内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）内06行终148号 上诉人郭某,现住内蒙古鄂尔多斯市。 被上诉人鄂尔多斯市规划局。 法定代表人史某，局长。 上诉人郭某因与被上诉人鄂尔多斯市鄂尔多斯市规划局其他纠纷一案，不服内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院（2020）内0603行初215号行政裁定，向本院提起上诉。 上诉人郭某上诉称，2009年8月，郭某全款购买了位于东胜区天骄南路优品新天地小区由华夏龙房地产公司开发的房屋一套，后租与美的电器经销商胡江山。在租住的长达七年的时间里，每年且无一例外的，会出现地漏返水，坐便器喷水，喷水高达1米多。此事物业、社区、派出所皆知。2017年社区在排查原因后，将小区马路对面的同层排水的洗车行取缔，但并没有改变此房依然返水的状况。由于租户住的年长，从2018年起，郭某便让租户免费居住，但终因长年不间断返水且返水气味恶臭，有时伴有粪臭，有时夹杂石头、黑泥，返出来大量的东西会损坏美的电器，影响销售或维修起来麻烦且有害人体健康。有时水位高会联电，己经联过电电到膝盖。在白住的情况下，租户毅然搬走。用事实证明了该房屋严重影响居住使用。联电的证人证词及返水的照片在东胜区法院第一次诉讼开庭时有记录，可调档查阅。由于该房屋的质量问题，郭某大量反映问题于地产、审图站、规划局、质监站、建委、信访、社区、房管局、以及产权中心、行风热线等，期间郭某曾两次将地产公司诉至法院要求赔偿，第一次由于地产公司拿出盖有公章的有法律效力的证书证明了其建筑物的合法性，要说质量有问题只能走司法鉴定程序，终因郭某拿不出鉴定费而撤诉。第二次由于房管局出具的房产证与规划证不符导致法院没法判决而撤诉。在2019年春，郭某到住建局反映此问题，住建局派工作人员了解此事但未果，局长回复郭某，郭某买的不是住宅。在2020年4月，郭某递交国家赔偿申请书，住建局给出不予赔偿的答复。理由是如果赔偿，审计查下来没有依据。本案，住建局是赔偿主体，住建局尚不赔偿，相信规划局理由也是一样。2013-2014年第一次诉讼时去城建档案馆调档案需要地产公司盖章。地产公司不配合，使得调档不成。随着政府机关作风的转变，政府部门的办事流程与理念也越来越体恤老百姓。首先在公务活动中，门难进脸难看改变了，在后期的调档环节取得了新进展。档案中，郭某的房屋并非规划为住宅。根据《中华人民共和国城市规划法》第二章第十五条编制城市规划应当符合城市防火、防爆、抗震、防洪、防泥石流和治安、交通管理、人民防空建设等要求；在可能发生强烈地震和严重洪水灾害的地区，必须在规划中采取相应的抗震、防洪措施。本案中，规划许可证附件主管部门审定意见中第2条载明统一排水，第4条载明人行道东西向坡度不得大于1.5%，污水有组织统一排向城市主排干，郭某认为正是出于对防洪的考虑。然而，考虑到了，执行却未到。第四章第三十一条在城市规划区内进行建设需要申请用地的，必须持国家批准建设项目的有关文件，向城市规划行政主管部门申请定点，由城市规划行政主管部门核定其用地位置和界限，提供规划设计条件，核发建设用地规划许可证。在郭某到城建档案馆调档时，并未查到有建设用地规划许可证。根据《中华人民共和国城市规划法》第五章第三十九条在城市规划区内，未取得建设用地规划许可证而取得建设用地批准文件、占用土地的，批准文件无效，占用的土地由县级以上人民政府责令退回。第三十二条在城市规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施，必须持有关批准文件向城市规划行政主管部门提出申请，由城市规划行政部门根据城市规划提出的规划设计要求，核发建设工程规划许可证。建设单位或者个人在取得建设工程规划许可证和有关批准文件后，方可申请办理开工手续。小区管道工程一到六楼为一个系统，地下为一个系统，与本案规划许可证附件审定意见统一排水不符，属于改建管线，按照第三十二条改建管线，必须提出申请，根据规划设计要求，核发许可证。然而，并没有相关痕迹工作的证据。本案中，开工手续在施工许可证中载明为2006年8月20日，批准规划附件的日期为2006年10月23日，属于取得批准文件前就已施工的情形，无批准手续就施工两个月，两个月施工进度的工程量属违法。规划证附件第6条载明待竣工时，经规划部门验收合格后，领取《建设工程规划许可证》正本，方可办理房产等手续。在房产证手续的顺利办理下，有理由相信之前的限定条件已达成。但实际情况是整栋楼分层排水而并非统一排水，东西坡度大于1.5%，本案所涉及房屋所在位置正在一个大坡下，地形则是整个片区西部高东部低，郭某的房屋在东部且靠里。市政排水系统的水会遵照水往低处流的天性从路西的高坡度流经小区东向的人行道的低坡度而自然汇集，雨量或水量大时瞬时会形成洪水效应。郭某是西户，第一户迎接水的住户，受地形影响，房内下水低于同层排水的市政管网势必形成倒灌，倒灌的水因强大的势能以喷的姿态，在郭某家任性释放，导致第一间迎接水的房间即阳卧的地板起翘，接着在全家漫灌。等去别人家已没有太多的能量了。在2020年6月9日，住建局和建委以及办事处一行数人对本案房屋实地勘验的过程中，办事处工作人员称，她们是老住户，对地形很熟悉，该栋楼之前是一道大渠，房地产回填不够。还声称，目测21号楼距离平地可能有两米多的下降。现实情况与规划部门审定意见相悖必然导致隐患的形成，并不具备验收合格的标准，也就不具备发规划证正本的标准，同样不具备办理房产证的标准。显然规划局违规办证，也促成了住建局违规办证。不负责任的证件齐全在前两次的诉讼房地产的过程中对房地产公司形成了证据上的保护，对郭某维权造成了阻碍。以至于在2020年实地勘验房屋时沟通得知房地产现在从领导到员工连人都没有。根据《建设工程文件归档整理规范》规定，重点验收内容1、工程档案齐全、系统、完整。未取得工程档案验收认可文件，不得组织工程竣工验收。可以想到，国家还是保障买房人的利益的，在工程档案验收认可的前提下，即齐全、系统、完整的保障下，才有后续的工作推进，即才能组织工程竣工验收。3、工程档案已整理立卷。现实情况是在2013年第一次开庭诉讼时，房地产代理诉讼人员手拿两个证件原件，目的是证明房屋有证件的保障，又何尝不能证明城建档案归档不完整、不齐全、不系统。在郭某到城建档案馆调档时，在15号、20号、21号楼的档案资料里均未能找到预售许可证，在初始证件里未能找到建设用地规划许可证。证件的缺失直接导致郭某证据的缺失，同样影响到郭某之前的维权诉讼的进程。违规办事，一定会带来监管的缺失。工程档案不完全，验收不认可就组织竣工验收，可以说对项目缺乏全面的认识和了解，对细节的把控，在哪里把控，更谈不上，注定会漏洞百出，埋下隐患。维权不成，直接和间接损失就一直在，表现在长年返水令紧邻卫生间的阳卧的地板起翘，全家墙面空鼓、掉皮、露底、门被泡、家里霉味永存等情况导致的房屋贬值，因被返水浸泡而对美的电器的索赔，一次次电话告知郭某又返水了增加了郭某长期的心理负担和情绪紧张而内分泌紊乱患上子宫肌瘤，心脏一次次遭受刺激而患上心脏病，还有存在质量问题导致郭某无法转卖房屋，无法出租房屋，房屋的流通属性受到限制，学区学位属性得不到发挥。不定期的返水，使房屋失去了一切功能，连库房的功能也不具备。由于职能单位的违法行政所造成的结果对郭某形成侵权，根据《侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。规划局在此案的办证过程有过错，对郭某造成了侵权。根据《侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。根据《侵权责任法》第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。由于十年来无一例外，每年会返水倒灌，所以每年都有损失发生，应按当下市场价计价。又由于侵权人系国家机关，根据《国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。如果规划局依法办事，将地形和坡度的规划实地验收而不是纸面上验收，满足副本的所有条件再下正本，将房产证的前置条件充分保证，那样，可能返水的问题就不会每年发生了。现在进十年的时间，地产公司要房没房要人没人，最佳索赔期已过。《国家赔偿法》第十六条赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有故意或者重大过失的工作人员或者受委托的组织或者个人承担部分或者全部赔偿费用。相关部门在对职工的管理和工作流程上疏于管理才暴露出这样的问题，何况还可以弥补部分赔偿金，理应赔偿。综上，避免违法只需认真执法，办事人员的违法办事对郭某的损害一害就是进十年。请求：1、判令规划局办理的编号为鄂规东字（2006）第504号许可证违法；2、要求赔偿义务机关鄂尔多斯市规划局因违法行政给赔偿请求人郭某造成的一切损害依法承担和履行连带国家赔偿责任，具体为在东胜连带赔偿一套同类地段面积相当的非本小区住宅。 本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。行政起诉期限是法定的起诉条件之一，超过起诉期限将丧失进入实体审查的程序权利。本案上诉人郭某于2020年9月11日提起诉讼时已超过起诉期限，且上诉人郭某不存在《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条规定的扣除和延长起诉期限的情形，故本案因超过起诉期限而无法进入实体审查。另，上诉人郭某向一审法院起诉时递交的诉状中列郭某为赔偿请求人，鄂尔多斯市规划局为赔偿义务机关，而非原、被告……根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十一条第三款的规定，起诉状内容欠缺或者有其他错误的，应当给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容。不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。一审法院虽然接收郭某提交的材料，但对于郭某提交的错误材料，未予指导和释明，未告知其补正不当，本院在此予以指出。综上，一审法院在接收起诉状时虽有瑕疵，但裁定结果正确，故对上诉人郭某的上诉请求不予支持。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 阿 古 拉 审 判 员 罗 月 新 审 判 员 斯庆图娅 二〇二〇年十月十五日 法官助理 闫 励 雅 书 记 员 高  娜