江西省鹰潭市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)赣06刑终176号 原公诉机关贵溪市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴广能，男，1984年10月12日出生，汉族，初中文化，个体，现住江西省贵溪市。曾于2015年9月24日因犯交通肇事罪被贵溪市人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。现因涉嫌销售假药罪于×××年10月23日被鹰潭市公安局刑事拘留，同年11月29日经鹰潭市人民检察院批准逮捕，同日由鹰潭市公安局执行逮捕。现羁押于鹰潭市看守所。 上诉人（原审被告人）乐贵苗，女，1984年12月30日出生，汉族，初中文化，无业，现住江西省贵溪市。因涉嫌销售假药罪于×××年10月18日被鹰潭市公安局刑事拘留，同年11月16日被鹰潭市公安局依法取保候审。 上诉人（原审被告人）金艳，女，1985年1月26日出生，汉族，初中文化，无业，现住贵溪市。因涉嫌销售假药罪于×××年10月18日被鹰潭市公安局刑事拘留，同年11月13日被鹰潭市公安局依法取保候审。 贵溪市人民法院审理贵溪市人民检察院提起公诉的原审被告人吴广能、乐贵苗、金艳犯销售假药、销售有毒、有害食品罪一案，于2020年9月16日作出（2019）赣0681刑初333号刑事判决。宣判后，原审被告人吴广能、乐贵苗、金艳不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审法院认定，一、销售假药罪 2016年上半年至×××年10月，被告人吴广能、乐贵苗为谋取非法利益，在明知他人无任何资质、证照、合法手续的情况下，通过微信联系、快递收货的方式，多次向上家进购“阴茎助勃王”、“虫草强肾王”、“铁骨王胶囊”、“百痛消冬虫草蝮蛇胶囊”等男性保健品。后其在未取得药品经营许可证，不具备药品销售资质的情况下，利用网络进行广告宣传、通过微信联系、快递发货等方式，将上述产品销往河南开封、山东威海、山西大同等多个县、市、区，从中牟利。×××年3月，因业务繁多，吴广能、乐贵苗便利诱邀被告人金艳加入其中，帮助一起销售。吴广能、乐贵苗销售假药金额为人民币157650元，金艳销售假药金额为人民币22020元。 ×××年10月17日，鹰潭市公安局依法对被告人吴广能等人在贵溪市远东新城2栋401室存放保健品的仓库进行搜查，现场查扣尚未销售的“阴茎助勃王”2盒、“虫草强肾王”1盒、“铁骨王胶囊”11盒、“百痛消冬虫草蝮蛇胶囊”10盒。经鹰潭市市场和质量监督管理局认定，“阴茎助勃王”、“虫草强肾王”、“百痛消冬虫草蝮蛇胶囊”、“铁骨王软胶囊”均按假药论处。 二、销售有毒、有害食品罪 2016年上半年至×××年10月，被告人吴广能、乐贵苗为谋取非法利益，在明知他人无任何资质、证照、合法手续的情况下，通过微信联系、快递收货的方式，多次向上家进购“三体牛鞭”、“澳力士软骨粉胶囊”、“一炮到天亮”、“睾丸酮”等男性保健品。后其在未取得食品经营许可证，不具备食品销售资质的情况下，利用网络进行广告宣传、通过微信联系、快递发货等方式，将上述产品销往山东济南、广东珠海、江苏昆山等多个县、市、区，从中牟利。×××年3月，因业务繁多，吴广能、乐贵苗便利诱邀被告人金艳加入其中，帮助一起销售。吴广能、乐贵苗、金艳销售有毒、有害食品金额为人民币92896元。 ×××年10月17日，鹰潭市公安局依法对被告人吴广能等人在贵溪市远东新城2栋401室存放保健品的仓库进行搜查，现场查扣尚未销售的“三体牛鞭”479盒、“澳力士软骨粉胶囊”47盒、“一炮到天亮”等共计721盒。经鉴定，“三体牛鞭”、“澳力士软骨粉胶囊”、“一炮到天亮”等19种产品被检测出含有西地那非成分，根据《食品中可能违法添加的非食用物质名单》规定，送检的食用产品中含有“西地那非”属于不符合规定食品，属于有毒、有害食品。 案发后，被告人乐贵苗、金艳于×××年10月17日被传唤到案，被告人吴广能于×××年10月23日被抓获归案。被告人吴广能、乐贵苗、金艳在公安机关退赃7万元，在审理过程中，被告人吴广能、乐贵苗、金艳退赃202566元。 上述事实有经原审庭审举证、质证的如下证据予以证明： 1、鹰潭市公安局治安警察支队出具的受案登记表、立案决定书各一份，证实本案由鹰潭市市场和质量监督管理局于×××年6月14日向鹰潭市公安局移送线索而案发，鹰潭市公安局经审查于×××年6月15日立案侦查。 2、鹰潭市公安局治安警察支队出具的查获经过、抓获经过各一份，证实被告人乐贵苗、金艳于×××年10月17日被抓获归案，并当场扣押涉案保健品870盒。被告人吴广能于×××年10月23日被抓获归案。 3、鹰潭市公安局出具的调取证据通知书、微信聊天记录、交易流水等，证实调取吴广能、乐贵苗、金艳所用微信号的聊天记录、交易流水等。 4、鹰潭市公安局治安警察支队出具的暂扣款凭证一份，证实2019年1月10日，鹰潭市公安局暂扣非法所得7万元。 5、江西省贵溪市人民法院出具的刑事判决书一份、鹰潭市公安局出具的违法犯罪记录查询情况说明二份、常住人口详细三份，证实被告人吴广能出生于1984年10月12日，已达刑事责任年龄，2015年9月24日，被告人吴广能因犯交通肇事罪被贵溪市人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年；被告人乐贵苗出生于1984年12月30日，已达刑事责任年龄，无违法犯罪记录；被告人金艳出生于1985年1月26日，已达刑事责任年龄，无违法犯罪记录。 6、鹰潭市市场监督管理局出具的复函一份，证实鹰潭市市场监督管理局答复鹰潭市公安局的来函，答复如下：1.销售保健食品，应当取得食品经营许可证；2.开办药品零售业，应当取得《药品经营许可证》；3.吴广能、乐贵苗、金艳等三人并未办理任何关于药品经营企业、保健食品经营许可的相关信息。 7、鹰潭市公安局治安警察支队出具的圆通快递收发货物明细、微信支付货款记录各一份，证实2019年8月至10月期间，乐贵苗、金艳在上家进货的记录。 8、鹰潭市公安局治安警察支队出具的销售金额情况说明一份，证实吴广能、乐贵苗、金艳销售有毒、有害食品的销售金额及销售假药的销售金额。 9、鹰潭市公安局治安警察支队出具的关于乐贵苗等人存放各类男性保健品仓库中公安机关扣押的34个品种的男性保健品送检情况说明，证实涉案送检32种产品的检验情况，其中有19个品种检测出含有“西地那非”成分，属于有毒、有害产品；有4种产品被鉴定为假药；其他8种产品尚未检测出有毒有害成分及未认定为假药，其中的3种产品无法对其真假进行核实，其中的5种产品经与厂家核查，1种为正规厂家生产外，4种为假冒伪劣产品。 10、鹰潭市公安局治安警察支队出具的情况说明一份，证实“抑菌泡腾片”、“紧倍美”、“999神油”不属于药品和食品，其货值金额、销售金额未进行统计。 11、贵溪通达快递有限公司出具的情况说明一份，证实贵溪通达快递有限公司是上海圆通速递有限公司圆通快递在江西省鹰潭市贵溪市特许加盟商。 12、鹰潭市公安局治安警察支队出具的情况说明一份、图片二组，证实检验报告中的“勃动力胶囊”即为“三体牛鞭”。 13、证人叶某的证言：×××年10月4日的时候，我自己在百度上搜一款“藏八宝”的男性保健药品，因为我自己几年前在保健药品店买来吃过，我×××年10月4日的时候在赣州保健药品店再去买的时候就没有卖了，于是我就百度上搜索看下有没有卖的，后来我就在百度搜索“藏八宝”，就出现了好多卖“藏八宝”的广告，后来我就找到了其中一家卖“藏八宝”的商家，并且通过商家留在网站上的联系方式拨打了电话，后来对方就加了我的微信，对方的微信名字叫“严小小”，微信账号是“×××”，于是在微信上我就告诉她我要买“藏八宝”10盒，花了580元钱，并告诉了对方收货地址（就是我现在住的地方），后来×××年10月8日我就收到货了。并提供购买时的微信聊天记录及还未食用的藏八宝5盒及已经食用完的空盒。 14、证人谭某的证言：×××年9月8日的时候我在网上搜索，找到青青岛社区的网站上一家卖“三体牛鞭”的卖家，上面留有189××××7335的咨询电话和销售购买的微信号码“ＸＸ188××××5535”及销售订购电话188××××5535，还有一个二维码扫码就可以直接加微信的，我就用手机扫码加了对方的微信，对方的微信名字是“严小小”，于是我就发微信信息给卖家（严小小）说我要购买三盒“三体牛鞭”，并将我的收货地址及手机号码从微信上面发给了严小小，我告诉严小小说货到付款，严小小就说298一盒，后来没过几天我就收到货了，我拆开包装是三盒“三体牛鞭”，我验收没问题我就给了894元钱给快递员，因为我之前是开按摩店的，经常有男性顾客到我店里按摩，有时候聊天的时候会讲到他们在家房事上面的不足问题，后来我就送给了好几个顾客的“三体牛鞭”，我告诉他们这是我自己在网上买的，自己也在吃，可以来试试效果，所以我自己就没有了，于是我×××年9月15日的时候，我又通过微信联系严小小，并且告诉她我还需要一盒“三体牛鞭”，后来我选择直接微信付款给严小小，因为严小小说微信付款可以打九折，我就直接微信转账给了严小小微信上268元购买“三体牛鞭”的钱，但是这次我好久没收到货，我就问严小小是怎么回事，后来严小小给了我订单号，快递单号是700459474783，寄件人写的是“夏女士”，寄件人的电话号码是“189××××7335”。然后还说已经发货了叫我自己去和快递公司联系，×××年9月23日才收到货。我买过两次，第一次是×××年9月8日买的三盒“三体牛鞭”，价格894元，是货到付款；第二次是×××年9月15日买的1盒“三体牛鞭”，价格268元，微信转账。我第一次买的都送人了，第二次买的我觉得都是假的，我第二次买的还有7瓶未开，开了1瓶，我愿意将现有的“三体牛鞭”提供给公安作为证据。并提供其尚未食用的“三体牛鞭”7瓶及已经开瓶的“三体牛鞭”1瓶，及购买时的微信聊天记录。 15、证人洪某的证言：2017年左右的时候，我在上网的时候看到一个网站上卖“一炮到天亮”的男性保健药品的广告，广告上留有销售联系电话，我联系后是一个男的，我直接问他价格怎么样，对方告诉我买5瓶送1瓶，价格就是380元，后我就问功效及有无副作用，对方告诉我这个药品都是正品，绝对有功效，吃了不会有任何副作用，我便加了对方的微信并把我的收货地址及购买数量告诉了对方，我选择了货到付款，没多久我收到了货，并付款380元给快递员，我吃了几个月就联系对方再次购买了5瓶，购买方式跟第一次一样的，在我第三次继续再次购买时，对方告诉我说买10瓶送5瓶，10瓶一大盒，价格600元，我看价格不错我就买了一大盒。×××年10月1日我就到了深圳工作，我在×××年10月7日再次通过微信联系了卖“一炮到天亮”的人，并且告诉对方需要10瓶并叫对方送3瓶，对方说没问题，价格还是600元，一样选择了货到付款方式，卖家的微信名叫“严小小”，微信号“×××”。我总共购买了4次，第一次6瓶（买五送一）380元；第二次6瓶（买五送一）380元；第三次15瓶（买十送五）600元；第四次13瓶（买十送三）600元，共计1960元，数量是40瓶，购买的全部都是“一炮到天亮”。我第四次买的都还没有吃，愿意提供给公安作为证据。并提供购买时微信聊天记录及尚未食用的“一炮到天亮”13瓶。 16、证人李某1的证言：×××年9月2日的时候，我在百度搜索一款叫华佗锁精丸的男性保健药品，上面就有一个网站显示了这个产品，我点进去后就看到了产品介绍和销售电话及销售微信我通过添加微信×××，购买了1大盒，价格是198元，我将微信中的收货地址发给了对方，并选择了圆通快递，货到付款。我购买这个华佗锁精丸是为了销售，我还有余下4粒药丸没有销售出去。并提供购买时的微信聊天记录、销售人的微信基本信息及剩余4粒药丸给公安机关。 17、证人李某2的证言：×××年10月份的时候，我在网上看到了“蚁力神”的销售广告，我拨打了广告上留下的销售电话189××××7335，是一个女的接的电话，我通过电话购买了1盒“蚁力神”300元，货到付款。1盒里面有6小瓶。我吃了一段时间发现身体有些不适，头疼耳鸣。对方告诉我他们的产品都是正品，绝对没有问题的。现在“蚁力神”只剩下1小瓶的外包装盒子。并提供销售给其的快递信息、蚁力神产品的外包装。 18、证人刘某的证言：×××年9月21日我通过网上查找一款叫“三体牛鞭”的男性保健药品，后来一个网站上有这个产品介绍和销售微信，我就添加了微信×××，经过微信咨询，我购买了4盒“三体牛鞭”，选择了货到付款（顺丰），我把我的收货地址及电话告诉了对方。我购买了4盒，花了3盒的钱，买三送一，花了894元。我买来是为了送给日本客人的，我送了2盒，还有2盒在自己家柜子里。并提供购买时微信聊天记录、剩余“三体牛鞭”给公安机关。 19、证人简某的证言：×××年9月9日，我通过网络上的广告，添加了销售“三体牛鞭”的男性保健药品的微信，经过微信聊天咨询，我购买了1盒“三体牛鞭”，价格298元，我通过微信转账给了销售人员，之后我收到了圆通快递送来的货。一大盒的“三体牛鞭”，里面有15小瓶，价格是298元，销售人的微信是“×××”，产品我是帮台湾朋友买的，已经邮寄给他了。并提供其购买时的微信聊天记录及收货的快递单。 20、证人赵某的证言：我是顺丰快递分管城南片区的快递员。2016年上半年，吴广能来公司找我问远东新城小区是哪个快递员负责收发快递，他跟我说以后会长期要发送一些男性保健品，因为我是负责他住的区域，就说没问题，只要不是公司规定的违禁品都没关系。2016年上半年的时候，吴广能寄出去的男性保健品我都会检查后包装好发货，大概到了2017年中时，吴广能就不再自己发货了，就是他老婆乐贵苗到我处送货了，而且每天送的货比吴广能送的货的数量多了好多，我同样会开箱检查，同样都是一些男性保健品。快递费是吴广能结算，乐贵苗只负责找我处发货。到了2017年下旬的时候，吴广能带了一个叫金艳的女的来找我，说以后金艳负责下单并和我结算快递费，货还是乐贵苗送到我处来。在没有顺丰金融之前，吴广能在家直接用打印机打印快递单，之后就直接在顺丰金融上下单了。我看到过包装盒上写有“一吃见效”“延长时间”之间的词语，还有一些“德国小钢炮、一炮到天亮、植物壮根素”之类的男性保健品，除此男性保健品之外，吴广能没有邮寄其他东西。吴广能是2016年中旬一直到×××年10月份在我处发快递的。 21、证人程某的供述：2019年6月4日下午16时许左右我在桃园的仓库打包我销售的男性保健产品准备去快递点发货时，被公安机关传唤至太行东街派出所办案中心。2015年左右开始，我老婆赵合敏在这销售男性保健药品，我在我哥哥店里做事，我有时候会帮我老婆收发一下产品的快递，因为当时长治这边好多做男性保健产品销售批发的，而且那时也没有什么部门管。所以我老婆赵合敏就开始在网上找批发男性保健产品的商低价进购各类男性保健产品，而且在长治市租用仓库存放进购的男性保健药品，并在网上通过在各类网站上发布销售男性保健产品的种类广告及销售微信寻找客源，如果有客源添加销售微信后需要购买的我们就通过快递发货给客户。但是在×××年7月份的时候，我老婆因为销售这些男性保健产品被南京市鼓楼区公安以销售有毒有害食品罪抓了，把我们在长治市捉马村力强巷的仓库也查处了，但是因为销售这些男性保健产品的利润确实很大，我在我哥哥店里做事的工资根本不够家里生活的开销，于是在赵合敏被抓后，我就接她的手继续在销售这些男性保健产品并没有停下来，赵合敏被抓后我知道这个事情是犯法的，所以我就自己编辑了一些告诉下线客户怎么逃避公安机关查处打击方法的短信会不定期发给客户让他们小心，自己也更加谨慎的销售这些产品，我把这些产品专门租了一个仓库存放，产品包装快递专门租用仓库用于打包发货，快递单的打印专门租用出租房放置电脑及打印机，销售手机就放在住处从不会放在身上，直到今天被抓获。 我销售的男性保健产品都是通过圆通快递发给客户的，我是通过微信销售的，如果客户有需要产品就会添加我用于销售的微信，对方会告诉我需要什么产品及数量和收货地址，并通过微信转账给我，我再把产品通过快递发给客户。我的微信账号是“ｚｈａｏｃｈｕａｎｙｕａｎ99”,微信名“Ａ由其爱”，这是专门用于销售的，里面的微信好友都是客户，还有我几个进货上线，这个微信号的所有金额流水都是销售流水，这个微信绑定的中国银行卡号是62×××49是专门用于销售的，所有进账流水都是销售产品的进账，卡是我亲戚胡继承的名字办的。微信号好友中微信名为“韦小晓”（微信账号：×××）是我的一个客户，他在我这购买过男性保健产品，买的产品也都是我仓库里面的那些产品，我给他发的都是圆通快递，我记得是发到江西省鹰潭市贵溪市，收件人叫吴先生，在×××年的时候“韦小晓”在我这进购的产品数量及次数还是蛮多的。我是没有销售这些男性保健品的营业执照、食品经营许可证、药品经营许可证等相关证件的。 22、被告人吴广能的供述：2017年4月份的时候，我看到网上好多卖男性保健品的，包括我知道我们鹰潭以前也有人卖过都很挣钱，于是我也想做这个，于是我就通过网络上找批发销售男性保健药品的一些商家，与他们联系好从他们处进货，后我在上海、杭州、上饶等地购买了多张不需要实名制登记的电话卡，其中包括：182××××8991、137××××6513、156××××9967、17370161117、189××××7335、188××××5535这几个号码，并且用每张卡都注册了一个微信号，后来我在58同城网上找到了一个做网络广告的人，并且他给我在列表网、青青草社区网、列举网等网站上面发布男性保健药品的广告，其中广告中的联系方式就是我所买的这些电话号码及电话注册的微信号，2017年6月份左右，我将182××××8991、137××××6513、156××××9967三个电话卡及注册的微信号给了我老婆，并教我老婆乐贵苗开始销售男性保健药品，我告诉她到时候会有顾客联系我给她的号码及微信，到时候如果顾客需要购买男性保健药品就告诉顾客价格及收货地址，如果顾客所要购买的是我们没有卖的就给顾客推销我们所有的相似类型的产品，并且我就在自己家里（远东新城小区2栋401室）用一间房间用作存放购买来的男性保健药品的仓库，我告诉我老婆货我会负责采购，如果顾客购买了产品，就让我老婆到快递点按照顾客的收货地址将产品发过去，如果顾客愿意可以直接微信转账，我就让我老婆用她的农业银行卡绑定了销售产品用的微信号，如果有的顾客不同意微信转账的，就在快递的时候告诉快递货到付款，因为我已经跟快递说好了可以代为收款的，顺丰快递代收货款后将货款打入我母亲杨某名下的农行卡（是用我母亲的身份证办理的，后来我请了金艳做事后就交给金艳使用）。其余的号码都是我自己在使用，到了×××年3月份的左右，因为我自己的事情比较忙,除了进货就没有多少时间能用在销售上面，当时我看金艳在家也没事情做，我跟她又是朋友，于是我就叫她跟我老婆一起来销售这个男性保健药品，并且我把我之前使用销售的17370161117、189××××7335、188××××5535电话号码及微信号，还有我母亲名字办的农行卡都给金艳，让她跟我老婆一起来销售。因为我老婆不懂进货，金艳来后，我就把采购进货的事情交给了金艳，让金艳负责进货了，正好进货的上家也都在我给金艳的微信号里面，但是收发货还是我老婆负责，开始的时候我是说金艳每个月2千月工资，但是没做多久金艳就不做了，说工资少，也怕被公安机关抓，后来我就跟我老婆商量决定今后金艳销售出去的产品两边平分利润，后来金艳就留下来继续做了，一直到我们被公安机关查获。 2017年4月至×××年3月期间，我负责采购进货及销售，乐贵苗负责收货、包装发货及销售；×××年3月-×××年10月17日就是金艳负责采购进货、销售及制作每月账单记录，乐贵苗负责收货、包装发货及销售，我负责管理金艳、乐贵苗。 我们没有销售男性保健药品的资格，而且我所购买来用于销售的男性保健药品都是没有经过国家药监部门注册的，所以我知道这样做是违法的，所以为了逃避打击，不被公安机关抓到，我就买了些无实名登记的电话卡用于联系销售。销售这些男性保健品能赚钱牟利，我们将这些产品采购进货都是30元至40元一盒的成本进来，零售出去就卖到100元至400元不等的价格。 我们销售各种男性保健药品的价格：三体牛鞭298一盒、澳力士380一盒、鹿茸生精丸90一盒、德国小钢炮70一盒、藏雄起胶囊298一盒、硬十天90一盒、美国卡图巴298一盒、勃力挺298一盒、虫草鹿鞭丸298一盒、阴茎助勃王398一瓶、蓝迪胶囊90一瓶、玛卡片50一盒、虫草强肾王一大盒（10瓶）498、小瓶70一瓶。还有一些我记不起来了。 从我住处搜出的男性保健品有：三体牛鞭、澳力士、鹿茸生精丸、一炮到天亮、德国小钢炮、藏雄起胶囊、硬十天、美国卡图巴、虫草鹿鞭丸、阴茎助勃王、蓝迪胶囊、虫草强肾王等。从我房间搜出的“检验合格证”、“正品商品”字样的贴纸是商家寄给我的，因顾客反映我们的保健品没有防伪标签，是不是假药，所以商家给我快递这些让我贴上去，我就让乐贵苗贴在产品上。我跟圆通、顺丰快递公司签订了派货、代收货款的一些合同协议，他们给了我们大量的快递包装袋及快递发货单让我自行包装填写快递单，后来我让乐贵苗负责，她搞好后直接送到他们快递公司去。我一开始都是通过网络上找一些批发销售男性保健药品的人，后来通过加微信，之后进货就都通过微信联系，货款也都是微信转账的，联系的微信号就是我之后给金艳的微信号。在金艳来之前我负责采购进货，金艳来了之后我都交给金艳负责了。我没有具体算过盈利，金艳来了后，我们这边和金艳每个月每人都会有4千元左右的纯盈利，金艳没来之前我和我老婆没有算过账，但应该纯盈利不低于4千元。销售的金额和数量我记不清了，我老婆乐贵苗会拿本子记一下。 乐贵苗农行卡622848157854248703的卡是专门用于销售男性保健药品收取货款用的，而且金艳没有将顺丰金融的收款卡改成我给她的那张卡之前都是乐贵苗的这卡在顺丰金融上收款的，这卡乐贵苗都绑定在她用于销售男性保健药品的2个微信号上面。我母亲的农行卡6228481578540556879在2017年4月至×××年3月期间是我在用，在×××年3月之后我给了金艳用，都是用于销售男性保健药品用于收取货款的，这张卡也是金艳用于绑定顺丰金融的卡，圆通快递的代收货款也打在这卡上面。 金艳的工资是直接从销售男性保健药品的钱里面扣。赚取的钱一般也就是我给金艳的杨某银行卡上，剩下的钱金艳是通过微信转账给我的，到了×××年9月份，我就让金艳直接把钱给乐贵苗，我也没管具体销售的事情，我每个月看一下账目。“三体牛鞭”的包装盒上印有189××××7335的手机号码我知道。 2017年11月份，“三体牛鞭”的卖家问过我要不要做江西省地区的代理，如果一次性能进货500盒就可以成为江西总代理，后来金艳告诉我把“三体牛鞭”拿下了江西总代理，对方问需不需要在包装盒上印我们这边的店里，我让金艳留下了我给她的那个销售电话189××××7335. 客户购买产品直接微信转账的话，我们发圆通快递，如果购买产品选择货到付款，我们就选择顺丰快递寄货，因为顺丰快递有一个顺丰金融ＡＰＰ，我用我母亲的名字注册了一个账号，并绑定了我母亲的农行卡。×××年3月份之前顺丰金融ＡＰＰ是我在负责管理代收货款的，后来我邀请了金艳来就交给了金艳。 我知道我销售的这些男性保健食用药品是假的，我进货的上家也跟我们说过如果被公安机关查到就说是别人上门推销的，不能把他们供出来，因为他们也知道这些是假的，所以才会比市面上的便宜批发给我们，而且她们销售这些男性保健食用药品都没有任何资质，我们销售的也没有，所以为了逃避公安打击我才不用自己的名字注册，也不用实名登记的电话号码。销售这些男性保健药品能赚钱牟利，这些产品采购进货过来都是30元到40元一盒的成本，我们零售出去时卖到100元至400元不等的价格出去，这些产品都是直接食用的。 我在网上找了一些上家，经常找不同的上家进货，我们进货比较多的上家在我给金艳的微信号里面都有。 我让金艳每月底会制作当月的账目情况表，把所有花销（包括进货成本、用于销售的电话号码费用）出去后，余下的利润我们这边与金艳平分。我们具体销售了多少数量我不知道，但销售金额肯定不低于10万元，具体要看顺丰金融里面的流水金额和乐贵苗与金艳销售微信中的收款记录。我们进货没有单据的，对于搜查到的32个保健品的鉴定意见我没有异议。销售这些产品是为了谋取利益。 23、被告人乐贵苗的供述：2017年6月份的时候，我老公吴广能就给了我三个电话号码182××××8991（销售号码）、137××××6513（销售号码）、156××××9967（用于收货号码）及微信号“ｗｘｉｄ-ｆｙ5ｎｂｓｎ2ｋｑ3ｂ22”、微信号“ｘｉａｏｋｅｋｅ11229”的两个微信（用于在微信朋友圈推广及销售男性保健药品），叫我在家用这些号码及微信在家帮他销售男性保健药品，我老公教我，说到时候如果有人加我微信的或者打电话到这些号码询问购买男性保健药品的事情就叫我跟买的顾客介绍我们所卖的男性保健品的价格及功效，如果有的顾客需要购买我们没有销售的男性保健药品就实话实说，并且再次向顾客推荐我们有的相似的男性保健药品，如果有的顾客需要购买的，那么我就会叫顾客通过电话、短信、微信中把收货地址告诉我，我再将顾客所购买的男性保健药品通过快递发货给顾客给我的收货地址处，而156××××9967的这个电话号码是专门用于收取快递用的，包括进货卖家发快的收货也是这个号码，销售出去男性保健药品后，有的顾客会直接从微信上中将购买男性保健药品的货款发给我，我一般收到货款后都会提现到微信绑定的银行卡中去，我绑定的银行卡是我自己的一张农业银行的卡6228481578542487073，还有的就是货到快递员代收货款，快递员带收取的货款也是打到我这张农业银行卡里面，我所有收到的货款都是提现到这张银行卡中。 2017年我老公吴广能在猎表网、青青草社区网、列举网上打了销售男性保健药品的广告，广告中的联系方式就是给我的182××××8991、137××××6513、156××××9967、电话号码及微信号“ｗｘｉｄ-ｆｙ5ｎｂｓｎ2ｋｑ3ｂ22”、“ｘｉａｏｋｅｋｅ11229”。顾客基本上都是通过这种联系方式联系的我，还有平时我会添加一些附近联系人来给其介绍我们所销售的男性保健药品，并且我微信朋友圈经常推广这些产品。 ×××年3月份的左右，我和我老公吴广能说一个人做这个实在是太累了，想找个人帮忙，后来我老公吴广能就介绍我认识了金艳，在聊天的时候得知金艳想找工作，于是我就叫金艳跟我推广男性保健药品，并且答应给她2000元的保底工资，再加提成分红。后来金艳就答应了。老公给了我两个手机号码182××××8846、189××××7335的电话卡及两个微信号：×××、×××的微信让我给金艳用于推广产品。在我老公没拿给金艳用之前就是我老公自己在用，后来我老公还跟我说过进货的上线在金艳的两个微信号里面有，以后进货就金艳来进货，但货会发给我，让我来收拿快递，但是卖家发了货如果金艳那边没钱先支付货款的话就让我先发给金艳。后来金艳做了个把月就不愿做了，金艳说卖假药是违法的，再说工资也低，我和老公商量后就决定让金艳帮我一起做，挣的钱大家平分，这样金艳就没有走。我们销售的男性保健药品是没有取得药监部门的资格许可的，也不知道是否经过国家有关部门批准注册，我知道销售这些来历不明的男性保健药品的行为是违法的，我们销售这些是为了牟利。 从我住处搜出的“检验合格证”、“正品商品”字样的贴在是我老公从外面买来的，具体哪里来的我不清楚。每次我们销售的男性保健药品上面，只要盒子上没有，我老公吴广能都会让我贴上“检验合格证”“正品商品”等字样的贴纸。从销售男性保健药品到现在的盈利情况我不清楚，但是每个月我自己的盈利都有不低于3、4千元钱，这个是纯收益。我们一般都是一个月做一次账，是我老公叫金艳做的，所以我不清楚这些药品的成本进价，金艳做账的时候我会把每个月用于销售的电话费报给金艳，每次金艳做完账就会从微信发账的图片给我看，但是后来我删除了，没有留在手机里面。金艳销售的男性保健药品收的货款除了用于进货她都从微信转发给我，我再提现到我的农行卡，我这农行卡也被你们扣押了，这卡是专门用于销售保健药品收款的。 我们销售各种男性保健药品的价格：三体牛鞭298一盒、澳力士380一盒、鹿茸生精丸90一盒、一炮到天亮390一盒、德国小钢炮70一盒、藏雄起胶囊298一盒、硬十天90一盒、美国卡图巴298一盒、勃力挺298一盒、虫草鹿鞭丸298一盒、阴茎助勃王398一瓶、蓝迪胶囊90一瓶、水能硬90一瓶、玛卡片50一盒、虫草强肾王一大盒（10瓶）498、小瓶70一瓶。还有一些我不记得了。这些药品的定价都是我在网上参考其他销售同类药品后自己设定销售价格。 你们扣押了一个今天上午还没寄出去的顾客购买的蓝迪胶囊2瓶的快递，购买者是陕西西安莲湖区大兴西路陕建一公司的侯伟伟，这一单是金艳卖出去的。我还在一个数学作业本上面登记了今年8、9、10月份的销售部分账目，共计销售金额62731元，这个账目本被公安机关扣押了。 我们收取货款有两种方式，一种是顾客直接转账给我们，还有一种是顾客收到货后有快递员代收货款再转给我们，我们发的货都是圆通或者顺丰的，所以代收货款也是这两家快递代收，圆通快递代收货款的钱是直接打到我的农业银行卡上，顺丰的是金艳在负责，因为顺丰快递有个顺丰金融APP专门用于代收货款的，这个就是金艳在负责。我们每个月平均销售额都不低于2万元，从2017年6月份至今肯定不低于10万元。 我们都有销售“阴茎助勃王”和“虫草强肾王”，还有被你们也扣押了一些。你们给我看的交易记录我知道，这些都是金艳销售出去，我负责发货给客户的，我们销售这些，我老公也知道的。 我们销售这些男性保健食品是没有食品经营许可证或者相关证件的，我对搜查出的32种保健食品及药品的鉴定没有异议。 金艳从上线进购的所有产品都是我收取的快递，这些收取货物的快递公司有圆通、韵达最多，我们进购的产品一般都是客户需要什么产品我们就进购什么产品。你们公安在我们仓库里查扣的产品我们都销售了，上述产品的进购价格我不清楚，都是金艳负责进货及支付货款的，货到后就由我负责收取快递摆放到仓库里面去，没有或少了就告诉金艳补货。除了被扣押的产品外，以前还卖过一些其他牌子的，有藏雄起胶囊、卡巴图、硬十天、硬到底、玛卡片等，但那些卖的比较少，在仓库里被扣押的这些种类卖的比较多，所以就会多进货备存。我们产品的销售价格为。（详见公安所统计表格） 我知道我们私自这样销售男性保健口服产品是犯法的，金艳也跟我说过，之前她提出不想做了就是因为怕被公安抓。我们销售的这些产品有的有我们的宣传效果，有的没有。没有效果就是吃的阴茎没有勃起之类的反应。我以前不知道为何有的产品吃了阴茎有反应，后来我知道是因为有的产品里面掺有西地那非。具体怎么样我不知道，但是我知道吃多了肯定对身体有伤害的，因为我们销售的这些产品，我老公自己也不敢吃。 在我被扣押的记账本中，10月5日王哥398元是销售的阴茎助勃王一大盒，10月7日王文英398元是销售的阴茎助勃王一大盒、9月10日何震球398元是销售的阴茎助勃王一大盒、9月13日刘应锋398元是销售阴茎助勃王一大盒、9月5日琛398元是销售的阴茎助勃王一大盒、8月24日刘先生398元是销售阴茎助勃王一大盒，其他的我想不起来了，因为只有阴茎助勃王的销售价格是398元，其他产品的销售价格都有相同，所以我记不起来。 24、被告人金艳的供述：×××年3月份我和乐贵苗在聊天中说起上班的事情，我说我在家里没事做，问乐贵苗是否有事做，乐贵苗说可以，乐贵苗让我在微信、朋友圈帮她销售男性壮阳保健产品。我就帮乐贵苗在微信朋友圈里面推广，聊微信接电话、推广这些保健产品。乐贵苗答应给我2000元至4000元每个月的工资，根据销量来决定我的工资。我推广是手机号码182××××8846绑定的微信号×××，微信名称“严小小”聊微信接电话，推广这些保健产品。我灰色的ＯＰＰＯ手机有两个微信，一个微信是：×××，微信名称“严小小”，微信分身名称是：韦小晓，微信号是：×××，这个手机绑定的号码是188××××5535，这两个手机和绑定的微信都是工作用号，都是用于推广销售保健品的号码。×××年3月份（也是就×××年春节元宵之后）拿到手机，两个手机卡都是乐贵苗给我，给我的时候这两张手机卡注册微信朋友圈就已经推广了，但是我是在×××年3月份才做的。这两个手机是专门用于推广这些保健药品的。 我们的货都是在一个微信昵称为“女王”那里购买的。对方的名称是：女王，微信号是：×××,电话号码是152××××2096，我在微信里面联系他，向他购买保健品，然后“女王”把产品寄到：江西省鹰潭市贵溪市雄石街道城南双丰大厦（乐贵苗家），吴先生，电话：156××××9967。×××年8月28日，我和“女王”联系说所有的产品都发这个地址。发货之后就微信转账给“女王”。价格是1600元一件（一件30盒、一盒是120粒、也就是一件是360粒）。所有的保健品都是这个规格，我们买这个成本价是50多元每盒。在×××年3月份之前都是我们接单，这个“女王”发货，到了×××年3月份，我们自己营销要搞活动，就是我们自己发货。 “女王”说她家生产的全部都是正规产品，可以销售。我们没有拿产品去检测，也没有销售保健药品的营业执照，我们销售是为了牟利赚钱。进购的具体数量我不清楚，通过“韦小晓”给“女王”所有转账都是购买保健品，一般都是一次1600元的转账。保健品购买来了之后，我和乐贵苗就在微信上面销售，我出的单就发给乐贵苗，然后乐贵苗去邮寄，乐贵苗去邮寄之后就把单号发给我，我再把单号发给客户，有些客户不需要我就不发。乐贵苗自己联系的客户就自己去邮寄。所有的保健品都是乐贵苗去发货，也都是寄到乐贵苗那里。我们销售出去的全部都是我们从女王处进购的男性壮阳保健品。我们在微信朋友圈卖，每盒298元，买两盒送一盒，收取货款有的是微信转账给我和乐贵苗，还有代收款。我们所有的男性壮阳保健品都是298元在销售，还有搞活动时候就是198元每盒。我包里的农行卡62284815785405566879是乐贵苗的老公给我的。在×××年3月份开始，我是拿2000元每月，到了×××年7月份就平分了。我用的手机卡和银行卡都是乐贵苗老公吴广能给我的，他是老板。 ×××年10月9日的表格内容：总业绩22063，退2560，签19083，进货9780，快递费1076，代收费用662，电话费200，结算7785、3893。总业绩代表所有销售金额，退是客户退货金额，进货是买的成本，快递费是我们邮寄出去的快递费，代收费是快递的服务费，电话费200元，结算7785元，3893是平分的钱。这个结算就是总业绩减去退、进货、快递费、代收费用、电话费，这个结算是我们总利润。我和乐贵苗之间一般一个月或者两个月核对一次账目。 我知道这是违法行为，因为我们想牟利，有侥幸心理。我也不清楚这些男性保健品是否可以销售，我也没去查，能赚钱就直接在网上销售了。这些保健品通过微信销售到全国各地。“三体牛鞭”、藏雄起、勃力挺、澳力士等都是从“女王”处购买的，女王说这是药店可以卖的药，但是我在药店没看到过。手机号188××××5535、189××××7335都绑定了微信用于推广销售男士性保健品和填快递上的发货信息，我微信里聊天和“小丁”说让她删除聊天记录，“小丁”是乐贵苗，这是吴广能和我说的让我们删除聊天记录，害怕公安机关侦查，因为我们所做的是违法的事情，还有些客人说吃了没有效果，我也知道销售的是假药，药店也没有卖，我们聊天说只是相互提醒下，乐贵苗也知道这是违法，所以把聊天记录删了。 吴广能负责联系找寻进货上家及教我们如何推广销售这些保健药品。我负责推广销售并进行发货，并且吴广能在我来了之后让我负责跟进货上家“女王”联系，如果要什么货吴广能会告诉我，我告诉“女王”，“女王”发货后我把货款给她，乐贵苗负责推广销售并且所有的货都是乐贵苗发出去的。 ×××年3月份，吴广能让我负责与进货上家联系并负责从上线处进货，乐贵苗给了我2张电话卡和2个用此电话注册的微信账号，吴广能说以后由我负责跟上家联系并进货，上家的联系方式都在我的微信账号里面。 一开始，吴广能给我一张表，里面就是销售产品的主治功效，吴广能告诉我客户问就对着表回答，后来销售多了就记住了，吴广能还告诉我如有客户要买的产品我们没有就推荐相类似的产品，产品卖出去后可以让客户选择是直接微信付款还是货到付款，如果微信付款就转到我用于销售的微信上，货到付款就是快递公司收款后把钱打入我的农行卡内，我的农行卡是吴广能给我用于微信收款的，就是公安扣押的农行卡。我进货的上家就是微信“女王”、“艾美特”、“A有其爱”、“培元肾宝”，我们销售的产品他们处都有卖，所以我平时进货谁处有我们需要的产品我就从谁处进货，我都是从微信上联系他们，没有见过他们，也不知道真实名字。我们卖的是假药，就是为了挣钱。 手机里的顺丰金融APP是用于顺丰快递下单发我们所销售的男性保健品用的，还有就是我们从顺丰快递代收货款的钱都是顺丰公司直接打到顺丰金融里面来，我们从顺丰金融里面提现出来的。你们扣押的479盒“三体牛鞭”全部是用于销售的。这是我从保健品818网站上找到的卖家与卖家联系进购而来的。我们是“三体牛鞭”的江西总代理，不知道代理合不合法，产品盒上有印我们的电话。有顾客反映说他们在我们这买的跟他们以前买的不一样，我们没有去鉴定真假。“三体牛鞭”包装盒上的“检验合格证”、“正品标志”字样的标签是卖家给我们的标签，我们自己贴上去的。 三体牛鞭298一盒，澳力士380一盒、鹿茸生精丸90一盒、一炮到天亮390元一盒、德国小钢炮70一盒、藏雄起胶囊298一盒、硬十天90一盒、美国卡图巴298一盒、勃力挺298一盒、虫草鹿鞭丸298一盒、阴茎助勃王398一盒、蓝迪胶囊90一瓶、水能硬90元一瓶、玛卡片50一盒、虫草强肾王一大盒（10瓶）498、小瓶70一瓶。顺丰金融APP里面的交易流水都是我们销售男性保健药品代收货到的交易流水，不低于10万元，具体我也没算过，我顺丰金融APP里面还有7万多元还没取出来。 我们具体销售男性保健药品的数量记不清了，但是每个月平均销售额都不低于2万元，从我们×××年3月份至今我们共计销售金额肯定不低于10万元的。×××年7月8日我向微信号“ｈａｉ-9968”客户销售5小盒虫草强肾王490元，客户货到付款；×××年8月13日向微信名“桐宇沙发”客户销售6小盒虫草强肾王490元，货到付款；×××年8月14日向微信“李荣ＫａｒｉｓＬｅｅ”销售6小盒虫草强肾王490元，货到付款；×××年8月27日向微信“ｍａｏ1002895212”销售1盒阴茎助勃王390元，微信转账；×××年9月13日向微信“ｑ3208311966”销售1盒阴茎助勃王398元，货到付款；×××年9月27日向微信“ｗｘｉｄ-94ｅｓｇｓ6ｉｈ73ｂ22”销售4盒阴茎助勃王1194元，货到付款；×××年10月11日向微信”秦哥哥“销售5小盒虫草强肾王490元，货到付款。我销售的“阴茎助勃王”和“虫草强肾王”是吴广能让我负责之前在商家处进货的，进货后产品都存放在乐贵苗住处的仓库里。每个月底我都会把当月账本制作出来拍照给吴广能看。 我们销售这些男性保健食品是没有食品经营许可证或者相关证件的，我对搜查出的32种保健食品及药品的鉴定没有异议。 微信名“Ａ由其爱”是我进货的上家之一，我在“Ａ由其爱”处进购了植物壮根素、一炮到天亮、雪域藏宝、虫草强肾王、虫草鹿鞭丸、鹿血片、袋鼠精（澳洲）、速硬100、黑蚂蚁生精片、本能、睾丸酮。这次在“Ａ由其爱”处进购的产品还有好多都没有销售完就被公安机关查获了在仓库内。这次就是在×××年8月开始到×××年10月这段时间进购的，上述说的在“Ａ由其爱”处进购的产品都是在这个时间段分多次进购的。这个微信号是×××年8月左右添加的。 植物壮根素的进货价格12.5元／盒，进购了48盒；一炮到天亮的进货价格是50元／盒，进购了5大盒；雪域藏宝的进货价格是50元／大盒，进购了5大盒；虫草强肾王德进货价格是108元／大盒，进购了5大盒；虫草鹿鞭丸的进货价格是32元／盒，进购了10盒；鹿血片的进购价格是140元／大盒，进购了3大盒；袋鼠精（澳洲）的进购价是100元／大盒，进购了2大盒；速硬100的进货价格是24元／盒，进购了10盒；黑蚂蚁生精片的进购价格是24元／盒，进购了10盒；本能的进货价是60元／盒，进购了3盒；睾丸酮的进货价是24元／盒，进购了10盒。这些是通过圆通快递发货给我们的，但快递是乐贵苗收取的。我是通过微信“×××”的微信转账3960元给“Ａ由其爱”（微信号“ｚｈａｏｃｈｕａｎｙｕａｎ99”）的微信上。 这次进购的产品都还没有销售完就被公安机关抓获了。我们对于扣押的产品没有异议。公安在我仓库中扣押了三体牛鞭479大盒，澳力士47大盒、鹿血片41小盒（20小盒为一大盒装）、三参金虫草50盒、铁骨王11盒、鹿茸生精丸16盒、睾丸酮9盒、华佗神丹45盒、虫草鹿鞭丸7盒、茸参胶囊6盒、黑蚂蚁生精片7盒、一炮到天亮3盒、百痛消10盒、本能5小盒（6小盒为一大盒）、黄金伟哥20盒、红蚁髓10盒、雪域藏宝4盒、速硬100持久丸6盒、中医世家2盒、男倒2盒、黄金伟哥24盒、德国小钢炮3盒（12小盒为一大盒）、特效伟哥4盒、黄金蝮蛇丸3盒、华佗锁精丸4盒、植物壮根素9盒、龙根丸9盒、999神油6盒、藏八宝5大盒（10小盒为一大盒）、袋鼠精17小盒（8小盒为一大盒）、虫草强肾王1大盒、阴茎助勃王1大盒。上述产品的销售价格为。（详见公安所统计列表） 上述产品我们都有销售。因为上家也跟我们说过没有必要搞那么多品种，搞几款效果好的卖就行，因为现在公安、工商都查的严，抓到就要罚款甚至判刑坐牢。所以基本上就是卖这些，有的种类卖完了我们就进货补齐，所以之前我们销售的也基本上都是这些种类的产品，我们也不敢用真实的地址，收发快递的地址都写的是大致的位置。我们在网上销售这些产品是没有办理相关的法律许可手续的。我们上线在微信里面告诉过我们要经常将与客户的销售记录及与上家的进货聊天记录删除，因为被查到了的话要花十几万取保，有事交钱都没用，甚至要判刑坐牢，因为我们销售的这些男性保健口服产品都是不正规生产的。 我所说的效果好就是男的吃了阴茎能够勃起时间更久，因为里面会有一些成分药物，我之前不知道，现在知道那是西地那非，我知道这个是不能添加在非药物的食物里面的，因为过多食用回对人体有伤害的。我们以298元的价格销售了三体牛鞭和虫草鹿鞭丸，之前还销售过藏雄起胶囊和卡巴图，我们以398元的价格销售的只有阴茎助勃王，以498元的价格销售的只有虫草强肾王、以390元的价格销售只有一炮到天亮。我们除了圆通快递跟我们代收款外，我们还有微信直接收款，在×××年9、10月还用了顺丰金融收取了一个多月的代收款。 25、鹰潭市市场和质量监督管理局出具的关于“阴茎助勃王TM”和“虫草强肾王”产品鉴定意见书一份，证实“阴茎助勃王TM”和“虫草强肾王”产品应当按假药论处。 26、江西省保健食品抽样凭证十六份、鹰潭市综合检验检测中心检验报告二十份，证实对查扣的保健食品送往鹰潭市综合检验检测中心进行抽样检测，检验出“华佗神丹”“植物壮根素”“壮阳丹中医世家”“鹿茸生精丸”“一炮到天亮”“德国小钢炮”“特效伟哥”“红蚁髓”“黄金徫哥”“藏八宝”“虫草鹿鞭丸”“鹿血片”“速硬100持久丸”“勃动力膠囊（三体牛鞭）”“德国黑蚂蚁生精片”“华佗锁精丸”“澳力士生力康鲨鱼软骨粉胶囊”“睾丸酮”“雪域藏宝”均含有西地那非，不符合规定；仅“999神油”检测合格。 27、鹰潭市市场和质量监督管理局出具的关于“百痛消TM冬虫草蝮蛇胶囊”和“铁骨王软胶囊”产品认定意见书一份，证实“百痛消TM冬虫草蝮蛇胶囊”和“铁骨王软胶囊”产品按假药论处。 28、鹰潭市公安局治安警察支队出具的辨认笔录一份，证实经被告人金艳辨认，被告人吴广能系与其一起销售男性保健品的人。 29、鹰潭市公安局出具的搜查证、扣押决定书、搜查笔录、搜查现场照片、扣押清单、扣押决定书各一份，证实与被告人吴广能、乐贵苗、金艳的供述相印证，公安机关对三人销售的男性保健药品予以扣押。 30、鹰潭市公安局网安支队出具的电子物证检验工作记录，在扣押的吴广能等三人的手机内含有微信朋友圈推广男性保健品的广告；金艳在微信上×××年7月18日向“ｈａｉ-9968”客户销售“虫草强肾王”5小盒490元，×××年8月13日向“桐宇沙发”客户销售6小盒虫草强肾王490元；×××年8月14日向“李荣ＫａｒｉｓＬｅｅ”销售6小盒虫草强肾王490元；×××年8月27日向“ｍａｏ1002895212”销售1盒阴茎助勃王390元；×××年9月13日向“ｑ3208311966”销售1盒阴茎助勃王398元；×××年9月27日向“ｗｘｉｄ-94ｅｓｇｓ6ｉｈ73ｂ22”销售4盒阴茎助勃王1194元；×××年10月11日向“秦哥哥”销售5小盒虫草强肾王490元等的微信聊天记录；现场查获的尚未销售的“阴茎助勃王”、“虫草强肾王”；吴广能、金艳等人在青青岛社区网发布销售的“阴茎助勃王”、“虫草强肾王”的广告；与上家“女王”微信聊天进货，“女王”微信中提“由于前几天严查，厂里没有及时做货，后天开始做货”的语句。证实吴广能、金艳等人通过网络销售男性保健药品的事实，并佐证吴广能、金艳等人知晓销售的男性保健药品是无正规手续的药品。 31、电子数据（销售的部分流水光盘），证实三被告人销售的部分流水。 原审法院认为，被告人吴广能、乐贵苗、金艳违反国家药品管理法规，销售假药，其行为均已构成销售假药罪；公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人吴广能、乐贵苗、金艳销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为均已构成销售假药罪，销售有毒、有害食品罪；公诉机关指控的罪名成立。被告人及其辩护人辩称销售有毒、有害食品的金额应认定为人民币92896元既遂，未销售应当认定为未遂，本院对此项辩解意见予以采信。被告人吴广能曾因犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期间犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。三被告人在判决宣告前犯数罪，依法数罪并罚。三被告人案发后积极退赃，可酌情从轻处罚。鉴于三被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十九条、第七十一条、第七十七条之规定，原审法院作出如下判决：一、撤销江西省贵溪市人民法院（2015）贵刑初字第212号刑事判决书对被告人吴广能犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月,缓刑一年的缓刑部分。二、被告人吴广能原犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月；现犯销售假药罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币十万元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币二十万元。三、被告人乐贵苗犯销售假药罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币十万元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币二十万元。四、被告人金艳犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三万元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币十三万元。五、依法追缴各被告人的非法所得，予以没收，上缴国库。六、公安机关依法扣押的物品由扣押机关依法处理。 上诉人吴广能上诉提出他2015年因犯交通肇事罪被判处有期徒刑九个月，缓刑一年，这次犯罪不是2016年而是2017年，故不应是在缓刑期间犯罪，一审量刑过重，请求从轻处罚。 上诉人乐贵苗上诉称她是2017年开始卖东西的，不是2016年，原审判决量刑及罚金刑均过重，家里有三个小孩要养，请求宣告缓刑。 上诉人金艳上诉称其怀孕了、母亲也无人照顾，请求对其宣告缓刑。 二审查明的事实和一审一致。上诉人吴广能、乐贵苗、金艳无异议，亦未提供新的证据。一审判决认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人吴广能、乐贵苗、金艳违反国家药品管理法规，销售假药，其行为均已构成销售假药罪；上诉人吴广能、乐贵苗、金艳销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪；上诉人吴广能曾因犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期间犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。三上诉人在判决宣告前犯数罪，依法数罪并罚。关于上诉人吴广能上诉提出他2015年因犯交通肇事罪被判处有期徒刑九个月，缓刑一年，这次犯罪不是2016年而是2017年，故不应是在缓刑期间犯罪，一审量刑过重，请求从轻处罚的理由。与查明的事实不符，不予采纳。关于上诉人乐贵苗上诉称她是2017年开始卖东西的，不是2016年，原审判决量刑及罚金刑均过重，家里有三个小孩要养，请求宣告缓刑的理由。经查，与本案查明的事实不符，也不符合宣告缓刑的条件，不予采纳。关于上诉人金艳上诉称其怀孕了、母亲也无人照顾，请求对其宣告缓刑的理由。经查，原审判决已全面考虑上诉人金艳的量刑情节，作出了罪责刑相一致的判决，量刑并无不当，其提出的上诉理由不属于宣告缓刑的适用条件，故不予采纳。 原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确、定罪准确且量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 魏 鹏 审判员 李胜旺 审判员 赵 阳 二〇二〇年十月二十八日 书记员 王 婷