吉林省白城市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）吉08民终1298号 上诉人（原审被告）：王天鑫，男，1995年7月12日生，汉族。 被上诉人（原审原告）：郭今朝，男，1993年5月5日生，汉族，现住辽宁省沈阳市和平区。 上诉人王天鑫因与被上诉人郭今朝退伙纠纷一案，不服吉林省大安市人民法院（2020）吉0882民初1331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王天鑫，被上诉人郭今朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王天鑫上诉请求：1.请求上级法院依法撤销（2020）吉0882民初1331号民事判决书，判令驳回郭今朝的诉讼请求。2.由被上诉人承担一切诉讼费用。事实和理由：上诉人依法可以开办补习班，2019年1月13日上诉人为了在大安市安广镇开补习班，和被上诉人签订了1＋1教育机构安广校区合作协议；该协议约定合作期限一年，2019年1月13日-2020年1月13日；甲方（被上诉人）提供场所（房屋），甲方应配合乙方装修工作，并提供房产证等相关手续，配合办理学校营业所需手续。如当年甲方总分红少于此房正常出租市场价（伍万元／年），乙方应予补齐。合同到期房屋交还甲方，固定装修归甲方所有。协议签订后，上诉人开始对房屋进行装修，装修房屋花用人民币7万元左右，买了桌椅，桌椅用款4万元左右，在2019年1月13日签合同到2月末基本完成装修，完成装修后，上诉人要求被上诉人提供房产证等相关手续，到教育局办理开学证明时，被上诉人拿不出房权证（因该房是违建），上诉人和大安市教育局请示办学手续证明时，大安市教育局因房屋不符合条件而不批，造成开不成补习班的局面。时至2019年3月末，上诉人无奈，只好在房内招几名托管学生，应付着，一直到2019年6月，也没办成补习班手续，最后只好放弃办学观念。我们从签协议，到行为停止，不到6个月，我们没办下来办学证，我们没收上几个钱（看托管学生钱），这些事被上诉人是明知的，他出房屋叫我给装修好了，他没损失。我装修房屋花7万元，他房租费5万元已给回，他没有一分损失。相反，我为了办学花费近10万元，我什么也没得到，要按合同规定，按30％-70％分成被上诉人到应分部分债务才对。一审法院在事实清楚情况下，还判我给被上诉人5万元利润钱，明显不合理、不公平，现依法提出上诉，请二审法院依法公判。 郭今朝辩称：上诉人称房屋没有产权证且为违章建筑，教育局不予以批准。实际上房屋的产权证、交易合同等手续齐全，全都配合给上诉人使用；上诉人称房屋装修7万元、桌椅4万元，实际上上诉人只对房屋进行了简单的隔断和粉刷了一下墙体。4万元的桌椅更是夸大其词，并且全部桌椅床都已经被上诉人运走； 上诉人称他只运营到2019年6月份，实际上他一直运营到合同期满，直到2020年1月份时还在运营，有微信聊天记录为证；上诉人称房屋租金5万元已经给过，实际上被上诉人并没有收到任何房租金、分红款，上诉人也拿不出他付款的证据，没有任何事实依据。 郭今朝向一审法院起诉请求：1.判令解除我与王天鑫之间的合伙关系；2.判令王天鑫向我支付合伙期间的利润5万元，并按中国人民银行贷款利率支付自2020年1月13日至实际给付之日的利息；3.判令王天鑫负担诉讼费用。事实与理由：我与王天鑫于2019年1月13日签订了1+1教育机构安广校区的合作协议，约定我以房屋、场地作价5万元入伙参与分红，期限为一年；我分得的利润如少于5万元，则由王天鑫向我补足到5万元。此后，我按约定提供了场地和与房屋有关的相关手续、协助了王天鑫办理办学许可证等。待我们合伙的教育机构正常招生后，王天鑫招收了学员、收取了相应的费用、获取了一定利润，却未按约定向我支付利润，我为此多次与其协商，王天鑫却以各种借口推拖、拒绝给付。 一审法院认定事实：郭今朝与王天鑫2019年1月13日签订了一份《1＋1教育安广校区合作协议》，约定：二人合伙开办1＋1教育机构安广校区，郭今朝以房屋使用权每年作价5万元入股，占全部股份的30％；王天鑫以师资力量、教学管理、1＋1教育品牌形象入股，占股份的70％；合伙期限为2019年1月13日至2020年1月13日；郭今朝提供的房屋在大安市安广镇、登记位置为2-6-14-4（1-3屋），实际使用面积为570平方米；王天鑫负责校区的招生、运营、制定课时、接待学生家长，定期向郭今朝提供账目明细，承担水费、电费、取暖费、网络费，负责装修、一次性投入的设备及所有设备的维护更新费用，负担出现的亏损，如果郭今朝当年的分红少于5万元，应由王天鑫予以补齐；郭今朝配合王天鑫的装修，并提供房产证等相关手续配合办理学校营业所需手续，确保房屋正常使用、提供室内已有的器材，但不参加教学管理；郭今朝的收益占学校总利润的30％，王天鑫的收益占学校总利润的70％；水费、电费、取暖费、网络费、装修费、一次性投入的设备以及所有的设备维护更新费用，计入学校运营成本；王天鑫使用房屋期间产生的事故纠纷与郭今朝无关；每年进行四次分红等。此后，按约定郭今朝提供了房屋，王天鑫对此房进行了装修。但是王天鑫一直未向郭今朝支付其应分得的利润。另，郭今朝提供的房屋实际面积大于登记面积。 一审法院认为，郭今朝与王天鑫签订的《1＋1安广校区合作协议》，是双方自愿签订的，且不违背法律、法规的强制性规定，故合法有效。因为双方约定的合伙期限为2019年1月13日至2020年1月13日，现在该期限已经届满，双方亦未续签合伙协议，双方的合伙关系已经不再存在，故原告郭今朝请求原审法院判令解除双方的合伙关系，已经没有必要。郭今朝已经按约定提供了作为其入伙条件的房屋，则王天鑫应按入伙协议的约定，向王天鑫支付不少于5万元的利润分成。郭今朝请求的利息，实为逾期损失赔偿金；因双方对合伙期限到2020年1月13日结束，故王天鑫对其应当向郭今朝支付的利润分成，应在次日前付清，逾期应当按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，支付自2020年1月13日起至实际给付之日的违约金。王天鑫以郭今朝提供的房屋作为办学用房不符合消防要求而未能得到办学许可，不仅未举出相应的证据，而且在双方签订的《1＋1安广校区合作协议》中，并未约定郭今朝提供的此房应符合作为办学用房的消防要求，此房作为办学用房的消防要求，亦可在合伙协议签订后完成，故对王天鑫的此项抗辩，不应支持。王天鑫辩称的郭今朝并非其提供的房屋所有权人，但是双方在协议中只约定了郭今朝对此房有使用权、未以郭今朝对此房拥有所有权作为合伙条件，双方签订协议后，郭今朝按约定提供了房屋、王天鑫对房屋进行了装修，则双方之间的合伙已经开始，此后无人对王天鑫使用此房提出过异议，故王天鑫此项抗辩亦不应支持。另，此房的登记面积与实际面积虽然不符，并未因此对王天鑫的使用造成影响。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、王天鑫于判决生效之日起十日内向郭今朝给付合伙利润5万元，并按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付此款自2020年1月13日至实际给付之日的逾期损失赔偿金；二、驳回郭今朝的其他诉讼请求。案件受理费525元，由王天鑫负担。 本院二审期间，郭今朝出示了房屋产权证、土地使用权证、房屋买卖合同、房屋授权委托书、房屋装修照片20张。证明该房屋是郭今朝的父亲郭永志从李青山手里买的房子，但是没过户，郭青山授权郭今朝处理该房屋，提供合伙经营的房屋是合法的，房屋实际只是做了简单的装修。经质证，王天鑫对该组证据的真实性无异议，对证明问题有异议，主张通过照片来证实房屋装修价不值7万元，没有客观依据；房屋产权证上明确产权面积只有二百多平，并不是570平方米，与合作协议约定面积相差太远，并且被上诉人并没有出具房屋的消防合格手续。并且，被上诉人出示的房屋照片也证实房屋内没有任何消防设施。本院认为，王天鑫对该组证据无异议，予以采信。 二审查明，郭今朝与王天鑫2019年1月13日签订了一份《1＋1教育安广校区合作协议》，约定：二人合伙开办1＋1教育机构安广校区，郭今朝以房屋使用权每年作价5万元入股，占全部股份的30％；王天鑫以师资力量、教学管理、1＋1教育品牌形象入股，占股份的70％；合伙期限为2019年1月13日至2020年1月13日；郭今朝提供的房屋在大安市安广镇、登记位置为2-6-14-4（1-3屋），实际使用面积为570平方米；王天鑫负责校区的招生、运营、制定课时、接待学生家长，定期向郭今朝提供账目明细，承担水费、电费、取暖费、网络费，负责装修、一次性投入的设备及所有设备的维护更新费用，负担承担全部亏损，如果郭今朝当年的分红少于5万元，应由王天鑫予以补齐；郭今朝配合王天鑫的装修，并提供房产证等相关手续配合办理学校营业所需手续，确保房屋正常使用、提供室内已有的器材，但不参加教学管理；郭今朝的收益占学校总利润的30％，王天鑫的收益占学校总利润的70％；一次性投入的设备以及所有的设备维护更新费用，由王天鑫承担，计入学校运营成本；每年进行四次分红等。另外还约定郭今朝只提供房屋使用权，王天鑫在使用期间产生的一切事故纠纷与郭今朝无关。合同附录：房产证复印件。郭今朝在合同上手写“本人已取得房屋所有权人授权，全权处理本房屋”。此后，按约定郭今朝提供了房屋，王天鑫对此房进行了装修。但是王天鑫一直未向郭今朝支付其应分得的利润。另，郭今朝提供的房屋实际面积大于登记面积。 本院认为，双方当事人签订的《1＋1安广校区合作协议》，实际是郭今朝以房屋使用权作为投入后，不负责学校的经营管理和后期投入，由王天鑫完善办学需要的其他设施、设备投入及经营管理，盈利后按照双方约定的郭今朝收益占学校总利润的30％，王天鑫收益占学校总利润的70％进行分配。因此，依据《中华人民共和国合伙企业法》第二条：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”的规定，双方当事人签订的《1＋1安广校区合作协议》，属于合伙经营合同。根据合同约定，郭今朝不管合伙是否盈利，都要固定收取相当于5万元房租的利润，而且不承担经营亏损，出现亏损则由王天鑫承担；如果盈利郭今朝还要按照学校总利润的30％分红，属于合伙协议中约定的保底条款。依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条：“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。”的规定，保底条款违背了合伙活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他合伙人和合伙学校的债权人的合法权益，因此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项规定的：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”该合伙协议中约定的无论学校是否亏损郭今朝都固定收取5万元利润和王天鑫承担学校全部亏损的内容无效。由于双方当事人约定的合伙期限至2020年1月13日结束，郭今朝起诉时，双方约定的合同履行期限已经届满，因此郭今朝诉请解除的基础合同不存在，原审不予支持正确。关于郭今朝诉请要求王天鑫给付5万元利润的问题。依据《中华人民共和国合同法》第五十六条：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律效力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”和《中华人民共和国过合伙企业法》第八十六条第一款：“合伙企业解散，应当由清算人进行清算。”第八十九条：“合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。”的规定，双方当事人应当依据合伙协议中有效部分约定，在合伙期限届满后，依法进行清算。未对合伙财产及合伙债权债务清算前，合伙人不能主张由其他合伙人分配利润。因此，郭今朝请求王天鑫给付利润款的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，王天鑫的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第三十三条、第八十六条第一款、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，裁定如下： 一、撤销吉林省大安市人民法院（2020）吉0882民初1331号民事判决； 二、驳回郭今朝的起诉。 一审案件受理费525.00元、二审案件受理费1050.00元，由郭今朝负担。 本裁定为终审裁定。 审判长  张国君 审判员  赵 亮 审判员  刘 昕 二〇二〇年十月二十八日 书记员  潘海峰