成都市温江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0115民初3989号 原告：陈晓倩，女，汉族，1992年1月2日出生，住四川省郫县。 委托代理人：易小倩，四川宪恒律师事务所律师，一般授权代理。 被告：龚安遂，男，汉族，1984年7月20日出生，住四川省遂宁市安居区。 被告：成都泰便利电子商务有限公司，住所地：四川省彭州市致和镇九江南路****。 法定代表人：罗杰，总经理。 委托代理人：何小蓉，女，汉族，1991年3月19日出生，住四川省广元市昭化区，系公司员工，特别授权代理。 被告：中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地：重庆市江**江北城西大街**平安财富中心电梯楼层**。 负责人：曹阳，经理。 委托代理人：杨开宇，四川蜀望律师事务所律师，一般授权代理。 原告陈晓倩诉被告龚安遂、成都泰便利电子商务有限公司、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年9月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈晓倩的委托代理人易小倩，被告龚安遂，被告成都泰便利电子商务有限公司的委托代理人何小蓉，被告保险公司的委托代理人杨开宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈晓倩向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告龚安遂、成都泰便利电子商务有限公司连带赔偿原告各项损失共计159832.48元（其中残疾赔偿金72308元、精神损害抚慰金5000元、误工费28833.33元、护理费14440元、交通费500元、医疗费32604.5元、残疾辅助器具费180元、住院伙食补助费450元、营养费450元、后续治疗费12000元、鉴定费2100元），并由被告保险公司在承保的范围内承担赔偿责任；2．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年12月12日12时30分，龚安遂骑无号牌电动自行车，行驶至成都市温江区时，与行人陈晓倩发生碰撞，造成陈晓倩受伤的交通事故。此次事故经成都市公安局温江区分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，龚安遂承担本次事故的全部责任，陈晓倩无责。陈晓倩受伤后先后在成都市温江区人民医院、四川省骨科医院住院治疗，共住院15天。2020年6月22日，陈晓倩的伤残经四川德正司法鉴定所鉴定为十级伤残，其左侧胫腓骨远端钢板及钢钉取出的医疗费为10000元至12000元。原告多次向被告主张权利，均遭拒绝。为维护原告的合法权益，原告向法院提起诉讼，望判如所请。 被告龚安遂辩称，本案的赔偿责任应由保险公司承担。 被告成都泰便利电子商务有限公司辩称，龚安遂与成都泰便利电子商务有限公司系雇佣关系，成都泰便利电子商务有限公司在保险公司投保了雇主责任险附加第三者责任险，应当由保险公司承担赔偿责任。成都泰便利电子商务有限公司与保险公司订立的雇主责任险合同为格式合同，但对于保单的免责条款内容，保险公司并未向成都泰便利电子商务有限公司进行提示或者明确说明，故保险条款的格式条款不产生效力。 被告保险公司辩称，根据本案案由和案件性质，原告基于侵权法律关系提起侵权之诉，而被告保险公司和龚安遂、成都泰便利电子商务有限公司的法律关系为保险合同关系，故保险公司不是本案的适格被告。保险公司基于成都泰便利电子商务有限公司追加而参加诉讼，但保险公司与成都泰便利电子商务有限公司之间的雇主责任保险合同关系并不适宜在侵权之诉中解决。保险公司仅愿意以第三人的身份参加诉讼。如果法院判决保险公司在本诉讼中承担赔偿义务，则应当严格按照保险公司与成都泰便利电子商务有限公司之间的雇主责任保险合同约定判决保险公司仅承担残疾赔偿费用和医疗费。 本院经审理认定事实如下：2019年12月12日12时30分，龚安遂骑无号牌电动自行车，行驶至成都市温江区时，与行人陈晓倩发生碰撞，造成陈晓倩受伤的交通事故。此次事故经成都市公安局温江区分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，龚安遂承担本次事故的全部责任，陈晓倩无责。陈晓倩受伤后，被送往成都市温江区人民医院住院治疗，被诊断为左三踝骨骨折，并于2019年12月15日出院。2019年12月16日，陈晓倩进入四川省骨科医院住院治疗，并在医院行左内、外、后踝骨折切开复位内固定，踝关节稳定术（下胫腓联合螺钉固定术）、左踝游离体取出术，并于2019年12月25日出院，出院医嘱：1、保持手术切口清洁干燥，2-3天换药，术后2-3周视伤口情况拆线；2、维持伤肢钢托外固定，禁止负重及支撑，严禁剧烈活动，避免外伤；3、休息叁月；4、定期门诊复查；5、术后8-12周来院取下胫腓联合螺钉，骨折愈合后取出内固定；6、加强营养。2020年4月10日至2020年4月13日，陈晓倩再次进入四川省骨科医院住院治疗，并行下胫腓联合螺钉取出术，出院医嘱：1、患肢暂严禁负重，一周后家属保护下扶双拐逐步负重行走；2、休息壹月；3、定期复查。2020年6月22日，四川德正司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书认为：陈晓倩的伤残等级评定为十级，后续治疗费预计10000元至12000元。陈晓倩因此次鉴定产生鉴定费2100元。 另查明，陈晓倩系城镇居民。陈晓倩因本次事故共产生医疗费32,604.15元，三被告未就医疗费中的自费药的扣除比例协商一致。陈晓倩因购买拐杖花费178元。龚安遂系成都泰便利电子商务有限公司雇佣的人员，事故发生时龚安遂正在为“美团”送外卖。事故发生后，成都泰便利电子商务有限公司垫付了10,000元。成都泰便利电子商务有限公司为龚安遂在保险公司处购买了雇主责任保险，其中第三者责任险每次事故财产损失赔偿限额为50,000元、每次事故赔偿限额为450,000元、累计赔偿限额450,000元、每次事故每人赔偿限额450,000元，保险期间为2019年12月12日00时至2019年12月12日23时。该保险合同中约定：“在保险期间，被保险人及其指定雇员在中国境内为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照如下约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金：按不高于保险单约定的第三者责任保险每次事故每人赔偿限额40万元计算死亡赔偿金额；（2）第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》，经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按当地省/市人民法院公布的道路交通事故人身损害赔偿标准在被保险人及其指定的雇员应负责任比例下按如下比例给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的（1）-（3）项“第三者死亡赔偿金”、“第三者伤残赔偿金”、“第三者医疗费用”合计赔偿限额不超过40万元。（4）前述列明的“第三者死亡赔偿金”、“第三者伤残赔偿金”、“第三者医疗费用”以外的项目和费用为除外责任（包括不限于如下）：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害抚慰赔偿、赡养费、保险单签发地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费项目和药品费用等”。 庭审中，陈晓倩陈述其受伤期间工资并未减少。 以上事实，有原、被告的陈述及原告提交的原、被告身份证明，交通事故责任认定书，出院病情诊断证明书，医疗费票据，原告病历，户口簿等证据予以证明。 本院认为，成都市公安局温江区分局交通警察大队根据龚安遂的违法行为作出的道路交通事故认定书，其责任划分正确，应为合法有效。因雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，龚安遂驾车行为系从事雇佣活动，其驾车不当产生的法律后果应由雇主成都泰便利电子商务有限公司承担赔偿责任。陈晓倩一直在城镇务工，其残疾赔偿金按四川省2019年度城镇居民人均可支配收入36,154元/年的标准计算。因陈晓倩有固定收入且事故发生后其工资并未实际减少，故本院对陈晓倩主张的误工费不予支持。对于陈晓倩主张的精神损害抚慰金，本院结合本次交通事故造成的伤残程度及本地区经济水平，适当确定为4,000元。对于陈晓倩主张护理费，院内按每天120元、院外按每天80元的标准计算，其院外护理天数，本院根据其伤情酌情确定为50天。对于陈晓倩主张的交通费，本院酌情确定为200元。对于陈晓倩主张的后续治疗费，本院根据鉴定机构的意见，酌情确定为11,000元。原告因此次交通事故受损产生的具体项目及金额，本院认定如下：医疗费32,604.15元，后续治疗费11,000元、住院伙食补助费450元（15天×30元／天），营养费450元（15天×30元／天），护理费5,800元（120元/天×15天＋80元/天×50天），残疾赔偿金72,308元，交通费200元，精神损害抚慰金4,000元，残疾辅助器具费178元，鉴定费2,100元，共计129,090.15元。 关于保险公司是否应当在本案中支付赔偿金的问题。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”。被保险人成都泰便利电子商务有限公司因雇员龚安遂驾驶电动自行车给陈晓倩造成的损害，保险公司可以直接向陈晓倩赔偿保险金，本案中陈晓倩也明确要求保险公司赔偿保险金，故保险公司应当承担相应的保险责任。 关于案涉免责条款是否具有法律效力。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，保险人履行明确说明义务应当满足以下三点要求：1．保险人向投保人提供格式条款；2．保险人对免除保险人责任的条款作出足以引起投保人注意的提示；3．保险人对免除保险人责任的条款内容作出明确说明。本案中，保险公司在合同中对免责条款并没有作出足以引起投保人注意的提示，且保险公司在庭审中未举证证明就格式条款中的免责条款尽到明确说明义务，故该免责条款不具有法律效力。 因自费药及鉴定费不属于保险公司理赔范围，故该部分损失由成都泰便利电子商务有限公司负担。因成都泰便利电子商务有限公司与保险公司未就自费药协商一致，故本院按15%的比例扣除自费药。成都泰便利电子商务有限公司应承担的费用总额为6,990.62元（医疗费32,604.15元×15%＋鉴定费2,100元）。保险公司应赔偿的金额为122,099.53元（129,090.15元-6,990.62元）。因事故发生后成都泰便利电子商务有限公司已支付医疗费10,000元，此款后扣除成都泰便利电子商务有限公司应承担的6,990.62元，余额3,009.38元，由保险公司直接理赔给成都泰便利电子商务有限公司。保险公司实际向陈晓倩支付的金额为119,090.15元（122,099.53元-3,009.38元）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决书生效之日起十五日内赔偿原告陈晓倩各项损失119,090.15元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决书生效之日起十五日内支付被告成都泰便利电子商务有限公司理赔金3,009.38元； 三、驳回原告陈晓倩的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取为1,748元，由原告陈晓倩负担248元，被告成都泰便利电子商务有限公司负担1,500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  王茂黎 二〇二〇年十月二十七日 书记员  易丽红