贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔23民终217号 上诉人（原审原告）：杨光金，男，布依族，1979年2月16日生，住贵州省贞丰县。 委托诉讼代理人：万继宽，贵州驰炫律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张标，男，布依族，1990年7月11日生，住贵州省贞丰县。 委托诉讼代理人：蔡江**，贵州八辩律师事务所律师。 上诉人杨光金因与被上诉人张标合伙协议纠纷一案，不服贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初652号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 杨光金上诉请求：1．一撤销原判、改判支持杨光金的全部诉讼请求或将本案发回重审；2．本案一、二审诉讼费由张标承担。事实和理由：1．杨光金共计出资131120元，有发货凭证为据。张标并未出资，其仅缴纳了24500元（杨光金退伙后张标另缴纳的25000元房租费其应自行承担）的房租费及16000元门面装修费，但张标共计收入68563.9元，其净赚27613.9元。2．张标保管的货物约值28000元，而杨光金保管的货物仅值15950元，二者差距较大，一审判决不再重新分割错误。3．一审清点库存货物时遗漏了“张标于2018年6月13日签名确认的库存商品确认单”上的油烟机3台（均价600-700元/台）、热水器5台（均价566元/台）、燃气灶1台（均价580元/台），前述货物张标应折价返还杨光金。4．杨光金退伙后应张标请求出钱为张标发高压管、便盆及洗菜盆等共6920元的货物，该部分货物未计入双方合伙期间的库存，张标应返还杨光金该笔货款。 张标答辩称：杨光金系张标舅舅，在合伙经营电器期间，张标共投入近12万元。杨光金二审提交的“2018年6月13日张标签名确认的库存商品确认单”上的大部分商品分别存放于杨光金与张标处，且已经法院清点记录，其中张标处未被清点的部分货物张标愿意折价返还杨光金。 杨光金向一审法院起诉请求：1．判决张标返还杨光金出资款72770元；2．判决张标支付杨光金门面装修款10000元；3．判决张标支付杨光金垫付韦国莲的工资9750元；4．本案诉讼费由张标承担。 一审法院认定事实：2017年3月17日，杨光金与张标以张标为经营者合伙在贞丰县上开设名为“贞丰县沙坪镇金婚缘厨卫电器店”的个体户，主营销售家用电器，双方未签订任何书面的合伙协议。在经营期间，双方当事人对投资及收入的账目无统一记录，均为各自记录，现双方就对方所记录的账目均不予认可。现能确认的事实如下：一、在合伙期间杨光金出资了40000元用于购买电器，并支付房租500元；二、双方合伙期间的房租费49500元张标已支付。经法院组织双方到场清点，双方现有如下存货（存放于沙坪镇石柱村三组张标家中）：餐桌两套（每套配椅子六张，680元／套），茶几一张（700元），消毒柜六个（390元／个），油烟机九台（平均约700元／台），包装型号为81106点灯一箱（670元），包装型号为8656点灯一箱（390元），浴霸3台（约75元／台），电视柜2台（680元／台），疏通器2个（15元／个），水箱9个（平均约50元／个），喷头10个（25元／个），立柱盆1个（62元／个），包装型号为ＤＳＺＦ-80Ｌ电水器一台，床头灯11箱，客厅灯、卧室灯、餐吊灯共12箱，书桌台灯7台，烤灯21个，管头、开关等小物品1箱，水龙头5个，大水槽2个，小水槽2个，灭蚊器4个，孔灯7个，魔球3个，大小节能灯共计79个，灯带两包，胶水一瓶，电池9对，电线4圈半，投光灯15个，水泵3个（张标已自行出售两个），燃气灶3个，便盆2个（39元／个），小水管1堆，开关合计94个（其中十孔5个、七孔7个、五孔48个、3孔14个，电视开关12个，一开五孔5个，双开五孔2个，四开双孔1个），插座6合，一开双孔6个，大水管一堆及弯头3箱，床头台灯5个。以上财产经双方评估计算，均认可价值28000元（进货价）。 另查明：现尚有合伙财产热水器9台（508型号2台、T25号4台、T300号2台、T63D号1台），油烟机18台（型号T5号3台，星辰2号3台，DG57B5台，天福1台），一电一气4台，消毒柜4台，450大、小灯14个，底盘14个，电光源11个，驱动6个，均由杨光金保管，杨光金对前述物品估价为15950元，张标对估价不予认可。 一审法院认为，杨光金与张标虽未签订书面的合伙协议，但双方均认可合伙经营“贞丰县沙坪镇金婚缘厨卫电器店”的事实，且双方合伙经营的行为符合法律规定，故法院对双方的合伙关系予以确认。因双方未签订书面的合伙协议，双方对各方投资及利润的分配情况亦未明确约定，根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”的规定，本案双方当事人对合伙期间的利润和亏损应当平均分配和分担。但因双方对各方的投资金额及销售收入不予认可，这是双方在合伙期间未有效正确管理合伙财务造成的不良后果，双方均有过错，若法院支持任意一方的主张，均有可能造成及不公平的结果，且各方亦无充分证据予以证明自己的投资及对方的销售收入情况，均应承担举证不能的后果，故法院对双方提出的投资和销售收入情况均不予确认。对于杨光金主张的门面装修款及其妻子韦国莲的工资，亦未举证证明，法院依法不予支持。现双方有合伙财产尚未分配，根据前述法律的规定，法院确认由双方平均享有。法院从双方现尚保存的进货清单上的价格进行核对，并结合双方对剩余货物价值的评估，对存货进行平均分割。考虑到双方现均各自保管有部分合伙财产，且已对该财产进行了估价，杨光金对其保管的财产和张标保管的财产分别估价为15950元和21210元，张标对15950元不予认可，但拒绝作出估价，张标对21210元不予认可，认为仅值约15610元。据此，法院根据双方清单上的单价，并综合双方的估价，认为各自保管的财产价值相差不大，并结合查明的事实（一、在合伙期间杨光金出资了40000元用于购买电器，并支付门面租金500元；二、双方合伙期间的房租费49500元张标已支付），从公平和高效的角度考虑，确认双方现自己保管的合伙财产（存货）由各自享有，法院不再重新分割。综上，根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼证据规定》第二条之规定，作如下判决：一、杨光金与张标现存的合伙财产，其中现由杨光金保管的热水器9台（508型号2台、T25号4台、T300号2台、T63D号1台），油烟机18台（型号T5号3台，星辰2号3台，DG57B5台，天福1台），一电一气4台，消毒柜4台，450大、小灯14个，底盘14个，电光源11个，驱动6个由杨光金享有。由张标保管的餐桌两套（每套配椅子六张），茶几一张，消毒柜六个，油烟机九台，包装型号为81106点灯一箱，包装型号为8656点灯一箱，浴霸3台，电视柜2台，疏通器2个，水箱9个，喷头10个，立柱盆1个，包装型号为DSZF-80L电水器一台，床头灯11箱，客厅灯、卧室灯、餐吊灯共12箱，书桌台灯7台，烤灯21个，管头、开关等小物品1箱，水龙头5个，大水槽2个，小水槽2个，灭蚊器4个，孔灯7个，魔球3个，大小节能灯共计79个，灯带两包，胶水一瓶，电池9对，电线4圈半，投光灯15个，水泵3个（张标已自行出售两个），燃气灶3个，便盆2个（39元／个），小水管1堆，开关合计94个（其中十孔5个、七孔7个、五孔48个、3孔14个，电视开关12个，一开五孔5个，双开五孔2个，四开双孔1个），插座6合，一开双孔6个，大水管一堆及弯头3箱，床头台灯5个，由张标享有。二、驳回杨光金的其他诉讼请求。案件受理费1056元（已减半），杨光金承担528元，张标承担528元。 本案二审期间，杨光金提交了“2018年6月13日张标签名确认的库存商品确认单”复印件一份，拟证明一审法院清点存放于张标处存货时，遗漏了油烟机3台（均价600-700元/台）、热水器5台（均价566元/台）、燃气灶1台（均价580元/台），上述遗漏货物张标应折价返还杨光金。张标对前述证据质证认为，复印件上“张标”二字是我签的，“商品确认单”标注“横线”之上的货物已被杨光金拿走，“横线”之下的货物存放在张标处，其中燃气灶1台（价值621元）、油烟机3台（均价600-700元/台）、热水器4台（均价566元/台）一审在清点时遗漏，对前述遗漏的货物张标愿意折价为4835元返还杨光金。本院对上述证据认证意见，双方当事人对证据的真实性无异议，本院予以作为认定案件事实的依据。 另查明，杨光金在二审中陈述：“合伙期间，各投各的钱，各计各的帐，房子是一起装修的，租金我交了500元，张标出了24500元，装修买材料我花了1727元，张标花了多少我不清楚。拿货时我们两个一起去厂里面订的货，进货我陆陆续续花了100716元，张标拿货花了多少我不清楚。合伙期间，我总的卖得58350元。张标总的卖了65863.9元。一审已将全部库存清点完毕，存放于张标处的货物价值（进货价）28000元我认可，存放于我处的货物估价为15950元。”张标在二审中陈述：“合伙期间，货物是自己卖自己记账。装修材料我大概花了18610元，杨光金花了多少我记不清楚了，房租我出了49500元，杨光金出了500元。”我拿了17000元现金给杨光金进货，后我自己打了8876元给厂家。合伙期间，我总的卖得57315.98元，对杨光金陈述他总的卖得58350元我不认可，他总的卖得多少我不清楚。一审已将库存货物清点完毕，存放于我处的货物价值约28000元，存放于杨光金处的货物价值大概2万多元，不是15950元。张标在一审询问中陈述:“杨光金保管的合伙财产单价没有问题，但数量不符，他统计遗漏了……，总计约5236元。” 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，杨光金与张标二人合伙经营厨卫电器店，但二人未签订书面合伙协议，二人在合伙经营期间又系单独记账，彼此对对方投资数额及收益数额均不认可。故现杨光金虽主张其投资数额多于张标、收益少于张标，但其对此不能提供足够的证据予以证明，且对方亦不予认可，故其应当承担举证不能的不利后果，其该主张不能成立，不予支持。 对于双方现有库存如何分配的问题。现双方当事人均认可存放于张标处的货物价值28000元，但对于存放于杨光金处的货物，杨光金认为值15950元，而张标认为值2万多元。从双方当事人对自己及对方所保管货物的估价来看，二人所保管的货物价值虽有少许差距，但一审结合现已查明的合伙出资数额等事实，综合认定双方当事人各自保管的货物归各自所有、不再重新分割并无不当，本院对此予以维持。 对于杨光金陈述其退伙后应张标请求，出钱为张标发高压管等共6920元货物的问题。从杨光金的陈述可知，即使该笔货款存在，该笔货款亦系杨光金退伙后产生，不属于双方当事人合伙期间的事宜，故本案不予审理。 对于杨光金提交的“2018年6月13日张标签名确认的库存商品确认单”中未被清点的货物，张标自愿折价4850元支付杨光金，张标的该行为系其对自己权利的处分，对此本院予以确认。 综上，杨光金的上诉请求部分成立，本院予以支持成立的部分。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初652号民事判决第一项，即：“一、杨光金与张标现存的合伙财产，其中现由杨光金保管的热水器9台（508型号2台、T25号4台、T300号2台、T63D号1台），油烟机18台（型号T5号3台，星辰2号3台，DG57B5台，天福1台），一电一气4台，消毒柜4台，450大、小灯14个，底盘14个，电光源11个，驱动6个由杨光金享有。由张标保管的餐桌两套（每套配椅子六张），茶几一张，消毒柜六个，油烟机九台，包装型号为81106点灯一箱，包装型号为8656点灯一箱，浴霸3台，电视柜2台，疏通器2个，水箱9个，喷头10个，立柱盆1个，包装型号为DSZF-80L电水器一台，床头灯11箱，客厅灯、卧室灯、餐吊灯共12箱，书桌台灯7台，烤灯21个，管头、开关等小物品1箱，水龙头5个，大水槽2个，小水槽2个，灭蚊器4个，孔灯7个，魔球3个，大小节能灯共计79个，灯带两包，胶水一瓶，电池9对，电线4圈半，投光灯15个，水泵3个（被告已自行出售两个），燃气灶3个，便盆2个（39元／个），小水管1堆，开关合计94个（其中十孔5个、七孔7个、五孔48个、3孔14个，电视开关12个，一开五孔5个，双开五孔2个，四开双孔1个），插座6合，一开双孔6个，大水管一堆及弯头3箱，床头台灯5个，由张标享有。” 二、撤销贵州省贞丰县人民法院（2019）黔2325民初652号民事判决第二项，即：“驳回杨光金的其他诉讼请求。” 三、限张标于本判决生效之日起五日内一次性支付杨光金4850元； 四、驳回杨光金的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取1056元，由杨光金承担528元，张标承担528元；二审案件受理费1056元，由杨光金承担704元，张标承担352元。 本判决为终审判决。 审 判 长  付 君 审 判 员  简 坤 审 判 员  石 鑫 二〇二〇年十月十二日 法官助理  杨 丽 书 记 员  邓壹芳