辽宁省盖州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽0881民初2528号 原告：营口飞马牧场农业有限责任公司，住所地辽宁省营口盖州市团甸镇二道房村。 法定代表人：孙鹏远，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王申海，男，该公司经理。 委托诉讼代理人：李鑫，辽宁辰州律师事务所律师。 被告：沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区方家栏路**5-1-1。 法定代表人：陈克原，该公司经理。 被告：沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司，住所，住所地辽宁省沈阳市康平县康平镇朝阳街**2-5-1div> 法定代表人：陈昊，该公司经理。 原告营口飞马牧场农业有限责任公司与被告沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司、沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告营口飞马牧场农业有限责任公司委托诉讼代理人王申海、李鑫，被告沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司法定代表人陈克原到庭参加诉讼，被告沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 营口飞马牧场农业有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令第一被告承担违约赔偿责任，支付违约金349，590.00元整；2.请求判令第二被告对第一被告应支付的违约金承担连带责任；3.诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2019年9月1日，原、被告签订《玻璃温室项目工程承揽合同书》，约定甲方(原告)将玻璃温室项目承包给乙方(被告)施工，温室面积约2710.00平方米，承包方式为包工包料，承包总造价约人民币1，165，300.00元，工期要求35天，每超期一天，乙方向甲方支付工程总价款1％的违约金等主要内容。合同签订后，原告按约定向被告支付了119，000元整，但被告自2019年9月5日进场仅完成基础钢架安装初期工序一部分后，便因自身问题而无法继续施工。2020年1月11日，原、被告经协商后签订《解除合同协议》，主要内容为乙方(被告)承认已严重违约，并由第二被告沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司承接乙方继续施工，如沈阳隆羽公司不能按期完成工作，乙方继续承担原合同的违约责任。2020年3月11日，原告与第二被告沈阳隆羽司签订《玻璃温室项目工程承揽合同书》，但沈阳隆羽公司于2020年3月24给原告出具《解除合同通知书》，单方解除了该合同，即第二被告沈阳隆羽公司未实际承接被告应继续履行的合同义务。综上，被告无施工能力而与原告签订承揽合同并收取原告工程款后严重违约，已给原告造成重大损失，而第二被告承接第一被告合同后又失约。根据双方所签订的《承揽同书》，请求判令第一被告承担违约责任，支付违约金349.590.00元(按合同总标的额30％计算)，并判令第二被告对第一被告应支付的违约金承担连带责任。 沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司辩称，我与原告之间签订的合同是2019年9月1日签订的所有的温室大棚合同，约定工期为45天，合同标明材料到现场原告付我60%的材料款，我是2019年9月3日进第一批材料价款171853.8元，按约定原告应付给我103000元，当时原告没有及时给我付款，拖了我14天于9月20日付给我10万元，剩余3000至今未给付，2019年10月16日我第二批材料进现场，延误了工期，第二批材料款是161508元，第二笔材料款原告拖延了我17天才给付我99000元，第三批材料是2019年11月7日进现场，材料款是180000元左右，原告支付了我119000元，原告按期支付了60%的材料款。第四批材料是2019年11月14日进现场，材料款为31580元，原告拖延至2020年1月20日左右给我付款20000元。因为原告材料款的拖延导致我们无法进行施工，造成最好的施工时间过去了，后期春节期间因为疫情原因又延误，疫情过后原告找到我公司，我公司又找到隆羽公司对工程进行施工，我与原告之间签订解除合同，我将我承包的工程全部转包给隆羽公司施工，按照我与原告签订的合同内容履行，原告同意并于隆羽公司重新签订合同。违约责任不在我公司，是原告首先违约延误工期，且原告还欠我人工费128000元及材料款，原告要求的违约责任，我公司没有义务去赔偿，且并不是我公司的违约。上述材料是我与原告签订两个合同的材料及款项。 沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月1日，营口飞马牧场农业有限责任公司（甲方）与沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司（乙方）签订了玻璃温室项目工程承揽合同书：工程名称1#、2#水池阳光温室大棚；温室面积约2710平方米；工程承包范围，主体部分温室骨架、内外遮阳、内保温、天窗侧窗、风机水帘、配电等；完成温室配套系统、电气工作；承包方式:包工包料；承包总造价约人民币1046300元，每平米造价430.00元(包含所有税费）；工期要求:50天。工期从乙方安装队进入工地之日算起，因乙方原因工程未能按合同约定完工，每超期一天，乙方向甲方支付工程总价款1％的违约金。下雨，下雪等天气因素与甲方资金不到位的原因影响施工等特殊因素，工期顺延；付款方式及工程款支付:付款方式:乙方材料进入甲方现场，甲方按实际进材批次结算付乙方60％货款，三个工作日付清；温室全部安装、调试完成，三日内甲方对本工程进行验收，验收合格后预留乙方5％质保金，质保期为一年，一年期满后一次性付清；经双方研究决定，一栋一结算；工程验收，交工验收前必须具备甲方的验收条件，如乙方提出验收申请，甲方须在三日完成验收，否则自动视为工程合格；温室完工后，甲方一经使用，即为验收合格。 2020年3月11日，营口飞马牧场农业有限责任公司（甲方）与沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司（乙方）签订了解除合同协议：双方于2019年9月1日签订《玻璃温室项目承揽合同》，合同约定由乙方承揽建造1＃、2#水池阳光温室大棚，工程工期为35天，自乙方安装队于2019年9月5日带料进场安装施工至今仅完成基础钢架安装等初期工序一部分，所完成部分不具备任何使用功能，经甲方多方催告，至今不能按照合同约定交付工作成果，乙方承认已经严重违约。由于乙方无继续施工能カ，经双方协商同意，乙方引荐沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司继续施工，乙方现场剩余材料由隆羽公司接收，所有债权债务由隆羽公司接纳。甲乙 双方解除原签订的《玻璃温室项目承揽合同》，甲方已支付119000元，由乙方为甲方开具发票后，双方合同义务终止。乙方施工过程中购买材料、雇佣工人等所有行为产生的一切纠纷、责任由乙方及接续方承担，与甲方无关。由于乙方工人上访等原因给甲方造成损失的，由乙方承担赔偿。如果沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司不能按期完成工作，乙方继续承但原合同的违约责任。 2020年3月11日，营口飞马牧场农业有限责任公司与沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司签订了玻璃温室项目工程承揽合同书。施工中双方产生纠纷，2020年3月24日，沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司向营口飞马牧场农业有限责任公司发出了解除合同通知书。 沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司于2019年9月5日开工，第一批进场钢管33.305吨；第二批进场钢管31.3吨；第三批进场的阳光板3982平方米；第四批进场的天沟120米，营口飞马牧场农业有限责任公司支付材料款119000元（按60%支付）。上述材料和工程款包括营口鋆桓生态农业旅游开发有限责任公司与沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司签订合同的材料和工程款。 本院认为，营口飞马牧场农业有限责任公司与沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司签订了玻璃温室项目工程承揽合同书后，沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司开始施工，但未有按合同约定的时间交付温室大棚，并与营口飞马牧场农业有限责任公司签订了解除协议，解除协议中沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司承认违约，因此沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司应承担违约责任，其合同中约定工程总价款1％的违约金显系过高，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条规定当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据此规定对营口飞马牧场农业有限责任公司要求的违约金数额，应以合同标的额20%计算。营口飞马牧场农业有限责任公司要求沈阳市隆羽装饰装修工程有限公司承担连带责任于法无据，本院不予支持。 综上所述，对营口飞马牧场农业有限责任公司符合法律规定的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百六十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条规定，判决如下： 一、被告沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告营口飞马牧场农业有限责任公司违约金233060元； 二、驳回原告营口飞马牧场农业有限责任公司其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6544元，由被告沈阳兴烁达装饰装修工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。 审 判 长  施全军 人民陪审员  矫玉霜 人民陪审员  李丽芝 二〇二〇年十月二十日 书 记 员  侯莹莹