广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0102民初7073号 原告：南宁市新长鸿建材有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市快速环道秀厢大道**南宁快速环道建材装饰机电批发市场的第A9-22、23号铺面，统一社会信用代码：914501003306631815。 法定代表人：农兰娇，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：朱广新，广西元兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄小熊，广西元兴律师事务所律师。 被告：浙江中天精诚装饰集团有限公司广州分公司，，住所地广东省广州市番禺区东环街番禺大道**天安总部中心**楼**之一统一社会信用代码：91440101598328210W。 代表人：张文扬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐海祥，男，该公司员工。 被告：浙江中天精诚装饰集团有限公司，住所地浙江，住所地浙江省杭州市之江路**用代码：91330000142938491F。 法定代表人：斯杭东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄路，男，该公司法务。 原告南宁市新长鸿建材有限公司（以下简称新长鸿公司）与被告浙江中天精诚装饰集团有限公司广州分公司（以下简称中天广州分公司）、浙江中天精诚装饰集团有限公司（以下简称中天公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新长鸿公司的诉讼代理人朱广新、黄小熊、被告中天广州分公司的诉讼代理人徐海祥到庭参加诉讼。被告中天公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告新长鸿公司向本院提出诉讼请求：1、被告中天广州分公司向原告支付货款44757元及违约金13427.1元（按尚欠货款44757元的30%计算）；2、被告中天公司与被告中天广州分公司对上述债务承担清偿责任；3、本案诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：2018年11月25日，被告中天广州分公司（需货方或甲方）与原告（供货方或乙方）签订了《供货合同》，约定：乙方向甲方供给产品明细（详见附件报价单），产品样品经甲方确认，并由甲方签约代表人在报价单上签字；双方约定了送货地址、验收标准及方式。关于货款支付方式双方约定：乙方给予甲方货款欠款最高限额为20万元，货款累计超过此数额，甲方应将全部欠款结清；如当月30号前不超过最高欠款限额，需当月30号结清；如甲方未按时付款，乙方将停止供货，并按合同总价款的每日千分之五支付违约金。合同签订后，原告在2018年11月27日至2019年1月15日期间依约向中天广州分公司提供相关建筑材料，该分公司派人接收货物并进行了确认。经统计，原告共向中天广州分公司供货总计货款为144757元。被告中天公司于2019年2月3日向原告支付货款10万元。至原告起诉之日，中天广州分公司仍欠货款44757元，原告多次催款未果。原告认为，中天广州分公司逾期支付货款的行为已构成严重违约。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，中天广州分公司作为中天公司的分公司，代表总公司对外从事民事活动，其行为的后果由中天公司承担，故中天公司应对中天广州分公司的债务承担清偿责任。 审理中，原告将其第1、2项诉讼请求明确为：1、被告中天广州分公司向原告支付货款44757元及违约金（计算：以货款44757元为基数，按年利率5%计，从2019年2月11日起至实际清偿之日止）；2、被告中天公司对被告中天广州分公司的上述债务承担清偿责任。其余请求不变。 被告中天广州分公司辩称：1、《供货合同》和2018年报价单属实，报价单是《供货合同》的附件；2、南宁市高新区某A期是中天广州分公司承建的项目，陈某甲、郭某、康某是中天广州分公司在该项目的临时工作人员，临时管理该项目，中天广州分公司对该三人有材料下单、签收的授权。该三人在签了《供货合同》后至2019年上半年在案涉项目部工作。2019年上半年中天广州分公司更换了案涉项目部管理人员陈某甲、郭某、康某三人，项目部的人都换了，该三人是一起干活的，就离开项目部了；3、原告提供的发货清单、出库单中，除2018年12月17日由“陈某乙”签收（中天广州分公司不认识陈某乙）以及2018年12月26日由“康某”签收（“康某”的签字和其他单据“中天装饰康某”的签名不一样）的发货清单的货物中天广州分公司没有收货不予认可外，其余发货清单、出库单的货物中天广州分公司已收到，对所收货物的型号、数量没有意见，但对超出报价单货物的单价不认可，这部分货物的单价中天广州分公司与原告没有约定。中天广州分公司不申请评估、鉴定单价，理由是单价的举证责任在于原告，原告提供的单价没有依据，是举证不能；4、中天公司于2019年2月3日向原告支付货款10万元属实；5、《供货合同》对康某的授权并不包括结算，中天广州分公司未授权其对单价和总账的确认，其没有权利代表中天广州分公司对外进行材料款的结算；6、中天广州分公司没有将康某离开案涉项目部及中天广州分公司取消对康某授权的事宜告知原告；7、原告主张的违约金计付标准过高，请求按照LPR年利率3.85%计算。 被告中天公司辩称：1、中天广州分公司是中天公司依法设立的分公司；2、与原告签合同的是中天广州分公司，并非中天公司。中天公司不清楚合同签订具体事宜；3、发货清单、出库单、销售退货单不是中天公司的员工签收的，货款数额由法院核实；4、原告应当向中天公司开具增值税发票。 经审理查明，2018年11月25日，浙江中天装饰集团有限公司广州分公司（需货方、甲方）以浙江中天装饰集团有限公司的名义与原告新长鸿公司（供货方、乙方）签订一份《供货合同》，并确认新长鸿公司2018年报价单，主要约定：乙方向甲方供给15厘阻燃板、泰山38卡骨等产品，产品明细详见附件2018年报价单。甲方所定产品总货款以实际发生金额为准，其他另行加单定货，以定货单为准；甲方指定送货地址：南宁市高新区某项目部；货物运到甲方指定地点后，甲方按照乙方的发货清单所列的产品规格数量进行清点确认。每次收货，甲方验收清点后，由合同约定甲方相关人员签字后，视为乙方所交货物，产品规格、质量及数量均符合验收标准，视为合格产品。甲乙双方清点货物后，由甲方相关人员在乙方清单上签字确认后，作为乙方的结算凭证；关于授权约定：甲方授权陈某甲、郭某、康某负责材料下单，验收及其他相关业务，并对其签名的单据负全部责任。甲方人员发生变动时，应提前两天书面通知乙方，否则乙方有权拒绝发货。如甲方上述人员离职却未及时通知乙方而导致该人员继续向乙方签单提货的，甲方应承担全部责任；关于货款支付方式：乙方给予甲方合计货款欠款最高限额为20万元。货款累计超过此金额，甲方应将全部欠款结清。如当月30号前不超过最高欠款限额，需当月／次月30号／10日结清；甲方未按时支付货款，乙方将停止供货，并按合同总价款的每日千分之五支付违约金给乙方。合同还对其他有关事宜作了约定。 2018年11月26日～2019年1月14日，陈某甲、康某通过微信向新长鸿公司下单购买案涉建筑材料。2018年11月27日～2019年1月15日，新长鸿公司分批向浙江中天装饰集团有限公司广州分公司供货，并由康某或康某委托的人员验收并在新长鸿公司提供的发货清单、出库单的“未付款签收”栏下签名确认，未付款金额合计为144757元。 2018年11月27日、2019年1月19日，康某、陈某甲先后通过微信指导新长鸿公司以浙江中天装饰集团有限公司的名义开具增值税专用发票。 2019年1月21日、2019年3月23日，新长鸿公司按康某、陈某甲的要求开具包含上述所供货物的两张增值税专用发票（价税合计20万元）给浙江中天装饰集团有限公司广州分公司，该分公司确认已收到该发票。 2019年2月3日，浙江中天装饰集团有限公司转账支付货款10万元给新长鸿公司。 2019年3月23日，康某在微信中回复新长鸿公司：“欠你是45807元加上之前拿的材料清单约有十万”。 2019年4月10日，新长鸿公司发微信给陈某甲：“陈总，上次开的10万票钱什么时候可以付”。陈某甲在微信中回复新长鸿公司：“联系下老康，在开车”。同日，新长鸿公司发相同内容的催款微信给康某，康某在微信中回复：“我催一下”。 2019年4月17日～2020年9月3日，新长鸿公司发多条催款微信给康某，请求浙江中天装饰集团有限公司广州分公司支付尚欠货款。康某先后在微信中回复新长鸿公司如下内容：1、于2019年4月17日回复：“梁总，真的不敢回答你，十号我去催，公司说没有收到发票，查了一下，资料员忘了寄出去了，我今天又催公司抓紧办理”；2、于2019年4月30日回复：“节后安排”；3、于2019年5月6日回复：“再要十天至半个月”；4、于2019年5月23日回复：“不好意思，我已经催了三天了，公司办事速度太慢”、“好的，但愿尽快安排，郭总今天出差回来，再去公司催”；5、于2019年6月19日回复：“还在追，看这个月25号了”；6、于2019年7月23日回复：“昨天就催了，商票已到了，要去换现”；7、于2019年7月25日回复：“下午我再催一下”；8、于2019年7月26日回复：“刚通过电话，我老板再催”；9、于2019年7月30日回复：“正在催，电话还没联系上”；10、于2019年8月13日回复：“下星期我去杭州的总公司催账”、“所以说啊，烦死了”；11、于2019年10月29日回复：“我在杭州老总说，过几天要去南宁，主要出了个工伤事故”、“是啊，我也急，员工工资到现在还没到位”、“我都想起讼了”；12、于2019年12月3日回复：“还是要在这个月15号定”；13、于2019年12月17日回复：“还没联系上”；14、于2020年9月3日回复：“刚通了话，他也只有催了”。 因多次催款未果，2020年8月6日，新长鸿公司以被告未按照约定时间付清剩余货款44757元构成严重违约为由诉至本院，提出前述诉讼请求，形成本案诉讼。 2020年10月19日，新长鸿公司向康某发催款短信，内容主要为：“老康，浙江中天应向我公司支付的建材货款为144757元（原实际供货145807元，扣除退货部分，即2张退货单上的1050元），贵公司已付款10万元，余款44757元至今未付，麻烦你再催催公司，都拖这么久了，拜托了。生意难做，我们也等着钱用”。康某在短信中回复新长鸿公司：“好的”。 另查明，浙江中天装饰集团有限公司广州分公司系浙江中天装饰集团有限公司设立的领有营业执照、不具有法人资格的分公司，该分公司于2019年5月28日经工商部门变更登记为浙江中天精诚装饰集团有限公司广州分公司。浙江中天装饰集团有限公司于2019年4月2日经工商部门变更登记为浙江中天精诚装饰集团有限公司。 还查明，南宁市高新区某A期是被告中天广州分公司承建的项目，陈某甲、郭某、康某是中天广州分公司在该项目部的管理人员，该三人在签了《供货合同》后至2019年上半年在该项目部工作。2019年上半年中天广州分公司更换该项目部管理人员为他人，中天广州分公司未将此事宜告知新长鸿公司。2019年8月份以后，新长鸿公司通过案外人广西某商贸有限公司的采购人员获悉中天广州分公司案涉项目部管理人员更换的事宜。 以上事实，有《供货合同》、南宁市新长鸿建材有限公司2018报价单、发货清单、出库单、销售退货单、中国建设银行客户专用回单、手机短信、微信聊天记录、广西增值税专用发票、证人证言、企业信用信息公示报告、当事人陈述等证据证实，本院依法予以确认并在卷佐证。 本院认为，原告新长鸿公司与浙江中天装饰集团有限公司广州分公司签订的《供货合同》是双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，依法成立，合法有效。因浙江中天装饰集团有限公司广州分公司已变更为中天广州分公司，故浙江中天装饰集团有限公司广州分公司在上述合同中的权利和义务依法应由中天广州分公司承受。 一、关于本案中陈某甲、康某行为性质的认定 《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。”依据该规定，代理人根据其在法人或者非法人组织中所担任职务，依据其职权对外实施民事法律行为的代理属于职务代理，代理人实施的相关行为法律效果归属其所在的法人或者非法人组织承受。 本案中，陈某甲、康某等三人是被告中天广州分公司在案涉项目部的管理人员，该三人在签了《供货合同》后至2019年上半年在该项目部工作。中天广州分公司在《供货合同》中明确约定“甲方授权陈某甲、郭某、康某负责材料下单，验收及其他相关业务，并对其签名的单据负全部责任”、“甲方所定产品总货款以实际发生金额为准，其他另行加单定货，以定货单为准”。据此，陈某甲、康某基于其职务而享有职务范围代理权，代表中天广州分公司进行物资采购是其职权范围内的事项，无须中天广州分公司再次单独授权，陈某甲、康某在其职务范围内代表中天广州分公司在微信中下单、验收原告新长鸿公司所供建材并签署包含材料名称、数量、单价、金额等内容的发货清单等单据及在微信中回复尚欠货款并指导新长鸿公司开具增值税发票均属职务代理行为，依法应视为中天广州分公司的行为，对外应由陈某甲、康某所在的中天广州分公司承担法律责任。中天广州分公司提出“2018年12月17日由“陈某乙”签收（中天广州分公司不认识陈某乙）以及2018年12月26日由“康某”签收（“康某”的签字和其他单据“中天装饰康某”的签名不一样）的发货清单的货物中天广州分公司没有收货不予认可”的辩解，因其授权的验收人员在微信聊天记录及短信中对收到原告所供货物的品种、型号、数量不持异议，故中天广州分公司的辩解不成立，本院不予采信。 新长鸿公司已按《供货合同》的约定履行了卖方交付货物及转移货物所有权的合同主给付义务和附随义务，中天广州分公司亦因交付取得了对新长鸿公司所供标的物的占有，故中天广州分公司应当按照约定的数额向新长鸿公司支付货款。中天广州分公司对超出报价单范围的案涉建筑材料未予拒收并实际使用，应按其授权人员签署的发货清单、出库单记载的单价支付货款。中天广州分公司未按合同约定时间向新长鸿公司付清货款，已构成违约，依法应承担迟延履行的违约责任。对原告新长鸿公司要求被告中天广州分公司支付尚欠货款44757元的诉讼请求，本院依法予以支持。 二、关于逾期付款违约金 买受人应当按照约定的时间支付价款。买方不按时付款，应负迟延付款的责任。原告新长鸿公司主张被告中天广州分公司自2019年2月11日起计付违约金，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。 关于原告主张的违约金计付标准是否过高的问题。违约金具有补偿性，违约金系以赔偿非违约方的损失为主要功能。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失。”上述法律和司法解释规定的当事人违约金调整请求权，目的在于维护和实现社会公平。本案中，《供货合同》约定逾期付款违约金的计算方式为按合同总价款的每日千分之五计算，新长鸿公司自愿按年利率5%计算。鉴于新长鸿公司不能按时收取货款的损失为贷款利息损失，中天广州分公司迟延履行的违约行为并未给新长鸿公司造成其他损失；而自2019年8月20日起，中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。从公平原则和诚实信用原则考量，并以实际损失为基础，考察2019年8月20日前后中国人民银行同期同类贷款利率及同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的水平，结合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，以及合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，原告新长鸿公司以年利率5%计付逾期付款违约金，并未超过造成损失的百分之三十，该计付标准符合法律规定及合同约定，本院依法予以支持。 三、关于两被告应承担的民事责任 鉴于中天广州分公司是中天公司设立不具有法人资格的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，中天广州分公司的民事责任可先以其经营管理的公司资产向新长鸿公司支付，不足部分再以中天公司的财产支付。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百零八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告浙江中天精诚装饰集团有限公司广州分公司应以其经营管理的资产支付原告南宁市新长鸿建材有限公司货款44757元； 二、被告浙江中天精诚装饰集团有限公司广州分公司应以其经营管理的资产支付原告南宁市新长鸿建材有限公司违约金（违约金计算：以44757元为基数，按年利率5%计，从2019年2月11日起至实际清偿之日止）； 三、在被告浙江中天精诚装饰集团有限公司广州分公司以经营管理的公司资产不足以清偿上述第一、二项债务时，不足部分由被告浙江中天精诚装饰集团有限公司向原告南宁市新长鸿建材有限公司清偿。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费508元，由被告浙江中天精诚装饰集团有限公司广州分公司、浙江中天精诚装饰集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员 王 坚 二〇二〇年十月二十九日 书记员 高文姬