汉 中 市 汉 台 区 人 民 法 院     民  事  判  决  书     (2020) 陕07**民初4949号     原告张小龙,男,汉族,生于1980年5月20日,住汉中市汉台区XX镇XX村XX组XX号。身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人吴斌，陕西迪杰律师事务所律师。   被告许程,男,汉族,生于1991年3月14日,住汉中市汉台区XX村XX组。身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   被告吴建军,男,汉族,生于1970年8月15日,住汉中市汉台区XX路XX号。身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   原告张小龙诉被告吴建军、许程合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告张小龙及委托代理人吴斌与被告许程、吴建军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称：原告和被告吴建军系朋友关系,经吴建军介绍朋友之子许程,三人协商后,定在汉中市南郑区合伙经营火锅生意,一致同意合伙经营。2019年6月1日,原被告三方签订《餐厅合作协议》,约定了以下内容:原告张小龙作为一方,被告许程、吴建军作为一方,双方共同出资40万元;原告以自有房屋作为合伙出资,出资作价金额为204000元,占合伙比例为51%,二被告以现金出资196000元,占合伙比例为49%;个人合伙成立之后承包原告房屋作为店面,每年承包费22万元;合伙期限为2年,从2019年6月2日至2021年6月1日止。合伙协议签订后, 6月28日办理了营业,登记信息为:经营类型系合体工商户,名称为“汉中市南郑区XX镇XX店”(以下简称“鱼跃天火锅店”),经营负责人为被告许程。鱼跃天火锅店从2019年7月17日正式开业以后,正常经营至9月中旬。因经营期间火锅店管理混乱,经营不善,且合伙人之间缺乏信任,导致严重亏损,10月下旬,火锅店停止营业,原被告之间终止了合伙经营。9月2日,原告向二被告发出了“自愿退伙告知书”,声明退出合伙经营,但二被告始终未就散伙事宜进行全部清算,仅同意对合伙经营期间的外欠款进行清账。经核对,鱼跃天火锅店8-10月份共计亏损五万余元,按出资比例承担亏损,原告张小龙应承担23186.18元。之后,原告分两次先后转账16000元、9623元,合计承担亏损额25623元原告本以为自己出资的房屋亏损金额不大,合伙人之间已经清算完毕,但在承担亏损后,被告强行将店面大门锁住,不允许原告进入店内,不向原告返还钥匙,更不允许原告收回房屋。2020年7月2日,因店面承包费1年已经超期,原告在店面张贴《告知函》,敦促二被告就解除合伙关系,并就散伙事宜进行全部清算,但二被告一直不予理睬。综合以上事实,原告认为:原被告之间的《餐厅合作协议》确定了双方的个人合伙关系;合伙期间应经营不善导致合伙事务终止后,各方理应进行全部清算,但在清算未就店面房屋的租金进行清算的前提下,在原告承担亏损后,二被告严禁原告收回作为合伙出资的房屋,严重损害了原告的利益。鉴于此,原告有权利就正式散伙前产生的房屋租金向二被告主张权利。现诉讼请求:1、判令解除原被告之间的合伙关系；2、判令原被告散伙,由二被告承担自合伙终止之日起至散伙之日止原告作为合伙出资的房屋租金(按房屋年租金22万元暂计3个月,二被告按合伙比例共承担49%,至起诉时租金为26950元)；3、由二被告在散伙时按出资比例承担物业费及垃圾外运费(2019年6月1日至2020年7月30日物业费及垃圾外运费11699元,二被告按合伙出资比例共承担5732.5元)；4、本案诉讼费由二被告承担。   被告许程辩称：一、该《餐厅合作协议》已经无法履行,我方同意解除,但需进行合伙清算。2019年6月1日,合伙三方达成《餐厅合作协议》,期限为2年。但仅仅经营至2019年10月25日,此后就因经营不善而关闭。但在三方尚未进行合伙清算的情况下,原告擅自将该火锅店转让给第三方,未通知我方,导致上述《餐厅合作协议》无法履行,原告的行为显然构成违约,应当向其他合伙人承担违约责任。同时,我方要求对该合伙体进行清算,原告擅自将火锅店转出后的转让费,应当由三位合伙人按照出资比例分配,而不应当由原告单独享有。二、原告要求我方支付租金,于事实不符。三方签订的《餐厅合作协议》中,虽然显示原告出资20.4万元,但实际原告是以其自有房屋作为出资方式,折价20.4万元进行的出资。原告在其民事起诉状的第2项诉讼请求中也完全自认了这个事实。因此,在三方并未就该合伙体的解散和清算作出明确约定的情况下,原告单方要求退还其出资份额所占的租金,显然与客观事实不符。反而,我方与吴建军共同向原告支付了19.6万元现金,占合伙体49%,由原告的妻子出具了收条,该19.6万元的花费情况,原告从未向我方进行列举和公示。因此,在合伙体尚未清算的情况下,目前还处于一本糊涂账,原告不得要求退还其出资份额。在火锅店经营不善决定关闭后,即使原告决定了退伙,但三方并未就退伙事宜达成一致意见。既然原告以房屋租金作为出资方式,那么剩余的一年半左右的租金显然属全体合伙人所有,而非属原告个人所有。因此,原告要求我方承担房屋租金与客观事实不符,应当予以驳回。三、若原告坚持认为是合伙体承包其店面进行经营,那么本案应当为房屋租赁合同纠纷,原告更加无权主张房租及物业费、垃圾清运费。原告在诉状中将事实陈述为“个人合伙成立之后承包原告房屋作为店面,每年承包费22万元”。假定该说法被人民法院认定,那么本案就应当是被答辩入作为房东、合伙体作为承租人,由原告以“房屋租赁合同纠纷”为由起诉合伙体支付租金,而非本案起诉的“合伙协议纠纷”,也就不涉及合伙协议的相关事宜。其次,若上述事实被人民法院认定,原告系房东。在原告与合伙体之间无书面租赁合同的情况下,作为不定期租赁事实成立时,答辩入作为合伙体的代表,在合伙体经营不善后,于2019年12月份将房门钥匙交付给了原告,双方的不定期租赁关系也就随即终止,故原告也无权主张在此之后的租金,物业费及垃圾清运费也不应当再由整个合伙体来承担,更不可能由我方承担。另外通过合伙协议来看,全年承包费为22万元,而我方已经缴纳了19.6万元,显然已经包含了应缴纳的承包费份额(22万元的49%),在2019年12月份,合伙体将房屋退还给原告后,剩余了半年承包费属于合伙体按份共有,应当由原告按我方的份额向我方返还。综上,本案涉及两个法律关系,即租赁关系和合伙协议关系,恳请人民法院查清案件事实,根据相关法律规定,判决驳回原告的诉讼请求。同时,我方将保留合伙体清算的诉讼权利,保留要求原告返还49%转让款及剩余半年承包费49%份额及其他费用的诉讼权利。   被告吴建军辩称：我认为我们最开始为做生意走在一起的，是为了把生意做好。当时时候是我们19.6万现金交给他的，他是以房租参与进来的。当时说的是什么时候转出去，他什么时候给我们6个月的钱，我们才把这个事情放置下来的。他是以房屋租金出资，房租是22万元。我们是给了196000元的现金出资，合伙总资金是40万元。我之前和他谈过，四个月我们十几万亏的没有了，他把装修等一切都是他包了的。我现在要求清算我们196000元的东西，怎么花出去的，我要清算。他说给我们退6个月的房租，是他自己说的。   经审理查明：原告张小龙与被告吴建军系朋友关系,经吴建军介绍张小龙与许程认识。三人协商在汉中市南郑区合伙经营开办火锅生意。经双方协商达成餐厅合作协议，2019年6月1日,原、被告三方签订《餐厅合作协议》,约定了以下内容:原告张小龙作为一方,被告许程、吴建军作为一方,双方共同出资40万元;原告以自有房屋作为合伙出资,出资作价金额为204000元,占合伙比例为51%,二被告以现金出资196000元,占合伙比例为49%;个人合伙成立之后承包原告房屋作为店面,每年承包费22万元/年;合伙期限为2年,从2019年6月2日至2021年6月1日止。双方约定了合伙期间的权利及违约责任。合伙协议签订后, 同年6月28日办理了营业执照,登记信息为:经营类型系合体工商户,名称为“汉中市南郑区XX镇XX店”(以下简称“鱼跃天火锅店”),经营负责人为许程。该店于2019年7月17日正式开业经营至10月下旬,因经营管理混乱,经营不善,导致严重亏损,后该店于2020年10月20日停止营业。期间原告于2019年9月2日,向二被告发出了“自愿退伙告知书”,声明退出合伙经营,双方未就散伙事宜进行全部清算,同意对合伙经营期间的外欠款进行清账。经委托相关财务代理公司对该店8-10月份累计亏损五万余元,后原告按出资比例承担亏损 ,原告分两次先后向被告许程转账25623元。双方因多次协商退伙及清算事宜，意见分歧未果。现原告诉来本院，请求判令解除双方签订的合伙协议；判令被告支付逾期的房屋租金22万元/年，3个月49％的比例计26950元；判令被告承担房屋物业费及垃圾清运费的49％比例7425.46元；诉讼费由被告承担。被告同意解除合伙协议，请求对经营期间的账务及物品进行清算。双方意见分歧，调解未成。   另查明，双方自停止经营后，未对物品进行结算。原告于2020年9月底对房屋重新进行了租赁。   上述事实，有原告的陈述，被告的答辩，身份证、合伙协议、营业执照、告知函，退伙告知书、转款记录、财务代理公司凭证、缴费通知、水费证明载卷，予以佐证。   本院认为：个人合伙是指二人以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。原、被告所签订的餐厅合作协议，实为双方所签订的合伙协议。原告以实物房屋作为投资占51％份额，被告以现金投资占49％份额。双方于2019年6月1日所签订的合伙协议，是双方真实意思的表示，该协议不违反法律规定，协议合法有效，本院予以确认。履行中，因经营管理不善,导致严重亏损。于2019年10月下旬停止营运至2020年9月28日，双方对经营期间（2019年8月至10月20日）外欠款委托财务代理公司对收入、成本清算，其经营期间为计亏损。原告按照合伙份额分两次先后向被告许程转账25623元，被告对此无异议，本院予以确认。此后该店停止经营至2020年9月28日，双方均承认无法再继续经营，同意解除合伙协议，本院予以确认。现原告请求解除双方所签订合伙协议的请求，符合法律规定，本院予以支持。因双方自停止经营后只对经营期间的盈亏进行了清算，原告按照份额已经承担履行义务，被告予以认可。因未对投资其他费用及物品进行清算确认，其所拖欠的相关费用不明确，且双方争议较大，故原告请求由被告支付2019年6月1日至2020年7月30日期间的物业费、垃圾清运费及拖欠水电等费用，其所拖欠的相关费用及盈亏不明确，本院无法确认，故对原告此请求不予支持。合伙协议解除后双方可自行协商清算或另行诉讼解决。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十五条之规定，判决如下：   一、解除原告张小龙与被告吴建军、许程于2019年6月1日所签订的合伙协议；   二、驳回原告的其他诉讼请求。   案件受理费866元，减半收取433元，由原告承担216元，二被告承担217元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。                             审判员  张全沛                          二〇二〇年十月二十七日                            书记员   范铮