山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁11民终2457号上诉人（原审被告）：张金磊，男，1982年10月29日出生，汉族，住莒县。委托诉讼代理人：侯建颖，山东沭章律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱新玉，男，1967年3月1日出生，汉族，住莒县。委托诉讼代理人：李纪辉，莒县安庄法律服务所法律服务工作者。上诉人张金磊因与被上诉人朱新玉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2020）鲁1122民初4056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张金磊上诉请求：一、撤销原判，依法改判张金磊支付朱新玉损失63534.8元，包括：[医疗费用46571.14元（46240.14元+331元）+残疾赔偿金71100元（17775元×20年×20%）+误工费6373.8元（70.82元×90天）+护理费2880元（24天×120元）+住院伙食补助费1200元（24天×50元）+精神损害抚慰金2000元+假肢费52500元（3500元/次×15次）+假肢鉴定费3000元+交通费500元]×60%-46240.14元-1900元，异议数额89842.42元；二、一、二审诉讼费用由朱新玉承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当，导致判决错误。一、朱新玉在工作过程中存在重大过失，一审法院判决张金磊承担70%的比例明显过高。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。朱新玉作为完全民事行为能力人，在操作机器时把玩手机，未尽到足够的安全注意义务，导致了事故的发生，且朱新玉的过错行为系事故发生的重要原因，一审法院判决张金磊承担70%的责任明显过高，承担60%的责任较为合理。二、一审法院认定朱新玉的损失过高。1.朱新玉在2018年10月25日就受伤，后于2019年4月26日就本次纠纷提起诉讼，于2019年6月13日撤诉，虽然《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》第四条中规定人民法院未审结的一审、二审案件，适用本意见，但是朱新玉在受伤将近两年后才向张金磊主张权利，而且在2019年4月26日已经立案起诉的情况下，又将案件撤回，拖延时间等待意见的发布，其行为不但浪费了司法资源，而且对张金磊极为不公，一审法院依据意见以城镇居民标准计算残疾赔偿金，难以另人信服。2.根据《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，断指误工期为60-90日，一审法院认定朱新玉误工期为140天，缺少事实与法律依据，按照90日计算较为合理。朱新玉辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，张金磊的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。朱新玉向一审法院起诉请求：判令张金磊赔偿其门诊费、交通费、残疾赔偿金、假肢费、误工费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、假肢鉴定费共计154994元。一审法院认定事实：朱新玉受雇于张金磊在山东省诸城市从事吹塑工作，2018年10月25日，朱新玉在工作时被机器挤伤右手，伤后到青岛解放军401医院住院治疗12天，到临沂市沂水中心医院住院治疗12天。朱新玉自己支出门诊费331元，张金磊为朱新玉垫付医疗费46240.14元。朱新玉之伤经诊断为右手创伤性热压伤、拇指末节粉碎骨折、示指指端缺损近节基底粉碎骨折、第5掌骨粉碎骨折、小指指端缺损、拇指皮肤裂伤。经一审法院依法委托鉴定为九级伤残；因朱新玉右手第二、第五指节需要安装假肢，经一审法院依法委托鉴定，其适合配置“普通适用型”康复辅助器具（硅胶美容手假肢），假肢费3500元/次，每1.5年更换一次（不满一次按一次计算，更换次数可参照山东省人均寿命计算）。朱新玉支出假肢鉴定费3000元。张金磊对朱新玉伤残等级及假肢鉴定未提出证据反驳，予以确认。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。朱新玉在为张金磊提供劳务过程中受伤，张金磊作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，张金磊未提供证据证实已对朱新玉的工作尽到了安全保障义务及提供了相应安全防护设施，且无证据证明朱新玉对自身受伤存在故意或重大过失，张金磊对朱新玉提供劳务受伤应承担主要过错责任。朱新玉作为完全民事行为能力人，在工作过程中也应具有一定的安全注意义务，对于自身受伤也具有一定过错，也应当承担一定责任。结合本案实际，酌定由张金磊按70%比例承担赔偿责任为宜。对于所诉各项损失，门诊费331元，予以支持；朱新玉主张误工期按150天计算过高，结合其九级伤残及伤情治疗情况，并参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T11932014）》，酌定其误工期按140天计算，即误工费9914.8元（70.82元×140天）；朱新玉主张护理费2880元（24天×120元），符合法律规定，予以支持；朱新玉主张住院伙食补助费1500元（30天×50元）过高，酌定按24天计算，即住院伙食补助费1200元（24天×50元）；朱新玉主张精神损害抚慰金2000元，予以支持；结合朱新玉的年龄及假肢鉴定，其主张假肢费52500元（3500元/次×15次），不违反法律规定，予以支持；交通费500元，予以支持；张金磊庭审辩称朱新玉2019年起诉又撤诉，应按相应农村居民标准计算残疾赔偿金，于法无据，不予采信，对朱新玉主张按2019年山东省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金169316元（42329元×20年×20%），予以支持。朱新玉认可张金磊为其垫付医疗费46240.14元及支出护理费1900元，该医疗费及护理费应从张金磊赔偿款中予以扣除；张金磊辩称的其它垫付费用，朱新玉不认可，张金磊未提供证据，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、张金磊于判决生效后十日内支付给朱新玉损失共计153377.22元{[医疗费用46571.14元（46240.14元+331元）+残疾赔偿金169316元（42329元×20年×20%）+误工费9914.8元（70.82元×140天）+护理费2880元（24天×120元）+住院伙食补助费1200元（24天×50元）+精神损害抚慰金2000元+假肢费52500元（3500元/次×15次）+假肢鉴定费3000元+交通费500元]×70%－46240.14元-1900元}；二、驳回朱新玉其它诉讼请求。案件受理费1700元，由朱新玉负担18元，张金磊负担1682元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。朱新玉在工作中受伤，作为雇主的张金磊应承担赔偿责任。朱新玉作为完全民事行为能力人，在工作过程中未尽到安全注意义务，其自身亦存在一定过错，一审法院酌定张金磊承担70%的赔偿责任并无不当。张金磊一审主张朱新玉在提供劳务过程中存在重大失误，二审主张朱新玉在操作机器时把玩手机导致事故发生，均未提供有效证据证明，故张金磊关于其应承担60%责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审法院按照城镇居民标准计算朱新玉的残疾赔偿金符合《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》的规定，张金磊以朱新玉曾起诉并撤诉，拖延诉讼为由主张按照农村居民标准计算残疾赔偿金，不能成立，本院不予支持。涉案事故致朱新玉右手创伤性热压伤、拇指末节粉碎骨折、示指指端缺损近节基底粉碎骨折、第5掌骨粉碎骨折、小指指端缺损、拇指皮肤裂伤，一审法院结合其九级伤残及伤情治疗情况，并参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》酌定朱新玉误工期为140天并无不当，张金磊主张仅以上述规定中关于断指的误工期认定朱新玉的误工期无事实与法律依据。综上所述，张金磊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2046元，由上诉人张金磊负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  宋海红审判员  刘 芳二〇二〇年十月二十八日法官助理汤阳书记员付志娟