江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0583民初17805号原告：孟祥建，男，1955年10月13日出生，汉族，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：孙来，江苏誉腾律师事务所律师。（法律援助）被告：苏州新感念餐饮管理有限公司，住所地苏州市念珠街****门面房，统一社会信用代码91320508MA1MU8PB3Y。法定代表人：郑伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：卓德冬，江苏瑞生律师事务所律师。特别授权被告：盐城市苏厦建设集团有限公司昆山分公司，，住所地昆山市玉山镇紫竹路**统一社会信用代码91320583739428101T。责任人：周峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨波，该公司员工。委托诉讼代理人：陈焕青，江苏传承律师事务所律师。特别授权被告：盐城市苏厦建设集团有限公司，住所，住所地盐城市盐马路**附**502社会信用代码91320900140137455R。法定代表人：陈保善，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨波，该公司员工。委托诉讼代理人：陈焕青，江苏传承律师事务所律师。原告孟祥建与被告苏州新感念餐饮管理有限公司、盐城市苏厦建设集团有限公司昆山分公司、盐城市苏厦建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序于2020年6月3日公开开庭进行了审理，原告孟祥建及其委托诉讼代理人孙来，被告苏州新感念餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人卓德冬、被告盐城市苏厦建设集团有限公司昆山分公司及盐城市苏厦建设集团有限公司的共同委托诉讼代理人陈焕青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孟祥建向本院提出诉讼请求：1.判令被告苏州新感念餐饮管理有限公司赔偿原告医疗费1765.15元、营养费50元/天*90=4500元、护理费120元/天*60=7200元、误工费4000元/月*6=24000元、交通费577元共计38042.15元；2.判令被告盐城市苏厦建设集团有限公司昆山分公司、盐城市苏厦建设集团有限公司对被告苏州新感念餐饮管理有限公司的赔偿责任承担连带责任；3.本案的诉讼费用、鉴定费由三被告共同承担。事实和理由：苏厦建设集团承建昆山国扬置业2013挂13号地块项目(一期)工程，被告盐城市苏厦建设集团有限公司昆山分公司、盐城市苏厦建设集团有限公司将食堂外包给被告苏州新感念餐饮管理有限公司，2018年9月27日起原告到食堂从事蒸米饭、烧汤、烫菜、搞卫生等工作，由被告苏州新感念餐饮管理有限公司按照每月4000元发放工资。2018年10月27日下午两点左右，原告在搬米过程中因地面湿滑摔倒受伤。原告认为，原告与被告苏州新感念餐饮管理有限公司之间形成劳务关系，原告在提供劳务时受到伤害的，有权向被告苏州新感念餐饮管理有限公司主张赔偿，而被告盐城市苏厦建设集团有限公司昆山分公司、盐城市苏厦建设集团有限公司未对原告进行必要的安全培训，也未提供安全防护措施，应当对原告的损失承担相应的赔偿责任。经多次协商未果，现提起诉讼。被告苏州新感念餐饮管理有限公司辩称，对原告受伤事实不认可，不是在工作期间受伤，是回家受伤的。被告盐城市苏厦建设集团有限公司昆山分公司、盐城市苏厦建设集团有限公司共同辩称，对原告受伤一事不清楚，原告与我方不存在劳动合同关系或雇佣关系；分公司是与被告苏州新感念餐饮管理有限公司有食堂承包协议，签订协议时分公司已经尽到了注意义务，被告苏州新感念餐饮管理有限公司是有相关的食品经营许可证的，原告也是被告苏州新感念餐饮管理有限公司招入的，如发生损害赔偿，与我方无关；原告是否在工作中受伤，请法庭调查，作出公正裁决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明事实如下：2018年11月17日12时49分，中华园派出所接孟祥建报警称在中华园路四季华城东边工地做事受伤，老板现在不给看病，民警接到报警后经了解系民事纠纷，做好登记。2017年3月30日，盐城市苏厦建设集团有限公司昆山分公司（甲方）与苏州新感念餐饮管理有限公司（乙方）签订《食堂-小店承包协议》，约定，1、协议期限：暂定自2017年4月1日起至2019年5月1日止（乙方要等甲方所建工程竣工后，才能结束供用），在承包期间甲乙双方不得终止协议（除因乙方自身原因终止）。2、双方对饭菜的标准和要求作出了约定。5.1乙方所雇佣的人员（厨师、服务）均于甲方没有任何劳动关系，乙方在雇佣过程中产生的任何争议，纠纷等由乙方自行负责，甲方不承担任何责任。5.2乙方必须提供甲方所雇佣人员的资料，由卫生防疫站签发的体检证明原件面查，保证所有人人员均在上岗前具备卫生健康的体质，满足卫生许可条件并办理卫生许可证。2016年9月28日，苏州新感念餐饮管理有限公司取得食品经营许可证。另食堂卫生管理制度上墙公示，其中制度规定，严格从业人员持证上岗。孟祥建陈述，2018年9月27日其到苏州新感念餐饮管理有限公司工作，主要工作内容为蒸米饭、烧汤、烫菜、搞卫生等工作，工作时间从早上7时到晚上7时，中午12时至14时是休息时间，没有休息日，没有打卡。2018年10月27日两点多上班后，其到存放大米的仓库搬米，为了防潮，米袋放在六七十公分高的架子上，原告需要登上架子将堆放的米扛下来，在搬米过程中不小心跌倒受伤，当场呼叫郑伟到场，自己慢慢起来后走出仓库，郑伟看到其受伤的样子说没有多大问题，休息一会就好了，其下午继续上班到6时左右实在疼的受不了就下班了，第二天发现腿已经肿了，就打电话给郑伟，郑伟说没有问题，无奈自己去了医院，后来去了单位，郑伟还是说没有问题，但是之后腿越来越肿，在家休息几天后，郑伟打电话让其上班，但是腿肿的厉害不能上班。工资10月份25.5天3300元，9月27日至9月30日工资535元。苏州新感念餐饮管理有限公司对孟祥建所述工作内容及工资情况认可，因孟祥建已超过退休年龄故没有签合同，工资130元/天，差不多4000元/月。根据孟祥建提供的病历，病历记载，“10月28日，主诉：外伤后左足疼痛一天，检查结果左侧腓骨下端骨折，”孟项建径行石膏外固定及相关治疗后，现伤情稳定，共计门诊花费医疗费1765.15元。2020年3月13日，苏州大学司法鉴定中心出具苏大司鉴中心【2020】临鉴字第138号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人孟祥见此次外伤所致损伤不足以评残；2、本次鉴定建议孟祥建伤后90日予以营养支持；伤后60日予以一人护理；误工时限掌握在伤后180日可视为合理；3、依据现有资料，被鉴定人孟祥建伤后未见明显二次骨折征象。另查明：本院于2019年9月16日组织双方到庭接受调解，被告苏州新感念餐饮管理有限公司法定代表人陈述:从2018年9月20几号开始在我这边干活，干了没几天就说不干了，后来受伤之前向我请假，放假回来后10月27日下午两点刚上班他说他脚崴了。然后第二天早上打电话给我的，我让他去看医生，他把片子拿给我，我带他拿到医院去看，发现是骨裂，就让他打了石膏。后来2019年1月2日他再一次骨折，不在同一位置，跟我们公司没有关系。第一次受伤以后公司有让孟祥建在工地休息十几天，并跟他说好的，让他休息好再走，否则走了以后就跟公司没关系了。以上事实由病历、CT报告单、X光检查报告单、门诊收费票据、接处警工作登记表、司法鉴定意见书、食堂承包协议、经营许可证、营业执照、2019年9月16日笔录、2020年6月3日笔录等证据在卷予以证实。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。结合原告孟祥建陈述及受伤时间以及被告苏州新感念餐饮管理有限公司法定代表人郑伟在2019年9月16日笔录陈述，可综合认定原告孟祥建系在工作时间内在从事雇佣活动中受伤，由此产生的损失由其雇主即苏州新感念餐饮管理有限公司承担，雇员自身存在重大过失的可减轻雇主的责任，结合原告孟祥建从事工作年龄以及事发时米袋搬运，未尽到审慎的注意义务，对自身受伤应当承担一定的责任。综合双方的过错程度及情节，本院酌情确定原告孟祥建对其自身受伤产生的损失承担30%责任，被告苏州新感念餐饮管理有限公司承担70%责任。原告孟祥建要求被告盐城市苏厦建设集团有限公司昆山分公司、盐城市苏厦建设集团有限公司承担赔偿责任没有事实依据和法律依据，本院不予支持。关于原告孟祥建的损失，本院认定如下：一、医疗费。根据原告提供的医疗费发票等证据，本院确认医疗费为1765.15元。原告主张1765.15元，本院予以确认。二、营养费。根据鉴定意见书，营养期为伤后90日，故本院确认营养费为4500元（50元*90天）。三、护理费。根据鉴定意见书，护理期为伤后60日一人护理，故本院确认护理费为6000元（60天*100元）。四、误工费。根据鉴定意见书，误工期为伤后180天，参照原告在此次雇佣活动中报酬为130元/天，故本院确认误工费为23400元。五、交通费。原告主张577元，本院根据原告治疗情况及伤情，酌情确认为200元。综上，原告孟祥建的各项损失为35865.15元。由原告孟祥建自行承担30%即10759.55元，由被告苏州新感念餐饮管理有限公司承担70%即25105.6元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告苏州新感念餐饮管理有限公司赔偿原告孟祥建各项损失共计25105.6元，于本判决生效后十日内支付原告傅兴见。二、驳回原告孟祥建的其他诉讼请求。（如采用转账方式支付，请汇入原告孟祥建指定账号，或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部，账号：3220198643605151526054297）。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。案件受理费400元，由被告苏州新感念餐饮管理有限公司负担280元，原告孟祥建负担120元。其中，原告孟祥建预交的案件受理费280元，本院予以退还；被告苏州新感念餐饮管理有限公司应当负担的280元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户；账号：32250198643600000811159489；开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柴敏娟人民陪审员  姜雪梅人民陪审员  冯德华二〇二〇年十月二十九日书 记 员  张俊宇