新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2301民初2986号   原告：新疆中瀚电力科技有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区南湖南路******。   法定代表人：王志达，该公司总经理。   委托诉讼代理人：顾强，新疆银石律师事务所律师。   被告：福建龙净环保股份有限公司，住所，住所地福建省龙岩市新罗区工业中路**div>   法定代表人：何媚，该公司董事长。   委托诉讼代理人：邱云飞，湖北祥平律师事务所律师。   被告：福建龙净环保股份有限公司乌鲁木齐分公司，住所地，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区工业园区iv>   负责人：张瑾，该分公司经理。   委托诉讼代理人：黄雅静，女，该公司员工。   委托诉讼代理人：邱云飞，湖北祥平律师事务所律师。   第三人：新疆华电昌吉热电二期有限责任公司，住所地，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市绿洲南路**iv>   法定代表人：吴镝，该公司总经理。   委托诉讼代理人：谢斌，新疆新天律师事务所律师。   原告新疆中瀚电力科技有限责任公司与被告福建龙净环保股份有限公司（以下简称龙净公司）、福建龙净环保股份有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称龙净乌鲁木齐分公司）、第三人新疆华电昌吉热电二期有限责任公司（以下简称华电公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月27日公开开庭进行了审理。原告新疆中瀚电力科技有限责任公司的委托诉讼代理人顾强，被告龙净公司的委托诉讼代理人邱云飞，被告龙净乌鲁木齐分公司的委托诉讼代理人黄雅静、邱云飞，第三人华电公司的委托诉讼代理人谢斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告新疆中瀚电力科技有限责任公司向本院提出诉讼请求：1．被告支付原告工程款717,100元；2．被告支付工程款利息68,124.5元；3．被告支付诉前财产保全费4,106元、保险费2,000元；4．第三人对上述付款义务承担连带责任。事实与理由：2013年6月8日，原告承接了华电公司低氮燃烧系统改造工程总承包项目，原告与华电公司双方签订了《新疆华电昌吉热电二期有限责任公司#3、4炉低氮燃烧系统改造总承包合同》，该合同中约定：工程地点为华电公司厂区内；工程承包方式为系统改造总承包，由原告包工包料完成系统改造工程的设计、制造、设备材料供货、施工、调试等全部内容；合同施工期限以实际工期为准；工程价款7,171,000元。合同签订后，在施工期内原告方严格按照合同约定，完成了新疆华电昌吉热电二期有限责任公司3、4炉低氮燃烧改造项目的施工，于2017年6月19日通过华电公司的全面验收并移交了将3、4炉低氮燃烧改造工程竣工资料。关于工程款的支付，2014年3月31日原告、被告龙净公司、第三人华电公司签订《新疆华电昌吉热电二期有限责任公司3、4炉低氮燃烧系统改造工程三方协议》（以下简称“三方协议”），该三方协议约定：华电公司与原告所签3、4炉锅炉低氮燃烧系统改造总承包合同中的支付工程款义务由华电公司变更为龙净公司；由华电公司已支付给原告的1,500,000元，在本协议签订后两周内由龙净公司直接支付给华电公司；本工程管理仍由华电公司负责，龙净公司有权与华电公司共同监督工程质量。根据三方协议的约定，截至目前被告龙净公司的付款义务已由被告龙净乌鲁木齐分公司向原告支付了4,953,900元，尚欠717,100元未予支付。原告多次与被告方协商，要求被告支付剩余717,100元的工程款，但被告始终不支付。   被告龙净公司辩称，一、在原告和第三人于2013年6月签订的《新疆华电昌吉热电二期有限责任公司3、4炉低氮燃烧系统改造总承包合同》中，相关的权利和义务均由原告和第三人享有并承担，被告不是该总承包合同的当事人。二、在原告、第三人和被告于2014年3月31日签订的《新疆华电昌吉热电二期有限责任公司3、4炉低氮燃烧系统改造工程三方协议》中，被告仅仅只是出资方，只是在条件具备时向原告支付工程款。依据该三方协议第三条的约定，工程价款结算工作由原告和第三人完成，被告是且只能是根据原告和第三人审核确认的结算金额向原告支付相应的款项。也就是说，没有第三人的审核确认，被告是不能向原告付款的。三、三方协议签订后的履行中，被告将1,500,000元支付给了第三人，将4,953,900元支付给原告均是在满足两个条件才支付：一是第三人向被告发出向原告付款通知书，二是被告收到原告开具的同等金额的增值税发票。对于原告在本案中诉请支付的717,100元，被告至今既没有收到第三人要求向原告支付该款项的通知书，也没有收到原告开具该金额的增值税专用发票。因此，该笔款项付款的条件还没有成就，被告不能支付该笔款项。对于原告诉请的利息，没有事实法律依据。龙净乌鲁木齐分公司是被告设立的分公司，只是依据被告的指示向原告支付一定的款项，不是三方协议的当事人，对原告不承担任何义务。原告在本案中起诉龙净乌鲁木齐分公司，主体明显不适格。综上所述，请驳回原告对被告的全部诉讼请求。   被告龙净乌鲁木齐分公司辩称，被告是龙净公司设立的分公司，只是依据龙净公司的指示向原告支付一定的款项，被告不是三方协议的当事人，对原告不承担任何义务。原告在本案中起诉被告，主体明显不适格。综上所述，请驳回原告对被告的全部诉讼请求。   第三人辩称，按照2013年6月8日第三人和原告签订的总承包合同17条、21.4条的约定，原告索要质保金的前提是项目竣工验收合格，并进行全面测试合格后一年，总承包合同中涉及的系统改造至今没有通过性能测试合格，按照合同约定不具备支付条件。按照2014年3月31日本案原告、被告、第三人签订的三方协议的约定，在付款条件具备的条件下承担支付义务的是本案被告，总承包合同项下的债务经过第三人确认后由本案被告承担，第三人没有向本案原告付款的义务。本案原告各项诉讼请求之间矛盾，要求第三人承担连带责任的理由是认为第三人还是债务人，而本案被告是按照合同法第65条的规定作为合同之外的第三人代为履行。将债务人和第三人的依据相互混淆。要求第三人承担连带责任只有在法律规定或者合同约定的情况下才具有连带责任的事实及法律依据，本案不存在合同约定和法律规定，请求驳回。   本案双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和举证质证。对原告提交的炉低氮燃烧系统改造总承包合同一份、三方协议一份、工商银行网上银行电子回单、银行承兑汇票、增值税专用发票、保全费收据、保全保险费发票、询证函，两被告及第三人质证后对真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。对原告提交的工程竣工资料移交清单，两被告质证后认为由法院认定，第三人质证后对真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。对被告提交的付款申请书两份，原告及第三人质证后对真实性认可，本院对该组证据的真实性予以确认。对第三人提交的炉低氮燃烧系统改造总承包合同一份，原告及两被告质证后对真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2013年6月8日，第三人（发包方、甲方）与原告（承包方、乙方）签订《新疆华电昌吉热电二期有限责任公司#3、4炉低氮燃烧系统改造总承包合同》一份，约定合同价款为7,171,000元（含17%增值税），承包方式为包工包料。该合同附件《合同条件》第17.4条约定，2014年底支付总价款至90%，剩余合同总价的百分之十（10%）作为合同质保金（无利息），质保期满后，如果在项目质保期内设备运行正常，并且至项目质保期满没有发现任何由承包方原因可能引起设备损坏的潜在缺陷，在项目成功通过最终验收并且发包方签发质保金鉴证单之后，发包方在收到承包方下列文件和单据审核无误后30日内向承包方支付合同总价10%的合同价款（即质保金），一式一份原件收款收据注明合同总价10%的金额。第21.4条约定，质保期为本项目竣工验收合格自投运并进行全面性能测试合格后起算，为期一年，除易损件外，设备的服务年限为8年以上（包括燃烧器），即设备能安全、经济、稳定、可靠的运行8年以上，并且满足性能要求。发包方出具合同项目质保金签证单证书需同时满足以下条件：1、质保期结束；2、缺陷修理、更换完毕；3、索赔处理完毕。质保金虽然在项目竣工验收合格自投运并进行全面性能测试合格后起计算，为期三十年返还，但承包方对除易损件外的设备免费质保服务年限为8年。   2014年3月31日，原告（承包方）、第三人（发包方）及被告龙净公司（出资方）签订《新疆华电昌吉热电二期有限责任公司#3、4炉低氮燃烧系统改造工程三方协议》一份，约定第三人与原告所签#3、4炉低氮燃烧系统改造总承包合同中的支付工程款义务方由第三人变更为被告龙净公司；合同为固定总价，金额为7,171,000元，付款方式以合同条款为准，付款方变更为龙净公司；系统改造工程结算工作在原告与第三人配合完成，龙净公司根据审核确认的结算金额向原告支付合同所有款项，原告向龙净公司开具相应发票（17%增值税发票）。   另查，在上述三方协议签订之后，第三人已向原告付款1,500,000元。2014年4月28日，原告起草了付款申请书，申请付款2,802,600元，第三人盖章同意，被告龙净公司以此付款申请书向原告付款2,802,600元。2014年6月20日，原告起草了付款申请书，申请付款2,151,300元，第三人工作人员审核后注明同意支付1,500,000元，但被告龙净公司最终实际向原告付款2,151,300元。以上被告龙净乌鲁木齐分公司按照被告龙净公司的指示共计向原告付款4,953,900元。剩余质保金717,100元未付。原告在2014年已向被告龙净乌鲁木齐分公司开具并提供了5,671,000元的增值税发票。   又查，庭审中，经原告与第三人确认，3号炉于2014年7月13日完工，4号炉于2014年9月26日完工。2017年6月30日，原告向第三人移交了#3、4炉低氮燃烧系统改造工程竣工资料，其中包括工程概况、开工报告、人员资质、施工设计方案、施工方案、技术交底、试验报告、工程照片、热控验收、机务验收、竣工验收、施工记录、竣工图纸等。   再查，2020年3月16日，被告龙净乌鲁木齐分公司在聘请会计师事务所进行财务审计时向原告发出询证函一份，载明截至2019年12月31日其公司未结清原告的款项为717,100元。   诉讼中，原告为申请财产保全支出保全保险费2,000元、保全申请费4,106元。   本院认为，原告与第三人签订的《新疆华电昌吉热电二期有限责任公司#3、4炉低氮燃烧系统改造总承包合同》及原告、被告龙净公司、第三人签订的《新疆华电昌吉热电二期有限责任公司#3、4炉低氮燃烧系统改造工程三方协议》，系各方当事人的真实意思表，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，属合法有效，双方均应遵照履行。各方当事人对于剩余未付的报酬即质保金717,100元的事实无争议，本案各方当事人争议的焦点为质保金717,100元是否达到了付款条件。本院认为，原告承揽的#3、4炉低氮燃烧系统改造工程分别于2014年7月13日、2014年9月26日完工，后原告也于2017年6月30日向第三人移交了工程竣工资料，原告也按三方协议的约定于2014年向被告龙净公司提供了全额增值税发票，至2018年7月1日，总承包合同约定的质保期已届满，至此被告龙净公司应当按照三方协议的约定向原告支付质保金717,100元，故原告主张被告龙净公司支付质保金717,100元的诉讼请求合理合法，本院依法予以支持。   关于利息。被告龙净公司在质保期届满后未付款的行为属违约，应承担违约责任。原告主张被告龙净公司按照同期贷款年利率4.75%向其支付自2018年7月1日至2020年6月30日期间的逾期付款利息68,124.5元的诉讼请求合理合法，本院依法予以支持。原告为确保其债权得到实现而申请财产保全所支出的保全申请费，系原告的损失，应由被告龙净公司承担。原告主张被告龙净公司支付保全保险费无合同约定或法律规定，本院不予支持。   关于第三人责任承担问题。原告依据《中华人民共和国合同法》第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”的规定，在本案中主张第三人华电公司对被告龙净公司的上述债务承担连带责任。本院认为，上述第六十五条是关于由第三人履行的合同的规定。由第三人履行的合同以债权人、债务人为合同双方当事人，第三人不是合同的当事人。第三人只负担向债权人履行，不承担合同责任。而本案情形并非上述法律规定适用的情形，系原告对法律规定理解有误。综上，原告主张第三人华电公司承担连带责任无事实和法律依据，本院不予支持。   关于被告龙净乌鲁木齐分公司的责任承担问题。被告龙净乌鲁木齐分公司并未本案三方协议的当事人，其向原告付款也是依据其总公司被告龙净公司的指示付款，故原告主张被告龙净乌鲁木齐分公司承担付款责任无事实和法律依据，本院不予支持。   第三人辩解原告承揽的#3、4炉低氮燃烧系统改造工程并未通过性能测试验收合格，原告认为其提交的工程竣工资料移交清单中的试验报告、热控验收、机务验收、竣工验收等资料足以说明其承揽的工程是验收合格的。本院认为从原告提交的上述工程竣工资料清单可以反映出原告承揽的工程是经过验收的，且至今为止，第三人也未提出质量问题。故第三人的辩解本院不予采信。   被告龙净公司辩解原告未向其提供足额发票故不予付款，但本院要求被告龙净公司核实后，被告龙净公司也认可在2014年就收到了原告开具的全额增值税发票，故被告的该辩解意见与事实不符，本院不予采信。   被告龙净公司辩解付款必须要原告提出申请并由第三人审核确认后其才能付款。从被告龙净公司提交的两份付款申请书来看，2014年4月28日原告申请付款2,802,600元后，第三人审核同意，被告也向原告付款了；2014年6月30日原告申请付款2,151,300元，第三人审核后仅同意支付1,500,000元，而被告在之后实际上仍支付了2,151,300元。从上述第二份付款申请书可以看出，其中有651,300元第三人并未审核同意支付，但被告还是向原告付款了。综上，被告的辩解意见与事实不符，本院不予采信。   综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、被告福建龙净环保股份有限公司向原告新疆中瀚电力科技有限责任公司给付报酬717,100元；   二、被告福建龙净环保股份有限公司向原告新疆中瀚电力科技有限责任公司给付利息68,124.5元；   三、被告福建龙净环保股份有限公司向原告新疆中瀚电力科技有限责任公司给付申请费4,106元；   四、驳回原告新疆中瀚电力科技有限责任公司的其他诉讼请求。   以上应付款项，被告福建龙净环保股份有限公司须于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5,857元（已减半收取），由被告福建龙净环保股份有限公司负担5,847元，由原告新疆中瀚电力科技有限责任公司负担10元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。   审  判  员   王天红   二 ○ 二 ○ 年 十 月 二 十 八 日   书  记  员   张雪春