新疆维吾尔自治区于田县人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新3226民初344号   原告：贺富强，男，汉族，1995年4月10日出生，四川省广元市人，初中文化程度，农民，住四川省广元市朝天区。   委托诉讼代理人：艾合买提江阿不都艾尼，新疆春燕律师事务所律师。   被告：新疆兵团水利水电工程集团有限公司。住所地：乌鲁木齐市新市区北京南路。   法定代表人：夏建国，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王喆，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。   原告贺富强与被告新疆兵团水利水电工程集团有限公司（以下简称被告兵团水利水电公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年6月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贺富强委托诉讼代理人艾合买提江阿不都艾尼，被告兵团水利水电公司委托诉讼代理人王喆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告贺富强向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿736,364元；2、判令解除原告与被告之间的劳动合同关系；3、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告从2016年4月20日开始在被告位于和田地区于田县吉音水利枢纽表孔溢洪洞项目部工作，期间原告贺富强每月工资为10,000元。2016年6月3日下午北京时间19点10分左右，原告贺富强在溢洪洞出口给罐车放料打混凝土时，被山上滚落下来的石块击中头部，倒地不起，被同事送往于田县人民医院，因该院条件有限，后被送往和田地区人民医院治疗。2016年6月4日经和田地区人民医院诊断为急性开放性重度颅脑外伤、左侧额叶脑挫裂伤、左侧额顶骨凹陷性粉碎性骨折、顶部左侧头皮裂伤、蛛网膜下腔出血。期间住院33天，支付医疗费33,000元。和田地区人力资源和社会保障局受理原告的工伤认定申请后，于2017年1月17日出具和地工伤认字（2017）001号工伤认定决定书，认定结论为原告贺富强在2016年6月3日发生的事故，依照工伤保险条例第十四条第一款认定为工伤。2018年8月1日，和田地区劳动能力鉴定委员会对原告的伤势进行鉴定，并出具和地劳鉴（2018）84号和田职工工伤职工鉴定结论书，鉴定结论为伤残7级。原告在住院期间，被告预支了100,000元，但其余费用至今未付。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。   被告兵团水利水电公司辩称，本案程序错误，应先经过劳动仲裁后再起诉；原告贺富强不是被告公司的员工，双方没有签订合同，原、被告之间不存在劳动关系，被告也未向原告发放过工资，故原告起诉主体错误；原告起诉的各类补助金额较高，所以请求驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的贺富强的身份证复印件本院予以确认并在卷佐证。对有异议的于田县劳动争议仲裁委员会不予受理通知书、现场12张照片、工伤（亡）认定决定书、和田地区工伤职工鉴定结论书、于田县公证处公证书、新疆兵团水利水电集团有限公司于田县吉音水利枢纽表孔溢洪洞项目部证明、和田地区人民医院住院费用结算统一票据、住院费用详单、住院病例、借款协议复印件、司法鉴定书复印件、鉴定费票据、麻柳村村委员会证明、关于明确2019年职工养老保险相关问题的通知、建设工程施工劳务分包合同，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条之规定，对工伤（亡）认定决定书、和田地区工伤职工鉴定结论书、于田县公证处公证书、新疆兵团水利水电集团有限公司于田县吉音水利枢纽表孔溢洪洞项目部证明、和田地区人民医院住院费用结算统一票据、住院费用详单、住院病例、借款协议复印件、于田县劳动争议仲裁委员会不予受理通知书，本院予以采信。对12张现场照片、司法鉴定书复印件、鉴定费票据、麻柳村村委员会证明、关于明确2019年职工养老保险相关问题的通知、建设工程施工劳务分包合同，本院不予采信。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月20日，原告贺富强在被告兵团水利水电公司位于和田地区于田县吉音水利枢纽表孔溢洪洞项目部从事劳动。2016年6月3日，原告贺富强在施工时被山上滚落下来的石块击伤头部，被立即送往医院救治。2016年6月4日至2016年6月24日在和田地区人民医院神经外科住院治疗，诊断结果为急性开放性重度颅脑外伤、左侧额叶脑挫裂伤、左侧额顶骨凹陷性粉碎性骨折、顶部左侧头皮裂伤、蛛网膜下腔出血；住院期间支付医疗费27,203.26元。出院证明中载明：“全休壹月，禁止剧烈活动，1月后复查头颅CT，半年后我科行露骨修补术”。2016年6月24日至2016年7月7日在和田地区人民医院中医科住院治疗，期间支付医疗费2,915.8元。2016年10月18日，被告兵团水利水电公司新疆吉音水利枢纽表孔溢洪洞工程项目部出具证明一份，该证明载明原告贺富强务工情况及受伤治疗过程，落款处加盖该项目部公章，并有该项目负责人马某签字。2016年12月2日，原告贺富强与新疆吉音水利枢纽表孔溢洪洞工程项目部签订借款协议，该协议载明项目部预支原告贺富强100,000元用于支付医疗费。2017年1月17日，和田地区人力资源和社会保障局出具和地工伤认字第（2017）001号工伤（亡）认定决定书，认定用人单位为新疆兵团水利水电集团有限公司吉音水利枢纽表孔溢洪洞项目部；认定原告贺富强受伤为工伤。2018年8月1日，和田地区劳动能力鉴定委员会出具和地劳鉴（2018）84号和田职工工伤职工鉴定结论书，该鉴定书载明被鉴定人为原告贺富强，用人单位为被告兵团水利水电公司，鉴定结论为伤残7级。该鉴定结论书于2018年8月9日送达，由戴某代收。2020年5月6日，于田县劳动人事争议仲裁委员会出具于劳人仲字（2020）第01号不予受理通知书，该通知书载明，于田县劳动人事争议仲裁委员会以仲裁请求超过申请时效为由，不予受理原告贺富强的仲裁申请。   本院认为，本案争议焦点为：1、原被告之间是否存在劳动关系；2、本案诉讼时效是否已过；3、工伤保险待遇相关费用计算标准如何认定。   针对第一个争议焦点，本院认为，原告贺富强与被告兵团水利水电公司虽然未签订劳动合同，但根据被告兵团水利水电公司新疆吉音水利枢纽表孔溢洪洞工程项目部出具证明、和地工伤认字第（2017）001号工伤（亡）认定决定书及和地劳鉴（2018）84号和田职工工伤职工鉴定结论书，可以认定原告贺富强是向被告兵团水利水电公司提供劳动，双方存在事实上的劳动关系。被告兵团水利水电公司在庭审中提供建设工程施工劳务分包合同，证明被告已将劳务分包给新疆乌鲁木齐陆翔劳务有限责任公司，从而证明被告兵团水利水电公司与原告贺富强没有劳动合同关系。但该合同的签订时间为2016年11月18日，而原告贺富强受伤是在2016年6月3日，该合同的签订时间是在原告贺富强受伤之后，因此不能证明被告兵团水利水电公司的抗辩理由。故本院认为，原告贺富强与被告兵团水利水电公司存在劳动关系。   针对第二个争议焦点，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条之规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。”自2017年10月1日起施行的《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条已经明确规定了诉讼时效期间为三年。另外根据《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条之规定：“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。”原告贺富强于2018年8月1日在和田地区劳动能力鉴定委员会做劳动能力鉴定，本案诉讼时效应当适用于《中华人民共和国民法总则》诉讼时效期间为三年的规定，故原告贺富强主张被告兵团水利水电公司支付工伤赔偿金的诉讼请求没有超过诉讼时效。   针对第三个争议焦点，关于原告贺富强主张的各项损失，本院依法做如下认定：   （一）原告贺富强主张医疗费30,119.06元，被告兵团水利水电公司予以认可，故对原告贺富强主张30,119.06元医疗费的诉讼请求，本院予以支持。   （二）原告贺富强主张护理费388,224元，因原告贺富强的伤情被诊断为重度颅脑损伤，本院认为其确实需要护理。因原告贺富强住院33天，医嘱全休壹月，故护理期本院认定为63天。护理费计算标准参照2016年新疆在岗职工平均收入64,630元计算，即每月5,386元，故本院认定原告贺富强护理费应为5,386元÷30天×63天=11,310.6元。   （三）原告贺富强主张伙食补助费1,980元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”原告贺富强主张伙食补助费按照每天60元、住院33天共1980元，本院予以支持。   （四）原告贺富强主张停工留薪期工资120,000元，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”因原告贺富强主张其工资按照每月10,000元计算，但未提供相关证据证明，本院认为标准过高，因原告贺富强于2018年8月1日被和田地区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残7级，应参照2017年新疆在岗职工平均收入67,932元计算，即每月5,661元，故本院认定原告贺富强停工留薪期工资应为5,661元×12个月=67,932元。   （五）原告贺富强主张伤残补助金130,000元，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款之规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”因原告贺富强于2018年8月1日被和田地区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残7级，应参照2017年新疆在岗职工平均收入67,932元计算，即每月5,661元，原告主张按照月工资5,392元计算，本院予以认可，故本院认定原告贺富强伤残补助金应为5,392元×13个月=70,096元。   （六）原告贺富强主张鉴定费1,400元，因本案属于工伤赔偿案件，因此对原告贺富强向广元利州司法鉴定中心缴纳的鉴定费1,400元，本院不予支持。   （七）原告贺富强主张一次性就业补助金113,232元、一次性工伤医疗补助金48,528元，根据新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法第二十九条之规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发20%。”因原告贺富强伤残鉴定时间为2018年8月1日，应参照2017年新疆在岗职工平均收入67,932元计算，即每月5,661元，原告主张按照月工资5,392元计算，本院予以认可，故本院认定原告贺富强一次性就业补助金应为5,392元×21个月=113,232元，一次性工伤医疗补助金应为5,392元×9个月=48,528元。   被告兵团水利水电公司在庭审中称在2016年9月23日向原告贺富强支付20,000元；2016年12月2日向原告贺富强预支了100,000元，被告兵团水利水电公司共向原告贺富强支付120,000元。因被告兵团水利水电公司认可2016年12月2日签订的借款协议中已支付的100,000元，该借款协议签订时间在后，而向原告贺富强支付20,000元在前；本院认为2016年9月23日支付的20,000元应包含在2016年12月2日借款的100,000元中，故被告兵团水利水电公司已向原告贺富强支付的数额本院认定为100,000元。   综上，被告兵团水利水电公司应向原告贺富强支付医疗费30,119.06元、护理费11,310.6元、伙食补助费1,980元、停工留薪期工资67,932元、伤残补助金70,096元、一次性就业补助金113,232元，一次性工伤医疗补助金48,528元，合计343,197.66元，扣除被告兵团水利水电公司已支付的100,000元，被告兵团水利水电公司应向原告贺富强支付243,197.66元赔偿金。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项、（二）项、第四十条，《新疆维吾尔自治区建筑业农民工参加工伤保险实施细则》第八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条之规定，判决如下：   一、解除原告贺富强与被告新疆兵团水利水电工程集团有限公司之间的劳动关系；   二、被告新疆兵团水利水电工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告贺富强支付243,197.66元赔偿金；   三、驳回原告贺富强的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5,581.82元，由原告贺富强负担3,824.02元，被告新疆兵团水利水电工程集团有限公司负担1,757.8元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院。     审  判  员   闫晓柱       二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 二 日     书  记  员   徐 迪