新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）新4002行初40号 原告：中城建第十三工程局有限公司，住所地江苏省泰州市海陵区凤凰东路**。 法定代表人：陆正华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杜鹃，新疆君正律师事务所律师。 被告：昭苏县人力资源和社会保障局，，住所地昭苏县天马大道北侧 法定代表人：李某，该局局长。 委托诉讼代理人：陈永吉，工伤认定科科员。 第三人：巩怀金，男，汉族，1993年6月27日出生，住察布查尔县。 委托诉讼代理人：钱永浩，新疆同济律师事务所律师。 原告中城建第十三工程局有限公司不服被告昭苏县人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书，向本院提起行政诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告中城建第十三工程局有限公司的委托诉讼代理人杜鹃，被告昭苏县人力资源和社会保障局的委托诉讼代理人陈永吉，第三人巩怀金及其委托诉讼代理人钱永浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告昭苏县人力资源和社会保障局于2019年6月17日作出昭人社工伤认[2019]18号认定工伤决定书，认定巩怀金系在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，符合《工伤保险条例》第十四条第一款之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。 原告中城建第十三工程局有限公司诉称，被告作出的工伤认定书认定事实错误，程序违法。原告与第三人不存在劳动关系。原告下属单位中城建第十三工程局有限公司新疆分公司承建昭苏县南城区学校建设工程项目，该分公司不将该项目（一标段）建设工程的模板施工劳务分包给罗世红，双方签订《劳务分包合同》，合同约定，罗世红雇佣的农民工工资由中城建第十三工程局新疆分公司代发，第三人系罗世红雇佣，接受罗世红的管理、调度和安排，与原告之间不存在劳动关系。被告在受理了第三人的工伤认定申请后未通知原告进行举证，仅依据第三人的要求就作出了工伤认定书，不符合法律程序。为维护原告的合法权益，提起行政诉讼，诉请求为：1、依法撤销被告作出的昭人社工伤认[2019]18号工伤决定书；2、本案受理费用由被告承担。 原告中城建第十三工程局有限公司向本院提交以下证据： 1．昭人社工伤认[2019]18号工伤决定书，证实被告作出的工伤认定书认定事实错误，程序违法。 2．建设工程劳务分包合同、不拖欠农民工承诺书、委托代发工资授权书、安全生产协议书、工资发放表，证实涉案工程的模板工程劳务系罗世红承包，双方在劳务分包合同中约定罗世红对其雇佣的人员进行日常管理、考勤、安全生产，本案的第三人是罗世红雇佣，与原告不存在劳动关系。 被告昭苏县人力资源和社会保障局辩称，被告作出的昭人社工伤认[2019]18号工伤认定决定，认定巩怀金所发生的伤害为工伤的事实清楚、证据确凿充分、适用法律正确、程序合法，依法应当予以维持。根据最高人民法院行政审判庭在《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》和《关于确定劳动关系有关事项的通知》(劳部发[2005]12号)规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。用人单位未与劳动者签订劳动合同，可参照职工工资发放表、其他劳动者证言等凭证认定双方存在劳动关系。被告根据考勤卡、转账记录、其他劳动者证言，认定巩怀金与原告之间存在事实的劳动关系。巩怀金于2019年3月29日，在中城建第十三工程局有限公司新疆分公司承建的昭苏县南城区第四中学工地从事木工，不慎踩空从2米高的架子上摔下，差点砸到正好在一起干活的巩生虎身上，巩生虎将他扶起后，给当时带班的汇报后，带班领导安排工友任文海开车送往昭苏县人民医院住院治疗。当时在场的还有巩步清等人，2019年3月29日由昭苏县人民医院诊断为:右侧跟骨骨折，住院12天。巩怀金2019年3月29日受伤后，其本人于2019年5月30日向被告提出工伤认定申请，被告当日受理，2019年6月3日对证明人巩生虎、巩步清、陈春华和其本人取证。2019年5月30日对原告送达了《工伤认定申请受理决定书》。被告根据巩怀金提交的证明材料及调查核实的证据，认为其所受伤害符合《工伤保险条例》第十四条第(一)项规定，故于2019年6月17日作出了“昭人社工伤认[2019]18号”工伤认定决定，认定巩怀金所受伤害为工伤。被告于2019年6月18日向原告及第三人送达了《工伤认定决定书》。原告称将该项目(一标段)建设工程模板施工劳务分包给罗世红，双方签订了《劳务分包合同》，合同约定罗世红雇佣的农民工工资由中城建第十三局有限公司新疆分公司代发，第三人不受原告管理等理由。我局认为原告新疆分公司将项目分包给不具由资质的罗世红，已经违反了有关法律。根据法释[2014]9号最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四款和劳社部发《关于确立劳动关系事项的通知》(2005)12号第四条规定，故被告认为，原告也应承担第三人的用工主体赔偿责任。 被告昭苏县人力资源和社会保障局向本院提交了以下证据：受理通知书、工伤认定决定书、送达回证、证明人材料、昭苏县人民医院诊断证明、昭苏县人民医院住院病例（首页）、住院记录、手术记录、影像学报告单、出院小结、工伤认定申请表、考勤卡、绿卡交易明细、询问笔录，证实被告作出的工伤认定程序合法，认定事实清楚，适用法律正确。 第三人巩怀金述称，应当驳回原告的各项诉讼请求。第一，同意被告的诉讼答辩意见，同时补充，原告与第三人存在劳动关系。原告是该工程的施工单位，第三人的工资是原告发放，考勤卡也是原告制作，第三人在申请工伤认定时，原告已经在工伤认定申请上在用人单位一栏上加以盖章确认，这些证据足以证明第三人与原告存在劳动关系。本案属于工伤认定而不是劳动关系确认，原告的诉讼请求与本案没有关联性。第二，原告称工伤认定程序违法不能成立，被告在工伤认定过程当中及时送达各项法律文书，告知原告的权利义务及期限，并且在工伤认定过程中原告并未提出未收到相关法律文书。第三，第三人在施工过程中，因踏板断裂，从空中跌落摔伤，足可证明第三人是在工作时间、工作场所因工作原因受伤，符合工伤的要件，被告作出工伤认定书符合法律规定。 第三人巩怀金向本院提交：伊犁哈萨克自治州工伤职工劳动能力建立鉴定申请表，证实第三人是在原告工伤认定认可的前提下，提交申请的。 经庭审质证，对原告提交证据，被告及第三人对证据1真实性、合法性、关联性均认可。被告对证据2真实性、合法性、关联性不认可，第三人该组证据的真实性均认可，合法性不认可。对被告提交证据，原告对受理通知书、工伤认定决定书、向原告的送达回证、真实性认可，对签收人为徐小波的送达回证真实性不认可，签收人徐小波并非原告单位的工作人员，给第三人的送达回证真实性也不认可，对证明人材料的三份说明真实性、合法性、关联性不认可。对疾病诊断证明，昭苏县人民医院住院病例、住院记录、手术记录、影像学报告单、出院小结真实性认可，关联性不认可。对工伤认定申请表真实性认可，对考勤卡三性不认可，从该考勤卡中无法证明第三人与原告存在劳动关系。对绿卡交易明细真实性认可，对其所要证明的与原告之间具有劳动关系不认可，该工资确实是由原告进行的代发行为。对询问笔录，除陈春华的笔录以外三人的真实性不认可。第三人对被告提交的证据真实性、合法性、关联性均认可。对于第三人提交的伊犁哈萨克自治州工伤职工劳动能力建立鉴定申请表，原被告对其真实性均认可。 本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据，被告及第三人对证据1真实性认可，本院对其真实性予以确认。被告对证据2真实性不认可，但第三人对其真实性认可，与案件事实相关联，本院对其真实性予以确认。对于被告提交证据，原告虽对工伤认定决定的送达回证真实性不予认可，但原告已提起行政诉讼，该送达回证并未影响其权利义务，第三人对其真实性认可，本院对其真实性予以确认。原告对情况说明、考勤卡真实性不认可，本院对其真实性无法确认。原告及第三人对受理通知书、工伤认定决定书、疾病诊断证明，昭苏县人民医院住院病例、住院记录、手术记录、影像学报告单、出院小结真实性认可，本院对其真实性予以确认。原被告对第三人提交的证据真实性认可，本院对其真实性认可。 经审理查明，2019年3月29日，巩怀金在中城建第十三工程局有限公司新疆分公司承建的昭苏县南城区第四中学工地从事木工，不慎踩空从2米高的架子上摔下，造成右脚受伤。2019年3月29日由昭苏县人民医院诊断为:右侧跟骨骨折，住院12天。 2019年5月30日，第三人向被告提出工伤认定申请，被告当日受理，并向原告送达了《工伤认定申请受理决定书》，6月3日被告对陈春华、巩生虎、巩步清进行询问，并制作询问笔录。 2019年6月17日，被告根据第三人巩怀金提交的证明材料及调查核实的证据作出昭人社工伤认[2019]18号认定工伤决定书，认定巩怀金系在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，符合《工伤保险条例》第十四条第一款之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。原告不服，向本院提起行政诉讼。 本院认为，《工伤保险条例》第五条规定，县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。本案中，被告昭苏县人力资源和社会保障局具有对第三人巩怀金进行工伤认定的法定职权。《工伤认定办法》第十七条“职工或者近亲属认为是工伤的，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，劳动保障行政部门可以根据受害职工提供的证据依法作出工伤认定结论”。本案中，被告在受理第三人的工伤认定申请后，未制作举证通知书及向原告送达，导致原告未能举证，属缺失告知原告行使举证权利的程序，应当认定为程序违法，应当撤销。故对原告的诉请，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，判决如下： 一、撤销被告昭苏县人力资源和社会保障局作出的昭人社工伤认[2019]18号认定工伤决定书； 二、责令被告昭苏县人力资源和社会保障局在法定期限内重新作出行政行为。 案件受理费50元，由被告昭苏县人力资源和社会保障局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。 审判长  卢建雯 人 民 陪 审 员  李 璇 人 民 陪 审 员  邓亚萍 二〇二〇年十月二十八日 法官助理  刘楠楠 书记员  曹 娃