广东省中山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤20执复88号 复议申请人（被执行人）：中山市盘古企业管理策划有限公司，住所地广东省中山市**银通街**利和公寓****，统一社会信用代码91442000070288230H。 法定代表人：孙秀冰，总经理。 委托诉讼代理人：李明锋，广东广翰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷文聪，广东广翰律师事务所律师助理。 申请执行人：中山市兆丰泰企业投资顾问有限公司，住所，住所地广东省中山市石岐区宏基路宏华街********社会信用代码9144200033477732XG。 法定代表人：肖德洋，总经理。 委托诉讼代理人：陈敏滢，系该公司股东。 复议申请人中山市盘古企业管理策划有限公司（以下简称盘古公司）不服广东省中山市第一人民法院（以下简称执行法院）于2020年2月24日作出的（2019）粤2071执异546号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查,现已审查终结。 执行法院查明，关于中山市兆丰泰企业投资顾问有限公司（以下简称兆丰泰公司）与盘古公司等委托合同纠纷一案，执行法院经审理作出（2017）粤2071民初611号民事判决，判决内容为：一、盘古公司于本判决生效之日起七日内向兆丰泰公司交付关于2016年4月16日中山市“古巨基我们世界巡回演唱会”的2015年12月1日至2016年10月16日期间所有售票后台记录、原始凭证和账本;二、盘古公司于本判决生效之日起七日内向兆丰泰公司返还售票收入92813.86元及支付逾期付款利息（按中国人民银行同期同类贷款利率，从2017年1月10日起计至实际清偿之日止）；三、驳回兆丰泰公司的其他诉讼请求。案件受理费93800元，由兆丰泰公司负担46900元、盘古公司负担46900元。盘古公司不服判决提起上诉，后因未按规定交纳上诉费用，被二审法院终审裁定按其自动撤回上诉处理。民事判决生效后，因盘古公司未按生效判决履行义务，兆丰泰公司向执行法院申请执行,执行案号为（2019）粤2071执7832号。执行过程中，盘古公司向执行法院履行金钱给付部分的义务。2019年8月2日，盘古公司到庭称交付民事判决项下2015年12月1日至2016年10月16日账册资料共5页，兆丰泰公司收取了该资料，但认为该售票后台记录为红马公司售票记录，而非盘古公司销售记录；原始凭证为红马公司销售转款记录；账本为盘古公司自行编写的明细且只有支出没有收入，内容不完整，而且在庭审过程中已经出示，不是民事判决项下责令交付的执行标的物，并书面回复执行法院。盘古公司则认为所提交的资料就是本案涉及的售票后台记录、原始凭证和账本，再没有其他资料，其中除企业活期明细信息和银行基本账户流水信息外均在庭审过程中已经提交。2019年10月17日，执行法院向兆丰泰公司发出（2019）粤2071执7832号之一执行告知书，内容为：“本院立案执行本案后，盘古公司于2019年6月20日依你公司申请执行的第二、第三项执行内容已经履行完毕。关于你公司申请执行的第一项内容：要求盘古公司交付关于2016年4月16日中山市“古巨基我们世界巡回演唱会”的2015年12月1日至2016年10月16日期间所有售票后台记录、原始凭证和账本，本院责令盘古公司交付上述执行物，盘古公司无法就你公司申请执行的内容完成交付行为。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十四条规定：“执行标的物为特定的，应当执行原物。原物确已毁损或者灭失的，经双方当事人同意，可以折价赔偿。双方当事人对折价赔偿不能协商一致的，人民法院应当终结执行程序。申请执行人可以另行起诉。”执行法院将依法终结执行。如你（单位）对此有异议，在收到本告知书之日起五日内向执行法院书面提出意见，逾期提出或不提出，本案将依法终结执行。执行法院在作出（2019）粤2071执7832号之一执行告知书前后，未对本案采取罚款、拘留、搜查等其他执行措施。本案仍未执行结案。兆头丰泰公司收到该告知书后于2019年10月25日提出了本案执行异议。 另查明，根据执行法院（2017）粤2071民初611号民事判决认定：“根据前述分析，涉案演唱会门票的销售模式，本院认定为三种方式：一是红马传媒广州分公司通过大麦网销售277504元，二是盘古公司自行销售，三是兆丰泰公司自行销售。但从红马传媒提供的证据及诉讼过程中的陈述来看，自行销售的涉案演唱会的票纸及防伪贴均由盘古公司从红马传媒广州分公司处领取，红马传媒广州分公司未与兆丰泰公司发生业务往来。盘古公司领取上述票纸及防伪贴自行销售应有相关的销售记录、凭证及入账记录；或者盘古公司将上述票纸及防伪贴交由兆丰泰公司自行销售，亦应有相关交付凭证。但盘古公司未提供上述凭证供委托方兆丰泰公司核查涉案演唱会的收支情况，亦未向兆丰泰公司支付演唱会的门票收入。盘古公司的行为构成违约，盘古公司应向兆丰泰公司提供涉案演唱会的售票记录、原始售票凭证及账本，上述凭证存在但不限存在于盘古公司的财务会计账簿及银行流水明细中。兆丰泰公司诉请盘古公司向其交付2015年12月1日至2016年10月16日期间（演唱会举办前后约6个月）涉案演唱会的售票后台记录、原始凭证及账本，理据充分，本院予以支持。” 执行法院认为，本案争议焦点在于对于行为类的执行，作为被执行人的盘古公司是否已按执行法院（2017）粤2071民初611号生效民事判决履行了执行义务，执行法院现阶段所采取的执行手段是否已穷尽。一、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行”。根据已经发生法律效力的民事判决，盘古公司须向兆头丰泰公司负有交付关于2016年4月16日中山市“古巨基我们世界巡回演唱会”的2015年12月1日至2016年10月16日期间所有售票后台记录、原始凭证和账本的义务。前述售票后台记录、原始凭证和账本属于会计账簿类资料，生效民事判决已明确认定在盘古公司手中，并负有交付义务，盘古公司就应当履行，但其经执行法院多次责令，仅提供5页的资料，且这些资料为其在审判阶段所提供，并不被申请执行人兆丰泰公司确认，这些资料显与生效民事判决所确定的内容严重不相符，仍未达到生效民事判决确定的履行标准，应当继续履行。二、在执行中，被执行人隐匿财产、会计账簿等资料的，人民法院除可依照民事诉讼法第一百十一条第一款第六项规定对其作罚款、拘留等强制措施处理外，还应责令被执行人交出隐匿的财产、会计账簿等资料，被执行人拒不交出的，人民法院可以采取搜查措施。目前盘古公司没有证据证明这些资料在兆丰泰公司手上或已完全交付给兆丰泰公司，也无证据认定这些资料“已毁损或者灭失”。故执行法院在执行本案过程中，尚未采取前述强制执行措施前，适用《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十四条关于这些资料“已毁损或者灭失”情形下处理的规定拟终结执行程序并建议申请执行人可以另行起诉，从而发出（2019）粤2071执7832号之一执行告知书确有不当，应予以纠正。三、从盘古公司申请调查取证的内容来看，这些其申请调查的证据材料均形成于执行法院（2017）粤2071民初611号案件审判期间及之前，其请求内容实质上是否定生效判决所确定的其应负的执行义务，是对生效判决不服，其主张内容非执行异议审查的范围，故执行法院不同意该调查取证的申请。 综上，兆丰泰公司提出的异议成立，执行法院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项之规定，裁定：兆丰泰公司异议成立，撤销执行法院（2019）粤2071执7832号之一执行告知书。 盘古公司向本院申请复议称，请求依法撤销执行法院作出的（2019）粤2071执异546号执行裁定；中止（2019）粤2071执7832号案的执行程序；暂停本案的审理。事实和理由：一、盘古公司与兆丰泰公司委托合同纠纷一案，立案执行后，盘古公司在其能力范围内按照执行内容履行完毕相应的支付义务。至于第一项判决内容，根据“中文广新外演[2016]1号“显示，”古巨基我们世界巡回演唱会“在中山地区有且仅有一场演出，时间为2016年4月16日。演出结束后，演唱会门票即失去其原有的功能效用，2016年4月17日至2016年10月16日根本不可能存在售票行为。另外，盘古公司曾向原审法院提交65份2016年4月16日中山市“古巨基我们世界巡回演唱会”合同，主要内容为兆丰泰公司自行与他人销售演唱会门票，合同上注明的时间都是在2016年1月至4月期间，可见2016年下旬以后的全部售票记录、原始凭证和账本都在兆丰泰公司手中。交付该期间所有售票后台记录、原始凭证和账本是不可能实现的，盘古公司不具有履行特定行为义务的能力，盘古公司履行生效判决的行为理应视为已达到生效民事判决确定的履行标准。二、盘古公司不服（2017）粤2071民初611号民事判决，已申请再审，现已立案受理，案件正在审理当中，按照法律规定，应中止原判决的执行。复议期间，盘古公司向本院提交了（2020）粤20民申27号受理通知书，拟证明其不服（2017）粤2071民初611号民事判决向本院申请再审的事实。 兆丰泰公司未提交答辩意见。 本院对执行法院查明的事实予以确认。 另查，2020年4月15日，本院作出（2020）粤20民申27号民事裁定，驳回盘古公司的再审申请。 本院认为，首先，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款规定“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行”。根据已经发生法律效力的民事判决，盘古公司负有向兆丰泰公司交付关于2016年4月16日中山市“古巨基我们世界巡回演唱会”的2015年12月1日至2016年10月16日期间所有售票后台记录、原始凭证和账本的义务。盘古公司经执行法院多次责令，仅提供5页的资料，且这些资料为其在审判阶段所提供，并不被申请执行人兆丰泰公司确认，这些资料显与生效民事判决所确定的内容严重不相符，仍未达到生效民事判决确定的履行标准，应当继续履行。其次，在执行中，被执行人隐匿财产、会计账簿等资料的，人民法院除可依照民事诉讼法第一百十一条第一款第六项规定对其作罚款、拘留等强制措施处理外，还应责令被执行人交出隐匿的财产、会计账簿等资料，被执行人拒不交出的，人民法院可以采取搜查措施。目前盘古公司没有证据证明这些资料在兆丰泰公司手上或已完全交付给兆丰泰公司，也无证据证明这些资料“已毁损或者灭失”。故在尚未采取前述强制执行措施前，直接适用《最高人民法院关于适用的解释》第四百九十四条关于这些资料“已毁损或者灭失”情形下处理的规定，发出（2019）粤2071执7832号之一执行告知书不妥，执行法院予以纠正正确，本院予以维持。 至于盘古公司以其已经申请再审为由要求中止执行的问题，首先，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条明确规定“当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。”其次，本院也已于2020年4月15日作出（2020）粤20民申27号民事裁定，驳回盘古公司的再审申请。故，盘古公司的该项复议请求，本院不予支持。 综上，盘古公司的复议请求，理据不足，本院予以驳回。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回中山市盘古企业管理策划有限公司的复议请求。维持广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071执异546号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  李油欢 审判员  尹四娇 审判员  钟国平 二〇二〇年十月十二日 书记员  刘 勇