上海市第一中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）沪01刑终1118号原公诉机关上海市金山区人民检察院。上诉人（原审被告人）祝传敬，冒名姚红，男，1986年7月15日生，汉族，高中文化，无业，户籍地山东省菏泽市成武县，暂住本市金山区;因本案于2019年1月8日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕，现羁押于上海市金山区看守所。辩护人唐磊运，上海市震旦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王保健，男，1983年6月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江苏省徐州市丰县，暂住本市金山区;2008年3月因犯聚众斗殴罪被江苏省苏州市相城区人民法院判处有期徒刑十个月，同年9月2日刑满释放;因本案于2019年1月8日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕，现羁押于上海市金山区看守所。辩护人李**飞，上海申企律师事务所律师。原审被告人张祥，男，1982年5月20日生，汉族，初中文化，无业，户籍地江苏省灌南县，暂住本市金山区;因本案于2019年1月8日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕，现羁押于上海市金山区看守所。原审被告人汪某，男，1990年7月13日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地江苏省淮安市清江浦区，暂住本市金山区;因本案于2019年1月8日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕，现羁押于上海市金山区看守所。上海市金山区人民法院审理上海市金山区人民检察院指控原审被告人祝传敬、张祥、汪某、王保健犯诈骗罪一案，于2020年6月29日作出（2019）沪0116刑初812号刑事判决。原审被告人祝传敬、王保健不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了上诉人、听取了辩护人的意见。现已审理终结。原判经审理查明：2018年7月至10月间，被告人祝传敬、王保健、张祥、汪某经事先预谋，通过许某等人物色有资金需求的被害人舒某、程某等人，利用对方急需资金周转，声称可以帮助被害人以贷款方式购买车辆，待提取车辆后转售变现，假意与被害人约定根据贷款金额按比例分成，以首付款、交通费、住宿费等均无需被害人自己支出取得被害人的信任，诱骗被害人从全国各地前来上海、浙江等地4S店购置车辆并办理贷款，待提取车辆后，祝传敬等人迅速变卖车辆，将售车款据为己有进行分赃，并陆续切断与被害人的联系，导致被害人遭受经济损失。其中，被害人舒某购买大众帕萨特轿车及别克君威轿车各1辆，被骗人民币162,400元（以下币种相同）;被害人程某购买福特多用途乘用车1辆，被骗129,000元;被害人郭某购买大众途观汽车1辆，被骗116,000元;被害人张某购买大众帕萨特轿车1辆，被骗106,250元;被害人聂某购买大众迈腾轿车1辆，被骗86,000元;被害人焦某购买大众迈腾轿车1辆，被骗81,000元。被告人祝传敬、张祥、汪某均参与对上述被害人实施诈骗，涉案金额680,650元;被告人王保健参与对被害人舒某、程某、焦某实施诈骗，涉案金额372,400元。期间，祝传敬、许某前期与被害人进行沟通，商定返现贷款比例，由祝传敬审核资料，联系购车事宜并负责车辆后续处理;张祥负责垫资及管理账目,将购车首付款通过自己或汪某银行卡转入被害人银行卡内;王保健、汪某负责接送被害人、办理购车及贷款手续等。车辆转售获款后，在扣除前期各项费用后，汪某按每名被害人1,500元获取相应提成，其余赃款由祝传敬、张祥、王保健予以均分。2019年1月7日，被告人祝传敬、张祥、汪某、王保健被公安机关抓获，到案后均如实供述了上述事实。本案审理期间，被告人祝传敬、王保健家属代为退赔4,000元、2万元。原审认定上述事实的证据有：被害人舒某、程某、郭某、张某、聂某、焦某、许某的陈述、辨认笔录，购车合同、机动车销售统一发票、银行签购单、保险合同、贷款申请表、汽车抵押贷款合同、个人担保贷款合同、融资租赁合同、还款明细，银行卡交易明细、微信转账记录截图、同案犯许某的供述、证人金某、吴某1、吴某2、王某的证言，祝传敬、张祥、王保健、汪某的供述及辨认笔录，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，账本复印件，公安机关调取的手机视频、微信语音聊天记录，全国机动车信息查询表，侦破经过，刑事判决书、刑满释放证明，户籍信息等。原审法院认为，被告人祝传敬、张祥、汪某、王保健以非法占有为目的，多次骗取他人财物，祝传敬、张祥、汪某均系数额特别巨大，王保健系数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人祝传敬、张祥、王保健在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人汪某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。四被告人到案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人祝传敬、王保健有退赃表现，可以酌情从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人祝传敬犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币六万元。二、被告人张祥犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六万元。三、被告人汪某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。四、被告人王保健犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元。五、在案扣押的作案工具手机、电脑等予以没收：在案退赔款24,000元按比例发还被害人；责令被告人祝传敬、张祥、汪某、王保健于判决生效之日起一个月内继续退赔相关被害人其余经济损失。祝传敬上诉提出对原判认定的经过及证据没有异议，但对诈骗金额有异议，原判量刑过重。祝传敬的辩护人提出对原判罪名无异议，但原判认定的犯罪金额有误，被害人与上诉人明确约定了贷款车辆变现后的分配比例，被害人的损失不是全部的贷款金额；原审认定的诈骗金额与上诉人和公诉机关签署认罪认罚确认的金额不符；祝传敬在共同犯罪中获利较少，且已部分退赔，原判量刑过重。王保健提出上诉后又申请撤回上诉。原审被告人张祥、汪某对原判定罪量刑无异议，未提出上诉。本院经审理查明的事实、证据与原审判决相同。本院认为，上诉人祝传敬、王保健、原审被告人张祥、汪某以非法占有为目的，多次骗取他人财物，其中祝传敬、张祥、汪某均系数额特别巨大，王保健系数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。对于祝传敬的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查：1.祝传敬等人以非法占有为目的，假意与被害人约定帮助被害人办理购车贷款再将车辆处置变现后与被害人按比例分成，待车贷办理及车辆处置后私分钱款并切断与被害人的联系；上述分成约定系祝传敬等人为成功实现诈骗行为而虚构，祝传敬等人主观上没有履约的意愿，客观上亦没有履约行为，故不能仅以约定的分成金额认定为本案的犯罪金额；本案被害人的实际损失是扣除其从祝传敬等人处获取的金额后需要偿还的贷款金额，应以此认定本案的犯罪金额。2.原判对本案依法适用普通程序审理，对诈骗金额的调整亦在庭审中充分听取了控辩双方的意见，据此对公诉机关指控的诈骗金额及量刑建议作出调整符合法律规定。3.原判依据祝传敬在共同犯罪中的地位、作用及本案的事实、性质、情节、社会危害程度等，所作量刑在法定幅度内，并无不当。故本院对祝传敬的辩解及辩护人的辩护意见均不予采纳。综上所述，原判认定上诉人祝传敬、王保健、原审被告人张祥、汪某犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，且诉讼程序合法。上诉人王保健自愿撤回上诉的申请符合法律规定，应予准许。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、最高人民法院《关于适用的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：一、准许上诉人王保健撤回上诉。二、驳回祝传敬的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 郭 震审判员 陈 捷审判员 高丹丹二〇二〇年十月十九日书记员 马扬宁附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……二、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。……