山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终5716号上诉人（原审被告）：高榕，女，1973年3月13日出生，汉族，居民，住山东省蓬莱市。被上诉人（原审原告）：殷家亮，男，1957年11月9日出生，汉族，居民，住山东省蓬莱市。委托诉讼代理人：由忠田，山东星河泰律师事务所律师。上诉人高榕因与被上诉人殷家亮保证合同纠纷一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2020）鲁0684民初2588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人高榕上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实有误。一、上诉人为e租宝业务员，被上诉人要将款项投入e租宝系其自愿行为，且上诉人从中未获取任何利润或提成，上诉人向被上诉人推荐e租宝产品仅仅是履行职务行为。被上诉人与e租宝公司系委托理财关系，双方不存在债权债务纠纷，上诉人书写的“欠条”并非保证合同，一审法院认定上诉人与被上诉人之间为保证合同纠纷没有依据。二、假设该保证合同成立，因主合同无效，那么依据相关法律规定担保合同无效，一审法院判令上诉人承担赔偿无事实依据和法律依据。综上，要求二审法院查明案件事实，依法维护上诉人合法权益。被上诉人殷家亮答辩称：一审判决正确，请求维持。一审原告殷家亮向一审法院提出诉讼请求：请求判令被告1.履行担保责任赔偿原告的损失507000元及利息（以507000元为基数，自2020年3月31日起至法院判决生效后10日内，按年利率6%计算）；2.承担诉讼费用。事实和理由：原、被告系朋友关系。2015年被告在e租宝从事业务员，极力鼓动原告购买e租富盈理财产品，期限半年。被告承诺半年后如不能归还本金，自己愿意承担赔偿责任，并向原告出具了书面欠条。原告投入780000元，后e租宝项目涉嫌犯罪，原告被列入受害人名单。2020年年初，案件完结，所有受害人按投入本金比例返还35%。2020年1月，案件办理机关交给原告一张273000元的存单，原告的本金损失额为507000元，被告应按约定赔偿原告的损失。现原告诉至法院，望查明事实，判如所请。高榕辩称，请求驳回原告的诉讼请求。涉案的e租宝产品的当事人已经以非法吸收公众存款罪定罪处罚，且判决书中明确认定对被害人的损失予以继续追缴，因此，本案原告在没有举证证明刑事追赃程序已经终结的情况下提起民事诉讼，应该驳回起诉。1.程序上本案涉及非法集资刑事案件，按照《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条规定，从程序上裁定驳回原告的起诉。同时原告在诉状当中已经选择了通过刑事案件追缴其损失，最终获得了35%的赔偿，刑事案件未终结，原告的损失可以通过刑事追缴的方式得到赔偿。2.原告与被告之间不存在欠款的关系。2015年12月8日，被告在原告书写的欠条上签名，其本意只是承揽业务的需要，该欠条之后原告到e租宝理财公司投入780000元，与理财公司形成理财合同关系，原、被告之间的欠条自然失效。退一步讲，被告的欠条行为构成连带责任保证。依据担保法第26条规定，已过担保期间，原告没有在法律规定的担保期间内主张权利，被告也不承担相应的责任。一审法院认定，被告于2015年12月8日向原告出具了欠条，在欠条中自认“殷家亮于2015年12月8日购买e租宝产品‘e租富盈’理财产品半年时间。购买资金：人民币柒拾捌万元正。半年后应本金全额打如殷家亮账户内，假如到期没见款，全额资金由高榕赔偿”。后e租宝平台因涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关查处，经北京市第一中级人民法院委托中国工商银行协助办理e租宝案的资金清退工作，按照投资额的35%退还，现原告已经获得赔偿款273000元，尚欠本金507000元。一审法院认为，被告已在2015年12月8日的欠条签名，应视为被告自愿为原告在e租宝平台借款提供连带责任保证，原、被告之间形成了保证合同关系。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务期间届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。故本案原告通过金易融（北京）网络科技有限公司平台即“e租宝网站”受让了安徽钰诚融资租赁有限公司的债权，该债权的有效期为6个月，即自2015年12月8日至2016年6月9日。被告应于2016年6月9日前偿还上述债务。故被告的保证期间为2016年6月10日至2016年12月9日。被告辩称本案已经超过诉讼时效，原告提交了录音材料若干。录音分别发生于2015年12月21日、2016年6月23日、2018年12月29日、2018年12月29日、2018年12月29日，系原、被告及原告妻子、朋友等之间的录音材料。依据录音材料可以认定原告在上述时间向被告主张了权利，故认定本案未超过诉讼时效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第八条规定，借款人涉嫌犯罪或者生效判决认定其有罪，出借人起诉请求担保人承担民事责任的，人民法院应予受理。故被告辩称驳回原告的起诉，不予支持。被告系连带责任保证人，原告请求被告给付尚未返还的借款本金507000元，不违反法律规定，予以支持。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案并非借款纠纷，且被告在欠条中约定支付的是本金，故原告请求被告自2020年3月31日起至判决生效后10日内按年利率6%给付利息，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十六条规定,一审法院于2020年6月26日判决:一、被告高榕给付原告殷家亮507000元，限于判决生效后10内付清；二、驳回原告殷家亮对被告高榕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4435元，由高榕负担；申请费3055元，由高榕负担。二审中，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，2015年12月8日，被上诉人殷家亮以780000元在安徽钰诚融资租赁有限公司购买e租宝产品“e租富盈”理财产品半年时间，同日上诉人为被上诉人出具欠条，承诺“半年后应本金全额打入殷家亮账户内，假如到期没见款，全额资金由高榕赔偿”。2015年12月，e租宝平台因涉嫌非法吸收公众存款罪被公安机关查处。以上事实，本院予以确认。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定：借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。本案所涉欠条应视为上诉人自愿为被上诉人在e租宝平台借款承担连带保证责任，上诉人与被上诉人系保证合同关系，涉案欠条不属于合同法及担保法规定的无效情形，安徽钰诚融资租赁有限公司涉嫌非法吸收公众存款构成犯罪之事实并不影响本案保证合同的效力认定，本案保证合同的成立是上诉人基于意思自治原则所出具，系上诉人真实意思表示，被上诉人确已按约交付了款项，并不存有过错，依法认定保证合同有效。根据法律规定，担保合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。据此，上诉人依法应当承担保证责任。上诉人以其书写涉案欠条的行为系履行职务行为否认其与被上诉人之间存在保证合同关系，理由不当；上诉人主张涉案保证合同无效、其保证已过保证期间，均证据不足，且于法无据，本院依法不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8870元，由上诉人高榕负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  王天松审判员  尹鹏亮二〇二〇年十月十二日书记员  李茜茜