广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1882民初1464号原告：连州市罗维斯布艺装饰店。统一社会信用代码92441882MA4XCNAA8Q。地址连州市连州镇湟川北路**之一金泰名居******商铺。经营者：吴开聪，男，汉族，1987年7月8日出生，身份证住址广东省连州市**********。公民身份证号码441************313。被告：颜荣安，男，汉族，1981年3月20日出生，身份证住址广东省连州市**************。公民身份证号码441************636。委托诉讼代理人：余韬，广东朝纲律师事务所律师。原告连州市罗维斯布艺装饰店诉被告颜荣安工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法撤销连州市劳动人事争议仲裁委员会作出的连劳人仲案字[2020]115号《仲裁裁决书》；2、依法判决原告支付被告一次性伤残补助金3500元/月×13个月=45500元；一次性工伤医疗补助金3500元/月×6个月=21000元；一次性伤残就业补助金3500元/月×25个月=87500元；停工留薪期待遇3500元/月×3个月=10500元；应付未付医疗费3578.45元；交通费488元；护理费2900元；伙食补助费1450元；以上合计：172916.45元；3、本案全部诉讼费用由被告负担。事实与理由：一、连州市劳动人事争议仲裁委员会查明事实有错误。被告在2019年3月份到原告店铺工作，2019年5月份向原告提出辞职，一直工作到2019年6月30日，7月1日被告就没有继续在原告店铺工作了。到2019年9月30日，被告才重新到原告店铺工作，并不是从2019年3月份开始一直在原告店铺工作。2019年11月4日下午，被告与其朋友到连州镇北山路皇朝对面私人自建楼黄玉芳家中做床头背景墙，因其粗心大意造成其左手掌受伤，马上送进连州市人民医院治疗。因受伤情况严重，需要马上进行手术，连州市人民医院建议到广州和平骨科医院治疗。原告经营者吴开聪马上开车与被告到广州和平骨科医院，所幸原告及时将被告送到广州和平骨科医院进行手术，左手掌修复手术非常成功。被告在广州和平骨科医院住院治疗15天(2019年11月4日-19日)，医疗费77133.10元，被告全休4周后到广州和平骨科医院复查，医疗费用11371.10元，两项医疗费合计88504.2元。原告通过银行卡和微信转账已经支付了人民币95000元给被告方：1、2019年11月4日农行刷卡：30000元在广州和平骨科医院刷卡；2、2019年11月5日微信转邓文娟(颜荣安妻子)3000元；3、2019年11月6日慰问金现金1000元颜荣安母亲；4、2019年11月10日农行转账：30000元广州和平骨科医院账号；5、2019年11月16日农行转账：18000元广州和平骨科医院账号；6、2019年12月15日微“信转账邓文娟(颜荣安妻子)5000元(复查费用)；7、2019年12月15日微信转账邓文娟(颜荣安妻子)5000元(复查费用)；8、2019年12月26日微信转账邓文娟(颜荣安妻子)2000元(复查费用)；9、2020年1月2日微信转账邓文娟(颜荣安妻子)1000元(复查费用)；以上9项合计人民币95000元。二、被告的月平均工资应为人民币3500元。被告是2019年9月30日才重新到原告店铺工作，10月份是旺季所以工作量比较大，而且被告与别人合起来工作的，其实是两个人工作的工资，并不是被告一人工作可得的工资数额。根据被告之前在原告店铺工作时的工资可知，被告的工资底薪为2000元，原告店铺经营的范围是有分淡季和旺季的，2019年3月工资2050元、2019年4月工资3576元、2019年5月工资4104元、2019年6月工资5767元、9月工资246.7元、10月工资7833.2元、11月916.7元，平均工资3499.08元，原告认为被告的平均工资约为3500元。原告认为被告一次性伤残补助金3500元/月×13个月=45500元；一次性工伤医疗补助金3500元/月×6个月=21000元；一次性伤残就业补助金3500元/月×25个月=87500元；停工留薪期待遇3500元/月×3个月=10500元；应付未付医疗费3578.45元；交通费488元；护理费2900元；伙食补助费1450元；以上合计：172916.45元。为了维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，特向人民法院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。原告提供证据材料如下：1、营业执照、身份证复印件；2、被告身份信息；3、微信聊天记录截图；4、医疗费支付凭证、微信转账记录、住院费用发票；5、证明；6、证明；7、工资说明；8、仲裁裁决书。被告口头答辩称：1、原告诉状第二页倒数第七行“2019年11月6日慰问金1000元”，是支付给被告母亲的，慰问金属于赠与给被告母亲的款项，不是赔偿款。2、关于平均工资的问题，原告诉状第三页“由于10月份是旺季···”，认为10月份工资是两人工资，该观点不能成立，即使被告叫了好几个人来工作，也是被告与其他人之间的关系，而被告与原告存在的劳动关系，并不是因他人帮忙而转移，无论被告是否有叫朋友来帮忙，其目的也是为了原告的利益付出劳动，最终受益人也是原告，被告基于原告的劳动关系，有权主张收取原告的劳动报酬。综上所述，仲裁裁决书认定事实清楚，理由充分，请求法庭支持。被告无提交证据。经审理查明：被告于2019年3月1日入职原告处从事窗帘安装工作，双方未签订劳动合同，原告未为被告办理社会保险。被告的工资按件计算，被告《月份工资表》显示：2019年3月工资2050元、4月工资3576元、5月工资4104元、6月份工资5767元，7月1日被告离职，9月30日被告再返原告处工作，9月份工资246.70元、10月份工资7833.20元、11月份工资916.70元。2019年11月4日下午5时许，被告经原告安排到连州市***皇朝大酒店对面自建楼某楼主家中安装床头软包背景墙，在作业过程中不慎被电锯锯伤左手。当日，被告送至广州和平骨科医院治疗，共住院治疗三次，分别为：2019年11月4日至同月19日住院治疗15天，医疗费77133.10元；同年12月17日至同月26日住院治疗9天、医疗费11491.10元；2020年3月17日至同月22日住院治疗5天，医疗费9954.25元；合计住院治疗29天，共医疗费98578.45元。原告先后于2019年11月4日、5日、10日、16日、12月15日、26日、2020年1月2日分别支付被告医疗费30000元、3000元、30000元、18000元、10000元、2000元、1000元，合计支付医疗费94000元，剩余医疗费4578.45元未支付。被告住院期间，原告未安排护理人。被告治疗伤情期间产生交通费488元。2020年4月6日，连州市人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》(连人社工认字〔2020〕35号)认定被告所受伤害为工伤。同年4月26日清远市劳动能力鉴定委员会《初次鉴定(确认)结论书》［清劳鉴(4)初字2020年10号］鉴定被告劳动功能障碍等级为七级，确认停工留薪期为三个月。另查明：2019年11月6日（被告受伤第三日）原告慰问现金1000元给被告母亲。被告向连州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月2日该仲裁委作出连劳人仲案字（2020）115号仲裁裁决，裁决如下：被申请人连州市罗维斯布艺装饰店在本裁决生效后三日内支付申请人：1.一次性伤残补助金4666.04元/月×13月=60658.52元；2.一次性工伤医疗补助金4666.04元/月×6月=27996.24元；3.一次性伤残就业补助金4666.04元/月×25月=116651元；4.停工留薪期待遇4666.04元/月×3月=13998.12元；5.应付未付医疗费4578.45元；6.交通费488元；7.护理费100元/天×29天=2900元；8.伙食补助费50元/天×29天=1450元；以上8项合计：228720.33元。原告不服上述裁决，于2020年9月15日向本院提起本次诉讼。在诉讼庭审中，双方确认分歧：慰问金现金1000元应否为赔偿金，平均工资额问题。本院认为：原告未为其员工办理社会保险，被告作为员工在作业期间工伤，原告理应承担赔偿责任。本案中，围绕诉辩意见，双方分歧焦点为：慰问金现金1000元应否为赔偿金、平均工资额问题。首先，慰问金现金1000元能否视为赔偿金，并在应赔偿款项中抵减问题。本院评析认为，此金额用途目的系出于对受伤员工家属抚慰，表示歉意及安抚意义，相互理解谅解的日常习俗，原告原意也是出于对受伤工人长辈的慰问，按常理如用作赔偿金，一般给付被告或其配偶、成年子女等，给予慰问的金额也符合常理，被告现不认同慰问金为赔偿金，原告主张慰问金为赔偿金，理由不成立，本院不予采纳。第二、平均工资额问题。原告以上述查明共七个月工资合计数，除以七得出3499.08元，以3500元为平均月工资，而其中的9月、11月工资系按被告出勤部分工作计发，并非当月30天的月工资总额，原告计算不当。仲裁裁决确定以3月、4月、5月、6月、10月共五个月正常工资额收入总额，除以五得出4666.04元，为被告的月平均工资，计算正确，于法有据，予以采纳。本案中双方无异议部分，本院予以确认。综上，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第五十五条第一款，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》［法释（2001）14号］第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告连州市罗维斯布艺装饰店应于本判决发生法律效力之日起五日内，向被告颜荣安支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、应付未付医疗费、交通费、护理费、伙食补助费共八项合计228720.33元。二、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  唐彬诚二〇二〇年九月二十九日书记员  吴亚桐本案适用法律法规及司法解释条文：《广东省工伤保险条例》第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十五条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》［法释（2001）14号］第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。