广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0605执异463号 异议人（案外人）：利星行融资租赁（上海）有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区临港新片区。 法定代表人：POHYEOWKIMLAWRENCE，该公司董事长。 委托代理人：施炯，上海市锦天城律师事务所律师。 委托代理人：王泽鹏，上海市锦天城律师事务所律师。 被执行人：徐国存，男，1959年10月11日出生，汉族，住浙江省江山市。 第三人（另案申请执行人）：周祯祥，男，1981年7月4日出生，汉族，住广东省博罗县。 本院在执行申请执行人中国工商银行股份有限公司佛山南海支行（以下简称工行南海支行）与被执行人徐国存、周水清金融借款合同纠纷一案【案号（2019）粤0605执2405号】的过程中，将剩余拍卖款项233935.08元退予本院另案【案号（2020）粤0605执9383号】申请执行人周祯祥。案外人利星行融资租赁（上海）有限公司（以下简称利星公司）对此提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人利星公司称，1、请求撤销在（2019）粤0605执2405号案件中将房产拍卖剩余款项全部发放至（2020）粤0605执9383号案件申请执行人周祯祥；2、请求将房产拍卖剩余款项全部或按相应比例发放至异议人。事实和理由：一、异议人首先保全了房产拍卖剩余款项，该款项应当首先发放至异议人。1、异议人先于（2020）粤0605执9383号案件申请执行人查封案涉房产，案涉房产被拍卖后，异议人也首先申请保全了房产拍卖剩余款项。异议人于2019年7月8日案涉房产拍卖前查询了案涉房产的不动产登记信息，显示首封为上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初75626、75627号案件，第一轮候查封为贵院（2018）粤0605执保1153号案件【即（2019）粤0605执2405号案，申请执行人为中国工商银行股份有限公司佛山南海支行即案涉房产抵押权人】，第二轮候查封为（2018）粤0605执17167号案件【该案实际已于2019年4月25日履行完毕】。异议人于2019年7月26日轮候查封了案涉房产。因此，异议人认为，异议人先于（2020）粤0605执9383号案件申请执行人查封案涉房产。2019年10月9日，案涉房产在南海法院（2019）粤0605执2405号案件中被成功拍卖，拍卖所得款项扣除（2019）粤0605执2405号案件抵押权金额及首封（2016）沪0115民初75626、75627号案件执行金额后尚有剩余。异议人向上海市浦东新区人民法院提交追加保全申请，保全该房产拍卖剩余款项。浦东法院已于2019年11月2日向南海法院送达相关财产保全裁定及协助执行通知。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十八条规定：“人民法院对债务人到期应得的收益，可以采取财产保全措施，限制其支取，通知有关单位协助执行。”《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条第二款规定：“人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。”南海法院已收到浦东法院的保全裁定及协助执行通知，应当视为已完成对房产拍卖剩余款项的保全。《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》中表示：“根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款的规定，轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结解除时自动生效，故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部财产进行处分后，该财产上的轮候查封自始未产生查封、扣押、冻结的效力。”案涉房产被拍卖后，异议人首先申请保全房产拍卖剩余款项，异议人为该款项的首封权人。2、南海法院分配房产拍卖剩余款项时，应当预留异议人相应份额。《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》中规定：“首先查封债权尚未经生效法律文书确认的，应当按照首先查封债权的清偿顺位，预留相应份额。”《广东省高级人民法院执行局关于执行程序法律适用若干问题的参考意见》问题十四中认为：“尚未取得生效执行依据的当事人，不能申请参与分配，但优先权和担保物权的债权人除外。此外，优先债权法院接受首先查封法院移送财产处分后，在满足优先债权之后，在分配程序中应当对首封债权预留相应份额。”因此，异议人作为房产拍卖剩余款项的首封权人，在所持法律文书生效前，即使有另案当事人持生效法律文书申请执行该房产拍卖剩余款项，南海法院仍应当预留异议人的相应份额。二、即使异议人未首先查封了房产拍卖剩余款项，因被执行人徐国存无其他财产可供执行，南海法院应当适用参与分配制度将房产拍卖剩余款项按比例进行分配。1、案涉房产系被执行人徐国存仅有的可供执行财产，在不能清偿所有债权的情况下，南海法院应当适用参与分配制度，对房产拍卖剩余款项进行分配。案涉房产拍卖所得款项，扣除抵押权人债权及房产首封案件（2016）沪0115民初75626、75627号两案债权后，仅剩余233,935.08元，而异议人在（2019）沪0115民初65967、65968号两案中，保全标的合计1,510,457元，已远超该款项。且被执行人徐国存早在2018年既有案件未能执行完毕，该房产系被执行人徐国存仅存的可供执行的财产。《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十条规定：“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。”案涉房产作为被执行人徐国存仅有的可供执行财产，房产拍卖后，房产拍卖剩余款项显然不能清偿所有债权，南海法院应当适用参与分配制度，对该房产拍卖剩余款项进行分配。2、南海法院已协助浦东法院查封房产拍卖剩余款项，已知悉异议人该笔债权，应当主动适用参与分配制度。江苏省高级人民法院在(2016)苏执监398号《执行裁定书》中表示：“本案中，在被执行人张云民、孙静华的财产不能清偿涉案债权的情况下，对张云民、孙静华财产的执行应适用参与分配的规定。司法解释规定申请人提交参与分配申请的本意是让执行法院知悉有该笔债权，而本案申诉人吴红红所涉案件与王国富诉讼案件均在丹阳法院，申诉人案件早于王国富案件向丹阳法院申请执行。丹阳法院在执行王国富申请执行的案件过程中，也知悉申诉人吴红红对涉案房屋进行了轮候查封。丹阳法院在明知被执行人张云民、孙静华的财产不足清偿涉案债权人全部债权的情况下，将涉案的丹阳市御龙湾22幢1103室房屋仅抵偿王国富一人债务违反了《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十条的规定。”最高人民法院在《关于执行程序中多个债权人参与分配问题的若干规定(征求意见稿)》第四条第二款表示：“同一被执行人的其他金钱债权人向主持分配的法院申请强制执行的，视为申请参与分配；向其他法院申请强制执行，其他法院通知主持分配的法院的，或者在登记机关办理了轮候查封的，也视为参与分配申请。其他金钱债权人也可以自行向主持分配的法院另行申请。”南海法院已协助浦东法院保全了房产拍卖剩余款项，已知悉异议人债权，且知悉房产拍卖剩余款项无法清偿异议人及其他债权人债权，南海法院应当主动适用参与分配制度分配房产拍卖剩余款项。现南海法院未通知异议人，将该款项全部抵偿（2020）粤0605执9383号案件申请执行人周祯祥一人的债务，既不符合民事诉讼法的相关规定，也严重损害了异议人的合法权益。综上所述，异议人首先保全了房产拍卖剩余款项，该款项应当首先发放至异议人；即使异议人未首先查封了房产拍卖剩余款项，因被执行人徐国存无其他财产可供执行，南海法院应当适用参与分配制度将房产拍卖剩余款项按比例进行分配。现南海法院将款项全部发放至（2020）粤0605执9383号案件申请执行人周祯祥，严重侵犯了异议人的合法权益。为维护异议人的合法权益，特提出执行异议。 被执行人徐国存及第三人周祯祥均没有答辩。 经审查查明，本院在审理工行南海支行诉徐国存、周水清金融借款合同纠纷一案的过程中，工行南海支行向本院申请财产保全，本院经审查作出（2018）粤0605民初4954号民事裁定书，裁定：冻结徐国存、周水清的银行存款1196511.09元或查封、扣押其相应价值的财产。据此，本院立案进行财产保全，案号为（2018）粤0605执保1153号。财产保全过程中，本院于2018年4月26日轮候查封了徐国存所有的位于佛山市南海区里水镇和顺沿江北路28号中信金山湾花园4号楼1802的不动产权（以下简称1802房）。2018年9月14日，本院作出（2018）粤0605民初4954号民事判决书，判决：一、徐国存应于判决发生法律效力之日起十日内归还编号A:[住]字[佛山分]行[南海]支行[2013]年[1182]号的《个人购房借款/担保合同》项下暂计至2018年7月15日的贷款本金1160486.89元、应还未还利息67475.06元、罚息472.18元、复利377.02元，并从2018年7月16日起至实际清偿日止按中国人民银行同期五年期以上贷款利率上浮5%再上浮40%以本金1160486.89元计算的罚息给工行南海支行；二、周水清对徐国存的上述债务承担共同清偿责任；三、驳回工行南海支行的其他诉讼请求。该判决于2018年11月29日发生法律效力。 工行南海支行依据上述生效判决向本院申请强制执行，本院于2019年3月1日立案受理，案号为（2019）粤0605执2405号。执行过程中，本院扣划了被执行人周水清的银行存款41655.55元，并于2019年10月9日拍卖了被执行人徐国存所有的1802房，成交价为2026100元。2019年4月15日、2019年10月23日，本院先后将执行得款26761.75元、1390874.09元，合共1417635.84元退予工行南海支行。2019年10月31日，该案以执行完毕方式结案。 另查1，1802房的预告登记权利人为徐国存，登记日期为2014年1月23日，合同号码为20130914011902。工行南海支行于2014年1月23日登记为该不动产的抵押权人。该不动产于2016年12月22日被上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初75626、75628号案首查封，本院（2018）粤0605执保1153号案为第一轮候预查封，本院（2018）粤0605执17167号案为第二轮候预查封，本院（2019）粤0605执保4420号案为第三轮候预查封。本院在执行（2019）粤0605执2405号案的过程中，经商请，首封法院同意将该不动产移送本院执行。 另查2，上海市浦东新区人民法院于2019年6月12日向本院发出（2017）沪0115执27910号《参与分配函》，称其受理的申请执行人利星公司申请执行佛山市望合物流有限公司、徐喆、徐国存融资租赁合同纠纷两案【执行案号为（2017）沪0115执27910、27911号，对应的判决案号为（2016）沪0115民初75626、75628号】，经该院执行，未执行到位标的为365942.23元（该金额暂计算至2019年6月10日），执行费为5533.88元。因查明被执行人徐国存名下的1802房由本院处置中，申请执行人利星公司向该院递交参与分配申请书，请求参与本院对1802房处理得款的分配。2019年10月21日，利星公司递交《参与分配申请书》，请求对本院拍卖1802房的所得款参与分配，申请参与分配金额为（2017）沪0115执27910号案176614.96元、（2017）沪0115执27911号案215541.99元，两案合计392156.95元。2019年10月29日，本院（2019）粤0605执2405号案将执行款397690.83元转至上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115执27910号案的代管款账户，作为（2017）沪0115执27910、27911号两案的分配款。 另查3，本院在审理周祯祥诉徐国存民间借贷纠纷一案的过程中，周祯祥于2019年7月18日向本院申请财产保全，本院经审查作出（2019）粤0605民初16656号民事裁定书，裁定：冻结徐国存的银行存款258000元或查封、扣押其相应价值的财产。据此，本院立案进行财产保全，案号为（2019）粤0605执保4420号。财产保全过程中，本院于2019年7月22日轮候查封了徐国存名下的1802房。2019年11月6日，本院作出（2019）粤0605民初16656号民事判决书，判决：一、徐国存应于判决发生法律效力之日起十日内返还借款本金200000元及利息58000元予周祯祥；二、徐国存应于判决发生法律效力之日起十日内支付以200000元为本金，按月利率2%从2019年7月1日计至实际清偿日止的利息予周祯祥。2019年11月11日，周祯祥向本院请求参与分配（2019）粤0605执2405号案处置徐国存名下1802房的执行得款。2020年3月1日，上述判决发生法律效力，后周祯祥据此向本院申请强制执行，本院于2020年4月10日立案受理，案号为（2020）粤0605执9383号。同月30日，本院（2019）粤0605执2405号案将执行款233935.08元转入（2020）粤0605执9383号案的代管款账户作为该案的分配款。同年5月25日，（2020）粤0605执9383号案以执行完毕方式结案。 另查4,上海市浦东新区人民法院先后于2019年11月4日、11月10日向本院送达（2019）沪0115财保1304号、（2019）沪0115财保1306号协助执行通知书，请本院协助查封徐国存在本院（2019）粤0605执2405号案的执行案款，查封金额分别以555224元、925233.34元为上限。2020年5月28日，上海市浦东新区人民法院向本院发出（2020）沪0115执8149号协助执行通知书，请本院协助划拨徐国存在本院（2019）粤0605执2405号案的案款396943.64元。2020年6月2日，本院作出（2019）粤0605执2405号执行复函，内容为：“贵院（2020）沪0115执8149号执行裁定书及协助执行通知书已收悉。本案于执行阶段曾收到（2019）沪0115民初65967号案相关财产保全法律文书，但未实际第一顺位冻结属被执行人徐国存所有的剩余拍卖款项。因我院执行的（2020）粤0605执9383号案在先采取财产保全措施并首先进入执行程序，本院已将剩余拍卖款项233935.08元退予该案申请执行人，现无余款在我院，无法协助贵院本次执行。特此函复”。后案外人利星公司对此提出本案异议。 本院认为，本案的争议焦点为（2020）沪0115执8149号案的申请执行人利星公司是否有权请求本院向其拨付（2019）粤0605执2405号案的执行款。分析如下：一、关于查封被执行人徐国存名下财产的先后顺序问题。异议人利星公司主张其先于本院（2020）粤0605执9383号案查封案涉房产，也首先保全了房屋拍卖余款，对此本院认为，虽然涉案不动产的首封案件（2016）沪0115民初75626、75627号两案的申请人为异议人，但本院（2019）粤0605执2405号案已于2019年10月29日依据上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115执27910号参与分配函的申请，将执行款397690.83元转至该院账户作为两首封案件的分配款。现异议人提出请求的（2020）沪0115执8149号案与两首封案件为不同的案件，即使三案的申请主体相同，也不能视为两首封案件的查封效力等同于（2020）沪0115执8149号案的查封效力。又，本院（2020）粤0605执9383号案的申请执行人周祯祥在2019年7月22日已对徐国存名下的1802房进行保全，先于异议人在（2020）沪0115执8149号案的诉讼阶段采取保全措施的时间。因此，异议人主张其对被执行人财产的保全顺序优于（2020）粤0605执9383号案的申请执行人，理据不足，本院不予支持。二、关于（2019）粤0605执2405号案执行款的分配问题。根据相关法律规定，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。申请人申请参与分配应当提交申请书，并附有执行依据。参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。本案中，本院（2020）粤0605执9383号案先于上海市浦东新区人民法院（2020）沪0115执8149号案进入执行程序并参与分配，故本院（2019）粤0605执2405号案依据相关申请退付执行款并无不当。在本院退付执行款后，异议人再提出参与分配申请已经超过法定期限，故本院对其参与分配申请不予支持。综上，异议人的异议请求理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下： 驳回异议人利星行融资租赁（上海）有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向本院递交申请复议书，并按对方当事人的人数提出副本，向广东省佛山市中级人民法院申请复议。 审判长  张尚谦 审判员  伍凤颜 审判员  郑 虹 二〇二〇年十月二十一日 法官助理何敏怡 书记员郑妙霞