山西省永和县人民法院刑事判决书（2020）晋1032刑初12号公诉机关山西省永和县人民检察院。被告人王彩梅，女，1970年5月16日出生，汉族，群众，初中文化，山西省临汾市曲沃县城内居民，捕前住山西省临汾市曲沃县乐昌镇西南街团结四巷40号。2019年12月27日因涉嫌开设赌场罪被临汾市公安局刑事拘留，2020年1月20日被批准逮捕，现羁押于临汾市看守所。委托辩护人：于海旺，山西中正平律师事务所律师。被告人卫红明，男，1973年10月7日出生，汉族，群众，初中文化，山西省临汾市曲沃县人，捕前住山西省临汾市曲沃县文博苑东三层北户。2010年7月21日被告人卫红明因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪被曲沃县人民法院判处有期徒刑四年，2013年5月31日被刑满释放。2020年1月9日因涉嫌开设赌场罪被临汾市公安局刑事拘留，2020年2月13日被批准逮捕，现羁押于临汾市看守所。委托辩护人：高霞，山西兴永律师事务所律师。被告人付国芳，女，1971年10月20日出生，汉族，群众，高中文化，山西省临汾市曲沃县城内居民，住山西省临汾市曲沃县。2020年1月9日因涉嫌开设赌场罪被临汾市公安局刑事拘留，2020年2月13日被批准逮捕，2020年7月17日被取保候审。委托辩护人：穆红元，山西芝水律师事务所律师。被告人祁芳妮，女，1965年9月4日出生，汉族，群众，小学文化，住山西省临汾市曲沃县。2019年12月27日因涉嫌开设赌场罪被临汾市公安局刑事拘留，2020年1月21日被取保候审。委托辩护人：秦国家，山西关普律师事务所律师。被告人韩欢欢，女，1987年11月23日出生，汉族，群众，初中文化，住临汾市曲沃县。2019年12月26日因涉嫌开设赌场罪被临汾市公安局刑事拘留，2020年1月18日被取保候审。委托辩护人：杨国梁，山西晋都律师事务所律师。被告人边双喜，男，1990年3月1日出生，汉族，群众，中专文化，山西省临汾市曲沃县城内居民，住山西省临汾市曲沃县。2020年3月6日因涉嫌开设赌场罪被永和县公安局指定居所监视居住，2020年3月20日被取保候审。指定辩护人：张岩，山西兴永律师事务所律师。永和县人民检察院以永检刑刑诉(2020）11号起诉书指控被告人王彩梅、卫红明、付国芳、祁芳妮、韩欢欢、边双喜犯开设赌场罪，于2020年7月21日向本院提起公诉。永和县人民检察院检察员戴永刚、冯成贵、被告人王彩梅及其委托辩护人于海旺、被告人卫红明及其委托辩护人高霞、被告人付国芳及其委托辩护人穆红元、被告人祁芳妮及其委托辩护人秦国家、被告人韩欢欢及其委托辩护人杨国梁、被告人边双喜及其指定辩护人张岩到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控,2015年以来，被告人王彩梅以“凯旋门国际娱乐城”（网址：www.3338268.com、www.3338368.net）“诚信在线”（又名阳光在线，网址：www.cxl89.net）赌博网站为平台参与赌博并为赌博网站担任代理，组织李海琴、徐红义等人进行网上赌博并接收投注。发展下线韩欢欢、祁芳妮、付国芳、卫红明为下级代理，从赌博网站抽取0.9%的洗码费，将0.85%的洗码费给她的下级代理，她从中抽取0.05%从中获利；经侦查王彩梅共向赌博平台转涉赌资金546.9万元。被吿人卫红明从2015年左右开始从王彩梅手中获得“凯旋们国际娱乐城”“诚信在线”赌博网站的网址、账号和密码，并担任赌博网站代理，组织贾伟、慎彩玲、张美娟参与网络赌博并接收投注，经侦查三人通过微信、支付宝共向卫红明转涉赌资金1163670元。被告人付国芳为“诚信在线”赌博网站担任代理后，组织邱晓锐、钱毅、刘建伟等人参与赌博并接收投注，经侦查三人通过微信、支付宝共向付国芳转涉赌资金512330元。被告人祁芳妮担任“凯旋门国际娱乐城”和“诚信在线”赌博网站的代理后，组织王帅、随拥军、魏娅参与赌博。经临汾市公安局网安支队远程勘验，祁芳妮在凯旋门赌博网站总押码7581770元，总洗码6933140元，洗码率为0.7%,洗码费48531.98元；在“阳光在线”赌博网站总洗码9802191元，洗码率为0.1%，洗码费为9802元，共获利58333元。被告人韩欢欢担任“凯旋门国际娱乐城”赌博网站代理后，组织张世杰参与赌博。经临汾市公安局网安支队远程勘验，韩欢欢在凯旋门赌博网站总押码6218870元，总洗码5663040元，洗码率0.8%,共获利45304元。被告人边双喜明知王彩梅从事网络赌博代理的情况下，帮王彩梅接收、流转赌博资金，核对赌资账务，进行赌资结算，帮助参赌人员上、下分。被告人王彩梅、付国芳、祁芳妮、韩欢欢、边双喜在开庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，被告人卫红明对公诉机关指控的其参与“凯旋们国际娱乐城”赌博网站及被告人卫红明与贾伟之间的微信流水转账41370元有异议，称不是涉案赌资，而是其与贾伟之间的正常交易，对公诉机关指控的其他事实无异议。针对被告人无异议的犯罪事实有书证、证人证言、被告人供述与辩解、电子证据以及远程勘验等证据证实，足以认定。另查明，被告人王彩梅违法所得90000元、被告人卫红明违法所得30000元、被告人付国芳违法所得30000元、被告人祁芳妮违法所得58333元、被告人韩欢欢违法所得45304元均已上缴。被告人边双喜为被告人王彩梅保管的保险柜中的涉案赌资172450元已由永和县公安局治安大队予以收缴并上缴国库。本院认为，被告人王彩梅担任赌博网站代理后组织他人在网上进行赌博，并发展下线卫红明、付国芳、祁芳妮、韩欢欢，从中抽取洗码费，牟取利益，被告人卫红明、付国芳、祁芳妮、韩欢欢组织他人参与赌博，从中抽取洗码费，被告人边双喜明知王彩梅在网站上赌博，对王彩梅给予帮助，被告人王彩梅、卫红明、付国芳、祁芳妮、韩欢欢、边双喜的行为已构成开设赌场罪，属于共同犯罪，公诉机关指控六被告人犯开设赌场罪罪名成立。对于被告人卫红明称其未参与“凯旋们国际娱乐城”赌博网站且与贾伟之间的微信流水转账41370元有异议的辩解，公诉机关提供的证据不足以证明被告人卫红明参与“凯旋们国际娱乐城”赌博网站及41370元为涉案赌资的事实，故本院不予认可。被告人王彩梅、卫红明、付国芳、祁芳妮、韩欢欢、边双喜自愿认罪认罚，并自愿签署认罪认罚具结书，故本院对检察机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人王彩梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币100000元，违法所得人民币90000元予以追缴并上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月27日起至2023年6月26日止。罚金人民币100000元、违法所得人民币90000元已缴纳。）被告人卫红明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元，违法所得人民币30000元予以追缴并上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月9日起至2023年1月8日止。罚金人民币10000元、违法所得人民币30000元已缴纳。）被告人付国芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币30000元，违法所得人民币30000元予以追缴并上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币30000元、违法所得人民币30000元已缴纳。）被告人祁芳妮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币10000元，违法所得人民币58333元予以追缴并上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币10000元、违法所得人民币58333元已缴纳。）被告人韩欢欢犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币10000元，违法所得人民币45304元予以追缴并上缴国库。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币10000元、违法所得人民币45304元已缴纳。）被告人边双喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金人民币10000元已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王静静审 判 员 穆耀瑛审 判 员 任爱明 二〇二〇年十月十二日法官助理 刘 霞书 记 员 王 宁书记员王宁本案适用的法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的;(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为:（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。五、关于电子证据的收集与保全侦查机关对于能够证明赌博犯罪案件真实情况的网站页面、上网记录、电子邮件、电子合同、电子交易记录、电子账册等电子数据，应当作为刑事证据予以提取、复制、固定。