湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初9258号原告：肖由之，女，1995年12月15日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：曾庆根，长沙市天心区浩然法律服务所法律工作者。被告：湖南卡夫卡时尚健身有限公司。住所地在长沙市雨花区万家丽中路二段**华晨商业广场-购物中心B及**地下室栋901。法定代表人：张哲希。委托诉讼代理人：丁松辉，男，1987年11月9日出生，汉族，住长沙市雨花区。被告：张哲希，男，1987年1月3日出生，汉族，住长沙市雨花区。原告肖由之（以下简称原告）与被告湖南卡夫卡时尚健身有限公司（以下简称卡夫卡公司）、张哲希合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年9月30日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人曾庆根及被告卡夫卡公司的委托诉讼代理人丁松辉到庭参加了诉讼。被告张哲希经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告立即向原告连带偿还借款本金30万元；2、判令两被告向原告连带支付自2018年5月16日起至实际还款之日止的利息（以借款本金为基数，按同期银行贷款利率计算，暂计至2020年8月31日为25987元）；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告张哲希系朋友关系。2018年4月，被告张哲希找到原告，称其准备投资设立卡夫卡国际健身学院项目，需向原告借款投资，到期归还本金及享受卡夫卡国际健身学院每年经营纯利润15%的分红。经协商一致，被告张哲希要求原告与其实际控制的被告卡夫卡公司于2018年4月30日签订一份《股东出资协议书》。按照协议约定，原告出资30万元、被告卡夫卡公司出资170万元，共同投资设立卡夫卡国际健身学院。协议有效期为2018年4月30日至2023年4月30日，被告卡夫卡公司每年按卡夫卡国际健身学院纯利润的15%向原告分红。期满，被告卡夫卡公司6个月内返还原告全部的本金及未分配利润。该协议第五条第三款约定了协议解除方式，在任何时候，卡夫卡国际健身学院无法经营或无力向原告发放红利，返还投资本金；第四款还约定协议期内，原告提前三个月通知被告，可以要求撤资。2018年5月16日，原告以银行转账的方式向被告张哲希在浦发银行长沙分行的个人账户支付了30万元。被告张哲希收到上述款项后，却未将资金用于投资其所称的卡夫卡国际健身学院项目，被告卡夫卡公司也从未按《股东出资协议书》的约定出资170万元，导致该协议从未履行，更谈不上向原告分红。原告多次找到被告张哲希要求归还款项，被告卡夫卡公司以种种借口拒绝偿还。原告与被告卡夫卡公司签订的虽为股东出资协议，但该协议并无双方共担风险、共负盈亏的约定，且协议还约定被告按卡夫卡国际健身学院每年纯利润15%向原告分红，到期后归还全部本金。原告就本次投资实际并不承担任何亏损，而是到期本金返还，再根据盈利情况享受分红。因此，本协议属于名为投资入股、实为借贷。被告卡夫卡公司在签订协议后从未履行协议内容，原告的资金实际交付给被告张哲希，被告张哲希在收到资金后也根本未将资金投入到项目中。因此，被告张哲希属于实际借款人，应承担偿还借款的责任。被告卡夫卡公司辩称：原告起诉的30万元系用于公司投资，现公司由于经营困难，所投资的项目未再继续做、已经亏损。原告是占股份、有分红的，不应当退还30万元。被告张哲希未到庭，亦未提交书面答辩意见。本院经审理，认定事实如下：被告张哲希为被告卡夫卡公司的法定代表人，原告与被告张哲希系朋友关系。2018年4月30日，原告（乙方）与被告卡夫卡公司（甲方）签订一份《股东出资协议书》。约定：1、双方共同投资位于长沙市雨花区××，营业面积为2000平方米，出资总额为200万元，经营范围为体育教育、健身培训、组织体育比赛等；2、甲方出资170万元、乙方出资30万元，乙方应在2018年5月15日前向甲方一次性缴纳投资款。合伙期间，各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，甲方应按协议约定返还乙方的出资额及支付其他费用；3、甲方以卡夫卡国际健身学院每年经营纯利润的15%向乙方分红，每年12月31日为红利分配日。如在合伙过程中有债务产生，债务由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，甲方单独承担剩余债务；4、本协议有效期为2018年4月30日至2023年4月30日。期满，甲方在向乙方按年发放红利的基础上，六个月内返还乙方投资的全部本金及未分配利润，至本金及红利还清之日起协议终止；5、甲方负责项目的运营管理、发展决策，乙方不得干涉，但损害乙方利益的除外。乙方要求撤资的，需提前三个月通知甲方；6、在任何时候，卡夫卡国际健身学院无法经营或无力向乙方发放红利、返还投资本金的，卡夫卡国际健身学院停止营业，乙方有权按占股15%的比例分配财产，本协议终止；双方还对其他事项进行了约定。协议签订后，原告于2018年5月16日通过银行向被告张哲希的账户转款30万元。原告陈述被告卡夫卡公司收到款项后，未按约定将其投入约定的项目，亦未向原告分配过经营利润。后原告要求被告卡夫卡公司退还款项，双方协商未果，原告遂于2020年9月3日诉至本院，要求判如所请。另查明：经查询，无卡夫卡国际健身学院的工商登记信息。以上事实，有股东出资协议书、北京银行结算业务凭证以及当事人的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告卡夫卡公司签订的《股东出资协议书》，双方共同出资投入卡夫卡国际健身学院项目，被告卡夫卡公司每年按所投资项目经营纯利润的15%向原告支付回报。原告不参与项目经营、不承担风险，获取固定收益，且在协议期满后可要求退还全部资金。双方所签协议虽名为股东出资协议，但不符合投资合伙的一般特征，实质上应为借款协议。被告卡夫卡公司向原告借款，双方之间的借款行为真实合法，因此产生的权利义务关系受法律保护。根据民事诉讼“谁主张、谁举证”的原则，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告按约定履行了向被告卡夫卡公司交付借款的合同义务，但被告卡夫卡公司收到款项后未按约向原告支付资金回报，其亦未提交证据证明所收款项用于了约定的投资项目，被告卡夫卡公司的行为已构成违约。因被告卡夫卡公司的违约行为，致使原告出借款项并获取回报的目的落空，缔约目的无法实现。原告要求还款未果后，其诉请被告卡夫卡公司偿还借款，有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张借款本金为30万元，有出资协议、银行转账记录等为证，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条的规定，借款人应按照约定的期限支付利息。原告与被告卡夫卡公司在协议中约定，被告卡夫卡公司每年按项目经营纯利润的15%向原告发放红利，其实质为对借款利息的约定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按约定利率支付利息的，人民法院应予支持。现原告主张按银行同期贷款利率计算欠付利息，符合法律规定，本院予以支持。因此，被告卡夫卡公司应以本金30万元为基数向原告支付利息。其中，自2018年5月16日至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日至实际清偿之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。另外，《股东出资协议书》的缔约双方为原告和被告卡夫卡公司，被告张哲希系被告卡夫卡公司的法定代表人、并非合同主体，其收取原告投入的款项属于履行职务行为，且无证据证明被告张哲希将所收款项用于个人支出。因此，原告主张被告张哲希承担连带还款责任，与合同相对性相悖，亦无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南卡夫卡时尚健身有限公司应于本判决生效之日起10日内返还原告肖由之借款本金300000元并支付利息（以300000元为基数，自2018年5月16日至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告肖由之的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费因适用简易程序减半收取3095元，由被告湖南卡夫卡时尚健身有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  朱晓云二〇二〇年十月二十日书记员  廖薇薇附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。