四川省梓潼县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0725刑初98号 公诉机关梓潼县人民检察院。 被告人余洋，男，生于1985年7月1日，汉族，公司职员，大专文化，住四川省广元市利州区。因犯信用卡诈骗罪于2017年3月22日被判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。因涉嫌诈骗，于2019年12月18日被梓潼县公安局取保候审，2020年8月7日被梓潼县人民检察院取保候审，经梓潼县人民法院决定，于2020年9月24日被逮捕。现羁押于梓潼县看守所。 被告人余洋被控盗窃一案，梓潼县人民检察院于2020年9月4日以梓检一部刑诉﹝2020﹞92号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，于2020年9月16日、9月27日公开开庭审理了本案。梓潼县人民检察院指派检察员张雪松出庭支持公诉，被告人余洋到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明：2019年7月28日至2019年11月7日期间，被告人余洋利用与被害人魏某的恋爱关系有经常接触的机会，趁被害人魏某睡觉、洗澡等本人与手机人机分离时，对魏某的手机进行操作，在魏某不知情的情况下，先后多次登录魏某本人在手机上已下载并注册的“京东金融ＡＰＰ”、“分期乐ＡＰＰ”，将魏某在“京东金融ＡＰＰ”、“分期乐ＡＰＰ”上账户内的资金进行转移、套现，并采取删除交易短信等方式掩盖事实，转移、套现后的资金被其消费、使用，共转移13笔资金合计30839.90元（人民币，下同）。分别为： 1.2019年7月28日6：34，余洋用魏某手机上“京东金融ＡＰＰ”的“京东金条”借款业务向自己的微信钱包转账5000.00元。 2.2019年7月29日9：20，余洋用魏某手机上“京东金融ＡＰＰ”的“京东白条”取现业务向自己的微信钱包转账5500.00元。 3.2019年8月4日10：01，余洋用魏某手机上“京东金融ＡＰＰ”的“京东白条”向余洋自己的手机号17738781332充值49.93元。 4.2019年8月4日11：40，余洋用魏某手机上“京东金融ＡＰＰ”的“京东白条”向余洋微信好友“姐姐”（杨某）提供的手机号151××××3068充值299.99元。同日11：42，杨某向余洋微信转账270.00元。 5.2019年8月4日11：44，余洋用魏某手机上“京东金融ＡＰＰ”的“京东白条”向余洋微信好友“姐姐”（杨某）的手机号152××××7222充值299.99元。同日11：44，杨某向余洋转账270.00元。 6.2019年8月4日15：18，余洋用魏某手机上“京东金融ＡＰＰ”的“京东白条”向余洋微信好友“姐姐”（杨某）的手机号152××××7222充值299.99元。 7.2019年8月4日15：48，余洋用魏某手机上“京东金融ＡＰＰ”的“京东白条”向青羊区鑫城通讯器材经营部扫码（余洋微信好友杨某提供的京东商城商户收款二维码）转账4500.00元。同日15：50，余洋微信好友“姐姐”（杨某）向余洋转账4000.00元。 8.2019年8月18日12：53在梓潼县城，余洋用魏某手机上“京东金融ＡＰＰ”的“京东白条”向青羊区鑫城通讯器材经营部扫码（余洋微信好友杨某提供的京东商城商户收款二维码）转账2998.00元。同日13：09，由余洋微信好友“姐姐”（杨某）向余洋转账2698.00元。 9.2019年9月13日10：13，余洋用魏某手机上“分期乐ＡＰＰ”的“乐花卡”业务向余洋自己微信钱包转账5000.00元。 10.2019年9月13日10：15，余洋用魏某手机上“分期乐ＡＰＰ”的“乐花卡”业务向余洋自己微信钱包转账5000.00元。 11.2019年9月16日22：51，余洋用魏某手机上“分期乐ＡＰＰ”的“乐花卡”业务向余洋自己微信钱包转账1000.00元。 12.2019年10月17日18：31，余洋用魏某手机上“分期乐ＡＰＰ”的“乐花卡”业务向余洋自己微信钱包转账447.00元。 13.2019年11月7日14：35，余洋用魏某手机上“分期乐ＡＰＰ”的“乐花卡”业务向余洋自己微信钱包转账445.00元。 被害人魏某于2019年11月至2020年1月2日期间，偿还了上述13笔欠款，还款额共计32830.48元。案发后被告人余洋分别向魏某退款29000.00元、3831.00元，合计退赔32831.00元。 公诉机关认为，被告人余洋以非法占有为目的，采用秘密手段，将他人“京东金融APP”、“分期乐APP”账户内的资金转移到自己微信钱包账户内或者套现后转移到自己微信钱包的账户供自己使用，盗走他人财物数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人余洋认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。建议判处被告人余洋有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币8000元，可适用缓刑。 另查明，广元市利州区司法局不同意将被告人余洋纳入社区矫正人员序列。 上述事实，被告人余洋在审理过程中亦无异议，有经查证属实的受案登记表、受案回执、移送通知书、立案决定书、立案告知书、强制措施材料，犯罪嫌疑人基本情况表、户籍证明、到案经过、收条、接收证据清单，被害人魏某手机截图、魏某微信支付交易明细证明、魏某中国农业银行卡交易明细清单、支付宝账单截图、魏某手机京东白条截图及还款账单详情截图、手机充值截图、与“青羊区鑫诚通讯器材经营部”交易支付截图、手机京东白条截图、京东白条还款截图、还款记录、手机分期乐截图、微信转账截图，证人杨某微信支付交易明细证明、杨某微信转账截图，支付宝转账电子回单，“青羊区鑫诚通讯器材经营部”企业信用信息公示报告登记信息、辨认笔录、提取笔录、被告人余洋微信支付交易明细证明，前科资料，证人证言，被害人陈述，被告人供述，随卷光盘清单、视听资料。 本院认为，被告人余洋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。鉴于被告人余洋归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被告人余洋承认公诉机关指控的犯罪事实愿意接受处罚，依法可从宽处理。被告人余洋全额退赔被害人经济损失，可酌情从轻处罚。被告人余洋有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人余洋不符合适用缓刑的条件，故不宜适用缓刑。对于公诉机关关于可以适用缓刑的量刑建议，本院不予采纳。 据此，本院根据被告人的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人余洋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月；并处罚金人民币八千元，罚金限本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月24日起至2022年5月23日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  何汶洋 人民陪审员  樊 巧 人民陪审员  黄志贵 二〇二〇年十月十六日 书 记 员  徐 凤 附：适用法院条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。 第六十七条第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。