福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0802刑初675号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人罗志炀，男，1993年12月15日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，务工，户籍地龙岩市新罗区。2019年6月26日因犯诈骗罪被上海市青浦区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元。因本案于2020年2月5日被龙岩市公安局新罗分局取保候审（同年2月4日到案）。2020年9月25日被本院取保候审。2020年10月30日经本院决定，由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检检一刑诉[2020]251号起诉书指控被告人罗志炀犯诈骗罪，于2020年9月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员雷朝晖出庭支持公诉，被告人罗志炀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：2019年10月初，被告人罗志炀与被害人何某在聊天中获悉何某母亲被判刑，便谎称其有一名当律师的叔叔名叫“沈敏炀”可以提供法律服务，并注册了一个微信号并命名“律师事务所”，以“沈敏炀”名义通过该微信号与被害人何某联系获取信任。从中编造律师费、差旅费、审计费等理由先后骗取被害人何某35000元。邱某为找寻律师为其儿子犯罪案件提供法律帮助，获悉何某认识“沈敏炀”律师，也通过何某委托“沈敏炀”代理，被告人罗志炀也以“沈敏炀”名义，以收取律师费为由骗取邱某的人民币20000元。案发后被告人罗志炀退清了全部赃款，并获得被害人何某谅解。2020年2月4日，被告人罗志炀主动到公安机关接受调查。公诉机关提供被告人罗志炀的户籍证明、前科查证经过、微信截图、支付宝转帐记录、刑事判决书等书证；证人罗某的证言；被害人邱某、何某的陈述；被告人罗志炀的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人罗志炀虚构事实，骗取他人财物，价值达55000元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人罗志炀有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条规定，可以从轻或者减轻处罚，被告人罗志炀自愿认罪认罚，根据《中华人民共和刑事诉讼法》第十五条规定，依法可以从宽处理，根据《中华人民共和国刑法》第五条、第六十一条规定，建议判处有期徒刑一年至一年三个月并处罚金。被告人罗志炀在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销原判决，实行数罪并罚。请依法判处。 被告人罗志炀对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人罗志炀以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物人民币55000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人罗志炀案发后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚；积极退赃，取得被害人谅解，酌情予以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。被告人罗志炀在缓刑考验期内犯新罪，依法对其撤销缓刑，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 一、撤销上海市青浦区人民法院（2019）沪0118刑初781号刑事判决书中对被告人罗志炀缓刑部分的判决。 二、被告人罗志炀犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；合并前罪有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万六千元（限判决生效之日起十日内缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押二日折抵刑期二日，即自2020年10月30日起至2022年2月26日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。 审 判 长 陈  炎  银 人民陪审员 林    业 人民陪审员 傅  柏  林 二〇二〇年十月三十日 法官 助理 邱  建  文 书 记 员 邱丽艳(代) 本案主要适用的法律、司法解释 一、《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。