重庆市梁平区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0155民初457号原告：张永均，男，汉族，1975年2月19日出生，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：周召平，重庆市万州区周家坝法律服务所法律工作者。被告：唐孝东，男，汉族，1965年10月6日出生，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：谢友成，重庆市梁平区梁山法律服务所法律工作者。第三人：张江涛，男，汉族，1973年12月8日出生，住重庆市万州区。原告张永均诉被告唐孝东、第三人张江涛合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序由审判员吕欢担任审判长与人民陪审员肖大明、严建华组成合议庭，于2020年9月7日公开开庭进行了第一次审理，原告张永均及其委托诉讼代理人周召平、被告唐孝东及其委托诉讼代理人谢友成到庭参加诉讼，第三人张江涛经本院合法传唤未到庭参加诉讼。由于该案案情复杂，本院于2020年9月24日公开开庭进行了第二次审理，原告张永均及其委托诉讼代理人周召平、被告唐孝东的委托诉讼代理人谢友成到庭参加诉讼，第三人张江涛经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张永均向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告间的合伙关系；2、对原被告合伙经营期间进行清算，由被告返还原告张永均合伙出资款38万元；3、由被告按照合伙协议约定的利润分配方案分别各向原告张永均支付合伙利润27472.5元，向原告傅世文支付合伙利润15262.5元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：开发商河北喜能节能科技有限公司（后变更为磁县汇能光伏科技有限公司）将河北磁县40MW农光互补光伏发电项目中岳城镇漳村农光互助大棚工程发包给周波，周波以珠海横琴新区中龙建设有限公司为建设单位与开发商签订合同承建，工程实际承包人还是周波。周波又将该工程中的土建工程分别发包给张江涛等7人。张江涛又将他在周波那里承包的土建工程转包给唐孝东。由于工程之初需要垫资投入生活费和部分货物设施款，唐孝东没有本钱，唐孝东遂邀约傅世文参与合伙，傅世文也没有本钱投入，与唐孝东商量之后同意张永均参与合伙，并在2015年11月13日确定合伙协议载明：“经唐孝东、傅世文、张永均共三人合伙做河北太阳能发电项目，工程承包价格为每平方米55元（伍拾伍元），在经3人共同协议后一致同意，达成以下协议。（1）由张永均个人出资共计50万元整，傅世文不出资，唐孝东自行管理及施工。（2）工程净利润按每平方米12元计算，张永均占45%、唐孝东占30%、傅世文占25%，实际平米按工程结算为准。出资的50万元风险由3人共同承担，每人占33.33%，其他事宜共同协商，工地安全由唐孝东一人承担。张永均，傅世文”。合伙关系成立之后，张永均对该工程实际出资了38万元，因该项目由傅世文介绍联系，且工程实际由唐孝东自行管理及施工，所以唐孝东和傅世文没有出资。张永均将出资款转给傅世文后，傅世文按照约定又将收到的张永均对该工程的合伙款分别转账到唐孝东账户20万元和制定的张江涛的账户18万元。该项目工程做了一个多月，因开发商缺资金停工，2016年3月16日，开发商会同各方对之前所作工程进行了结算，在2018年9月将工程款支付给了承包人，唐孝东领到工程款后拒不与原告清算，也不返还原告合伙出资款本金，也拒不分配利润。原告多次索要，被告唐孝东拒绝见面，拒绝接听原告电话，严重违反诚实信用原则，原告为维护自身合法权益，特起诉来院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告唐孝东辩称，1、请求法院依法判决驳回原告张永均对本案被告的诉讼请求，本案诉讼费由原告承担。2、原告诉状所述，部分属实的，部分不属实。属实的部分为前期合伙工程的承包分包情况、工程地点、转包等过程及原、被告于2015年11月13日书写合伙协议是属实的。合伙情况不属实，因为原告张永均与傅世文、被告唐孝东三人在2015年10月份在工地现场实地考察后共同作出的决定，三人合伙来完成未到庭的第三人分包的劳务工程，当时三人协商张永均主要出资，傅世文联系工程，被告负责施工。在二原告认可的情况下，被告与第三人签订了劳务分包协议、保证金补充协议。签订劳务分包协议后，被告唐孝东在工地组织人员、架设公棚并进行施工，二原告没有在工地上施工。投资和施工的情况，原告张永均分两次向第三人张江涛支付保证金30万元，其中有18万元是二原告直接通过银行转账至第三人张江涛，另外的保证金12万元是二原告转账至被告账户上（2015年10月2日转入5万元、7万元），同日，被告将转入的12万元中的11万元转账至张江涛账户，1万元没有打入的原因是被告向张江涛说短期借一段时间，后被告又将1万元支付给张江涛。另外，有8万元是前期工程运作材料，施工中使用了12万元，超支的部分4万元是被告垫付的，工程开工两个多月，由于甲方的资金链断裂，就停工直至现在，当时没有进行结算。3、从2015年至2016年期间，被告多次找发包人及政府协调支付工人工资但是均未落实，直到2018年10月劳动监察部门组织发包方、分包方、张江涛协商解决了部分资金支付了大部分的民工工资，该项目从2015年至今未结算。支付民工工资40余万元，这一部分钱在发放时劳动监察部门未要被告参加。被告只是班组做活的，结算民工工资只需要被告提供所欠民工工资的数额和名字。被告在2015年至2018年的误工费也未结算。综上所述，原告提起的诉讼，没有事实依据，违背法律程序，未清算、结算，应依法驳回原告张永均对被告的诉讼请求。第三人张江涛经本院合法传唤未到庭参加诉讼，无答辩，无举证，无质证，无辩论。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并确认在卷佐证。根据原告陈述及查证属实的证据材料，本院对本案的法律事实确认如下：2015年10月13日，发包人磁县汇能光伏科技有限公司与承包人珠海横琴新区中龙建设有限公司签订《河北省建设工程施工合同》，赵泉胜系磁县汇能光伏科技有限公司负责人，周波系珠海横琴新区中龙建设有限公司负责人。珠海横琴新区中龙建设有限公司将建设工程合同中的土建部分劳务分包给第三人张江涛。2015年11月10日，被告唐孝东与第三人张江涛签订《劳务分包协议书》，约定：第三人张江涛将河北喜能节能科技有限公司光伏发电大棚项目中的光伏发电大棚主体土建工程、木工、钢筋、混凝土、测量、土方等劳务分包给被告唐孝东，承包按建筑面积定价为每平方米55.00元包干，年末不低于3万平米，低于3万平米按3万平计算。2015年11月12日，原告张永均向傅世文账号分两次共计转账18万元，该18万元由傅世文支付给第三人张江涛。该18万元，由唐孝东、傅世文共同向原告出具收条一份。2015年11月13日，张永均、傅世文签订《合伙协议》，合伙协议内容为：“经唐孝东、傅世文、张永均共3人合伙做河北太阳能发电项目，工程承包价格为每平方米55元（伍拾伍元），在经3人共同协议后一致同意，达成以下协议。（1）由张永均个人出资共计50万元整，傅世文不出资，唐孝东自行管理及施工。（2）工程净利润按每平方米12元计算，张永均占45%、唐孝东占30%、傅世文占25%，实际平米按工程结算为准。出资的50万元风险由3人共同承担，每人占33.33%，其他事宜共同协商，工地安全由唐孝东一人承担。张永均，傅世文”。该合伙协议，被告唐孝东未签名捺印。签订《合伙协议》后，原告张永均于2015年11月19日向傅世文转款2.5万元，于2015年11月21日向傅世文转款15万元，2015年11月23日向傅世文转款5万元。原告张永均向傅世文转款后，傅世文于2015年11月21日向被告唐孝东转款4.9万元、4.8万元、4.7万元、0.6万元，于2015年11月23日向被告唐孝东转款4.99万元、0.01万元。2015年11月23日，被告唐孝东与第三人张江涛签订《劳务分包补充协议》，该补充协议约定：本工程缴付农民工保证金30万元，进场当天交付15万元，正式施工当天交付15万元。保证金退还，在第一次甲方支付乙方工程进度款时退回一部分，最后一次随工程款全部退回。2016年4月14日，被告唐孝东与第三人张江涛签订《补充协议》，协议约定，双方在岳城镇漳村光伏发电项目协商达成共识，唐孝东与张江涛工程保证金不在工程款内，双方所产生的一切费用从工程款里扣除（只限于工程费用）；此工程跨在结清所有工人工资的前提下，所剩利润双方各一半；此工程款如有一切变动，双方共同承担；如工人工资讨要不回，双方共同承担。现原告以总发包方已经向承包方、劳务分包方支付劳务款为由，起诉来院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。本院认为，傅世文与原告张永均签订的《合伙协议》，虽被告唐孝东未在《合伙协议》签名捺印，但被告唐孝东以实际行为及庭审中认可三方的合伙事宜，应依法认定傅世文、张永均、唐孝东三人之间就本案争议劳务存在合伙关系。被告唐孝东系争议劳务的实际施工人，从被告唐孝东与第三人张江涛签订的《劳务分包协议书》、《劳务分包补充协议》、《补充协议》来看，张江涛与唐孝东系劳务合同关系或合伙关系。虽原告举示的证据表明实际发包方、承包方可能与劳务分包方已经结算，但未举示第三人张江涛与唐孝东之间进行结算的证据，且第三人张江涛未到庭参加诉讼，本院无法查明第三人张江涛与被告唐孝东进行了结算，亦无法查明原、被告合伙期间是否存在亏损或利润。故对原告要求解除合伙关系，返还投资款并分配利润的诉讼请求，本院不予支持。据此，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告张永均的全部诉讼请求。案件受理费7641.00元，由原告张永均负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。审 判 长  吕 欢人民陪审员  肖大明人民陪审员  严建华二〇二〇年十月二十三日书 记 员  蒋凌欣