湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1002民初4181号 原告：郴州市天池娱乐俱乐部，经营场所：湖南省郴州市北湖区人民东路26号A1栋2-3层 经营者：罗辉。 委托诉讼代理人：高鑫，湖南联合创业律师事务所律师。 被告：罗恩赐，男，1986年11月24日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。 委托诉讼代理人：黄仙，湖南星河律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李靓，湖南星河律师事务所律师。 原告郴州市天池娱乐俱乐部（以下简称天池俱乐部）诉被告罗恩赐劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天池俱乐部委托诉讼代理人高鑫，被告罗恩赐及其委托诉讼代理人黄仙、李靓到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告天池俱乐部请求本院判令： 1、判决原告无须支付被告2019年5、6月工资16000元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额123089元及解除劳动关系的经济补偿金15400.6元（以上三项共计154489.6元）； 2、本案诉讼费由被告承担。 被告罗恩赐答辩要点：1、申请仲裁未过时效；2、原、被告解除劳动关系时间应为2019年7月3日；3、被告的工资底薪应为8000元/月；4、原告未支付被告5.6月份的劳动报酬，未购买社保，法庭应判决原告向被告支付2019年5月1日至7月3日的报酬46201元及2018-2019年未签订书面劳动合同的双倍工资差额154006元，解除劳动关系的经济补偿金15400.6元，以上共计215607.6。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 一、2018年8月23日,被告罗恩赐应聘到原告天池俱乐部从事销售工作,职务为销售总监。双方未签订书面劳动合同,原告也未依法为被告缴纳社会保险。 二、原告向被告支付的工资情况为：2018年8月份工资为3287元,2018年9月份工资为44653元,2018年10月份工资为505元,2018年11月份工资为28447元,2018年12月份工资为25135元,2019年1月份工资为12044元,2019年2月份工资为11642元,2019年3月份工资为7297元,2019年4月份工资为5595元,上述期间月平均工资为138605元÷9个月=15400.60元。原告未支付被告2019年5、6月份的工资。 三、2019年7月3日,被告以身体不适为由向原告公司管理层提出了休假请求,此后便未再回原告处上班。 四、被告就双方劳动争议向郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求:1、解除申请人与被申请人之间事实劳动关系:2、被申请人向申请人支付2019年5月1日至2019年7月3日期间的劳动报酬46201元(未发放的劳动报酬=月平均工资×3个月);3、被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额154006元(双倍工资差额=月平均工资×10个月);4、被申请人向申请人支付经济补偿金15400.6元。 郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁于2020年8月7日作出郴北劳人仲案裁字〔2020〕第26号仲裁裁决书。因对仲裁裁决结果不服，原告提起本案诉请。 判决的理由与结果 本院认为，本案系劳动争议。根据庭审查明的情况，对本案争议作如下认定和处分： 一、罗恩赐申请仲裁是否已过仲裁时效。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条规定,人民法院审理劳动争议案件,对下列情形,视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”:(二)因解除或者终止劳动关系产生的争议,用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的,劳动者主张权力之日为劳动争议发生之日。 本案中,被申请人辩称申请人自2019年5月16日起未再上班,因此双方的劳动关系已终止,但被申请人并未提交证据证明对申请人作出过解除或终止劳动关系的书面决定,也不能证明申请人收到过解除或终止劳动关系的书面通知,因此,本委认定申请人主张权力之日为劳动争议发生之日,对被申请人辩称申请人申请仲裁已超时效的主张不予采纳。 二、关于原告天池俱乐部与被告罗恩赐的劳动关系何时解除。 本案中,原告称被告自2019年5月16日起未再上班,因此双方的劳动关系已终止,但庭审中原告认可并未对被告作出过解除或终止劳动关系的书面决定,经法庭询问，也未提交相应考勤记录。被告对原告称其自2019年5月16日起未再上班的主张不认可,抗辩称相应考勤记录均在原告处保存，被告是从2019年7月3日起未再上班，并以原告在被告的劳动关系存续期内存在未签订书面劳动合同、未依法缴纳社会保险的情形,诉至仲裁委，要求解除原、被告之间事实劳动关系。据此,本院确认双方当事人的事实劳动关系于2019年7月3日解除。 三、关于原告是否应向被告支付2019年5月1日至2019年7月3日期间劳动报酬16201元的诉讼请求。 《湖南省工资支付监督管理办法》第三条的规定,劳动者在依法履行劳动义务后,享有获得劳动报酬的权利。用人单位应当及时足额支付劳动者的工资,不得克扣或者无故拖欠。 庭审中,原告提交的考勤记录为被告在2019年5月16、17、18日三天为旷工，但未提交其他合法有效的证据证明此后至7月3日之前被告的出勤情况。被告提供了与原告管理层的微信聊天记录,该记录能够证明被告在2019年7月3日前与原告存在劳动关系,因此,被申请人应当支付申请人2019年5月、6月和7月1、2日的工资。原、被告对8-4月的工资表均无异议,但该工资表载明的被告的底薪每月均不相同，无法确认底薪的标准，且收入主要是业务提成，而被告并未提交证据证明5、6月份的业务绩效情况。因原告工商登记为个体工商户，故本院按湖南省统计局发布的湖南省2019年度城镇私营单位从业人员年平均工资42012元的工资标准计算原告应支付被告2019年5月及6月和7月1、2日工资共计7002元(计算式:3501元/月×2个月+3501元/月÷30×2天=7235.4元)。被告请求中超过部分本院不予支持。 四、关于原告是否应支付被告未签订书面劳动合同双倍工资差额154006元。 《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。另,关于印发《湖南省劳动人事争议仲裁办案若干标准》(试行)的通知第四十一条规定,用人单位支付劳动者未签书面劳动合同二倍工资的计算基数以对应月份的应得工资为标准。 本案中,被告于2018年8月23日入职原告处，双方应当在一个月内签订书面的劳动合同,但原告在整个劳动关系存续期内并未与被告签订书面的劳动合同,故原告应当向被告支付2018年9月23日起至2019年6月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资计114091元(计算式:2018年9月23日至9月30日8天工资16424元+10月份工资505元+11月份工资28447元+12月份工资25135元+2019年1月份工资12044元+2月份工资11642元+3月份工资7297元+4月份工资5595元+5月份工资3501元+6月份工资3501元)。被告请求中超过的部分本院不予支持。 五、关于原告是否应向被告支付经济补偿金15400.6元。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(三) 款及第四十六条第(-)项的规定,用人单位存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者有权解除双方的劳动关系,用人单位应当依法向劳动者支付解除劳动关系的经济补偿金。同时,该法第四十七条对经济补偿金的工作年限折算及月工资标准计算均作了明确规定。 本案中,原告在劳动关系存续期内未依法为原告缴纳社会保险费,被告以此为由诉至仲裁委并于2019年7月3日实际离职,该情形符合支付经济补偿的法律规定。根据被告的工作年限折算及解除前的平均月工资13237元（双方对2018年8月-2019年4月工资数额无异议，2019年5、6两个月工资按每月3501元计算，平均每月工资13237元）,已超过湖南省统计局发布湖南省2019年度城镇私营单位从业人员年平均年工资42012元的工资标准的三倍，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，原告按三倍工资标准向被告支付经济补偿金10503元(计算式:3501元/月×3×1个月)，被告请求中超过的部分本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第(二)、(三)项、第四十六条第(一)项、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第(二)款，《湖南省工资支付监督管理办法》第三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、驳回原告郴州市天池娱乐俱乐部的诉讼请求； 二、原告郴州市天池娱乐俱乐部向被告罗恩赐支付2019年5月、6月及7月1、2日的工资合计7235.4元,未签订书面劳动合同的二倍工资差额114091元,解除劳动关系的经济补偿金10503元,以上三项共计131596元，限原告在本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由原告郴州市天池娱乐俱乐部承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  张东明 二〇二〇年十月十五日 书记员  罗百玉 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二） 第一条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”： （一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。 （二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。 《湖南省工资支付监督管理办法》 第三条劳动者在依法履行劳动义务后，享有获得劳动报酬的权利。用人单位应当及时足额支付劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。