西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0113民初9780号 原告：别某，男，汉族，1971年9月15日出生，住西安市雁塔区。 委托诉讼代理人：蔺瑞娟，陕西强秦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王雁，陕西强秦律师事务所律师。 被告：曹某，男，汉族，1974年2月4日出生，住广州市番禺区。 委托诉讼代理人：王啸，北京市康达（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨佳媚，北京市康达（西安）律师事务所律师。 被告：刘某某，男，汉族，1979年2月20日出生，住西安市雁塔区。 原告别某与被告曹某、刘某某居间合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告别某之委托诉讼代理人蔺瑞娟、王雁，被告曹某之委托诉讼代理人杨佳媚到庭参加了诉讼，被告刘某某经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已依法缺席审理终结。 原告别某向本院提出诉讼请求：1、判令被告曹某向原告退还居间费本金4486068元，利息1594667元（暂计至2020年3月13日），共计6080735元；2、判令被告刘某某对第一项诉讼请求中所退还数额承担连带责任；3、判令两被告共同承担本案诉讼费用。 事实与理由：2018年3月5日，原、被告三方签订《XX大道XX段合作协议》，协议约定被告曹某为原告（或原告指定的公司）全权负责承揽西安秦汉大道项目2018年上半年开工的两个或两个以上标段，原告分两期（600万元和400万元）共计向被告支付1000万元的工程咨询费，被告曹某承诺2018年4月15日前确保原告所承揽标段顺利进场施工，2018年5月底前确保完成原告与西安秦汉大道项目公司（业主）工程合同的签订；协议还约定了当事人各方如未能依照协议履行义务应承担的责任，以及被告刘某某自愿承担被告曹某的有关违约责任和法律风险。后原告依约于2018年3月6日通过银行转账方式向被告曹某支付了第一期居间费用600万元，被告曹某于当日向原告出具借条一份，表明其已收到原告支付的600万元，并同意按照月息3%向原告支付利息。然其后被告曹某并未依约履行合同义务，在先后共向原告退还本金及利息260.5万元后，尚欠原告本息共计6080735元未予返还。后原告多次催要未果，遂提起诉讼。 被告曹某认可原告所述事实，但辩称:1、原告与被告曹某之间的债权债务的产生源于居间合同关系，其于2018年3月6日所出具的借条未反映出其为原告提供居间服务，未体现居间费与借条之间的关联，双方更不存在借贷合意，因此原告主张的利息与事实不符，于法无据；2、原告的损失仅为资金占用损失而非利息损失，且原告主张利息过高，应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；3、即使双方之间成立借贷关系，原告主张按月息3%计算利息明显超出法定利率，对超出部分不应支持；4、被告刘某某为600万元居间费用的实际使用人，应由被告刘某某承担还款责任。 被告刘某某经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：原告别某（乙方）与被告曹某（甲方）、被告刘某某（丙方）于2018年3月5日签订《XX大道XX段合作协议》，该合作协议约定：“一、甲方为乙方（或乙方指定的公司）全权负责承揽西安秦汉大道项目2018年上半年开工的两个或两个以上标段、总合同工程款贰亿元人民币以上的施工项目……；二、乙方向甲方支付壹仟万元人民币的工程咨询费，该款项分两期支付：协议签订之日起三个工作日内乙方向甲方个人账户汇款陆佰万元；乙方承揽所有标段工程合同签订后，西安秦汉大道项目公司（业主）向乙方拨付首笔工程款之日起三个工作日内再向甲方个人账户汇款肆佰万元……；四、甲方承诺2018年4月15日前确保乙方所承揽标段顺利进场施工，2018年5月底前确保完成乙方与西安秦汉大道项目公司（业主）工程合同的签订；六、如甲方不能按上述约定确保乙方所承揽标段在2018年4月15日前顺利进场施工，需在2018年4月20日前及时返还乙方所支付的第一期陆佰万元人民币的付款，并同时赔付乙方不低于贰拾四万元的一切经济损失，本协议解除；如甲方不能按上述约定确保在2018年5月底前完成乙方与西安秦汉大道项目公司（业主）工程合同的签订，甲方需在2018年6月5日前及时返还乙方所支付的第一期陆佰万元，并同时赔付乙方不低于伍拾壹万元人民币的一切经济损失，本协议解除；七、丙方以个人所有的资产资金为乙方提供担保，自愿承担甲方的有关违约责任和法律风险……”原告别某与被告曹某、被告刘某某均在协议落款处签名。2018年3月6日，原告别某通过中国工商银行向被告曹某转款6000000元。同日，被告曹某出具借条一份，该借条载明：“今向别某借到人民币大写陆佰万元整，自今日起，期限为1个月内归还，双方约定：按月息3%，每一个季度计付一次利息，到期或提前归还时一次性结清本息。借款人曹某，已确认到账。”借款人处有被告曹某的签字。 另查明，被告曹某在2018年8月16日、2018年8月17日共向原告别某偿还400000元；2018年8月20日被告曹某通过其个人账户向原告别某偿还200000元；2018年8月23日、2018年8月24日通过他人账户共向原告别某偿还700000元；2018年8月29日通过他人账户向原告别某偿还200000元；2018年9月1日通过他人账户向原告别某偿还500000元；2018年10月16日被告曹某通过其个人账户向原告别某偿还100000元；2018年11月28日通过他人账户向原告别某偿还105000元；2019年7月10日通过他人账户共向原告别某偿还100000元；2019年9月3日通过他人账户共向原告别某偿还300000元，以上共计偿还2605000元（含利息1091068元，本金1513932元）。 上述事实，有《XX大道XX段合作协议》、中国工商银行转账凭证、中国工商银行个人业务凭证（填单）、借条及庭审笔录等相关证据在卷佐证，并经当庭核对无误。 本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。居间合同系居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务、委托人支付报酬的合同。居间人要求支付报酬的前提是促成合同成立，完成居间事项。本案中，原告别某、被告曹某及被告刘某某于2018年3月5日签订的《XX大道XX段合作协议》系当事人真实意思表示，合法有效，本院依法予以认定。合作协议签订后，原告依约向被告曹某转款6000000元用于工程咨询费，即居间费用，被告亦向原告出具借条，表明已收到该款项，其即应依协议约定履行义务。而被告曹某并未确保原告所承揽的标段在规定时间内顺利进场施工，亦未促成原告与西安秦汉大道项目公司（业主）工程合同的签订，显属违约。被告曹某在收到原告支付的6000000元居间费用后，向原告出具借条的行为，实则为双方有关《合作协议》违约责任的约定，虽无达成借贷关系之合意，但确为被告曹某真实意思表示，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款之规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。”现双方约定利率为月息3%，并未超过年利率36%的上限，应属有效，本院依法予以认定。对被告曹某辩称“原告的损失仅为资金占用损失而非利息损失，应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息”一节，本案的借贷行为发生于2019年8月20日前，应依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》确定法律保护的利率上限，故对于被告曹某已经支付的部分款项应按照月息3%计算利息，尚未支付的利息，应按照月息2%计算。对于查明被告曹某已经偿还的2605000元，依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权视为有关费用；（二）利息；（三）主债务。故被告曹某已经偿还的2605000元应先抵扣利息，再抵扣本金。经核算，被告曹某下欠原告本金4486068元，利息1594667元，故对于原告请求被告曹某偿还居间费本金4486068元，利息1594667元的诉讼请求，本院依法予以支持。 另，本案被告刘某某虽为被告曹某的担保人，但因合作协议中并未约定担保方式及担保期限，依据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任；《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。现原告提交被告刘某某出具的《说明》一份，用以证明被告刘某某的真实身份，本院依法予以认定，但原告未在上述期限内向被告刘某某主张权利，被告刘某某的担保期限已过，故对于原告要求被告刘某某承担连带责任的诉讼请求，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十一条《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国担保法》第二十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告曹某于本判决生效之日起十日内一次性返还原告别某居间费本金4486068元，利息1594667元。 二、驳回原告别某的其余诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费54365元，原告已预交，由被告曹某承担。与上述款项一并支付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。 审判长  景振宇 审判员  王 华 审判员  余 洁 二〇二〇年十月十三日 书记员  杜佩珍 1