安徽省当涂县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0521民初3049号 原告：杨贤芳，女，1958年1月10日出生，汉族，住安徽省当涂县。 委托诉讼代理人：宋晓琼，安徽姑城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任君俊，安徽姑城律师事务所律师。 被告：江苏梅苑装饰有限公司，住所地江苏省盐城市亭湖区梅苑新村**商办楼幢**（6），统一社会信用代码913209001401331209。 法定代表人：刘飞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：倪同珠，江苏意莱文律师事务所律师。 原告杨贤芳与被告江苏梅苑装饰有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月23日公开开庭进行了审理。原告杨贤芳的委托诉讼代理人宋晓琼、被告江苏梅苑装饰有限公司的委托诉讼代理人倪同珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨贤芳向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告与被告之间的事实劳动关系;2.依法判决被告支付原告经济补偿金14850元;3.判决被告一次性支付原告医疗费11917元、停工留薪期工资19800元、伙食补助费2190元、营养费2190元、护理费12523元、一次性伤残就业补助金36300元、一次性工伤医疗补助金51464元、一次性伤残就业补助金96495元、交通费1000元、住宿费2000元，扣除已经支付的50000元，合计为200739元。事实和理由：2016年4月18日，原告在马鞍山长江大桥管理中心工地干活时，不慎受伤，当即被送往中国人民解放军第八六医院进行救治，经诊断，原告全身多发伤：1、闭合性颅脑损伤（1.1外商性蜘蛛网膜出血；1.2右侧颞部头皮下血肿；1.3右侧额部头皮裂伤）；2、胸部闭合性损伤（2.1双侧肺挫伤；2.2双侧胸腔积液；2.3第5、6、8、12胸椎椎体压缩性骨折；2.4右侧第3-7、9，左侧第5肋骨骨折；2.6右侧3-6、8-9椎体横突骨折）。因受伤严重，原告后被转至南京鼓楼医院进行治疗。2017年至2019年，历经三年，马鞍山市人力资源和社会保障局于2019年2月22日作出工伤认定决定书，最终认定被告为原告的用人单位，原告为工伤。2019年5月17日，经马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍程度捌级。 2019年9月，原告向当涂县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。期间，被告告知仲裁委，其不服工伤认定决定书，已在六个月内向马鞍山市花山区人民法院提起诉讼，案件尚未开庭，但仲裁委仍然于2019年10月21日作出裁定，判决被告一次性支付原告各项赔偿合计115360.36元。原告对该裁决赔偿数额不服，向当涂县人民法院提起诉讼。当涂县人法院审理中查明，仲裁委依据尚未发生效力的工伤认定决定书作出裁决，证据不足，判决被告不支付工伤保险待遇。2020年5月13日，马鞍山市花山区人民法院作出（2020）皖0503行初2号行政判决书，认定被告工伤认定决定书的异议不能成立。2020年7月23日，原告重新向当涂县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以一事不二理为由不予受理。原告认为，仲裁委依据未生效的工伤认定决定书作出的裁决不具有法律效力，原告重新申请仲裁符合法律规定，仲裁委不予受理是错误的。 江苏梅苑装饰有限公司辩称，1.原告的诉讼请求没有事实依据与法律依据，依据法律的规定，原告向法院主张赔偿工伤损失只有在对劳动人事仲裁委员会裁决书不服的基础上方能主张，原告在诉状中陈述之前当涂县劳动人事仲裁委员会所做出的当劳人仲案字（2019）第98号裁决书，是在原工伤认定尚未生效的基础上作出，当涂县人民法院在2019年12月24日以（2019）皖0521民初4475号民事判决书判决不承担支付义务。原告上次在当涂县人民法院起诉和本案是相一致的诉讼，（2019）皖0521民初4475号判决书中法院认为工伤认定决定是审理劳动人事工伤赔偿的依据，原告手中所持的仲裁裁决书是在工伤认定未生效的基础上作出的，因此驳回了原告对被告的诉讼请求，并且明确原告可在工伤认定效力得到明确后另行主张。现在工伤认定决定已经生效，原告应当依据工伤认定决定再次向当涂县劳动仲裁委员会仲裁。在得到新的仲裁裁决书后，如果对新的仲裁不服方可向人民法院提出诉讼。在原告的诉状中，原告陈述当涂县劳动仲裁委员会在接到原告要求重新仲裁申请后，以一事不二理为由不予受理，但被告在庭前未收到原告向法庭提交仲裁委员会不予受理的证据。2、如果原告认为是依据当涂县劳动争议仲裁委员会原先的裁决书，那么该裁决书的结果为被告赔偿原告115360.36元，被告已经支付50000元，尚欠65360.36元。被告虽未参加该仲裁，但对该裁决的结果无异议。原告受伤治疗情况是事实，虽然劳动部门认定了原、被告之间存在事实劳动关系，但是事实上不存在劳动关系。被告将工程劳务分包给当涂县嘉德人力资源有限公司，原告是该公司的员工。综上，请求法院在程序上给予严格审查，根据事实作出判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院分析认定如下： 杨贤芳针对其诉请，提交以下证据： 一、编号为马鞍山（当涂）认定0406520180335的工伤认定决定书以及马鞍山市花山区人民法院（2020）皖0503行初2号行政判决书各1份，证明原告的用人单位是被告，原告系工伤； 二、证人证言（复印件）2份，证明原告工资每天110元； 三、单号为1038384676619的快递1份，证明原告于2020年6月19日按照花山区法院判决书上载明的被告地址邮寄《解除劳动关系函》给被告，但是被退回。 江苏梅苑装饰有限公司对工伤认定决定书的合法性没有异议，对内容、关联性有异议，认为作出该工伤认定决定书的单位受到当地政府的干预，被迫实行“三选一”，确认被告是用人单位。证人应当到庭，书面证言不具有证明效力。原告邮寄快递时寄错了地址，寄给了代理人所在的律师事务所。 本院认为，江苏梅苑装饰有限公司认为作出工伤认定决定书的单位受到当地政府的干预，但其未提供证据证明，本院不予采信。解除劳动关系函未送达江苏梅苑装饰有限公司，本院不予采信。对证人证言的效力，本院在说理部分阐明。 本院经审理认定事实如下：2015年10月，杨贤芳在马鞍山长江大桥管理中心建筑工地从事建筑小工工作。2016年4月18日，杨贤芳在马鞍山长江大桥管理中心工地干活时，不慎受伤，当即被送往中国人民解放军第八六医院进行救治，杨贤芳伤情经诊断：1、全身多发伤（1.1左侧顶枕叶脑挫裂伤伴出血；1.2外伤性蛛网膜下腔出血；1.3右侧颞部头皮下血肿；1.4右侧额部头皮裂伤）；2、颈部损伤（2.1颈6-7椎体平面椎管内血肿伴继发性椎管狭窄；2.2颈4-胸1椎体平面脊髓损伤）；3、胸部闭合性损伤（3.1双侧肺挫伤；3.2双侧胸腔积液；3.3第5、6、8、12胸椎椎体压缩性骨折；3.4右侧第3-7、9，左侧第5肋骨骨折；3.5右侧3-6、8-9椎体横突骨折）。2020年4月20日，杨贤芳出院。出院医嘱：上级医院进一步诊治。2020年4月21日，杨贤芳被转至南京鼓楼医院进行治疗，2020年5月10日出院。出院诊断为：多发性胸腰椎骨折伴椎管狭窄；L1-3硬膜内血肿；不完全性瘫痪；蛛网膜下腔出血；脑挫伤；多发性肋骨骨折；肺挫伤；胸腔积液；两肺不张；心包积液；左顶枕叶急性期脑梗死。2020年5月10日至2016年6月30日，杨贤芳在合肥市第二人民医院进行康复治疗。期间，杨贤芳花费医疗费11917.41元。2017年1月11日，马鞍山市人力资源和社会保障局受理了杨贤芳的工伤认定申请。2019年2月22日，马鞍山市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书[编号：马鞍山（当涂）认定0406520180335]，认定杨贤芳的用人单位为江苏梅苑装饰有限公司，杨贤芳受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2019年5月17日，经马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定，杨贤芳劳动功能障碍程度为捌级。2019年9月，杨贤芳向当涂县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求江苏梅苑装饰有限公司支付其一次性伤残补助金等共计220275元。仲裁期间，江苏梅苑装饰有限公司不服工伤认定决定书向马鞍山市花山区人民法院提起行政诉讼。2019年10月21日，当涂县劳动人事争议仲裁委员会作出当劳人仲案字（2019）第98号裁决书，裁决江苏梅苑装饰有限公司支付杨贤芳一次性伤残补助金等共计115360.36元，扣除已付50000元，还需支付65360.36元。杨贤芳对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为江苏梅苑装饰有限公司对工伤认定决定书提起行政诉讼，诉讼尚无最终结果，该工伤认定决定尚未生效，仲裁委依据尚未发生效力的工伤认定决定书作出裁决，证据不足，判决江苏梅苑装饰有限公司对杨贤芳的工伤保险待遇不承担支付义务。2020年5月13日，马鞍山市花山区人民法院作出（2020）皖0503行初2号行政判决书，驳回江苏梅苑装饰有限公司的诉讼请求。2020年7月23日，杨贤芳重新向当涂县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当涂县劳动人事争议仲裁委员会以一事不二理为由不予受理。杨贤芳认为仲裁委依据未生效的工伤认定决定书作出的裁决不具有法律效力，杨贤芳重新申请仲裁符合法律规定，当涂县劳动人事争议仲裁委员会不予受理错误，遂再次向本院起诉。 另查明，江苏梅苑装饰有限公司未与杨贤芳签订劳动合同，也没有缴纳工伤保险费。 本院认为，杨贤芳在马鞍山长江大桥管理中心工地干活时不慎受伤，马鞍山市人力资源和社会保障局生效的工伤认定决定书认定杨贤芳受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤，杨贤芳的用人单位为江苏梅苑装饰有限公司。杨贤芳因工作原因受到伤害并经工伤认定，杨贤芳享受工伤待遇。杨贤芳的用人单位江苏梅苑装饰有限公司未依法缴纳工伤保险费，杨贤芳发生工伤事故，江苏梅苑装饰有限公司应支付工伤保险待遇。杨贤芳2020年7月23日重新向当涂县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，当涂县劳动人事争议仲裁委员会以一事不二理为由不予受理，杨贤芳向本院起诉，本院依法应予受理。鉴于江苏梅苑装饰有限公司未提供杨贤芳受伤前12个月的工资发放表及工资相关证据材料，本院采信杨贤芳提交的证人证言，认定杨贤芳受伤前12个月的每月平均工资为3300元，以此数额作为核算杨贤芳的工伤保险待遇的依据。杨贤芳主张医疗费11917元，有医疗费票据、住院资料佐证，本院予以认定；对照《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》创伤性蛛网膜下出血S06.6标准，杨贤芳停工留薪期待遇为6个月，停工留薪期工资福利待遇为19800元（3300元/月×6个月）；杨贤芳被鉴定为8级伤残，一次性伤残补助金为11月本人的工资，一次性伤残补助金为36300元（3300元/月×11个月）；一次性工伤医疗补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，8级伤残为8个月，杨贤芳受伤为2016年4月，加上停工留薪期的6个月，适用2016年统筹地区上年度平均工资标准4869元，一次性工伤医疗补助金为38952元（4869元/月×8个月）；杨贤芳受伤后从2016年4月18日至6月30日在医院住院治疗，住院天数合计73天。住院伙食补助费为2190元（30元/天×73天）；护理费9478元（4869元×80%×73天÷30）；杨贤芳虽未提供交通费的票据，本院根据其治疗期间必然要产生交通费的实际情况，酌定为400元；杨贤芳虽未提供住宿费的票据，本院根据其治疗期间必然要产生住宿费的实际情况，酌定为300元。上述费用合计为119337元。扣除已付50000元，还应支付69337元。杨贤芳在江苏梅苑装饰有限公司承包的马鞍山长江大桥管理中心工地干活时与江苏梅苑装饰有限公司没有签订劳动合同，杨贤芳受伤后没有到江苏梅苑装饰有限公司承包工地上工作，杨贤芳与江苏梅苑装饰有限公司事实劳动关系即行终止，无须判决解除双方的事实劳动关系，杨贤芳无权主张经济补偿金。杨贤芳经济补偿金的请求未经劳动人事争议仲裁部门仲裁，本院对其经济补偿金的诉请不予支持。杨贤芳在马鞍山长江大桥管理中心工地干活时已超过法定退休年龄，不应享受一次性伤残就业补助金待遇，本院对其一次性伤残就业补助金诉请不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《安徽省实施办法》第二十五条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、原告杨贤芳医疗费11917元、停工留薪期工资福利待遇19800元、一次性伤残补助金36300元、一次性工伤医疗补助金38952元、住院伙食费2190元、护理费9478元、交通费400元、住宿费300元，合计119337元；扣除被告江苏梅苑装饰有限公司已付50000元，被告江苏梅苑装饰有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告杨贤芳69337元； 二、驳回原告杨贤芳的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告江苏梅苑装饰有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  章遵忠 二〇二〇年十月二十七日 书记员  吴文静