文书内容广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0391民初333号原告：许瑞英。委托诉讼代理人：赵红军，北京市中银（深圳）律师事务所律师。被告：深圳前海纳鑫投资发展有限公司（以下简称前海纳鑫公司）。法定代表人：许艳，总经理。被告：许艳。上列原告诉被告合同纠纷一案，本院在2020年1月10日立案后，依法适用普通程序独任审理，现已审理终结。原告因被告前海纳鑫公司、被告许燕未履行回购义务、赔偿义务，诉请判令：1、判令被告许艳回购原告持有的国诚合鑫私募股权并购基金100万份的基金份额，回购价格为1,012,917.81元（为人民币，下同）[回购价格=100万元×（1+11.5%×投资期限）—已分配金额]，并同时按照每日万分之五支付自2019年4月24日至实际支付回购款之日的拖延付款违约金；2、判令被告前海纳鑫公司对原告上述本金、收益1,012,917.81元承担连带赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。两被告经送达起诉状副本及开庭传票，无正当理由拒不到庭应诉，亦未提交书面答辩状。原告就其主张的事实提交了如下证据：证据1.2018年3月20日由原告作为委托人，深圳前海国诚资本管理有限公司作为基金管理人，中信银行深圳分行作为基金托管人共同签订的一份《国诚合鑫私募股权并购基金基金合同》，合同包括三个部分：1.基金风险提示函；2.合格投资者承诺书；3.合同的条款和签署页。合同中约定原告投资国诚合鑫私募股权并购基金100万元，而该基金规模为8,000万元，存续期间2年（第1年为投资期，第2年为退出期），募集的面值为1块钱，合同中约定此基金投资范围为“主要通过增资扩股方式投资于被告前海纳鑫公司的股权”。原告表示本案并非原告与深圳前海国诚资本管理有限公司之间的私募基金合同纠纷，而是两被告对原告投资的私募基金进行保底担保纠纷，提交此证据为证明这个基金产品是合法成立的。证据2.2018年4月2日由深圳前海国诚资本管理有限公司给原告出具的《国诚合鑫私募股权并购基金基金认购确认书》，确认收到了原告的认购资金100万元，并告知原告基金产品从2018年4月2日起正式封闭运作，封闭期12个月，到期退出日预计为2019年4月1日，确认原告的份额为100万份。证据3.《国诚合鑫私募股权并购基金收益分配方案》，原告表示这份材料是基金管理人深圳前海国诚资本管理有限公司出具给原告的，但没有加盖公章。收益分配方案列明的分配时间、金额如下表：            序号              金额              预计分配时间                  第一次分配              9767.12              2018.4.20                  第二次分配              9452.05              2018.5.20                  第三次分配              9767.12              2018.6.20                  第四次分配              9452.05              2018.7.20                  第五次分配              9767.12              2018.8.20                  第六次分配              9767.12              2018.9.20                  第七次分配              9452.05              2018.10.20                  第八次分配              9767.12              2018.11.20                  第九次分配              9452.05              2018.12.20                  第十次分配              9767.12              2019.1.20                  第十一次分配              9767.12              2019.2.20                  第十二次分配              8821.92              2019.3.20                  第十三次分配              1004095.89              2019.4.20      原告表示，该分配方案告知原告基准收益率为11.5%/年，从2018年3月20日起计算收益到2019年4月2日退出，共计需要给原告分配12次收益，金额在8,821.92元-9,767.12元不等，第13次分配为2019年4月2日需要退回100万元的投资款加上最后一次收益分配，共计1,004,095.89元，合计本金及收益应为1,119,095.85元。证据4.被告许艳在2018年3月2日给原告出具的《国诚合鑫私募股权并购基金个人保证函》，内容是对原告投资在国诚合鑫私募股权并购基金100万元基金份额和11.5%的年收益其承担无限连带责任，保证期限到原告收回投资本金和全部收益为止，并且约定原告有权依据保函向其追偿。证据5.装订成册的《国诚合鑫私募股权并购基金项目说明书》一本，包括《简要基金说明书》《合格投资者申明及保密信息承诺函》（由原告签署）《深圳前海纳鑫投资发展有限公司股权回购协议》。其中《深圳前海纳鑫投资发展有限公司股权回购协议》由被告前海纳鑫公司作为甲方回购方，原告作为乙方投资方，深圳前海国诚资本管理有限公司作为丙方见证方，共同在2018年3月20日签订，内容是约定原告持有的国诚合鑫私募股权并购基金100万份基金份额、投资金额100万元，在满足3个条件5个工作日内原告有权要求被告前海纳鑫公司进行回购，包括在基金成立满12个月的10个工作日内，基金没有按照基金合同的约定向被告支付本金和收益，被告许艳没有售让基金持有的被告前海纳鑫公司的股份等情况下对原告的基金份额进行回购，回购价格为“实际投资金额100万元*（1+11.5%*投资期限）-已分配金额”；第七条“违约责任”中该约定，如果被告前海纳鑫公司未按本协议约定时间足额向原告支付回购价款的，每逾期一天，还应按应付未付金额的万分之五按日向原告支付迟延付款违约金。证据6.原告中国银行62×××23账户2017年12月1日-2019年9月30日期间的交易明细，原告表示该交易明细可以反映基金管理人的国诚合鑫私募股权并购基金募集专户收到本案其支付的100万元投资款情况及收到的收益的情况，包括：1.2018年3月20日原告转帐100万元到中信银行深圳皇岗支行国诚合鑫私募股权并购基金募集专户81×××52账户的转帐记录。2.收到收益情况见下表：            序号              金额              预计分配时间                  第一次分配              9767.12              2018.4.20                  第二次分配              9452.05              2018.5.20                  第三次分配              9767.12              2018.6.20                  第四次分配              9452.05              2018.7.20                  第五次分配              9767.12              2018.8.20                  第六次分配              9767.12              2018.9.20                  第七次分配              9452.05              2018.10.20                  第八次分配              9767.12              2018.11.20                  第九次分配              9452.05              2018.12.20                  第十次分配              9767.12              2019.1.20                  第十一次分配              9767.12              2019.2.20                  第十二次分配              8821.92              2019.3.20                  第十三次分配              1004095.89              2019.4.20      原告表示，基金管理人深圳前海国诚资本管理有限公司共计支付了原告11次的收益分配，第12、13次的收益及本金没有按约支付。就本案其他情况为：经查询，国诚合鑫私募股权并购基金已在中国证券投资基金业协会办理了备案，该基金管理人为深圳前海国诚资本管理有限公司，托管人为中信银行股份有限公司；而查询深圳前海国诚资本管理有限公司的私募基金管理人公示信息，该公司因未按要求按时提交经审计的年度财务报告、未按要求进行产品更新或重大事项更新累计2次及以上等违法行为，已被深圳证监局于2020年5月26日采取责令改正的行政监管措施，被中国证券投资基金业协会列为异常经营状态。另外，经查询被告前海纳鑫公司工商资料，该公司成立于2016年12月21日，认缴注册资本2,583.31万元，基金管理人深圳前海国诚资本管理有限公司为该公司占股61.29%的股东（2017年12月25日成为该公司股东），许艳为该公司占股38.71%的股东。本院认为，本案实际为以私募股权投资基金为名，实际为民间借贷的纠纷。因为原告虽然与基金管理人深圳前海国诚资本管理有限公司签订了基金合同，但被投资对象被告前海纳鑫公司及其股东被告许艳分别给原告签订/出具了《深圳前海纳鑫投资发展有限公司股权回购协议》、《国诚合鑫私募股权并购基金个人保证函》，并根据《国诚合鑫私募股权并购基金收益分配方案》，本案实质为原告投入100万元，以年利率11.5%每月取得固定收益，一年后收回本金。本案中基金投资有预期年化收益率、有收益起息时间、固定金额的结算收益、结算批次、支付时间以及本金一次性兑付的时间，原告取得的11笔投资收益也与《国诚合鑫私募股权并购基金收益分配方案》完全吻合，因此本案符合民间借贷的形式要件。被告前海纳鑫公司、被告许艳对原告投入到基金财产的100万元通过签订合同或承诺书的方式承诺“回购”“保本”“保收益”并愿意承担相应责任，承诺有效。原告要求两被告承担相应责任，本院予以支持。根据被告前海纳鑫公司、许艳的承诺或约定以及其他证据，两被告可认为是基金投资款的实际使用人，两被告均可认定为实际借款人之一。被告前海纳鑫公司、被告许艳未依约支付原告第12、13笔收益及退还100万元本金，合计欠款金额为1004095.89+8821.92=1,012,917.81元，原告要求被告以此款为基数从应还款之日（即2019年4月24日）起按日万分之五计算逾期付款违约金，有《深圳前海纳鑫投资发展有限公司股权回购协议》约定为凭。本院另外认为，由于本案实质为民间借贷，无需按照合同中约定的责任确定，两被告之间应承担共同责任。综上，两被告不应诉不举证不答辩，依法承担不利的法律后果。依照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年8月19日修订前规定版本）第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告许艳、被告深圳前海纳鑫投资发展有限公司归还原告许瑞英基金投资款本金及约定收益1,012,917.81元并支付欠款逾期付款违约金（违约金以1,012,917.81元为基数，从2019年4月24日起按日万分之五计至实际付清之日止），限本判决发生法律效力之日起七日内付清；二、驳回原告许瑞英的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13917元（原告已预交），由两被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  吕豫军二〇二〇年十月十日法官助理陈韵如书记员吕叶童