山东省东营市东营区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0502民初4114号 原告：李建新，男，XXXX年X月X日出生，汉族，住山东省东营市东营区。 委托诉讼代理人：曲冯，山东体仁律师事务所律师。 被告：胜利油田白云饭店有限责任公司，住所地东营市北一路西段。统一社会信用代码91370500706372877R。 负责人：卜范军，经理。 委托诉讼代理人：杨吉明，山东城合律师事务所律师。 被告：东营市宏运人力资源有限公司，住所地山东省东营市东营区南一路290号13楼1306室。统一社会信用代码913705027871595086。 法定代表人：高贤东，总经理。 委托诉讼代理人：王敬龙，山东鲁成律师事务所律师。 原告李建新与被告胜利油田白云饭店有限责任公司（以下简称白云饭店）、东营市宏运人力资源有限公司（以下简称宏运公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李建新及其委托诉讼代理人曲冯，被告白云饭店的负责人卜范军及其委托诉讼代理人杨吉明，被告宏运公司的委托诉讼代理人王敬龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李建新向本院提出诉讼请求：1.判令白云饭店返还押金500元;2.判令白云饭店支付经济补偿金73006.59元；3.判令白云饭店承担本案诉讼费用。诉讼过程中，李建新增加诉讼请求：判令白云饭店依法缴纳4月份、5月份社保或返还扣留的个人承担的社会保险费用1000元。事实和理由：李建新于2004年11月19日入职白云饭店工作，在白云饭店的要求下，2008年1月1日与宏运公司签订《劳动合同书》，约定由宏运公司为其缴纳社会保险，宏运公司派遣李建新到白云饭店工作，但是白云饭店仍直接向李建新发放工资。自2019年1月份开始，白云饭店不能按照《劳动合同书》第十三条约定每月15日前发放上月工资，李建新多次向白云饭店催要，其拖欠工资情形越来越严重，2019年12月的工资直到2020年4月3日才发放，2020年1、2、3月的工资均未发放，导致李建新生活极度困难；同时白云饭店安排李建新超长时间工作，每月30天都上班，没有休息日，也没有按照法律规定发放加班费，违反了《劳动合同书》第六条规定。李建新依据《劳动合同法》第38条、第46条规定，于2020年4月8日向东营区劳动争议仲裁委员会提出申请，申请与白云饭店解除劳动关系并请求发放拖欠的所有工资及支付经济补偿金，仲裁委以疫情期为由驳回了李建新关于经济补偿金的请求，李建新认为仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，对白云饭店、宏运公司整个2019年违反合同约定不按时发放工资、要求李建新超长时间工作、拒绝发放加班报酬等违法事实置之不理，同时即使是疫情期，也不能无限期的拖延发放工资，在李建新已经申请仲裁的压力之下，2020年1月份工资才在4月15日发放，整整拖延了三个工资发放周期，2、3月份工资也是6月份发放，也拖延了三个工资发放周期，并非裁决中所说的没有超过一个发放周期。该裁决严重违反《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第15条规定，恳请法院查清事实，依法判决。 白云饭店辩称，一、根据劳动争议案件必须先裁后诉的程序要求，李建新增加的诉讼请求必须经过劳动仲裁裁决，对裁决不服的十五日内才能起诉到法院。李建新增加的诉讼请求与原诉讼请求是可分的。李建新于2020年4月8日提起劳动仲裁，东营区劳动仲裁委裁决双方于2020年4月8日解除劳动关系，因此，不存在白云饭店继续为其缴纳社会保险以及发放工资的问题。另外，白云饭店多发的2020年4月份基本生活费980元要求李建新返还。二、李建新关于缴纳社会保险的诉求属于行政征缴范围，不属于劳动仲裁和法院受理的范围。三、本案李建新与白云饭店履行劳动合同期间发生了不可抗力，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十条规定，因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。因此，李建新以单位违反《劳动合同法》第38条主张补发工资、支付经济补偿金无法律依据。白云饭店属于餐饮行业，自2020年2月份以来，全国爆发了新型冠状病毒肺炎疫情，餐饮业首当其冲被各地防疫部门要求停止营业，员工放假在家。在此背景下，白云饭店没有了营业收入，李建新没有上岗劳动，持续到2020年4月8日以后，白云饭店又被征用为疫情防控隔离人员定点饭店，导致继续停业。因此，在发生此不可抗力且李建新没有正常上岗提供劳动的情况下，不能单方让白云饭店履行按时支付工资的义务。四、对于疫情期间劳动合同的履行，山东省高级人民法院专门出台了相关规定，明确疫情期间职工不能请求解除劳动合同主张经济补偿金，因此延期支付工资等待遇有明确的依据。同时，白云饭店已经为李建新补发了2020年2月份工资和3、4月份基本生活费，履行了全部法定义务。根据《山东省高级人民法院民一庭关于涉疫情期间劳动争议案件法官会议纪要》第四条规定，李建新无权请求支付经济补偿金。另外，白云饭店已经按照疫情期间的相关政策，给李建新发放了工资或者基本生活费，不存在再补发工资的情况。在完全停业的情况下企业借钱给员工补发工资，已经尽到了良心企业的所有义务。白云饭店的考勤表、工资结算发放表、打款记录能够证明其已经履行了全部法定义务。五、李建新请求补发停产停工期间全部工资无法律依据，不符合人力资源社会保障部通知文件的精神，也不符合《山东省工资支付规定》的标准，不符合东营市人力资源和社会保障局等五部门联合下发的东人社字〔2020〕33号文件规定的精神。同时根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电〔2020〕5号）第二条的规定：“企业因受疫情影响导致生产经营困难的，企业停工停产在第一个工资支付周期内的，按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有听过正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。”根据《山东省企业工资支付规定》第31条规定，基本生活费标准应当按照比低于当地最低工资标准的70%执行。2019年东营市最低工资标准为每人每月1910元，因此，基本生活费为每人每月1337元。本案白云饭店在没有经济收入、李建新不上班的情况下，借钱给李建新发放了2020年2月份全额工资，3、4月份的基本生活费，完全履行了人力资源社会保障部、山东省、东营市的相关规定。六、白云饭店于2020年6月1日、2日为李建新补发工资、基本生活费属于疫情期间有充分的证据支持。全国的××疫情至少持续到2020年3月底，此时，白云饭店接到胜利油田防疫指挥部关于《湖北省“点对点”包车接回人员集中健康监测工作方案》，承担起隔离点的工作。持续一个多月后，2020年5月14日，中国石化集团胜利石油管理局有限公司作为甲方，与白云饭店签订了《油田暂居湖北、武汉疫区返回人员集中服务合同（白云饭店）》，白云饭店担任隔离人员隔离、住宿、餐饮、监测等任务，该合同第五条约定的合同履行期间为自合同签订之日至2020年7月10日，即2020年6月1、2日白云饭店为李建新发放工资、生活补助费待遇时，仍处于疫情期间，不属于山东省复工复产期间。此时，白云饭店仍处于停工定产状态，导致“无钱可发”，因此不属于延迟发放工资等待遇的情形。七、李建新以通知的方式解除与白云饭店的劳动关系，应视为单方自愿解除劳动合同，自2020年4月8日起，双方没有任何关系。综上，白云饭店在疫情期间遭遇不可抗力，其所有做法完全符合法律、法规、规章、政策的规定，应当依法驳回李建新的全部诉讼请求。 宏运公司辩称，一、李建新当庭增加的诉讼请求未经过劳动仲裁的前置审理程序，不属于人民法院的受理范围。二、李建新进入白云饭店工作后，与白云饭店签订劳动合同建立了劳动关系，工作至2014年1月1日开始改为与宏运公司签订劳动合同，但其实质上自与白云饭店建立劳动关系后，工作的地点与内容没有发生任何的改变，李建新并非真正意义上宏运公司的职工，白云饭店将其合同到期的自有人员转至宏运公司处签合同再向其以派遣的形式输出，不符合劳务派遣的法定形式与要求。李建新的工资一直是由白云饭店自行发放，宏运公司并不掌握白云饭店为其发放工资的情况，只是代白云饭店为李建新缴纳社会保险。因此，李建新的用人单位一直为白云饭店，李建新与宏运公司之间不成立任何的劳动关系。李建新的工资是由白云饭店发放，宏运公司不掌握也不控制其工资发放情况。2020年1月开始，发生了百年不遇的新冠疫情，导致白云饭店以及宏运公司均停工停产，经营严重困难，尤其是白云饭店这样的餐饮企业，才导致暂时性的未能及时发放员工工资，虽然经营严重困难，但白云饭店还是想尽一切办法将暂时拖欠的李建新的工资补发。另外，据白云饭店称，在山东省通知复工复产后，白云饭店作疫情隔离点持续未能及时开展经营活动的情况下，仍积极筹措资金为李建新发放了工资。劳动合同法设置经济补偿金的立法宗旨与目的在于防止以及惩罚用人单位故意侵害劳动者合法权益的行为，督促社会企事业单位积极维护劳动者合法权益，而宏运公司与白云饭店并不存在任何故意违反法律规定而侵害劳动者权益的行为，恰恰相反的是在遭遇××几近毁灭性打击的同时，仍在积极协调资金尽可能的及时为员工发放工资、缴纳社会保险。如此情形，若再要求白云饭店或者宏运公司支付经济补偿金，就严重背离了劳动合同法的立法宗旨及原则。李建新在2020年4月8日提起劳动仲裁时所依据的事实与理由为白云饭店拖欠其工资，因李建新的工资发放为当月发上月工资，所以所谓拖欠的工资也就是2020年1月、2月工资，该两个月工资均因受到疫情影响，暂时未能发放，这完全符合山东省高院、人社部门对于企业因受疫情影响暂时拖欠工资，劳动者以此为由解除劳动合同要求经济补偿金不予支持的规定。同时，在收到李建新劳动仲裁的申请与通知前，白云饭店也已经为其发放了1月份的工资，李建新在山东省复工复产通知下发十日内就提起了劳动仲裁，至此，其所称白云饭店拖欠其工资并以此为由要求解除合同、支付经补偿金的请求不能成立。李建新主张白云饭店安排其超长时间工作且未支付其加班费，与事实不符，并且这也并非其主张解除合同的依据，未经仲裁机构审理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2004年11月19日，李建新入职白云饭店，工作岗位为修理工，工作至2014年1月1日。宏运公司自2008年1月起开始为李建新缴纳社会保险，2014年1月1日，李建新与东营市宏运职业介绍有限公司（现更名为宏运公司）签订劳动合同，由宏运公司为其缴纳社会保险并派遣到白云饭店工作，李建新的工资由白云饭店直接发放。李建新在白云饭店工作期间内，白云饭店未为其缴纳2008年以前的社会保险。自2020年2月起白云饭店拖欠工资，2020年4月8日，李建新向东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请自2020年4月8日起解除劳动合同，请求：1、裁定白云饭店一次性支付2020年1月1日至2020年4月8日（因工作任务）拖欠工资17893.04元；2、裁定白云饭店一次性支付经济补偿金67098.9元；3、裁定白云饭店向李建新返还押金500元。东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月9日作出东区劳人仲案字[2020]第0160号仲裁裁决书，裁决驳回李建新的仲裁请求事项。李建新对该裁决不服，在法定期间内向本院提起本案诉讼。 2020年2月以来，××疫情爆发，白云饭店作为餐饮业，被防疫部门要求停止营业，大部分员工放假在家。2020年3月底，白云饭店被胜利油田防疫指挥部指定为疫情防控隔离人员定点饭店，按照胜利油田防疫指挥部关于《湖北省“点对点”包车接回人员集中健康监测工作方案》，承担起隔离点的工作。2020年5月14日，中国石化集团胜利石油管理局有限公司作为甲方，与白云饭店补签了《油田暂居湖北、武汉疫区返回人员集中服务合同（白云饭店）》，约定白云饭店担任隔离人员隔离、住宿、餐饮、监测等任务，合同履行期间为自合同签订之日至2020年7月10日。李建新2020年1月出勤31天，2月出勤29天，3月出勤31天，4月出勤30天。白云饭店筹借资金于2020年4月15日发放1月份工资3912.19元，2020年6月1、2日发放了2020年2月份工资2848.03元、3月份工资3690.61元、4月份工资6563.61元。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据李建新提交的白云饭店20年店庆一卡通发放表、宏运公司提交的《劳动合同书》等证据，结合双方当事人当庭陈述，能够确认李建新自2004年11月19日进入白云饭店工作，2014年1月1日起与宏运公司签订劳动合同，由宏运公司派遣其到白云饭店继续工作。宏运公司抗辩称其与李建新之间不存在劳动关系，经查，宏运公司与白云饭店之间存在劳务派遣协议，宏运公司与李建新之间的劳动合同亦需每两年签订一次，李建新作为完全民事行为能力人，宏运公司作为专业用人单位，均对该种劳务派遣用工的形式是清楚的、明知的。故本院认定李建新自2004年11月19日至2013年12月31日期间与白云饭店存在劳动关系，自2014年1月1日起与宏运公司建立劳动关系。 山东省人力资源和社会保障厅关于发布《××疫情防控期间涉及劳动关系相关问题解读》的公告相关内容“临时延长假期、延迟复工是出于疫情防控需要政府采取的紧急措施，不属于在春节前就能预期到的情形，不能要求单位提前发放。在此情况下，由于假期延长、未能复工，不能及时发放工资属于不可抗力，不能归咎于单位，应当不属于法定的未及时支付工资情形”。山东省高级人民法院民一庭《关于涉疫情劳动争议案件法官会议纪要》第四条规定“在疫情防控期间内，职工不宜以企业暂时拖欠工资、欠缴社会保险费用为由，根据《劳动合同法》第38条规定，请求解除劳动合同并主张经济补偿金”。本案中，疫情期间，李建新以白云饭店暂时拖欠2个月工资为由主张经济补偿金，符合上述相关规定；且自2014年1月1日后，白云饭店作为用工单位，亦没有支付经济补偿金的法定义务，李建新主张白云饭店应支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。双方均认可白云饭店在仲裁期间已支付李建新2020年1月至4月份的工资，本院予以确认。李建新主张白云饭店为其缴纳2020年4、5月份的社会保险，不属于法院受理范围，本院不予处理。李建新主张白云饭店返还扣留的2020年4、5月份个人承担的社保费用1000元，于法无据，本院不予支持。关于李建新主张的返还押金，其未提交相应证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告李建新的全部诉讼请求。 案件受理费减半收取计5元，由原告李建新负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审判员  杨江娇 二〇二〇年十月二十六日 书记员  孙 飞