宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民事判决书（2020）宁02民终724号上诉人（原审原告）：安某，“4050”公益性岗位，住宁夏石嘴山市。委托诉讼代理人：张某，石嘴山市惠农区法律援助中心指派宁夏众和众律师事务所律师。上诉人（原审被告）：周某，汉族，住宁夏石嘴山市。上诉人安某因与上诉人周某离婚纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2020）宁0205民初944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人安某及其委托诉讼代理人张某、被上诉人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安某上诉请求：1.请求对一审判决第五项、第六项予以改判；2.请求二审法院认可安某为购买房屋的借款6万元；3.请求判令一审、二审诉讼费均由周某承担。事实和理由：一审判决事实不清。安某为购买位于石嘴山市××区房屋一套，借款共11万元（包括贷款）。一审判决第五项认可了黄河银行贷款3万元、欠安某甲2万元的事实，但不同意此项债务由安某承担，共同债务应当共同偿还。对一审判决第六项土地收益（青储款）10741元归周某所有不认可，应当用于偿还家庭共同债务。判决安某支付周某现金3万元不认可，安某没有支付周某3万元的必要和理由。一审中对安某出具的安某乙欠条欠款3万元、姚某欠款3万元不予认可，不符合事实，借款是真实存在的应当认定。周某婚内出轨一审法院已经认定，且本人也认可。安某一审诉讼前在简泉农场一人负责家庭承包的43亩耕地和30亩生荒地，照顾婚生女学习吃喝，操持家务，没有精力和时间与异性产生不正当关系，周某编造谎言恶意污蔑安某。周某辩称，安某的借条系伪造，周某没有打过借条也没有在借条上签过字。安某哥哥的2万元借款其也不认可。周某只认可黄河银行的贷款6万元。孩子多次看到安某带男人回家，可以证明安某出轨。周某找的女的是其与安某离婚期间找的，不算出轨。安某一直不管孩子。周某上诉请求：请求二审法院改判，判决婚生女周某乙随周某共同生活，安某每月支付抚养费1000元，大武口区XX房屋归周某所有，对欠周某甲5万元、欠土地承包费8035元、欠化肥农药款17500元、欠机耕费15800元、欠净水机款3200元不予认定错误，对给安某缴纳的养老保险2万余元认定是合理支出，不予分割错误。对金戒指等首饰依法分割。事实和理由：一、婚生女周某乙录视频自愿跟周某生活，法院也核实了周某乙确实是真实意思表示，愿意跟周某生活，但是一审不顾小孩的意愿，不顾法律规定的十周岁以上小孩抚养权应考虑小孩意见的规定，判决小孩跟安某生活违反法律规定和小孩意愿，请予以改判。二、周某出资给安某缴纳了2万余元的养老保险，该保险是双方的共同财产，应当依法分割，一审认为是共同生活期间的合理支出不予分割错误。三、欠周某甲5万元、欠土地承包费8035元、欠化肥农药款17500元、欠机耕费15800元、欠净水机款3200元等债务客观存在，不是编造杜撰的，不能因为安某不认可就一概不认定。四、大武口区XX房屋判决归安某所有错误。该房屋是周某借款购买，并且该房屋抵押给银行贷款6万元（一审只认定是3万元贷款），所有贷款安某一分没还过，都是周某归还，周某不归还贷款，银行就会起诉变卖该房屋，安某也声称要卖掉该房屋，让小孩住校，小孩在三中上学，小孩愿意跟周某生活，所以房屋应归周某所有或者归小孩所有。五、安某有婚外情，跟他人有不正当关系，该事实周围人及周某的女儿均可以证实。一审周某承认自己有不正当关系，法院就认定，安某不承认有不正当关系就不认定，并且依据周某的过错判决对周某不利，恳请二审认定安某有不正当关系，纠正不当判决。六、周某出资给安某购买的金戒指、金耳钉、金吊坠、金项链是双方共同财产，应依法分割，一审认定属安某个人财产错误。安某辩称，周某所述不属实，XX小区的房子是从安某娘家借钱买的。2019年12月从银行贷款共计6万元。欠周某妹妹5万元不属实，没有借该笔钱。安某的养老保险2013年就不交了。买的安某嫂子的房子，房款18万元，付了10万元。买房时只有5万元，向朱某某、姚某各借款1万元，向安某的哥哥借了3万元，用于支付房屋首付10万元。安某的哥哥借给安某2万元，自己又贷款了6万元。11月安某哥哥贷款3万元到期没有钱还，安某的父母凑了3万元还了贷款。安某没有出轨，安某一直在家里种田、管孩子、上班。周某2011年就出去开砼混车，家里的43亩地、荒地30亩都是安某来管。安某2020年5月14日出门后就没有回过家。安某不同意周某抚养孩子。上周日周某把孩子赶出去了。2020年5月因家庭矛盾从简泉农场家中离开，当时田地内已经播种，没有任何欠款。安某向一审法院起诉请求：1.判令安某与周某离婚；2.判令婚生女周某乙归安某抚养并共同生活，周某每月承担1000元抚养费；3.判令家庭财产全部归安某所有，家庭债务11万元由安某承担；4.本案诉讼费由周某承担。一审法院认定事实，2002年1月14日，安某与周某登记结婚，2003年7月28日生育一女周某乙，后双方在共同生活中产生矛盾，于2015年11月26日协议离婚，在离婚协议中约定：位于**xx农场家属院房屋三间所有权归周某所有；双方婚后财产昌河加长面包车一辆、五羊125型摩托车一辆、银钢摩托车一辆、东方红四轮拖拉机一台、点播机两台、圆盘耙一台均归周某所有。2015年12月17日，安某与周某办理了复婚登记，后双方在共同生活过程中，因安某发现周某与其他异性存在不正当关系，双方产生纠纷，自2020年5月双方分居至今。为此安某诉至一审法院请求判如所请。同时查明，安某与周某在2015年12月17日复婚后，共同生活期间购置的共同财产有：：坐落于石嘴山市××区房**83.09平方米，2019年购买时花费18万元）、“耕王”牌四轮拖拉机一辆、农具一套（包括：旋耕机一台、圆盘耙一台、玉米点播机一台、玉米施肥机一台、打梗机一台、三划梨一张、苜蓿田撒肥机一台、玉米田打梗机一台）、两轮电动车一辆。双方债务有：因购买上述xx小区楼房欠黄河银行贷款3万元，欠安某甲（系安某的大哥）借款2万元。双方债权有：青贮款10741元。另查明，2019年周某以个人名义与宁夏农垦简泉农场有限公司签订土地承包合同，该合同约定承包期限为一年，合同每年一签，承包土地43.16亩。一审法院认为，婚姻应以感情为基础。安某与周某虽然结婚时间较长，但双方感情一般，2015年11月双方协议离婚，后又复婚，现因周某在双方婚姻关系存续期间与其他异性存在不正当关系，导致双方夫妻感情破裂，安某要求离婚，周某亦同意离婚，故对安某要求离婚的诉讼请求，一审法院予以支持。本案在审理过程中周某主张安某在夫妻关系存续期间与其他异性也存在不正当关系，因未提供证据证实，且安某否认，故一审法院对周某主张的该事实，不予认定。对于双方婚生女的抚养以及财产、债务分割问题，一审法院认定如下：一、孩子的抚养问题。在本案审理过程中，安某、周某要求双方婚生女周某乙随其共同生活，虽然周某乙也向一审法院表示愿意随周某共同生活，但考虑到周某在与安某夫妻关系存续期间与其他异性存在不正当关系，导致双方夫妻感情破裂，存在明显过错，且周某乙作为一名女孩随其母亲安某共同生活，更有利于其健康成长，故一审法院确定周某乙应随其母亲安某共同生活，周某应按月支付抚养费。抚养费的具体数额，结合周某的收入情况以及本地区实际生活水平，每月确定为1000元。二、双方财产及债务分割。（一）双方个人财产。安某与周某于2015年11月26日协议离婚时签订的协议是有效协议，该协议约定：：位于惠农区简泉农场家属院房屋三间所有权归周某所有昌河加长面包车一辆、五羊125型摩托车一辆、银钢摩托车一辆、东方红四轮拖拉机一台、点播机两台、圆盘耙一台均归周某所有，故在双方复婚后，上述财产应视为周某的个人财产，应归周某所有。对于在审理中周某提出的给安某购买的金戒指一枚、金耳钉一对、金吊坠一个、金项链一条，要求分割，但安某称上述首饰均系双方结婚时购买，鉴于周某未提供证据证实上述首饰系双方共同财产，故一审法院认定上述首饰系安某的个人财产，应归安某所有。（二）双方共同财产。双方在2015年12月17日复婚后，共同生活期间购置的财产系双方共同财产，对于分割的原则，考虑到周某在双方婚姻关系中存在过错，安某应予适当多分。对于安某主张对双方承包宁夏农垦简泉农场有限公司土地43.16亩进行分割的诉讼请求，考虑到周某与宁夏农垦简泉农场有限公司签订的土地承包合同系每年一签，今后双方是否能续签存在不确定性，且今年承包期亦快届满，故对上述承包土地的经营权不做分割。对于安某主张对双方自己开垦的生荒地进行分割的诉讼请求，因双方均未提供证据证实，双方对自己开垦的生荒地享有合法的所有权或经营权，故一审法院亦不作为双方的共同财产进行分割。对于双方承包宁夏农垦简泉农场有限公司土地2019年收益的青贮款10741元，应视为双方共同财产，虽然周某称其已用该笔款项支付今年种地的花销，但安某不认可，鉴于周某未提供相应证据予以证实，一审法院认为该笔款项为双方共同财产。对于周某主张其已将拖拉机及部分农具顶账、两轮电动车已送人的事实，因安某不认可，且周某亦未提供有效证据证实，故一审法院对周某上述主张，不予认定。对于周某主张在双方共同生活期间，其出资为安某购买了养老保险并交纳了安某学驾驶执照的费用，安某应予返还，因上述两项费用系双方在共同生活期间的合理支出，周某要求安某返还的主张不符合法律规定，一审法院不予支持。（三）双方共同债务。安某主张双方债务共计11万元（其中欠黄河银行贷款3万元、欠其父亲3万元、欠其长兄安某甲2万元、欠其侄子姚某3万元），周某仅对上述债务中欠黄河银行的贷款3万元以及欠安某甲2万元的债务认可，其他均不认可，对于周某不认可的债务，因安某未提供有效证据证实一审法院不予认定。周某在本案审理中主张双方欠其妹妹周某甲5万元、欠土地承包费8035元、欠化肥、农药款17500元、欠机耕费15800元、欠净水机款3200元的事实，因安某均不认可，且周某未提供有效证据证实，一审法院亦不予认定。综上，据此，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第四十一条、第四十七条之规定，判决：一、准予安某与周某离婚；二、双方婚生女周某乙（2003年7月28日）随安某共同生活，周某自2020年9月起每月支付抚养费1000元，至周某乙独立生活止；周某每月探视周某乙一次；三、安某的个人财产：金戒指一枚、金耳钉一对、金吊坠一个、金项链一条（均在安某处）归安某所有；周某个人财产：：位于惠农区简泉农场家属院房屋三间昌河加长面包车一辆、五羊125型摩托车一辆、银钢摩托车一辆、东方红四轮拖拉机一台、点播机两台、圆盘耙一台（均在周某处）归周某所有；四、双方共同财产：：坐落于石嘴山市××区房**归安某所有“耕王”牌四轮拖拉机一辆、农具一套（包括：旋耕机一台、圆盘耙一台、玉米点播机一台、玉米施肥机一台、打梗机一台、三划梨一张、苜蓿田撒肥机一台、玉米田打梗机一台）、两轮电动车一辆（均在周某处）均归周某所有；五、双方共同债务：欠黄河银行贷款30000元、欠安某甲借款20000元均由安某承担；六、双方2019年承包土地收益（青贮款）10741元（在周某处）归周某；安某于判决生效后十日内支付周某现金30000元。案件受理费100元（已减半收取），安某与周某各自承担50元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。安某提交了下列证据：证据一、石嘴山银行账户交易历史查询单2份（银行打印件），用以证明：2019年11月20日，安某与周某向安某乙和姚某甲借款25000元转到周某卡上，还有5000元现金共计3万元，用于购买金山小区房屋事实。安某申请证人姚某出庭作证，用以证明：姚某向安某、周某借款共计3万元。周某对上述证据的质证意见：对证据一，其银行卡上没有该笔转账，不认可该证据。证人所述两次借款其均不在场，也没打电话问证人借钱，对证人证言其不予认可。周某提交了下列证据：证据一、出院证、疾病证明书、出院记录2页，用以证明：周某需要休息最少四周，无力照顾孩子，将孩子给安某送过去，不是周某将孩子赶出去。证据二、借条复印件一份、业务通用凭条原件2张，用以证明：周某向其妹妹借款5万元，还欠其妹妹2万元。证据三、送货单原件1张、宁夏农资监管“一账通”凭证原件1张，用以证明：化肥、种子共计1万多元。证据四、朗诗德净水器保修卡原件一张，用以证明：家里装的朗诗德净水器花费3680元，欠款至今未还。证据五、简泉农场出具证明原件一份，用以证明：欠简泉农场承包费、水费共计13559.8元。安某对周某提交的证据的质证意见：对证据一的真实性无异议，但达不到周某的证明目的。该证据不是孩子离开xx小区的理由。孩子现在没有地方住。对证据二借条不予认可。银行出具的业务凭证显示时间为2018年5月15日，一个是13000元，一个是7000元，与借条中的5万元差距过大。对证据三其不清楚。对证据四，净水器装了一台钱早就还了。对证据五，该证据系2020年9月份的，安某不知道，其出门的时候没有该欠款。本院对上述证据的认证意见：安某提交的证据一中的安某乙的交易明细具有真实性、合法性、关联性，证实安某乙于2019年11月20日向周某的银行账户转账13000元，该事实与安某的陈述相互印证，予以采信。证据一中姚某甲向周某的银行账户转账12000元的凭证，因安某一审庭审中未陈述向姚某甲借款，该证据不能证明与本案有关联性，故对姚某甲的交易明细不予采信。周某对证人姚某的证言不认可，安某提交的证据也不能佐证证言的真实性，故对证人证言不予采信。周某提交的证据中，证据一不能达到其证明目的，不予采信。安某对证据二中的借条不认可，且业务凭证不能证明向周某甲借款，不能达到周某的证明目的，故对证据二不予采信。证据三、四不能达到周某的证明目的，不予采信。对证据五，周某陈述承包地现由其本人耕种，产生的费用应由其承担，故不予采信。经审理查明，2019年11月20日，周某向安某乙借款13000元。二审审理查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案中，双方争议的主要是子女抚养、财产分割以及债务负担的问题。关于子女抚养问题。一审中，双方的婚生女周某乙虽然表示愿意随周某共同生活，但原判从有利于子女健康成长的角度出发，根据周某乙以及双方当事人的自身情况、所处环境等因素确定由安某抚养并无不当，故对周某要求抚养婚生女周某乙的上诉请求不予支持。关于财产分割及债务负担的问题。。位于石嘴山市××区房屋系双方婚后购买属于夫妻共同财产，依法应进行分割。考虑到婚生女周某乙随其母亲安某生活，判决房屋归安某所有有利于母女二人的居住和生活，故一审法院判决房屋归安某所有并无不当。周某上诉称房屋不应判决归安某所有的上诉理由不能成立，不予支持。安某上诉称不应判决青储款10741元归周某，应当用于偿还共同债务，因该上诉理由于法无据，故不予支持。周某上诉称在双方共同生活期间，其出资为安某购买了养老保险属于共同财产，应进行分割，因周某未提供证据证明该费用系双方复婚后用共同财产支出，也未提交证据证明缴纳的数额，故周某要求对此进行分割的上诉理由不能成立，不予支持。周某上诉称其出资给安某购买的金戒指、金耳钉、金吊坠、金项链系共同财产，应进行分割，因周某未提交证据证实上述首饰系夫妻共同财产，故该上诉理由不能成立，不予支持。安某上诉称对因购买房屋产生的借款应由双方共同偿还，因一审判决房屋归安某所有，故对购买该房屋产生的借款应由安某负担，安某的该上诉理由不能成立，不予支持。对周某主张的欠周某甲5万元、欠土地承包费8035元、欠化肥农药款17500元、欠机耕费15800元、欠净水机款3200元，因安某对此不认可，周某提交的证据也不能证明其主张成立，故该上诉理由不能成立，不予支持。安某上诉称欠姚某3万元，并申请证人姚某出庭作证，但周某对证人证言并不认可，且安某也未提交其他证据佐证证人证言的真实性，故该上诉理由不能成立，不予支持。对安某上诉称欠安某乙3万元，其提交的账户交易查询明细证明安某乙于2019年11月20日向周某银行账户转账13000元，应认定为夫妻共同债务。为便于案件执行，欠安某乙的借款13000元由安某负责偿还，周某向安某支付相应的折价款。安某主张的周某向姚某甲借款12000元，因其在一审中未陈述向姚某甲借款的事实，提交的证据也不能证明与本案有关联性，故对该上诉请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2020）宁0205民初944号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项，即：“一、准予原告安某与被告周某离婚；二、双方婚生女周某乙（2003年7月28日）随原告安某共同生活，被告周某自2020年9月起每月支付抚养费1000元，至周某乙独立生活止；被告周某每月探视周某乙一次；三、原告安某的个人财产：金戒指一枚、金耳钉一对、金吊坠一个、金项链一条（均在安某处）归原告安某所有；被告周某个人财产：：位于惠农区简泉农场家属院房屋三间昌河加长面包车一辆、五羊125型摩托车一辆、银钢摩托车一辆、东方红四轮拖拉机一台、点播机两台、圆盘耙一台（均在周某处）归被告周某所有；四、双方共同财产：：坐落于石嘴山市××区房**归原告安某所有“耕王”牌四轮拖拉机一辆、农具一套（包括：旋耕机一台、圆盘耙一台、玉米点播机一台、玉米施肥机一台、打梗机一台、三划梨一张、苜蓿田撒肥机一台、玉米田打梗机一台）、两轮电动车一辆（均在周某处）均归被告周某所有”；二、撤销宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2020）宁0205民初944号民事判决第五项、第六项即：“五、双方共同债务：欠黄河银行贷款30000元、欠安某甲借款20000元均由原告安某承担；六、双方2019年承包土地收益（青贮款）10741元（在周某处）归被告周某；原告安某于判决生效后十日内支付周某现金30000元”；三、双方共同债务：欠黄河银行贷款30000元及利息、欠安某甲借款20000元、欠安某丙借款13000元均由上诉人安某负责偿还；四、双方2019年承包土地收益（青贮款）10741元（在周某处）归上诉人周某；上诉人安某于本判决生效后十日内支付上诉人周某财产折价款23500元。如果义务方未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费100元，上诉人安某预交的二审案件受理费200元，均由上诉人安某负担；上诉人周某预交的二审案件受理费200元，由上诉人周某负担。判决生效后，义务方拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向一审法院申请强制执行。本判决为终审判决。审判长 王俊英审判员 陈 静审判员 王 华 二Ｏ二Ｏ年十月二十六日（法官助理 颜 钰书记员 刘 娜附：本案适用的法律条文《中华人民共和国婚姻法》第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。