广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终6850号上诉人（原审被告)：安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市******德威大厦12层02号。负责人：谷新建，总经理。委托诉讼代理人：罗选升，男，1985年4月22日出生，汉族，地址：广东省惠州市惠阳区***********，系公司员工，身份证号码：441************819。被上诉人（原审原告)：肖艺红，男，1976年2月16日出生，汉族，地址：广东省龙门县**********，身份证号码：441************114。委托诉讼代理人：赵艳玲，广东厚载律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：李三妹，女，1977年5月29日出生，汉族，地址：广东省龙门县***********学校，身份证号码：441************328。委托诉讼代理人：蓝梦诗，广东港惠律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：曾海东，男，1976年6月19日出生，汉族，地址：广东省龙门县****************，身份证号码：441************310。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人肖艺红、被上诉人李三妹、被上诉人曾海东机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省龙门县人民法院（2020）粤1324民初372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月30日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司请求:1、依法撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、事故发生在2015年10月8日，距今已有5年，没有直接证据证明被上诉人一审主张与15年的交通事故损伤有关联性。故对其医疗费、残疾辅助器具、住院伙补、营养费、护理费、误工费与交通费不予认可。二、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费不予认可。被上诉人16年已鉴定为八级伤残且上诉人已赔付完毕，现其重新鉴定为7级，无法确定与15年事故的直接因果关系存在多少参与度。被上诉人肖艺红辩称，答辩人因15年的事故造成严重伤情，并持续治疗，本案主张损害赔偿不为与15年事故受伤部位完全相同，且提供了相应资料等证明，均可证明答辩人主张的损失是15年事故受伤后伤情恶化所致。故一审认定合理。服从一审判决。被上诉人李三妹、被上诉人曾海东经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告肖艺红向一审法院起诉请求：1.判决被告李三妹赔偿原告损失234892.63元，该款由被告保险公司在商业第三者责任保险赔偿余下限额范围内对原告进行赔偿。2.本案诉讼费由被告共同承担。一审法院认定事实：2015年10月8日12时25分许，被告李三妹驾驶粤L****2号小型轿车从龙门县城往龙门县龙华圩镇方向行驶，途经龙门县S119线龙城街道水西桥附近路段时，与从龙门县龙华镇往龙门县城方向行驶由原告肖艺红驾驶的粤L****0号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告肖艺红受伤及两车损坏的交通事故。2015年11月2日，龙门县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告李三妹负事故的全部责任，原告肖艺红不负事故责任。事故发生后，原告多次门诊住院治疗。因伤情恶化，原告分别于2018年6月11日、7月23日、8月13日、8月27日、2019年2月11日、3月13日、4月22日到南方医科大学第三附属医院门诊治疗，共花费门诊治疗费（不含医保报销）2343.19元。原告于2018年7月27日、9月14日、9月15日、9月17日、9月18日、9月20日、9月21日、9月22日、9月26日、2019年3月4日、11月15日、11月18日到龙门县人民医院门诊治疗，共花费门诊治疗费（不含医保报销）763.71元。原告于2018年10月17日到中山大学孙逸仙医院门诊治疗，花费门诊医疗费300.72元。以上门诊花费挂号费合共108元。期间，原告三次住院，均在南方医科大学第三附属医院，三次住院花费住院医疗费15826.94元（不含医保报销）。第一次是2018年10月24日-2018年12月20日，住院57天，出院诊断为：左侧胫骨开放性骨折术后骨髓炎，出院主要医嘱为：1.门诊继续左小腿伤口换药；2.全休1个月，住院期间留陪人；3.循序渐进功能锻炼；4.目前患肢不能负重；5.出院后一个月返院复查，视复查情况二期手术行骨水泥取出植骨治疗；6.不适随诊。第二次是2019年1月7日-2019年2月2日，住院26日，此次出院诊断为：左胫骨骨髓炎植骨术后。出院主要医嘱：1.门诊继续左小腿伤口换药，3-5天/次，术后2周拆线；2.住院期间留一陪人，出院后全休2月，出院后加强营养，促进骨折愈合，加强护理，预防摔伤；3.循序渐进功能锻炼；4.目前患肢不能负重；5.出院后每个月返院复查，了解植骨生长情况，视复查情况决定负重和外固定架拆除时间，若骨折顺利愈合，二期住院拆内外固定费用大约1.5万元（以实际费用为准）；6.不适随诊。7.出院带药。第三次是2019年7月22日-2019年8月26日，住院35天，出院诊断为：左胫骨慢性骨髓炎植骨术后复发。出院主要医嘱：1.住院期间留一陪人；2.建议禁烟、禁酒；3.循序渐进功能锻炼；4.患肢目前暂避免负重；5.1个月后复查；6.注意休息；7.出院后加强营养，加强护理，避免摔倒，建议到专业义肢公司安装义肢；8.不适随诊。前述医疗费合共19342.56元。2019年8月21日，原告委托中山大学法医鉴定中心对其伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该中心于2019年10月30日出具鉴定意见：1.肖艺红伤残等级评定为七级伤残。2.肖艺红后续行左小腿假肢安装，每次需2.0-2.4万元，假肢使用年限为3年。3.肖艺红误工期为12个月，护理期为6个月；营养期为6个月。原告为此花费鉴定费用4372元。原告于2020年1月14日在德林义肢矫型康复器材（深圳）有限公司惠州分公司安装假肢和带锁凝胶套，安装假肢花费24000元，安装带锁凝胶套花费5800元，两项合共29800元。该司出具一份《关于肖艺红配置残疾辅助器具（义肢）的证明》，载明原告安装假肢的更换周期及年限：“该义肢和带锁凝胶套正常情况下每三年更换一次，为更好地保护义肢，每年应适时到公司进行调整、维护，每年调整、维护费为该义肢款的8%，除此装配训练期为30天，装配期间需陪护1人，住宿费每人每天100元，伙食费自理，后期更换义肢时，每次需装配训练10天，住宿费每人每天100元，伙食费自理，具体赔偿期限请参照受诉讼法院所在地的人均寿命”。原告肖艺红的父亲肖登红、母亲肖李木分别于1952年9月3日、1953年7月6日出生，其父母育有三子女，肖艺红、肖继雄、肖芳玲。原告肖艺红与妻子蓝亚燕生育二子女，大女儿肖晶生于2002年12月16日，小女儿肖某生于2010年2月9日。被告李三妹是肇事车辆粤L****2号的司机，登记车主是其丈夫即被告曾海东，被告曾海东为前述车辆在被告保险公司处购买了交强险及商业第三者险（保险金额100万元，含不计免赔），事故发生在上述两份保险期限内。事故发生后，原告多次住院治疗，并为赔偿事宜三次诉至我院，在前三次诉讼中，原告主张了事故发生后至2018年5月4日期间的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、被扶养人生活费、精神损失抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费等损失（三次诉讼均无主张后续治疗费）。原告前三次诉讼期间，确定残级为八级伤残，据此确定之前的残疾赔偿金208543.2元、精神损害抚慰金20000元、被扶养人生活费105882.29元。原告此前在我院已有三次诉讼。第一次诉讼，我院作出（2015）惠龙法民一初字第327号《民事判决书》确定原告损失为医疗费220755.46元【其中被告保险公司在交强险医疗费限额10000元赔付完毕，被告李三妹垫付37650.7元（被告保险公司已向被告李三妹理赔33885.63元），在商业第三者险先行赔付173104.76元】。第二次诉讼，我院作出（2017）粤1324民初311号《民事判决书》确定原告损失为500290.6元（其中保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额赔付110000元；在商业第三者险先行赔付390290.6元）。期间，被告保险公司支付原告50000元。第三次诉讼，我院作出（2018）粤1324民初575号《民事判决书》确定原告损失为117826.38元。直至此次庭审辩论终结，被告保险公司的交强险（除财产损失）限额已用尽，商业第三者险仍剩余234892.63元。上述判决均已发生法律效力。据前述生效判决查明事实，原告的有关赔偿标准应按城镇居民标准进行赔付。诉讼中，原告与被告李三妹达成和解协议，原告放弃对被告李三妹应赔付款项的追偿，并变更了诉讼请求。一审法院认为：公安交警部门作出的《道路交通事故认定书》对事故的原因和适用的法律依据进行了阐述，对事故责任主体之间的过错进行了分析，从而作出责任认定，事实清楚，符合法律规定，本院予以采信。根据责任认定，被告李三妹负事故全部责任，原告肖艺红不负事故责任。被告李三妹在交通事故中造成原告受伤，应承担相应的赔偿责任。事故发生在保险期间，被告保险公司应在商业险赔偿剩余限额内承担相应的赔付责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2019年度人身损害赔偿标准》的规定，结合原告的诉求，确定本案具体的赔偿项目和数额如下：1.医疗费，自2018年5月4日至2019年11月18日，确认此期间的医疗费损失为19342.56元，有医疗票据和费用清单、医疗记录为凭，予以确认。2.住院伙食补助费，按每人每天100元计算，自2018年5月4日至2019年11月18日，原告合共住院118天，故住院伙食补助费为100元/天×118天=11800元。3.营养费，原告住院治疗，医嘱载明需加强营养，结合原告伤情及伤残等级，酌定营养费为2000元。4.护理费，2018年5月4日至2019年11月18日期间，原告合共住院118天，医嘱载明留陪护1人，参照当地同等级别护理报酬标准，按每人每天150元计算，护理费计算为150元/天×118天×1人=17700元。5.交通费，原告虽未提交完整的交通费票据，但原告住院就医必然产生交通费，结合原告就医天数、就医地点，酌定交通费3500元。6.误工费，自2018年5月5日至原告第二次定残前一日2019年10月29日，误工天数共计543天，原告主张按照42066元/年标准计算，未超过法定标准，予以确定，故误工费计算为62580.38元（42066元÷365天×543天）7.残疾辅助器具费，事故造成原告受伤，伤情恶化，残级升级，原告需安装假肢，有装配机构出具证明、购买假肢发票及鉴定意见为凭证，首次安装假肢的残疾辅助器具费确定为29800元；后续的残疾辅助器具费，参照鉴定机构关于后续费用的鉴定意见，参考装配机构出具证明，后期患者需每3年更换一次假肢，根据鉴定机构出具的价格浮动区间，酌定每次更换价格为21000元，假肢赔偿期限暂酌定至原告70岁，70岁后只更换一次，赔偿次数暂计算为9次，更换假肢费用确定为189000元。两项合计确定残疾辅助器具费为218800元。8.残疾赔偿金，于定残之日，原告年满43周岁，故计算年限按20年计算。原告伤情为一个七级伤残，故残疾赔偿金计算为：42066元/年×40%×20年=336528元，扣减已经赔付的八级残级赔偿金208543.2元，确定此次残级与已赔付的残疾赔偿金差额127984.8元。9.被扶养人生活费，原告的父亲肖登红于原告第二次定残时67岁1个月，需要被扶养的时间按12年11个月计算，其生育3名小孩，参与扶养的人数3人，被扶养人生活费计算为49729.17元[28875元/年×（12+11/12）年÷3×40%];原告的母亲肖李木于原告第二次定残时66岁3个月，需要被扶养的时间按13年9个月计算，其生育3名小孩，参与扶养的人数3人，被扶养人生活费计算为52937.5元[28875元/年×（13+9/12）年÷3×40%];大女儿肖晶于原告第二次定残时16岁10个月，需要被抚养1年2个月，被扶养人生活费计算为6737.5元[28875元/年×（1+2/12）年÷2×40%]；小女儿肖某于原告第二次定残时9岁8个月，需要被抚养8年4个月，被扶养人生活费计算为48125元[28875元/年×（8+4/12）年÷2×40%]。以上被扶养人生活费年度累计赔偿金额已超出上一年度城镇居民人均消费性支出额，故前8年4个月期间应按照一人计算被扶养人生活费96250元[28875元/年×（8+4/12）年×40%]；8年4个月后，原告父亲剩余4年7个月需要被扶养，此期间的被扶养人生活费为17645.83元[28875元/年×（4+7/12）年×40%÷3]；8年4个月后，原告母亲剩余5年5个月需要被扶养，此期间的被扶养人生活费为20854.17元[28875元/年×（5+5/12）年×40%÷3]，以上被扶养人生活合共134750元，扣减之前判决确定的被扶养人生活费105882.29元，确定此次残级与已赔付的扶养人生活费差额为28867.71元。10.精神损害抚慰金，结合原告伤残等级，原告为一个七级伤残，精神损害抚慰金酌定为40000元，扣减之前已赔付的20000元，此次精神损害抚慰金为20000元。11.鉴定费，原告申请了伤残鉴定及后续治疗费鉴定，有《司法鉴定意见书》和发票为证，确认司法鉴定费合共4372元。原告的以上损失为：医疗费19342.56元、住院伙食补助费11800元、营养费2000元、护理费17700元、交通费3500元、误工费62580.38元、残疾辅助器具费218800元、残疾赔偿金127984.8元、被扶养人生活费28867.71元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费4372元，以上合共516947.45元。原告诉请的超过以上认定数额的部分，不予支持。肇事车辆在被告保险公司的交强险限额（不含财产损失）已全部用尽，商业第三者险限额仍剩余234892.63元，对于原告的此次损失，由被告保险公司在商业第三者责任险剩余限额承担先行赔付责任。扣减后，由于原告已经变更诉讼请求并放弃对被告李三妹应赔付款的追偿，是对其自身权益的处分，予以确认。被告曾海东经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告李三妹赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费共234892.63元给原告肖艺红，此款由被告安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任保险余下赔偿限额内先行赔付，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1632元（原告肖艺红已预缴6780元），由被告安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担1632元，剩余5148元，由本院退回给原告肖艺红。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为：一、从本案现有证据来看，受害人伤残等级提升的事实可以得到认定，上诉人对此提出异议，认为本案损失与交通事故无关的意见缺乏证据支持，本院不予采纳。二、本案当中，由于受害人伤情持续发展，伤残等级提升，由此增加的各项损失理应得到赔偿，上诉人对此所持异议本院不予采纳。综上所述，上诉人安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费3264元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 戈审 判 员  沈 巍审 判 员  张佳誉二〇二〇年十月二十日法官助理  韦翠玲书 记 员  肖静雅