安徽省宿松县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0826刑初388号 公诉机关安徽省宿松县人民检察院。 被告人储某某,男,1986年12月8日出生，安徽省宿松县人,汉族,大专文化,无业,住安徽省宿松县。2019年7月16日因涉嫌犯非法经营罪被宿松县公安局刑事拘留,2019年8月21日安徽省宿松县人民检察院以难以判处徒刑以上刑罚决定对其不批准逮捕,次日宿松县公安局对其取保候审。2020年10月10日由本院取保候审。 辩护人贺水源，安徽皖松律师事务所律师。 被告人储某某,男,1997年9月16日出生，安徽省宿松县人,汉族,大专文化,务工,住安徽省宿松县,户籍地安徽省宿松县。2020年5月13日因涉嫌犯非法经营罪被宿松县公安局取保候审。2020年10月10日由本院取保候审。 辩护人张超锦，安徽皖松律师事务所律师。 安徽省宿松县人民检察院以宿检刑二刑诉[2020]334号起诉书指控被告人储某某、储某某犯非法经营罪，于2020年10月9向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年10月15日公开开庭进行了审理。安徽省宿松县人民检察院指派检察员洪明慧出庭支持公诉，被告人储某某及其辩护人贺水源、被告人储某某及其辩护人张超锦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 安徽省宿松县人民检察院指控：2019年1月至5月期间,被告人储某某在未取得危险化学品经营许可证的情况下,邀约被告人储某某在宿松县销售“一氧化二氮”气体,共计向陈某、张某等人销售54000余元的“一氧化二氮”气体,从中获利5000余元。 案发后,被告人储某某在宿松县公安局退缴了8000元。 公诉机关当庭提交了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据，被告人储某某、储某某对指控的犯罪事实和证据没有异议,并自愿认罪认罚。公诉机关据此认为，被告人储某某、储某某违反国家规定，未经许可擅自经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项和第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中,被告人储某某起主要作用,符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十六条第一款之规定,是主犯;被告人储某某起次要作用,符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十七条之规定,是从犯,应当从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定,提起公诉，请依法判处。建议对被告人储某某判处拘役四个月至五个月，并处罚金人民币五千元；对被告人储某某判处拘役三个月至四个月，缓刑九个月至十个月，并处罚金人民币五千元。 被告人储某某对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。其辩护人作罪轻辩护：1、具有坦白情节；2、主观恶性较小，社会危害性较小，属于间接故意；3、悔罪，积极退缴8000元；4、签署认罪认罚具结书，认罪态度好；5、系初犯、偶犯。建议可以适用缓刑。 被告人储某某对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。其辩护人作罪轻辩护：1、属自首；2、属于从犯；3、犯罪情节较轻、主观恶性小，系初犯、偶犯，年纪轻，法律意识淡薄；4、认罪态度良好，积极缴纳罚金，并签署认罪认罚具结书。建议适用缓刑。 经审理查明：2019年1月至5月期间,被告人储某某在未取得危险化学品经营许可证的情况下,邀约被告人储某某在宿松县销售“一氧化二氮”气体,共计向陈某、张某等人销售54000余元的“一氧化二氮”气体,从中获利5000余元。 案发后,被告人储某某在宿松县公安局退缴了8000元。宿松县公安局扣押被告人储某某中型“笑气罐”14瓶。 被告人储某某、储某某对起诉书指控的犯罪事实、证据、罪名及程序、量刑建议没有异议，且自愿签署认罪认罚具结书,在开庭审理过程中亦无异议。 上述事实，被告人储某某、储某某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，立案决定书，被告人储某某、储鹏的户籍信息，到案经过，违法犯罪记录查询证明、前科证明，证人张某、陈某、丁某、程某的证言，被告人储某某、储某某的供述和辩解，宿松县公安局检查笔录，宿松县公安局扣押决定书和扣押清单及扣押物品图片，中国工商银行现金存款凭条，张某、储某某的辨认笔录，安庆市公安局刑事科学技术研究所安公（刑技）鉴（理化）字［2020］92号理化检验报告，鉴定意见通知书，宿松县应急管理局出具的证明，宿松县县公安局出具的情况说明三份，宿松县公安局现场检测报告书、尿液提取笔录各两份，接受证据清单和图片，陈某和张某的转账记录，储某某的微信和转账记录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人储某某、储某某违反国家规定，未经许可擅自经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人储某某、储某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，应予采纳。在共同犯罪中，被告人储某某起主要作用，是主犯，应按其参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人储某某起次要作用，是从犯，依法应从轻、减轻处罚。被告人储某某、储某某到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人储某某主动退缴了非法所得，可酌情从轻处罚。二被告人的辩护人提出的罪轻辩护意见与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳，二被告人的辩护人提出的适用缓刑的意见，本院综合考虑二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节予以综合考虑。综上，根据被告人储某某、储某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，本院决定对其分别予以处罚。据此，对被告人储某某，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定；对被告人储某某，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款，中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定；判决如下： 一、被告人储某某犯非法经营罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 （被告人储某某的刑期本院另行裁定。） 二、被告人储某某犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑九个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。） 三、被告人储某某退缴的非法所得人民币5000元，予以没收，由宿松县公安局上缴国库。 四、扣押的被告人储某某中型“笑气罐”14瓶由扣押机关予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  凌劲松 二〇二〇年十月十九日 法官助理王松梅 书记员毕莎莎 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。