河南省焦作市解放区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0802民初2282号原告：王志强，男，1974年7月16日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。委托诉讼代理人：王娟，焦作市体化示范区正德法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王锦汉，焦作市体化示范区正德法律服务所法律工作者。被告：靳湘，男，1963年10月7日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。被告：郭红霞，女，1965年10月7日出生，汉族，住江苏省泰州市高港区。原告王志强与被告靳湘、郭红霞民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月21日公开开庭进行了审理，后因案件需要转为普通程序，并于2020年10月29日公开开庭进行了审理。原告王志强及其委托诉讼代理人王娟、王锦汉均到庭参加诉讼，被告靳湘、郭红霞经本院合法传唤无正当理由均未到庭。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告王志强向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告于判决后三日内偿还原告借款本金150000元、利息和违约金，利息及违约金合计按照2%/月分段计算，自2010年11月2日起暂计算至起诉之日为306000元（扣除了已付的6个月利息），起诉之日至实际清偿之日按照上述标准继续计算；2.判令二被告如未按上述期限履行义务，原告有权对被告靳湘名下位于焦作市解放区工业路公路巷纺织厂家属院12号楼的房产行使抵押权，所得价款原告优先受偿；3.案件受理费及实现债权的相关费用由二被告承担。事实与理由：原告与二被告系朋友关系。2010年11月2日，二被告以资金周转紧张为由向原告借款，且表示可将名下房产办理抵押作为实现债权的担保。二被告委托李静静与原告签订《借款合同》、《房地产抵押合同》，并对上述合同进行公证。原告出于信任于当日筹措现金150000元交付二被告。2010年11月8日，被告靳湘将上述房产办理抵押登记。此后，二被告以各种理由推拖，仅陆续偿还了原告6个月利息，经原告多次催要剩余本息至今未还，造成原告经济损失巨大。现原告为维护自身合法权益，诉至法院，望判如所请。被告靳湘、郭红霞未到庭答辩，亦未提交证据。原告王志强为支持自己诉讼请求，在庭审中提交了下列证据：1.抵押申请书一份、房产证一份、房产协议价值确认书一份、房地产抵押合同两份、借款合同一份、公证书（2010焦众证经字第2627号）一份、委托书复印件一份及公证书复印件（2010焦信证民字第1324号）一份，证明原告与二被告于2010年11月2日建立借款合同关系，由原告向二被告出借共计150000元本金，利息为月息2分，二被告用自有房屋向原告提供担保，并办理了抵押手续，二被告委托李静静代为签署公证书及借款合同、办理相关手续；2.焦作中旅银行账户交易明细，证明原告具有向被告出借借款150000元的能力，并且通过案外人戈建新取款中的部分向二被告进行了支付；3.房屋他项权证，证明2010年11月8日原告取得抵押权利，二被告将房屋抵押给原告作为履约担保；4.2013年郭红霞出具的情况说明一份，证明郭红霞与王志强存在借款关系，从另一方面也认可了王志强已经将所借款项支付给了郭红霞，双方存在债权债务关系；5.（2019）豫0802民初4961号案件庭审笔录一份，证明涉案借款的出借、委托及证人催要借款的情况。本院依职权调取了如下证据：（2019）豫0802执恢24号案件中2019年7月31日对王志强的询问笔录一份、原告王志强出具的申请一份。原告王志强对本院出示的证据质证后，发表如下质证意见：对询问笔录、申请真实性无异议，王志强在作询问笔录时，事实情况记的不是很清楚，应当以公证书等书证记载的为准，王志强自己不太懂法律，且借款是经原告朋友介绍，另戈建新也向借款人要过钱，原告才没有及时行使权利。本院对当事人提交的证据认定如下：被告靳湘、郭红霞经本院合法传唤，无正当理由未到庭，视为其放弃了举证、质证等相关权利。原告提交的证据，经本院审查，能够证明其证据指向，本院予以采信；本院依职权调取的证据，原告王志强对真实性均无异议，本院对真实性予以确认。本院经审理，依据有效证据，对本案事实认定如下：2010年10月，原告王志强经案外人付永华介绍与被告靳湘、郭红霞相识，二被告称需要资金周转向原告借款150000元。双方协商一致后，2010年10月25日，被告靳湘、郭红霞作为委托人，案外人李静静作为受托人一起到河南省恒信公证处办理了委托公证手续，委托书主要内容如下：“委托人靳湘和郭红霞是原配夫妻，位于河南省解放区工业路公路巷纺织厂家属院**楼**［房屋所有权证号:焦房权证解字第**，房屋建筑面积70.05平方米］的房产是委托人靳湘和郭红霞的夫妻共有财产，现委托人靳湘和郭红霞欲用上述房产抵押贷款，因委托人不便前往焦作金桥投资担保咨询有限公司、公证处、房管局办理贷款手续、公证手续以及抵押登记等相关事宜，因此委托人靳湘和郭红霞共同委托李静静为我们的代理人代为办理以下事项:一、办理上述房产的抵押贷款手续包括到投资担保公司办理抵押贷款手续以及代理委托人签订《借款合同》、《房地产抵押合同》、《借据》并办理赋予其强制执行效力的公证事宜（在违约时，自愿接受依法强制执行）；代为签收相关合同公证书等手续；代为支付相关费用。二、代为前往焦作市房产管理局办理上述房产的抵押手续及注销抵押手续。三、代为办理与上述房产抵押贷款相关事项。李静静在办理上述事项中所签署的一切文件，我们均予以承认，受托人李静静无转委托权。委托期限至上述事项办理完毕为止。”2010年11月2日，案外人李静静作为二被告的代理人与原告王志强签订了《借款合同》和《房地产抵押合同》，并在河南省众信公证处对上述合同申请办理了公证并赋予其强制执行效力。根据《借款合同》、《房地产抵押合同》的约定：靳湘、郭红霞向王志强借款150000元，借款期限为2个月，自2010年11月2日至2011年1月1日止，借款利率为月息15‰。靳湘和郭红霞自愿将位于河南省解放区工业路公路巷纺织厂家属院12号楼1-5号［房屋所有权证号:焦房房权证解字第**，筑面积70.05平方米的房产抵押给王志强。若靳湘和郭红霞未按照合同约定期限（每月20日）前偿还利息，应自逾期之日起对未偿还借款金额的利息，按借款金额的每日千分之二支付违约金，因靳湘、郭红霞未按期、足额向王志强履行还款义务的，靳湘、郭红霞应自收到王志强的追偿通知后三日内无条件清偿全部借款本金及利息及借款金额5%的违约金。同日，原告王志强将借款150000元以现金方式交付给被告靳湘。原告自认其与二被告仅本案的150000元这一笔借款，且二被告陆续偿还了其6个月利息共计13500元。另查明，被告就靳湘所有的位于山阳区工业路公路巷纺织厂家属院12号楼1-5号（房屋所有权证号:焦房权房权证解字第**）办理了抵押登记手续，房屋他项权证号为焦房他证山阳字第201023**，房屋他项权利人为王志强，债权数额为150000元，登记时间为2010年11月8日。2013年2月28日，被告郭红霞出具情况说明一份，载明：泰州市汇通航运有限公司、郭红霞与戈建新、王志强有借款纠纷。公司与郭红霞均同意让河南省焦作市解放区法院处理。再查明，2019年8月26日，原告王志强向本院执行局提交书面申请一份，载明：关于王志强与靳湘抵押权纠纷，双方于2010年11月8日在焦作市房管局办理抵押登记，靳湘以山阳区工业路公路巷纺织厂家属院12号楼1-5号房产抵押向王志强借款15万元。现因该房产涉及其他纠纷被法院查封进入评估拍卖程序，根据法律规定，我申请上述拍卖房产价款优先受偿，受偿金额15万元。原告为主张二被告偿还上述借款，于2019年10月18日曾向本院提起诉讼，案号为（2019）豫0802民初4961号。庭审中原告除提交本案证据外，另提交了案外人付永华、戈建新的证人证言，该二人均到庭作证，付永华称：“原告与二被告系通过其介绍认识，因二被告不偿还原告王志强的借款，原告委托其向被告郭红霞催要还款，其每年都向被告郭红霞催要还款，郭红霞也都认可，且向其承认借过王志强的钱。”戈建新称：“二被告向原告王志强借款150000元，原告交付借款时是在其位于远大财富大厦的办公室内，当时其偿还了原告王志强50000元，又借给了原告100000元，然后王志强将总共150000元款项交付给了被告靳湘。”后因双方协商对委托书上靳湘、郭红霞签字进行鉴定，原告于2020年5月13日撤回了起诉，且就委托书上靳湘、郭红霞签字是否系其本人所签向本院申请了诉前鉴定。2020年6月24日，被告靳湘向本院提交了撤回司法鉴定申请，故原告王志强于2020年7月7日再次向本院提起诉讼，要求二被告偿还借款。本院认为，本案系民间借贷纠纷。原告主张二被告偿还其借款本金150000元，提交了二被告与案外人李静静签订的委托书、李静静代二被告与其签订的《借款合同》、《房地产抵押合同》、被告郭红霞出具的情况说明予以证明。委托书、《借款合同》、《房地产抵押合同》均经过公证处公证，被告靳湘虽就委托书中签名向本院提请过笔迹鉴定申请，但因其后又撤回了申请，应视为其放弃了相关权利，经本院审查，上述合同均不违反法律法规的强制性规定，应系合法有效。委托书公证内容系二被告委托李静静代为办理工业路公路巷纺织厂家属院12号楼1-5号房产的抵押贷款手续，虽写的是到投资担保公司办理抵押贷款手续，但结合被告郭红霞出具的情况说明、（2019）豫0802民初4961号案件中付永华、戈建新的证人证言以及二被告多年至今未撤销委托公证及房产抵押登记的反常理行为，可以认定原告王志强与二被告之间存在民间借贷的法律关系，且原告王志强已按借款合同约定将150000元借款全部交付。原告已履行了出借义务，二被告即应按约履行还本付息的义务，现因二被告未按照《借款合同》约定偿还借款本息，故原告主张二被告偿还借款本金150000元，并按月利率2%的标准自2010年11月2日起计算利息及违约金，不违反合同约定及法律规定，本院予以支持，但计算时应扣除被告已支付的13500元利息。关于原告主张就涉案抵押房产优先受偿的诉讼请求，因原、被告就涉案房屋办理了抵押登记，且借款到期后原告委托他人每年均向二被告催要还款，至今二被告均未偿还，根据相关法律规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。故在本案债权仍未消灭的情况下，原告仍对被告抵押的房屋享有抵押权，因此，原告主张依法享有对抵押房屋拍卖、变卖后价款优先受偿的权利，于法有据，但因原告王志强明确表示其优先受偿金额为150000元，系其意思自治，故其仅可在抵押房屋拍卖、变卖款项150000元的范围内享有优先受偿权，原告主张超出的部分，本院不予支持。关于原告主张实现债权的相关费用，因目前已产生的费用为诉讼费，原告并未提供证据证明有其他费用的产生，故本院仅支持原告关于本案诉讼费的主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款、第二百零二条，《中华人民共和国担保法》第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告靳湘、郭红霞应于本判决生效后十日内偿还原告王志强借款本金150000元、利息及违约金（利息及违约金合计以150000元为基数自2010年11月2日起按照月利率2%的标准计算至实际清偿之日止，扣除被告已支付的13500元）；二、原告王志强有权对位于焦作市工业路公路巷纺织厂家属院12号楼1-5号（房屋所有权证号:焦房权证房权证解字第**）卖、变卖后的价款在150000元限额内优先受偿；三、驳回原告王志强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8140元，由被告靳湘、郭红霞负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判长  孙晓勇审判员  原 琳审判员  程 明二〇二〇年十月二十九日法官助理张莹莹书记员靳润润附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的借款期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。第二百零二条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。《中华人民共和国担保法》第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。《最高人民法院》第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第二款未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。