湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终2813号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司武汉市中心支公司，住所地：武汉市武昌区徐东大街**群星城****。代表人：曾敬，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋韵，湖北晨丰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡伟东，男，1976年6月15日出生，汉族，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：宋江波，湖北瀛本律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武汉市跨越速运有限公司，住所地：武汉，住所地：武汉市黄陂区武湖农场汉口北大道与武英高速交汇处法定代表人：龙元伟，该公司经理。委托诉讼代理人：金鑫，湖北金卫（十堰）律师所律师。被上诉人（原审被告）：陈德文，男，1982年10月25日出生，汉族，住襄阳市高新区。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司武汉市中心支公司（以下简称人寿财险武汉中心支公司）因与被上诉人胡伟东、武汉市跨越速运有限公司和陈德文机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳高新技术产业开发区人民法院作出的（2020）鄂0691民初760号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司武汉市中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决，对护理费、营养费进行改判;2.判令本案上诉费用由被上诉人共同承担。事实和理由：一审法院根据被上诉人胡伟东所提交的襄阳中医院病情证明认定被上诉人护理期、营养期均为132天，属于认定错误。被上诉人胡伟东并未对其护理期、营养期进行司法鉴定，一审庭审时，上诉人也对该病情证明提出了异议，要求被上诉人胡伟东补强证据，来证明其主张护理期、营养期的合理性和必要性。根据被上诉人胡伟东的病情以及其所提交的证据，根本不能达到一审时被上诉人胡伟东主张护理费以及营养费的证明目的，一审法院仅仅根据该份证据作出认定，属于认定错误。另根据《人身损害的误工期、护理期、营养期评定规范》第12.2.18趾骨、趾骨及其他趾骨骨折的规定：手术治疗：护理期30-60日，营养期60-90日，一审法院认定护理期、营养期均为132天完全突破行业规范，没有任何依据以及合理性。被上诉人胡伟东答辩称：对原审判决无异议。被上诉人武汉市跨越速运有限公司答辩称：护理费、营养费与我们公司无关，我公司已买不计免赔险。胡伟东向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告各项损失82863元，由人寿财险武汉中心支公司先行在保险范围内承担赔偿责任；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2019年7月6日20时许，陈德文驾驶车牌号为鄂Ａ×××**号轻型货车，沿207国道由南向北行驶，行至207国道王湾路段时，与胡伟东驾驶的车牌号为鄂Ｆ×××**号普通摩托车碰撞运动车辆，造成胡伟东受伤、车辆损坏的交通事故。本次事故经襄阳市公安局交通警察支队樊城大队认定，陈德文负本次事故次要责任，胡伟东负本次事故次要责任。事故发生后，胡伟东被送往襄阳中医医院进行救治，住院42天，与2019年8月17日出院。出院诊断：1.左小趾开放性骨折并脱位；2.足跟脱套伤。出院医嘱：1.注意休息，三个月内避免患肢负重；2.继续药物治疗，定期复查，不适随诊。2019年10月10日，襄阳中医医院出具病情证明：休三个月，陪护一人，加强营养。胡伟东住院期间及复查支出医疗费用50339元。另查明，胡伟东于2014年9月购买湖北鑫福锦源车辆有限公司位于襄阳市××区××牌镇的商品房，并于2017年6月6日入住。还查明，陈德文系武汉市跨越速运有限公司雇请司机。事故车辆鄂Ａ×××**号轻型货车登记所有权人为武汉市跨越速运有限公司。事故发生时，陈德文驾驶该车辆。该车在人寿财险武汉中心支公司投保有交强险及100万元不计免赔率商业第三者责任保险，事故发生时保险在有效期限内。事故发生后，陈德文向原告胡伟东支付相关费用4200元，被告人寿财险武汉中心支公司向原告胡伟东垫付医疗费用10000元。一审法院认为：公民的人身权及合法的财产权益受法律保护，侵害他人人身及财产权益的，应当予以赔偿。本案中，原被告对交通事故认定均无异议，故一审法院认定由陈德文承担70%赔偿责任。因陈德文系武汉市跨越速运有限公司雇请司机，雇员在受雇期间造成他人损失的由雇主承担赔偿责任，故一审法院认定由被告武汉市跨越速运有限公司承担赔偿责任。又因事故车辆鄂Ａ×××**号轻型货车在被告人寿财险武汉中心支公司投保有交强险及100万元不计免赔率商业第三者责任保险，故由被告人寿财险武汉中心支公司先行在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险部分，按照责任比例由被告人寿财险武汉中心支公司承担赔偿责任。本案一审庭审辩论于2020年6月11日终结，原告当庭请求各项损失费用的计算标准参照2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准予以计算，符合法律相关规定，一审法院予以支持。关于原告胡伟东主张的具体诉讼请求，一审法院分析评判如下：1.关于护理费，原告主张为14067元（38897元/年÷365天/年×132天）。胡伟东住院治疗42天，出院医嘱休三个月需陪护一人，故对护理天数认定为132天。护理费标准参照居民服务业标准38897元/年计算，护理费为14066.86元（38897元/年÷365天/年×132天），超出部分不予支持。2.关于误工费，原告主张为19437元（53746元/年÷365天/年×132天）。原告胡伟东住院治疗42天，出院医嘱注意休息，三个月内避免患肢负重，2019年10月10日病情证明建议休三个月，期间天数有重合，现原告按照主张住院天数和病休天数主张132天，视为其对自身权利的处分，故对误工天数认定为132天。原告未提交证据证实其工作及收入情况，故一审法院对误工费标准参照居民服务业标准38897元/年进行计算为14066.86元（38897元/年÷365天/年×132天），超出部分不予支持。3.关于营养费，原告主张为3960元（30元/天×132天）。原告住院治疗42天，出院病情证明休三个月，需加强营养，故加强营养天数认定为132天，营养费标准按照30元/天计算，原告该项主张符合法律规定，一审法院予以支持。综上，胡伟东因交通事故造成的损失为：医疗费50339元，住院伙食补助费2100元，营养费3960元、护理费14066.86元、误工费14066.86元、交通费500元、车损1200元，共计86232.72元。上述费用中属于交强险医疗费用限额项下的为56399元（医疗费50339元，住院伙食补助费2100元，营养费3960元），已超出该项限额，故由被告人寿财险武汉中心支公司向原告胡伟东赔偿10000元。上述费用中属于残疾赔偿限额项下的为28633.72元（护理费14066.86元、误工费14066.86元、交通费500元），未超出该项限额，故由被告人寿财险武汉中心支公司向原告胡伟东赔偿28633.72元。上述费用中属于交强险财产损失限额项下的为车辆损失1200元，未超出该项限额，故由被告被告人寿财险武汉中心支公司向原告胡伟东赔偿1200元，交强险理赔款合计39833.72元。超出交强险部分为46399元。由被告武汉市跨越速运有限公司承担70%赔偿责任即32479.3元。因事故车辆在被告人寿财险武汉中心支公司投保有100万元不计免赔率商业第三者责任保险，故由被告人寿财险武汉中心支公司向原告胡伟东赔偿32479.3元。保险理赔款合计72313.02元。因被告人寿财险武汉中心支公司在原告住院治疗期间垫付相应费用10000元，扣减后，尚应向原告胡伟东赔偿62313.02元。因原告各项损失已得到赔偿，故被告陈德文、武汉市跨越速运有限公司不再承担赔偿责任。关于被告陈德文垫付款4200元，原告胡伟东予以认可且同意返还，故由原告胡伟东在领取保险理赔款同时返还陈德文垫付款4200元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司武汉市中心支公司于本判决生效后十五日内在保险范围内向原告胡伟东赔偿各项损失62313.02元；二、原告胡伟东在领取保险理赔款同时返还被告陈德文垫付款3944元（已扣减被告武汉市跨越速运有限公司应承担的诉讼费256元）；三、驳回原告胡伟东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费730元，减半收取为365元，由原告胡伟东负担109元，由被告武汉市跨越速运有限公司负担256元。二审中，双方当事人均未提供新的证据。对上诉理由之外的事实本院予以确认。本院认为：本案二审争议焦点是护理期和营养期是否适当。关于护理期是否适当的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中根据襄阳中医医院出具病情证明，胡伟东住院治疗42天，出院病情证明休三个月，陪护一人，可见胡伟东出院时尚未恢复自理能力，需一人陪护，故对护理天数认定为住院42天加3个月共为132天。上诉人主张必须经过司法鉴定予以认定护理期限没有法律依据，本院不予采纳。胡伟东受伤为左小趾和足跟多个部位，受伤情形与上诉人引用的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关情形不符，上诉人认为原判认定突破行业规范缺乏事实依据，故上诉人主张对护理费进行改判的理由不能成立，本院不予采纳。关于营养期是否适当的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。一审法院根据襄阳中医医院出具的病情证明，胡伟东住院治疗42天，出院病情证明休3个月，需加强营养，可见胡伟东出院时尚未恢复自理能力，故加强营养天数依医嘱认定为住院42天加3个月共132天符合法律规定。上诉人主张对营养费进行改判的理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司武汉市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 勇审判员 柳 莉审判员 江 涛二〇二〇年十月十三日书记员 张欢欢