安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖08刑终265号 原公诉机关安徽省潜山市人民检察院。 上诉人（原审被告人）孔安平（绰号“伢精”），男，汉族，1984年8月3日出生于安徽省潜山市，初中文化，无业，户籍所在地潜山市，现住潜山市。因赌博，于2002年7月7日被安庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因犯故意伤害罪，于2004年2月12日被潜山市人民法院判处有期徒刑三年；因殴打他人，于2007年12月7日被潜山市公安局行政拘留十日并处罚款五百元；因寻衅滋事，于2008年12月10日被潜山市公安局行政拘留十五日并处罚款壹仟元；因寻衅滋事，于2009年9月21日被安庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年，同年10月22日被所外执行；因吸毒，于2009年12月3日被执行行政拘留期间逃脱，再被行政拘留三日；因犯寻衅滋事罪，于2010年12月27日被潜山市人民法院判处有期徒刑一年十个月，2012年6月11日刑满释放；因吸毒，于2016年3月22日被潜山市公安局行政拘留十日；因吸毒，于2017年3月13日被潜山市公安局行政拘留十五日；因犯寻衅滋事罪，于2017年7月26日被潜山市人民法院判处有期徒刑七个月；因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年8月21日经潜山市人民检察院决定被取保候审，2020年1月20日经潜山市人民法院决定取保候审，2020年9月4日经潜山市人民法院决定，由潜山市公安局执行逮捕。现羁押于潜山市看守所。 辩护人石军，安徽安潜律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张朝水，男，汉族，1986年12月27日出生于安徽省潜山市，初中文化，经商，住潜山市。因涉嫌聚众斗殴罪，于2011年6月9日被潜山市人民检察院作不起诉处理；因犯贩卖毒品罪，于2013年4月7日被潜山市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一万元；因涉嫌聚众斗殴罪，于2017年7月27日被潜山市公安局刑事拘留，同年8月25日被潜山市公安局监视居住，2018年2月24日被潜山市公安局解除监视居住；因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年8月21日经潜山市人民检察院决定对其取保候审，2020年1月20日经潜山市人民法院决定取保候审，2020年9月4日经潜山市人民法院决定，由潜山市公安局执行逮捕。现羁押于潜山市看守所。 指定辩护人周鹏，安徽明启律师事务所律师。 安徽省潜山市人民法院审理安徽省潜山市人民检察院指控原审被告人孔安平、张朝水犯寻衅滋事罪一案，于2020年9月4日作出（2020）皖0824刑初18号刑事判决。原审被告人孔安平、张朝水不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2017年7月25日20时许，被告人孔安平、张朝水和伍江满（另处）、何思佳（已处）等人在潜山市梅城镇“好声音”ＫＴＶ唱歌。唱歌期间，被告人孔安平给徐某打了一个电话，双方在电话中发生了言语冲突，电话结束后，被告人孔安平因担心徐某可能会打他，遂回家换了一双鞋，并从家里拿出一把矛返回至“好声音”ＫＴＶ对面的川鎏酒店门口。与被告人张朝水、何思佳、伍江满等人乘坐涂某的黑色宝马轿车往皖城方向行驶，当涂某驾车行至“好声音”ＫＴＶ对面路边时（大园路口往皖城方向数米距离），李某驾驶白色雷克萨斯轿车载郑某等人同向行驶。被告人孔安平看见李某车辆后，即携长矛下车，冲至李某驾驶室前拦下李某，并用长矛抵住李某质问其是不是徐某叫他过来的。随后李某下车，被告人孔安平和李某发生争吵，被告人张朝水和何思佳、伍江满三人上前围住李某。此时许葛生（另处）因看见被告人孔安平手拿长矛与李某发生纠纷，遂从舒州国际酒店门口冲过马路，采取用脚踹的方式与孔安平扭打起来，随即被告人孔安平与许葛生两人发生互殴，互殴时被他人拉开后。在混乱中被告人张朝水臀部受伤流血，被告人张朝水、何思佳为实施报复，遂跑至舒州国际酒店地下停车场，被告人张朝水从其车内拿出一把菜刀（家庭普通厨房用菜刀）、何思佳拿出一根棒球棍,返回斗殴现场。被告人张朝水使用菜刀将许葛生右手小手指砍伤流血，何思佳用棒球棍殴打许葛生右手手臂等部位。在此过程中，被告人孔安平在现场未予制止。后城关派出所民警处警到达案发现场，被告人张朝水和何思佳携带凶器逃离现场，被告人孔安平在现场被带走。2017年7月26日潜山市公安局刑事侦查大队书面传唤张朝水到潜山市公安局接受讯问，张朝水于2017年7月26日主动到案。 另查，被告人孔安平自2019年8月份多次向潜山市公安局禁毒大队电话举报他人购买并运输毒品的事实，根据举报，潜山市公安局立案侦查并于2019年9月6日抓获部分吸毒人员并依法逮捕。 上述事实，有经原审庭审示证、质证的长矛，户籍证明、刑事判决书、到案情况说明、潜山市公安局禁毒大队情况说明，证人徐某、刘某、许某、操全、揭厚刚、涂某、黄某、郑某等证言，被害人李某陈述，被告人孔安平、张朝水供述和辩解，同案犯何思佳等人供述和辩解，现场勘验笔录，监控视频等证据证实。 原判认为，被告人孔安平、张朝水在公共交通要道，持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人孔安平、张朝水前期有多次犯罪前科，依法应当从重处罚。被告人孔安平检举揭发他人犯罪行为且经查证属实，具有立功表现。归案后如实供述其罪行，系坦白，可以从轻、减轻处罚。被告人张朝水自动投案后如实供述其罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人孔安平、张朝水自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人孔安平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；二、被告人张朝水犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；三、作案工具长矛一根，予以没收。 宣判后，孔安平上诉提出：其系自愿认罪认罚，原公诉机关起诉书中仅指出其有坦白，建议量刑七个月至八个月，但原判不仅认定其具有上述情节，还认定其具有立功情节；请求二审法院依法改判。 辩护人提出与上诉理由相同的辩护意见。另孔安平还请求二审法院核实其是否构成重大立功。 张朝水上诉提出：其具备缓刑条件，应当依法适用缓刑。 安庆市法律援助中心接本院通知为张朝水指派的律师提出：张朝水具有自首、从犯、主观恶性较小、认罪认罚等情节，且具备缓刑条件，请求对张朝水依法适用缓刑。 经本院审查的事实、证据与原判相同。上诉人孔安平、张朝水对原判认定的事实没有异议，且在二审期间没有提出新的证据，故对原判认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为：上诉人孔安平与张朝水在公共交通要道，持械随意殴打他人，情节恶劣，已经构成寻衅滋事罪。上诉人孔安平上诉提出请求二审核实其是否构成重大立功的理由，因无证据证实，不予采纳；原判鉴于上诉人孔安平具有立功、坦白的情节，且自愿认罪认罚，对孔安平的量刑并无不当。故上诉人就此提出的上诉理由和其辩护人提出的辩护意见均不能成立。另根据本案事实表明，张朝水在本案中所起的作用不属于从犯地位，其辩护人就此提出的辩护意见不能成立。原判鉴于张朝水具有自首及自愿认罪认罚等情节，对其量刑正确，故上诉人张朝水及辩护人就量刑而提出的理由和意见均不能成立，不予采纳。原判定罪及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  胡少斌 审判员  纪泽平 审判员  程 鸿 二〇二〇年十月二十六日 法官助理储金津 书记员杨娟娟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。