江苏省徐州市云龙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0303民初4568号 原告：刘斌，男，1981年3月8日出生，汉族，户籍地江苏省沛县，现住徐州市。 委托诉讼代理人:孙晋国,江苏金朝阳律师事务所律师。 被告：徐州富邦酒业有限公司，住所地徐州市淮海食品城华东市场**。 法定代表人：白传礼，该公司总经理。 原告刘斌与被告徐州富邦酒业有限公司（以下简称“富邦酒业公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘斌及委托代理人孙晋国、被告富邦酒业公司的法定代表人白传礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘斌向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项工伤保险待遇损失：1.住院伙食补助费500元（10天×50元/天）；2.护理费800元（10天×80元/天）；3.停工留薪期待遇47690元（4769元/月×10月，该工资标准按照徐人社发（2017）214号文件规定2016年徐州市统筹地区职工平均工资计算）；4.一次性伤残补助金33383元（4769元/月×33383元）；5.一次性工伤医疗补助金30000元（十级）；6.一次性伤残就业补助金15000元（九级）；7.交通费1000元。二、判令被告支付原告未签书面劳动合同的二倍工资57228元（4769元/月×6月×2倍）。三、判令被告支付未参加社会保险而给付的经济补偿金4769元。事实和理由：2017年9月，原告通过网上应聘到被告处工作，负责酒水销售，原告的主要工作内容为送货、维护现有客户、跑市场开发新的客户等，月基本工资由公司按月以现金形式发放。2018年3月30日12时29分左右，原告接受单位安排外出送货，途中遭遇交通事故受伤，同日被送往徐州市第一人民医院，被诊断为右腓骨骨折，右小腿皮肤挫裂伤，双肘关节外伤，右踝关节外伤，右足外伤。2020年1月8日，云龙区人力资源和社会保障局作出徐云人社认字（2018）第250号认定工伤决定书，认定原告所受事故伤害为工伤，2020年7月27日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2020]第202005286号劳动能力鉴定结论通知书，评定原告为十级伤残，无生活自理障碍。现双方当事人的劳动关系因被告一直未缴纳社会保险而由原告通知解除，原告为维护自身合法权益，故诉至法院，请求法院判如所请。 被告富邦酒业公司辩称，2017年年底12月份销售压力大，我在英才网上发布招聘信息，底薪1500元、提成500元等几项加起来是3000元一个月，原告就应聘来我公司了，由于当时销量不好，原告当时拿的工资并不多，当时同时期其他员工也都是这个工资，原告在我公司没有工作多长时间就发生事故，发生事故后，我们也积极配合沟通了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 就案件事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：经本院作出的（2019）苏0303民初647号民事判决书及徐州市中级人民法院作出的（2019）苏03民终6317号民事判决书对原、被告双方当事人之间存在劳动关系已经进行认定，对双方之间存在劳动关系的事实本院不再赘述。 2020年1月8日，徐州市云龙区人力资源和社会保障局作出徐云人社工认字[2018]第250号认定工伤决定书，认定原告在2018年3月30日所受的事故伤害符合工伤保险条例第十四条第五项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2020年7月27日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2020]第202005286号劳动能力鉴定结论通知书，认为原告在2018年3月30日的工伤为十级伤残，无生活自理障碍。2020年9月18日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工复鉴通[2020]第90号劳动能力鉴定符合鉴定结论通知书，认为原告在2018年3月30日的工伤劳动能力鉴定为十级伤残，无护理依赖，同时撤销徐劳工鉴通[2020]第202005286号鉴定结论。 依据原告提交的住院病案显示，其出院诊断为右腓骨骨折，右小腿皮肤挫裂伤，双肘关节外伤，右踝关节外伤，右足外伤。住院期间为2018年3月30日至2019年4月9日。出院医嘱载明：1.院外间隔2日换药，术后14天适时拆线，院外继续活血化瘀及消炎镇痛、抗凝对症支持治疗。2.注意休息、加强营养，加强双下肢功能锻炼，预防静脉血栓形成，骨折愈合前避免负重及剧烈活动。3.定期复查（1周、2周、1月、3月、6月、1年），不适及时就诊。4、门诊复诊指导功能锻炼。5、每周一上午曹雷主任专家门诊随时联系复诊。 2020年8月20日，原告向被告发出《被迫解除劳动关系通知书》，其认为在被告公司处工作期间，被告未与其签订书面劳动合同，也没有缴纳社会保险费用，没有书面或口头约定将应缴纳的社会保险费用以工资形式发放给原告，在认定为工伤后，被告并未支付停工留薪期间的工资及相关待遇，故要求解除双方之间的劳动合同关系并支付经济补偿金。原告于2020年8月24日向被告邮寄了该通知书，被告称已收到。 庭审中，被告提交江苏英才网络有限公司徐州分公司出具的证明一份，载明“兹证明徐州富邦酒业有限公司于2017年至2018年度在我平台发布招聘销售人员等招聘信息，其中发布信息包含：招聘销售人员薪酬采用底薪加补贴加提成的薪酬制度，综合薪酬为3000元左右等字样。2020-10-13”。 被告另提交案外人马贺出具的证明，载明“其于2017年8月至2018年6月期间在被告处从事业务销售和送货的工作，采用底薪加补贴加提成的计薪方式，同期和我一起工作的还有刘斌，我们的底薪为1500元，补贴300元/月，交通补助200元/月，因新品市场开拓不顺，所以这期我们只拿1800元至2000元的工资”。 2020年8月17日，原告向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月24日作出徐云劳人仲不字[2020]第143号《不予受理通知书》，认为原告提供证据不完整，经释明后五日内又不补正的，应向有管辖权的人民法院提起诉讼，决定不予受理原告的仲裁申请。 本院认为：职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，应享受工伤保险待遇。原、被告双方当事人之间存在合法有效的劳动合同关系已经本院及徐州市中级人民法院作出生效判决认定。原告在被告处工作时受伤，经徐州市云龙区人力资源和社会保障局认定为工伤，经徐州市劳动能力鉴定委员会认定构成十级伤残无护理依赖，原告依法应当享受工伤保险待遇。因被告未为原告办理参加工伤等保险手续，故被告依法应当按照原告应享受的工伤保险待遇向原告赔偿。 对于原告依法应当享受的工伤保险待遇，本院结合徐州市劳动能力鉴定委员会核准原告的伤残等级为十级伤残无护理依赖，作如下认定： 1．住院伙食补助费，结合原告伤情及住院天数，原告主张住院伙食补助费按每天50元计算，符合法律规定本院予以支持，结合其提供的住院病案能够证明其住院10天，故该项费用应为10天*50元/天=500元； 2．护理费，结合原告伤情及住院天数，参照本市护工工资标准，原告主张每天80元，符合法律规定标准，本院予以支持。但徐州市劳动能力鉴定结论通知书载明其无护理依赖，故其护理费应按照住院天数计算，该项损失应为10天*80元/天=800元； 3、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。结合原告伤情及其伤残等级，酌定原告的停工留薪期为3个月。原告提交《关于公布2017年度工伤保险相关数据及工伤保险定期待遇调整方案的通知》（徐人社发[2017]214号），认为其工资应按照2016年徐州市统筹地区职工平均工资4769元计算，本院认为该数据系2016年徐州市统筹地区职工平均工资，根据工伤保险条例第64条规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工以工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告并未举证证明其实际收入情况，其提交该证据不足以说明其工资水平达到每月4769元。被告提交的证人证言并未由证人出庭进行作证说明，本院不予采信。本院参照2016年度徐州市统筹地区职工平均工资以及被告提交的招聘信息等证据综合认定原告的月均工资为3000元，故原告停工留薪期期间的工资为9000元； 4、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，十级为7个月本人工资。本院参照上述工资标准计算该项补助金，应为21000元； 5、一次性工伤医疗补助金，根据江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十七条规定，职工因公致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或终止劳动关系时，由工商保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。十级的一次性工伤医疗补助金为30000元，但应按照下浮10%执行，为27000元。 6、一次性伤残就业补助金，根据江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十七条规定，职工因公致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或终止劳动关系时，由工商保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。十级的一次性伤残就业补助金标准为十级15000元，但应按照下浮10%执行，为13500元。 7、交通费，本院依据原告的住院天数，酌定支持200元。 对于原告主张的未签订劳动合同的二倍工资，根据劳动合同法第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告自2017年10月到被告处工作，双方并未订立书面的劳动合同，被告应自2017年11月起至2018年3月30日止向原告支付未付的二倍工资为3000元×5月=15000元。 因被告未为原告缴纳社会保险费，且未签订书面劳动合同，原告要求提出解除劳动合同有事实及法律依据，根据劳动合同法第三十八条及第四十六条规定，原告有权要求被告支付经济补偿金，原告自2017年10月到被告处工作，工作满6个月，被告应支付一个月工资的经济补偿金为3000元。 据此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《江苏省实施办法》第二十七条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、本判决生效之日起十日内，被告徐州富邦酒业有限公司向原告刘斌支付护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费共计72000元； 二、本判决生效之日起十日内，被告徐州富邦酒业有限公司向原告刘斌支付未签订书面劳动合同的二倍工资15000元、经济补偿金3000元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为5元，由被告徐州富邦酒业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审判员  吕婷 二〇二〇年十月二十九日 书记员  张伟