湖北省武汉市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂01执复189号复议申请人（申请执行人）：武汉市黄陂区前川三义园集贸市场，住所地湖北省武汉市黄陂区双凤大道**。法定代表人：袁文革，该公司董事长。利害关系人（异议人）：湖北盛泰置业有限公司，住，住所地湖北省孝感市槐荫大道**/div>法定代表人：夏刚，该公司执行董事。被执行人：湖北千湖房地产开发有限公司，住所地，住所地湖北省武汉市黄陂六指街群建村星海龙城项目部iv>法定代表人：胡胜华，该公司总经理。。复议申请人武汉市黄陂区前川三义园集贸市场（以下简称三义园市场）不服武汉市黄陂区人民法院（以下简称黄陂区法院）作出的（2020）鄂0116执异29号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。黄陂区法院查明：2017年9月19日，黄陂区法院依法立案受理申请执行人三义园市场与被执行人湖北千湖房地产开发有限公司（以下简称千湖公司）借款合同纠纷一案，执行案号为（2017）鄂0116执2594号，执行依据为（2017）鄂0116民初3026号生效的民事调解书，执行的主要内容:千湖公司共欠三义园市场钢材款250万元，借款300万元，共计550万元，于2017年9月1日前付清；如果千湖公司未按时付清，则向三义园市场支付利息（以550万元为本金，按月息2%自2018年1月1日计算至实际付清之日止）。在执行过程中，经黄陂区法院向千湖公司下达执行通知书后，千湖公司逾期未履行生效法律文书确定的义务。2017年11月27日，黄陂区法院依据（2017）鄂0116执2594号之一执行裁定书，查封千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权（注明土地使用权证号：黄陂国用2014第**），面积47124.05平方米（该面积与土地使用权证记载的面积不一致，记载面积为14896.03平方米）。2017年12月25日，黄陂区法院终结该案的本次执行程序。2018年3月15日，黄陂区法院查封千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权（土地使用权证号：黄陂：黄陂国用2014第**/div>2018年3月30日，黄陂区法院依据（2017）鄂0116执2594号执行裁定书，预查封千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权[注明土地编号：P（2011）XXX号，面积32228.05平方米(登记面积为32228.02平方米)]。2018年5月23日，黄陂区法院依法对上述执行案件恢复执行，执行案号为（2018）鄂0116执恢257号。2018年6月，黄陂区法院依法委托对千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权面积32228.02平方米进行评估，总价值为4361.02万元。2018年8月14日，黄陂区法院作出（2018）鄂0116执恢257号之一执行裁定书，拍卖千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权[土地编号：P（2011）XXX号，总面积47124.05，拍卖面积32228.05平方米(登记面积为32228.02平方米)]，后因公安部门来函，黄陂区法院暂停拍卖程序。2018年12月20日，黄陂区法院终结该案的本次执行程序。2019年8月21日，黄陂区法院依法对上述执行案件恢复执行，执行案号为（2019）鄂0116执恢328号。2019年10月，黄陂区法院拟在淘宝网司法拍卖网络平台对千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国用建设用地使用权[土地编号：P（2011）XXX号，面积32228.02平方米]进行公开拍卖。另查明，2015年10月29日，孝感市孝南区人民法院因大悟县盛泰小额贷款有限公司与被执行人千湖公司等借款合同纠纷一案，对被执行人千湖公司采取财产保全措施，查封被执行人千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权（注明土地使用权证号：黄陂国用2：黄陂国用2014第**2018年2月8日，孝感市孝南区人民法院因大悟县盛泰小额贷款有限公司与被执行人千湖公司等借款合同纠纷一案，在执行中对千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权[土地编号：P（2011）XXX号，面积47124.05平方米]予以查封（首封）。2018年6月13日，湖北省孝感市中级人民法院作出（2018）鄂09执监17号执行裁定，将大悟县盛泰小额贷款有限公司与被执行人千湖公司等借款合同纠纷执行一案提级执行，执行案号为（2019）鄂09执45号。2019年2月26日，湖北省孝感市中级人民法院作出（2019）鄂09执异14号执行裁定书，变更湖北盛泰置业有限公司（以下简称盛泰公司）为（2019）鄂09执45号案件的申请执行人。盛泰公司向黄陂区法院提出异议称：黄陂区法院在执行申请执行人三义园市场与被执行人千湖公司借款合同纠纷一案中，裁定拍卖被执行人千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权。盛泰公司与被执行人千湖公司、胡胜华等借款合同纠纷一案中，因被执行人未履行孝感市孝南区人民法院（2015）鄂孝南民初字第02560号民事调解书确定的义务，盛泰公司已申请法院执行。在执行过程中，该院作出（2017）鄂0902执801号执行裁定书，于2018年2月8日，对被执行人千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权[地号：[地号011）第XXX号，面积322228.02平方米]进行了预查封（未办理土地使用权证）。2018年3月5日，黄陂区法院在执行申请执行人三义园市场与被执行人千湖公司借款合同纠纷一案中，作出（2016）鄂0116执2594号之一执行裁定书，对被执行人千湖公司土地证号为黄陂国有2014第21**土地进行了轮候查封（未载明查封面积）。显然盛泰公司的执行案件属于首封。被执行人千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村有两宗国有建设用地使用权，黄陂区法院查封的是被执行人千湖公司土土地证号为黄陂国有2014第21**地，另一宗土地至今未办理土地使用权证，目前还未完成房地产开发，黄陂区法院现拍卖的土地与查封的土地并非同一标的物。黄陂区法院在上述执行案件中，对盛泰公司首封的土地使用权进行拍卖程序违法，根据最高人民法院相关司法解释规定，执行过程中应由首封法院负责处分财产，黄陂区法院拍卖的标的物既不是首封法院，其执行债权也不属于优先债权，故对该土地不享有处分财产的权利，另外，黄陂区法院现拍卖的财产并非其查封的财产。综上，被执行人千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权[地号：[地号011）第XXX号，面积322228.02平方米]应由盛泰公司的执行法院负责拍卖处置，黄陂区法院未取得处置权，也未对其实施查封，其进行拍卖处置违反法律规定。盛泰公司特提出执行异议申请，请求黄陂区法院撤销（2018）鄂0116执恢257号之一执行裁定书并撤回对被执行人千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权的拍卖活动。黄陂区法院认为：在执行过程中，黄陂区法院裁定拍卖的被执行人千湖公司位于武汉市黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权(面积32228.02平方米),经核实已被孝感市孝南区人民法院查封（首封），黄陂区法院既不是该财产的首封法院，亦不是优先债权的执行法院，黄陂区法院无权处置该财产，故黄陂区法院采取的上述强制执行措施行为不当。因此，异议人盛泰公司提出异议的理由有事实依据和法律依据，其异议申请黄陂区法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，黄陂区法院于2020年6月29日作出（2020）鄂0116执异29号执行裁定书，裁定撤销该院（2018）鄂0116执恢257号之一执行裁定书及其执行行为。三义园市场不服，向本院申请复议称：一、三义园市场2017年11月27日查封的被执行人所有的位于黄陂区六指街群建村（土地使用权证号：黄陂国用2014：黄陂国用2014第**权，面积47124.05平方米。盛泰公司申请孝感市孝南区人民法院2015年10月29日查封被执行人名下位于黄陂区六指街群建村国有建设用地使用权，但在孝南区人民法院查封地块时，被执行人仅支付了20亩的土地出让金，该查封行为对尚未交纳土地出让金未取得土地使用权的部分无效。最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十四条规定“被执行人部分缴纳土地使用权出让金但尚未办理土地使用权登记的，对可以分割的土地使用权，按已缴付的土地使用权出让金，由国土资源管理部门确认被执行人的土地使用权，人民法院可以对确认后的土地使用权裁定预查封”。孝南区人民法院的查封行为应为预查封，预查封的效力仅适用于被执行人已交付了土地出让金的部分，而该通知第十七条、第十八条规定预查封的期限为二年，预查封期限届满未办理续封手续的，预查封效力消灭。孝南区法院未办理预查封续封手续，故三义园市场2017年的查封行为应为首封。后孝南区法院于2018年2月8日对被执行人位于黄陂区六指街群建村的国有建设用地使用权【土地编号：P（2011）XXX号，面积47124.05平方米】予以查封，但P（2011）XXX号地块和黄陂国用（2014）第2161号地块实为同一地块，三义园市场已于2017年11月27日申请黄陂区法院查封，故三义园市场应为首封权利人，盛泰公司所提异议不成立。综上，请求：撤销黄陂区法院（2020）鄂0116执异29号执行裁定书，驳回盛泰公司的异议。本院对黄陂区法院查明事实予以确认。另查明，根据黄陂区国土资源和规划局提供的查封信息显示：1、关于黄陂国用2014第2161号土地：首轮查封法院为孝感市孝南区人民法院，权利人为大悟县盛泰小额贷款有限公司，查封期限为2015年10月29日至2018年10月28日，查封期满后未续封。第二顺位查封法院为孝感市中级人民法院，权利人为韩前明，查封期限为2016年1月14日至2019年1月14日，查封期满后未续封。第三顺位查封法院为黄陂区法院，权利人为夏永桃，查封期限为2016年10月12日至2019年10月11日。后办理续封。第四顺位查封法院为黄陂区法院，权利人为三义园市场，查封期限为2017年11月27日至2020年11月26日。2018年3月15日，黄陂区法院再次对该土地进行查封（备注信息为：黄陂法院2017年11月27日查封信息有误，2018年3月15日进行查封修正）。2、关于P（2011）第118号土地：首封法院为孝感市孝南区人民法院，权利人为大悟县盛泰小额贷款有限公司，查封期限为2018年2月8日至2021年2月7日，为预查封。第五顺位查封法院为黄陂区法院，权利人为三义园市场，查封期限为2018年3月30日至2021年3月29日。再查明，湖北衡正不动产评估有限责任公司受武汉光谷联合产权交易所江城产权交易有限责任公司委托，于2018年9月6日出具（鄂）衡正地【2018】（估）字第076号评估报告书，其中载明如下内容：三、估价目的“本次评估是为湖北千湖房地产开发有限公司位于黄陂区六指街群建村的一宗国有土地使用权公开市场价值进行评估为司法诉讼提供参考依据”，六、地价定、地价定义“1用途设定：…根据《国有建设用地使用权成交确认书》所载，所在宗地总面积为47124.05平方米（以实测为准），根据《湖北千湖房地产开发有限公司宗地平面界址图》记载，所在一期用地面积14896.03平方米，该宗地一期用地已建成商品房对外预售，不在本次评估范围内，本次评估范围内总用地面积为47124.05-14896.03=32228.02平方米（以实测为准），故本次评估设定估价对象土地面积为32228.02平方米…4、土地使用权价格权利和年限设定由于待估宗地与一期宗地一起竞拍取得，分两期开发，二期未办理《国有土地使用证》…根据一期《国有土地使用证》（黄陂国用（2014）第XXXX号）影像件记载，一期土地终止日期为2082年1月17日，至估价期日，估价对象剩余年限为63.42年”。还查明，根据《国有建设用地使用权成交确认书》所载，千湖公司于2012年1月17日以挂牌方式竞得位于黄陂区六指街群建村、编号为P（2011）XXX号的国有建设用地使用权，成交地块规划净用地面积为47124.05平方米（以实测为准），成交总价为2760万元。本院认为：本案争议的焦点为黄陂区法院对位于武汉市黄陂区六指街群建村的国用建设用地使用权[土地编号：P（2011）XXX号，面积32228.02平方米]是否享有处置权。根据查明事实，被执行人千湖公司2012年7月1日竞得位于武汉市黄陂区六指街群建村、编号为P（2011）118号、规划净用地面积为47124.05平方米（以实测为准）的国用建设用地使用权后，分两期开发，一期用地面积为14896.03平方米，已办理黄陂国用（2014）第2101号国有土地使用权证。剩余未办理国有土地使用权证的土地面积为32228.02平方米。黄陂区法院（2018）鄂0116执恢257号之一执行裁定拟拍卖的土地使用权即为上述未办理国有土地使用权证的国有建设用地使用权[土地编号：P（2011）XXX号，拍卖面积32228.05平方米(登记面积为32228.02平方米)]。根据相关土地登记管理部门查封信息，对于上述拟拍卖地块，孝感市孝南区人民法院于2018年2月8日进行了预查封，系该地块的首轮查封法院。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效”的规定，黄陂区法院于2018年3月30日以（2017）鄂0116执2594号执行裁定对上述地块的查封，系轮候查封。轮候查封是一种等候效力，其对采取轮候查封措施的财产的效力变动取决于前一查封措施。在转化为正式查封之前，轮候查封仅是一种效力待定的执行措施，并未产生查封涉案房屋的法律效力，黄陂区法院在并非上述地块的首封法院，亦非优先债权执行法院的情况下，认定该院无权处置该财产，符合法律规定。三义园市场主张其系黄陂国用2014第2161号国有建设用地使用权及P（2011）XXX号国有建设用地使用权的首封权利人，与事实不符，本院不予支持。综上，复议申请人三义园市场复议理由不成立，其复议请求应予驳回；黄陂区法院（2020）鄂0116执异29号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回武汉市黄陂区前川三义园集贸市场的复议申请，维持武汉市黄陂区人民法院（2020）鄂0116执异29号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张鹰战审判员  徐 文审判员  周 晨二〇二〇年十月二十九日法官助理刘小铭书记员谭晓