安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖06民终1224号 上诉人（原审被告）：淮北市保安有限公司,住所地安徽省淮北市相山区相山路**。 法定代表人：吴信威，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄崇河，安徽亚星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张明申，安徽亚星律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陆军,男,1968年2月6日出生,汉族,住安徽省淮北市相山区。 上诉人淮北市保安有限公司（以下简称淮北保安公司）因与被上诉人陆军劳动争议一案，不服安徽省淮北市烈山区人民法院（2020）皖0604民初375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人淮北保安公司的委托诉讼代理人黄崇河、张明申，被上诉人陆军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 淮北保安公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.请求判决淮北保安公司无需向陆军支付经济补偿金3200元、年休假工资2205元、法定节假日加班工资2205元；3.一、二审诉讼费用由陆军承担。事实和理由：一审法院对是否存在经济补偿金、年休假工资、加班工资的事实认定不清，证据不足，适用法律错误，且对举证责任的分配错误。1.关于经济补偿金，陆军系自动离职，淮北保安公司不应支付经济补偿金。2.关于年休假工资，陆军在2017年8月到淮北保安公司工作，陆军应从2018年8月之后才享受带薪年休假。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议的仲裁时效为1年。根据陆军工作情况，其年休假工资应为735元，一审认定2205元错误。3.关于加班工资，劳动者主张加班费用的，应当就加班事实的存在承担举证责任，陆军提供的值班登记表，无淮北保安公司签字盖章，系其单方制作并提供，不应被采信。陆军未能提供证据证明其加班的事实，一审不应支持其加班工资。 陆军辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。理由如下：关于经济补偿金。陆军在申请劳动仲裁时还在淮北保安公司上班，在仲裁期间淮北保安公司解除了其与陆军的劳动关系，根据劳动法及劳动合同法，淮北保安公司单方解除劳动合同应当支付经济补偿金。关于年休假及法定节假日加班工资。淮北保安公司作为用人单位保管对劳动者的考勤及工资等相关档案，从仲裁到一审再到二审，淮北保安公司始终未能提供陆军的考勤记录，淮北保安公司拒绝提供考勤记录的行为应视为举证不能，一审审理过程中陆军勉强提供了残缺不全的考勤记录，淮北保安公司虽提出异议，但未提供任何证据证明陆军提供的考勤表是虚假的。一审法院根据陆军提供的考勤表计算年休假工资及法定节假日加班工资，计算出的数额虽不完整但陆军予以接受。 陆军向一审法院起诉请求：1.依法判决解除陆军与淮北保安公司之间的劳动关系;2.依法判决淮北保安公司给付陆军经济补偿金3200元；3.依法判决淮北保安公司给付陆军未签书面劳动合同双倍工资17600元(1600元x11个月);4.依法判决淮北保安公司给付节假日工资4116元、加班工资20493元、带薪年休假工资2205元;5.依法判决淮北保安公司为陆军补缴各项社会保险(时间自2017年8月25日至双方劳动关系解除之日,如不能补缴,依法赔偿);6.诉讼费用由淮北保安公司承担。 一审法院认定事实：2017年8月，陆军到淮北保安公司处工作，双方未签订书面劳动合同，淮北保安公司也未为陆军缴纳各项社会保险。陆军入职淮北保安公司处之前已由其他单位缴纳了各项社会保险。陆军实际工作至2019年8月。 淮北保安公司提供的陆军工资明细显示，2019年8月工资为1870元；2019年7月工资为1860元；2019年6月工资为1660元；2019年5月工资为1660元；2019年4月工资为1610元；2019年3月工资为1610元；2019年2月工资为1660元；2019年1月工资为1610元；2018月12月工资为1610元；2018年11月工资为1610元；2018年10月工资为1610元；2018年9月工资为1570元。 2019年7月28日，陆军向淮北市劳动人事争议仲裁委员会提出的仲裁请求为：1.依法解除陆军与淮北保安公司之间的劳动关系；2.依法裁决淮北保安公司给付陆军经济补偿金3200元（2年x1600元）；3.依法裁决淮北保安公司给付陆军未签订书面劳动合同双倍工资17600元；4.依法裁决淮北保安公司给付节假日工资4116元、加班工资20493元、带薪年假工资2205元；5.依法裁决淮北保安公司为陆军补缴各项社会保险（时间自2017年8月25日至双方劳动关系解除之日，如不能补缴，依法赔偿）。 淮北市劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、淮北保安公司应在本裁决生效后十五日内支付陆军经济补偿金3200元、年休假工资2205元、法定节假日（2017年2天、2018年4天、2019年4天）加班工资2205元；二、淮北保安公司应在本裁决生效后十五日内为陆军补缴2017年5月至2019年8月期间的各项社会保险费用（退还在职期间的社保补贴）；三、驳回陆军的其他仲裁请求。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以要求解除劳动合同；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。陆军于2017年8月到淮北保安公司处上班，2019年7月28日向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请解除劳动合同，陆军实际工作至2019年8月，陆军主张经济补偿金计算为2个月，共计3200元，予以支持。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。关于陆军主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额是否超过仲裁时效的认定。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，陆军主张未签订书面劳动合同双倍工资的请求应从未订立书面合同满一月的次日起计算，即为2017年9月起计算至2018年7月；陆军在2019年7月28日向淮北市劳动争议仲裁委申请仲裁，已超过一年的仲裁时效。对于陆军未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求不予支持。 关于陆军主张的加班工资问题，陆军的工作岗位为保安，保安的工作具有值班的性质，工作时间相对而言一般较长，这是保安工作的性质所需，保安的工作强度一般并不大，陆军主张的延时加班工资不予支持。由于陆军的工作性质的特殊性，实行轮休制度，陆军的工作时间与普通意义上的工作时间明显不同，实际上包含了值班，且和休息时间交织，陆军日常工作日和休息日不能机械地按日划分，对陆军主张的休息日的加班工资不予支持。因法定节假日系有特殊意义的假日，存在不可替代性，且淮北保安公司也未提供支付陆军法定节假日的加班工资的证据，淮北保安公司应支付陆军法定节假日加班工资，淮北保安公司未对淮北市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，提起诉讼，视为对该裁决未提出异议。淮北市劳动人事争议仲裁委员会裁决支付陆军法定节假日加班工资2205元，予以支持。 关于陆军主张的带薪年休假工资问题，劳动者主张带薪年休假工资的，用人单位应当对安排劳动者年休假或未安排年休假但已发放年休假工资予以举证，不能举证证明的，应当支付劳动者带薪年休假工资。淮北保安公司未对淮北市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，提起诉讼，视为对该裁决未提出异议。淮北市劳动人事争议仲裁委员会裁决支付陆军年休假工资2205元，予以支持。 《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。故征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于法院受理民事案件的范围。关于陆军要求补缴社会保险费的仲裁申请不予处理。 淮北保安公司陈述的社会保险补贴只是根据其公司单方提供的工资表确定，没有职工签名，也没有与职工签订书面协议，职工不予认可。《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十六条规定用人单位与劳动者约定无需办理社会保险手续或将社会保险费以补贴形式直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并主张用人单位为其补办社会保险手续或缴纳社会保险费，如用人单位未在社保机构指定期限内办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿金的，人民法院应予支持。用人单位为劳动者补办社会保险的，有权要求劳动者返还巳发放的社保补贴。但用人单位末以书面形式明确社保补贴具体数目的，人民法院不予支持。淮北保安公司并未以书面形式明确社保补贴的具体数目，其要求返还社保补贴不予支持。 综上，判决：一、陆军与淮北保安公司之间的劳动合同于2019年8月解除；二、淮北保安公司于判决生效之日起十日内支付陆军经济补偿金3200元、年休假工资2205元、法定节假日加班工资2205元；三、驳回陆军的其他诉讼请求。案件受理费10元，由淮北保安公司负担。 双方当事人在二审期间均未向本院提交新证据，本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案二审争议焦点为：淮北保安公司应否向陆军支付经济补偿金、法定节假日加班工资、年休假工资及年休假工资数额如何认定。1.淮北保安公司应否向陆军支付经济补偿金。本案中，淮北保安公司未为陆军缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以要求解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。一审判决淮北保安公司向陆军支付经济补偿金，符合上述法律规定，并无不当。2.淮北保安公司应否向陆军支付法定节假日加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。淮北保安公司作为用人单位保管着考勤记录等和劳动者工作相关的材料，在诉讼过程中依法负有提供的义务，但淮北保安公司未对相关事实进行举证，应承担举证不能的不利后果。本案中，因陆军系保安，工作性质具有特殊性，故对于陆军主张日常工作日和休息日的加班工资，一审均未予支持。但考虑到法定节假日，具有特殊意义及不可替代性，且淮北保安公司亦未提供证据证明其支付了陆军法定节假日的加班工资，故一审根据陆军提供值班登记薄记载的事实，仅对陆军主张法定节假日期间加班工资予以支持，并无不当。3.淮北保安公司应否向陆军支付年休假工资及数额如何认定。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。对于劳动者主张带薪年休假工资的，用人单位应当对两年内安排劳动者休年休假或未安排年休假但已发放年休假工资的予以举证，不能举证证明的，应当支付劳动者带薪年休假工资。本案中，淮北保安公司对此未提供相关证据证明，故其应根据法律规定向陆军支付年休假工资。虽然本案一审判决认定年休假工资2205元，存在计算错误，应为1470元（73.5元*2年*5天*200%），但因淮北保安公司对涉案仲裁裁决书未向一审法院提起诉讼，应视为未起诉一方当事人对仲裁裁决结果认可，且一审法院判决认定年休假工资2205元与仲裁结果一致，并未超过仲裁裁决认定年休假工资，故本院对淮北保安公司的该项上诉理由，不予支持。 综上，淮北保安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由淮北市保安有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王冬宁 审判员  李 姗 审判员  王 晖 二〇二〇年十月二十八日 法官助理邱鑫 书记员李玥彤 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。