安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终3401号 上诉人（原审被告）：黄好进，男，1981年3月4日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 委托诉讼代理人：张得利，安徽恒言律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：太和县陆虎建筑工程有限公司，住所地安徽省太和县太利路金盾保安东侧**，统一社会信用代码91341222MA2NTR249C。 法定代表人：韩金锁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周杰，安徽炎黄律师事务所律师。 委托诉讼代理人：祝丽娟，安徽炎黄律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽畅通建设工程有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区京九商场**楼****，统一社会信用代码91341200MA2NA1W614。 法定代表人：高飞，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：中铁十六局集团有限公司，住所，住所地北京市朝阳区红松园北里**社会信用代码911100001016367613。 法定代表人：程红彬，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钮成浩，安徽民扬律师事务所律师。 上诉人黄好进因与被上诉人太和县陆虎建筑工程有限公司（以下简称陆虎公司）、安徽畅通建设工程有限公司（以下简称畅通公司）、中铁十六局集团有限公司（以下简称中铁十六局公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2020）皖1204民初521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 黄好进上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陆虎公司的诉讼请求。事实与理由：该500000元保证金是陆虎公司直接转入畅通公司法定代表人高飞账户，高飞将保证金转给案外人，其并不知情，与其无关，且陆虎公司实际施工的工程部分中铁十六局公司已予以认可，故保证金应由中铁十六局公司与畅通公司返还，一审判令其返还涉案保证金显属不当。 陆虎公司辩称，其公司是涉案工程的实际施工人，按照协议约定支付的500000元保证金由黄好进占有使用，并未实际用于涉案项目，黄好进占有使用保证金缺乏法律依据，应当予以返还并赔偿损失。 畅通公司辩称，黄好进是畅通公司的实际控制人，张克是其司机，是黄好进安排将案涉保证金转给张克的。 中铁十六局公司辩称，保证金与我公司无关，与涉案工程项目也无关，该保证金不应由我公司返还。 陆虎公司向一审法院起诉请求：1.判令黄好进、畅通公司与中铁十六局公司给付工程款3625202元及赔偿损失（自2018.7.8停工终止合同按中国人民银行同期同类贷款准利率2倍计算至付清日止）；2.判令黄好进、畅通公司与中铁十六局公司退还保证金500000元及利息损失（自2018.3.22交付保证金按照中国人民银行同期同类贷款准利率2倍计算至付清日止）。 一审法院认定事实：阜阳市颍泉区河西片区路网建设工程由阜阳市颍泉区重点工程建设管理局负责招标，2017年12月20日至2017年12月22日由阜阳市公共资源交易中心进行中标结果公示，公示结果显示中标单位为中铁十六局公司。中铁十六局公司根据公司劳务招标管理办法进行河西路网项目七中路、光华路、前张路三条路的劳务招标工作，确定安徽畅永鑫建设工程有限公司为劳务单元中标单位。陆虎公司所主张的工程价款正是畅永鑫公司所中标的工程。 一审另查明：黄好进联系陆虎公司业务经理王新标，由畅通公司与陆虎公司并签订了《工程项目合作协议》。合作协议签订后，陆虎公司的业务经理王新标依约从其账户按黄好进安排将“保证金”500000元打入畅通公司的法定代表人高飞账户，第二日黄好进安排高飞将该款打入其司机张克账户。陆虎公司依约对“七中路”进行施工，施工中与中铁十六局公司（项目部孙宏光）联系工作及（卢工程师）上报工程量等材料。后因工程款不能到位，陆虎公司无奈与2018年7月8日停止施工并通知，剩余工程量被另行继续施工。陆虎公司多次交涉，黄好进、畅通公司认为工程款应由中铁十六局公司直接支付。陆虎公司向中铁十六局公司催要，并书面通知中铁十六局公司直接结算支付给陆虎公司。而中铁十六局公司未予支付，陆虎公司依法起诉。 一审法院认为，一、关于500000元保证金的返还问题。 2018年2月27日，陆虎公司（乙方）与畅通公司（甲方）签订《工程项目合作协议》，协议约定畅通公司将七中路道路工程承包给陆虎公司并约定“合同签订3天内，乙方须一次性向甲方指定账户转账本合作协议工程总价的5%作为工程履约保证金”。2018年3月22日，王新标将500000元转入畅通公司法人高飞的账户中。协议达成后并非畅通公司将该工程承包给陆虎公司，陆虎公司所转款500000元也未用于涉案工程保证金。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，畅通公司应当履行退还保证金及支付利息的责任。陆虎公司向畅通公司法定代表人高飞转款500000元，高飞在收到陆虎公司的转款后受黄好进的安排，即把款转给了案外人，陆虎公司要求黄好进承担返还所转款500000元及利息的诉讼请求予以支持。 二、关于工程款问题 阜阳市颍泉区河西片区路网建设工程由阜阳市颍泉区重点工程建设管理局负责招标，2017年12月20日至2017年12月22日由阜阳市公共资源交易中心进行中标结果公示，公示结果显示中标单位为中铁十六局公司。中铁十六局公司根据公司劳务招标管理办法进行河西路网项目七中路、光华路、前张路三条路的劳务招标工作，确定安徽畅永鑫建设工程有限公司为劳务单元中标单位。陆虎公司所主张的工程价款系畅永鑫公司所中标的工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”陆虎公司并未提供其与安徽畅永鑫建设工程有限公司或与中铁十六局公司的协议，其单方计算的结算单未得到认可，对案涉工程是否已经竣工验收合格、工程量、计价标准等没有提供充分证据予以证明，也无法依据在案证据对此工程价款予以确认。综上，陆虎公司主张的完成工程对应的工程款不确定，故其诉讼请求依法不能得到支持，陆虎公司可待收集证据后，另行协商或通过诉讼解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十三条之规定，判决：一、黄好进、安徽畅通建设工程有限公司于判决生效之日起十日内返还太和县陆虎建筑工程有限公司转款500000元及利息（利息自2018年3月22日交付保证金起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清日止）；如果未按判决履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回太和县陆虎建筑工程有限公司其他诉讼请求。案件受理费39802元，由陆虎公司负担31002元，黄好进、安徽畅通建设工程有限公司负担8800元。 二审中，陆虎公司向本院提交如下证据：转账凭证一份，证明：陆虎公司的业务经理王新标汇付畅通公司法定代表人高飞账户的保证金被转入黄好进司机张克账户，后张克将该款项转给黄好进。 黄好进质证认为：真实性无异议，但不能证明该500000元是陆虎公司支付的工程保证金，张克与其之间存在经济往来，张克所转款项是基于其两人之间的债权债务关系，其不是涉案合同相对人亦不是畅通公司实际控制人，张克也不是其司机，所转款项是800000元，并非涉案500000元。 畅通公司质证认为：认可该证据，所转800000元款项中包含案涉500000元保证金。 中铁十六局公司质证认为：真实性无异议，该证据为800000元，并非500000元。 本院认证意见如下：该转账凭证系原件，且各方当事人对其真实性均无异议，本院对该证据予以认定。 当事人对于其他证据的举证、质证与一审相同，本院认证意见与一审一致。 本院对于一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，当事人对其诉讼请求所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陆虎公司举证的王新标银行交易明细、高飞银行交易明细、张克银行转账凭证等证据能够相互印证，能够达到陆虎公司的证明目的，一审法院结合案件事实，依据双方举证情况，认定黄好进应对涉案所转500000元保证金及相应利息承担返还义务并无不当，黄好进虽称其与张克之间的银行交易记录是基于其两人之间的其他债权债务关系，但并未提供相关证据予以证明，故本院对黄好进称其对涉案保证金不知情，与其无关的上诉理由不予采信。关于陆虎公司是否有权要求返还涉案保证金及中铁十六局是否应当承担涉案保证金的返还义务的问题，黄好进称涉案协议第四条明确约定，合同签订三日内陆虎公司须一次性向畅通公司指定账户转账合作协议工程总价的5%（500000元）作为工程履约保证金（不退还），故陆虎公司无权要求返还涉案保证金，且中铁十六局公司对已完成的工程予以认可，即使退还亦应由中铁十六局公司退还。但涉案合作协议中约定的工程范围为总承包合同工程范围内的主要组成部分，系将总承包合同范围内的主要权利义务进行分包，属违法分包，故该《工程项目合作协议》系无效合同，协议中关于保证金不予返还的约定亦应为无效条款，且中铁十六局公司作为涉案工程的承包方与陆虎公司不存在直接的合同关系，亦未收取涉案保证金，故其称陆虎公司无权要求返还涉案保证金，即使返还亦应由中铁十六局公司返还的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，黄好进的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8800元，由黄好进负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 杰 审判员 刘 伟 审判员 袁理想 二〇二〇年十月二十九日 法官助理张婷玉 书记员刘雅馨 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决； （二）原判决适用法律错误的，依法改判； （三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民重审。 当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。