河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0506民初1449号原告：赵守民,男,1953年12月27日出生,汉族,住安阳市龙安区。委托诉讼代理人：邢玉娟，河南兴亚律师事务所律师。被告：张金治，男，1955年8月26日出生，汉族，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：韩天生，安阳市职工法律维权中心法律工作者。被告：马全文，男，1954年9月1日出生，汉族，住安阳市龙安区。原告赵守民与被告张金治、马全文合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵守民及其委托诉讼代理人邢玉娟、被告张金治及其委托诉讼代理人韩天生、被告马全文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵守民向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告偿还欠原告本金15万元及利息（按月息1.5从2017年8月11日起暂计算至2020年7月27日止）暂为81150元，利息应计算至履行之日止，两项合计为231150元；2.本案的诉讼费用由二被告承担。审理中，原告明确第1项诉讼请求为要求两被告各归还原告7.5万元借款及利息。事实与理由：2017年8月11日，原、被告及陈某四人为甘肃一项目缴纳工程保证金30万元。此笔款项由原告全额垫付，每人承担7.5万元，并约定利息为月息1.5分。陈某已将款项支付原告。原告多次向被告两人催要，两被告拒不支付。特向法院提起诉讼，请求支持原告的合理诉求。被告张金治辩称，一、本案不是民间借贷纠纷，而是建设工程施工合同纠纷，原告起诉主体不对，不应向两被告主张权利。本案当事人之间系合作协议关系，是原被告等五人合作承包河南长鼎建设工程有限公司（以下简称长鼎公司）与民勤县民太重风电设备有限公司（以下简称民太公司）的建设工程施工关系。虽然原告在与被告等签订合作协议的同时，让被告等人又签署借条，但借条上特别注明是风力发电押金，而不是借款本金。实际上被告根本未借过原告的钱，原告在诉状中也认可系交纳的保证金，款项也未交给被告等人。本案作为合作承接建设工程施工关系，原告应向实际收款人主张返还。2017年8月11日，原告直接将30万元交给了民太公司。原告及其亲戚陈某主要负责联系风力发电基坑项目，未严格审查民太公司是否存在该项目，就由陈某匆忙代表长鼎公司签订了合同，并交纳了30万元保证金；而所谓的工程根本就是子虚乌有，至今根本未动工。2019年3月22日，原告等委派马全文等代表长鼎公司起诉民太公司。生效判决书可以证明，该30万元保证金就是本案原告交纳并起诉被告归还的款项。现法院已将30万元保证金及违约金判至长鼎公司名下，该判决已于2020年5月11日强制执行。交纳保证金的收到条等均在原告手上。原告应向长鼎公司主张权利。因为30万元保证金是以长鼎公司的名义交给了民太公司，而法院也判决该30万元及按1%计算的违约金返还给长鼎公司。如果原告以民间借贷向被告主张本案款项，一是被告没有借款事实，二是原告实际也未向被告支付款项，三是如果执行到位，原告是交款主体，长鼎公司理应将案涉所有款项付给原告，就会造成原告重复获益。如果本案判决款项由被告偿还，被告履行后将无法追偿。二、本案遗漏了案件当事人。合作协议上还有陈某、叶有晨签字，应当追加为本案当事人。三、原告主张的利息不应支持。因作为出资方的原告及陈某疏忽大意，未经落实所签合同的真实性，而匆忙与民太公司签订建设施工合同，导致被骗30万元保证金，存在重大过错。而本案的风力发电基坑项目根本未施工。因此，两被告在本案中不存在违约或任何过错。合作协议中所述的1.5%月息因工程根本未启动，不应予以支持。被告马全文辩称，原告确实向民太公司交了30万元保证金，相关判决正在执行阶段；执行到位后应该返还原告。当时给原告打了借条，借条上也写明了是押金，原被告系合作关系。经审理查明：马全文、陈某通过叶有晨联系了甘肃省民太公司一个风电基坑的工程项目，需要交纳履约保证金30万元，陈某找到经济状况较好的连襟亲戚赵守民，由赵守民于2017年8月11日交纳了30万元保证金。当日，长鼎公司（挂靠公司）与民太公司签订了建设施工合同，约定8月18日开工。后未按时开工。陈某、马全文、赵守民、张金治签订合作协议一份，落款日期2017年8月11日，协议内容为：陈某、叶有晨、马全文、赵守民、张金治5人合作的民太公司风力发电基础坑（50个）项目已交合同押金30万元，月利率1.5%，赔挣5人共同分摊，后需资金从到账之日起享受以上利率标准；工程开工后5人赔挣共享；工程开工后叶有晨负责给甲方要钱进账，陈某、马全文、赵守民、张金治4人负责工地工程施工管理。签订合作协议的同时，陈某、马全文、张金治向赵守民出具借条一份，内容为：今借到赵守民现金叁拾万元整（小写300000元），备注内容为甘肃金昌风力发电押金用；落款由陈某、马全文、赵守民、张金治签名，落款日期2017年8月11日。同日，陈某、马全文、赵守民、张金治四人另签订合作协议一份，内容为：2017年8月11日在甘肃××市签订的风力发电基坑项目交合同押金30万元，月利率1.5%，后需资金自到账之日起同前；如在施工过程中出现赔钱，由陈某、马全文、赵守民、张金治4人共同分摊，跟叶有晨无关；挣钱后5人分成。庭审中，原告申请证人陈某出庭作证，陈某陈述：当时合作协议上说谁出钱给谁月息1.5分的利息，“挣钱以后按照利息给了守民”；老马（马全文）也是好意想让挣钱，没想到是现在这种情况。陈某提供了已偿还原告借款7.5万元及利息的证明（赵守民出具）。马全文经原告催要已偿还3200元。另查明，马全文、陈某挂靠长鼎公司的资质对外签订工程项目合同，前述风力发电基坑施工合同系以长鼎公司的名义与民太公司签订。因交纳30万元保证金后一直未开工，长鼎公司以马全文、邢文宏为委托诉讼代理人向甘肃省民勤县人民法院提起诉讼，要求解除施工合同，由民太公司返还工程履约保证金30万元，并承担合同约定的月息1%的违约金。该案缺席审判后，法院于2019年9月24日作出（2019）甘0621民初813号民事判决书。该判决书中查明事实如下：2017年8月11日，长鼎公司与民太公司签订风电基础坑建设施工合同一份，由长鼎公司承建民太公司风电基础坑工程，工程内容为风电基础坑50个，合同价款85万元；开工日期为2017年8月18日；合同签订之日交付合同履约保证金30万元；如发包方违约不能按时开工，应退还合同履约金，并向承包人赔偿交纳保证金1%的违约金（按月计算）。合同签订当日，长鼎公司按约交纳了履约保证金30万元，民太公司出具收据1张。后该工程一直未开工。判决内容：解除长鼎公司与民太公司签订的建设施工合同，由民太公司返还长鼎公司工程履约保证金30万元，并自2017年8月11日起按月利率1%承担违约金。判决生效后，民太公司未履行义务，长鼎公司向法院申请执行，2020年5月11日执行立案。上述事实，有原告提供的借据一张、合作协议两份、甘肃省民勤县人民法院民事判决书一份、证人陈某证言，被告张金治提供的甘肃省民勤县人民法院民事判决书一份、执行案件受理通知书一份，以及当事人的陈述予以证实。上述证据经举证、质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，根据陈某、马全文、赵守民、张金治签订的合作协议约定，赵守民提供的30万元履约保证金应为施工项目所需支出的首笔启动资金，同时，通过借据形式也明确了该笔资金系赵守民出借给合伙组织成员的资金；马全文、张金治均在借据上签字，应当明知与赵守民之间形成借款关系。合作协议约定“赔挣共享”，即风险共担，利益共享。从合伙组织的外部关系上，30万元保证金系合伙组织的共同投资，该款虽已经法院判决民太公司返还长鼎公司，但存在民太公司无财产可供执行的风险，此风险应由合伙人共同承担；如执行到位，可在四人之间另行分配；从合伙组织的内部关系上，其他合伙人与赵守民之间为借款关系，赵守民要求马全文、张金治各自承担四分之一即75000元，应予以支持。关于利息，鉴于合作协议中虽约定月息1.5分，但系基于工程项目预期能够开工的前提下作出的约定，协议中未约定如不能开工情况下借款利息如何计算，且借据中也未进一步明确该利息标准；结合本案实际情况，酌情按贷款利率计算，即从2017年8月11日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日至还清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。马全文已归还3200元，执行时应予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告马全文于本判决生效之日起十日内给付原告赵守民借款75000元及利息（利息从2017年8月11日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日至还清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，执行时扣除已支付3200元）；二、被告张金治于本判决生效之日起十日内给付原告赵守民借款75000元及利息（利息从2017年8月11日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日至还清之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告赵守民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4767元,减半收取2384元，由原告赵守民负担858元，由被告马全文负担763元，被告张金治负担763元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  张小桢二〇二〇年十月二十九日书记员  马瑞君