安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民初164号 原告：王素华，男，1970年12月12日出生，汉族，住安徽省砀山县。 委托代理人：杜正立，安徽梨苑律师事务所律师。 被告：安徽省砀山新金利置业有限公司，住所地安徽省宿州市砀山县砀城镇金利大道**，统一社会信用代码913413215621583875。 法定代表人：周宏伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：仝汉杰，该公司职员。 委托诉讼代理人：吴成龙，该公司职员。 第三人：安徽建源建筑有限公司，，住所地安徽省砀山县砀城镇健康路**统一社会信用代码9134132152421648K。 法定代表人：许建设，该公司经理。 委托诉讼代理人：冯凤林，男，该公司副经理。 原告王素华与被告安徽省砀山新金利置业有限公司（以下简称新金利置业公司）、第三人安徽建源建筑有限公司（以下简称建源建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月2日立案受理后，于2020年9月4日公开开庭进行了审理。王素华及其委托诉讼代理人杜正立，新金利置业公司的委托诉讼代理人仝汉杰、吴成龙，建源建筑公司的委托诉讼代理人冯凤林，均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 王素华向本院提出诉讼请求：1、判决新金利置业公司给付王素华工程款31562044.2元；2、确认王素华在工程施工价款91873751.81元范围内对梨都风景小区1-1号、2-1号、1-6号楼（10-17层）和地下室停车场享有建设工程优先受偿权。3、由新金利置业公司承担本案一切诉讼费用。事实与理由：因新金利置业公司欠王素华借款和货款共13750000元，王素华申请对新金利置业公司砀字GT201336号宗地诉前保全后，将新金利置业公司诉至宿州市中级人民法院。2014年11月27日，宿州市中级人民法院以（2014）宿中民三初字第00105号民事调解书确认了新金利置业公司给付王素华借款的义务。因新金利置业公司没有履行前述民事调解书，王素华申请强制执行后，双方达成执行和解协议，“放水养鱼”彻底解决问题。王素华继续出资对前述宗地上开发建设的梨都风景小区1-1号、2-1号、1-6号楼(此时已施工至9层顶）和地下室停车场施工；由第三人建源建筑公司与新金利置业公司签订了建筑工程施工合同，由王素华出资并实际施工建设，新金利置业公司也予以认可，所建商品房属《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定的建设工程优先受偿权范围。建源建筑公司仅与新金利置业公司签订建筑工程合同但未投资，同意一切权利由王素华行使。王素华、新金利置业公司经决算至2018年10月，新金利置业公司尚欠王素华工程款合计91873751.81元（之前经法院确认的60311707.61元+当时继续施工部分31562044.2元)。现请求判决新金利置业公司立即给付王素华31562044.2元(对未确认的2018年10月以后施工的部分，保留诉权另行主张)；并确认新金利置业公司应支付王素华的工程施工价款91873751.81元对梨都风景小区1-1号、2-1号、1-6号楼10-17层)和地下室停车场享有建设工程优先受偿权。 新金利置业公司辩称，对诉请的工程款数额有争议，新金利置业公司核算应付工程款七千多万，其他的没有争议。对民事调解书调解的工程款数额无异议。优先受偿的范围除地下室停车场只有2000多平方外，没有异议。 建源建筑公司辩称，王素华诉请依法应予支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并作如下认证： 一、王素华、新金利置业公司、建源建筑公司无异议的证据：2014年11月3日安徽省建设工程招标投标中标通知书，建设工程合同一份（GF-2013-0201），2015年3月16日建源建筑公司的授权委托书、权利转让证明、承诺书及2016年10月20日的声明，2014年9月6日建源建筑公司与王素华的合作协议书，商品混凝土供应合同、钢管架搭设协议、塔机租赁合同、地下、地下室侧板墙挤塑苯板施工协议施工协议、外墙保温、真石漆工程施工合同，2020年8月4日安徽淮海建设咨询有限公司项目监理部证明，2020年8月4日新金利置业公司出具的证明，2016年9月1日新金利置业公司盖章的结算总价，（2017）皖13民初20号民事调解书（工程款60311707元），本院予以认定。证明建源建筑公司中标案涉工程，2014年11月16日与新金利置业公司签订《建设工程施工合同》。之后，建源建筑公司将该工程转包给王素华，由王素华自筹建设资金组织施工。建源建筑公司将对新金利置业公司建设工程的工程款结算、收取及工程款优先权行使等权利转让给王素华。 二、王素华、新金利置业公司、建源建筑公司有异议的证据：王素华提供的砀山县新金利梨都风景汇总表一份，证明2018年10月23日王素华已经施工的工程经与新金利置业公司决算汇总是91873751.81元未给付。2015年4月13日的补充协议，证明决算是按照合同约定上浮18%后的结算价，新金利置业公司签字确认。新金利置业公司的质证意见为，对上述证据有异议，主要就是上浮的18%，因为工程没有完成，如果工程完成了才能计算上浮18%。是做好后上浮18%，没有做好不能上浮，按照合同约定未达到付款节点不能上浮。单栋完成的可以按照上浮18%计算。1-1未验收，1-6在施工阶段，2-1验收了。建源建筑公司的质证意见为，对于上述对证据无异议。新金利置业公司提供按照工程施工进度应付王素华工程款清单，证明应支付工程款数额为7060万元。王素华的质证意见为，该证据来源不明没有公司公章，证据形式不合法，内容不真实，新金利置业公司未提供合同证明完成后才能上浮18%。建源建筑公司的质证意见为，单价不清，证据来源不清，对证据有异议。庭后，王素华、新金利置业公司、建源建筑公司共同向本院提供2020年9月10日三方签字确认的按照工程施工进度应支付王素华工程款预算单，合计金额为71170000元。本院认证意见为新金利置业公司应支付王素华的工程进度款为71170000元。 根据当事人陈述、举证、质证和经审查确认的证据，确认如下事实： 2014年9月6日，建源建筑公司（甲方）与王素华（乙方）签订合作协议书，其中载明：一工程概况工程名称梨都风景小区，二合作方式乙方负责对该工程从信息跟踪、前期运作、招投标到实施等全过程的施工项目的市场开发、承揽，以及办理工程施工相关手续及承担相关费用……。三经营和管理模式……乙方应向甲方上交本工程管理费贰拾万元整（200000.00元）……。 2014年11月3日，建源建筑公司中标砀山县新金利梨都风景小区一期1﹟、二期1﹟楼工程。 2014年11月16日，建源建筑公司与新金利置业公司签订建设工程合同一份（2013-0201）。 2015年3月16日，安徽建源建筑公司出具授权委托书，其中载明：我许建设系安徽建源建筑有限公司的法人代表，我授权委托王素华为我公司的全权委托人，负责安徽省砀山新金利置业有限公司桂花小镇（梨都风景）的工程项目，我许建设承认委托人全权代表安徽省砀山新金利置业有限公司桂花小镇（梨都风景）的建筑工程一事，建筑工程资金全部由王素华自筹、一切经营管理及资金回笼相关事宜由王素华全权处理。同日，建源建筑公司出具权利转让证明，载明我公司因承建桂花小镇（梨都风景）的1-1＃、1-6＃、2-1＃及地下车库工程（工程款全部由王素华自筹），公司未投资任何资金，仅以公司名义承建，我公司同意将建筑工程合同约定的一切权利转让给投资人王素华，身份证号码3422211970××××××××，建筑工程款优先受偿的权利同时转让。 2015年4月13日，王素华和新金利置业公司签订补充协议，第四条约定一期6#楼及地下车库的返工及增加的工程量以签证为准。一期6#楼及地下室车库工程造价决算按二级取费计算，但不低于原协议签订的建筑面积每平方米壹仟肆佰捌元即￥1480元／㎡，该工程造价不含上浮18%和桩基及电梯工程。 2016年10月20日，建源建筑公司出具声明，载明安徽省山新金利置业有限公司梨都风景小区1-1商住楼，2-1商住楼，1-6商住楼工程建设资金(材料及工人工资)全部由王素华筹集，我公司未投入资金，安徽省砀山新金利置业有限公司所有工程款直接由王素华收取，如拖欠工程款由王素华直接提起诉讼，我公司不再向安徽省砀山新金利置业有限公司主张权利。 2017年1月6日，建源建筑公司向宿州市中级人民法院出具承诺书，载明我公司给安徽省砀山新金利置业有限公司桂花小镇（梨都风景）发包方，因欠工程款未结清，现因王素华是挂靠我公司并投资建设该工程，所欠工程款同意王素华代位起诉发包方，追回所欠工程款，并对建筑工程享有优先受偿权。 2017年1月20日，安徽省宿州市中级人民法院（2017）皖13民初20号民事调解书载明：当事人自行和解达成如下协议，请求人民法院确认：一、王素华筹资承建安徽省砀山新金利置业有限公司开发的梨都风景小区1-1#商住楼、2-1#商住楼、1-6#商住楼，经中鼎誉润工程咨询有限公司决算，安徽省砀山新金利置业有限公司共欠王素华已完工工程材料款及工人工资60311707.61元，双方对上述事实均予以认可……。 2020年8月4日，安徽淮海建设咨询有限公司项目监理部出具证明，载明我公司监督服务的梨都风景小区1-1﹟、2-1﹟、1-6﹟（10层-17层），自2014年至今实际由王素华投资施工建设，无其他施工人，王素华为实际施工人。 2020年8月4日，新金利置业公司出具的证明，载明我公司开发的梨都风景小区1-1﹟（未竣工）、2-1﹟（竣工交付）、1-6﹟（10层-18＋1层，见现状）和地下车库工程（框架施工约2000平方米），由我公司与建源建筑公司签订施工合同，自2014年至今实际由王素华投资施工建设，无其他施工人，王素华为实际施工人。庭审中，王素华与新金利置业公司均认可王素华施工的地下车库停车场的建筑面积为2000平方米。 2020年9月10日，王素华、新金利置业公司、建源建筑公司共同确认按照工程施工进度应支付王素华施工进度款合计金额为71170000元。 本院认为，综合当事人双方举证、质证及诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：王素华主张优先受偿权能否成立及优先受偿权的范围。 建原建筑公司中标砀山县新金利梨都风景小区一期1﹟、二期1﹟楼工程项目并与新金利置业公司签订建设工程施工合同。该合同不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。建源建筑公司将案涉工程转包给王素华，双方签订合作协议书。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，该合作协议书实质为转包合同，应为无效。 在王素华与新金利置业公司、建源建筑公司实际履行案涉工程施工合同的过程中,新金利置业公司与王素华之间虽然没有正式签订施工合同,但新金利置业公司与王素华签订有案涉工程的补充协议，认可系王素华实际施工，欠付王素华已完工工程材料款及工人工资。应认定王素华与新金利置业公司双方已构成事实上的建设工程施工合同关系。案涉工程由王素华自筹资金组织施工，王素华是案涉工程的实际施工人。案已查明，建源建筑公司已将其对新金利置业公司建设工程结算、工程款收取、建设工程优先受偿权等权利转让给案涉工程的实际施工人王素华。现行法律、法规并未禁止建设工程施工合同项下的债权转让，新金利置业公司作为债务人也认可建源建筑公司转让建设工程施工合同项下对其的债权。新金利置业公司依合同约定应向建源建筑公司支付工程款。建源建筑公司作为建设工程承包人依法享有建设工程优先受偿权。由于建源建筑公司怠于向新金利置业公司主张工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹙二﹚》第二十五条规定，王素华代位建源建筑公司向新金利置业公司提起代位权诉讼，依法应予支持。新金利置业公司应当向实际施工人王素华支付案涉工程的工程款。至本案诉讼止，建源建筑公、新金利置业公司、王素华共同确认应支付王素华施工进度款合计金额为71170000元，扣除本院（2017）皖13民初20号民事调解书确认的60311707.61元，新金利置业公司还应付王素华工程款10858292.39元。建源建筑公司作为案涉工程的承包人依法享有对其承建的工程折价或者拍卖，并就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿的权利。王素华受让建源建筑公司该项权利，其主张建设工程优先受偿权的诉讼请求，应予支持。故，王素华在71170000元工程款范围内对其实际施工承建的安徽省砀山新金利置业有限公司的开发的梨都风景小区1-1号、2-1号、1-6号楼（10-17层）和地下室停车场（施工面积2000平方米）建筑工程折价或者拍卖的工程价款享有优先受偿权。 综上所述，王素华的诉讼请求部分成立，应予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹙二﹚》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、安徽省砀山新金利置业有限公司于本判决生效后十日内支付王素华工程进度款10858292.39元； 二、王素华在71170000元工程施工进度款范围内对其承建的安徽省砀山新金利置业有限公司开发的梨都风景小区1-1号、2-1号、1-6号楼（10-17层）和地下室停车场（施工面积2000平方米）建筑工程折价或者拍卖的工程价款享有优先受偿权； 三、驳回王素华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费199610元，王素华负担112661元，安徽省砀山新金利置业有限公司负担86949元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  孙 强 审 判 员  王 磊 人民陪审员  冯西廷 二〇二〇年十月二十九日 法官助理崔玉凤 书记员王思嫚 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二十五条实际施工人根据合同法第七十三条规定，以转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权，对其造成损害为由，提起代位权诉讼的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。