安徽省涡阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1621刑初463号 公诉机关涡阳县人民检察院。 被告人燕杰,男,1983年10月19日出生于安徽省涡阳县,汉族,初中文化,住涡阳县,现任涡阳县牌坊镇程楼村委会委员。因涉嫌非法经营罪,于2020年4月8日被刑事拘留,2020年4月20日被取保候审,2020年6月10日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。 辩护人程邦见，安徽涡楚律师事务所律师。 被告人蒋祥军,男,1976年1月16日出生于安徽省亳州市,回族,初中文化,住亳州市谯城区。因涉嫌非法经营罪,于2020年4月8日被刑事拘留,2020年4月9日被取保候审,2020年6月10日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。 辩护人王洪涛，安徽彭线旗律师事务所律师。 被告人李秀兰,女,1966年7月16日出生于安徽省亳州市,汉族,初中文化,户籍所在地安徽省亳州市谯城区,住亳州市谯城区。因涉嫌非法经营罪,于2020年4月15日被刑事拘留,2020年5月13日被取保候审,2020年6月10日被逮捕。现羁押于亳州市看守所。 辩护人师松岭，安徽滳博律师事务所律师。 涡阳县人民检察院以涡检刑诉（2020）494号起诉书指控被告人燕杰、蒋祥军、李秀兰犯非法经营罪，于2020年9月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。涡阳县人民检察院指派检察员蔡毅军出庭支持公诉，被告人燕杰及其辩护人程邦见，被告人蒋祥军及其辩护人王洪涛、被告人李秀兰及其辩护人师松岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 涡阳县人民检察院指控：1、2019年8、9月份,王华华通过他人介绍联系到被告人燕杰,以每公斤26元的价格购买麻黄草3吨,王华华支付给燕杰现金78000元。燕杰电话联系到被告人蒋祥军以每公斤15元的价格购买麻黄草3吨,燕杰支付给蒋祥军现金47500元（包含运费2700元）,蒋祥军联系到刘某以每公斤13元的价格购买麻黄草3吨,并支付购买麻黄草的现金39000元。2019年9月13日,购买的3吨麻黄草,由刘某安排送货司机张华送至毫州市谯城区孙湾东四路蒋祥军家楼下,蒋祥军安排司机张华将3吨麻黄草送至毫州市谯城区毫芍路鹏瑞货运有限公司,由蒋祥军通过物流发往湖南省株洲市王华华处。此次交易被告人燕杰非法获利30500元,被告人蒋祥军非法获利5800元。 2、2020年1月份,王华华再次联系到被告人燕杰,以每公斤25元的价格购买麻黄草5吨,王华华支付给燕杰12万元。燕杰联系到被告人蒋祥军以每公斤15元的价格购买麻黄草5吨,燕杰支付给蒋祥军现金74500元(包含运费4500元)。蒋祥军联系到被告人李秀兰以每公斤12.5元的价格购买麻黄草5吨,并支付李秀兰现金62500元。2020年1月9日,购买的5吨麻黄草,由李秀兰安排司机送至毫州市鹏瑞货运有限公司,由蒋祥军通过物流发往湖南省株洲市王华华处。此次交易被告人燕杰非法获利45500元,被告人蒋祥军非法获利7500元。 3、2019年12月26日,被告人蒋祥军联系被告人李秀兰以每公斤12.5元的价格购买麻黄草2吨,价值25000元,李秀兰安排司机王振生将2吨麻黄草送至蒋祥军处,该笔交易,蒋祥军欠账未付。当日蒋祥军将该2吨麻黄草以28000元的价格卖给一名男子(身份不详)。此次交易蒋祥军非法获利3000元。 4、2020年1月31日,邵改琴联系到被告人李秀兰以每公斤14元的价格购买麻黄草2.5吨,李秀兰安排司机将2.5吨麻黄草发往陕西省宝鸡市向源中药饮片有限公司邵改琴处,邵改琴收到麻黄草后,安排其儿媳曹艳霞通过银行转账向李秀兰付35000元。 5、2020年4月14日上午10时许,涡阳县公安局民警依法对位于亳州市谯城区孙湾行政村东1路17号的李秀兰住处进行搜查时,发现麻黄草6袋,经称量净重为200.2公斤。经涡阳县价格认证中心认定：200.2公斤麻黄草的价格为3003元。 公诉机关针对上述指控事实，提交了书证、现场勘查、检查笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据。 公诉机关认为，被告人燕杰、蒋祥军、李秀兰的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。鉴于三被告人有坦白情节，自愿认罪认罚，建议判处燕杰有期徒刑一年至一年四个月，并处罚金；建议判处蒋祥军有期徒刑七个月至九个月，并处罚金；建议判处李秀兰有期徒刑七个月至九个月，并处罚金。 被告人燕杰辩称：对指控的犯罪事实及罪名无异议。 辩护人的主要辩护意见为：1、被告人有坦白情节；2、被告人系初犯、偶犯；3、被告人认罪认罚。综上，对燕杰应从轻处罚。 被告人蒋祥军辩称：对指控的犯罪事实及罪名无异议。 辩护人的主要辩护意见为：1、社会危害性较小；2、被告人有坦白情节；3、被告人自愿认罪认罚。综上，提请从轻处罚。 被告人李秀兰辩称：对指控的犯罪事实及罪名无异议。 辩护人的主要辩护意见为：1、犯罪数额较小；2、被告人在家中被查扣的麻黄草应为犯罪未遂；3、被告人自愿认罪认罚。综上，提请从轻处罚。 经审理查明：1、2019年8、9月份,王华华以每公斤26元的价格向被告人燕杰购买麻黄草3吨,并支付给燕杰现金78000元。燕杰联系被告人蒋祥军，以每公斤15元的价格向蒋祥军购买麻黄草3吨,并支付给蒋祥军现金47500元（包含运费2700元）,蒋祥军自刘某处以每公斤13元的价格购买麻黄草3吨,并支付购买麻黄草的现金39000元。2019年9月13日,购买的3吨麻黄草,由刘某交付蒋祥军,由蒋祥军通过物流发往湖南省株洲市王华华处。此次交易被告人燕杰非法获利30500元,被告人蒋祥军非法获利5800元。 2、2020年1月份,王华华再次联系到被告人燕杰,以每公斤25元的价格购买麻黄草5吨,王华华支付给燕杰12万元。燕杰联系到被告人蒋祥军以每公斤15元的价格购买麻黄草5吨,燕杰支付给蒋祥军现金74500元(包含运费4500元)。蒋祥军联系到被告人李秀兰以每公斤12.5元的价格购买麻黄草5吨,并支付李秀兰现金62500元。2020年1月9日,购买的5吨麻黄草,由蒋祥军通过物流发往湖南省株洲市王华华处。此次交易被告人燕杰非法获利45500元,被告人蒋祥军非法获利7500元，被告人李秀兰非法获利6500元。 3、2019年12月26日,被告人蒋祥军联系被告人李秀兰以每公斤12.5元的价格购买麻黄草2吨,价值25000元,李秀兰安排司机王振生将2吨麻黄草送至蒋祥军处,该笔交易,蒋祥军欠账未付。当日蒋祥军将该2吨麻黄草以28000元的价格卖给一名男子(身份不详)。此次交易蒋祥军非法获利3000元。 4、2020年1月31日,邵改琴联系被告人李秀兰以每公斤14元的价格购买麻黄草2.5吨,通过银行转账向李秀兰付35000元，此次交易被告人李秀兰非法获利2500元。 5、2020年4月14日上午10时许,涡阳县公安局民警依法对位于亳州市谯城区孙湾行政村东1路17号的李秀兰住处进行搜查时,发现麻黄草6袋,经称量净重为200.2公斤。经涡阳县价格认证中心认定：200.2公斤麻黄草的价格为3003元。 上述事实，被告人燕杰、蒋祥军、李秀兰在开庭审理过程中无异议，且有户籍信息、抓获经过，扣押决定书、扣押清单，现场勘验笔录、现场图及照片，辨认笔录及照片，检查笔录及照片，检验报告及解读，价格认定结论书，托运单，通话记录，证人刘某、张某、赵某、李某1、李某2等人的证言等证据证明，足以认定。 本院认为，被告人燕杰、蒋祥军、李秀兰在未取得经营许可证的情况下，非法经营麻黄草，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，三被告人分工合作，相互配合，均系主犯。三被告人均具有坦白情节，自愿认罪认罚，依法可从轻处罚，辩护人与之相同的辩护意见，予以采纳。李秀兰的辩护人提出本案中李秀兰被查扣的200.2公斤麻黄草应属犯罪未遂的辩护意见，本院认为，非法经营罪的既遂包含生产、运输、储存等多种行为，李秀兰在未取得经营许可证的情况下，储存麻黄草待售的行为属于犯罪既遂，其评估价格应计入犯罪数额，并对其作出相应的处罚，辩护人关于此节的辩护意见，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条，第二十六条，第六十七条第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人燕杰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元（罚金已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月10日起至2021年5月27日止。） 二、被告人蒋祥军犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月10日起至2021年1月7日止。） 三、被告人李秀兰犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月10日起至2020年12月11日止。） 四、对被告人燕杰的违法所得人民币七万六千元、被告人蒋祥军的违法所得人民币一万六千三百元、被告人李秀兰违法所得人民币九千元，予以追缴（已追缴）。 五、扣押在案的200.2公斤麻黄草及犯罪工具，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  赵修珠 审 判 员  刘 影 人民陪审员  张韶辉 二〇二〇年十月二十九日 书 记 员  徐 晨 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具备前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。