浙江省海宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0481民初4796号 原告：章福根。 委托诉讼代理人：邓国庆。 被告：海宁市青岚服装有限公司。 委托诉讼代理人：倪文华。 原告章福根与被告杭州青岚服饰有限公司、海宁市青岚服装有限公司劳动争议一案，本院于2020年7月31日立案后，经核实，杭州青岚服饰有限公司已于2020年6月17日注销，原告于2020年8月5日向本院申请撤回对杭州青岚服饰有限公司的起诉，后本院依法适用简易程序于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告章福根及委托诉讼代理人邓国庆，被告海宁市青岚服装有限公司委托诉讼代理人倪文华到庭参加诉讼。原告当庭表示不要求杭州青岚服饰有限公司股东纪少霞承担其原向该公司主张的民事责任。本案现已审理终结。 原告章福根向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告未与 原告签订书面劳动合同的二倍工资132000元（12000元/月×11 个月）；2.判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金48000 元；3.判决被告支付原告加班费133105元。 事实和理由：原告于2018年5月8日入职，职位为服装制版 设计师，工作时间为周一到周六的每天上午8点30分到晚上8点， 中间休息2小时。纪少霞、潘世松与原告约定，原告入职后，前 三个月的月工资为人民币10000元，三个月之后月工资为人民币 12000元，被告于2019年11月20日将原告辞退。原告认为：一、 被告没有与原告签订劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条 第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与 劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付每月二倍的工资， 同时《浙江省高级人民法院民事审判第一庭浙江省劳动人事争议 仲裁院关于印发 的通知》第六条第3款规定，劳动者有关支付最长11个月二倍工 资的诉请符合相关法律规定，且最后一个月的二倍工资请求未超 过仲裁时效的，应予全额支持，原告于2018年5月8日入职，计 算二倍工资的期限为2018年6月1日至2019年4月30日，原告 于2020年1月21日对杭州青岚服饰有限公司提起仲裁，被告向 杭州市余杭区劳动人事争议仲裁委员会提交证据证明原告申请仲 裁的对象有误，后原告于2020年4月23日对被告提起仲裁申请， 尚未超过仲裁时效，按照上述规定被告应向原告支付全部11个月 的二倍工资，计人民币132000元；二、2009年11月14日，被告 通知原告放假一个月，但在2019年11月20日，原告知晓技术部 其他人员已经到岗，但被告未通知原告到岗，原告主动与被告负 责人沟通，其明确告知目前不需要那么多人手，将原告辞退，根 据《劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解 除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补 偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，因此被告违法辞退原告，应 向原告支付赔偿金人民币48000元；三、原告于2018年5月8日 入职，职位为服装制版设计师，工作时间为周一至周六，每天上 午8点半到晚上8点，中间休息2小时，因此原告每天工作的时 间为9.5小时，且原告每周六均被要求上班，劳动法第三十六条 规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工 作时间不超过44小时的工时制度，《劳动合同法》第三十一条规 定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强 迫劳动者加班，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向 劳动者支付加班费，原告按照被告的制度进行加班，被告应按照 法律规定向原告支付加班工资。综上，原告为维护自身合法权益， 遂诉至法院，望判如所请。 被告海宁市青岚服装有限公司答辩称：首先关于二倍工资， 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单 位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合 同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，可见二倍工资的支付 周期为每月，又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第 二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，仲裁时 效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，同 时由于二倍工资具有违约惩罚性质，不属于劳动报酬，因此依法 不适用延续时效，那么每月二倍工资的仲裁时效应当自下个月起 计算一年，本案中原告于2018年5月8日入职，主张应签未签劳 动合同支付二倍工资的期间为2018年6月1日起至2019年4月 30日，原告在2020年4月申请劳动仲裁之前，一直未曾向被告主 张未签订书面劳动合同的二倍工资，故截至2019年3月底的二倍 工资均已超过一年，且未有中断情形，依法已经过了仲裁时效， 不能够获得支持；第二，关于违法解除，被告从没有做出过辞退 原告的意思表示，微信聊天记录显示，微信工作群消息通知，技 术部自2019年11月14日起放假一个月，11月20日有部分员工 因需返岗，虽然被告未通知原告返岗，但是该行为不表示被告已 经辞退了原告，是原告心生不满在11月20日微信要求尽快结工 资走人，双方才终止了劳动关系，因此劳动关系的解除是由原告 提出，被告负责人微信中所说的“不需要那么多人手”，意思仅 是字面表示不用那么多人在岗，在业务萧条的时候安排放假，并 视需要安排部分工作人员返岗，另一部分人继续放假是企业的常 规操作，不能过度解读，而且原告被移出工作群聊是在11月21 日，这也可以说明被告在此之前并未有辞退原告的打算，因此被 告公司不存在单方违法解除劳动合同的行为，不需要支付经济赔 偿金，同时本案劳动关系的终止、解除情形，用人单位依法也不 需要支付经济补偿；第三，关于加班费，被告公司主营服装生产， 属于劳动密集型企业，实行单休，早8点半上班，晚8点下班， 是被告员工日常稳定执行的固定作息制度，而原告在服装行业有 多年工作经验，对行业薪资及加班惯例都极为清楚，双方在洽谈 工资待遇时均清楚明确，该待遇是建立在被告公司固定作息制度 基础之上，而且每月支付的工资待遇中是包含了加班工资的，原 告对此明知且遵照执行，从未提出过异议，除此之外，被告并未 在日常作息之外另行安排原告加班，因此被告已经支付了原告就 其统一安排加班时间内的加班工资，无需为此另付加班工资。综 上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方当事 人进行了证据交换。 原告章福根向本院依法提交了以下证据： 1.仲裁裁决书2份，证明案涉劳动争议已经仲裁前置，但仲 裁认定与事实不符。被告对该证据无异议，本院予以认定。 2.劳动仲裁申请书、浙杭余杭劳人仲案（2020）283号受理案 件通知书各1份，证明：（1）原告于2020年1月21日向杭州市 余杭区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，对象为杭州青岚服饰 有限公司，该仲裁委员会于2020年3月24日受理；（2）杭州青 岚服饰有限公司与被告为关联企业，股东为夫妻关系，原告入职 时，本案被告尚未成立，工资均由纪少霞发放，可以认定杭州青 岚服饰有限公司与被告存在共同用工的事实，故原告于2020年1 月21日向杭州青岚服饰有限公司主张权利的行为效力应及于被 告。被告对仲裁申请书的真实性和关联性不予认可，认为落款时 间由原告自行书写，无法证明其提出仲裁的日期为2020年1月21 日，且该仲裁申请的对象为杭州青岚服饰有限公司，并非被告， 对受理通知书的真实性无异议，但对关联性有异议，理由同仲裁 申请书。经查，本院对被告的质证意见予以采纳。 3.照片2份，证明被告未明确原告的工作地点，即没有明确 是被告还是杭州青岚服饰有限公司，前者股东与后者股东为夫妻 关系，两公司存在共同用工的事实。被告对该组证据的真实性无 异议，但认为招聘启事就工作时间写得很清楚，与原告庭审中陈 述的其不知道工作作息明显不符，同时，照片也不能说明两公司 存在共同用工关系，对原告的证明目的不予认可。经查，本院对 该证据的真实性予以认定，对关联性不予认定。 被告海宁市青岚服装有限公司未向本院提交证据。 另，被告对裁决书中所载明的原告向海宁市劳动人事争议仲 裁委员会提交的工商银行及农业银行个人交易明细打印件1份， 青岚技术部群聊天记录1份，原告与纪少霞的微信聊天记录1份， 原告与潘世松的聊天记录1份，被告的工商登记信息1份，杭州 青岚服饰有限公司工伤登记信息1份，青岚技术部群聊天记录1 7- 份，2019年11月考勤表照片打印件1份，原告工作文件常用信息 截屏打印件1份未提出新的质证意见，其意见与裁决书一致，原 告对裁决书中所载明的被告向海宁市劳动人事争议仲裁委员会提 交的2018年5月至2019年11月设计部工资表1份，成品羽绒服 单间照片1份，吊牌照片3张，报废羽绒服生产单4张及库存批 量照片3张未提出新的质证意见，其意见与裁决书一致。 结合上述认定的证据及当事人的陈述，本院确认案件事实如 下：被告海宁市青岚服装有限公司于2018年6月12日注册成立， 法定代表人为潘世松，公司高管为潘世松及其妻子纪少霞，工商 登记所在地及实际经营地点均在海宁市××镇××路××号和平创 业园内，该公司登记注册前，已投入经营，原告章福根看到招聘 启事后经由潘世松确认，自2018年5月8日开始在被告处担任服 装制版师一职，双方约定作息时间为每天上午8时30分至晚上20 时，中间休息2小时，每周工作六天，同时约定按自然月计薪， 次月发放上月工资，双方未签订书面劳动合同，未缴纳社会保险。 原告在被告处实际提供劳动至2019年11月13日。2019年11月 14日，纪少霞在青岚技术部微信群发布：“今年市场行情实在不 太好！技术部目前没有事情做，先放假一个月吧！”，当时被告 技术部共有员工6人，至2019年11月20日，部分员工被通知返 岗，原告未收到返岗通知。2019年11月20日原告通过微信询问 纪少霞为何技术部都上班了，并称要是辞退他就直接点，何必转 这么大弯，纪少霞回复“现在没什么事，不需要那么多人手”， 8- 原告称“那就是辞退我啦，做了也快两年了，纪总你方便自己也 要方便别人呀，把工资尽快结清好吗”，纪少霞回复“可以的”。 同一天，原告通过微信就未返岗一事询问潘世松，“潘总，我想 问一下为什么技术部都上班了。我却放假，要辞退我也干脆点把 工资结清，我该回家回家，该找工作就找工作去。”，潘世松回 复：“可以的，让财务给你结”。原告2018年6月至2019年11 月工资发放记录如下： 发放时间工资月份金额 2018年7月2018年6月10120元 2018年8月2018年7月9808元 2018年9月2018年8月12222元 2018年10月2018年9月13000元 2018年11月2018年10月12000元 2018年12月2018年11月12000元 2019年1月2018年12月、2019 年1月 16615元 2019年3月2019年2月3570元 2019年4月2019年3月12260元 2019年5月2019月4月12260元 2019年6月2019月5月12250元 2019年7月2019年6月12240元 9- 2019年8月2019年7月12270元 2019年9月2019年8月12270元 2019年10月2018年9元12250元 2019年11月2019年10月、2019 年11月 16855元 原告曾就案涉劳动争议及补缴2018年5月8日至2019年11 月20日期间的社保向海宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁， 被告提起反申请，要求原告赔偿被告损失600000元，仲裁委合并 审理后于2020年7月10日作出浙海宁劳人仲案（2020）265-1 号、浙海宁劳人仲案（2020）265-2号仲裁裁决，裁决被告支付原 告二倍工资差额8582元，并由被告为原告补缴2019年1月1日 至11月20日的社会保险，驳回了原告的其他仲裁请求，驳回了 被告的全部仲裁请求。 本案的争议焦点有三： 一、二倍工资的仲裁时效起算问题。本院认为，根据《中华 人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之 日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当 向劳动者每月支付二倍的工资，又根据《中华人民共和国劳动争 议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期 间为一年，从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算， 二倍工资应按月发放，用人单位当月不支付二倍工资，劳动者当 月就知道或者应当知道其权利被侵害，超过一年申请仲裁，当月 10- 二倍工资时效即告届满，原告于2020年4月向海宁市劳动人事争 议仲裁委员会提起仲裁，故被告关于原告2019年4月前的二倍工 资已超过仲裁时效的抗辩意见，本院予以采纳，据此，根据原告 诉请的二倍工资期间（2018年6月8日至2019年4月30日）， 被告应支付二倍工资期间为2019年4月1日至2019年4月30日， 至于二倍工资的计算基数，按照《关于劳动争议案件处理若干问 题的指导意见（试行）》（浙仲（2009）2号）第38条的规定， 标准工资难以确定的，未实行岗位技能工资制，且难以区分工资、 奖金、物贴等项目的，以职工上个月实得工资的70%为基数，原告 2019年3月的实得工资为12260元，故被告应付原告二倍工资差 额为8582元（12260元×70%）。关于原告提出的其在2020年1 月21日对杭州青岚服饰有限公司提起的劳动仲裁所及的仲裁时效 应及于本案被告的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。 二、案涉劳动合同的解除系由原告还是被告提出。本院认为， 原告基于技术部其余人员均收到返岗通知而唯独其未收到的情 况，猜测被告有解除劳动关系的可能，进而于2019年11月20日 通过微信同时向被告两高管进行求证，在其提出如果被告有辞退 意愿就把工资结清的情况下，被告未给予其任何解释，也未正面 回应会继续履行合同，而是回应了可以结清工资，该回应实质上 是建立在对原告猜测进行肯定的基础上的，故本院认为本案劳动 关系的解除系由被告提出并与劳动者协商一致解除，鉴于原告在 仲裁时确认如赔偿金得不到支持愿意变更为经济补偿金，本院确 11- 认应由被告向原告支付经济补偿金，按照《中华人民共和国劳动 合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的 年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付，不满六个月的， 向劳动者支付半个月工资的经济补偿，月工资是指劳动者在劳动 合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据本院前述确认的 案件事实，原告解除劳动合同前12个月平均工资为10675元，原、 被告劳动关系持续期间为2018年6月12日（被告成立之日）至 2019年11月20日，故被告应支付原告经济补偿金16012.5元 （10675元×1.5）。 三、加班费应否支持。本院认为，原、被告确认在原告入职 时对工作时间进行了约定，原告亦是按照该约定时间提供劳动的， 现原告未提交证据证明在双方约定的时间外进行了加班，且原告 在庭审中陈述每月工资之所以有浮动，是因为某些月份进行了加 班，故即使存在加班，原告也自认被告向其发放了加班费，故本 院对原告主张的加班工资不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第 四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉 讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一 百四十二条之规定，判决如下： 一、被告海宁市青岚服装有限公司于本判决生效之日起十日 内支付原告章福根二倍工资差额8582元。 12- 二、被告海宁市青岚服装有限公司于本判决生效之日起十日 内支付原告章福根经济补偿16012.5元。 三、被告海宁市青岚服装有限公司于本判决生效之日起十日 内为原告章福根补缴2019年1月1日至2019年11月20日的社 会保险，补缴的险种、基数、比例由社会保险经办机构核准，其 中个人部分由原告章福根自行承担。 四、驳回原告章福根的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中 华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟 延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告海宁市青岚服装有 限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递 交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴 市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准）， 负有履行义务的当事人须依法按期履行裁判文书确定的义务。逾 期未履行的，应在逾期后三日内向本院报告财产状况。本条款即 为执行通知，违反本条规定的，本案进入执行程序后，人民法院 可依法对相关当事人采取列入失信被执行人名单、限制高消费、 罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员高芳 二○二○年十月十日 书记员张佳 附页 1.如当事人不服本判决提起上诉的，需按照本院送达的《嘉 兴市中级人民法院上诉费用缴纳通知书》规定的收款单位、银行、 帐号、金额及期限预交上诉案件受理费用。 2.一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调 解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人 申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律 有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行 期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每 次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从 法律文书生效之日起计算。