浙江省平湖市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0482民初1554号原告：陆正光，男，1954年5月5日出生，汉族，住浙江省平湖市。委托诉讼代理人：张振宇，浙江力协律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路**，统一社会信用代码913100001322279017。法定代表人：陈雪松。委托诉讼代理人：楚正楠、王运建，上海市信本律师事务所律师。被告：徐吉凰，女，1984年12月15日出生，汉族，住上海市金山区。原告陆正光与被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安财险上海分公司）、被告徐吉凰机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理，依法由审判员冯保中适用简易程序，于2020年9月8日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张振宇，被告平安财险上海分公司委托诉讼代理人楚正楠到庭参加诉讼。被告徐吉凰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项经济损失129845.1元（医疗费7447.30元、残疾赔偿金90273元、精神损害抚慰金3000元、住院伙食补助费150元、误工费22500元、护理费8640元、营养费1800元、鉴定费2600元、交通费500元，总计136910.30元，交强险范围119247.30元，超出交强险范围部分按60%计算）；以上赔款由被告平安财险上海分公司在交强险（精神损害抚慰金优先赔付）、商业险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由被告徐吉凰赔付；2、本案诉讼费由被告承担。被告平安财险上海分公司辩称：保险公司对事故发生经过和责任认定无异议，但原告驾驶的电动三轮车，应属为机动车范围，故责任比例应为50%。被告徐吉凰驾驶的车辆在保险公司投保了交强险、商业三者险100万元和不计免赔，事故在保险期间内。原告事发时已满65周岁，且没有有效的收入证据，故不予认可。原告的医疗费应扣除10%的非医保费用。残疾赔偿金应按农村居民赔偿标准计算。精神损害抚慰金应按过错程度计算。鉴定费不属保险赔偿范围。原告的损失，应该按75%的参与度计算。请求依法判决。被告徐吉凰未在法定期间提出书面答辩。为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据：证据一、事故认定书1份，证明事故发生的经过及责任认定。证据二、病历2份、出院小结1份，证明原告治疗事实。证据三、医疗费发票13份，住院费用清单1份，证明原告支付医疗费情况。证据四、司法鉴定意见书1份、发票1份，证明原告鉴定的伤残等级、三期情况及支出鉴定费情况。证据五、房屋买卖合同1份，居住证明1份，证明原告居住情况。证据六、委托流转合同2份、证明1份，证明原告事故前收入情况。证据七、驾驶证1份、行驶证1份、保单2份，证明肇事车辆信息及投保情况。被告平安财险上海分公司持证意见：对证据一、二、三、七，无异议。对证据四，真实性无异议，但保险公司提出了重新鉴定，以重新鉴定结论为准。对证据五，要求提供房产证予以佐证，居住证明真实性无异议，但是是村委会开具的，属于农村地区。对证据六，需要土地承包后每年的支付费用予以佐证，我方认可按照农标计算残疾赔偿金。对证据七，无异议。在庭审中，本院出示了鉴定意见书和鉴定费发票，原告和被告平安财险上海分公司均无异议。这被告徐吉凰未到庭，放弃了质证的权利。本院认证意见：原告提供的上述证据，均符合证据的真实性合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院对案件事实认定如下：2018年12月14日15时28／分许，原告驾驶电动三轮车，沿嘉兴市平湖-兴塔（Ｘ501）由东向西行驶至8公里50米新埭镇大齐塘村华杰制衣厂地段时，与右侧被告徐吉凰驾驶沪ＣＥ××**小型轿车发生碰撞，造成车辆损坏、原告受伤的交通事故。经平湖市公安局交警大队认定，原告与被告徐吉凰负事故的同等责任。事故发生后，原告即被送往平湖市××人民医院治疗，22日住院治疗，27日出院。2019年12月20日，原告委托嘉兴志源司法鉴定所对其伤残等级、伤病关系及“三期”进行鉴定。2020年1月13日，嘉兴志源司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告右肩部外伤，右肩胛骨肩峰骨折，右肩袖损伤，右肩关节活动功能障碍，评定为《人体损伤致残程度分级》所规定之十级伤残。原告右肩部损伤与残疾后果之间存在直接因果关系，损伤起完全作用。原告胸部及右肩部外伤拟给予误工150日、护理60日、营养60日。诉讼中，被告平安财险上海分公司向本院申请对原告的伤残等级及“三期”进行重新鉴定。经本院委托，杭州明皓司法鉴定所于2020年8月6日出具鉴定意见书，其中分析说明部分杭州明皓司法鉴定所认为，原告的右肩胛骨骨折、左侧第7－9前肋骨折，与交通事故存在直接关联性；其右侧冈上肌肌健损伤（信号增高但无断裂或撕裂），系自身肩关节轻度退变基础上遭受交通事故外力作用后所致，本次交通事故系主要影响因素。杭州明皓司法鉴定所的鉴定意见为：原告在2018年12月14日因交通事故致右肩胛骨骨折、右侧冈上肌肌健损伤等，目前遗留右肩关节功能丧失25%以上，其伤残等级，评定为人体损伤十级伤残，本次交通事故外伤参与度建议为75%左右。原告伤后的误工期在120日左右、护理期在45日左右、营养期在45日左右较为合理。重新鉴定费2470元已由被告平安财险上海分公司支付。另查明，原告于2013年1月19日向案外人王正华购买了坐落于平湖市××街道××号（地基号）的占地80平方米的两间三层楼房1套（平湖市钟埭街道钟埭社区虹光西村87号）并居住。原告为平湖市钟埭街道沈家弄村的种粮大户，共承包土地520亩。又查，被告徐吉凰驾驶的沪ＣＥ××**小型轿车系其所有，在被告平安财险上海分公司投保了交强险、商业三者险及不计免赔率，商业三者险的保额为100万元。事故发生在保险期内。本院认为：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身损害的，由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内先予赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于被告平安财险上海分公司提出的原告的损失应该按75%参与度计算的抗辩。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”。故减轻侵权人赔偿责任的法定情形是被侵权人对损害的发生存在过错。本案中，被告徐吉凰驾驶的机动车与原告驾驶的非机动车之间发生的交通事故，经平湖市公安局交警大队依法认定，被告徐吉凰负事故的同等责任，原告负事故的同等责任。原告对本起交通事故的发生有一定过错，应自行承担相应的责任。虽经司法鉴定认为原告的右肩关节功能丧失25%以上，本次交通事故外伤参与度建议为75%左右，但原告“自身右肩关节轻度退变”并非侵权责任法等法律规定的过错。因此，不能因自身疾病对交通事故造成的损害结果有一定的影响而让原告自负相应的责任。故被告平安财险上海分公司提出的原告的损失应该按75%参与度计算的抗辩，没有法律依据，本院不予采信。关于原告的损失，本院结合原告提供的证据及相应诉请，参照2019年浙江省城镇常住居民人均可支配收入60182元的标准、2019年浙江省私营单位就业人员年平均工资56383元的标准确认如下：医疗费7447.30元、住院伙食补助费75元、营养费1350元、护理费6930元、残疾赔偿金90273元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2600元、交通费酌定400元。关于误工费同，原告虽已超过六十周岁，但承包了大量土地，足以证明其仍在劳动，其误工费可结合其年龄酌情按130元/日的标准计算120日，为15600元。上述原告的损失共计127675.30元，由被告平安财险上海分公司在交强险范围内赔偿118872.30元（包括非医保费用和精神损害抚慰金）；不足部分，由被告平安财险上海分公司根据保险合同在商业三者险限额范围内赔偿60%，即5281.80元。综上，被告平安财险上海分公司应赔偿原告124154.10元。原告为农村居民，虽其购买的房屋无房产证，但属于城镇区划范围，其主要消费地在城镇，故可按城镇居民赔偿标准计算残疾赔偿金。被告平安财险上海分公司提出的非医保费用在交强险医疗费用赔偿限额范围内，故应在交强险责任限额内先行赔偿。其还提出鉴定费不在商业三者险赔偿范围的主张亦没有依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后十日内赔偿原告陆正光124154.10元；二、驳回原告陆正光其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1046元，减半收取523元，由原告负担13元，被告徐吉凰负担510元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  冯保中二〇二〇年十月十六日书记员  怀笑晶