广东省清远市清新区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1803民初2581号原告：魏泉，女，汉族，1988年3月7日出生，户籍住址为黑龙江省富锦市南岗社区*******，公民身份号码230************25。委托诉讼代理人：梁伟健，广东保信律师事务所律师。被告：成木清，男，汉族，1982年7月1日出生，户籍住址为广东省清远市清新区**********，公民身份号码441************10。原告魏泉与被告成木清民间借贷纠纷一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏泉的委托诉讼代理人梁伟健到庭参加诉讼，被告成木清经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告魏泉向本院提出诉讼请求：1.判令成木清向魏泉偿还借款本金75913.12元及违约金【违约金计算方式：①以73513.12元为基数，从2019年6月15日起，按月利率2%，计算至借款还清之日止(暂计至2020年7月4日，为19015.36元)；②以2400元为基数，从2019年4月17日起，按年利率6%，计算至借款还清之日止(暂计至2020年7月4日，为177.6元)】；2.判令被告承担本案律师费15000元；3.判令被告承担本案全部诉讼费用及保全费用。以上第1、2项暂合计110106.08元。魏泉当庭放弃律师费的诉讼请求。事实与理由：魏泉与成木清曾为情侣关系。在2018年12月17日至2019年4月17日期间，成木清以帮朋友看病、股权转让需要请律师、购物、支付金融贷款利息等理由，多次向魏泉提出借款。魏泉基于对其信任，分别多次通过微信转账及现金的形式，向成木清支付了合共逾75000元的借款。后双方感情破裂，魏泉发现成木清早已心存骗钱不还的意图，在多次催款无果后，魏泉于2019年2月28日报警，双方在公安的主持下，核对并确认了成木清尚欠魏泉75000元的事实，并签署了借条。根据借条的约定，成木清在2019年2月27日至2019年5月27日期间，应至少每月还款20000元，每月15日逾期不还款的，需支付每日万分之五的违约金，不能在约定的限期内还清75000元的，另需承担总还款额10%违约金。同时，成木清需承担魏泉因诉讼所产生的一切费用。但至今成木清仅支付了8060元，在2019年6月15日之后，成木清有意逃避还款，魏泉多次催讨均无果。魏泉认为成木清拒不偿还借款的行为有违诚信原则，已构成根本性违约，应承担相应的法律责任。为维护自身的合法权益，魏泉特向贵院提起诉讼，请求判如诉请。被告成木清没有答辩。原告魏泉围绕诉讼请求提供了如下证据：1.借条，证明本案的借贷关系，截至2019年2月27日尚欠借款本金75000元；2.微信聊天记录截图，证明双方之间的借款往来明细；3.成木清借贷往来明细表，证明截至2019年6月12日，魏泉出借款项共75423.32元，成木清归还本金及违约金共14060元；4.违约金计算表，证明成木清尚欠借款本金73513.12元，及因逾期未还借款所产生的违约金19015.36元。被告成木清无发表质证意见，亦无提交证据。本院对原告魏泉提供的证据效力，认定如下：证据1-3来源真实、合法，与本案事实相关，确认真实性、合法性和关联性，证据4是魏泉单方核算的资料，不予采信。根据原告魏泉的陈述和上述经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：原告魏泉持有《借条》原件一份，“借款人”处有被告成木清的签名捺印。《借条》载明：“本人（借款人）成木清自2018年12月17日至2019年2月27日（出借人）向魏泉借款（大写）柒仟伍佰元整，小写75000元，借款方式为微信转账，借款事由为帮朋友看病及股权转让请律师的费用。截止2019年2月27日已还（大写）陆仟元整，（小写）6000元，剩下款项及利息（出借人向金融机构借款所产生利息）合计（大写）柒仟伍佰元（小写）75000元。由2019年2月27日至2019年5月27日至少每个月还（大写）贰万元（小写）20000元结清，且不排除提前还款。违约责任：借款人逾期未还款，1.每月15日逾期不还约定的（大写）贰万元（小写）20000元，需支付每日万分之五的违约金；2.不能在约定的2019年5月27日还清（大写）柒万伍仟元（小写）75000元，需承担总还款额10%违约金。同时出借人有权私自出售与借款人有关的任意资产或股份用于追回借款，需通过上诉法院解决的，借款人承担额外的一切费用”。2018年12月17日至2019年2月27日期间，魏泉通过微信多次向微信号为“kennycheng6688”和“kennnycheng66”两个微信账户转账共72980.12元；2019年4月12日至4月17日期间，魏泉向微信号为“kennnycheng66”的微信账户转账2400元。魏泉主张上述两微信号均为成木清微信账户，以上转账均为出借给成木清的款项。魏泉自认成木清于2019年4月4日至5月27日期间还款4850元，2019年5月28日至6月12日期间还款3210元，共计8060元。2020年7月22日，魏泉以成木清拒不还款为由，向本院提起诉讼，提出如前所请。另查明，一、在诉讼过程中，魏泉向本院申请财产保全，请求查封、冻结成木清名下价值110106.08元的财产，并由阳光财产保险股份有限公司广州市南沙支公司提供担保，本院于2020年7月28日作出（2020）粤1803民初2581号民事裁定，裁定查封、冻结被申请人成木清名下110106.08元的银行存款或其等值财产，并依该裁定实施了上述保全措施。魏泉预交保全费1070.53元，结案后由败诉方负担。二、庭审过程中，魏泉陈述《借条》中的大写“柒仟伍佰元”是笔误，借款金额是75000元，《借条》中记载的“出借人向金融机构借款”是魏泉向蚂蚁、花呗之类的借款。魏泉称本案借款来源是其工作收入，只有部分是金融机构的借款，但未确认转借的所贷款项在本案借款中所占份额，并称其转借给成木清的所贷部分没有收取利息。魏泉提出本案的违约金标准由法院认定，当庭撤回对律师费的诉讼请求。本院认为，本案是民间借贷纠纷。关于借款合意，原告魏泉手持《借条》原件，被告成木清在《借条》上签名捺印，成木清向魏泉借款的约定清晰、明确，可证实双方存在借款的合意。关于借款交付，魏泉主张通过微信转账交付出借款项，并提供微信转账记录予以佐证，根据微信转账记录显示，截止2019年2月27日，魏泉向成木清转账达72980.12元。在《借条》签订后，魏泉又多次向成木清转账共2400元，并主张该2400元亦为出借款项，而成木清经传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩的权利。依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”规定，本院认为魏泉主张已支付借款75000以及后来再次出借2400元给成木清的事实存在高度可能，应予认定。成木清在归还6000元后，自愿承担魏泉转借所贷部分需支付给金融机构的利息，承诺向魏泉归还75000元，是对自身权利的处分，未违反法律规定，应予准许。关于借款利息及违约金。根据《银行业监督管理法》第19条关于“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”规定，将从金融机构取得的资金全部或者部分转贷给他人，以此谋取利差，实际上属于从事银行业活动。魏泉自认本案借款来源有部分是金融机构借款，否认就其转借部分收取过利息，本案亦无证据证明借期内成木清支付过高于魏泉所贷款项的利息，魏泉提出本案借款并非高利转贷，有一定合理性。故本院认为，魏泉与成木清之间借贷关系成立并生效，依法受法律保护。但是《借条》约定了逾期还款违约金为每日万分之五以及还款总额10%，在魏泉将应支付给金融机构的利息转嫁给成木清后，仍收取上述违约金，已高出其所贷利率，具有牟利性质，该违约金约定应受否定性评价。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条关于“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条关于“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”的规定，参照最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》第52条关于高利转贷的审查要求，《借条》约定的违约金条款无效。又据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”，魏泉出借75000元及2400元给成木清的借贷关系成立及生效，成木清逾期不足额还款，已经构成违约，魏泉要求成木清还款，合法有据，予以支持。但违约金条款无效，魏泉要求按《借条》约定支付违约金，不予支持。鉴于成木清逾期不归还款项，占用了魏泉资金，造成其损失，应自75000元借款的逾期之日起计付资金占用期间利息；2400元借款未约定还款日期，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”规定，魏泉提起诉讼催告还款，成木清仍未归还，应从起诉之日起计付资金占用期间利息。75000元的借期不足一年，2400元的借款未约定还款期限，酌定参照一年期的贷款利率计付利息，即2019年8月19日前的资金占用期间利息按中国人民银行规定的同期贷款基准利率标准，从2019年8月20日起至实际清偿之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于本案借款的还款和至今欠款情况。成木清应在2019年5月27日前还清《借条》约定的借款75000元，但截至该日只还款4850元，拖欠70150元本金未还。此后2019年5月28日至6月12日的还款3210元，因双方未对还款的性质作出约定，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”规定，该3210元还款应按照先抵充资金占用期间利息，再抵充本金的顺序处理。中国人民银行规定的一年期贷款基准利率为年利率4.35%，故截至2019年6月12日，70150元本金的资金占用期间利息为134元（4.35%/年÷365天×16天×70150元），扣减后仍欠本金67074元[70150元-（3210元-134元）]。连同魏泉2019年4月12日至17日出借给成木清的2400元，成木清拖欠69474元未清偿。综上所述，原告魏泉的部分诉讼请求，有事实依据，符合法律规定，本院予以部分支持。魏泉自愿撤回其对律师费的诉讼请求，属对自身诉讼权利的处分，予以准许。被告成木清经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自动放弃诉讼权利，并承担不到庭举证、质证和抗辩的法律后果。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定，判决如下：一、被告成木清在本判决发生法律效力之日起十日内向原告魏泉偿还借款本金69474及支付资金占用期间的利息损失（资金占用期间的利息损失分别计算：以本金67074元为基数，从2019年6月13日起至2019年8月19日按中国人民银行规定的一年期贷款基准利率标准计算，从2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准计算；以本金2400元为基数，从2020年7月23日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准计算）。二、驳回原告魏泉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1251元、保全费1070.53元，由原告魏泉负担受理费462元、保全费395.53元，由被告成木清负担受理费789元、保全费675元，超过原告魏泉应负担的部分，本院予以退回。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 员 温振英二〇二〇年十月十六日法官助理 廖美婷书 记 员 阮伯伦附1：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的"强制性规定"，是指效力性强制性规定。第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出有事实依据的抗辩，人民法院经审理认为原告不具有债权人资格的，裁定驳回起诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。附2：执行提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。（注：如果当事人选择同意由法院对案件实行主动执行的，请在《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定的申请执行的期间内到本院办理主动执行的相关手续，否则自行承担相应的法律后果。）附3：清远市清新区人民法院执行款账户信息户名：清远市清新区人民法院。开户行：中国银行清远清新支行。账号：7146********。