四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1123民初1661号 原告:杨东，男,生于1971年11月4日,汉族，农村居民，住四川省犍为县。 法定代理人：杨仲霞（系原告之女），女，生于1996年9月14日，汉族，农村居民，住四川省犍为县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：曹莉，四川追求律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：侯桥佳，四川追求律师事务所律师。 被告：蒙昌坛，男，生于1994年10月18日，汉族，农村居民，住四川省犍为县。 被告：先志珍，女，生于1972年10月8日，汉族，农村居民，住四川省犍为县。 以上二被告委托诉讼代理人（特别授权代理），叶欣，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 被告：中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司，住所地四川省乐山市市中区瑞祥路一段********************，统一社会信用代码91511100906985731D。 负责人：蒲强，该公司经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：王炼，四川佛都律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：何志刚，四川佛都律师事务所律师。 原告杨东与被告蒙昌坛、先志珍、中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司（以下简称“平安财保乐山支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月27日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告杨东的法定代理人杨仲霞及委托诉讼代理人曹莉、侯桥佳，被告蒙昌坛及被告蒙昌坛、先志珍的委托诉讼代理人叶欣，被告“平安财保乐山支公司”的委托诉讼代理人王炼、何志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨东向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即赔偿原告损失：817888.88元；二、被告“平安财保乐山支公司”在保险限额内直接将赔偿款付给原告；三、案件的全部诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年7月12日8时40分，蒙昌坛驾驶川Ｌ×××××（临）号小型普通客车由犍为县九井乡方向往玉津镇方向行驶，当车行至犍为县，该车在转弯掉头时，因操作不当撞上路边广告牌，致使广告牌倒下后砸中路边行人陈国苏、杨东。造成陈国苏、杨东受伤，川Ｌ×××××（临）号车受损及广告牌损坏的此次交通事故。该起交通事故经犍为县公安局交通警察大队认定：蒙昌坛在此次交通事故中负全部责任；陈国苏、杨东在此次交通事故中无责任。事故发生后杨东被送往乐山市人民医院入院治疗，2018年9月20日转入犍为县人民医院继续治疗，2019年1月2日出院，共计住院：174天，出院医嘱：1、继续正规康复治疗或精神病医院治疗；加强营养；2、暂全休3月（叁月）；（住院期间为2人护理）……2019年7月26日经成都蓉城司法鉴定中心鉴定：1、被鉴定人杨东因交通事故致重型颅脑损伤，目前遗留双眼视力下降，评定为三级伤残。2、被鉴定人杨东的护理依赖程度评定为部分护理依赖，2020年3月6日经四川旭日司法鉴定中心鉴定：被鉴定人杨东患器质性精神障碍，目前评定为限制民事行为能力。另：蒙昌坛驾驶的川Ｌ×××××（临）号小型普通客车的登记车主为先志珍，该车在“平安财保乐山支公司”处购买了交强险和商业险，事故发生时均在保险期内。原告要求保险公司在交强险范围内优先支付精神损害抚慰金。因原告与被告无法就赔偿达成协议，故现在原告为了维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院依法支持原告的诉讼请求。 被告先志珍、蒙昌坛辩称，先志珍、蒙昌坛系母子关系，二人共同的答辩意见：第一、发生本起交通事故是事实，对责任认定无异议；第二、本起交通事故之后，蒙昌坛垫付了医疗费、护理费、现金以及护理用品费用21,669元，其中说明原告有一张103,954.89元的住院医疗费，该笔住院医疗费中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司总计支付了14.4万元，蒙昌坛垫付了1260元，总计转入医院145,260元，原告出院时退了41,305.11元的现金，医疗费在144,000元中直接转给我方34,000元，直接转给医院11万元，我方收到钱后直接转入了医院，这144,000元算保险公司垫付的金额；第三、车方向保险公司购买了交强险和商业第三者险，其中商业第三者险保额为100万元，并购买了不计免赔，原告提出的赔偿额未超过保险公司赔偿的限额，应当由保险公司承担全部责任；第四、车方在向保险公司购买保险时，保险公司未对保险条款的免责条款和限制责任条款对投保人尽到提示和明确说明义务，因此本案涉及的免责条款和限制责任条款不能在本案当中适用，具体来说涉及三笔费用医疗费15%自费药、鉴定费、诉讼费依照保险法规定应当由保险公司承担；第五、对原告的各项损失请求人民法院依法认定；第六、对原告垫付的21,669元请求在本案中一并解决，由保险公司直接支付给蒙昌坛。 被告“平安财保乐山支公司”辩称，对事故责任划分无异议，中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司已经垫付了144,000元，请求一并处理。关于具体赔偿项目及标准问题：医疗费中应扣除15％的自费药，因为在孟昌坛提供的保险单上约定了扣除自费药，是双方的特别约定且不属于格式条款；护理依赖的年限，依照四川高院审理指南，伤残等级较高的人护理依赖的年限不超过5年，先赔付5年，以后需要再继续主张，不损害原告的权利；住院天数，10月20日就无相关治疗，之后原告仅仅是在医院没有进行治疗，两次住院合计只能计算105天；营养费按照高院审理指南，医嘱只是参考意见，依照本案伤残的主要是眼睛失明，对营养的需要来看1,500元比较合适。 经审理查明，2018年7月12日8时40分，蒙昌坛驾驶登记在其母亲先志珍名下的川Ｌ×××××（临）号小型普通客车由犍为县九井乡方向往犍为县玉津镇方向行驶，当车行至犍为县，在转弯掉头时，因操作不当撞上路边广告牌，致使广告牌倒下后砸中路边行人陈国苏、杨东，造成陈国苏、杨东受伤，川Ｌ×××××（临）号车受损及广告牌损坏的此次交通事故。该起交通事故经犍为县公安局交通警察大队认定：蒙昌坛在此次交通事故中负全部责任；陈国苏、杨东在此次交通事故中无责任。事故发生后杨东于事故当日被送往乐山市人民医院入院治疗，于2018年9月20日出院并转入犍为县人民医院继续治疗，2019年1月2日出院，出院医嘱：1、继续正规康复治疗或精神病医院治疗；加强营养；2、暂全休3月（叁月）；（住院期间为2人护理）……。2019年7月26日，杨东之女杨仲霞委托成都蓉城司法鉴定中心对杨东的伤残等级进行鉴定，成都蓉城司法鉴定中心于2019年9月27日出具成蓉司鉴【2019】临鉴970号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨东因交通事故致重型颅脑损伤，目前遗留双眼视力下降，评定为三级伤残。2、被鉴定人杨东的护理依赖程度评定为部分护理依赖。2020年3月6日，杨仲霞委托四川旭日司法鉴定中心对杨东的民事行为能力进行鉴定，四川旭日司法鉴定中心于2020年3月6日出具川旭鉴【2020】精鉴字第73号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨东患器质性精神障碍，目前评定为限制民事行为能力。 另查明，杨东住院医疗费共计119,760.99元，其中，“平安财保乐山支公司”垫付144,000元、蒙昌坛垫付4,000元（其中，由原告退回28,239.01元）。另由杨东支付门诊费930元，蒙昌坛垫付输血费2,740元。 还查明，蒙昌坛驾驶的川Ｌ×××××（临）号小型普通客车的登记车主为先志珍，该车在“平安财保乐山支公司”处购买了交强险和责任限额为100万元的商业第三者责任险，保险期间为2018年7月4日至2019年7月4日。 再查明，本院根据杨仲霞的申请，于2020年5月20日作出（2020）川1123民特3号民事判决：一、宣告被申请人杨东为限制民事行为能力人；二、指定杨仲霞为被申请人杨东的监护人。 以上事实，有经过庭审质证的以下证据及双方当事人在庭审中的陈述为据： 原告提供的证据：杨东身份证及户口本、四川省犍为县人民法院（2020）川1123民特3号民事判决书、杨仲霞身份证及户口本复印件、蒙昌坛驾驶证、川Ｌ×××××（临）号小型普通客车交强险保险单、道路交通事故认定书、乐山市人民医院出院证明书、乐山市人民医院住院病历、病危（重）通知书、犍为县人民医院出院证、犍为县人民医院费用清单、犍为县人民医院住院病历、住院发票一张、门诊发票十一张、门诊病历、报告单、鉴定费发票三张、四川华西法医学鉴定中心检验报告单、脑电图脑电地形图检查报告、司法鉴定意见书。 二、被告蒙昌坛、先志珍提交的证据：蒙昌坛、先志珍身份信息证据、驾驶证、行驶证、交强险和商业险保单、医药费发票六张、护理费的收据二张、微信转账记录。 被告“平安财保乐山支公司”提交的证据：垫付费用的回单，证明垫付了144,000元。 本院认为，公民的生命权、健康权应该受到法律保护。公民因身体健康受到侵害有权要求侵权人和赔偿义务人依法进行赔偿。本案中，由于各方当事人对交通事故发生的事实及事故责任认定和对杨东的伤残鉴定意见均无异议，本院予以确认。杨东因本次交通事故造成的各项损失应由川Ｌ×××××（临）号机动车驾驶人蒙昌坛进行赔偿。由于川Ｌ×××××（临）号机动车在“平安财保乐山支公司”投保了交强险及责任限额为100万元的商业三者险，事故发生在保险期内，杨东的损失应由“平安财保乐山支公司”在交强险及商业三者险责任限额内予以赔偿。本案的争议焦点为：1.有关护理人数和蒙昌坛垫付的护理费及其他费用的认定；2.护理依赖的费用如何计算；3、有关住院天数及是否应当扣除15％的自费药等问题。 一、关于护理人数和蒙昌坛垫付的护理费及其他费用的认定问题。对于蒙昌坛主张垫付医疗费4,000元、营养费430元、输血费用2,740元，各方当事人无异议，本院予以确认。关于护理人数，“平安财保乐山支公司”主张在乐山市人民医院住院期间无医嘱证明系二人护理，应认定一人护理。由于在乐山市人民医院住院系原告受伤后的前期治疗，伤情更为严重，虽无医嘱，但后期在犍为县人民医院住院时医嘱载明需两人护理，且实际护理中不止一人在护理，因此根据原告的受伤情况及犍为县人民医院的医嘱，应认定均需二人护理。蒙昌坛主张垫付二人护理费15,500元，时间为2018年7月19日至2018年9月20日，由于蒙昌坛提交的证据不能充分证明该主张，原告对蒙昌坛雇请护理人员护理的时间认可一个月，本院确认蒙昌坛已支付二人一个月的护理费。对于蒙昌坛主张垫付的其他费用，由于原告不予认可，且证据不足，本院不予确认。 二、护理依赖的费用如何计算。原告杨东的护理依赖程度经鉴定，评定为部分护理依赖，需要计算后续护理费，根据杨东的年龄、残疾等级及身体状况，本院确认计算10年的护理费用，10年后还需要继续护理的，原告可再进行主张。 三、有关住院天数及是否应当扣除15％的自费药以及鉴定费承担问题。关于住院天数问题，本院根据出院证明及住院病历，认定在乐山市人民医院的住院天数为70天，在犍为县人民医院的住院天数为104天，共计174天。“平安财保乐山支公司”主张住院天数应按104天计算，应扣除15％的自费药，由于未提交相关证据予以证明，本院不予支持。关于原告主张的鉴定费用问题，“平安财保乐山支公司”主张不应由其承担，但由于鉴定费系发生交通事故后受害人主张赔偿所产生的必要费用，应属于赔偿范围，因此应由保险人承担。 综上，杨东的损失赔偿费用本院认定如下：1、医疗费用共计123,430.99元，其中，“平安财保乐山支公司”垫付144,000元、蒙昌坛垫付4,000元及输血费2,740元（剩余部分由原告退回28,239.01元），杨东支付门诊费930元；2、住院伙食补助费4,350元（174天×25元/天）；3、营养费6,600元（174天×25元/天+30天×3月×25元/天）；4、护理费（含部分护理依赖护理费）共计279,205元（174天×44,085元/年÷12月÷21.75天×2人+44,085元/年×10年×50％）；5、误工费37,952.88元（51,754元/年÷12月×8月+51,754元/年÷12月÷30天×24天）；6、残疾赔偿金234,720元（14,670元/年×20年×80％）；7、鉴定费6,000元；8、精神损害抚慰金24,000元；9、交通费酌定1,200元。以上损失共计717,458.87元，蒙昌坛已垫付14,517.5元【含医疗费4,000元，营养费430元，输血费用2,740元，护理费7,347.5元（44,085元/年÷12月×1月×2人）】，应予扣除并支付蒙昌坛，“平安财保乐山支公司”已垫付医疗费144,000元，应予扣除。上述损失先在交强险责任限额内赔付120,000元（含精神损害抚慰金24,000元），其余在商业三者险中进行赔付。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司于本判决生效后十日内支付原告杨东因交通事故造成的各项损失共计558,941元（四舍五入保留到整数位）； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司于本判决生效后十日内支付被告蒙昌坛垫付费用14,518元（四舍五入保留到整数位）。 三、驳回原告杨东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费11,979元（原告已预缴）,由被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司承担10,509元，由原告杨东承担1,470元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  杨荣超 审 判 员  韩 俊 人民陪审员  陈 华 二〇二〇年十月二十六日 书 记 员  何 岸 附：本判决书所适用的法律条文。 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 第四十九条：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 2、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 3、《中华人民共和国保险法》 第六十六条：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。 4、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害扶慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害扶慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 6、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据 7、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。