徐州市铜山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020﹚苏03**民初6196号 原告：王满堂，男，1989年9月12日出生，汉族，住江苏省邳州市。 委托诉讼代理人：王祥稳，山东王祥稳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王业飞，山东王祥稳律师事务所律师。 被告：段绪东，男，1981年7月19日出生，汉族，住徐州市贾汪区。 被告：陈小凤，男，1979年3月20日出生，汉族，住徐州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：董娟，徐州市泉山区泰山法律服务所法律工作者。 原告王满堂诉被告段绪东、陈小凤一般人格权纠纷一案，本院2020年7月15日立案，2020年9月15日依法适用简易程序审理公开开庭进行了审理，原告王满堂及其委托诉讼代理人王祥稳到庭参加了诉讼，被告段绪东经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为对自己诉讼权利的放弃，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告王满堂向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿医疗费16023.97元，误工费20140元（住院23天+医嘱一月按照30天计算，合计53天*380元/天），护理费11500元（23天*500元/天），伙食补助费1150元（23天*50元/天），营养费2650元（53天*50元/天），交通费1000元，精神损害赔偿10000元，合计62463元，后续治疗费待治疗结束另行主张。二、诉讼费用由被告承担。 事实与理由：被告陈小凤在徐州市铜山区蓝城兰园工地承包工程，雇佣被告段绪东开挖掘机在工地干活。案外人许成奎也在该工地承包工程，雇佣原告王满堂在该工地工作。2020年4月30日，原告王满堂要去工地的公厕，需要经过陈小凤工地旁边的水泥路，因施工区没有做围挡，当时施工的挖掘机面对着我，我对着他说我要过去，段绪东当时戴着耳机，我不知道他有没有听到我说的要过去，他的挖机在我没有走过去的时候突然就摆过来了，碰伤我头部额头，医院治疗诊断伤情是头部外伤、右额部软组织挫伤，住院23天，报警后原、被告没有达成赔偿协议。被告陈小凤雇佣无操作证的被告段绪东操作挖机，在操作过程中存在过错，其侵权行为给原告造了损失应予赔偿。 被告陈小凤辩称：1、从原告的事实与理由可以看出，陈小凤与原告之间即不存在雇佣关系又不存在直接的侵权行为，陈小凤在本案诉讼主体不适格。2、从原告受伤过程可以看出原告受雇于案外人许成奎，许成奎承包了工程，原告王满堂擅自离岗行走在其他的施工区没有戴安全帽、低头玩手机，导致事故直接发生，从原告诉请，首先针对于原告王满堂主张的误工费、护理费、营养费、伙食补助费计算的费用要求过高，针对误工期限、护理期限、营养费期限应该经过鉴定确定其天数，原告主张精神抚慰金无事实及法律依据。3、本案第一被告段绪东与陈小凤之间不存在雇佣关系，造成事故的挖掘机是陈小凤的，开挖机是滕义深，因滕义深擅自找的代办挖机，段绪东所代办产生的工费也是由滕义深支付的，与陈小凤没有直接关系，请求法院驳回原告对陈小凤的诉请。 审理查明：原告王满堂受雇于案外人许成奎在徐州市铜山区蓝城兰园工地做外墙装修装饰工作，被告陈小凤的工地同在该工地内不同区域，两个工地相距100多米。2020年4月30日下午16时许，被告陈小凤的挖掘机正在其施工区域内水泥地面上施工清理建筑垃圾，原告王满堂去公共厕所路过被告陈小凤的工区空地，原告王满堂向该施工的挖掘机操作人员段绪东示意其要通行，段绪东未有反应，原告王满堂遂认为该挖掘机操作人知道了他准备从此通行的意思，该挖掘机臂也转向离开原告王满堂的方向，就在原告王满堂通过该挖掘机旁时，该挖掘机臂又旋转回来，碰到了原告王满堂，导致其头部额部头皮挫裂伤，报警后双方未达成赔偿协议。原告王满堂当日即入住徐州市第一人民医院，行清创缝合术，住院治疗23天，花去医疗费16006.85元。原告王满堂在该工地工作了4天，至今未领取工资，此后与案外人许成奎解除了劳动合同。住院期间其父亲王井发护理，其父亲王井发亦长期在建筑行业打工。被告陈小凤与其雇佣工人滕某约定，如滕某有事，可自行找人代替操作挖掘机，只要保证该挖掘机正常工作不影响施工进度即可，事发当天，被告段绪东即为滕某找来替代其工作的工人。 上述事实，有本院庭审笔录、调查笔录、原告王满堂提供的身份证、户口本、接处警工作登记表，病案资料及医疗费发票、交通费发票8张、证人证言、其父亲王井发的劳动合同、工资单，被告陈小凤提供的照片等证据，上述证据经本院审查后予以确认。 本案争议的焦点：1、被告段绪东是否为被告陈小凤的雇佣人员；2、双方的责任划分；3、原告的损失额。 本院认为：1、被告陈小凤辩称该操作工人段绪东不是其雇佣工人，其不应当作为被告，本院在审理中查明，被告陈小凤自认与雇佣的操作工人滕某约定，在滕某有事不能工作时，可以自行找人替代，只要不影响施工就行，可见被告陈小凤已经授权其雇工可以临时找人替代，被告段绪东与被告陈小凤之间已经形成事实上的劳务关系，段绪东应视为被告陈小凤的雇佣人员，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因提供劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。经本院释明，被告陈小凤有能力提供而未提供其与发包方之间的证据，被告段绪东的行为造成的侵权责任应当由雇主被告陈小凤承担。 2、原告王满堂身体受到伤害，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，有权提起民事赔偿。因事发在4月30日下午16时，从照片上可以看出，事发地点视野开阔，视线良好，被告段绪东在视线良好情况下，明知自己驾驶的工程机械挖掘机具有较高的损害风险，应当负有注意观察的义务，确保安全操作，原告王满堂作为成年人从附近经过，且已经明示要求通过，被告段绪东虽然在自己的施工区域内施工，也有义务对周围进行观察注意的义务，在原告王满堂通行过程中将机臂转回碰伤了原告，没有注意观察，未尽到合理注意的义务，应负有一定的责任。事发当天下午16时许，原告王满堂作为该工地的工人，在去公共厕所时途经被告陈小凤正在施工的挖掘机旁，已经看到被告陈小凤的挖掘机正在运转施工，应当意识到经过正在施工的挖掘机旁边有危险，也对操作工人示意停下让自己通过，在该操作工人未明示回复、挖掘机并未停止运转而只是往其他方向运转的情况下，原告王满堂即认为对方知晓了他要求通行的意思，从该挖掘机臂运转范围内行走，途径过程中该挖掘机臂又转过来将原告王满堂碰伤，原告王满堂对自己的人身安全疏于防范，疏忽大意，在明知该挖掘机还在继续运转的情况下，未尽到合理注意的义务，在自身的安全可控的情况下主动进入其他施工区内，因错误判断将自己置身于危险之中。原告王满堂主张被告陈小凤的工地未设安全边界，本院认为，施工区域的安全边界主要作用是与施工区域以外区分开，双方当事人均在该工地内部不同区域工作，过于苛求在工地内部要求再设置若干个安全边界无依据不符合正常的建筑行业施工习惯。原告王满堂主张被告段绪东在工作时戴耳机，未提供相关证据证实，本院不予采信。被告陈小凤主张原告王满堂在行走时低头玩手机，亦无证据证实，本院不予采信。被告陈小凤主张原告王满堂未戴安全帽，应对自己的损害负责，本院认为，原告王满堂并非在自己的工作区域施工，其去公共厕所途中是否戴安全帽对其受伤的损害结果发生并无必然联系，其受伤的损害结果主要是原告王满堂、被告段绪东没有注意观察，未尽到合理注意的义务。原告王满堂、被告陈小凤对损害的发生应负有同等责任。原告王满堂主张被告陈小凤雇佣无证人员操作挖掘机，对此，被告陈小凤不置可否，亦未提供相关证据证明，本院认为，被告陈小凤有能力提供相关证据而未提供，应推定其承担不利的后果，应加重被告陈小凤的责任，适当减轻原告王满堂的责任。本院根据事发时间、地点、原告王满堂即被告段绪东的身份及注意义务等因素综合考虑，被告陈小凤对原告王满堂的损失应承担60%的责任，原告王满堂自行负担40%的责任。 3、原告王满堂的损失及支持如下：1、医疗费16023.97元，提供医疗机构发票8张，金额为16006.85元，本院支持其医疗费16006.85元；2、误工费20140元，因原告王满堂住院23天，出院医嘱建议休息一个月按照30天计算，合计53天，本院支持按照53天计算，原告王满堂主张每天工资380元因其在该工地工作4天，至今未领取工资，其提供的证人证言等收入状况证据不足，证据不足，可参照上一年度及2019年江苏省统计局发布的行业收入标准计算，原告王满堂受伤时系在该工地做建筑物墙面装饰，应按照建筑装饰业人均收入59102元/年计算，59102元/年/360天*53天=8701元，本院支持该项损失8701元；3、护理费11500元，因原告王满堂提供的护理人王井发劳动合同中约定与工资单被告质证提出异议，本院认为证据之间相互矛盾，不足以证明原告的主张，原告王满堂住院23天，有一人护理的医嘱，可支持其护理费，其护理人王井发亦在建筑行业打工，护理费可参照上一年度及2019年江苏省统计局发布的行业收入标准建筑业计算，人均收入59102元/年计算，59102元/年/360天*23天=3776元，本院支持该项损失3776元；4、伙食补助费1150元（23天，每天50元计算），本院支持该项损失1150元；5、营养费2650元，本院支持该项按照40元/天*23天=920元；6、交通费1000元，原告王满堂提供了部分交通费发票，经本院审查其中有部分重复、部分无效、住院期间仍有发生的交通费等不当情形，本院认为，原告提供的票据虽然部分无效、数额不足，但是根据其居住地及工作地点、住院地点等因素分析，交通费损失必然发生，本院酌定支持该项损失300元；7、精神损害赔偿10000元，无证据证实，本院不支持该项主张。以上支持费用合计为30853.85，根据责任比例，被告陈小凤应赔偿原告王满堂损失18512.31元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告陈小凤应赔偿原告王满堂医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费损失合计18512.31元，于本判决书生效后十日内支付。 二、驳回原告王满堂的其他诉讼请求。 案件受理费650元，由被告陈小凤负担。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 员 马秀丽 二〇二〇年十月十二日 法官助理 马 迪 书 记 员 闫 丹