湖南省平江县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0626民初2745号原告：喻冬清，男，1942年10月8日出生，汉族，个体工商户，住平江县。委托诉讼代理人：单树兴，平江县弘正法律服务所法律工作者。被告：吴银妆，女，1978年8月25日出生，汉族，务农，住平江县。委托诉讼代理人：卓向东，平江县为民法律服务所法律工作者。被告：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所：岳阳市岳阳楼区站前路**，统一社会信用代码：914306008860930143。负责人：袁爱吾，总经理。委托诉讼代理人：林奇伟，湖南祈安律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎领，湖南祈安律师事务所实习律师。原告喻冬清诉被告吴银妆、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告喻冬清的委托诉讼代理人单树兴、被告吴银妆的委托诉讼代理人卓向东、被告人保财险岳阳市分公司委托诉讼代理人林奇伟、黎领到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告喻冬清向本院提出诉讼请求：1、原告因交通事故造成的各项损失由被告方赔偿126384.64元，请求依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）责任限额范围内承担赔偿责任，超出部分损失由被告吴银妆承担赔偿责任；２、判令被告吴银妆承担本案诉讼费。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，增加医疗费105000.86元。事实与理由：2019年3月7日07时许，被告吴银妆驾驶牌号为湘Ｆ5××**号小车从加义镇集镇左转上Ｓ308线往长寿镇方向行驶时，撞上行路人原告喻冬清，造成原告喻冬清受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后平江县交通警察大队下达事故认定书，认定被告吴银妆负全部责任，原告喻冬清无责任。伤后，原告在平江县第一人民医院、湖南省人民医院进行检查及住院治疗。2020年4月14日，原告经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定，原告喻冬清为两处十级伤残，后段医药费20000元，护理期为90天，营养期为90天，误工期为180天。原告因交通事故致伤造成的相关损失已由被告吴银妆垫付65000元，被告保险公司垫付40000元。原告的其他损失被告没有依法赔偿给原告。因被告吴银妆驾驶的肇事车辆已在被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司投保了交强险及商业三者险，且事故发生在保险有效期内。为此，原告依照《中华人民共和国交通安全法》、《机动车第三者责任强制保险条例》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，诉诸法院，请求法院依法支持原告诉讼请求。被告吴银妆辩称：1、答辩人对本次发生的交通事故责任划分没有异议，对造成被答辩人的伤痛，表示歉意，答辩人愿意在合理、合情、合法的基础上负担赔偿责任。但对被答辩人提出的赔偿损失项目，请求法庭依法审查核实。2、本次涉案的肇事车辆湘Ｆ5××**号牌小车已在被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司投保了交强险和商业三者险及不计免赔特约险，本次事故发生在保险合同有效期内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，首先应由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内先行赔付，超出部分再由答辩人吴银妆按事故责任承担赔偿责任。3、在被答辩人喻冬清住院治疗期间，答辩人吴银妆已垫付了被答辩人喻冬清医疗费用105000.86元、交通费1500元，共计106500.86元，要求在本案中一并处理，除超出保险限额由答辩人承担外，剩余部分应由被答辩人喻冬清返还给答辩人吴银妆。4、关于被答辩人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司认为法医鉴定费不予理赔的抗辩理由不能成立。法医鉴定费是被答辩人喻冬清交通事故中遭受人身损害，必须由中介机构进行鉴定，才能计算相关损失的必经程序，该鉴定费属于受害人必然合理发生的费用，属于被答辩人的实际损失，根据《中华人民共和国保险法》第十九条、第六十四条之规定，被答辩人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司理所当然应该予以赔偿。其中垫付总数是106500.86元，其中保险公司40000元，答辩人66500元，原告出了0.86元，要求在本案中一并处理。被告人保财险岳阳市分公司辩称：1、本案答辩人在原告住院时向湖南省人民医院垫付10000元，4月2日通过被告吴银妆垫付40000元，应该予以核减；2、原告是两处十级伤残，主张的精神损害抚慰金要求过高，建议计算7000元；3、原告提供的村委会证明和工商登记主张的误工费没有相应的证据以及银行流水支持，原告事故发生时已经年满76周岁，且其工商登记信息显示已于2016年6月21日注销登记，因此误工费不应该支持；4、交通费无相关合法票据支持，建议酌情认可1000元；5、诉讼费和非医保费用不由答辩人承担；6、对此次事故的发生和责任划分没有异议；7、事故车辆在答辩人处投保了交强险和50万商业三者险、不计免赔特约险，事故发生在保险期内。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人存在争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的个体工商户营业执照、加义镇东南街社区居委会证明。两被告对证据的真实性、合法性、关联性提出异议，认为该居民委员会证明其证明内容本就存在矛盾，且原告没有提供其收入银行流水，原告提供的营业执照是复印件且没有标注有效期限，且根据我方查询该工商登记已于2016年6月21日注销，原告主张的误工费证据不足，不应该支持。本院认为，该证据虽有一定的不完整性，但，但该社区居委会作为原告住所地的基层组织解原告家庭及生活情况，应结合本院核实的证据进行认定；2、根据原告核实证据申请，本院收集的喻双根个体工商户营业执照、证人张某、喻某的证言。被告人保财险岳阳市分公司质证认为，对证据的真实性、合法性无异议，但原告未提供其银行流水等收入证明，且其营业执照已被注销，原告从事商铺经营没有事实依据，该组证据没有证明效力，无法达到证明目的。本院认为，该证据虽有一定的不完整性，但综合加义镇东南街社区的证明，足以证实原告曾从事个体经营，2014年6月原告将经营店铺变更个体工商登记到儿子喻双根名下，原告在交通事故发生前一直从事批发和零售业工作，对此事实应予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，对当事人无异议的交警部门出具道路交通事故认定书中认定发生交通事故的经过及责任划分，被告吴银妆持准驾车型为Ｃ1型驾驶证及其是湘Ｆ5××**号牌车辆所有人，该车辆在被告人保财险岳阳市分公司处投保交强险及50万元限额商业三者险、不计免赔特约险，且事故发生在保险期间内的事实，本院予以确认。本院另行认定如下事实：本案交通事故经交警部门到场勘查认定，吴银妆驾驶机动车上道路行驶，未规范操作，未确保安全驾驶，遇行人在道路上通行时，未注意避让，应承担此事故的全部责任。喻冬清在此事故中不负责任。原告喻冬清交通事故受伤后在平江县第一人民医院急诊治疗，后转湖南省人民医院住院40天，后又在该医院住院8天，共住院48天，用去医疗费116278.2元，其伤情于2020年4月14日由平江县公安局交警二中队委托岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定为：被鉴定人喻冬清颅脑损伤，双肺挫伤，左胫骨平台骨折，左膝关节损伤，其伤残等级评定为二个十级伤残；其误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天，后期治疗费为20000元左右，或以实际发生费用计算；原告发生鉴定费2200元。被告吴银妆驾驶的事故车辆保险责任限额为：交强险死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，商业三者险责任限额500000元。庭审过程中，被告吴银妆与被告保险公司协商约定，对原告进入商业三者险的医疗费用按15%的比例进行非医保核减。被告保险公司在事故发生后向原告垫付50000元，被告吴银妆向原告垫付65000元，庭审中，由于被告吴银妆接送了原告，其与原告协商约定为吴银妆向原告垫付交通费1000元，共计66000元。根据湖南省统计局公布2019年度统计数据，居民服务业、修理和其它服务业年平均收入66816元/年，批发零售业年平均收入62850元/年，城镇居民人均可支配收入39842元/年。原告喻冬清定残时77周岁，系城镇居民，其交通事故发生前与儿子喻双根在加义镇东南社区居委会从事建材、陶瓷、小五金销售等个体经营已有多年。原告喻冬清因交通事故造成的损失经庭审核定为：医疗费136278.2元（含后续医疗费20000元）、住院伙食补助费60元/天×48天=2880元、营养费2700元、护理费66816元/年÷365天×90天=16470元、误工费62850元/年÷365天×180天×80%=24795.6元、残疾赔偿金39842元/年×5年×13%＝25897.3元、精神损害抚慰金7000元、交通费2800元（含吴银妆出车的1000元）、鉴定费2200元。其中属交强险死亡伤残赔偿限额内的费用76962.9元、医疗费用赔偿限额内的费用141858.2元和不计入交强险责任限额的鉴定费损失2200元。本院认为：本案对于原告因交通事故造成的损害应由被告给予赔偿是没有争议的，故本院对原告要求被告给予赔偿损失的主张予以支持。本案争议的焦点主要有：一是民事责任如何承担；二是原告的损失应当如何审核计算；三是被告人保财险岳阳市分公司如何在保险责任限额内承担保险责任。关于焦点一，本案系机动车与行人之间发生的交通事故，事故经平江交警部门到场勘查，认定原告喻冬清不负事故责任，被告吴银妆负事故全部责任，并无不当，且双方当事人对交警部门的责任划分均无异议，故本院对交警部门的交通事故认定书予以采信。基于此，本院认定由被告吴银妆承担本案全部民事责任。关于焦点二，原告的损失应当按照现行法律规定进行审核计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。同时，参照湖南省统计局公布的2019年度湖南省国民经济和社会发展统计公报提供的数据。原告主张的医疗费，其中住院期间的医疗费有正式票据，证明已实际发生，应予支持；原告主张的后续医疗费，由鉴定机构确认为20000元，且该费用系原告解除内固定等必然发生的医疗费，应予支持；原告主张的住院伙食补助费应按岳阳市司法实践中60元/天标准，按原告实际住院48天计算；原告主张的营养费，有鉴定机构确定的营养期支持，本院酌情认定为2700元；原告主张的护理费，原告请求以2019年度居民服务业年平均收入66816元/年标准，按司法鉴定结论确定的护理期90天计算，符合法律规定，应予支持；原告主张的误工费，原告虽然已77周岁，但其举证证明交通事故发生前从事批发零售业工作，对其请求误工费的主张予以支持，但考虑到原告年龄较大，劳动能力有限，故其误工费应以2019年度批发零售业年平均收入62850元/年标准，按鉴定结论确定的误工期6个月酌情支持80%比例计算为24795.6元，原告主张超出部分本院不予支持；原告主张的残疾赔偿金，其因交通事故构成两个十级伤残，且主张的项目及标准符合法律规定，应予支持；原告主张的精神损害抚慰金，其因交通事故构成两处十级伤残，本院根据当地生活水平及当事人的过错程度，酌情认定为7000元；原告主张的交通费，其虽然未提交交通费票据证明发生交通费具体金额，但鉴于其交通事故受伤就医确有一定的交通费用发生，本院酌情认定交通费2800元；原告主张的鉴定费，该损失属原告确定损失必然发生的合理费用，应予支持。关于焦点三，本案是因交通事故造成的人身损害，应优先适用道路交通安全法的规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项之规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案被告吴银妆驾驶的事故车辆在被告人保财险岳阳市分公司处投保了机动车第三者责任强制保险，且事故发生在保险期间内，故依法应先由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告。由于原告损失中属于死亡伤残赔偿限额内的费用76962.9元，未超过该项限额110000元，应由被告保险公司赔偿原告76962.9元，原告属于医疗费用赔偿限额的损失141858.2元，已超过该项限额10000元，应由被告保险公司赔偿原告10000元。因此，被告人保财险岳阳市分公司应先在交强险责任限额范围内赔偿原告喻冬清因交通事故造成的损失86962.9元，减去被告保险公司垫付的50000元，其还应给付原告36962.9元。原告损失中超出交强险责任限额内的损失141858.2元-10000元＝131858.2元+不计入交强险责任限额的鉴定费2200元，共计134058.2元，应按照过错责任，由被告吴银妆赔偿原告134058.2元。由于被告吴银妆驾驶的事故车辆在被告保险公司投保限额为500000元的商业三者险、不计免赔特约险，且被告吴银妆应赔偿原告的134058.2元未超过该项限额，应由被告保险公司在商业三者险责任限额内赔偿原告。鉴于被告吴银妆与被告保险公司在庭审中协商约定对原告损失中进入商业三者险的医疗费按15%比例核减非医保部分，故被告保险公司可根据商业保险合同的约定，核减非医保用药为：（136278.2元-10000元）×100%×15%=18941.73元。因此，被告保险公司应在商业三者险责任限额赔偿原告喻冬清因交通事故造成的损失115116.47元。被告吴银妆在被告保险公司赔偿原告后，还应赔偿原告损失18941.73元，其向原告垫付的66000元，进行抵减后，应由原告喻冬清返还被告吴银妆垫付款47058.27元。对被告保险公司提出鉴定费系间接损失，其不赔偿鉴定费的抗辩意见，由于原告发生的鉴定费系其确定损失必然发生的合理费用，本院不予采纳。对于原告认为被告吴银妆向其实际垫付费用为55000元，被告吴银妆认为自己向原告垫付65000元的主张，根据已查明的事实，被告保险公司在原告住院时向原告住院的医院垫付医疗费10000元，且该住院费用的结算由原告儿子进行结算，被告保险公司通过被告吴银妆向原告支付医疗费40000元，原告向本院递交的民事诉状也认可被告吴银妆垫付65000元，因此，本院采信被告吴银妆向原告垫付65000元这一事实。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告喻冬清因交通事故造成的损失86962.9元，减去其向原告垫付的50000元，还应给付原告36962.9元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告喻冬清因交通事故造成的损失115116.47元；三、由被告吴银妆赔偿原告喻冬清因交通事故造成的损失18941.73元，被告吴银妆向原告垫付的费用66000元，进行抵减后，原告应返还被告吴银妆垫付款47058.27元；四、驳回原告喻冬清的其他诉讼请求。以上给付内容，由被告保险公司分别给付原告喻冬清履行款107406.1元（含已退诉讼费2385元）、被告吴银妆垫付款44673.27元，限赔偿义务人在本判决生效后十日内履行到平江县人民法院指定账户。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4770元，减半收取2385元，由被告吴银妆负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  涂重阳二〇二〇年十月二十三日法官助理李春燕书记员李琳琳