广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终10689号上诉人（原审原告）：曾志宏，男，汉族，1971年9月14日出生，住广东省佛山市南海区。被上诉人（原审被告）：佛山市南海大沥世宏城市管理运营有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：彭耀新。委托诉讼代理人：陈荣华，广东法品律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙玉瑞，广东法品律师事务所实习律师。上诉人曾志宏因与被上诉人佛山市南海大沥世宏城市管理运营有限公司（以下简称世宏公司）劳动争议一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2020）粤0605民初16448号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：“一、佛山市南海大沥世宏城市管理运营有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2020年度未休年休假工资280.41元予曾志宏；二、驳回曾志宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。”曾志宏不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决认定事实错误，适用法律错误。一、曾志宏在劳动仲裁及一审时都是请求世宏公司支付2019年至2020年的年休假工资，剔除加班工资后的月平均工资为3462元，原审判决认定2019年未休年休假工资未经劳动仲裁前置，是认定事实不清。二、关于解除劳动关系的赔偿金。曾志宏在起诉状中请求恢复劳动关系，请求按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，但被一审法院引导解除劳动关系赔偿金，原审判决却认定未经劳动仲裁前置，原审判决应依法改判，支持曾志宏的上诉请求和仲裁请求。三、请求休息日加班工资869.88元（1892元/月÷21.75天÷8小时×8小时×5天×200%）的问题，劳动者知道工资有误，都是无奈签名的，一审法院可对提供的排班表和工资表核对以查明事实。四、关于绩效工资扣罚问题。曾志宏并没有违反《员工手册》，是温某和梁某搞个人针对，从2019年4月开始扣其绩效工资，原审判决认定曾志宏在绩效考核表和工资表上签名视为其认可存在违反《员工手册》的行为，是错误的。世宏公司提供的证据不能证明真实情况，请求二审法院在庭审时当面对质扣罚各项绩效的事实。五、关于餐补费问题。曾志宏入职时，世宏公司口头约定支付餐补费10元/天，因调运车工作情况是随时待命，不能回家吃饭，所以世宏公司约定10元一餐。2018年7月至2020年2月工作时间为一年八个月，休息日休99天，事假一天，病假6天，共休106天，所以餐补费为5030元[（609天-106天）×10元/天]。六、关于克扣试用期工资问题。曾志宏与世宏公司于2018年7月1日正式建立劳动关系，曾志宏在世宏公司承包大沥公共自行车项目之前已经在该项目中工作超过七年，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。曾志宏2018年7月的工资是3564.75元，工资组成为：基本工资1892元、通讯补贴50元、岗位补贴600元、月度绩效900元、高温津贴150元、常规加班5天共869.88元（1892元/月÷21.75天÷8小时×8小时×5天×200%），合计4461.88元，剔除应扣项目后为3564.75元。试用期工资九成为4015.70元，因此克扣试用期工资为446.18元（4461.88元-4015.70元）。综上，曾志宏上诉请求：1.撤销原审判决；2.判令世宏公司向曾志宏支付休息日加班工资869.88元；3.判令世宏公司向曾志宏支付2020年应休未休年休假1天的工资318.3元；4.判令世宏公司向曾志宏支付2019年4月至2020年2月期间克扣的绩效工资2475元；5.判令世宏公司向曾志宏支付2018年7月至2020年2月的餐补费5030元；6.判令世宏公司向曾志宏支付2018年7月违法约定试用期克扣工资446.1元；7.本案二审诉讼费由世宏公司承担。针对曾志宏的上诉，世宏公司答辩称：一、曾志宏严重违反公司规章制度，世宏公司根据《员工手册》、《年度考核办法》以及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定解除劳动合同，依据充分，程序合法，不存在违法解除劳动合同的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。《大沥世宏公司一线作业人员年度考核办法（试行）》（以下简称《年度考核办法》）第五条第（十）项规定，当年年度评为不称职的一线作业人员，公司有权解除劳动关系。《大沥世宏公司公共自行车运营管理站（员工手册）》（以下称简《员工手册》）第八章第二点第4项规定，出现严重违纪行为的，每人每次扣20分或可作解除劳动合同处理。以及第7项规定，当年累计扣除月绩效75%的，及时作出通报批评，评为不称职，取消参与年度评优资格，公司可按情节轻重作出解除劳动合同处理。《年度考核办法》和《员工手册》均经过公司工会委员会审议通过，世宏公司亦已对包括曾志宏在内的员工进行《员工手册》的学习培训以及测试考核，曾志宏持有上述规章制度，已经知悉上述规章制度的具体内容。上述规章制度可以作为世宏公司用工管理的依据。（一）曾志宏存在严重违反世宏公司规章制度的情形。2019年3月23日违反了《员工手册》第七章“行为规范、业务要求及考核标准”第四大点“调运司机、调运员”第（三）项“考核标准”第2点“一般违纪行为”中第（9）点“下班后没有按规定将车辆停放在公司规定位置”。2019年4月26日违反了上述“考核标准”第3点“较严重违纪行为”中第（6）点“司机没有遵守《中华人民共和国道路交通管理条例》等相关交通安全管理的规章规则。若出现事故和违规罚款，应由司机承担”。2019年5月3日违反了上述“考核标准”第3点“较严重违纪行为”中第（2）点“车辆停放时，没有关好车窗”。2019年8月28日违反了上述“考核标准”第4点“严重违纪行为”中第（3）点“不服从公司管理和安排，不尊重公司管理人员及其他同事，出言侮辱、诋毁、顶撞公司人员”以及第2点“一般违纪行为”第（5）点“没完成监控中心发出的指令工作或无故拖延”。2020年1月6日违反了上述“考核标准”第3点“较严重违纪行为”中第（4）点“因操作不当导致公司财物损坏或丢失的，员工照价赔偿”。2020年2月15日违反上述“考核标准”第2点“一般违纪行为”第（5）点“没完成监控中心发出的指令工作或无故拖延”以及第（8）点“上班时间没有接到调运指令的情况下，未将车辆停放在指定地点，摆放好安全标识的”。2020年2月21日违反了上述“考核标准”第2点“一般违纪行为”中第（5）点“没完成监控中心发出的指令工作或无故拖延”。2020年2月26日违反了上述“考核标准”第3点“较严重违纪行为”中第（4）点“因操作不当导致公司财物损坏或丢失的，员工照价赔偿”。2020年2月28日违反了上述“考核标准”第4点“严重违纪行为”中第（3）点“不服从公司管理和安排，不尊重公司管理人员及其他同事，出言侮辱、诋毁、顶撞公司人员”。（二）曾志宏2019年年度考核结果为不称职。根据《年度考核办法》的规定，世宏公司于2020年1月14日至17日进行了一线作业人员2019年年度考核，按相关流程和方式进行计算后，得出曾志宏民主测评标准得分为51.79分，组织考察得分为52分。考核总成绩按照民主测评成绩占50%、组织考察成绩占50%的比例进行计算。曾志宏2019年年度考核总成绩为51.9分，即2019年年度考核结果为不称职。综合曾志宏多次违反公司规章制度的情形和2019年度考核结果，以及《员工手册》的上述规定，曾志宏的上述行为已严重违反世宏公司的规章制度，世宏公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，决定从2020年3月1日起解除与曾志宏的劳动关系。在作出解除劳动合同通知前，世宏公司已将拟解除与曾志宏的劳动关系相关事项告知公司工会委员会并经过工会委员会的同意，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。世宏公司依法解除与曾志宏的劳动关系符合法律规定，依据充分，程序合法，不存在违法解除劳动合同的行为。二、曾志宏的上诉请求没有依据。（一）由于调运司机行业的特殊性，曾志宏作为调运司机，其休假具有特殊性和灵活性，世宏公司对其实行轮休的工作休息制度。世宏公司和曾志宏签订的劳动合同已经明确约定曾志宏每天按照标准工时工作，每周至少休息一天。上述工作时间符合法律规定，且曾志宏已经知悉劳动合同以及世宏公司规章制度的内容。针对因工作需要加班的，世宏公司已经支付了相应的加班费，并且，世宏公司发放曾志宏上述工资时，曾志宏已经在《工资发放表》以及《考勤汇总表》上签名确认，并对此无异议。因此，曾志宏要求世宏公司支付2019年8月份1天休息日加班工资和2020年1月份4天休息日加班工资共869.88元的请求没有依据。（二）曾志宏要求世宏公司支付2020年度应休未休年假的工资报酬的请求没有依据，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”。本案中，世宏公司于2020年3月1日起解除与曾志宏的劳动关系，曾志宏2020年度在世宏公司工作的时间为2020年1月1日起至2020年2月29日止，共计60天，因此曾志宏2020年度应休未休年休假天数折算不足一整天，具体计算方式为（60÷365天）×5-0＝0.82，根据上述规定，世宏公司无需支付曾志宏2020年度未休年休假的工资报酬。（三）《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《大沥世宏城市管理运营有限公司一线作业人员收入分配方案》第三条规定，年工资收入由基本工资、加班费、各项补贴、月度绩效考核金、年度考核奖金五部分组成。一级工资岗位的月度绩效考核金为900元/月。《员工手册》第七章第四点以及第八章，亦已明确规定了调运司机、调运员的行为规范、业务要求以及考核标准、绩效发放标准。因此，曾志宏应当遵守公司的规章制度，认真履行劳动义务，若违反公司制度，世宏公司有权依据制度规定扣除曾志宏的绩效工资。根据2019年4月《考勤汇总表》，曾志宏2019年4月请事假1天，根据《员工手册》第七章第七大项“出勤情况考核”第7点“每请一天事假的扣1分”，曾志宏2019年4月因请1天事假扣1分，同时，曾志宏于2019年4月违反《员工手册》较严重违纪行为第6点，根据《员工手册》第八章第二大项第3点“出现较严重违纪行为的，每人每次扣10分”，即曾志宏2019年4月绩效考核共扣11分，当月得分89分，根据该条款规定，80-89分的扣除当月绩效50%，故世宏公司按规定扣除了曾志宏当月绩效50%,即450元。曾志宏2019年5月违反了《员工手册》调运司机较严重违纪行为第2点，根据《员工手册》第八章第二大项第3点“出现较严重违纪行为的，每人每次扣10分”，曾志宏该月扣10分，得分90分，根据该条款规定，90-94分的扣除当月绩效25%，故世宏公司按规定扣除了曾志宏当月绩效25%，即225元。曾志宏2019年8月违反了《员工手册》调运司机一般违纪行为第5点和严重违纪行为第3点，根据《员工手册》第八章第二大项第2点“出现一般违纪行为的，每人每次扣5分”、第4点“出现严重违纪行为的，每人每次扣20分或可作解除劳动合同处理”，曾志宏该月扣25分，得分75分，根据该条款规定，70-79分的扣除当月绩效75%,故世宏公司按规定扣除了曾志宏当月绩效75%,即675元。曾志宏2020年1月违反了《员工手册》司机、调运员较严重违纪行为第4点，根据《员工手册》第八章第二大项第3点“出现较严重违纪行为的，每人每次扣10分”，曾志宏该月扣10分，得分90分，根据该条款规定，90-94分的扣除当月绩效25%，故世宏公司按规定扣除了曾志宏当月绩效25%，即225元。曾志宏2020年2月违反了《员工手册》司机、调运员较严重违纪行为第4点，一般违纪行为第5点两次，一般违纪行为第8点，以及严重违纪行为第3点，根据《员工手册》第八章第二大项第2点“出现一般违纪行为的，每人每次扣5分”、第3点“出现较严重违纪行为的，每人每次扣10分”，第4点“出现严重违纪行为的，每人每次扣20分或可作解除劳动合同处理”，曾志宏该月扣分45分，得分55分，根据该条款规定，69分以下的全额扣除当月绩效。故世宏公司扣除了曾志宏当月绩效100%，即900元。综上，世宏公司根据《员工手册》对曾志宏进行绩效考核，并根据考核结果发放绩效工资合理有据，符合规定。曾志宏要求世宏公司支付2019年4月份至2020年2月份克扣绩效工资部分2475元没有依据。（四）根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款规定，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。世宏公司与曾志宏签订的劳动合同未约定世宏公司需要向曾志宏支付餐补费，世宏公司没有任何义务向曾志宏支付餐补费。并且，世宏公司在招聘时已经明确说明曾志宏应聘岗位工作并不包括餐补费。曾志宏也没有提交任何证据证明世宏公司需向其支付餐补费，因此，其要求世宏公司支付其2018年7月至2020年2月的餐补费5030元没有依据。（五）曾志宏于2018年7月1日入职，根据《广东省劳动合同》第一条第（二）点约定，试用期从2018年7月1日起至2018年7月31日止。根据《大沥世宏城市管理运营有限公司一线作业人员收入分配方案》第五条第（三）点，新招聘人员设立试用期，试用期为一个月，试用期工资按当月工资收入（不含节日补贴）的90%计发，该方案内容符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十条的规定，即劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。曾志宏2018年7月的工资收入为4461.89元，按照90%计发即4015.70元，符合公司规章制度以及《中华人民共和国劳动合同法》的规定，曾志宏认为世宏公司违法约定试用期并克扣其工资没有依据。综上，曾志宏的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求贵院依法驳回曾志宏的诉讼请求。二审期间，曾志宏及世宏公司均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：本案系因追索休息日加班工资、年休假工资等而引发的劳动争议案件，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。结合双方的上诉、答辩，就本案的争议问题具体评析如下：一、绩效工资首先，根据查明的事实，曾志宏知悉世宏公司《员工手册》的相关规定。在《员工手册》第八章奖惩办法中规定了关于违纪处罚如何扣分以及扣除绩效的相应比例。其次，世宏公司提供了大沥世宏公司绩效考核表存根证明世宏公司在对曾志宏进行扣减绩效的相应月份起存在的违规行为及处理结果。曾志宏均在上述存根表中签名确认，其现主张在上述争议的期间内其并不存在违规行为，但又未能提供证据予以证实，本院对其主张不予采纳。再次，根据世宏公司提供的大沥世宏城市管理运营有限公司一线作业人员工资发放表显示，曾志宏均在上述工资表中签名确认，应视为其对扣减绩效处理的认可。综上，曾志宏现主张世宏公司在上述期间内违规扣减其绩效工资并要求补发的请求没有理据，原审未予支持正确。二、年休假工资曾志宏对原审核算其2020年未休年休假工资的天数没有异议，但认为计算其年休假工资的月工资数额有异议，应按照3462元计算。如上所述，曾志宏主张世宏公司违规扣发其绩效没有理据，原审根据曾志宏2020年度的应发工资剔除加班费后核算其年休假工资并无不当。经核算，原审判决世宏公司应向曾志宏支付2020年度未休年休假工资280.41元正确，应予维持。三、加班工资曾志宏主张其2019年8月加班5天，但世宏公司只计算并支付了其加班4天的工资，尚余1天加班工资未付；2020年1月加班4天，但世宏公司未付4天加班工资。根据曾志宏签名确认的考勤汇总表，曾志宏2019年8月“常规加班”4天，2020年1月“常规加班”为空格，且曾志宏每月均在考勤汇总表上签名确认。现曾志宏上诉称其2020年1月存在周六日加班4天、2019年8月存在周六日加班5天但未能提供证据证实，本院对其主张不予采信。另外，根据曾志宏签名确认的工资表，世宏公司已将其2019年8月加班4天的工资予以足额核算并发放，曾志宏亦确认其收到2019年8月4天周六日加班工资，故对其主张2019年8月1天、2020年1月4天周六日加班工资的请求不予支持。四、餐补费曾志宏主张其入职世宏公司前双方口头约定世宏公司每日向其支付餐费10元，世宏公司对此不予确认，且曾志宏也未能提供确实充分证据证实双方存在上述约定，故对其有关餐费的请求不予支持。五、试用期工资曾志宏认为其已在相同岗位从事相同工作多年，世宏公司不应在劳动合同中约定试用期并约定试用期待遇为转正后待遇的90%，曾志宏认为上述约定违法，世宏公司应向其支付试用期工资差额446.10元。根据双方签名盖章的劳动合同约定，双方订立劳动期限3年的劳动合同，并约定曾志宏入职后的第一个月即2018年7月为试用期。双方的上述约定并未违反试用期的有关法律规定，曾志宏也未能举证上述试用期的约定存在其他违反法律法规强制性规定而无效的情形，故对其认为试用期的约定无效并要求世宏公司支付试用期工资差额446.10元的请求没有理据，原审未予支持正确。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案案件受理费10元，由曾志宏负担。本判决为终审判决。审判长 钟 玲审判员 黄雪鹄审判员 周 嫄二〇二〇年十月二十九日书记员 钟秀婷