山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终9680号 上诉人（原审原告）：青岛晟方明科技有限公司 法定代表人：翟维珍，总经理。 委托诉讼代理人：林杜娟，山东华政律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：冷林，男 委托诉讼代理人：刘翔，山东建檩律师事务所律师。 上诉人青岛晟方明科技有限公司（以下简称晟方明公司）因与被上诉人冷林债权转让合同纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初271号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人晟方明公司的委托诉讼代理人林杜娟，被上诉人冷林的委托诉讼代理人刘翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 晟方明公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判冷林向晟方明公司支付违约金334761元；2.一、二审诉讼费用由冷林承担。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律错误。根据晟方明公司与冷林2019年6月25日签订的债权转让协议书第二条约定，冷林逾期支付剩余房款，按照日万分之六支付逾期违约金至实际支付之日，该条款系双方真实意思表示，且并未超过年利率24%，针对此违约金一审法院不应调整变更，违约金数额暂计到2020年3月21日应该为35340元，冷林应当支付给晟方明公司。根据债权转让协议书第三条约定，冷林应按照规定的时间办理申请执行人手续，冷林违约并未按期办理，根据违约责任的约定按照债权总额的日万分之六支付违约金，违约金的数额为299421元。 被上诉人冷林答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 晟方明公司向一审法院起诉请求：1.判令冷林支付晟方明公司房屋差价款30万元及逾期违约金50000元；2.诉讼费用由冷林承担。诉讼过程中，晟方明公司增加诉讼请求：变更逾期违约金数额为302761元（暂计至2020年3月31日）。 一审法院认定事实： 2019年6月25日，甲方冷林与乙方晟方明公司签订债权转让协议书，约定：“甲方拥有不良资产一宗，乙方同意从甲方购得该不良资产，双方达成如下成交协议。不良资产情况说明：1.青岛中核能线缆科技有限公司、李庆军诉济宁昊天万**商贸有限公司、褚勋民间借贷纠纷一案，青岛市黄岛区人民法院以（2014）黄民初字第9739号民事调解书结案，褚勋分期偿还中核能公司516万元和其他费用，济宁昊天公司承担连带责任。中核能公司在2015年6月9日申请强制执行，（2014）黄执字第5006号、5133号，（2015）黄执字第2124号，并采取了相应的执行措施。2.2014年12月29日，冷林诉李庆军、中核能公司借款合同纠纷一案，淄博市张店区人民法院以（2015）张民初字第284号民事调解书结案，中核能公司应在2015年1月12日前偿还冷林借款本金4845000元和其他义务。3.冷林和中核能公司在2015年1月13日签订了《债务折抵协议》，约定中核能将其在（2014）黄民初字第9739号民事调解书项下的对褚勋、济宁昊天公司享有的全部债权转让给冷林，用于偿还中核能公司在（2015）张民初字第284号民事调解书项下所欠冷林的全部债务。4.根据冷林和中核能公司的申请，青岛市黄岛区人民法院在2015年5月26日以（2015）黄执-3一异字第10号执行裁定书裁定将冷林变更为（2014）黄执字第5006号、5133号执行案件的申请执行人；2015年7月22日以（2015）黄异执字第11号执行裁定书裁定将冷林变更为（2015）黄执字第2124号执行案件的申请执行人。一、甲乙双方一致同意：本协议生效时，甲方将所持有的（2014）黄民初字第9739号民事调解书项下的对褚勋、济宁昊天公司享有的全部债权转让给乙方所有，甲方负责办理该案在青岛市黄岛区人民法院的变更申请执行人手续，乙方予以配合办理。甲方只负责办理变更申请执行人手续，此后债权的实现与否与甲方无关。二、作为对价：乙方同意将实际所有的位于青岛市黄岛区（建筑面积140.76平方米，名义产权人朱永泉、王义芳，权证号：2018青岛市黄岛区不动产权第**）以买卖方式过户给甲方或甲方书面指定的第三方。甲方另向乙方支付差价款110万元。具体安排如下：1.在本协议签订后，由甲方以书面方式向乙方提供过户至新产权人的信息，乙方配合甲方办理上述房屋的过户手续。剩余110万房款于过户后3个月内由新产权人一次性支付给乙方，甲方对该款的支付承担共同责任；逾期未支付应当自过户之日起按照未支付房款的日万分之六支付逾期违约金至实际给付之日止。2.上述房屋过户所发生的包括但不限于买卖双方的所有税费等相关费用均由乙方自行承担和支付。4.在本协议生效后三个月期限内，乙方负有配合甲方办理上述房屋产权过户的义务，如果非因甲方原因致使上述房屋无法过户，甲方有权按照190万元向乙方进行追偿。5.在过户并支付完上述4全部房屋差价款后两日内，乙方向甲方实际交接上述房屋，双方办理交接手续。交接之前的房屋所有相关费用由乙方承担，交接后甲方承担。三、双方的权利义务2.在本协议生效时，甲方应向乙方提供上述（2014）黄民初字第9739号民事调解书项下全部债权转让给乙方的《债权转让通知书》原件三份，并负责在本协议生效后五日内向黄岛区人民法院提交恢复执行申请手续，并在案件恢复执行后（以法院执行部门通知为准）五日内和乙方到黄岛区人民法院办理变更申请执行人的相关手续。如逾期办理，应按该债权价款的每日万分之六向乙方承担逾期违约责任至实际变更之日止。七、本协议由双方签字之日起生效。2019年6月25日。”。2019年7月30日，协议所涉及的房屋变更产权登记给由冷林指定的田波。2019年11月20日冷林付款50万元，11月21日付款30万元，剩余房屋差价款30万元至今未付。因房屋变更登记，产生契税26000元、印花税2.5元、不动产登记费80元，另交住宅专项维修基金7178.76元。冷林还提交时间为2019年11月8日、交款人“7-2-101郑庆强”，并标注“交2010年4月-”的物业费收费收据1张，金额5567元（140.76×0.35×113）；交款时间为2019年11月8日，交款人为“7-2-101田波”，标注“2019年9-12月物费”的物业费收费数据1张，金额197元（140.76×0.35×4）。2019年6月27日，冷林向一审法院提交恢复执行申请，一审法院于2019年7月9日通知恢复执行。其后，晟方明公司向一审法院提出变-5更执行主体申请，冷林予以配合。2019年9月27日，一审法院执行局决定对晟方明公司提出的变更执行主体申请移送审查。本案晟方明公司与冷林的委托诉讼代理人即为当时申请变更申请执行人的委托代理人（晟方明公司委托代理人张奎国、冷林委托代理人刘翔）。两位委托代理人的微信聊天记录显示：张奎国于2019年8月1日发语音给刘翔，刘翔表示下午开完庭找时间送过去；2019年8月23日，张奎国“两个事还得麻烦你，那个案子”；2019年9月9日，刘翔“收到，等我找个时间过去”，张奎国“签完字就行了程序”，刘翔“好的，我抓紧时间过去”；2019年9月11日“已经签完字了，正要跟你说呢”；2019年9月27日，张奎国“需要给法官送一份冷林签的债权转让确认书及授权委托书”，刘翔“联系了，冷林说在外地封闭培训，国庆节后寄过来”；2019年10月25日，刘翔“已经办完了”。晟方明公司未提交证据证明其在双方办理变更申请执行人过程中产生了损失。冷林提出协议就办理变更申请执行人手续约定的违约金过高，请求予以减少。一审法院认为，本案双方争议的焦点问题是冷林是否应当承担违约责任，以及应当承担违约责任的数额。 本案中，按照双方债权转让协议书的约定，冷林应于2019年10月31日前支付晟方明公司差价款110万元，但冷林仅于2019年11月20日支付50万元，于2019年11月21日支付30万元，其应承担违约责任，包括支付剩余30万元对价款，以及支付逾期付款违约金。晟方明公司要求冷林按照双方债权转让协议约定“按6照未付房款的日万分之六支付逾期违约金”支付违约金，冷林主张该约定的违约金过高，请求予以适当减少，综合衡量本案案情，一审法院予以适当调整，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算违约金。由此，冷林就逾期支付房屋差价应当支付的违约金为：以1100000元为基数，自2019年11月1日起至2019年11月20日止；600000元（110000元-500000元）为基数，自2019年11月21日起至自2019年11月21日止；以300000元（600000元-300000元）为基数，自2019年11月22日起至2020年3月21日止；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算。 关于冷林提出物业费及房屋过户所产生税费的抵销问题。冷林为案涉房屋过户而于2019年7月30日支付契税26000元、印花税2.5元、不动产登记费80元、住宅专项维修基金7178.76元，合计33261.26元。另外，冷林还于2019年11月8日补交案涉房屋交接之前的物业费5567元。按照双方协议约定“上述房屋过户所发生的包括但不限于买卖双方的所有税费等相关费用均由乙方自行承担和支付”、“交接之前的房屋所有相关费用由乙方承担，交接后甲方承担”，上述费用应由晟方明公司承担。在冷林承担后，晟方明公司对冷林负有偿还责任。冷林提出互负债务抵销，符合法律规定，一审法院予以准许。由此，在扣除38828.26元（33261.26元+5567元）后，冷林还应支付晟方明公司房屋差价款261171.74元（300000元-38828.26元）及违约金（以1100000元为基数，自2019年11月1日起至2019年11月20日止；600000元为基数，自2019年11月21日起至自2019年11月21日止；以300000元为基数，自2019年11月22日起至2020年3月21日止；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）。 关于晟方明公司诉请冷林逾期办理变更申请执行人手续违约金的问题。我国合同法规定的违约金以补偿损失为原则，违约方对于违约金约定过高的主张承担举证责任，非违约方主张违约金约定合理的，亦应提供相应的证据。本案中，晟方明公司受让债权的合同目的已经实现，并未提交证据证明其在双方办理变更申请执行人过程中因冷林迟延履行协助义务而产生了损失，不能证明该违约金约定合理，故对其要求冷林支付逾期办理变更申请执行人手续违约金299421元的诉请，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决：一、冷林于本判决生效之日起10日给付青岛晟方明科技有限公司房屋差价款261171.74元，并支付违约金（以1100000元为基数，自2019年11月1日起至2019年11月20日止；600000元为基数，自2019年11月21日起至自2019年11月21日止；以300000元为基数，自2019年11月22日起至2020年3月21日止；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算）；二、驳回青岛晟方明科技有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9828元，减半收取4914元，由青岛晟方明科技有限公司负担2689元，冷林负担2225元。 二审查明事实与一审查明事实一致。 本案经调解，双方未达成协议。 本院认为，本案的焦点问题是违约金数额的认定问题。 一审法院判令冷林应支付晟方明公司违约金，对此冷林并未提起上诉，故应视为冷林认可其应承担违约责任，本院予以确认。晟方明公司上诉主张，冷林应支付其违约金334761元，其该主张的主要依据是其与冷林签订所签订的债权转让协议，根据协议约定应按债权总额日万分之六计算违约金。本院认为，双方虽然在协议中对违约金的计算方式进行了约定，但根据相关法律规定，我国违约金设定的主要目的主要是用于弥补损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七规定：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金，人民法院应予支持。”第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，冷林在一审中已对晟方明公司主张的违约金数额提出了抗辩，且晟方明公司在本案审理中并未提交直接证据证明因冷林违约给其造成损失的具体数额，在此情形下，一审法院根据公平原则酌情判令按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算违约金并无不妥，本院予以维持。 综上所述，晟方明公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6321元，由上诉人青岛晟方明科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 琰 审判员 孙秀强 审判员 徐镜圆 二〇二〇年十月十三日 书记员 韩明玉 书记员 黄鹤颖