造价为4427356元，为此，原告就被告拖欠的工程款及各项停工损失合计为2930856元诉至人民法院请求支持其诉讼请求。 被告中银房地产未到庭亦未提交书面答辩意见。 原告兴业集团提交以下证据：1、建设工程施工合同一份，证明原、被告双方于2013年4月6日签订建设工程施工合同一份，合同约定：被告将包头市九原工业园区龙祥宝鼎研发中心A段工程承包给原告进行建设施工，承包范围为施工图全部内容，该合同还约定了其他事项。2、内蒙古众磊公司（2018）007号《工程造价鉴定意见书》一份，证明原告施工的包头市龙祥宝鼎研发中心A、B、D段基础、六号楼挖基槽工程量及其签证变更项目工程造价：4427356元。3、（2017）内0207民初1727号民事判决书一份及（2019）内02民终2962号民事判决书一份，证明一、二审法院认定原告施工的包头市龙祥宝鼎研发中心A、B、D段基础、6号楼楼挖基槽工程量及其签证变更项目等施工项目作出的工程造价鉴定并无不当，造价鉴定结论正确。4、停工损失人工费用单及施工日志，证明由于被告原因导致停工，并因此产生的停工期间的损失为222500元。5、塔吊设备租赁合同及费用清单一份、提升机设备租赁合同及费用清单一份、搅拌机设备租赁及费用清单一份，证明由于被告原因导致停工产生的各项机械设备停工期间的损失为796000元，6、现场看护人员工资收条八份，证明因被告原因导致停工现场的看护人员工资为243000元，7、结算明细单，证明工程款结算明细及拖欠工程款数额的事实。8、造价鉴定费票据，共计28500元。9、停工期间工资核定表，证明停工期间被告对于工人工资但不包括管理人员工资予以核定，该笔费用已经计算在工程造价总额里面了。 本院认定如下：经审理查明，2013年4月6日，原告兴业集团与被告中银房地产签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定：被告作为发包人将包头市九原工业园区龙祥宝鼎研发中心A段工程承包给原告进行建设施工，承包范围为施工图全部内容，土建工程（包括内外装饰）、采暖、电气（包括弱电）。开工日期为2013年4月10日，竣工日期为2013年8月30日。合同价款按最终审定的价款结算。双方还对合同的通用条款和专用条款进行了约定，专用条款中约定：合同价款采用可调价格合同方式确定，按09届《内蒙古自治区预算定额》及相关定额文件执行。工程取费按四类，材差调整按包头市定额站，信息价2013年相关月份。工程款支付方式及时间为：主体工程完工，付已完工程量的70%，室内装饰工程按月进度支付已完工程量的70%，待工程全部完工（合同承包内容，包括调整因素）经各有关部门统一验收合格后15日内拨付总价款的90%，三个月内再拨付总价款的5%，余5%工程款作为保修款，按规定拨付。付款时，承包方应持有内蒙古包头兴业集团有限公司或其授权分公司的收款收据，否则发包方不得支付工程款。如不按此支付工程款，承包人视为该工程款未付，承包人有权终止本合同，由此产生的一切经济纠纷和法律后果由发包人承担。双方在合同书中同时约定：被告供应工程所需商品砼、普硅水泥。工程不得转包，一经发现核实，立即清退出场，所有损失费用（包括发包人费用）均由承包人承担。该份合同签订后，原告兴业集团将案涉工程全部交给内蒙古包头兴业集团第四建筑有限责任公司（内蒙古包头兴业集团第四建筑有限责任公司无建筑施工资质），内蒙古包头兴业集团第四建筑有限责任公司又将该工程全部转包给闫永义、赵志军进行实际施工，闫永义、赵志军在向内蒙古包头兴业集团第四建筑有限责任公司缴纳管理费后，工程的盈亏由该二人承担。工程建设过程中，被告供应了商品砼、水泥、钢筋及砌块砖等建筑材料共计90万元，并向原告方支付了工程款156.80万元。因被告方在组织施工期间拖欠工人工资引发纠纷，包头市九原工业园区管委会在2014年1月垫付工人工资35万元。之后原告与被告方之间因工程款的给付发生争议，被告中银房地产将原告兴业集团诉至法院，请求解除双方签订的《建设工程施工合同》及返还超付的工程款和其他诉讼请求，本院经审理作出（2017）内0207民初1727号民事判决，认为因作为工程发包人的被告中银房地产在法庭辩论终结前未举证证明建设工程已取得土地使用许可证及工程规划许可证，而且作为承包人的原告兴业集团在施工合同签订后将工程非法转包，工程实际由没有资质的闫永义、赵志军进行施工，上述情形的存在，已违反法律、法规的强制性规定，认定原被告之间的建设工程施工合同无效。并且在（2017）内0207民初1727号民事案件审理中，兴业集团提出了已完工的工程造价鉴定申请,本院委托内蒙古众磊公司做出（2018）007号《工程造价鉴定征询意见书》，工程造价（包括A段工程量和B段、D段基础、6号楼挖基槽工程量及其签证变更项目）4427356元。虽被告中银房地产对此意见书不予认可但因中银房地产没有充足的证据推翻该鉴定结论，本院采纳了该鉴定意见确定的已完工程造价为4427356元。我院作出（2017）内0207民初1727号民事判决后，中银房地产对判决不服提起上诉，包头市中级人民法院经审理作出（2019）内02民终2962号民事判决书，驳回上诉，维持原判。现该判决已生效。 本院认为，原告兴业集团与被告中银房地产签订的《建设工程施工合同》，经过生效判决确认无效。而合同无效的原因是被告中银房地产作为工程发包人在法庭辩论终结前未举证证明建设工程已取得土地使用许可证及工程规划许可证，且原告兴业集团因在施工合同签订后将工程非法转包，工程实际由没有资质的闫永义、赵志军进行施工，双方均存在违反法律、法规的强制性规定，均存在过错，应承担相应的过错责任。但按照法律规定，原告就已施工部分主张被告支付工程价款符合法律规定，应予支持。关于原告与实际施工人之间的权利义务，其双方可以另行处理。关于欠付工程款的数额，经鉴定原告已完工的工程造价为4427356元，核减被告中银房地产已支付的156.8万元及九原管委会垫付的工资35万元和被告中银房地产供应的建筑材料90万元，欠付工程款为1609356元，故原告的该项诉讼请求应予支持。关于原告请求被告支付停工损失各项费用1261500元，其中停工期间损失人工费用222500元，根据原告提供的施工日志来看，停工期间每天只有零散工人在现场，因此原告主张停工期间管理人员的费用证据不足，不予支持。关于原告主张设备租赁费用损失796000元，因原告自认该工程在2013年6月23日到2013年7月25日，2013年9月1日至2013年10月15日期间发生两次停工，因此原告主张2013年10月15日之后的机器设备的租赁费属于扩大损失，结合原告提供的租赁费结费单，本院支持原告2013年6月22日至2013年10月22日的塔吊租赁费48000元。关于原告主张2013年6月22日至2020年5月30日的现场看护人员工资243000元，因原、被告双方就该工程一直未施工完毕并移交，结合原告给付看护工人工资的收条(每月工资为3000元)，该项损失费用本院予以支持。综上，本院共计支持原告停工损失费用合计291000元，因原被告双方对于建设工程合同无效均存在过错，应当各自承担过错责任，结合本案实际，原被告各承担50%为宜，故被告应当支付原告停工损失145500元。关于原告的利息请求，因涉案工程一直未竣工未结算，故应当从起诉之日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率结算利息。关于原告主张被告支付鉴定费60000元，但其提交的证据证实实际发生鉴定费用28500元，本院支持实际发生费用28500元。 综上所述，原告兴业集团的部分诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告包头市中银房地产开发有限公司给付原告内蒙古包头兴业集团股份有限公司工程款1609356元； 二、被告包头市中银房地产开发有限公司给付原告内蒙古包头兴业集团股份有限公司工程款1609356元的利息（从起诉之日即2020年4月17日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至付清为止，利随本清）； 三、被告包头市中银房地产开发有限公司赔偿原告内蒙古包头兴业集团股份有限公司停工损失145500元； 四、驳回原告内蒙古包头兴业集团股份有限公司的其他诉讼请求。 以上执行款项于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30247元，由原告内蒙古包头兴业集团股份有限公司负担12137元，由被告被告包头市中银房地产开发有限公司负担18110元，鉴定费28500元，由被告包头市中银房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审 判 长 焦 敏 审 判 员 王 荣 人民陪审员 王 枫 二〇二〇年十月九日 书 记 员 苏博超 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。 发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。 第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。