云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终9590号上诉人（原审原告）：云南佳双贸易有限公司，住所地中国（云南）自由贸易试验区昆明片区经开区出口加工区工业北标准厂房F-05号地块。法定代表人：郑州，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李迎涛、刁维清（实习），云南恩龙律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告）：李树阳，男，汉族，1978年12月29日出生，身份证住址云南省昆明市富民县。委托诉讼代理人：徐秀林，云南徐士律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南佳双贸易有限公司（以下简称：佳双公司）、李树阳因劳动争议一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2020）云0111民初5804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法进行了审理，现已审理终结。佳双公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判佳双公司无需支付李树阳未签订书面劳动合同的二倍工资差额53480.17元；2、本案一、二审诉讼费由李树阳承担。事实和理由：佳双公司与李树阳之间系劳务关系，故无需签订书面劳动合同，也无需支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。李树阳不参加佳双公司的考核，不用签到打考勤，佳双公司按照李树阳完成的工作量向其发放劳务费。针对佳双公司的上诉，李树阳答辩称：不同意佳双公司的上诉请求，具体理由与其上诉意见一致。李树阳上诉请求：1、撤销一审判决第二项；2、改判佳双公司向李树阳支付经济补偿金13909.64元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额76503.02元、休息日加班工资报酬25580.95元；3、本案一、二审诉讼费由佳双公司承担。事实和理由：李树阳于2018年4月20日进行佳双公司工作，佳双公司违法用工，未依照法律、法规的规定与李树阳签订书面劳动合同、支付劳动报酬、支付加班工资、购买社会保险，李树阳有权要求佳双公司支付上述费用。针对李树阳的上诉，佳双公司答辩称：李树阳提出的上诉请求是二审新提出的，未经一审审理，不应当得到支持。云南佳双贸易有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令原告无需支付被告从2018年8月1日至2019年4月20日的二倍工资差额部分53480.17元；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告为2010年3月29日成立的有限责任公司，经营范围包括一类汽车维修（小型汽车维修）等。被告于2018年7月1日进入原告处工作，岗位为汽车修理员。被告在原告处工作期间，双方未签订书面劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险。原告逐月向被告发放工资，最后一次发放工资的时间为2019年12月18日。2019年12月19日起，被告没有再到原告处上班，原告也未向被告支付工资。被告的工资构成为基本工资+提成，月平均工资为6954.82元。因双方发生劳动争议纠纷，经被告申请仲裁后，昆明经济技术开发区劳动人事争议仲裁院于2020年4月15日作出昆经开劳人仲案字［2020］第21号《仲裁裁决书》，裁决：1、依法确认李树阳与云南佳双贸易有限公司劳动关系于2019年12月19日实际解除；2、云南佳双贸易有限公司应当支付李树阳2018年8月1日至2019年4月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分53480.17元；3、驳回李树阳的其他仲裁请求。一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力”的规定，劳动者或者用人单位对仲裁裁决不服的，必须在劳动仲裁裁决送达之日起十五日内向法院提起诉讼，未在十五日内向法院提起诉讼的，视为服从仲裁裁决，仲裁裁决确认的入职时间为2018年7月1日且驳回了其关于加班工资的诉请。根据劳社部发［2005］12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，本案用人单位和劳动者系符合法律、法规规定的劳动关系主体，被告自2018年7月1日至2019年12月18日在原告处工作，岗位为汽车修理员，原告定期向被告支付工资，且被告提供的劳动是原告业务的组成部分，故双方之间的关系符合劳动关系的构成要件，双方之间存在劳动关系，原告对与被告系劳务合同关系的主张，不能提供证据予以佐证，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，对原告的该主张不予采纳，确认原、被告双方在2018年7月1日至2019年12月18日期间存在事实劳动关系，并于2019年12月19日解除。关于未签订书面劳动合同二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，原告作为用人单位有义务与劳动者订立书面劳动合同，但其未履行义务使双方劳动关系存续期间一直处于未订立书面劳动合同的状态，其应当向被告支付11个月的工资差额共计53480.17元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告云南佳双贸易有限公司与被告李树阳之间事实劳动关系于2019年12月19日解除；二、由原告云南佳双贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向被告李树阳支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额53480.17元。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。对于一审认定的案件事实，李树阳认为其入职时间是2018年4月20日，佳双公司对此不予认可，此外，双方当事人对于一审判决认定的其余案件事实无异议，本院依法予以确认。经审查，李树阳是以2018年7月20日收到的系一个半月的工资而认为一审对其入职时间的确认有误，本院认为从李树阳2018年7月20日银行流水收取工资的数额并不足以确定其早在2018年4月20日即入职佳双公司，故对李树阳的该项事实异议不予确认。综上，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：佳双公司与李树阳之间是否存在劳动合同关系，佳双公司是否应当向李树阳支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，佳双公司主张与李树阳建立的系劳务关系，并主张每月按李树阳完成的工作量发放劳动报酬，但佳双公司未就李树阳每月完成的工作，以及劳动报酬的计算进行有效举证，亦未举证证明佳双公司与李树阳之间存在劳务合同约定，故一审以双方当事人符合劳社发［2015］12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，认定双方存在劳动合同关系并无不当，在佳双公司未举证证明未签订书面劳动合同的责任应归责于李树阳的情况下，佳双公司应当向李树阳支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，一审对此认定无误，且数额计算亦无不当，本院予以维持。昆明经济技术开发区劳动人事争议仲裁院作出的昆经开劳人仲案字［2020］第21号仲裁裁决书驳回了李树阳要求佳双公司支付解除劳动合同经济补偿金、休息日加班工资请求，李树阳未在法律规定的有效时间内就此提起诉讼，本案中对李树阳的上述给付请求不作审查处理。综上，佳双公司、李树阳的上诉请求均无事实和法律依据，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，所作处理正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人云南佳双贸易有限公司、李树阳各承担5元。本判决为终审判决。审判员  金馨二〇二〇年十月二十二日法官助理李俊波书记员向薇芳