天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终3683号上诉人（原审被告）：河南圣锦建设工程有限公司，住所地河南省郑州市中原区煤仓北路**院**楼****。法定代表人：李忠鹏，董事长。委托诉讼代理人：张银龙，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王鑫赞，天津德水律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津市西青区华泰兴旺石材经营部，住所，住所地天津市西青区大寺镇北里八口村南津港高速与梨双路交口西侧300米****div>经营者：魏风善，男，1967年7月12日出生，汉族，住山东省临邑县。委托诉讼代理人：王瑞卿，天津蓝天律师事务所律师。上诉人河南圣锦建设工程有限公司（以下简称圣锦公司）因与被上诉人天津市西青区华泰兴旺石材经营部（以下简称华泰经营部）买卖合同纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2019）津0110民初9925号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。圣锦公司上诉请求：1.撤销一审判决或发回重审；2.本案一、二审诉讼费等由华泰经营部承担。事实与理由：1.一审法院对华泰经营部提供的本案关键证据《石材买卖合同》认定合法缺乏有效证据，不符合法定的形式要件，该合同中约定的产品与《收料单》不能证明诉求的货物全部送到了圣锦公司。合同中未加盖圣锦公司公章，也没有经办人或指定代理人签字。合同加盖项目章既没有圣锦公司授权，也没有圣锦公司追认。《石材买卖合同》自始无效，对圣锦公司不具有任何法律约束力；2.一审法院仅凭项目章的同一性即认为合同成立是错误的，华泰经营部并未提交证据证明程维晨是圣锦公司人员，更不能证明程维晨是该项目部的负责人；3.一审法院仅凭《结算清单》认定华泰经营部履行了送货义务是错误的，合同约定的金额与结算单上的数额完全一致也不符合行业惯例，华泰经营部并未提交有效证据证明收到已付货款；4.一审法院应追加第三人而未追加，程序违法。华泰经营部辩称，不同意圣锦公司的全部上诉请求，双方的合同已实际履行，华泰经营部供应的货物已用于圣锦公司承包的项目，且圣锦公司项目章在施工过程中一直对外发生效力，华泰经营部有理由相信与其签署买卖合同的主体为圣锦公司。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。华泰经营部向一审法院起诉请求：1.判令圣锦公司支付华泰经营部货款2386567元；2.判令圣锦公司支付华泰经营部违约金910475元；3.本案诉讼费由圣锦公司承担。一审诉讼过程中，华泰经营部变更第2项诉讼请求为：判令圣锦公司立即支付华泰经营部2017年10月29日至2019年12月1日逾期付款违约金910475.31元，并支付自2019年12月2日至实际清偿之日止的逾期付款违约金（计算方法：以2386567元为基数，按照日万分之五利率计算）。一审法院认定事实：2017年3月12日，华泰经营部（乙方）与圣锦公司（甲方）签订《石材买卖合同》，约定华泰经营部向圣锦公司供应浅灰色石材、深灰色石材等货物用于圣锦公司承建的东丽区金钟街示范镇中心公建广场项目，合同对产品单位、价格等均作约定，其中第五条结算方式及期限约定：1.合同签订后3日内预付合同总价款的30%。2.分批供货，分次付款，货到工地2日内付清本批货物价款。3.整批材料全部供完进行材料汇总结算后7个工作日内全部结清货款。第六条违约责任约定：因甲方逾期付款的，每逾期一日支付合同总价千分之五的违约金，逾期超十日的，甲方除需要支付违约金外，还有权解除本合同，因此给乙方造成损失的，甲方应当赔偿乙方所有损失。该合同盖有“河南圣锦园林工程有限公司金钟街示范镇中心公建广场铺装工程项目部”印章。后华泰经营部、圣锦公司签订砂石料结算清单，确认华泰经营部提供石材总计3536567元，华泰经营部已收到货款1150000元，圣锦公司尚欠货款2386567元。该结算清单收货方加盖“河南圣锦园林工程有限公司金钟街示范镇中心公建广场铺装工程项目部”印章，并有程维晨签字。一审庭审中，华泰经营部认可圣锦公司在涉案合同项下通过现金支付的方式对华泰经营部的已付款数额为1150000元，圣锦公司认为程维晨并非其公司员工，对已付款情况不清楚。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.圣锦公司是否应承担给付货款的责任；2.圣锦公司是否构成违约，应承担何种违约责任。关于争议焦点一，圣锦公司与华泰经营部签订的《石材买卖合同》是双方的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当全面履行合同义务。涉案供货合同和结算协议均加盖“河南圣锦园林工程有限公司金钟街示范镇中心公建广场铺装工程项目部”印章，结算清单能反映出是双方对实际发生的供货金额的确认，圣锦公司应当按照结算清单确定的金额履行支付剩余货款2386567元的义务。至于圣锦公司抗辩认为该工程已经完全转包给案外人闫少青，且已经将工程款及相应款项全部支付给闫少青，因此，圣锦公司不应再对该工程项下的款项承担支付的责任。因本案系买卖合同纠纷，圣锦公司没有证据证明其已向合同相对方华泰经营部支付全部货款，故圣锦公司的上述抗辩意见不予支持，华泰经营部有权利向圣锦公司主张支付货款，故对华泰经营部主张圣锦公司支付货款的诉讼请求应予支持。关于争议焦点二，圣锦公司是否构成违约，应承担何种违约责任。涉案合同约定整批材料全部供完进行材料汇总结算后7个工作日内全部结清货款，结算清单于2017年10月28日签订，圣锦公司未按合同约定如期支付货款，已构成违约，已为华泰经营部造成实际损失，华泰经营部依据涉案材料供货合同约定，以2386567元为基数，按照日万分之五利率计算标准自2017年10月29日起至实际付清之日止主张违约金，有其合理性，但按照合同约定，2017年10月28日起后7个工作日即2017年11月7日为最后履行期限，违约金起算时间应从2017年11月8日开始起算，因案涉石材买卖合同对违约金的约定过高，酌定以尚欠货款本金2386567元为基数，自2017年11月8日起至实际支付之日止按照日万分之三利率计算违约金。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判令：“一、被告河南圣锦建设工程有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告天津市西青区华泰兴旺石材经营部货款2386567元；二、被告河南圣锦建设工程有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内向原告天津市西青区华泰兴旺石材经营部支付违约金（违约金计算方式：以尚欠货款本金为基数，自2017年11月8日起至实际履行之日止，按日万分之三的标准计算）；三、驳回原告天津市西青区华泰兴旺石材经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取16588元，保全费5000元，由被告河南圣锦建设工程有限公司负担。”二审期间，圣锦公司为支持其上诉主张，提交证据：1.《天津市东丽区金钟街示范小城镇农民还迁住宅建设项目景观绿化工程第十六标段-中心广场景观铺装工程结算审核报告》复印件，并申请本院调取该证据原件，以证明案涉项目结算报告中载明工程实际仅使用华泰经营部提供的四个型号的石材，结算金额与华泰经营部所主张的不一致；2.（2020）津0110民初864号案件涉案结算清单、协议书等，证明案涉项目绿化时间是2016年9月，按照工程进度应是绿化施工在后，而本案石材送货是在2017年3月，不符合施工流程。华泰经营部二审未提交证据。经庭审质证，华泰经营部认为圣锦公司二审提交的证据均与本案无关，其将石材送到现场后即丧失了对石材的控制权，石材是否使用与其无关。本院经审查认为，圣锦公司二审提交的证据与本案待证事实无关，本院不予采信。圣锦公司申请本院调取的证据的复印件已经二审举证、质证，该证据已无需调取原件，对圣锦公司提出的调取证据申请，本院不予准许。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据圣锦公司的上诉请求及华泰经营部的答辩意见，总结本案的争议焦点为：圣锦公司是否系案涉买卖合同的当事人。本案中，华泰经营部提交了《石材买卖合同》、石材单价调整申请、《补充协议》《石材结算清单》、送货单，证明因双方买卖石材欠款的事实和金额，并加盖有圣锦公司承包工程项目部的印章，用以证明其与圣锦公司之间存在买卖合同关系。圣锦公司对加盖在买卖合同和结算单上的项目章的真实性不持异议，但不认可签字人员程维晨系其工作人员，认为其使用项目章没有圣锦公司的授权和追认。而圣锦公司在一审时抗辩称承包的工程项目已经转包给案外人闫少青，二审时主张闫少青是借用圣锦公司资质承包的该工程，但与闫少青没有签署任何书面合同。依据圣锦公司在一审时提交的其工作人员张银龙与闫少青的电话录音，闫少青对使用项目章对外签订买卖合同是明知的。在一审庭审中，圣锦公司也陈述闫少青认可货物送到了工地上。又根据一审法院调取的证据，圣锦公司在工程项目施工时多次使用项目章对外代表公司。这足以证明程维晨具有使用项目章代表圣锦公司签署买卖合同的权利表象。华泰经营部基于此向圣锦公司承包的工程项目供应石材并进行结算，并未超出常识性判断，应属于善意第三方。圣锦公司作为专业的建设单位，在从业中不遵守法律关于禁止借用建设资质的规定，在企业管理中不规范经营，导致本案纠纷的发生，圣锦公司具有重大过错，案涉买卖合同的法律后果，应当归属于圣锦公司。虽然案涉买卖合同确系合同当事人事后补签，但法律并不禁止当事人事后补签合同的行为，且买卖行为已实际发生，补签合同亦是双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。故一审法院认定应由圣锦公司支付案涉买卖合同欠款，并无不当，本院予以维持。至于一审法院审理程序是否违法，因案外人闫少青并非本案必须参加诉讼的当事人，一审法院未追加其为本案第三人，并无不当。圣锦公司以此主张一审法院程序违法，本院不予支持。综上所述，圣锦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25892元，由上诉人河南圣锦建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 景 新审判员 毕云生审判员 邓晓萱二〇二〇年十月十五日书记员 陈宏伟附：本裁判文书依据法律规定的具体条文1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；