河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13479号上诉人（原审被告）：段青伟，男，XX年XX月XX日生，汉族。委托诉讼代理人：阴凯，河南国基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姬彦喜，男，XX年XX月XX日生，汉族。委托诉讼代理人：王金榜，河南文良律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺志华，河南文良律师事务所实习律师。原审被告：郑州鹏超建筑机械设备租赁有限公司，住所地：郑州市郑东新区康平路**院正商东方港湾**楼******，统一社会信用代码91410100MA44WFUN29。法定代表人：段青伟，系该公司执行董事兼总经理。原审被告：刘玉华，女，XX年XX月XX日生，汉族。上诉人段青伟因与被上诉人姬彦喜、原审被告郑州鹏超建筑机械设备租赁有限公司（以下简称鹏超公司）、刘玉华合伙协议纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初5625号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。段青伟上诉请求：请求撤销原判，改判上诉人不承担法律责任，驳回姬彦喜一审起诉请求。事实和理由：1.一审未查明3541661元是纯利润还是毛收入。2.上诉人对2020年7月21日协议有重大误解，且协议内容显失公平。3.通过鹏超公司的营业执照可知，公司成立于2018年1月31日，同年4月4日由登记机关颁发执照，而段青伟、姬彦喜的合伙行为始于2016年10月，在鹏超公司成立前就开展了许多业务。鹏超公司有两名股东。一是段青伟，另一个上刘玉华，一审判决要求刘玉华以股东身份对公司成立前的债权债务承担法律责任，上诉人认为这是完全错误的，刘玉华自始至终就是个挂名股东，对公司事务从不过问。4.鉴于本案双方对账目争议比较大,我们在庭前已经申请，希望法庭能允许会计师事务所对相关账目作出审计。我们现在再次请求法庭准许审计的请求。姬彦喜辩称，2020年7月21日双方协议真实有效，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。刘玉华并未上诉，其实服判息诉了。姬彦喜向一审法院起诉请求：1、判令被告鹏超公司向原告支付合伙经营利润的分红款1770830.5元及以1770830.5元为基数从起诉之日起按同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际付清之日止的利息。2、被告段青伟、刘玉华对上述债务承担连带清偿责任。3、本案诉讼费、保全费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年9月份，原告姬彦喜与被告段青伟口头协议合伙做吊篮生意。双方约定：由原告出资70万元购买70台吊篮，被告段青伟出资70万元购买70台吊篮，双方按出资比例各50％分配利润。由被告段青伟管理合伙经营账目，原告不参与管理。自合伙以来，双方未进行过分红。2020年7月21日，原告与被告段青伟，就吊篮租赁生意分开经营及对经营利润如何分红等事项签订《协议》一份。内容如下：“关于合作做租赁业《吊篮》分开经营并对经营利润的分红协议，甲方姬彦喜、乙方段青伟，经甲乙双方协商，由于在合作期间经营过程中双方的经营和管理理念不同，很多经营和管理的意见不一致，为避免今后在上述过程中产生矛盾和造成没必要的误会，双方商议决定分开经营并对合作经营期间所获得的经营收入，〈除〉欠账进行合理划分如下，一、甲乙双方出资购买吊篮140台分开各自经营。姬彦喜投入资金70万元，购吊篮70台，段青伟投入资金70万元，购吊篮70台。二、在经营期间所挣到的经营利润3541661元，实行逐批次回款分红的办法。三、分红的比例《以回款时间为准》具体二人商量而定。四、自2020年6月1日前的账目两人一起还要算，如有疑问两人平分。五、此协议一式两份，甲、乙双方以签字日生效，据有同等法律效力。甲方签字：段青伟乙方签字：姬彦喜2020年7月21日”。庭审中，被告段青伟辩称该“经营利润3541661元”其中有863143元应收账款未回款。原告称在本案中可以放弃该部分诉请，待863143元回款后，另行起诉。被告辩称该“3541661元”是总收入，并非利润，双方对2020年6月1日之前在账目没有结算完毕。因原、被告合伙生意的账目一直由被告段青伟管理，所有原始凭证由被告段青伟掌握，原审法院当庭释明如被告认为合伙账目不清，可申请有关部门审计，并告知如未在指定的时间内提请审计视为放弃申请审计。被告未在法院指定的期限内提出书面审计申请请求。另查明，被告段青伟、被告刘玉华为方便经营吊篮租赁生意，于2018年1月31日设立被告鹏超公司。被告段青伟持股40％，被告刘玉华持股60％。被告段青伟与被告刘玉华原系夫妻关系，后于2019年7月11日协议登记离婚，离婚时签订离婚协议一份，协议未对吊篮生意收入及鹏超公司的股东利润分配进行分割约定。再查明，原告姬彦喜向原审法院申请保全。原审法院于2020年8月10日作出（2020）豫0122民初5625号民事裁定，冻结段青伟、刘玉华、鹏超公司名下的银行存款1770830.5元或查封、扣押同等价值的财产。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。本案中，一、关于被告段青伟是否要承担付款责任的问题。2016年9月至2020年6月期间，原告与被告段青伟合伙经营吊篮租赁生意。2020年7月21日，双方就合伙期间的利润分配问题达成《协议》，确定经营利润为3541661元，被告段青伟辩称该“3541661元”其中有863143元未回款。原告称在本案中可以放弃该部分诉请，待863143元回款后，另行起诉。被告辩称协议中“3541661元”为总收入并不是利润且双方有账未算清，但该协议是依据被告段青伟提供的账本经双方核算后签订的，且被告未提交有效证据推翻《协议》，又拒绝申请审计；故被告段青伟该抗辩意见原审法院不予采信。被告辩称“3541661元”包含了案外人王孝勇及杨艳伟的吊篮租赁收入，但被告提交的二人证词中均称其是与段青伟合伙，利润分配各50％，且《协议》中甲乙方只有原告及被告段青伟签字确认，故被告的该抗辩意见亦不成立。综上，根据入伙时原、被告的口头约定利润按投资比例1：1分红，扣除863143元，现原告主张被告承担向原告支付合伙经营利润的1339259元［（3541661元-863143元）÷2］及逾期利息（以1339259元为基数从2020年8月4日起按全国银行间同期同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际付清之日止），合理有据，原审法院予以支持。二、关于被告刘玉华、鹏超公司是否要承担付款责任的问题。被告刘玉华、段青伟在夫妻关系存续期间，为方便吊篮租赁生意于2018年设立了鹏超公司，均是鹏超公司的股东，刘玉华持股60％，段青伟持股40％。鹏超公司的注册资本源于二被告的夫妻共同财产，二被告未提交证据证明设立公司时双方对其婚前财产或婚后所得财产归属进行了约定。鹏超公司的全部股权实质来源于同一财产权，并为一个所有权共同享有和支配，该股权具有利益的一致性和实质的单一性，据此，应认定鹏超公司系实质意义上的“一人公司”。被告鹏超公司实质是由被告刘玉华、段青伟共同经营的，是刘玉华、段青伟经营吊篮租赁生意的一个代理工具，被告刘玉华实际参与了涉案吊篮的生意。现二被告虽然已经登记离婚，但离婚协议中仅注明共同财产房屋一套归刘玉华一人所有，但未提及对吊篮生意收入及鹏超公司的股东利润等财产进行如何分割，对外应共同承担责任。故原告要求被告刘玉华承担付款责任，原审法院予以支持；原告起诉状中称其是与鹏超公司合伙经营吊篮生意，但从鹏超公司成立的时间远远晚于原告主张的入伙时间。由此可知，原告陈述不实，原告实际是与被告段青伟合伙做的吊篮生意。故原告要求被告鹏超公司承担付款责任，无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十三条，《最高人民法院新民事诉讼证据规定理解与适用》第三十一条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务案件有关问题的解释》第三条，参照《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十四条，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告段青伟、刘玉华于判决生效之日起十日内向原告姬彦喜支付合伙经营利润的分红款一百三十三万九千二百五十九元及逾期利息（以1339259元为基数，从2020年8月4日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至二被告实际付清之日止）；二、驳回原告姬彦喜的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20737.47元，减半收取10368.74元，保全费5000元，由被告段青伟、刘玉华承担。本院二审期间，段青伟提交了证据，本院经审查认为，其提交的证据不能实现其证明目的，本院不予认定。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。2020年7月21日，姬彦喜与段青伟就吊篮租赁生意分开经营及对经营利润如何分红签订《协议》对利润的数额进行了确认。现阶段青伟虽然不予认可，但其提交的证据不足以推翻该协议中记载的利润数额，故一审法院认定该《协议》的效力正确。综上所述，段青伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20737.47元，由段青伟负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  袁斌二〇二〇年十月二十六日法官助理邹靖书记员宋兵