浙江省温州市瓯海区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0304民初3144号原告：金孝，男，1986年7月26日出生，汉族，住浙江省温州市瓯海区。委托诉讼代理人：黄雅俊、黄瑞焰，上海浩信（温州）律师事务所律师。被告：魔域克餐饮设备（上海）有限公司。住所地：魔域克餐饮设备（上海）有限公司。住所地：上海市松江区浜镇中心路****。统一社会信用代码：91310117599793501M。法定代表人：龚方国。被告：龚方国，男，1980年12月22日出生，汉族，住浙江省瑞安市。二被告共同委托诉讼代理人：张存贤，瑞安市正大法律服务所法律工作者。原告金孝与被告魔域克餐饮设备（上海）有限公司（以下简称魔域克公司）、龚方国买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月18日立案受理后，依法适用简易程序由审判员王群英独任审理。立案后，本院根据原告的申请查封、冻结二被告名下银行存款845000元或等值的其他财产。2020年7月29日，本院公开开庭进行了审理，原告金孝的委托诉讼代理人黄雅俊到庭参加诉讼。2020年8月20日，本院再次公开开庭进行了审理，原告金孝及其委托诉讼代理人黄瑞焰、被告龚方国及两被告共同委托诉讼代理人张存贤到庭参加诉讼。2020年8月26日，本院第三次公开开庭进行了审理，原告金孝及其委托诉讼代理人黄瑞焰和黄雅俊、被告龚方国及两被告共同委托诉讼代理人张存贤到庭参加诉讼。庭后双方申请庭外和解30日未达成调解一致，本案现已审理终结。原告金孝向本院提出诉讼请求为判令：1.被告魔域克公司立即返还原告货款845000元并赔偿逾期违约金（以845000元为基数，按日万分之七，从2020年6月3日计算至实际清偿完毕之日止）；2.被告龚方国对第1项诉讼请求承担连带还款责任；3.本案诉讼费、保全费由被告负担。在审理过程中，原告变更违约金的计算标准为按月利率2%计算，并变更第2项诉讼请求要求被告龚方国承担共同偿还责任。事实与理由：原告与被告魔域克公司于2020年4月30日签订了《工程部报价合同》，合同约定由魔域克公司应于合同签订后20日内向原告交付熔喷布生产设备。合同签订后原告已实际按照总价款之百分之八十计96万元支付了货款。但因魔域克公司提供的设备不符合双方约定，无法通过预验收，经多次返工已超过交货期限导致合同目的无法实现。经协商，双方于2020年5月29日签订《合同解除协议书》，同意解除上述《工程部报价合同》，并约定魔域克公司应于协议签订之日起4日内返还货款，否则应支付逾期违约金。被告龚方国作为担保人在协议上签字，承诺对涉案债务承担共同还款责任。但经原告多次催讨，两被告仍以各种理由拒绝还款，因此引发诉争。综上，原告与魔域克公司之间的合同解除协议书系双方真实意思表示，合法有效，被告龚方国对涉案债务承担共同还款责任的意思表示亦为真实，合法有效。现二被告经原告多次催告仍未履行还款义务，已严重侵犯原告合法权益。被告魔域克公司、龚方国答辩称：合同解除后，双方又达成新的协议，重新履行第一份合同，答辩人已经按照合同的约定提供了新的设备，故无需再支付款项，另被答辩人还需向答辩人支付剩余设备款355000元。答辩人于6月14日提供的变卖授权协议书并非以货抵债或同意变卖，而是用设备进行担保，现在合同已经恢复履行，不同意对协议书上的设备进行变卖，也不同意被答辩人对提供给被答辩人的生产设备进行变卖处理。本院经审理认定：2020年4月30日，原告与被告魔域克公司签订《工程部报价合同》，约定被告魔域克公司为原告提供熔喷生产线，型号800，设备清单包括“挤出机、模具、加热桶、罗茨风机、连接管件、成形机、静电主机、分切收料机、高压风机”，合计价款120万元，验收方式为客户自行检收（出货前，仓库），付款方式为总价款80%的定金，供方收到货款后安排生产，客户验收后设备付清余款，验收方式为设备合同清单，所有设备确保全部新机，技术人员到买方现场调试完成，确保25克熔喷布能产出品质达到95以上客户提供广东金发或中石化1500原料，如达不到95以上，将无条件退货，交货日期20天。2020年5月29日，原告与被告魔域克公司签订合同解除协议书，协议明确“合同签订后乙方（原告）已实际按照80%总价款计96万元支付了进度款，但因甲方（魔域克公司）的设备不符合双方约定，无法通过预验收，多次返工并已超过交货时间，乙方尚未收货”，经双方协商达成解决方案“一、甲、乙双方同意解除于2020年4月30日签订的《工程部报价合同》；二、甲方应于协议签订之日起4日内返还乙方货款96万元，如甲方逾期返还，应以96万元为基数，每延迟一天按照日万分之七的标准支付乙方逾期违约金直至清偿完毕”。被告龚方国在合同解除协议上担保人处签名，又书写明确“愿意为以上债务担共同还款责任”。同年6月8日至14日间，双方就如何支付款项、是否重新提供设备等进行协商，其中6月10日原告在微信陈述“今天怎么说是搞机器还是直接打官司”，被告陈述“我今天那个机器还要不要继续搞，继续搞我就安排人搞快一点”，6月11日原告回复“你别说了，尽快弄钱还给我”。期间，二被告陆续向原告支付115000元。同年6月14日，二被告向原告出具变卖授权委托书，被告魔域克公司全权委托高小武，变卖其位于上海市松江区××路××路××弄××号××房内的资产，变卖所得价款用于清偿该公司所欠受托人金孝的货款，并明确设备清单包括“1.激光切割机1台；2.杨力拆弯机（63＊2500）一台；3.杨力拆弯机（100＊3200）；4.深口冲床1台；5.熔喷生产线800型号半成品1套；6.熔喷生产线650型号半成品2套；7.熔喷测试仪1台”。同年7月5日，原告微信发送“明天你能不能发货？”7月8日，被告龚方国微信发送“金华客户如果问起来，你就说你的货齐，他今天可能会问”，原告回复“你什么时候齐，我这边要加快时间弄，1.2米在做的二手才卖60万”，被告龚方国回复“应该两三天吧，差不多我就能过来了，因为之前那个货，我自己这边调了点钱进来，把那个定金付了，然后现在付余款”、“我也想尽快呢，把你这个搞完了，我要回上海再做”。7月18日，原告微信发送“稍微快一点，这边我又一个订单在谈，然后东西做不出来，没用的，机器没有谈也白谈”、“真的别再耽误我这边了，时间太久了，都三个月了”，“你能不能把我这个80的机器调好……”被告于2020年7月6日起至7月21日向原告指定收货地点分批运送并安装800型号熔喷生产线设备，由原合同交付设备拆卸部分部件后再重新组装。7月22日，双方就电源线等调试的问题进行沟通，原告在与被告的电话沟通过程中表示设备提供过来弄好，可以撤诉。7月23日，被告陈述“干冰机今天也发货了，之前给你的两张纸，也该给我了”，原告回复“冷风机、机子调试合格了吗”、“我买80几万买一堆废铁扔在那里有什么用”、“这个东西有没有合格，是不是还有一些都是二手的拿过来给我”。除800型号熔喷布生产线外，被告陆续发送干冰机、测试仪等，现上述设备均在原告处，被告以设备需要提供恒温环境才可进行调试为由未进行调试，现设备尚未进行调试。原告于2020年8月20日明确让被告退回设备，亦明确不再同意进行调试。以上事实由原告、被告魔域克公司、被告龚方国的陈述及原告提供的《工程部报价合同》、合同解除协议书、变卖授权协议书、转账凭证及微信聊天记录及二被告提供的设备照片、微信聊天记录、录音资料。本院认为上述证据客观、真实，依法予以认定。本院认为，合同可以约定解除，合同解除后，合同的权利义务终止。原告与二被告于2020年5月29日签订的合同解除协议书合法、有效，内容明确，对各方已经发生法律效力，故原告与被告魔域克公司于2020年4月30日签订的《工程部报价合同》已于同年5月29日解除，被告魔域克公司应按照约定履行返还货款的义务。从2020年6月初开始，二被告与原告即开始协商退款事宜，且被告已经履行了部分付款义务，双方又达成变卖协议，合同解除的意思表示明确，被告抗辩7月份双方又约定重新履行原合同，本院认为原合同已解除，并不涉及重新履行的问题，对被告的上述抗辩意见，本院不予采信。关于被告再次提供设备的行为是否产生合同解除协议书里约定的退款无须再支付的法律后果。首先，二被告提供的微信聊天记录、录音资料均无法证明原告同意7月份提供了设备即不再主张任何款项的明确意思表示，即便有设备调试好后同意先撤诉的表示，也不能由此推断双方有只要被告提供设备就无须再支付任何款项的约定。其次，本院认为国内疫情主要集中在2-4月份，而后价格跌落符合市场规律，被告委托变卖的设备清单除原合同设备内容外，还包括了其他多项内容，虽然当时双方未明确设备变卖的准确价值，但双方作为相关的从业人员，应对相对价值估算后作出的判断，从清单内容可知800型号的熔喷布生产线仍保持原价值的可能性不大，无论从合同解除的效力、价款的合理性及合同履行的内容分析，被告认为7月份的设备款按照原合同价款折抵、继续履行或重新履行均不合理。根据双方的陈述及原告提供的变卖授权委托书，双方在被告未履行还款义务后，达成了由原告委托人员变卖被告指定设备以抵偿被告应付款项的协议，被告抗辩该委托变卖协议仅做付款的担保，与变卖协议内容不符，本院对其上述抗辩理由不予采信。该变卖协议仅约定变卖所得款用于清偿所欠货款，并未约定设备直接抵偿所有货款，双方亦均否认以物抵债的约定，故变卖的价款应根据市场的变化而确定，最终应以实际变卖价款确定。综上分析，结合双方合同解除后达成的变卖协议及沟通过程，本院认为被告于7月份重新提供设备的行为应是履行原变卖协议委托书的约定，至于双方关于安装、调试等沟通过程，应视为被告为提供变卖设备及提高设备变卖价值而附带的义务，双方可按照市场价值重新约定价款折抵，也可以由原告变卖折抵，但现双方不能对价款重新达成协议，被告也明确不同意原告变卖，故原告主张按照解除合同协议书的约定，由被告返还剩余货款共计845000元，本院予以支持。双方约定的违约金过高，原告未提供证明实际损失的依据，且事后在履行变卖协议的过程中，原告在双方未达成价款协商一致的情况下，多次催促被告提供设备，使被告产生提供设备即完成退款义务的误解，现设备无法变卖必然给被告造成了一定损失，现本院酌情调整违约金的计算标准为按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告主张逾期违约金从2020年6月3日起算，符合双方的约定，本院予以支持。被告龚方国自愿对上述债务的履行承担共同偿还责任，原告主张两被告共同偿还，本院予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告魔域克餐饮设备（上海）有限公司、龚方国应于本判决生效之日起十日内共同向原告金孝返还货款845000元并支付违约金（按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，从2020年6月3日起计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回原告金孝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12250元，减半收取6125元，财产保全申请费4745元，由被告魔域克餐饮设备（上海）有限公司、龚方国负担，其中财产保全申请费4745元已由原告向本院缴纳，二被告应于本判决确定的履行之日一并向原告支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  王群英二〇二〇年十月十五日书记员  陈蓉璇?附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项一、判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、当事人应知的相关事项1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。