江西省鹰潭市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)赣06刑终165号 原公诉机关贵溪市人民检察院。 上诉人（原审被告人）桂亮斌，男，1993年4月29日出生，鹰潭市月湖区人，汉族，小学文化，无业，家住鹰潭市月湖区。曾因吸食毒品，于2013年6月22日被鹰潭市公安局月湖分局处行政拘留十五日，同年6月26日被鹰潭市公安局月湖分局强制隔离戒毒两年（时间从2013年6月26日至2015年6月25日）。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月25日被贵溪市公安局刑事拘留，2020年1月22日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。 上诉人（原审被告人）彭亚彬，男，1989年9月22日出生，江西省贵溪市人，汉族，中专文化，无业，家住贵溪市冶金路****。曾因犯盗窃罪，于2015年2月10日被贵溪市人民法院判处拘役两个月；因犯容留他人吸毒罪，于2018年4月9日被贵溪市人民法院判处有期徒刑十个月，2018年9月10日刑满释放；因吸食毒品，于2019年4月18日被贵溪市公安局处行政拘留十日。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年12月5日被贵溪市公安局刑事拘留，同年12月19日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。 原审被告人徐伟，男，1974年5月18日出生，鹰潭市月湖区人，汉族，初中文化，无业，，家住鹰潭市月湖区曾因吸食毒品分别于2016年10月9日、2019年4月20日被鹰潭市公安局月湖分局处行政拘留十五日。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2020年1月13日被贵溪市公安局刑事拘留，2020年2月12日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。 贵溪市人民法院审理贵溪市人民检察院提起公诉的原审被告人桂亮斌、彭亚彬、徐伟犯贩卖毒品一案，于2020年8月19日作出（2020）赣0681刑初273号刑事判决。宣判后，原审被告人桂亮斌、彭亚彬不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定，2019年6月20日至2019年12月24日，被告人桂亮斌共贩卖三十一次毒品给被告人彭亚彬、吸毒人员赵某、夏某；2019年12月2日、12月4日，被告人彭亚彬分别向被告人桂亮斌、徐伟购买毒品后卖给吸毒人员江某。三被告人的具体犯罪事实如下： 一、被告人桂亮斌贩卖二十二次毒品给吸毒人员赵某，贩卖六次毒品给吸毒人员夏某的犯罪事实。 1、赵某先后在2019年6月20日、6月24日、6月28日、6月30日、7月16日、8月7日、8月25日、9月5日、9月10日、9月15日、10月11日、10月13日、10月14日、10月29日、10月31日两次、11月3日、11月12日、11月13日、11月14日两次、11月15日向桂亮斌购买150元至1500元不等的毒品，并通过微信将毒资转给桂亮斌，后双方约定在桂亮斌家附近或其他地点进行交易。 2、夏某先后在2019年11月15日、11月16日两次、12月8日、12月9日、12月10日向桂亮斌购买490元至1000元不等的毒品，并通过微信将毒资转给桂亮斌，后双方约定在桂亮斌家附近或其他地点进行交易。 二、被告人桂亮斌贩卖三次毒品给被告人彭亚彬，彭亚彬贩卖两次毒品给吸毒人员江某，被告人徐伟贩卖一次毒品给彭亚彬的犯罪事实。 1、2019年11月的一天，桂亮斌在其住处附近贩卖了500元毒品给彭亚彬。 2、2019年12月2日，江某向彭亚彬求购毒品，并通过支付宝转给彭亚彬800元毒资，彭亚彬即联系桂亮斌购买毒品，并通过支付宝转给桂亮斌300元毒资。当晚，彭亚彬在鹰潭市月湖区永盛百货与桂亮斌交易后将毒品带回贵溪给江某。 3、2019年12月4日晚，江某配合公安机关以购买毒品名义约彭亚彬在贵溪市吉祥宾馆交易，并通过支付宝转给彭亚彬800元毒资。彭亚彬即联系被告人徐伟购买毒品，并通过支付宝转给徐伟500元毒资。当晚，彭亚彬与徐伟在鹰潭市月湖区永盛广场肯德基门口交易后，彭亚彬携带毒品回到贵溪市吉祥宾馆206房间时被公安机关抓获，现场查获一袋0.5克白色晶体。经鉴定，被查获的白色晶体检出甲基苯丙胺成分。 4、2019年12月24日，彭亚彬配合公安机关以购买毒品名义约桂亮斌在鹰潭市月湖区骏安风尚酒店附近进行交易，后公安机关将桂亮斌抓获，现场查获6.2克白色晶体和红色药丸混合物。经鉴定，被查获白色晶体和红色药丸混合物均检出甲基苯丙胺成分。 被告人徐伟于2020年1月12日被公安机关抓获到案。 上述事实有经原审庭审举证、质证的如下证据予以证明： 1、受案登记表、立案决定书、归案情况说明，证实本案由贵溪市公安局雄石派出所在工作中发现，贵溪市公安局于2019年12月5日立案侦查。被告人桂亮斌于2019年12月24日被抓获归案，被告人彭亚彬于2019年12月4日被抓获归案，被告人徐伟于2020年1月12日被抓获归案的事实。 2、被告人基本情况及户籍信息，证明桂亮斌出生于1993年4月29日，彭亚彬出生于1989年9月22日，徐伟出生于1974年5月18日，三人案发时均已达刑事责任年龄。桂亮斌曾被隔离戒毒两年，有一次行政处罚记录；彭亚斌有两次犯罪前科、一次行政处罚记录；徐伟有两次行政处罚记录的情况。 3、判决书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑满释放通知书，证明彭亚彬因吸毒于2019年4月18日被贵溪市公安局处行政拘留十日，犯盗窃罪于2015年2月10日被贵溪市人民法院判处拘役两个月，犯容留他人吸毒罪于2018年4月9日被贵溪市人民法院判处有期徒刑十个月，2018年9月10日被刑满释放； 桂亮斌因吸食毒品于2013年6月22日被月湖区分局处行政拘留十五日，2013年6月26日被月湖区公安局决定强制隔离戒毒两年，时间从2013年6月26日至2015年6月25日；徐伟因吸毒分别于2019年4月20日、2016年10月9日被月湖区公安分局处行政拘留十五日。 4、江某、彭亚斌支付宝转账照片，证实2019年12月2日15时48分，江某通过支付宝转给彭亚彬购买毒品的毒资800元，12月4日17时49分，江某通过支付宝转给向彭亚彬购买毒品的毒资840元。2019年12月2日，彭亚斌通过支付宝转给桂亮斌购买毒品的毒资300元，12月4日转给徐伟购买的毒品赌资500元的事实。 5、情况说明，证明2019年12月5日，公安机关抓捕彭亚斌时现场搜出彭亚斌身上毒品冰毒和麻果混合物共计0.5克，2019年12月24日晚，公安机关抓获桂亮斌时现场搜出桂亮斌身上冰毒和麻果混合物6.2克，2020年1月12日，公安机关抓获徐伟未发现其身上携带毒品。 6、证人江某的证言，证实2019年12月2日，其通过支付宝转给了彭亚彬800元，向彭亚彬购买800元毒品，当晚10点多彭亚彬将毒品带至京都宾馆621房间，彭亚彬和其、李某、“小胖子”一起吸食毒品。2019年12月4日晚其在公安机关的控制下联系彭亚彬购买800元毒品，当晚10点多的时候，彭亚彬来到宾馆被公安局抓获，并从彭亚彬身上缴获了一小包毒品的事实。 7、证人李某的证言，证实2019年12月2日晚其与江某等人在京都宾馆621房间吸食毒品的事实。 8、证人夏某的证言 摘录：我没借过钱给桂亮斌，2019年11月15日、11月16日1时39分，11月16日19时24分，2019年12月8日、12月9日、12月10日分别转了500元、490元、950元、1000元、950元、500元给桂亮斌的钱都是向他买毒品的钱，有一次是在西门桂家拿的，有一次是在鹰潭三角线附近拿的，每次都是微信转给他，他发定位或者打视频给我告知地点，我再去拿货的。 9、证人赵某的证言 摘录：我的微信号是×××,是用我爸赵碧忠的身份注册的，我多次向桂亮斌购买过毒品，都是通过微信支付的，金额300-1500不等，桂亮斌微信号是×××,我给他备注名“葫芦兄弟。” 2019年7月，桂亮斌老大介绍我到桂亮斌那里买毒品，第一次他把毒品放在鹰潭信江大桥上，我买了200元，是通过微信转发给他的，后来接近10次都是在西门桂亮斌自己家或附近路口交易的。 我通过微信分别于2019年11月28日、11月15日、11月14日、11月13日、11月12日、11月3日、10月31日2笔、10月29日、10月14日、10月13日、9月15日、9月10日、8月25日、8月7日、6月30日、6月28日、6月20日转给桂亮斌的150元、500元、800元、1500元、300、290、（300、300）、300、200、350、300元、270元、300、260、300、300、300的钱全部用于购买毒品。2019年10月31日的三笔100、300、300都是买毒品的钱，第一笔100是我买毒品的定金，2019年10月11日前两次150、200元是买毒品的钱，后面的150元是借给桂亮斌的钱，2019年7月16日转给桂亮斌的300元是买毒品的钱，6月24日的300元是买毒品的钱，20元是吸毒工具的钱。 我借给桂亮斌的3000元是2019年6、7月份的事，可能是让我朋友转的。11月13日向桂亮斌转的1500元、11月14日转的600元、200元是买毒品的钱，是夏某和我买的，夏某没钱就把钱转给我让我买。14日转的800元，也是买毒品的钱，是找“天麻子”借的钱。 10、被告人桂亮斌的供述与辩解， 摘录：2019年11月15日、16日、12月8日、12月9日、12月10日，夏某通过微信转账给我的500元、490元、950元、1000元、950元、500元是夏某向我买毒品的钱。我每次赚100-200元的差价。2019年6月20日、6月28日、6月30日、8月7日、8月16日、8月25日、9月10日、9月15日、10月11日、10月13日、10月14日、10月29日、10月31日、10月31日、11月3日、11月12日、11月15日、11月28日、11月28日十九次通过微信转账给我的钱都是赵某在我这里买毒品的钱，每次也是赚100-200元的差价。……我卖了多次毒品给赵某，具体次数和过程不记得了，以微信交易为准…… 我在2019年11月底到12月卖过几次毒品给“活在当下”，具体次数不记得，每次交易金额在五百到八百元不等，每次都是他通过微信和电话联系我，我们约好地点，他通过支付宝或现金给我毒资，我就把毒品给他。他的微信号×××，电话130××××8596。2019年12月初我在鹰潭永盛百货八楼卖过毒品给他，当时卖了800元毒品，一小包。2019年11月，我在月湖区西门桂家附近卖了约500元毒品给他。我卖的毒品是鹰潭童家站“猫咪”卖给我的，我贩卖毒品的目的是为了从中赚点毒品差价供我吸食，比如别人向我买800元毒品，我给他700元的毒品给他，剩下的毒品自己吸，相当于我赚了100元差价。2019年12月24日下午，我微信上“活在当下”的男的（后来知道叫彭亚斌）打电话叫我送些毒品，开始约在鹰潭华侨大酒店，他没出现我就回去了，晚上7点左右，他又打电话给我叫我卖点毒品给他，我们就约到鹰潭骏安风尚艺术酒店门口，刚到门口就被公安机关抓获了，12月24日晚我身上的毒品是刚刚从“猫咪”那里拿的，2019年12月24日中午2点我在自己家吸食了毒品。 11、被告人彭亚彬的供述与辩解 摘录：2019年12月2日下午，江某（外号叫卷毛）打电话给我问我能不能弄到毒品，我就问了一下后跟江某说有毒品，江某就通过支付宝转了800元给我叫我买毒品，我就去鹰潭联系了一个叫“亮亮”的人，我通过支付宝转了800元给“亮亮”，在永盛百货八楼拿到冰毒和麻果，大概重0.3克。江某就叫我到京都宾馆621房间，我到了之后看见房间里有三个人，江某、一个男的（小胖子）和一个女的，我就将毒品拿出来和江某还有另外一个男的用他们自制的工具开始吸食毒品。到了晚上的时候，江某说他的一个朋友会过来玩，不久一个女的进了房间，这个女的我认识叫李某，江某问我还能不能搞到毒品，我就又打车到鹰潭找“亮亮”拿了500元冰毒，这500元是我自己付的，回来之后我和江某、李某还有之前的那个男的一起吸食冰毒。 2019年12月4日晚上6点，江某又发信息给我叫我给他买800元毒品，并通过支付宝转了840元给我，其中800元买毒品，40元是车费。我这次是从一个叫徐伟的那里拿了500元麻果和冰毒，重0.4克，我从中赚取了300元的差价。回到贵溪吉祥宾馆206房间就被公安局抓获了。 12、被告人徐伟的供述与辩解 摘录：2019年12月初的一天下午，彭亚斌（外号矮子）叫我帮他买点毒品，接着他通过支付宝转了500元给我，后来我打电话给杨华明，他说他手上有点毒品，我就说在杨华明那拿500元冰毒，杨华明叫我到月湖区永盛广场沃尔玛边上交易，我到了后杨华明叫我到沃尔玛边上一块砖头下面拿冰毒，约0.4克，我拿了冰毒后把五百元钱放到砖头底下离开了，拿到毒品后彭亚斌打电话给我，我叫他到肯德基门口拿毒品，过了五六分钟彭亚斌就来了。我的支付宝昵称叫“孤单的背影，”彭亚斌的支付宝昵称叫“生活如此纠结。” 13、鉴定委托书、鹰潭市公安司法鉴定中心检验报告（鹰）公（司）鉴（化）字【2019】62号、69号，证明2019年12月4日晚，公安机关在彭亚斌身上搜出的0.5克疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺成分。2019年12月24日，公安机关在桂亮斌身上搜出的6.2克疑似毒品物质均检出甲基苯丙胺成分。 14、辨认笔录，证明彭亚斌辨认出卖给其毒品的人系桂亮斌、徐伟；夏某辨认出向其贩卖毒品的人系桂亮斌。 15、辨认笔录，证明桂亮斌辨认出向其购买毒品的人系彭亚斌。 16、辨认笔录，证明徐伟辨认出向其买毒品的人系彭亚斌。 17、指认照片，证明彭亚斌指认2019年12月4日晚为江某购买的冰毒和麻果照片情况，桂亮斌指认其贩卖毒品使用的工具手机情况。 18、称重笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、指认照片、毒品照片，证明2019年12月5日公安机关依法扣押彭亚彬持有0.5克疑似毒品；2019年12月25日公安机关依法扣押桂亮斌持有的6.2克疑似毒品、一部华为手机；2020年2月6日公安机关依法扣押徐伟持有的一部VIVO手机、一部苹果手机。 19、贵溪市公安局电子数据检查工作记录，证实贵溪市公安局网安大队依法对夏某、赵某持有的手机进行信息提取。 20、提取笔录、微信转账记录，证明赵某多次通过微信转毒资给桂亮斌购买毒品的事实。 21、提取笔录、微信转账记录，证明夏某多次通过微信转毒资给桂亮斌购买毒品的事实。 22、赵某、夏某与桂亮斌微信交易记录清单，证明经公安机关统计，夏某通过微信向桂亮斌购买了6次毒品；赵某通过微信多次向桂亮斌购买毒品。 原审法院认为，被告人陈强以体育彩票开奖结果作为兑付奖金或者赚取投注款的依据，并据此以庄家的名义与他人对赌，且其根据开奖结果向投注人全额兑付了奖金，而非抽头赢利，其行为系私下坐庄的有输有赢的赌博行为，其行为已构成赌博罪，公诉机关指控的事实清楚，证据充分，但指控的罪名不当。被告人辩称非法获利金额为六万余元的意见，与审理查明的事实相符，予以采纳。被告人到案后如实供述了主要犯罪事实，其辩称不构成犯罪的意见，是对自身行为性质的认识和辩解，可以认定具有坦白情节，依法可以从轻处罚。 被告人陈强违反交通运输管理法规，酒后驾驶机动车发生重大交通事故，致一人重伤后逃离事故现场，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人肇事逃逸后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人自愿认罪认罚，可以从宽处理。被告人亲属与被害人就民事赔偿达成调解并全部履行，取得了被害人谅解，可酌情从轻处罚。 综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三百零三条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人陈强犯赌博罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币三万元；犯交通肇事罪，判处有期徒刑十个月。两罪并罚，决定执行有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币三万元。二、依法追缴被告人陈强犯罪违法所得，上缴国库。 上诉人桂亮斌上诉提出一审量刑过重，请求从轻处罚。 上诉人彭亚彬上诉称想留在看守所服刑。 二审查明的事实和一审一致。上诉人桂亮斌、彭亚彬无异议，亦未提供新的证据。一审判决认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人桂亮斌向多人多次贩卖毒品，情节严重；上诉人彭亚彬、原审被告人徐伟向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人桂亮斌、彭亚彬、原审被告人徐伟到案后均能如实供述犯罪事实，均具有坦白情节，依法可以从轻处罚。上诉人彭亚彬按要求与上游贩毒人联络，并积极协助公安机关抓获上游贩毒人，应认定具有立功情节，对其依法从轻处罚。上诉人彭亚彬曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人桂亮斌、彭亚彬与原审被告人徐伟均认罪认罚，依法可以从宽处理。关于上诉人桂亮斌上诉提出一审量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由。经查，一审判决已全面考虑其所有量刑情节，其再无新的可从轻或减轻处罚的情节，量刑并无不当，该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人彭亚彬上诉提出要留在看守所服刑的上诉理由。经查不属审查范围。原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确、定罪准确且量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 魏 鹏 审判员 李胜旺 审判员 赵 阳 二〇二〇年十月二十八日 书记员 王 婷