江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0104民初9697号原告：邓某某，男，1987年10月22日出生，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。委托诉讼代理人：顾璇，江苏高旗律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴梦娴，江苏高旗律师事务所律师。被告：刘炎，男，1976年12月7日生，住江苏省南京市建邺区。被告：常州行知云商食品有限公司，住所地江苏省常州市钟楼区广化街**。法定代表人：张玉留，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡万平，男，该公司员工，住江苏省淮安市清浦区。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住，住所地南京市玄武区龙蟠中路**一社会信用代码9132010083490580XH。责任人：娄伟民。委托诉讼代理人：张虎，上海恒量（南京）律师事务所律师。原告邓某某与被告刘炎、常州行知云商食品有限公司（以下简称行知云商公司）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保财险南京分公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年10月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。原告邓某某的委托诉讼代理人顾璇，被告行知云商公司的委托诉讼代理人胡万平，被告人保财险南京分公司的委托诉讼代理人张虎到庭参加诉讼；被告刘炎经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓某某向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告刘炎、行知云商公司、人保财险南京分公司赔偿原告各项损失137529.83元，由被告保险公司在雇主及雇主责任附加第三者责任险范围内赔付，超出部分由被告刘炎和行知云商公司赔偿；2、请求法院判令被告被告刘炎、行知云商公司、人保财险南京分公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年8月1日，被告刘炎驾驶电动自行车行驶至斯亚财富中心北门附近时与原告发生碰撞，造成两人受伤。经南京市公安局交通管理局二大队事故认定，被告刘炎负主要责任，原告邓某某负次要责任。经查被告刘炎为被告常州行知云商食品有限公司雇佣的外卖配送员，事故发生在送餐途中，在被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司处投保了雇主责任附加第三者责任险。事故造成原告各项损失，故原告诉至法院，请求法院判如所请。被告行知云商公司发表答辩意见：被告刘炎系第三方劳务公司派遣到行知云商公司从事美团外卖送餐工作，行知云商公司为被告刘炎在被告人保财险南京分公司处投保了雇主责任附加第三者责任险，事故发生在保险期内，原告邓某某主张的赔偿应当由保险公司承担。被告人保财险南京分公司发表答辩意见：对于因交通事故致使原告受伤的事实及责任划分没有异议，被告刘炎在被告行知云商公司处工作。行知云商公司为被告刘炎在保险公司投保了雇主责任险附加第三者责任险，保险期限是2019年8月1日零时起至2019年8月2日二时止，事故发生在保险期间之内。保险限额为：第三者人身伤亡赔偿限额40万元，第三者财产损失赔偿限额5万元。保险范围包含医疗费，伤残赔偿金和死亡赔偿金，以及5万元的财产损失。该保险合同保费是每天1.4元，原告起诉本次诉讼的案由是机动车交通事故责任纠纷，被告保险公司与被告行知云商公司之间系保险合同关系，本案案由是机动车交通事故责任纠纷，所以在本案中被告保险公司主体不适格，原告邓某某不是合同的当事人，无权向保险公司直接要求主张保险赔偿，所以请求法庭驳回原告对被告保险公司的诉请。另外在前期被告保险公司与原告邓某某以及被告行知云商公司之间通过调解，保险公司已赔偿原告邓某某医疗费25500元。被告刘炎未到庭，亦未发表答辩意见。原告邓某某针对诉讼请求依法提交道路交通事故认定书、出院记录、鉴定意见书、疾病诊断书、医疗费票据、秦淮区人民法院2019苏01**民初11489号民事调解书、个人收入证明、账户明细清单等证据，被告行知云商公司、人保财险南京分公司对证据真实性均予以认可。被告人保财险南京分公司围绕答辩意见依法提交电子保险单、雇主责任险投保理赔页面截图两份证据，原告邓某某对真实性表示认可。对原、被告提供的证据，本院予以确认并附卷佐证。根据原、被告陈述及经本院审查确认的证据，本院认定的事实如下：2019年8月1日，被告刘炎驾驶电动自行车行驶至斯亚财富中心北门附近时与原告发生碰撞，造成两人受伤的交通事故。南京市公安局交通管理局二大队出具事故责任认定书认定：被告刘炎负事故主要责任，原告邓某某负事故次要责任。事故发生当天，原告邓某某即被送往南京红十字会医院救治，诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折，后又转院至南京市栖霞区医院住院治疗，并于2019年8月16日出院，出院诊断为：右股骨粗隆间骨折，2型糖尿病。2019年10月11日，原告邓某某委托南京康宁司法鉴定中心对原告伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，南京康宁司法鉴定中心于2020年6月19日出具《鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人邓某某因交通事故致右股骨粗隆间粉碎性骨折遗留右髋关节功能丧失达25%以上构成十级残疾；误工期限以伤后270日为宜、护理期限以伤后180日为宜、营养期限以伤后180日为宜。另查明，事故发生时，被告刘炎系职务行为。被告行知云商公司在被告人保财险南京分公司处投保了雇主责任附加第三者责任险。保险期限是2019年8月1日零时起至2019年8月2日二时止，事故发生在保险期限之内。被告行知云商公司与被告人保财险南京分公司采取一天一签的方式签订电子保险单，该电子保险单特别约定中载明：“在保险期间内，被保险人及其指定的雇员在中华人民共和国境内（港、澳、台地区除外）为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿：1、第三者人身伤亡赔偿限额40万元。（本保单项下列明的“死亡保险金”“伤残保险金”“医疗费用”以外的项目和费用均为除外责任：包括不限于误工费、营养费、……护理费、……交通费……精神损害赔偿……等。）2、第三者的财产损失赔偿限额5万元。……”。再查明，2019年10月11日，邓某某与刘炎、行知云商公司、人保财险南京分公司机动车交通事故责任纠纷一案（（2019）苏0104民初11489号），本院于2019年11月7日出具民事调解书，在该民事调解书中载明：被告常州行知云商食品有限公司辩称发生交通事故是事实，认可事故责任认定，事故发生时被告刘炎是职务行为，被告刘炎是其公司员工。请求法院调解……又查明，庭审中，原告邓某某陈述，其在本职工作之外，于2018年9月1日起在百年人寿保险股份有限公司江苏分公司兼职顾问行销渠道代理人，职级为寿险顾问。邓某某于2018年9月至2019年9月收入总计74729.41元，平均月收入为6227.4元。邓某某于2020年1月3日离职。本院认为，道路交通事故责任者对道路交通事故造成的损害应承担相应的民事责任。本案中，根据南京市公安局交通管理局第二大队所作交通事故认定书，被告刘炎承担本次事故的主要责任，原告邓某某承担事故次要责任。依据（2019）苏0104民初11489号案中被告行知云商公司的自认，被告刘炎与其系劳动关系，被告刘炎是在履行职务过程中造成原告损害，该自认内容与本案中陈述有出入，但被告行知云商公司未提交证据证明其反言内容的真实性，故本院认可事故发生时，刘炎系职务行为，原告邓某某的损害赔偿责任应由被告行知云商公司承担。结合当事人陈述、认定书所载事故形成原因分析，本院酌定对于原告邓某某的损失，由被告行知云商公司承担70%的赔偿责任；由原告邓某某自行承担30%的赔偿责任。关于被告人保财险南京分公司诉讼主体资格。本院认为，被告行知云商公司向被告人保财险南京分公司购买雇主责任险，系两被告之间的保险合同关系。原告邓某某虽然因为交通事故受伤，但其并非保险合同关系的相对方，也不必然导致被告人保财险南京分公司的赔付行为，且两被告对保险合同的内容亦不能达成一致意见，故被告人保财险南京分公司无须对原告邓某某的损害承担直接赔偿责任。故在本案中，本院对两被告之间的合同关系不予理涉，两被告可另案就保险合同纠纷进行处理。对于原、被告双方争议的误工费损失。原告提供个人收入证明、借记卡账户历史明细清单、账户对账单、财务表，证明其发生误工费损失57933元。被告行知云商公司、被告人保财险南京分公司对证据的真实性予以认可，但对误工费不予认可。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定意见，原告的误工期限为伤后270日为宜受伤，故原告主张误工期限为9个月并无不妥。原告虽然主张的兼职工作损失，但法律并不禁止公民从事兼职行为，且原告提供的证据亦证明交通事故实际造成原告的兼职收入损失，故本院认可原告存在误工费损失。结合原告提供的个人收入证明和银行流水，结合原告兼职行业平均收入水平，本院酌定原告的误工费标准为6000元/月。故原告误工费为54000元（6000元/月×9个月）。本案中，关于原告邓某某的损失，本院综合证据作如下认定：医疗费1067.87元，住院伙食补助费750元（50元/天*15天），营养费5400元（30元/天×180天），护理费18000元（100元/天×180天），误工费54000元，交通费500元，残疾赔偿金104920.32元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费2900元，合计192538.19元，被告行知云商公司应按70%的比例向原告邓某某承担134776.73元（192538.19*70%）赔偿责任。被告刘炎经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交反驳原告邓某某主张的相关证据，故应承担不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告常州行知云商食品有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告邓某某各项损失共计134776.73元；二、驳回原告邓某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为546元，由原告邓某某负担22元、被告常州行知云商食品有限公司负担524元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员 张  源二〇二〇年十月三十日法官 助理 汤茂峰见习书记员 张  辉