云南省曲靖市麒麟区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)云0302民初4032号 原告：曲靖远东商品混凝土有限公司（以下简称“曲靖远东公司”）。 统一社会信用代码：91530302316209089H。 住所地:曲靖市麒麟区太和街道办事处双友社区刘家冲居民小组委会。 法定代表人：刘月娥，该公司总经理。 特别授权代理人：吕碧超、解毅，云南知志律师事务所律师。 被告：曲靖市大承建工有限责任公司（以下简称“曲靖大承公司”）。 统一社会信用代码：91530300731231160C。 地址：曲靖市南片区广电大楼旁广电花园10幢第一1层商铺-P10-2B号。 法定代表人：高春仙，该公司总经理。 特别授权代理人：刘叶梅，系公司员工（财务）。 被告：王兴红，男，汉族，1977年10月25日生，住曲靖市马龙区。 特别授权代理人：段虹宇，云南亮剑律师事务所律师。 原告曲靖远东公司诉被告曲靖大承买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月15日受理后，依法适用普通程序，于2020年7月21日公开开庭进行审理，原告曲靖远东公司委托代理人吕碧超，被告曲靖大承公司委托代理人刘叶梅，被告王兴红委托代理人段虹宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告曲靖远东公司诉称，被告因建设马过河至大漠浪通通畅工程的需要向原告购买混凝土。被告自2018年3月至2018年7月向原告购买商品混凝土，并在2018年5月23日与原告签订《商品混凝土供应合同》，该合同对商品混凝土的型号、单价、付款方式、双方责任、违约责任等作了明确约定。截止2018年7月31日，被告下欠混凝土款598610.00元，被告在2018年8月14日、2019年7月12日分别支付10万元，对下欠混凝土款398610.00元至今未付。被告的行为已经严重违反合同的约定，属于重大违约行为，应按照《商品混凝土供应合同》第十一条的约定，被告应当支付5％的违约金29423.00元。曲靖远东商品混凝土有限公司与曲靖远东商品混凝土有限公司马龙分公司系总公司与分公司的关系。请求判决被告支付原告混凝土款398610.00元及违约金19930.50元；本案诉讼费由被告承担。庭审中明确主张由曲靖大承公司给付混凝土货款及违约金，因被告王兴红挂靠于曲靖大承公司，由被告王兴红承担连带责任。 被告王兴红未作书面答辩，庭审中口头答辩：被告王兴红与原告签订合同是被告王兴红的个人行为，与被告曲靖大承公司无关系。对原告的诉请混凝土所欠金额认可，但按法律规定，原告有义务向被告王兴红开具增值税发票，截止今日原告向被告开具了5万元的发票，尚有133万的未开具发票。原告诉请的违约金无理由，原告至今未履行开具发票的义务，要求承担违约金无事实依据。被告王兴红愿意合理承担剩余未支付的货款。 被告曲靖大承公司未作书面答辩，庭审中口头答辩：曲靖大承公司未与原告签订合同，是被告王兴红与原告签订合同，是其个人行为。被告王兴红挂靠我公司，仅是委托转款（王兴红转大承公司再转给原告）。 原告曲靖远东公司针对其诉讼主张，向本院举证如下： 1.原告营业执照复印件2份（含总公司及马龙分公司）、法定代表人身份证明复印件1份，证明原告主体资格。 2.《商品混凝土供应合同》1份，证明原、被告2018年5月23日签订合同。合同对供应混凝土的型号、单价作了约定，合同还对付款方式、违约责任等作了约定。述称签订主体是曲靖大承公司及原告马龙分公司。混凝土大约4000方，尾款在工程完工3个月内支付。工程是指马龙从马过河至大漠浪路面通畅工程，大约6.3公里。 3.客户对账单5份，证明被告于2018年3月至2018年7月3日向原告购买混凝土，截止2018年7月3日共下欠混凝土款598610.00元。约定按月结算货款，在2018年8月14日至2019年7月12日支付两次货款共20万元。 4.付款承诺书1份，证明截止2018年7月2日，被告下欠混凝土款501455.00元，被告承诺因公司资金周转困难，现急需500方混凝土，在2018年7月15日最低支付20万元，余额在工程完工后三个月内一次性付清。述称承诺人是曲靖大承公司及被告王兴红在上面签字，行为应是公司行为。陈**武是原告方的人，没有主张担保。 5.中标情况网络查询表，证明工程招投标的情况，涉案工程，工期是150天，中标人是大承公司。 6.委托书一份，证明张金艳2018年3、4月欠马龙分公司混凝土款25460.00元，其债务同意由曲靖大承公司承担给付义务。述称张金艳、被告王兴红挂靠大承公司。 经质证，被告曲靖大承公司对供货合同、付款承诺书、对账单上的公章均有异议，述称公章不是曲靖大承公司的，曲靖大承公司没有盖过。2013年11月或12月，曲靖大承公司从曲靖市境兴建工有限责任公司变更后，公章就有防伪码标志，就一直用该公章。曲靖大承公司确实是中标人，工程是被告王兴红挂靠公司做着，其行为应是个人行为，应由被告王兴红承担，加盖的公章不是我们的，对我公司没有影响，我公司可以监督被告王兴红承担责任。张金艳委托我公司付款的情况不清楚，但无意见。对其他的证据没有意见。 被告王兴红对购销合同真实性存疑，被告曲靖大承公司对其公章存疑，经核对认为曲靖大承公司公章确实有防伪（编码），但是购销合同中印章没有编码。但对被告王兴红的个人签字是认可，该合同只能约束被告王兴红。付款承诺书真实性存疑，只能对被告王兴红有约束力。对原告提供的证据所盖公章（被告曲靖大承公司）均有异议。因本案是买卖合同纠纷，关于中标公示不认可关联性，不能作为有效证据使用，其他证据均无意见。 在质证过程中，原告确认其所举证据中的被告曲靖大承公司公章与被告曲靖大承公司提交本案应诉手续的印章存在区别。被告曲靖大承公司可能另有一枚公章；本院休庭由被告王兴红代理人在询问被告王兴红后述称被告王兴红也不清楚，其没有到曲靖大承公司盖过这4次章，具体这个章是怎么盖上的不清楚，其下面还有业务员；被告曲靖大承公司述称2018年5-6月份，被告王兴红对承诺书及合同均未到公司盖过章，做资料（招投标）的时候有套章（另有一枚），也不是做资料的那套章（没有防伪编码）。原告证据中的章不是做资料那枚公章。 本院认为，关于原告提交的证据1-6，均具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 证据1充分证明原告及其马龙分公司的主体信息。 证据2充分证明原告曲靖远东公司以其马龙分公司为乙方（供方）与被告王兴红于2018年5月20日签订合同，甲方（需方）在合同中未书写需方，被告王兴红以法定代表人签字，同时加盖“曲靖市大承建工有限责任公司”印章。合同约定供应混凝土的型号C30、每立方米单价265.00元，所需总量约4000立方米，混凝土质量标准为GB14902JI有关国家、行业和地方规定标准，以需方签署确认给供方的发货单计算数量，由需方先付款10万元并按工程进度不低于总价50%付款，工程完工付总价70%，尾款在工程完工后三个月全部付清。 证据3的对账单5份，充分证明2018年3-4月为原告以案外人张金艳为客户供给C25非泵混凝土1214立方米（797+417），合计货款315640.00元（207220.00元+108420.00元），已付款29万元（20+9），余欠款25640.00元。2018年5月1日至2018年7月3日原告以被告王兴红为客户供给C30、C25非泵混凝土4090立方米（1373+2159+558），合计货款1072970.00元（363845.00元+566835.00元+142290.00元），已付款50万元（30+20+0），余欠款598610.00元（含张金艳名下25640.00元）。其中2018年5-6月份的对账确认单加盖“曲靖市大承建工有限责任公司”印章。其中2018年7月份的对账确认单未加盖“曲靖市大承建工有限责任公司”印章。原告曲靖远东公司承认2018年8月14日至2019年7月12日已支付货款两次，共计20万元（未确定具体付款人）。 证据4的付款承诺书1份，充分证明2018年7月2日，被告王兴红向原告出具承诺书，承认截止2018年7月2日（不含2日）下欠原告混凝土款501455.00元，因目前公司资金周转困难，现急需500方混凝土，王兴红以曲靖大承公司名义承诺在2018年7月15日最低支付20万元，余额在工程完工后三个月内一次性付清。如到期未付清，其个人承担全款日0.5%的违约金。承诺书加盖“曲靖市大承建工有限责任公司”印章，有陈**武及另一人员（所签名字迹不能识别）以担保人身份签名（在本案中原告未主张担保责任）。 证据5的中国采招网中标公示发布单一份，充分证明被告曲靖大承公司就马龙区马过河镇马过河居委会（马过河至大漠浪）通畅工程招投标的中标人。 证据6委托书一份，充分证明案外人张金艳2018年3、4月欠马龙分公司混凝土款25460.00元，发函原告曲靖远东公司通知所欠债务由被告王兴红支付。不能证明由被告曲靖大承公司支付。据被告王兴红与原告对账确认单，王兴红已承认支付，债务转让关系成立，并在王兴红与原告曲靖远东公司之间对账单及承诺书中确认。 两被告均未向本院提交证据。 本院认为，原告曲靖远东公司与具体行为人王兴红签订合同时，行为人即被告王兴红加盖被告曲靖大承公司印章，具有以被告曲靖大承公司的名义签订合同的性质，在2018年5-6月份的对账确认单中加盖“曲靖市大承建工有限责任公司”印章，在付款承诺书中王兴红以“我公司”（曲靖大承公司）名义承诺付款时间并加盖“曲靖市大承建工有限责任公司”印章。以上曲靖远东公司所举证据对证明被告王兴红以被告曲靖大承公司的名义实施民事行为具有充分证明效力，加之被告曲靖大承公司承认被告王兴红对其中标的马龙区马过河镇马过河居委会（马过河至大漠浪）通畅工程由被告王兴红挂靠其公司施工。综上，原告曲靖远东公司有理由相信行为人被告王兴红有相应代理权，本院予以认定具体行为人被告王兴红与原告曲靖远东公司在本案合同签订及履行过程中的民事行为由被告曲靖大承公司承担民事责任。 关于被告曲靖大承公司抗辩其公司未对前述合同、对账单、承诺书加盖印章及所加盖印章不是其公司印章。因被告曲靖大承公司未对其历史用章、用于本案涉案工程使用印章等未提供相应证据支持，故本院对其辩解主张不予支持。 由于被告曲靖大承公司未按约履行给付义务，原告曲靖远东公司主张由被告曲靖大承公司承担责任给付尚欠混凝土款398610.00元及违约金19930.50元的请求理由成立，本院予以支持。被告王兴红在本案中同意承担给付相应货款的民事责任，但其认为原告曲靖远东公司主张给付货款责任与被告曲靖大承公司无关，否定被告曲靖大承公司的民事责任为理由及给付条件。现原告曲靖远东公司主张由被告王兴红同时承担给付货款的连带责任，无相应法律依据，本院不予支持。关于被告王兴红主张扣除税收部分，属具体诉讼请求，在本案中未涉及提起反诉，可依据相关法律规定由适格主体另案主张相应权利。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十三条，第一百三十四条，第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下： 一、由被告曲靖市大承建工有限责任公司向原告曲靖远东商品混凝土有限公司给付尚欠货款398610.00元，并给付逾期付款违约金19930.50元，限于判决生效后15日内履行。 二、驳回原告曲靖远东商品混凝土有限公司的其余诉讼请求。 案件受理费7578.00元，由被告曲靖市大承建工有限责任公司承担（原告已预交，执行时给付原告）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。 审 判 长  刘武强 人民陪审员  王德青 人民陪审员  周艳琼 二〇二〇年十月十九日 书 记 员  雷云婷