西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0113民初11947号 原告：陕西金开贷金融服务有限公司，住所地：陕西省西安市高新区锦业路**半导体产业园**大楼**。 法定代表人：许亦红，该公司董事长。 委托诉讼代理人：施效梅，陕西稼轩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卞梦毅，陕西稼轩律师事务所实习律师。 被告：高宏博，男，1977年11月5日出生，汉族，住陕西省横山县。 被告：肖美，女，1978年4月13日出生，汉族，住陕西省横山县。 被告：衡山县宏博精洗煤有限责任公司，住所地，住所地：陕西省榆林市横山区iv> 法定代表人：高宏博，该公司执行董事。 三被告共同委托诉讼代理人：王涛，北京大成（西安）律师事务所律师。 原告陕西金开贷金融服务有限公司（以下简称“金开贷公司”）与被告高宏博、肖美、衡山县宏博精洗煤有限责任公司（以下简称“精洗煤公司”）合同纠纷一案，本院于2020年6月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。原告的委托诉讼代理人施效梅、三被告的委托诉讼代理人王涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金开贷公司向本院提出诉请：1.判令被告高宏博向原告偿还代偿款项3986289.04元;2.判令被告高宏博向原告支付自代偿之日至清偿全部代偿款项之日止的资金占用费(以原告每期代偿金额为基数,按照每日万分之六暂计至2019年10月29日为1052366.35元);3.判令被告高宏博向原告支付律师代理费7000元、保险费15136.97元;4.判令被告肖美对前述债务承担共同偿还责任,被告横山县宏博精洗煤有限责任公司对前述债务承担连带清偿责任;5.本案诉讼费由被告共同承担。事实与理由：2017年8月24日,原告与被告高宏博、陕西汇鑫融资担保有限公司签订《借款融资中介服务协议》,约定原告通过其运营的“金开贷”社会金融服务平台在陕西汇鑫融资担保有限公司承担连带责任保证的基础上为被告高宏博提供融资中介服务。根据合同第十七条、第十八条之约定,为保护出借人的利益,借款人逾期还款时,原告有权自行决定代借款人向出借人还本付息。当原告代偿后，借款人应向原告支付代偿款,资金占用费及原告实现债权所支出的费用,陕西汇鑫融资担保有限公司承担连带责任保证。2017年8月24日,被告肖美出具《夫妻共同债务确认书》,认可被告高宏博的前述债务系夫妻共同债务,愿共同偿还；被告精洗煤公司出具《担保承诺函》,承诺就被告高宏博的前述债务承担连带保证责。2017年8月24日,被告高宏博通过平台签署线上《借款及担保协议》,约定借款金额为400万元人民币,借款期限为12个月,借款年化利率8%,还款方式为按月付息到期还本。同日,被告高宏博取得该笔借款,却无故迟延还款,原告遂代其向出借人支付了全部欠款。至今各被告均未向原告偿还上述代偿款项,故原告诉至法院。 三被告辩称，1.原告曾于2019年提起诉讼,诉讼参加人是高宏博、肖美、精洗煤公司、汇鑫公司,西安雁塔区人民法院于2020年2月25日出具(2020)陕0113民初2592号民事判决书,裁定驳回起诉，理由是汇鑫公司涉嫌非法吸收公众存款。本案被驳回后，原告去掉被告汇鑫公司又重新提起诉讼，法院裁定驳回起诉的原因不是因为诉讼主体涉及汇鑫公司，而是原告起诉的涉及汇鑫公司的该笔借款被纳入非法吸收公众存款的范围,故原告重新提起诉讼属重复起诉；2.原告诉请的该笔借款的历史沿革:2014年被告分多次向汇鑫公司借款,汇鑫公司找到现在的原告金开贷公司进行担保,三被告均与金开贷公司不认识,这一系列借款中,出借人是汇鑫公司,担保人是汇鑫公司找的原告金开贷公司。汇鑫公司与金开贷公司有相同的实际控制人,属关联方企业,陕西金融控股集团有限公司持有金开贷公司56%股权比例、持有汇鑫公司51%股权比例。金开贷公司名下的金开贷平台是一家P2P借款平台,主要从事借款中介及担保服务。2017年，汇鑫公司为了使借款合法化、规范化,促成本案被告向金开贷公司运营的P2P平台借款,所借款项用于偿还金开贷公司担保的汇鑫公司出借的借款,具体所借款项的流转方式:金开贷公司以本案被告名义开立专款专户作为资金流通的通道,账户由金开贷公司控制，金开贷公司放款后,直接控制被告账户转入汇鑫公司账户,被告在整个过程只是在金开贷公司指示下进行相关操作,并未控制借款资金,更未见到借款资金。在该次交易架构中P2P平台社会投资人为出借人,金开贷公司、汇鑫公司及被告精洗煤公司都是担保人。汇鑫公司2019年因涉嫌非法吸收公众存款被立案侦查,现刑事程序正在进行中,汇鑫公司涉嫌的非吸行为包括本案原始借款。上述两次借款行为中,均存在砍头息及通过中介费、服务费费名义变抬高利息,收取利息的行为。 经审理查明，2017年8年24日，原告金开贷公司（甲方）与被告高宏博（乙方）签订《借款融资中介服务协议》。该协议约定甲方通过其运营的“金开贷”社会金融服务平台为乙方提供借款融资中介服务。甲方提供的中介服务主要包括：会员注册、融资信息发布、在线撮合甲方、乙方、担保方以及出借人签订《借款及担保协议》，以及协议各方沟通协调、信息通知、资金冻结、支付及划转等服务。乙方借助甲方提供的借款融资中介服务在本协议约定的融资额度范围内向平台会员进行借款融资，并与甲方、担保方以及出借人在平台线上签订四方《借款及担保协议》。乙方申请借款金额为400万元，借款利率为8%/年。乙方未能按照《借款及担保协议》履行还本付息及担保义务，甲方依据本协议决定予以代偿的，自甲方向《借款及担保协议》之出借人支付代偿款项（包括《借款及担保协议》的本息及逾期利息）之日起，乙方应将甲方代偿之款项，附加资金占用费存入其金开贷账户由甲方扣收，资金占用费按照每日万分之六（以甲方代偿款项为计算基数）计收。乙方在负有向甲方履行清偿代偿款项及资金占用费义务之外，还有义务就甲方为实现还款之债权所产生的其他费用（包括但不限于诉讼费、公告费、差旅费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费等费用）承担赔偿责任。在乙方签署《借款及担保协议》且获得借款融资款项后，乙方应按照融资金额的4%向甲方支付中介服务费，乙方同意并授权甲方从其金开贷账户中直接扣划该笔中介服务费。同日，被告肖美向原告出具《夫妻共同债务确认书》，确认其知悉被告高宏博的上述借款，并愿意一同承担债务履行义务。被告精洗煤公司亦于同日向原告出具了《担保承诺函》，承诺对高宏博上述借款400万元提供连带责任保证，并承诺在借款人在约定还款时间或借款人在借款协议宣布借款提前到期时未能全部履行上述还款义务，平台决定予以代偿的，自代偿之日起，承诺人就借款人还本付息义务承担连带保证责任，担保的债权范围为：（1）借款本金、利息（含复利）、罚息;（2）平台代偿款项及利息；（3）借款人向出借人、平台应当承担的违约金、赔偿金、补偿金;（4）借款人、平台主张及实现上述（1）、（2）、（3）项债权的所有相关费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、调查费等）。保证期间为借款人借款债务履行期限届满之日及平台代偿之日起2年。2017年8月24日，被告高宏博所申请400万元借款通过原告平台募集并生成《借款及担保协议》，出借人为王养浩、刘铁等人，借款人为高宏博，居间方为原告，借款金额为400万元，借款期限12个月，年利率8%，借款用途为经营，还款方式为按月付息到期还本。并约定借款人违反合同所做的任何承诺和保证的，视为违约，除协议另有约定的除外，借款人还要承担出借人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、公告费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、调查费、登记费、鉴定费等）。2017年9月22日至2019年7月2日，被告高宏博共偿还本息333710.4元。原告自2017年10月24日起数次代被告高宏博向出借人偿还款项，截止2019年10月29日原告共代被告高宏博向出借人支付借款本息共3986289.04元，期间共产生代偿金额的资金占用费1052366.35元。至2019年10月29日，原告为实现债权支付律师费7000元，保函保险费15136.97元。 以上事实，有借款融资中介服务协议，夫妻共同债权确认书、担保承诺保函、借款及担保协议、高宏博还款明细、交易结算资金存管合作协议、西安银行流水、委托代理合同、代理费票据、保险费票据、保险单、当事人陈述、庭审笔录等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，被告高宏博通过原告运营的社会金融服务平台获得个人借款4000000元，被告高宏博与诸借款人的借款关系成立，各方均应依约履行义务。被告高宏博获得期限12个月的4000000元借款，未能按期偿还，构成违约。原告已向诸贷款人偿还借款本息合计3986289.04元，被告高宏博应按《借款融资中介服务协议》约定向原告偿还，其未能在约定期内按约还款，构成违约，应当按照《借款合同》向原告支付代偿款的资金占用费，双方约定以代偿数额按每日万分之六计算资金占用费，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。根据合同约定，违约方应承担诉讼费、律师费等实现债权的费用，故原告诉请被告承担律师费7000元，保函保险费15136.97元，于法有据，本院予以支持。被告肖美、精洗煤公司作为保证人自愿对被告高宏博所借款项承担保证责任，原告现在保证期间内向保证人主张保证责任，符合法律规定，本院依法予以支持。保证人承担保证责任后，可依法向借款人予以追偿。被告辩解原告曾于2019年提起诉讼，现原告去掉被告汇鑫公司又重新提起诉讼，属重复诉讼，本院认为原告放弃对担保人汇鑫公司主张权利，属于自由处分，故该案符合起诉条件，本院受理此案并无不当；被告又辩解该笔借款是为了偿还原始出借人汇鑫公司的借款，且该款项是由原告直接转入汇鑫公司，本院认为被告无证据证实该主张，故不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告高宏博应于本判决生效之日起十日内向原告陕西金开贷金融服务有限公司偿还代偿款项3986289.04元； 二、被告高宏博应于本判决生效之日起十日内向原告陕西金开贷金融服务有限公司支付代偿款项的资金占用费（2019年10月29日之前的资金占用费为1052366.35元；2019年10月30日之后的资金占用费以3986289.04元为基数，按照日利率万分之六计算至清偿之日止）； 三、被告高宏博应于本判决生效之日起十日内向原告陕西金开贷金融服务有限公司支付律师费7000元，保函保险费15136.97元； 四、被告肖美、被告衡山县宏博精洗煤有限责任公司对被告高宏博上述第一项、第二项、第三项所负债务承担连带清偿责任。 如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费47120元，由高宏博、肖美、衡山县宏博精洗煤有限责任公司承担。（因原告已预交，故被告向原告履行上述给付义务时一并给付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判员  史伟萍 二〇二〇年十月十二日 书记员  史艺华