广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0305民初3352号 原告：杨开友，男，1987年6月3日生，汉族，广西阳朔县人，高中文化，农民，住广西桂林市阳朔县。 委托代理人：阳睿敏，广西寿阳律师事务所律师。 被告：桂林百分百旅游发展有限公司，住所地：桂林市七星区漓江路**中软现代城****，统一社会信用代码：91450322MA5MXN9C42。 法定代表人：唐永成，经理。 委托代理人：唐沐林，广西中纬律师事务所律师。 原告杨开友诉被告桂林百分百旅游发展有限公司（以下简称“桂林百分百公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2020年9月9日立案受理后，依法适用普通程序于2020年10月13日公开开庭进行了审理。原告杨开友及其委托代理人阳睿敏，被告桂林百分百公司的委托代理人唐沐林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款383681元，并按银行贷款年利率6%自2020年1月10日起支付逾期违约金至付清日止；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告双方协商一致，于2018年8月27日签订了黄沙秘境菜岭景区大瑶古寨蝴蝶谷景区栏杆扶手合同，原告为景区安装栏杆扶手。合同签订后，原告在景区共安装栏杆扶手2499.26米，安装增加栏杆（圆形、方形）292条，喷漆356米，工程完工后于2020年1月10日经双方验收核算建筑总工程款为933601元。其中2499.26米×350元/米=874741元，增加护栏292条×165元/条=48180元，喷漆356米×30元/米=10680元。被告并未按合同约定支付款项，仅支付550000元，尚余383601元未付。在原告核算后，多次向被告催促付款，被告仍拒不支付。原告认为被告应在工程验收后45个工作日一次性支付结清工程款。被告未支付已构成违约，依法应当承担继续履行并按照银行货款利率6%自2020年1月10日起支付逾期违约金至付清之日止的义务。综上，原告诉至法院。 原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1.原告身份证，证明原告是本案的适格诉讼主体。2.黄沙秘境菜岭景区栏杆扶手合同、蝴蝶谷景区栏杆扶手合同，证明原告与被告签订施工合同，对工程数量、价款进行明确约定。3.结算，证明被告欠原告工程款，并承诺在2020.6.8-2020.6.10前结清，所有相关费由原告结算。4.证明，证明施工过程导致游客受伤，这笔费用10600元双方协议由雷成苗负担。5.原告与原告姐夫蒙胜良、蒙胜良与被告公司执行董事的微信聊天记录，证明质量不合格的证据是在2020年6月份才开具的，是为了阳朔的案件所开。 被告辩称，1.原告未经被告同意，擅自非法转让承搅合同，其转让行为违反相关法律规定，其获取的差额款属于非法获利。2018年8月，原告以“桂林栏杆扶手施工队”的名义，与被告签订黄沙菜岭栏杆扶手承揽合同，合同价为包工包料每米350元，合同规定承揽施工完成时间为一个月。后原告同样以“桂林栏杆扶手施工队”的名义与被告签订了蝴蝶谷景区栏杆扶手承揽合同，合同价也是包工包料每米350元，合同约定施工并完成验收时间为一个月。上述两个合同签署完毕后，原告及“桂林栏杆扶手施工队”迟迟没有入场施工。原告在未获任何授权的情况下，擅自以被告的名义，于2018年8月与安徽省安庆市岳西县莲云乡珠屋村黄泥组村民雷成苗（身份证号3408281970××××××××）签订了上述两景区栏杆扶手的承揽合同，合同价为包工包料每米220元，施工期期限为一个月。直至原告提起本案诉讼后，被告才核实到，所谓的“桂林栏杆扶手施工队”完全是子虚乌有，如有，也与本案的承揽施工的内容毫无关系。因此，原告以虚构的“桂林栏杆扶手施工队”的名义，骗取被告的信任，与被告订了两份施工承揽合同，继而冒用被告的名义，暗中与安徽村民签订同一标的承揽合同进行非法转包，在造价仅为220元／米的承揽工程中，凭空赚取高达每米130元的巨额差价。2.工程进行初期，由于原告根据合同拟定的一个月时间内无法完工，原告在已经收取被告大部分合同款项后，擅自违约，置在建工程不理不睬，有意回避被告，很长一段时间内，被告试图通过多种途径，都无法联系上原告，致使被告景区栏杆铁手工程进度大受影响，并且影响到游客的安全和两个景区的正常营业。被告最后不得不独自联系原告转包的第三方，要求第三方自行完成剩下的大部分工程。因此，原告故意回避被告的行为，应当视为原告主动终止并放弃了与被告之间签订的承揽合同的权力和义务。3.本承揽合同在实施过程中，原告自始至终没有动用过自己的设备、技术和劳力，不论是主体工程还是附属工程的承建，原告都没有付出过半点劳动，完全违背了承揽合同的基本要件。4.按照被告、原告与第三方的核定的结算价格每米220元计算，被告所支付给原告及第三方的款项总额为55万元，已经足以全部覆盖了工程款（2499.26×220元／米＝549837.2元），原告收到上述款项后，至今未向被告出具正式税务发票。5.增加的护栏横栏密度属于工程本身安全所需，是工程质量的本身内在需要 ，不应另外增加工程款。6.由于原告盗用被告名义擅自将工程全部转包给安徽村民，致使这两个景区栏杆扶手工程至今依然有许多不合格的地方：（1）栏杆密度不够，一些山高水陡的地方，存在明显的安全隐患；（2）用料不结实，强度不够，栏杆中间断裂，接口脱落的地方多达200余处；（3）设置不合理，一些该做栏杆扶手的地方没有做，一些不该做栏杆扶手的地方却做了；（4）栏杆扶手脱色严重，且颜色不一，被众多游客嘲笑，极大地响了两个景区的整体美观。所以该工程时至今日仍然没有通过验收。7.合同没有约定利息，且被告已经足额支付了承建款项，原告要求按银行贷款利率计算违约金没有依据。承揽合同是基于承揽人自身的综合实力，得到发包人的充分信任，承揽人以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作的合同，而景区栏杆扶手的承建，不仅仅有安全上的硬性需要，也有艺术和美观上的客观需要，它需要承揽者充分运用自己的经验、审美素养和智慧、劳动去认真对待，踏实施工，才能生产出合格的达到发包人满意的产品。而本案中，原告盗用被告的名义擅自转包承揽合同给无施工资质的外省村民，承揽的栏杆扶手至今通不过验收。以上所述，不仅为被告与原告双方提供的证据所证明，也有本案涉及的安徽村民雷成苗在阳朔县人民法院诉杨开友承揽合同纠纷案[案号：（2020）桂0321民初字712号]一案的判决书（2020年8月3日判决）及原告在该案中自己所举的证据为证。基于以上事实与理由，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求，由原告承担擅自转让承揽合同所造成的损失，由原告对两个景区的栏杆扶手进行返工、改建，直至通过验收合格，并判令原告向被告就已收款项开具正式承揽施工税务发票。 被告对其辩称在举证期限内提供的证据有：1.被告的营业证照，证明被告的主体资格。2.桂林百分百旅游发展有限公司与桂林栏杆扶手施工队签订的黄沙秘境菜岭景区栏杆扶手合同，证明①该承揽合同主体是桂林百分百旅游发展有限公司和“桂林栏杆扶手施工队”；②内容为“包工包料”，承揽单价为350元/米；③施工及验收期限为合同签订后一个月；④合同签订时间为2018年8月27日。3.桂林百分百旅游发展有限公司与桂林栏杆扶手施工队签订的蝴蝶谷景区栏杆扶手合同，证明①该承揽合同主体是桂林百分百旅游发展有限公司和“桂林栏杆扶手施工队”；②内容为“包工包料”，承揽单价为350元/米；③施工及验收期限为合同签订后一个月；④合同签订时间为2018年9月6日。4.桂林百分百旅游发展有限公司与桂林栏杆扶手施工队签订的黄沙秘境菜岭景区栏杆扶手合同，证明原告未经授权以被告名义与雷成苗签订承揽合同，①该承揽合同主体是桂林百分百旅游发展有限公司和雷成苗；②内容为“包工包料”，承揽单价为220元/米；③施工及验收期限为合同签订后一个月；④合同签订时间为2018年8月25日。5.桂林百分百旅游发展有限公司与桂林栏杆扶手施工队签订的蝴蝶谷景区栏杆扶手合同，证明原告未经授权冒用被告名义与雷成苗签订承揽合同；①该承揽合同主体是桂林百分百旅游发展有限公司和雷成苗；②内容为“包工包料”，承揽单价为220 元/米；③施工及验收期限为合同签订后一个月；④合同签订时间为2018年8月25日。6.景区仿木工程验收报告，证明因为色差与效果图差异太大，所以不许验收。7.雷成苗起诉状，证明确认原告与雷成苗之间因承揽合同发生纠纷。8.杨开友民事答辩状，证明①原告与雷成苗因双方的承揽合同产生纠纷；②原告也认为本案工程质量不合格；③该工程未通过验收；④直至2020年6月9日，原告认可的全部总工程价款为576577.2元。9.阳朔县人民法院（2020）桂0321民初712号民事判决书，证明由于原、被告均未上诉，该判决为生效判决，①原告与雷成苗之间定性为“承揽合同纠纷”；②认定原告擅自将工程转包给雷成苗；③原告已经支付给雷成苗的款项仅为303757.2元（含被告直接支付给雷成苗部分）；④景区验收报告为色差过大，不予验收；⑤原告雷成苗要求支付工程款逾期利息的诉求不被法院采纳。10.原告在阳朔法院提交的证据目录，证明①原告的主体资格不适；②冒用被告名义与他人签订承揽合同；③工程质量不合格；④原告同意赔偿游客因为油漆造成的游客受伤事件相关费用10600元。11.桂林百分百旅游发展有限公司付给原告及雷成苗的项目明细，证明桂林百分百旅游发展有限公司已经支付原告及雷成苗全部款项55万元，足以涵盖桂林百分百旅游发展有限公司与雷成苗签订的合同造价。12.桂林百分百公司9月26日前后拍摄的栏杆扶手照片，证明①工程质量不合格，多处发生断裂；②工程美观不达标，色差不一致，色差太大，色块脱落。 经过开庭质证，被告对原告提供的证据质证意见为：对证据1的三性无异议，可以证明原告是村民，原告亦陈述其是无固定职业的村民。对证据2的三性认可，同时乙方是桂林栏杆扶手施工队，且是承揽合同。对证据3的三性认可，前提是必须桂林栏杆扶手施工队施工才能受结算表的约束。对证据4的三性认可，确实是因为施工导致客人摔跤，经过协商由施工负责。对证据5真实性无法认定，这并非原告与被告之间的通信往来，牵涉到案外人蒙胜良，且都是蒙胜良在反复要求石素华出具质量不合格的证明，石素华并不知道该证明原告要用来做什么，就根据原告要求和事实出具了证明质量不合格，提醒原告如果是为了阳朔法院的诉讼而出具假证明，原告将涉嫌更严重的问题。 原告对被告提供的证据质证意见为：证据1的三性无异议。证据2、3、4、5的三性均无异议，都是以原告个人名义签订的。证据6并非在2020年1月9日出具的，而是2020年6月出具的，目的是由于被告未按时间向原告支付工程款，原告又被第三人起诉，为了拖延支付工程款而出具。证据7无异议。证据8无异议，其中工程验收部分是为了拖延支付工程款。证据9的三性无异议，但是法院已经判决原告支付第三人工程款，没有以质量不合格为由驳回案外人诉讼请求。证据10无异议，但并非冒用被告名义与案外人签订合同，合同是以原告个人名义签订。证据11无异议，证实被告是明知原告、雷成苗是以个人名义发生承揽关系，被告支付款项也是支付给 原告或雷成苗的。证据12的真实性无异议，但是不存在工程质量不合格，因为已经在2020年1月10日结算，并出具了承诺，被告拍摄的发生断裂的照片不是景区栏杆，而是废弃的栏杆。被告公司早在2019年底就已经将景区对外开发营业。 本院结合双方举证和质证，认证如下：对双方确认的书证予以采信；对被告提出异议的原告与其姐夫蒙胜良、蒙胜良与被告公司执行董事的微信聊天记录，因原告在庭审自认系为了阳朔县法院的另案诉讼出具虚假验收报告，才通过出现该聊天记录，原告陈述于己不利的事实，本院对该份证据的真实性予以采信。 综合全案证据及庭审记录，本院确认以下法律事实：2018年8月27日，被告作为甲方与作为乙方的名为“桂林栏杆扶手施工队”签订了一份黄沙秘境菜岭景区栏杆扶手合同，约定（节选）：甲乙双方共同就菜岭景区栏杆扶手达成如下协议：一、包工包料：1.1.按甲方提供给乙方的效果图，乙方经详细的策划，预算以350元/米的造价，将菜岭景区游道陡险处做栏杆扶手包工包料制作落成；1.2.甲方以350元/米给乙方承包，乙方自负盈亏、不得途中以各种理由向甲方索取加价。二、质量保证：2.1.甲方要求乙方在签订合同后一个月内把景区游道栏杆扶手建造完工检尺验收。2.2.乙方必须按甲方的要求保证质量；不得偷工减料。三、付款方式：3.1.整条游道陡险处须做栏杆扶手预估为500米，总额为175000元（按实际制作安装完工后照量为准）；3.2.由景区大门至第一个大瀑布面水坝处安装完毕支付25%；3.3.水坝至游道终点第二个大瀑布道完工检尺验收合格后支付25%；3.4.其余的50%款项30-45个工作日内全部付清。在合同落款处，被告在甲方签字处盖章，并签有“石瑞华”字样，原告在乙方签字处签名并捺印。2018年9月6日，被告作为甲方与作为乙方的名为“桂林栏杆扶手施工队”又签订了一份桂林宛田大瑶古寨（蝴蝶谷景区）栏杆扶手合同，约定（节选）：甲乙双方共同就蝴蝶谷景区栏杆扶手（水泥仿木结构）订立如下协议：1.1.按甲方提供给乙方的效果图，乙方经详细的策划，预算以350元/米的造价将蝴蝶谷景区栏杆扶手（水泥仿木结构）包工包料制作落成；1.2.甲方以350元/米给乙方承包，乙方要承担自负盈亏、不得途中以各种理由与甲方索要加价。二、保证质量：2.1.甲方要求乙方在签订合同后一个月内把景区游道栏杆扶手建造完工检尺验收。2.2.乙方必须按甲方的要求保证质量；不得偷工减料。三、付款方式：3.1.整条游道陡险处须做栏杆扶手预估为550米，总额为192500元（按实际制作安装完工后照量为准）。3.2.由景区大门至第一个大瀑布面水坝处安装完毕支付25%。3.3.水坝至游道终点第二个大瀑布道完工检尺验收合格后支付25%。3.4.其余的50%款项30-45个工作日内全部付清。在合同落款处，被告在甲方签字处盖章，并签有“石瑞华”字样，原告在乙方签字处签 名并捺印。前述合同签订后，原告与案外人雷成苗分别签订了蝴蝶谷景区栏杆扶手合同、黄沙秘境菜岭景区栏杆扶手合同，将涉案工程承包给雷成苗施工。庭审中，原告陈述黄沙秘境工程于2018年12月26日-30日施工完毕，同年12月30日验收，蝴蝶谷景区工程于2019年6月10日施工完毕。被告对此表示：黄沙秘境工程已于2018年12月30日验收，蝴蝶谷景区工程于2019年6月份验收。 另查明，2020年1月10日，被告向原告出具了一份黄沙秘境大峡谷、大瑶古寨栏杆付款明细，载明：2018年10月25日唐永成中行0324卡转杨开友7775卡15万元；2019年1月5日唐永成中行0324卡转杨开友7775卡10万元；2019年1月31日现存杨开友7775卡15万元；2019年2月1日现金存杨开友775卡5万元；2019年9月11日现存杨开友7775卡3万元；2019年5月22日秦兴丽农行转雷成苗信用社2万元；2019年7月27日秦素梅农行转雷成苗信用社2万元；2019年9月10日秦素梅农行转雷成苗信用社1万元；2019年11月22日公司现金存转雷成苗信用社2万元。客人谢受伤总费用10600元（其中护工费8000元，当天买衣服2人×200元共400元；买水果200元，红包2人×1000元共2000元），未报销费用10600元。1.桂林秘境大峡谷景区游道护栏全长1148.66米；2.大瑶古寨在水一汸景区游道护栏全长1317.5米；3.雷成苗3格：第10个桥4.5米；游客中心滑坡3.6米；木栏旁10米；维修15米，共33.1米。以上小计黄沙秘境大峡谷、大瑶古寨杨开友所做的护栏总长度为2499.26米×350元共合计为874741元。4.增加护栏根数圆型236根×100元=23600元，方型56根×130元=7280元。以上共计905621元，总余欠杨开友总计人民币为345021元，此款于2020年6月8日至6月10日结清，其中雷成苗的所有相关费用由杨开友负责结算支付。2020年6月1日，被告出具补充协议，载明：（一）原协议中增加护栏数圆型236根×65元/根=15340元，方型56根×35元/根=1960元，合计17300元，此款在原合作协议结算协议中未列总计。（二）喷漆：356米×30元=10680元，其中：餐厅下面28米、第一个桥上19.5米、上坡处28.5米，山上280米。此款只能与杨开友结算，由杨开友与雷成苗或施工工人结算不能重复结算。同日，被告出具证明一份，载明：我景区游客在旅游时由于施工原因导致游客（谢秀芬）不慎沾上油漆并摔成骨折，本项目施工人员雷成苗同意并认可由雷成苗本人负责所有费用（费用为10600元），并在结算时和雷成苗、杨开友同时认可并同意由雷成苗自付。 再查明，2020年6月，原告要求被告出具一份《景区仿木工程验收报告》，载明：工程名称：仿木栏杆扶手工程，建设单位：桂林百分百旅游发展有限公司，施工单位：雷成苗，设计单位：杨开友，验收时间：202 0年1月8日，合同价：约95万。工程概述：因在水一汸景区仿木栏杆扶手施工色差和效果图差异太大，所以不许验收。2020年5月14日，雷成苗因前述扶手施工工程款未获全部清偿向广西壮族自治区阳朔县人民法院提起诉讼，该案被告为杨开友。2020年8月3日，该院作出（2020）桂0321民初712号民事判决，判决杨开友支付雷成苗工程款245612.7元。前述《景区仿木工程验收报告》被原告作为该案证据出示，原告在本案法庭审理过程中自认该报告不实。 本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。原告虽以“桂林栏杆扶手施工队”的名义与被告签订涉案黄沙秘境菜岭景区栏杆扶手合同、桂林宛田大瑶古寨（蝴蝶谷景区）栏杆扶手合同，但在两份合同落款处均由原告本人签名并捺印，“桂林栏杆扶手施工队”并无依法登记成为民事主体，故该两份合同的合同相对人是本案原、被告，而原告按照被告的要求在涉案景区内安装栏杆扶手，原、被告之间属于承揽合同关系。涉案合同系双方的真实意思表示，没有违反法律规定，故合法有效。根据庭审查明的事实，原告在合同签订后，虽然将合同主要工作交由案外人雷成苗完成，但此情形，在涉案工程施工过程中，被告即已知晓，并未提出异议。施工完毕后，被告自述已经对工程进行了验收，且在合同施工时及完成后亦向案外人雷成苗支付了部分工程款，由此可见被告对原告将合同主要工作交由他人施工的行为是知情且默许的。在此基础上，被告主张原告擅自转包导致合同无效的事实及理由均不成立，本院不予采信。在工程施工并验收后，被告于2020年1月10日出具了付款明细，认可尚欠原告工程款345021元，并承诺在2020年6月8日至6月10付清。2020年6月1日，被告出具补充协议，载明因存在增加工程量，尚有27980元未与原告进行结算。涉案工程施工完毕且经过验收后，被告又已经实际使用，故理应向原告支付合同价款，被告出具前述付款明细及补充协议载明了尚欠原告的工程款项为373001元（345021元+27980元），被告应及时向原告付清，原告主张工程款为383681元与双方达成的结算约定不符，本院按前述认定予以部分支持。原告主张被告支付逾期付款违约金，本院分析如下：一、原、被告签订的两份合同，均无逾期付款违约金的约定，也未约定逾期付款违约金的计算方式；二、原告在合同签订后，将合同的主要工作交由他人施工，自己仅对工程进行监督管理，工程施工完毕后又与被告串通谎报工程质量有问题，未能验收，存在主观恶意；三、根据相关判决，原告无需向雷成苗支付利息，原告也没有提供任何证据证实自己存在实际损失。综合以上因素，本院对原告要求被告支付违约金的主张不予支持。 综上，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百五十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告桂林百分百旅游发展有限公司支付原告杨开友工程款373001元； 二、驳回原告杨开友的其他诉讼请求。 本案案件受理费7056元（原告已预付本院），由原告杨开友负担196元，被告桂林百分百旅游发展有限公司承担6860元。 上述给付义务，由义务人于本判决书生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费7056元『收款单位：应解汇款及临时存款（桂林市中级人民法院），账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行』，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  秦 斌 人民陪审员  丁建英 人民陪审员  龙桂林 二〇二〇年十月二十九日 书 记 员  李 捷