甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘04民终1210号上诉人（原审被告）：甘肃靖远煤电股份有限公司王家山煤矿。法定代表人:卢兆合,该煤矿副矿长。委托诉讼代理人：杨玉红，男，1986年7月29日出生，汉族，现住甘肃省白银市平川区。委托诉讼代理人：李金科，甘肃律杰律师事务所律师。被上诉人(原审原告):姜进成,男,1976年2月26日出生,汉族,现住甘肃省白银市平川区。委托诉讼代理人：张国琼，甘肃勇盛律师事务所律师。上诉人甘肃靖远煤电股份有限公司王家山煤矿（以下简称王家山煤矿）因与被上诉人姜进成劳动争议一案，不服白银市平川区人民法院（2020）甘0403民初1312号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月15日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。王家山煤矿上诉请求：1.撤销原判，改判驳回姜进成的原审全部诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由姜进成负担。事实及理由：一审判决认定姜进成“停工留薪期12个月”错误。一审判决认为姜进成“因工作遭受伤害暂停工作,治疗工伤住院12个月”，从而认定姜进成“12个月停工留薪期”，这一认定违反相关规定,是错误的、也是不能成立的。首先,认定停工留薪期的主体是劳动行政部门。按照国务院及人力资源和社会保障部的相关规定,有权对工伤职工停工留薪期进行认定的主体单位是劳动行政部门。其次,本案认定停工留薪期的程序是错误的。姜进成受伤至今没有向白银市人力资源和社会保障局申请过停工留薪期认定,当然白银市人力资源和社会保障局也就不可能作出认定。再次,对姜进成的停工留薪期认定的时机不成熟。按照相关劳动法规规定,对工伤职工进行停工留薪期认定的时间是工伤伤残等级评定之后。但本案姜进成至今还没有进行工伤伤残等级评定。第四,停工留薪期不等同工伤住院治疗期。工伤住院治疗期是指职工工伤之后住院治疗的实际时间，停工留薪期是指由劳动行政部门依据职工遭受工伤的事实情况、依据相关规定认定的停工留薪时间。停工留薪期可以小于、等于或大于工伤住院治疗期。二、一审判决适用法律错误。一审判决依据的法律是《中华人民共和国劳动法》第45条和《工伤保险条例》第33条，然而本案是民事案件,应当适用我国现行的民事法律,即《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民法总则》等民事法律。综上，望二审判如所请。姜进成辩称，一审认定姜进成的停工留薪期为12个月正确，符合法律规定。姜进成于2019年5月1日受伤住院，后白银市人社局于2019年5月22日作出白人社工伤认2019（236）号《工伤认定决定书》，认定姜进成构成工伤。伤情经诊断为“右侧额叶脑挫裂伤、外伤性脾破裂、肝损伤、肾损伤、肺挫伤、右侧第二肋肋骨骨折等多种疾病”，受伤后姜进成一直在治疗阶段，直至2020年4月30日。根据甘肃省人力资源和社会保障厅《关于印发的通知》（甘人社通﹝2020﹞313号）的规定，姜进成因公受伤对应的停工留薪期为12个月。综上，请求驳回上诉，维持原判。姜进成向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告补足治疗工伤期间（2019年5月1日至2020年4月30日）的停工留薪工资104982.59元；2.判令被告向原告支付2019年度未休年休工资报酬20735.75元；3.判令本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：姜进成系王家山煤矿职工，在王家山煤矿从事电工工作。2019年5月1日，姜进成在王家山煤矿四号井西采区西二402综放工作面捣撬堆放的道木时不慎受伤，经白银市中心医院诊断为：1.弥漫性腹膜炎；2.外伤性脾破裂；3.肝挫裂伤；4.右肾挫裂伤；5.右侧第二肋骨骨折；6.肝功能损伤；7.右侧肩甲处软组织伤；8.坠积性肺炎；9.枕骨骨折、右侧额叶脑挫裂伤、枕骨部位硬模外血肿。受伤后，姜进成住院治疗至2020年4月30日出院。2019年5月22日，白银市人社局作出白人社工伤认2019（236）号工伤认定决定书，认定姜进成构成工伤。2020年4月30日，姜进成向平川区劳动仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决王家山煤矿补发其2019年5月至2020年4月的工资102158元；按照姜进成受伤前12个月的工资标准补足2020年4月及之后应由王家山煤矿缴纳的各项社会保险费用；给予姜进成2019年度带薪休假15天、丧假3天，2020年度带薪休假15天。该仲裁委于2020年6月8日作出白平劳人仲裁字[2020]第012号仲裁裁决书，裁决驳回了姜进成的劳动仲裁请求。另，姜进成受伤前十二个月工资，即2018年5月1日至2019年4月30日，共计123189.11元，月平均工资收入为10265.76元。姜进成受伤后，2019年5月1日至2020年4月30日期间，工资共计15337.96元。一审法院认为，本案争议焦点有1.姜进成请求12个月停工留薪期是否合法，在停工留薪期内，王家山煤矿应按照何标准向其支付工资待遇；2.王家山煤矿应否支付姜进成2019年度未休年休假工资报酬。关于焦点1，《工伤保险条例》第33条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。姜进成因工作遭受伤害暂停工作，治疗工伤住院12个月，故姜进成请求12个月停工留薪期符合《工伤保险条例》的规定，该院予以支持。根据上述规定，姜进成在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，故应由王家山煤矿按照其受伤前12个月的平均工资，按月支付。王家山煤矿辩称，根据靖煤公司文件，因姜进成受伤未参加工作而不向其发放部分津贴及工资无法律依据，该院不予支持。姜进成受伤前12个月共领取了工资123189.11元，平均月工资为10265.76元,姜进成按每月10022.28元请求，该院予以支持。故姜进成停工留薪期工资为120267.36元（10022.28×12），王家山煤矿在姜进成停工留薪期内共计支付了15337.96元，差额104929.4元王家山煤矿应向姜进成给付。关于焦点2，王家山煤矿辩称，根据靖煤文件规定，职工休假应本人提出申请，因姜进成未提申请，且其单位已向姜进成支付了停工留薪期工资而拒绝向其支付未休年假补偿，该院认为该理由不能成立。根据《职工带薪年休假条例》第5条第1款规定，“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”，本案中安排年休假是王家山煤矿的义务。姜进成未提出年休假申请并不能视为其放弃了年休假权利。该院认为，年休假一般不跨年度安排，2019年的年休假应在2019年度内安排，但结合本案实际，姜进成于2019年5月1日受伤，自此之后一直处于工伤治疗阶段，直到2020年4月30日，期间姜进成一直在治病休养。从时间区间上看，王家山煤矿没有了履行安排姜进成2019年休假义务的必要条件，故姜进成在2019年度未能休年休假，并非王家山煤矿不履行安排义务。故对姜进成要求王家山煤矿支付其2019年度未休年休假工资报酬的请求，该院不予支持。综上，对姜进成的诉讼请求，该院予以部分支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《工伤保险条例》第三十三条之规定，判决：一、甘肃靖远煤电股份有限公司王家山煤矿于本判决生效后十日内给付姜进成停工留薪期工资104929.4元。二、驳回姜进成其他诉讼请求。案件受理费10元，由甘肃靖远煤电股份有限公司王家山煤矿负担。二审中双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，本案的争议焦点为：姜进成停工留薪期如何确定。其一，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。依据该条例，停工留薪期在12个月以内的，无需市级劳动能力鉴定委员会确认，该条例亦未规定12个月以下需县级劳动能力鉴定委员会确认，王家山煤矿主张应由县级劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期的主张不能成立。因姜进成主张的停工留薪期为12个月，对此应由用人单位即王家山煤矿进行确认，但王家山煤矿以姜进成未申请为由至今未确认姜进成的停工留薪期，且双方在诉讼过程中未达成一致，原审法院有权结合姜进成的病情等进行确认。其二，本案审理过程中，王家山煤矿对姜进成自2019年5月1日受工伤之日起至2020年4月30日期间住院治疗的事实未提出异议，予以确认。姜进成住院病历记载其患有脾破裂伤、肝破裂、右肾挫裂伤、肝功能损害、胰尾损伤后胰漏、右侧额叶脑挫伤等疾病，参照《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》脑挫裂伤的停工留薪期为12个月，且姜进成住院治疗将近12个月，故原审参照病历确认姜进成的停工留薪期为12个月并无不当，予以维持。其三，停工留薪期工资如何确定的问题。前述条例规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故姜进成的停工留薪期工资标准应当按照其受伤前12个月的平均工资计算，原审对此认定并无不当，予以维持。另对已付工资，姜进成虽主张为15284.76元，但其对一审认定的15337.96元表示认可，故原审认定王家山煤矿应支付的停工留薪期工资差额为104929.4元正确，予以维持。另，王家山煤矿主张本案不属于人民法院受理范围的问题，本案系姜进成要求用人单位支付停工留薪期工期提起诉讼的劳动争议纠纷，其主张的系2019年5月1日至2020年4月30日期间的工资，并非要求用人单位预付工资。该案属于人民法院管辖范围，王家山煤矿该主张不能成立，不予支持。综上所述，王家山煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由甘肃靖远煤电股份有限公司王家山煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘红雅审 判 员 张军忠审 判 员 魏 茹二〇二〇年十月二十七日法官助理 高霞飞书 记 员 郭洋宏