内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）内06行终147号 上诉人郭某,现住内蒙古鄂尔多斯市。 被上诉人鄂尔多斯市住房和城乡建设局。 法定代表人余某，局长。 上诉人郭某因与被上诉人鄂尔多斯市住房和城乡建设局其他纠纷一案，不服内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院（2020）内0603行初217号行政裁定，向本院提起上诉。 上诉人郭某上诉称，2009年8月，郭某全款购买了位于东胜区天骄南路优品新天地小区由华夏龙房地产公司开发的房屋一套，2011年8月23日产权登记成功，登记的规划用途为住宅。根据《中华人民共和国房屋登记簿》填写说明中规定，规划用途的填写是记载建设工程规划许可文件及其所附图件上确定的房屋用途。本案中规划许可文件编号：鄂规东字（2006）第504号规划证附件所确定的21号地下一层为库房，其余均为住宅。本案所涉及房屋在购房合同第一条项目建设依据中载明为21#地下室，所以，本案所涉房屋发到手中的房产证的规划用途应为库房，可实际却是住宅，可以看出房管局在办理房产证时属于违法办证。在该房长达数年的诉讼过程中，在城建档案馆始终未查到本案合同所对应的（鄂）房预销售证第零柒号证件，对证件内容更无从考证，不知前房管局的办证依据是什么？规划证明确为地下一层的事实与《住宅设计规范》4.4.1规定：住宅不应布置在地下室相违背。《中华人民共和国工程建设标准强制性条文》2005版房屋建筑部分3、2居住建筑部分中的《住宅设计规范》4.4.1规定：住宅不应布置在地下室。该强制性条文不仅制约房地产公司，同样制约房管局，在住建局办理证件时由于对规划证附件内容疏忽，从而导致两次的把关关卡失效。违反强制性条文本身就已属于房屋质量问题，在房产证载明规划用途为住宅的前提下，出租与美的电器经销商胡江山的长达七年的时间里，该房每年且无一例外的，会出现地漏返水；屋外水量大会坐从便器喷水，喷水高达1米多的现象，用事实有力地证明了违反强制性条文会引起质量问题，此事物业、社区、派出所皆知。2017年社区在排查原因后，将小区马路对面的同层排水的洗车行取缔，但并没有改变此房依然返水的状况。由于租户住的年长，从2018年起，郭某便让租户免费居住，但终因长年不间断返水且返水气味恶臭，有时伴有粪臭，有时夹杂石头、黑泥，返出来大量的东西会损坏美的电器，影响销售或维修起来麻烦且有害人体健康。有时水位高会联电，已经联过电电到膝盖。在白住的情况下，租户毅然搬走。用事实证明了该房屋严重影响居住使用。联电的证人证词及返水的照片在东胜区法院2013年第一次诉讼开庭时有记录，可调档查阅。由于该房屋的质量问题，郭某大量反映问题于地产、审图站、规划局、质监站、建委、信访、社区、房管局、以及产权中心、百姓直通车、行风热线、行风热线联系前房管局解决问题，均未得到重视。期间郭某曾两次将地产公司诉至法院要求赔偿，第一次由于地产公司拿出盖有公章的有法律效力的证书证明了其建筑物的合法性，要说质量有问题只能走司法鉴定程序，终因郭某拿不出鉴定费而撤诉。第二次由于房管局出具的房产证与规划证不符导致法院没法判决而撤诉。在2019年春，郭某到住建局反映此问题，住建局派工作人员了解此事但未果，那时房地产公司还有工作人员，局长给郭某的反馈是郭某买的不是住宅。2020年4月，郭某书面申请住建局赔偿，住建局、建委、社区、物业、质监站相关人员到房上实地查看，沟通、了解到当时房地产公司针对地基原为大渠的地形回填不够等信息。8月份，在住建局口头答复的意见则为若赔偿于审计无依据，故给出质量没有问题，不予赔偿的行政决定。针对住建局的质量没有问题的书面答复，显然，他们只狭隘的想到了主体结构方面的质量问题。出自住建局之手的法律证件房产证，对本案房屋的定性为住宅，住宅却违反了《住宅设计规范》，违反国家强制性标准这一重要事实本身就是一个质量问题，同时它必然会导致相应的一系列质量问题。从办证之初到现在，住建局在法律层面一直表现出无知状态，全然没有呈现职能部门该有的素质，《住宅设计规范》在整个现场勘查过程中除了郭某提出再无一人提及，提出还无一人接这话茬。本案房屋在客厅层高，卫生间层高方面均违反《住宅设计规范》，表现为高度不够规范所规定的高度；在窗户面积，采光方面均违反了《住宅设计规范》，表现为面积达不到设计规范面积；采光达不到设计规范的采光标准。同时窗户进水冲掉窗户附近墙面白灰，屋内整体潮湿。由于大量的质量问题反馈，2013-2014年第一次诉讼时起郭某去城建档案馆调档案，当时规定是需要地产公司盖章。地产公司不配合，使得调档不成，使郭某对相关证件的真实信息一无所知。随着政府机关作风的转变，政府部门的办事流程与理念也越来越体恤老百姓。首先在公务活动中，门难进脸难看改变了，在后期的调档环节取得了新进展。档案中，郭某的房屋并非规划为住宅。并非规划为住宅，物业，社区再怎么努力，再怎么排查隐患，也改变不了规划不是住宅而卖为住宅所带来的一系列问题。前房管局人员的违法办事让地产的利益得以实现，让库房卖成住宅顺利完成，且在两次诉讼过程中于地产都有相关证件的保证，保证其合法性。等于证件的证据作用保护了房地产侵害了郭某。本来本案合同违反强制性条文属于自始无效，可以解除，但公权力下，一切都拿着合法的保护伞。在2019年的与住建局局长的反应问题中，局长派人员了解情况，该人员对郭某和对房地产表现出截然不同的态度，现在的中央部署作风下还对郭某使出老爷派头，打电话拉长音拖官腔，一听就是人民的老爷，在郭某多方联系取得地产财务人员电话并该工作人员现场通话中，该人员对地产员工殷勤地以领导相称。由于住建局当局长期没有监管意识，多次反映问题依然不能认识到问题的性质，在去年地产还有人的情况下还一味相信地产，听地产的一面之词，没有深入调查，凭片面的说法“郭某买的不是住宅”将郭某打发。在今年的书面申请提交后，在众人到现场勘验沟通后郭某才知，地产现在已无人状态，等于是住建局错失了追责地产的机会，说打草惊蛇也不过分。根据《中华人民共和国城市房地产管理法》第二条第2款为行政许可的条件：需持有建设工程规划许可证和施工许可证。第三条第4款为申请材料目录：规划许可证-一一一-需要原件。在第四条第1款为申请人向房地产管理所提出申请，并提交有关材料。第2款为房地产交易管理所对申请材料进行初审，提出初审意见，并将初审意见上报县建设局。第四条第3款为建设局进行审核和现场勘查，并作出行政许可决定，准于许可的，于法定时间内向申请人颁发送达许可证书。《房屋登记办法》第十二条登记机构应建立严格的录入、审查和管理制度，明确登录人员，保证登记簿的记载信息与登记最终审核结果一致。现实情况是登记簿第八条的房屋基本状况里规划用途随意录入，同时最终审查和管理没有严格执行，最终导致此房违法办证的结果。在本案中，只有库房是建立在合法的基础上的而不是别的，但却被卖做住宅。至于以住宅的身份存世十年，只能说明是职能部门工作人员滥用国家公权力，办事不负责任的产物。对地方财政，多了税收；对地产，实现了收入的跨域；对同情况其他居民，多了孩子入学分片儿的机会；对郭某则是实实在在的直接损失和间接损失，表现在长年返水令紧邻卫生间的阳卧的地板起翘，全家墙面空鼓、掉皮、露底、门被泡、家里霉味永存等情况导致的房屋贬值、因被返水浸泡而对美的电器的索赔、一次次电话告知郭某又返水了增加了郭某长期的心理负担和情绪紧张，前产权处主任态度恶劣百般刁难和诡辩，一系列问题使郭某内分泌紊乱患上子宫肌瘤，心脏一次次遭受刺激而患上心脏病，还有存在质量问题导致郭某无法转卖房屋，无法出租房屋，房屋的流通属性受到限制，学区学位属性得不到发挥。不定期的返水，使房屋失去了一切功能，连库房的功能也不具备。由于职能单位的违法行政所造成的结果对郭某形成侵权，根据《侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。综上所述，住建局办证过程的过错，对郭某造成了侵权，包括2019年的反应问题，还一味地对地产形成保护，使得原本可以向地产追责却数次错失机会。根据《侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。根据《侵权责任法》第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。由于十年来无一例外，每年会返水倒灌，室内地面留有黑色的返水痕迹，所以每年都有损失发生，应按当下市场价计价。又由于侵权人系国家机关，根据《国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。本案中，如果住建局依法办事，执行规划，将房产证用途写为库房，在郭某第一次诉讼的时候，地产公司因合同自始无效就站不住脚了，那样的结局可能是解除合同，索赔，也不会有今天。多次反映直到2019年还没有引起住建局足够重视的问题，经过十年的时间，地产公司要房没房要人没人，住建局一再地对地产公司庇护，那就自已承担责任好了。在本案所在小区的二十六户地下室住户的住宅与库房的税费差的获利角度上，相关部门也有理由和实力赔偿。在对全市地产公司的监管上，相关单位疏于监管才暴露出这样的问题，理应赔偿。《国家赔偿法》第十六条赔偿义务机关赔偿损失后，应当责令有故意或者重大过失的工作人员或者受委托的组织或者个人承担部分或者全部赔偿费用。相关部门在对职工的工作流程上疏于管理才暴露出这样的问题，何况还可以弥补部分赔偿金，理应赔偿。综上，避免违法只需认真执法，本有避免错误发生的机会，本有可以追究地产责任的机会，该把的口子把住就行，该调查的事情不偏不倚调查就行，然而，就是没把住，就是偏袒地产。办事人员的违法办事对郭某的损害一害就是十年。在此次对康巴什法院的上诉过程中，法院答复不予立案，郭某认为，本案所涉及证件无一不是关于不动产的，适用二十年的期限。请求:1、判令鄂尔多斯市住房和城乡建设局办理的鄂房权证东胜字第XXXX号证件违法；2、要求赔偿义务机关鄂尔多斯市住房和城乡建设局因违法行政给赔偿请求人郭某造成的一切损害依法承担和履行国家赔偿责任，具体为在东胜赔偿一套同类地段面积相当的非本小区住宅；3、十年来诉讼及维权的费用4000元；4、治疗子宫肌瘤的药费4000元；5、返还维修基金和契税14607元。 本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条规定：“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该行政行为内容之日起计算，但最长不得超过行政诉讼法第四十六条第二款规定的起诉期限。”行政起诉期限是法定的起诉条件之一，超过起诉期限将丧失进入实体审查的程序权利。本案上诉人郭某于2020年9月11日提起诉讼时已超过起诉期限，且上诉人郭某不存在《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条规定的扣除和延长起诉期限的情形，故本案因超过起诉期限而无法进入实体审查。另，上诉人郭某向一审法院起诉时递交的是《国家赔偿申请书》而非《行政起诉状》，列郭某为赔偿请求人，鄂尔多斯市规划局为赔偿义务机关，而非原、被告，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十一条第三款的规定，起诉状内容欠缺或者有其他错误的，应当给予指导和释明，并一次性告知当事人需要补正的内容。不得未经指导和释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。一审法院虽然接收郭某提交的材料，但对于郭某提交的错误材料，未予指导和释明，未告知其补正不当，本院在此予以指出。综上，一审法院在接收材料时虽有瑕疵，但裁定结果正确，故对上诉人郭某的上诉请求不予支持。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 阿 古 拉 审 判 员 罗 月 新 审 判 员 斯庆图娅 二〇二〇年十月十五日 法官助理 闫 励 雅 书 记 员 高  娜