陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕03民终1405号 上诉人（一审原告）：陕西新知建筑工程有限公司。住所地陕西省西安市雁塔区南二环路西段**老三届世纪星大厦******。统一社会信用代码91610000071288574H。 法定代表人：奥兴华，任执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：郝文娟，系该公司员工。 被上诉人（一审被告）：宝鸡市金台区宝天建筑机具租赁站。住所地宝鸡。住所地宝鸡市金台区岳家坡**用代码：92610303MA6XE8NQ56。 经营者：刘宝荣，男，生于1976年4月23日，身份证号码6103031976********，汉族，陕西省宝鸡市渭滨区人，住陕西省宝鸡市渭滨区新建路东段**院**楼****。 委托诉讼代理人：张红强，系该公司员工。 委托诉讼代理人：刘杨，系该公司员工。 原审第三人：陕西建星建筑工程有限公司第六分公司。住所地。住所地陕西陕西省宝鸡市陇县城关镇营沟村关镇东关村省道212线重油库对面)。统一社会信用代码91610327766330687K。 负责人：杨保定，任经理。 上诉人陕西新知建筑工程有限公司（以下简称“新知公司”）因与被上诉人宝鸡市金台区宝天建筑机具租赁站（以下简称“宝天租赁站”）、原审第三人陕西建星建筑工程有限公司第六分公司（以下简称“建星六分公司”）案外人执行异议之诉一案，不服陇县人民法院(2019)陕0327民初1410号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 新知公司上诉请求，1、依法撤销（2019）陕0327执异5号裁定书、(2019)陕0327民初1410号民事判决书；2、依法确认冻结第三人陕西建星建筑工程有限公司第六分公司的92022.76元整工程款应当归上诉人所有；3、依法确认一审判决书中提出的2013年11月23日第三人陕西建星建筑工程有限公司第六分公司与陕西兆兴房地产开发有限公司签订的“挂靠协议”是非法无效的；4、本案诉讼费及律师代理费由被告承担。事实和理由，一审判决认定事实错误，判决中查明的《协议书》未经过质证和认证，是根本不存在的虚假事实；一审判决中提到的“挂靠协议”及挂靠关系是法律不认可的，适用法律错误。 宝天租赁站答辩认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 新知公司向一审法院起诉请求：1、请求依法撤销（2019）陕0327执异5号裁定书；2、本案诉讼费及律师代理人由被告承担。 一审法院经审理查明：2013年11月23日，陕西兆兴房地产开发有限公司公司与第三人建星六分公司签订《协议书》约定，陕西兆兴房地产开发有限公司用第三人资质承揽陇县南岸新城育才路建设项目，由陕西兆兴房地产开发有限公司自主经营、独立核算、自负盈亏；项目的招投标、保证金、手续费、及其他验收费用由陕西兆兴房地产开发有限公司负责，凡是以第三人名义缴纳的保证金及其他费用返还时由陕西兆兴房地产开发有限公司收取；工程的质量由陕西兆兴房地产开发有限公司负责；涉及该项目的所有税种均由陕西兆兴房地产开发有限公司缴纳与第三人无关；以第三人名义签订的正式施工合同由陕西兆兴房地产开发有限公司全权履行，与第三人无关；第三人积极配合陕西兆兴房地产开发有限公司办理工程招投标，工程中间过程验收，竣工验收及备案盖章等工作；第三人允许陕西兆兴房地产开发有限公司使用其资质及项目经理资质和其他管理人员资质承揽陇县南岸新城一标段育才路项目，并为陕西兆兴房地产开发有限公司刻制一枚资料专用章；双方约定责任范围内的所有内容按中标价格的1%由陕西兆兴房地产开发有限公司向第三人支付管理费；协议经双方签名盖章后生效，挂靠期满双方将自动解除挂靠关系。协议还约定了其他事项。2013年12月26日，陕西兆兴房地产开发有限公司即以陕西建星建筑工程有限公司公司名义与陇县住房和城乡建设局签订陇县南岸新城一标段育才路工程项目施工《协议书》，陕西兆兴房地产开发有限公司对中标的陇县南岸新城一标段育才路工程项目进行了施工。现工程已施工完毕，陇县住房和城乡建设局向第三人建星第六分公司支付了部分工程款，第三人建星第六分公司在扣除管理费和税费后，应将剩余工程款支付给陕西兆兴房地产开发有限公司。一审法院于2019年11月4日向第三人建星六分公司发出执行裁定书和协助执行通知书，对陕西兆兴房地产开发有限公司在第三人建星六分公司应领取的工程款予以冻结、提取。原告新知公司以冻结的款项系其公司所有为由提出执行异议。一审法院驳回原告执行异议申请后，原告不服又提起执行异议之诉要求：1、请求依法撤销（2019）陕0327执异5号裁定书；2、本案诉讼费及律师代理人由被告承担。 上述事实有当事人陈述，原告营业执照及企业资质证书复印件、陕西建星建筑工程有限公司与陇县住房和城乡建设局签订的建设工程施工合同，陕西兆兴房地产开发有限公司与第三人签订的《协议书》，庭审笔录在卷佐证，证据确实、充分，足以证明本案的事实，予以认定。对原告提交的建星六分公司育才路项目部与原告签订的协议书、工程决算确认书以及刘丙元、张铁牛工程承包合同及结算单、陕西兆兴房地产开发有限公司《证明》、原告建筑工人《证明》，被告和第三人均持异议，且原告再未提交其他证据相佐证，故对该组证据不予认定。 一审法院认为：当事人、案外人主张财产权属应提交充分有效的证据予以证明。本案争议的焦点是法院依法冻结的款项是否属于新知公司所有。根据庭审查明的事实确定，陇县南岸新城一标段育才路工程项目是陕西兆兴房地产开发有限公司借用第三人建星六分公司名义中标的工程项目。无论是在挂靠协议、还是在中标后的工程实施协议中，均无原告新知公司的存在及参与。现原告新知公司仅以与陕西建星建筑工程有限公司第六分公司育才路项目部与其签订的协议书、工程决算确认书来证明法院冻结的款项属其所有，证据不足，且第三人不认可其公司在该项目中设置项目部并派驻项目经理的事实。故原告的诉讼请求不符合法律规定，不予以支持。经合议庭评议，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百一十二条第一款（二）项之规定，判决：驳回原告陕西新知建筑工程有限公司的诉讼请求。案件受理费2100元，由原告陕西新知建筑工程有限公司承担。 二审期间，上诉人提交微信聊天截屏一份、雷永胜证明一份，并申请证人雷永胜、吴立、张永刚出庭作证，证明本案工程是上诉人公司所做。被上诉人提交结算单一份，证明雷永胜是以兆兴公司总经理身份与我公司结算。本院组织质证，被上诉人对上诉人提交证据意见为，微信截屏与本案无关，证明不予认可，证人出庭陈述不予认可；上诉人对于被上诉人提交的证据不予认可。二审查明其他事实同原一审查明事实相一致。 本院认为，本案争议的焦点为上诉人新知公司的上诉请求能否成立。 第一，上诉人新知公司的上诉请求包括四项，其中要求依法确认第三人陕西建星建筑工程有限公司第六分公司与陕西兆兴房地产开发有限公司签订的“挂靠协议”是非法的无效的请求，超出了上诉人一审起诉请求的范围，不属于本案审查范围。 第二，关于上诉人新知公司要求撤销（2019）陕0327执异5号裁定，并确认第三人陕西建星建筑工程有限公司第六分公司的92022.76元归其所有的诉讼请求是否应当支持。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定，对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：…（三）银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；有价证券由具备合法经营资质的托管机构名义持有的，按照该机构登记的实际投资人账户名称判断。 本案中，上诉人新知公司请求撤销的执行异议裁定中所针对的执行行为，系陇县人民法院冻结了第三人陕西建星建筑工程有限公司第六分公司银行账户存款。银行账户存款具有种类物的特性，上诉人所提交的证据，不能证明在人民法院采取执行措施前，该资金已经被特定化，上诉人新知公司请求确认第三人账户资金为其所有，不符合上述法律规定。 第三，上诉人新知公司关于其与第三人陕西建星建筑工程有限公司第六分公司及案外人之间工程款结算等事实和理由，不属于本案审查范围。 综上，上诉人新知公司的上诉理由不能成立，原判处理结果正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2100元由上诉人陕西新知建筑工程有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘勇东 审 判 员 姚 坤 审 判 员 赵荣辉 二〇二〇年十月三十日 法官助理 张 娜 书 记 员 杨芸嘉 1