济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁0191民初3609号原告：杨淑华，男，1959年11月15日出生，汉族，住济南市市中区。委托诉讼代理人：桑莲（系杨淑华之妻），住济南市市中区。被告：山东正直建设项目管理有限公司济南分公司，住所地济南市高新区天业龙奥天街**楼**，统一社会信用代码91370100MA3EKBHA4D。法定代表人：张晶，总经理。委托诉讼代理人：冯松松，男，该公司员工。委托诉讼代理人：程丽，山东齐创律师事务所律师。原告杨淑华与被告山东正直建设项目管理有限公司济南分公司（以下简称正直济南分公司）劳动争议一案，本院于2020年7月20日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月16日公开开庭进行了审理。原告杨淑华及其委托诉讼代理人桑莲，被告正直济南分公司的委托诉讼代理人冯松松、程丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨淑华向本院提出诉讼请求：1.正直济南分公司向杨淑华支付2019年9月1日至2019年11月11日工资总计12000元；2.正直济南分公司向杨淑华支付2019年10月1日至2019年10月3日国庆节上班的三倍工资2068.97元；3.正直济南分公司向杨淑华支付2019年7月1日至2019年11月11日期间周六、日36天上班两倍工资7540.23元；4.正直济南分公司向杨淑华支付2019年7月至11月期间的未签订劳动合同无故解雇的双倍工资20000元；5.正直济南分公司向杨淑华支付无故解雇补偿一个月工资5000元；6.正直济南分公司向杨淑华支付2019年7月-2019年11月期间5个月社会保险4496.85元。庭审中，杨淑华明确其第五项诉讼请求为：支付违法解除劳动关系经济赔偿金5000元。事实和理由：杨淑华自2019年7月1日到正直济南分公司处上班，杨淑华单独负责一个施工项目，期间未休息，未签订劳动合同，正直济南分公司未为杨淑华缴纳社会保险。2019年11月12日正直济南分公司辞退杨淑华。2019年7月和2019年8月的试用期工资为4000元/月，2019年9月、10月、11月为5000元/月。正直济南分公司未向杨淑华支付2019年9月、10月、11月的工资，共计12000元（5000元/月*2个月+2000元）。因国庆节期间上班，在职期间周六、日上班，正直济南分公司应按相关法律规定支付杨淑华加班工资。因双方未签订劳动合同，正直济南分公司无故解雇杨淑华，正直济南分公司应向杨淑华支付双倍工资及一个月补偿金5000元。因正直济南分公司未为杨淑华缴纳社会保险，其应向杨淑华支付在职期间的社会保险，合计4496.85元。为维护杨淑华合法权益，诉至法院。正直济南分公司辩称，1.因本案尚未经过仲裁前置程序，应驳回杨淑华的起诉。2.杨淑华已于2019年11月退休，且已享受退休待遇，不具备劳动合同主体资格，双方之间属于劳务合同关系，不受劳动法和劳动合同法的调整，不享受相应补偿和保障，故其2-6项诉讼请求无法律依据。3.杨淑华未经正直济南分公司同意私自拿走项目监理日志、施工日志等大量项目资料，对正直济南分公司工作造成严重影响，杨淑华返还正直济南分公司相应资料，正直济南分公司即刻支付杨淑华相应报酬，否则，杨淑华应承担由此给正直济南分公司造成的损失。此外，杨淑华主张的报酬数额与事实不符，杨淑华每月报酬为4000元。4.杨淑华主张的国庆节上班的三倍工资与事实不符。按照政府发布的文件要求，正直济南分公司在2019年9月25日至10月5日期间一直处于放假状态，杨淑华主张该期间的三倍工资与事实不符。5.杨淑华主张在职期间的周六周日双倍工资与事实不符。正直济南分公司实行双休，有特殊情况需要加班的，应按照公司规章制度提请加班申请。在无需加班的特殊情况下、放假、休息日，杨淑华利用钉钉2公里打卡识别的功能，做出的打卡记录，并不能体现其真实工作情况。6.杨淑华主张无故解雇的一个月工资补偿与事实不符。一方面，杨淑华是因达到退休年龄，享受退休待遇，才在正直济南分公司处离职；另一方面，杨淑华违反正直济南分公司《员工纪律和处罚规定》的相关规章制度。故其该主张无事实依据。综上，请求驳回杨淑华的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月29日，杨淑华填写入职人员信息登记表，载明：应聘岗位：监理，试用期2个月，4000元/月。杨淑华于2019年7月1日入职正直济南分公司处，在济南市历下区刘志远城区村改造项目长岭路工地担任监理。双方未签订书面劳动合同。2019年11月12日，正直济南分公司辞退杨淑华。正直济南分公司向杨淑华发放了2019年7月工资4310元，8月工资4300元。正直济南分公司未向杨淑华发放2019年9月至2019年11月11日期间的工资。杨淑华于2019年12月退休，并享有退休待遇。涉案工地监理日志记录内容中涉及停工休假的内容有：2019年8月11日（周日），下雨停工。2019年8月12日（周一），停工台风利奇马施工方：值班田安涛，员工下午3人排水……2019年8月28日（周三），由于中央下济南复检卫生城市放假一天。2019年9月12日（周四），因下雨停工……巡视一切正常。2019年9月13日（周五），因下雨停工，巡视一切正常。2019年9月14日（周六），因下雨,场内泥泞……停工巡视一切正常。2019年9月26日（周四），根据市通知，放假停工。2019年9月27日（周五），停止施工……要求节后抓紧干。2019年9月28日（周六），庆国庆停工……管理人员三人值班巡视正常。2019年9月29日（周日），停工……巡视正常。2019年9月30日（周一），停工……巡视正常。2019年10月1日，祖国万岁……巡视正常。2019年10月2日施工部位记录为：放假……巡视正常下午2点30分在历下控股项目部召开工程进度会议……2019年10月5日（周六），巡视正常，继续停工。2019年10月6日（周日），巡视正常，其它停工。2019年10月7日（周一），巡视正常，其它停工。2019年10月10日（周四）施工部位记录为：停工，下雨停工……巡视正常……2019年10月11日（周五），其它因泥泞停工。2019年10月17日（周四）施工部位记录为：迎接检查停工。2019年10月19日（周六）记录有：按市扬尘办通知，停工……巡视正常。2019年10月20日（周日）至2019年10月23日期间记录有：停工或继续停工，及巡视正常字样。2019年11月1日（周五）至2019年11月3日（周日）期间记录有：按市扬尘治理办公室通知停工。巡视正常。另查明，杨淑华因与正直济南分公司劳动争议，于2019年11月27日向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，因杨淑华未到庭参加庭审，该委于2020年6月10日作出济高新劳仲案字[2019]第2066号决定书，视为杨淑华撤回仲裁申请。2020年6月23日，杨淑华因与正直济南分公司劳动争议，向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.支付2019年9月1日至2019年11月12日的工资12000元；2.支付2019年10月1日至10月3日的加班费2068.97元；3.支付2019年7月1日至2019年11月12日周六周日工资7540.23元；4.支付未签订劳动合同双倍工资20000元；5.支付违法解除劳动关系经济赔偿金5000元；6.支付2019年7月1日至2019年11月5个月社保折算4496.85元。经审查，该委于2020年6月23日作出济高新劳仲案字[2020]第1089号决定书，以杨淑华于2019年11月27日基于同一事实理由向其提出劳动争议仲裁请求为由，对杨淑华的仲裁请求，不予受理。本院认为，本案系劳动争议。2019年7月1日，杨淑华入职正直济南分公司处。正直济南分公司抗辩杨淑华为退休人员，故与杨淑华系雇佣关系，但杨淑华入职时尚未达到退休年龄，且正直济南分公司的主张与入职人员信息登记表、杨淑华退休证不一致，正直济南分公司亦未提交证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果。故，自杨淑华入职正直济南分公司之日起，双方即建立劳动关系。双方均应严格按照相关法律法规规定，履行各自的权利义务。一、关于杨淑华主张的2019年9月1日至2019年11月11日期间的工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，2019年9月1日至2019年11月11日期间，杨淑华为正直济南分公司提供劳动。正直济南分公司主张，上述期间内，存在停工放假情形。杨淑华不予认可。结合杨淑华提交的监理日志、监理日记、钉钉打卡记录、微信聊天记录，虽监理日志、监理日记中记载有停工字样，但同时记载了当天的巡视记录；且杨淑华的钉钉打卡显示该期间除两天请假外，均正常出勤，虽正直济南分公司主张杨淑华存在仅打卡未出勤的情形，但未提交证据予以证实，故其主张不成立。综上，正直济南分公司作为用人单位，并未提交充分有效证据证实杨淑华存在未提供劳动的情形，亦未提交证据推翻杨淑华提交的上述证据，应承担举证不能的法律后果，故对其主张，本院不予采纳。另，杨淑华主张上述期间按5000元/月标准发放工资，正直济南分公司不予认可，主张应为4000元/月。依据入职人员信息登记表载明的“试用期2个月，4000元/月”，及庭审中双方的陈述，正直济南分公司作为用人单位并未提交证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果，且杨淑华主张工资为5000元/月，符合相关法律规定，本院予以支持。综上，正直济南分公司应向杨淑华支付2019年9月1日至2019年11月11日期间的工资11436.78元（5000元/月/21.75天*20天+5000元/月*1个月+5000元/月/21.75天*8天），对超出部分，本院不予支持。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：“用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬……”《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用和若干问题的意见》第三十七条“下列情形不属于用人单位应当支付加班费的范围：……（2）用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的……”依据杨淑华提交的监理日志、监理日记、钉钉打卡记录，2019年10月1日至2019年10月3日国庆节放假期间，杨淑华确实存在上班情形，但2019年10月1日、2019年10月2日的监理日志对工作部分记录为“巡视正常”，2019年10月2日施工部位记录为放假，依据该记录，上述两天工作内容并非正常的监理工作，而应系值班任务，且杨淑华亦未提交其他证据证实上述两天提供了正常劳动，故依据上述规定，2019年10月1日、2019年10月2日两天不属于应支付加班费的范围。依据监理日志及监理日记，2019年10月3日杨淑华正常提供监理工作，故正直济南分公司应向杨淑华支付法定休假日加班工资689.66元（5000元/月/21.75天*1天*300%）。另，2019年7月1日至2019年11月11日期间周六、日期间，存在杨淑华正常出勤情形，如前所述，扣除记录为“停工”的休息日10天，故正直济南分公司应向杨淑华支付上述期间休息日加班工资11402.30元（4000元/月/21.75天*16天*200%+5000元/月/21.75天*12天*200%）。杨淑华主张该期间加班工资为7540.23元，未超过上述范围，本院予以支持。三、《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，双方对未签订书面劳动合同的事实均无异议，依据上述法律规定，正直济南分公司应向杨淑华支付2019年8月1日至2019年11月11日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额15436.78元（4000元/月*1个月+5000元/月/21.75天*20天+5000元/月*1个月+5000元/月/21.75天*8天），对超出部分，本院不予支持。四、关于杨淑华主张的正直济南分公司向其支付违法解除劳动关系经济赔偿金5000元的诉讼请求。本案中，正直济南分公司以杨淑华违反其规章制度为由，解除与杨淑华的劳动合同关系，但正直济南分公司未能提交充分有效证据予以证实，应承担举证不利的法律后果。故正直济南分公司存在违法解除劳动合同的情形，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，向杨淑华支付违法解除劳动劳动合同经济赔偿金10000元。杨淑华主张正直济南分公司向其支付违法解除劳动关系经济赔偿金5000元，系其对自身权利的处分，亦未超出上述法律规定，本院予以支持。五、杨淑华主张正直济南分公司向其支付2019年7月-2019年11月期间5个月社会保险4496.85元的诉讼请求，不属于劳动争议案件，人民法院审理范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十一条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东正直建设项目管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向原告杨淑华支付2019年9月1日至2019年11月11日的工资11436.78元；二、被告山东正直建设项目管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向原告杨淑华支付2019年10月1日至2019年10月3日的法定休假日加班工资689.66元；三、被告山东正直建设项目管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向原告杨淑华支付2019年7月1日至2019年11月11日期间休息日加班工资7540.23元；四、被告山东正直建设项目管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向原告杨淑华支付2019年8月1日至2019年11月11日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额15436.78元；五、被告山东正直建设项目管理有限公司济南分公司于本判决生效之日起十日内向原告杨淑华支付违法解除劳动关系经济赔偿金5000元；六、驳回原告杨淑华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告山东正直建设项目管理有限公司济南分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郭瑞栋二〇二〇年十月二十日法官助理胡晓明书记员李灵