河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13546号上诉人(原审被告)：时建民，男，XXX年XX月XX日出生，汉族。被上诉人（原审原告）：黄景香，女，XXX年XX月XX日出生，汉族。委托诉讼代理人：赵新娟，河南裕达律师事务所律师。上诉人时建民因与被上诉人黄景香合伙协议纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初2328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。时建民上诉请求：一、请求法院撤销河南省郑州市惠济区人民法院(2020)豫0108民初2328号判决。二、请求法院驳回黄景香诉讼请求,判决黄景香已无权选择退股,按商店已关门倒闭,按比例承担投资风险,来清算各自应得利益。三、诉讼费由原告承担。事实和理由：首先,事实是我们三方根据各自优势合作开店是真实的;另外经营过程大致可分三个阶段,第一阶段准备阶段,也可叫装修阶段,此阶段大致半年,经营收入很少,没利润。第二阶段为范某某(时建民爱人)在店主管经营阶段,一切正常(工资发放,房租交付),店面有利润,合作正常,因范某某有病(2017年4月脑出血继而偏瘫,现在二级残废)而结束。第三阶段为黄景香在店主管经营阶段,此阶段营业额逐渐下降,利润从有到无直到交不起房租,房东锁门,店面停止营业,到现在店面里边还有商品,店在却无法营业,此阶段黄景香责任重大。现在的状况我感觉应该大家再投资启动店面恢复经营,而不是抽回资金,把责任全压在其他合伙人身上。也可以商量着办,比如征得其他两位合伙人同意,扣掉已拿走收入,取走投资款,毕竟店面倒闭、关停黄景香责任最大,这样其他两位合伙人也不一定同意。二、判决书上说“原告提出退伙解除协议”无事实根据,因合伙协议上明确规定要书面申请,黄景香没有,故协议一直有效另外第一次手写承诺2018年12月31日还清,是黄景香用欺骗手段,说家里缺钱,××、办事,时建民本着还能合作、给她些也可以经营、她还在店里上班,答应给她些钱(在经营不受影响情况下)以解决她的家庭问题,这钱就当以后的分红,但黄景香并未让解除协议。第二次时建民手写承诺是在黄景香及老公到店里闹事,整个上午不能外出、无法经营的情况下写的,当时时建民知道黄景香已无权退股,所以书写内容才会漏洞百出。1、时建民明知只有协议上乙方、丙方书面申请、三方同意才会解除协议,但为了店面,才在文字上做些文章,写出承诺。2、欠25万元是黄景香要求,并非双方核算,黄景香让写成欠条,因协议没解除,我写成投资款及利息,就是想引起法院重视,做出合理合法判决。3、承诺约定“2020年6月1日前还清”也是黄景香的要求,不写不行,当时就写了两遍,黄景香满意后才离去。三、合作协议上明确规定“若乙方、丙方分红金额加其他在店面收入达到10万元后,乙方、丙方应放弃退股权”现在乙方在店面上班时间为2016年02月28日至2019年09月31日,光工资收入已达10万多,再加上给的分红利息10000元,故被告与无权选择退股。四、请求法院拍卖店面物品,按比例处理各自利益,承担各自风险。黄景香辩称，第一，本案合作协议双方已自愿解除。时建民上诉称协议未解除与事实不符，黄景香与时建民合作满一年后，黄景香和案外人竹某某依据协议约定向时建民提出解除合作协议，退出投资时建民表示同意，并在该合作协议第一页注明协议投资款黄景香部分20万元整，在2018年12月31日还清，利息按协议执行。该内容可以证明黄景香退股已经取得了时建民同意，双方之间已经由合作关系转换为债，2019年12月8日时建民向黄景香出具的欠条再次证明了双方合作协议已经解除的客观事实。时建民上诉称协议未解除，明显与事实不符。第二，时建民称受胁迫出具承诺及欠条系编造事实。按照谁主张谁举证的基本原则，时建民称受胁迫出具承诺及欠条应当提交报警记录等有效证据来证明其主张，并且在一年内提出撤销诉讼但时建民不仅没有证据，且在第一次承诺的2018年12月31日还款日之前也未行使撤销权，其主张明显不能成立。事实上本案协议解除是时建民自愿同意的，并分别向协议得两方出具了还款承诺。时建民称受胁迫出具承诺及欠条，系编造事实。第三，黄景香从未主管过店面经营，在合作期间也未得到任何分红合作协议，约定的放弃退股权的条件是分红和店面收入达到10万元以上。黄景香和案外人竹某某在合作一年期满后即退股，当时并未分得任何分红。时建民提到的10万元系黄景香在店面工作时的劳动报酬。第四是原审判决时建民向答辩人偿还投资款及利息。综上，上诉人与被上诉人双方合作协议已经解除，原审判决时建民按照协议约定偿还出资款及利息于法有据。上诉人的上诉理由不能成立，请求依法驳回上诉人的上诉请求,维持一审判决。黄景香向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还原告投资款本金及利息260000元（计算至起诉之日），并按每月2000元的标准支付利息至实际还清之日止；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：原告与被告的妻子系朋友关系，原告、被告与案外人竹某某拟共同设立企业，2016年1月28日原告向被告时建民银行转账200000元。2016年2月28日，三方签订《找对了店面股东合作协议》一份，约定：乙方、丙方系甲方公司店面的投资者，拟参与甲方设立“找对了连锁下属子公司-—毛庄店”的投资（名称最终以工商登记的企业名称为准，以下简称“毛庄店”）。公司的主要经营范围为：家用电器及相关产品销售、售后维修等。甲、乙、丙三方在“毛庄店”的投资与股份占比情况为：甲方以团队建设、商业模式、客户资源、办公场所与设备、品牌估值及前期商品投资等有形、无形资产入股，有形资产约20-40万元，占股40％：乙方、丙方各以贰拾万元现金（主要用作首年房租及装修）入股，各占股30％，店面总投资80万元。甲方的固定资产与无形资产已经到位，乙方、丙方的贰拾万元投资在本协议签订后二日内向甲方支付投资款贰拾万元整。甲方收到投资款后，开收据作为证明，退股时甲方收回。甲、乙、丙三方依照各自的占股比例行使股东权利、承担股东义务。“毛庄店”的股东会对企业投资、接纳新股东、企业向股东或其他企业与个人提供担保等事关企业发展的重大事务进行决议时应经参会股东的过半数同意或按公司法执行。甲方担任“毛庄店”的总经理，是企业日常经营管理的最高决策人。甲方根据“找对了连锁”总公司经营政策制定毛庄店经营方案，与其他店面统一执行，但不享受工资待遇。乙方、丙方可做企业的法定代表人，乙方、丙方也可受聘担任“毛庄店”店长或其他岗位，享受工资待遇，并对店面经营有监督义务。甲方作为“毛庄店”的经营管理方，应保证企业财务公开透明，每月定期给每位股东发送财务数据，接受股东对财务帐册的查验。甲方承诺：乙方、丙方在签约满一年后如不愿继续合作，经甲方同意后可以选择退股，乙方、丙方接受甲方的其他赠与同时交回（工资及分红除外）。乙方、丙方选择退股，甲方应在1年内返还其投资款，并在书面提出退股之日起按2000元／月支付资金使用利息，直至乙方、丙方收到投资款结束，但乙方、丙方须在书面提出退股之日起一个月内配合甲方办理股东变更登记，解除合伙关系。若乙方、丙方分红金额加其他在店面收入达到10万元后，乙方、丙方应放弃退股权。甲、乙、丙任何一方不得在毛庄自营或与他人合作经营可能与“毛庄店”产生竞争关系的业务，保证在毛庄村有独家经营权。本协议签订后，乙方、丙方自用产品时，有批发价购买公司产品的权力和与公司销售团队一样销售的权力。乙方、丙方介绍另外一方与甲方合作开新店，乙方、丙方可每年享受甲方当年在新店分红的10％作为报酬，期限为10年。甲、乙、丙三方按持股比例分配企业利润，分担投资风险。“毛庄店”每年三月分配一次上年利润。每年的纯利润扣除20％的企业发展基金与10％的备用支出预留金和往年扣除的20％的企业发展基金与10％的备用支出预留金剩余部分后，剩余的70％作为可分配红利，按持股比例分配给股东。甲方愿意按一元每股出让总公司（名称最终以工商登记的企业名称为准，暂时称为“找对了家电连锁”）股份两股，出让对象为“毛庄店”。本协议附甲、乙、丙三方身份证各一份，自甲、乙、丙三方签字之日起生效。协议签订后，原、被告于2017年2月底协商解除了该合作协议。被告在原告持有的合作协议第一页空白处写明“本协议投资款黄景香部分贰拾万元整（200000.00），在2018年12月31日还清，利息按协议执行。时建民。”之后，被告陆续支付了10000元的利息。2019年12月8日，经双方核算，被告向原告出具欠条一份，载明：“因合作协议解除，现欠黄景香投资本金及利息共计贰拾伍万元整（250000.00）。备注：此款约定2020年6月1日前还清，时建民，2019.12.8。”后被告一直未将款项及利息偿还给原告，双方为此引发纠纷，诉至原审法院。一审法院认为，本案系合伙协议纠纷，原、被告及案外人竹金秀签订的书面合伙协议，系三方的真实意思表示，该协议合法有效，各方当事人应本着诚实信用的原则，按照合同约定全面履行自己的义务。在协议履行中，原告提出退伙解除协议，被告同意并在协议上签字承诺原告投资款在2018年12月31日还清，利息按协议执行，故该款项已转化为民间借贷，按双方协议约定的月利息2000元（月利率1％），并不违反法律规定。2019年12月8日，双方经核算本金及利息后，被告向原告出具欠条并承诺2020年6月1日付清，但被告并未按期履行，故原告主张被告退还投资本金200000元及利息60000元的诉请，原审法院予以支持；之后利息自2020年6月8日起继续按每月2000元标准计算至款项实际付清之日止。被告辩称合作协议并未解除，所出具的承诺及欠条是在原告胁迫的情况下出具，与原审法院查明事实不符，该辩解理由，原审法院不予采信。被告缺席，依法应自行承担由此产生的不利后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告时建民于判决生效之日起十日内偿还原告黄景香投资款200000元及利息60000元，并自2020年6月8日起按照每月2000元的标准继续向原告支付利息至款项实际付清之日止。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5200元，减半收取计2600元，保全费1860元，共计4460元，由被告负担。本院二审期间，当事人提交了证据。本院经审查认为，双方提交的证据均缺乏关联性，本院不予采信。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，双方于2019年12月8日签订的协议，是双方经核算后对投资期间债权债务的处理，一审法院依据该协议予以处理正确。综上所述，时建民的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5200元，由时建民负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  袁斌二〇二〇年十月二十三日法官助理邹靖书记员宋兵