湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0106民初457号原告暨被告：万建，男，1982年1月8日出生，汉族，住武汉市武昌区。委托诉讼代理人：张帅，湖北多能律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖富盈，湖北多能律师事务所律师。被告暨原告：湖北中新人力资源开发有限公司，住所地武汉市武昌民主路**洪广宝座第**。法定代表人：刘迎春，总经理。委托诉讼代理人：胡雨薇，公司员工。被告暨第三人：中建三局基础设施建设投资有限公司，住所，住所地武汉市武昌区武珞路**新时代商务中心主楼**div>法定代表人：杨庭友，董事长。委托诉讼代理人：刘江，公司员工。委托诉讼代理人：曹亚辉，公司员工。原告万建与被告湖北中新人力资源开发有限公司（以下简称：中新人力资源公司）、中建三局基础设施建设投资有限公司（以下简称：中建三局投资公司）劳动争议纠纷一案，原告万建不服武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会作出的昌劳人仲裁字[2019]第684号仲裁裁决书，向本院提起诉讼，本院于2020年1月15日立案，被告中新人力资源公司不服同一裁决书，诉至本院，本院于2020年4月17日立案。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定，原告中新人力资源公司诉被告万建、第三人中建三局投资公司劳动争议纠纷一案本院依法裁定终结，并入原告万建诉被告中新人力资源公司、被告中建三局投资公司劳动争议纠纷一案合并审理。本院于2020年7月15日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告暨被告万建及其委托诉讼代理人张帅、被告暨原告中新人力资源公司的委托诉讼代理人胡雨薇、被告暨第三人中建三局投资公司的委托诉讼代理人刘江、曹亚辉到庭参加了诉讼。庭审后,双方申请调解,未能达成一致。本案现已审理终结。原告暨被告万建诉称及辩称，2005年12月，万建通过校园招聘入职中建三局投资公司，从事安全管理工作，期间担任多个项目安全负责人，为企业为项目获得多项荣誉。2016年6月1日，中建三局投资公司安排万建与中新人力资源公司签订书面劳务派遣合同。在职期间，万建地点均在中建三局投资公司，工资由中建三局投资公司发放，接受该公司的劳动管理。2018年5月31日，万建与中新人力资源公司签订的合同到期后，中建三局投资公司拒绝与万建续订劳动合同，中新人力资源公司也没有另行安排万建工作，导致万建失业至今。万建在中建三局投资公司工作期间，勤勤恳恳，兢兢业业，万建从事的项目安全管理工作，要在全国各个工地流动，原告为了工作，与家人聚少离多，还患上了严重的痛风。现万建不服武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会作出的昌劳人仲裁字[2019]第684号仲裁裁决书，诉至法院，请求判令中新人力资源公司与中建三局投资公司：1、支付万建解除劳动关系经济补偿金143000元；2、支付万建经济赔偿金338000元（13000×13个月×2）；3、支付万建经济补偿金169000元（13000×13个月）；4、支付万建2005年12月5日至2018年5月31日期间未休年休假工资233103元（13000元/月÷21.75天/月×10天×13年×300%）；5、支付万建工作过项目盈利奖金100000元；6、支付万建双休日加班工资1616184元（13000元/月÷21.75天/月×52周×2天×13年×200%）；7、支付万建未休婚假工资1793.1元（13000元/月÷21.75天/月×3天）；8、支付万建未休护理假（陪产假）工资8965.51元（13000元/月÷21.75天/月×15天）；9、支付万建未休丧假工资1793.10元（13000元/月÷21.75天/月×3天）；10、协助万建办理失业保险手续。庭审中，原告暨被告万建撤回第一项诉讼请求。被告暨原告中新人力资源公司辩称及诉称：1、万建的第二、三项诉讼请求，即支付经济赔偿金、经济补偿金不能成立。万建为中新人力资源公司派遣至中建三局投资公司的派遣员工，派遣期间中新人力资源公司依法与万建签订了劳动合同，劳动合同起止时间为2006年7月1日至2018年5月31日。中新人力资源公司与万建的劳动合同于2018年5月31日期满终止，中新人力资源公司决定不再与万建续签劳动合同而依法办理了终止劳动合同的手续，中新人力资源公司不存在违法终止劳动关系的情形，不应向万建支付解除劳动关系经济赔偿金、经济补偿金。2、万建的第四、五、六项诉讼请求，即支付未休年休假工资、项目盈利奖金、双休日加班工资，因中建三局投资公司负责万建的日常用工管理、考勤管理及工资发放，故针对此三项诉讼请求，中新人力资源公司同意以中建三局投资公司的答辩意见为准。3、万建的第七、八、九项诉讼请求，即支付未休婚假工资、未休护理假、未休丧假工资不能成立。劳动关系存续期间。万建未向中新人力资源公司提出婚假、护理假及丧假的书面休假申请，中新人力资源公司对其未休假事宜并无过错，且万建提出的上述请求于法无据。4、万建的第十项诉讼请求，即协助办理失业保险手续不能成立。中新人力资源公司与万建的劳动该合同于2018年5月31日期满终止后，中新人力资源公司随即于2018年6月份在武昌区社保处为万建办理了失业备案，且已经失业保险金申领登记表转交万建，已为万建办理了失业保险。中新人力资源公司认为仲裁裁决对万建的平均工资计算错误、中建三局投资公司向万建发放的过节费和交通补贴等不应计入万建的工资总额，万建在离职前12个月的月平均工资应为9985.9元，仲裁裁决认定万建的月均工资为12203.11元，并以此来计算经济补偿金与未休年休假工资，明显存在错误，与事实不符。现中新人力资源公司不服武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会作出的昌劳人仲裁字[2019]第684号仲裁裁决书，请求判令：1、中新人力资源公司不予支付万建解除劳动关系经济补偿金158640.43元；2、中新人力资源公司不予支付万建2017年和2018年度未休年休假工资16831.88元；3、本案诉讼费由万建承担。被告暨第三人中建三局投资公司辩称：1、万建与中新人力资源公司系劳务派遣合同到期终止，不符合支付经济赔偿金的法定情形；2、万建的月平均工资计算错误，应予以调整；3、万建无权主张未休年休假经济补偿金，万建应对2017年6月1日之前未休年休假的事实承担举证责任，且2017年6月1日之前未休年休假的补偿请求已超出仲裁时效，年休假的计算标准应剔除加班工资；4、万建在休息日加班的，中建三局投资公司已经向其支付了加班工资；5、万建关于未休婚假、护理假及丧假工资的请求无事实和法律依据；6、中建三局投资公司无项目盈利奖金之薪资构成，且奖金发放是公司根据自身经营状况及劳动者的表现自主决定的项目，万建的该项请求无事实和法律依据，应予以驳回；7、万建工作表现差，导致考核不合格，多次被项目退回，重新安排后仍不能胜任工作岗位，中建三局投资公司未将其退回中新人力资源公司辞退，而是在劳动合同到期后不再续签，已经仁至义尽；8、2020年7月14日万建与中新人力资源公司达成预付协议书，并已按预付协议支付10万元，请法院在裁判中予以扣减。本院经审理认定事实如下：2006年7月1日，万建入职中新人力资源公司，双方签订劳动合同书，中新人力资源公司将万建派遣至中建三局总承包公司工作至2016年5月31日。2016年6月1日，中新人力资源公司与万建签订派遣员工劳动合同，期限为2年，自2016年6月1日至2018年5月31日止，中新人力资源公司派遣万建至中建三局投资公司工作，岗位为安全员。2018年5月31日，中新人力资源公司向万建出具解除劳动合同证明书，双方劳动合同到期终止。中新人力资源公司为万建缴纳了2009年8月至2018年6月期间的社会保险。万建离职前十二个月平均工资为12196.79元。万建在职期间未休过带薪年假。2019年5月31日，万建向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令中新人力资源公司和中建三局投资公司向万建：1、支付经济赔偿金338000元（13000×13个月×2）；2、支付经济补偿金169000元（13000×13个月）；3、支付2005年12月5日至2018年5月31日期间未休年休假工资233103元（13000元/月÷21.75天/月×10天×13年×300%）；4、支付工作过项目盈利奖金100000元、双休日加班工资1616184元（13000元/月÷21.75天/月×52周×2天×13年×200%）；5、支付未休婚假工资1793.1元（13000元/月÷21.75天/月×3天）；6、支付未休护理假（陪产假）工资8965.51元（13000元/月÷21.75天/月×15天）；7、支付未休丧假工资1793.10元（13000元/月÷21.75天/月×3天）。该委于2019年10月10日作出昌劳人仲裁字[2019]第684号仲裁裁决书，裁决：一、中新人力资源公司支付万建违法解除劳动关系经济补偿金158640.43元；二、中新人力资源公司支付万建2017年和2018年未休年休假工资16831.88元；三、驳回万建的其他仲裁请求事项。另查明，2020年6月16日，万建与中新人力资源公司达成《预付协议书》，协议书约定中新人力资源公司先向万建预付人民币100000元，但预付行为不涉及双方对依法应付金额的确认，且对司法机关判决结果与预付金额的差额另行支付或扣减进行了约定。中新人力资源公司于2020年7月14日向万建支付了上述款项，并在交易附言备注了“经济补偿金”。上述事实,有劳动合同书、派遣员工劳动合同、社保记录、银行流水、解除劳动合同证明书、武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会昌劳人仲裁字[2019]第684号仲裁裁决书、送达回证以及当事人陈述等证明在卷佐证。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。不能提供或提供的证据不足以证明其诉讼主张的，应当承担举证不能的不利后果。万建未能提供证据证明其存在应休而未休的婚假、陪产假、丧假，未提供证据证明其存在项目盈利奖，应当承担举证不能的责任，故对于万建要求中新人力资源公司及中建三局投资公司支付婚假工资、陪产假工资、丧假工资和项目盈利奖的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条和第四十六条之规定，劳动合同期满，劳动合同终止的，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，万建与中新人力资源公司签订的派遣员工劳动合同于2018年5月31日到期，中新人力资源公司向万建出具书面解除劳动合同证明书，明确表示劳动合同到期不再续签。中心人力资源公司应当依法支付万建解除劳动关系经济补偿金158558.27元（12196.79×13个月），故对于万建要求中新人力资源公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求，本院予以支持。对于万建要求中新人力资源公司支付解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。对于中新人力资源公司要求不予支付万建解除劳动关系经济补偿金的请求，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三〉》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。万建未能提供证据证明其存在休息日加班的事实，故对于万建要求中新人力资源公司及中建三局投资公司支付休息日加班工资的请求，本院不予支持。依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。2016年7月1日起万建已经累计工作满10年，故从2017年开始，万建依法应当享受年休假10天。又依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因年休假可以跨年休息，故万建可以主张2017年和2018年的年休假。故对万建要求中新人力资源公司支付其2017年和2018年未休年休假工资的请求，本院予以支持。对中新人力资源公司要求不予支付万建2017年和2018年未休年休假工资的诉讼请求，本院不予支持、中新人力资源公司应当支付万建未休年休假工资22430.87元（12196.79元÷21.75天×20天×200%）。万建主张2006年至2016年期间的未休年休假工资的请求已经超过仲裁时效，本院不予支持。对于万建主张中新人力资源公司和中建三局投资公司协助其办理失业保险手续的诉讼请求，因未经仲裁前置程序，本案不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条和第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、湖北中新人力资源开发有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付万建解除劳动合同的经济补偿金158558.27元（含湖北中新人力资源开发有限公司已预付款项）；二、湖北中新人力资源开发有限公司应于本判决书生效之日起十日内一次性支付万建2017年及2018年未休年休假工资22430.87元；三、驳回万建的其他诉讼请求；四、驳回湖北中新人力资源开发有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由湖北中新人力资源开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  付敏二〇二〇年十月二十一日法官助理李娟书记员何东