新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新2301民初720号 原告：兰丽，女，1977年2月6日出生，回族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 委托诉讼代理人：蔡永东，新疆立业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李晓芳，新疆立业律师事务所律师。 被告：张正，男，1967年7月14日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 委托诉讼代理人：张雪梅，新疆同创律师事务所律师。 原告兰丽与被告张正合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，于2019年7月23日宣判，原告兰丽不服一审判决提出上诉，昌吉州中级人民法院经审理将本案发回重审。本院于2020年3月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告兰丽及其委托诉讼代理人蔡永东、李晓芳，被告张正的委托诉讼代理人张雪梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告兰丽向本院提出诉讼请求：1、依法确认原、被告合伙关系成立；2、确认原、被告合伙期间共同享有六户地新村三期供电安装工程474,070元的债权；3、本案的保全费由被告承担。事实与理由：2012年6月4日至2013年9月20日，原、被告合伙挂靠新疆万盛隆工程安装有限公司，共同出资承揽变压器、送电等工程进行施工，期间所涉工程有移动公司工程及六户地镇新村三期箱式变压器安装、送电工程等项目，并有详细账目记载，双方出资及盈余分配均等，截至2013年9月20日，账面结余186元，其中对涉案工程款474,070元未进行分割。2019年4月28日，玛纳斯县人民法院做出（2018）新2324民初2512号生效民事判决书对该债权474,070元判决由六户地镇人民政府向张正支付。原告认为，原、被告之间存在合伙关系，且各自占50%份额。原告作为合伙人依法对涉案债权享有权利，原告多次找被告协商对该债权进行平均分配未果，现依据合同法第三十六条、民法通则第三十条、第三十二条等法律规定向贵院提起诉讼。 被告张正辩称，原、被告双方没有合伙协议，不存在合伙关系，在玛纳斯法院生效的判决书中双方没有合伙关系已经得到确认，如果是合伙关系，就会将本案原告列为共同原告，相反，该份生效的判决书判决六户地镇政府向张正个人支付工程款，同时也证实双方不存在合伙关系。原告自己提供的单方财务凭证和记账本，没有张正的签字认可，无法确认双方是合伙关系，并不能认定原告持有合同的原件或钥匙就当然的认定其是合伙人。关于兰丽领取工程款，原告仅是该工程介绍人。因为抵账协议纠纷产生，为了印证该协议产生的基础，故张正向原告索要合同原件，才发现不知何时兰丽在承揽人处签字。后来才得知事情的原委，因原告是六户地本地人，张正不便于看房和售房，才给了原告兰丽钥匙。按照前期双方的承诺给兰丽好处费和介绍费，张正对于原告兰丽多拿的工程款保留诉权。从生效的法律文书、承揽方公司出具的证明、证人证言可以证实该工程均是张正一个人施工，并不存在其他合伙人。综上，原告没有证据证明双方存在合伙关系。请求法院驳回原告的诉讼请求，对于原告因本案产生的费用对张正造成的损失，张正也会另行主张。 本案双方当事人围绕诉讼请求提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的供电安装工程合同一份，被告质证后对真实性认可、对证明问题不认可，本院对该证据的真实性予以确认。对原告提交的六户地镇政府财务记账凭证四份、支票存根一份、发票两份，被告质证后对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，本院对该证据的真实性予以确认，关联性将结合其他证据予以综合认定。对原告提交的（2018）新2324民初2512号民事判决书一份，被告质证后对真实性认可、对证明问题不认可，本院对其真实性予以确认。对原告提交的保全费票据一份，被告质证后对真实性认可、对证明问题不认可，本院对其真实性予以确认。对原告提交的手工记账本统计表打印件一份、工资表一份，被告质证后对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，本院对其真实性、合法性、关联性将结合其他证据予以综合认定。对原告提交的收支明细一份、银行流水一份，被告质证后对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，本院对收支明细的真实性、合法性、关联性将结合其他证据予以综合认定，对银行流水的真实性予以确认，关联性将结合其他证据予以综合认定。2019年10月23日玛纳斯县六户地镇政府出具、2013年9月20日由《顶账协议》甲方负责人闫飞签字确认的《关于玛纳斯县六户地新村三期供电安装工程的情况说明》一份。拟证实该工程是兰丽、张正以新疆万盛隆工程公司名义共同承揽。从合同的商洽、签订、履行等是由原、被告二人与六户地镇人民政府共同商定和实际履行。因该顶账协议中的住宅已全部售完，经与原被告协商，将面积143.69平方米的决服楼顶账431,070元，并于2013年9月20日，六户地镇人民政府负责人闫飞与兰丽联系，经兰丽本人同意后由张正代表施工队与六户地镇人民政府签订顶账协议。张正签订协议并领取顶账房屋钥匙，张正对兰丽已结工程款数额是明知且认可的。本院对该证据的真实性予以确认，关联性将结合其他证据予以综合认定。 对被告提交的供电安装工程合同一份、证明一份，原告质证后对合同的真实性认可、对证明问题不认可，对证明的真实性、合法性、关联性均不认可。本院对合同的真实性予以确认。本院对证明的真实性予以确认、关联性将结合其他证据予以综合认定。对被告提交的抵账协议一份，原告质证后对真实性认可、对证明问题不认可，本院对该证据的真实性予以确认。对被告提交的（2018）新2324民初2512号民事判决书一份，原告质证后对真实性认可、对证明问题不认可，本院对其真实性予以确认。 对被告申请的证人张明的证言，经质证，原告对张明施工的事实认可，对张明陈述原被告非合伙关系的事实不认可。被告对证言的真实性认可。本院对证人证言的真实性、关联性将结合其他证据予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年9月3日，玛纳斯县六户地镇人民政府（甲方）与新疆万盛隆工程安装有限公司（乙方）签订《玛纳斯县六户地镇新村三期供电安装工程合同》一份，工程含税造价750,000元。合同乙方落款处加盖有新疆万盛隆工程安装有限公司的公章，法定代表人处有被告张正及原告兰丽的签字。 上述合同签订后，被告张正将上述合同中的工程交由案外人张明施工。工程开始施工后，原告兰丽于2012年12月30日在玛纳斯县六户地镇政府领取工程款400,000元，于2013年6月30日在玛纳斯县六户地镇政府领取工程款130,000元，于2016年12月16日在玛纳斯县六户地镇政府领取工程款18,900元。 2013年9月20日，被告张正（乙方）与玛纳斯县六户地镇政府（甲方）签订《抵账协议》一份，约定甲方将面积为143.69平方米房屋抵账给乙方，用于抵顶欠付工程款431,070元。后因该抵账协议未履行，被告张正将玛纳斯县六户地镇人民政府起诉至玛纳斯县人民法院，本案原告兰丽以其与张正系合伙关系为由申请作为第三人参加诉讼。后玛纳斯县人民法院于2019年4月28日作出（2018）新2324民初2512号民事判决书，判决玛纳斯县六户地镇人民政府向张正支付工程款431,070元及违约金43,000元。并认为张正与兰丽是否系合伙关系在该案中不宜一并处理，兰丽可另案主张。 对于兰丽在《玛纳斯县六户地镇新村三期供电安装工程合同》签字的以及在六户地镇人民政府领取工程款的行为，原告认为系合伙人身份，被告认为系介绍人身份。被告陈述当时承诺给原告的介绍费为总工程款的5%、给他人的好处费为50,000元。 原告为本次诉讼申请财产保全而支出申请费2,890元。 本院认为，本案原告主张其与被告在《玛纳斯县六户地镇新村三期供电安装工程合同》工程中存在合伙关系，被告对此不认可，原告与被告之间亦未签订书面的合伙协议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，原告应提供证据证实其主张的合伙关系存在。就本案原告提供的证据来看，首先，原、被告均在《玛纳斯县六户地镇新村三期供电安装工程合同》上签字，该工程是挂靠在新疆万盛隆工程安装有限公司名下施工的，原、被告均非该公司工作人员，若按照被告所说原告系工程介绍人，其在施工合同上签字不合常理，若以合伙人身份签字符合常理，且原告兰丽于2012年12月30日在玛纳斯县六户地镇政府领取工程款400,000元，于2013年6月30日在玛纳斯县六户地镇政府领取工程款130,000元，于2016年12月16日在玛纳斯县六户地镇政府领取工程款18,900元，深度参与该工程；其次，此次诉讼中，玛纳斯县六户地镇人民政府出具证明，写明原、被告开始自称合伙人，该工程是兰丽、张正以新疆万盛隆工程公司名义共同承揽，从合同的商洽、签订、履行等是由原、被告二人与六户地镇人民政府共同商定和实际履行。从证据的证明力讲，玛纳斯六户地镇人民政府与原、被告有利害关系，其出具的证明不能达到证明效力，但作为一级政府，其出具的文书比一般公司、个人更客观审慎，故本院对该证明可作参考；最后，本案在一审、二审、发回重审阶段，均要求被告张正本人到庭质证、接受询问，其不到庭，导致包括原告自行制作的账目等客观事实不能查清。 综上，原告对其主张提供了相应证据予以证实，原、被告形成合伙关系，原告的诉讼请求，本院应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条之规定，判决如下： 一、原告兰丽与被告张正在玛纳斯县六户地镇三期供电安装工程中合伙关系成立； 二、原告兰丽与被告张正共同享有玛纳斯县六户地新村三期供电安装工程474,070元的债权； 三、保全费2,890元由被告张正于判决生效后十日内支付原告兰丽。 本案受理费8,412元，由被告张正负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 审 判 长  刘向新 审 判 员  王 涛 人民陪审员  王风明 二〇二〇年十月二十日 书 记 员  杜彦侠