四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川15民终2101号 上诉人（原审被告）：四川省有线广播电视网络股份有限公司珙县分公司，住所地四川省珙县巡场镇友谊路（广播局内）。 主要负责人：周恒，总经理。 委托诉讼代理人：周婧，四川舟度律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐万才，四川舟度律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：罗显伍，男，1966年8月出生，汉族，住四川省珙县。 委托诉讼代理人：张拯淮，四川协州律师事务所律师。 上诉人四川省有线广播电视网络股份有限公司珙县分公司（简称广电珙县分公司）因与被上诉人罗显伍劳动争议一案，不服四川省珙县人民法院(2020)川1526民初6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 广电珙县分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法确认广电珙县分公司与罗显伍之间没有劳动关系；2.本案一、二审诉讼费用由罗显伍承担。事实和理由：广电珙县分公司与罗显伍之间的关系分四个阶段，但均未构成劳动关系。1.广电珙县分公司成立于2010年12月24日，2001年12月至2010年12月24日之间广电珙县分公司与罗显伍完全无关。2.2010年12月24日至2014年12月之间双方无关系，不存在管理和被管理的情况。3.2015年8月至2016年12月之间双方签订承包合同，系承包关系。4.2017年9月至2019年，罗显伍系宜宾和君广利人力资源有限公司劳务派遣至广电珙县分公司。 罗显伍辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回广电珙县分公司的上诉。 罗显伍一审诉讼请求：1.依法确认罗显伍与广电珙县分公司之间存在劳动关系；2.判决广电珙县分公司支付罗显伍拖欠的工资共计21540元（2019年1月至9月底共10个月，按月工资2000元计算的工资20000元及2019年安装天锅补贴1540元）；3.诉讼费用由广电珙县分公司承担。诉讼过程中，罗显伍明确第一项诉讼请求为确认罗显伍与广电珙县分公司自2001年3月至今存在劳动关系；同时，罗显伍增加一项诉讼请求：请求判决广电珙县分公司为罗显伍缴纳社会保险，并补缴罗显伍自2001年至今的社会保险。 一审法院认定事实：2001年12月底，因珙县上罗广播站工作量增大，需要增加人员，上罗广播站站长龚建强经请示上级主管单位领导同意后，雇请罗显伍进入上罗广播站，从事上罗片区有线电视的安装、维护工作，每月工资为300元，由龚建强从广播局领取后，罗显伍打领条从龚建强处领取，2005年涨到每月600元。2006年因龚建强受伤，上罗广播站由祝明聪任站长，罗显伍工资由祝明聪从单位领取后，发放给罗显伍。2010年广电珙县分公司成立，罗显伍仍从事上罗片区有线电视的安装、维护工作直到现在。 2015年上罗广播站站长向罗显伍发放了工作服，工作服上标识为“四川广电网络”。 2015年1月3日罗显伍作为乙方，与广电珙县分公司签订《上罗片区有线电视维护承包协议》，约定由罗显伍承包上罗片区有线电视网络和用户终端维护工作，承包期限从2015年1月1日至2015年12月31日，承包维护费用为按月包干制结算，每月为1600元，业务发展费为高清50元/户，标清20元/户，爱家用户发展费为100元/户，协议为一年一签。2016年1月5日，双方再次签订了承包协议，期限至2016年12月31日，其中承包维护费用提高为每月2000元。签订协议后，罗显伍仍从事原来的工作内容。 2015年8月10日广电珙县分公司安排罗显伍参加培训，四川省有线广播电视网络股份有限公司宜宾分公司《关于EPON+EOC终端装维培训的通知》载明内容有：“各区县分公司，按照省公司制定2015年练内功的总体目标，结合宜宾前期DOCSIS培训经验，特制组织实施本次培训：一、培训目的……二、培训对象：宜宾县……珙县……七家分公司从事终端网络建设、维护工作的员工。三、培训计划：1、培训内容：本方案计划分两个阶段进行培训，并通过考试方式进行考核，具体计划如下：……2、培训人员：……珙县分公司23人……分组：F组珙县第二批……罗显伍、孙垂中、曾国强……6、培训费用由七家分公司按参训人员分摊。四、考核办法……五、培训纪律：……” 罗显伍银行交易明细、短信截图显示，2017年2月、3月、4月、5月、6月、8月、9月、10月、11月广电珙县分公司通过银行转账按月向罗显伍转账2000元，其银行转账摘要有“网络维护”、“承包费”、“基本工资”等内容。从2018年2月起，由户名为“宜宾和君广利人力资源有限公司”向罗显伍转款至2019年1月，金额有2000元-1575.20元不等，附言为“工资”。 四川广电网络宣传单载明内容有：“蜀小果六大功能……业务办理咨询电话：上罗、罗渡：罗显伍……” 《工作证》载明内容有：“四川广电网络”，姓名：罗显伍，部门：农网，职务：装维员。 《四川广电网络珙县分公司临聘人员2018年年终经费发放表》载明内容有：姓名：罗显伍；片区：上罗、罗渡；年终奖励：731；春节值班费：280；小计：1011；意外保险：674.5，合计：1685.5。该发放表下方标注有“农网团队”，综合主管处有余余霞签名，部门负责人处有张强签名。罗显伍在该发放表签字处签名，发放日期为2019.2.4。 广电珙县分公司管理人员张强在“农网团队（16）”微信群中，微信通知罗显伍“＠罗赵全江转了200块钱过来喊通知你先把电发起”，并在“农网团队（17）”微信群中，发布了关于购买养老保险事宜的通知，罗显伍系该微信群成员。微信内容为：“通知：6位人员的养老保险要买不，每月你们出160元，从19年1月起在工资上扣，不买就不扣，有自己已经买了的没有”“收到及时回复”“统一按2000一个月的工资基数购买，自己承担百分之八，2000×0.8＝160元”。2019年5月，张强在“广电客户群（15）”微信群中通知罗显伍、曾国强、孙垂中在星期五早上9：00在巡场公司二楼开会。2019年5月24日，罗显伍及另案当事人曾国强、孙垂中及广电珙县分公司相关人员座谈，《会议纪要》内容有：“广电网络公司与曾国强、孙垂中、罗显伍座谈，2019年5月24日上午9：30，四川广电网络珙县分公司与曾国强、孙垂中、罗显伍三人在珙县分公司二楼会议室座谈费用结算、保险购买事宜。会议讨论纪要如下：一、曾国强、孙垂中、罗显伍三人向公司提出诉求，关于2019年1-4月费用未到账及近年来公司未给三人购买过社保问题，希望公司给予解决；二、综合部经理文蓉对曾国强、孙垂中、罗显伍三人的用工形式作出答复：三人以前系临时雇佣，与公司只有承包业务关系，并非公司聘用的正式职工，不存在劳动关系……三、农网小微团队负责人张强对曾国强、孙垂中、罗显伍三人的诉求进行答复……四、曾国强提出洛亥镇俄塘村基站需要其维护的，要按照移动公司支付的标准1200元/年支付给他，陈德明对此进行答复：……五、对于四川广电网络珙县分公司对曾国强、孙垂中、罗显伍三人的诉求做出的答复，以上三人除对购买社会保险一事的答复不能接受外，其他事项的答复都予以认同满意……”。之后，2019年6月罗显伍向珙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年10月11日作出珙劳人仲不[2019]34号不予受理通知书，罗显伍遂向一审法院提起本案诉讼。 2019年11月罗显伍身着工作服参与广电珙县分公司乡镇业务宣传活动。2019年11月、12月，2020年1月、3月、5月罗显伍通过微信向广电珙县分公司收费员刘杰转账客户缴纳的收视费。2020年3月14日张强通过微信告知罗显伍：“估计驱动坏了，只有找专业老师，问哈好多钱修得起，报赵师66014。”2020年5月1日祝明聪微信罗显伍“起床了，准备走田家插卡，脚钩保险带拿起来，地灾马上走等你”，罗显伍回“面吃了就来”。罗显伍亦通过微信向祝明聪报告“庄家三社口子有家看不斗”。 2020年2月12日珙县广电公司上罗广播站出具证明一份，内容为：“兹有我珙县广电公司上罗广播站职工：罗显伍；身份证号码……；系有线广播电视网络上罗片维护人员及广播村村响喇叭维护，前往你处进行相关维护工作，请给予支持。备注：此证明仅用于疫情期间公司职工出入家庭以及在有线广播电视维护区域履行工作职责出入的有效证明，不得用于其他与工作无关的用途。”在该证明上，有“珙县上罗镇广播电视站”印章。罗显伍陈述，该证明系祝明聪向其出具。 再查，2017年9月1日广电珙县分公司与宜宾和君广利人力资源有限公司签订《劳务派遣协议书》，约定宜宾和君广利人力资源有限公司向广电珙县分公司派遣劳务人员，派遣人数以附表为准，派遣期限为两年。广电珙县分公司未提供该协议书载明的派遣人员附表。2018年1月1日、2019年1月2日广电珙县分公司再次与宜宾和君广利人力资源有限公司签订《业务外委合同》。 2018年8月14日广电珙县分公司发布《四川省有线广播电视网络股份有限公司珙县分公司关于印发〈关于划小经营担当小微团队经营实施方案（试行）〉的通知》，其中载明内容有：城网团队：负责巡场镇区域；农网团队：负责区域为：洛表镇、洛亥镇、石碑乡、曹营镇、观斗乡、上罗镇……。 另查，广电珙县分公司系2010年12月24日成立的股份有限公司分公司，经营范围有广播电视综合信息传输网络的设计、投资、建设、经营和管理，广播电视的频道集成和节目收转传输等。 2010年3月8日中共珙县县委办公室、珙县人民政府办公室发布《关于印发〈珙县有线广播电视网络整合工作实施意见〉的通知》（珙办[2010]20号），制定了珙县有线广播电视网络整合的实施意见。2010年11月29日四川省有线广播电视网络整合工作领导小组办公室发布了《关于成立四川省有线广播电视网络股份有限公司各地分公司的通知》（川广明电[2010]115号），决定成立含珙县分公司在内四川省有线广播电视网络股份有限公司各市（州）、县（市、区）分公司。 为查明本案事实，一审法院依职权对宜宾和君广利人力资源有限公司法定代表人郭涛进行了询问调查。郭涛陈述：我们公司与罗显伍、曾国强、孙垂中三人没有任何关系，如果要建立关系是必须要签订劳务派遣协议的，我公司与罗显伍没有签订任何协议。2018年年初广电珙县分公司委托我公司代发这三个人的临时工工资，当时说的发3个月，到2018年7月份我们向珙县分公司提出要求公司固定与这三个人的关系，但珙县分公司未予回复，也未对这三人的关系进行固定，直到2018年底，我公司强烈要求不发了，因此就没有再付了。 一审法院认为，本案的争议焦点为罗显伍与广电珙县分公司是否形成事实劳动关系及成立劳动关系的时间。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证……（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’……（五）其他劳动者的证言等……”。 本案中，罗显伍于2001年底经上罗广播站站长龚建强招入，从事上罗片区有线广播电视的安装、维护业务至今，从工作性质上看，罗显伍所从事的工作是广电珙县分公司在乡镇开展业务工作的组成部分，且时间较长，具有持续性，罗显伍的日常工作受广电珙县分公司管理人员的安排，除从事有线电视安装、维护业务外，同时亦从事收取客户收视费、参与业务宣传等工作，有广电珙县分公司工作证、工作服，广电珙县分公司通过银行转账向罗显伍发放工资，并造表发放春节值班费、年终奖励，安排参与培训，足以证实罗显伍与广电珙县分公司存在人身依附性和财产性，实际接受用人单位的管理、指挥，双方存在领导与被领导、管理与被管理的关系，符合劳动关系的基本特征，应当确认罗显伍、广电珙县分公司双方自2001年12月起至今存在事实劳动关系。罗显伍主张是从2001年3月起建立劳动关系，但未提供证据证明，故对该主张，一审法院不予支持。广电珙县分公司自2010年成立，整合了包含上罗广播站在内的广播电视网络业务，广电珙县分公司承继了上罗广播站权利义务。罗显伍最初为上罗广播站的人员，经整合改制成立为有限公司后，罗显伍仍从事上罗片区的有线电视安装、维护业务，其用工主体变更为广电珙县分公司。广电珙县分公司辩称从2017年9月起，广电珙县分公司与罗显伍之间系劳务派遣关系。但从查明的事实看，2017年9月至2017年11月均系广电珙县分公司通过银行转账向罗显伍支付工资。虽然从2018年1月起罗显伍的工资由宜宾和君广利人力资源有限公司通过银行转账，但并不能证明罗显伍系宜宾和君广利人力资源有限公司派遣至广电珙县分公司的劳务派遣人员，广电珙县分公司提供的《劳务派遣协议书》、《业务外委合同》、《关于划小经营担当小微团队经营实施方案的通知》，不足以证实广电珙县分公司与罗显伍之间系劳务派遣关系，故对广电珙县分公司的上述辩称意见，一审法院不予支持。广电珙县分公司辩称2015年、2016年双方为承包合同关系，但从广电珙县分公司上级宜宾市公司的培训通知载明内容看，该培训通知明确培训对象为珙县分公司的员工，并明确“如遇特殊情况调课提前3天报请上级分管领导签字同意……”，充分说明双方之间存在管理与被管理的人身依附关系，而并非广电珙县分公司所辩称的为承包关系，故对广电珙县分公司的上述辩称意见，一审法院不予支持。 关于罗显伍请求广电珙县分公司为其缴纳社会保险，并补缴罗显伍自2001年入职至今的社会保险。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定及《中华人民共和国社会保险法》第七条规定“县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作”、第六十三条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”的规定，罗显伍请求为其缴纳社会保险，并补缴自2001年至今的社会保险，不属本案劳动争议审理范围，一审法院对该请求不予审查。罗显伍可依照法律规定通过劳动行政部门予以解决。 关于罗显伍请求支付拖欠的工资。从罗显伍提供的微信聊天记录、工作照等可以认定罗显伍至今仍在广电珙县分公司处工作，广电珙县分公司自2019年1月起未再支付罗显伍工资，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”，广电珙县分公司应支付罗显伍拖欠的工资。罗显伍请求广电珙县分公司支付其拖欠的2019年1月至9月的工资，其合理部分一审法院予以支持。罗显伍主张其月工资为2000元，但根据其提供的银行明细计算，其平均工资应为1703元/月，广电珙县分公司尚欠的工资应为15327元（1703元/月×9月）。罗显伍主张广电珙县分公司支付其安装远程教育天锅的补贴1540元，但罗显伍提供的证据不足以证明其主张，故对该请求，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第七条、第六十三条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告罗显伍与被告四川省有线广播电视网络股份有限公司珙县分公司自2001年12月起至今存在劳动关系；二、由被告四川省有线广播电视网络股份有限公司珙县分公司于本判决生效后十日内支付原告罗显伍拖欠的工资15327元；三、驳回原告罗显伍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告四川省有线广播电视网络股份有限公司珙县分公司承担。 二审中，当事人未提交新证据。庭审中，广电珙县分公司对一审判决主文第二项中明确的拖欠金额无异议，但认为该部分费用应为劳务费。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，二审中双方当事人主要的争议焦点问题为：罗显伍与广电珙县分公司是否存在劳动关系，若存在，劳动关系的起止时间如何计算。结合一、二审查明事实，一审法院认定罗显伍与广电珙县分公司自2001年12月起至今存在劳动关系正确。理由如下： 一是在2010年广电珙县分公司成立以前，从到案证据来看，2001年12月罗显伍由上罗镇广播站时任站长龚建强引荐到站从事有线电视安装维护工作，直至2010年广电珙县分公司成立，吸纳了上罗广播相关业务。以上事实有龚建强到案证人证言、《关于成立四川省有线广播电视网络股份有限公司各地分公司的通知》等证据材料在卷为证。广电珙县分公司并未提供相应证据证明在公司设立前广播站就其雇佣人员的劳动关系进行了有效终结处理，故广电珙县分公司整合了包含上罗广播站在内的广播电视网络业务，广电珙县分公司承继了上罗广播站权利义务。罗显伍最初为上罗广播站的人员，经整合改制成立为有限公司后，罗显伍仍从事上罗片区的有线电视安装、维护业务，其用工主体变更为广电珙县分公司。一审法院据此认定2001年12月至2010年12月之间存在劳动关系并无不当。 二是在2010年12月至2017年9月期间，2015年8月10日广电珙县分公司安排罗显伍参加培训，四川省有线广播电视网络股份有限公司宜宾分公司《关于EPON+EOC终端装维培训的通知》载明内容有：“各区县分公司，按照省公司制定2015年练内功的总体目标，结合宜宾前期DOCSIS培训经验，特制组织实施本次培训：一、培训目的……二、培训对象：宜宾县……珙县……七家分公司从事终端网络建设、维护工作的员工。罗显伍的日常工作受广电珙县分公司管理人员的安排，除从事有线电视安装、维护业务外，同时亦从事收取客户收视费、参与业务宣传等工作，有广电珙县分公司工作证、工作服，广电珙县分公司通过银行转账向罗显伍发放工资，并造表发放春节值班费、年终奖励，安排参与培训，足以证实罗显伍与广电珙县分公司存在人身依附性和财产性，实际接受用人单位的管理、指挥，双方存在领导与被领导、管理与被管理的关系，符合劳动关系的基本特征，广电珙县分公司辩称2015年、2016年双方为承包合同关系，但从广电珙县分公司上级宜宾市公司的培训通知载明内容看，该培训通知明确培训对象为珙县分公司的员工，并明确“如遇特殊情况调课提前3天报请上级分管领导签字同意……”，充分说明双方之间存在管理与被管理的人身依附关系，而并非广电珙县分公司所辩称的为承包关系。 三是从2017年9月以后，从查明的事实看，2017年9月至2017年11月均系广电珙县分公司通过银行转账向罗显伍支付工资。虽然从2018年2月起罗显伍的工资由宜宾和君广利人力资源有限公司通过银行转账，但并不能证明罗显伍系宜宾和君广利人力资源有限公司派遣至广电珙县分公司的劳务派遣人员，广电珙县分公司提供的《劳务派遣协议书》、《业务外委合同》、《关于划小经营担当小微团队经营实施方案的通知》以及一审法院对宜宾和君广利人力资源有限公司负责人的调查笔录、派遣人员名录来看，罗显伍并非宜宾和君广利人力资源有限公司劳务派遣人员。 依照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证……（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’……（五）其他劳动者的证言等……”。的相关条件，罗显伍符合认定与广电珙县分公司成立劳动关系的构成要件，一审法院认定其在自2001年12月起至今存在劳动关系并无不当。 综上所述，上诉人四川省有线广播电视网络股份有限公司珙县分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元由四川省有线广播电视网络股份有限公司珙县分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 荷 审 判 员  王付兵 审 判 员  陈 曦 二〇二〇年十月十六日 法官助理  黄相中 书 记 员  黄明慧