浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终3919号 上诉人（原审被告）：宋军强，男，1959年9月30日出生，汉族，住浙江省余姚市。 委托诉讼代理人：郑志明，浙江阳明律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陈月龙，男，1961年7月28日出生，汉族，住浙江省余姚市。 委托诉讼代理人：胡佩文，浙江阳明律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：杜贤伟，男，1968年1月7日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。 被上诉人（原审原告）：马大庆，男，1987年7月15日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。 委托诉讼代理人：顾长明，余姚市舜水法律服务所法律工作者。 上诉人宋军强、陈月龙、杜贤伟因与被上诉人马大庆提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省余姚市人民法院（2020）浙0281民初1109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法独任审理，于2020年9月29日公开开庭进行了审理。上诉人宋军强及其委托诉讼代理人郑志明、上诉人陈月龙的委托诉讼代理人胡佩文、上诉人杜贤伟、被上诉人马大庆及其委托诉讼代理人顾长明到庭参加诉讼。本院审理过程中，杜贤伟递交上诉状后，未在一审法院通知的期限内预交二审案件受理费，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十条规定，按杜贤伟自动撤回上诉处理。本案现已审理终结。 宋军强、陈月龙上诉称，本案事故发生的直接原因是马大庆在工作中操作不慎，导致自己受伤。一审中，杜贤伟在法庭调查时承认其从陈月龙处承包木工工程，故杜贤伟是雇主。一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条对责任进行认定，属于适用法律错误，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条。另外，本案责任分配与认定事实不一致。马大庆有七八年木工工作经验，因疏忽大意没有考虑电钻冲击力，导致其从架子上摔下受伤。若马大庆尽到注意义务，就不会从架子上摔下，因此马大庆作为直接责任人应该承担30％以上的责任。杜贤伟作为雇主，在雇员工作过程中，应该为雇员提供安全的工作条件，并履行安全保障义务，杜贤伟并未尽到前述义务，且明知没有资质仍然承包工程，故至少应该承担40％的责任。宋军强和陈月龙的过错仅是没有资质却承包工程，故即便余姚市舜源涂装厂和宋军强、陈月龙的责任相加也不应高于杜贤伟的责任。为此，宋军强请求：1.撤销一审判决，改判宋军强赔偿马大庆医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8367元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、交通费150元，共计227675元的20%，即45535元，还应赔偿马大庆精神损害抚慰金1000元，两项共计46535元；2.上诉费由杜贤伟和马大庆负担。陈月龙请求：1.撤销一审判决，改判陈月龙赔偿马大庆医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8367元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、交通费150元，共计227675元的10%，即22767.50元，还应赔偿马大庆精神损害抚慰金500元，两项共计23267.50元；2.上诉费由杜贤伟和马大庆负担。 针对宋军强、陈月龙的上诉，马大庆辩称，一审认定各方之间法律关系正确，认定事实清楚，责任比例合理，判决结果公平公正。宋军强、陈月龙的上诉，缺乏依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 针对宋军强、陈月龙的上诉，杜贤伟辩称，陈月龙与杜贤伟仅有口头协议，干活没几天就出事了。杜贤伟从人道主义出发，愿意承担10%的赔偿责任。 马大庆向一审法院起诉请求：1.判令宋军强、陈月龙、杜贤伟、余姚市舜源涂装厂共同赔偿马大庆医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8616元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元、交通费1000元，共计233774元的80%即187019.20元，扣除已支付的38678.05元，还应赔偿148341.15元；2.本案诉讼费由宋军强、陈月龙、杜贤伟、余姚市舜源涂装厂承担。一审审理过程中，宋军强自愿承担余姚市舜源涂装厂在本案中应承担的赔偿责任，马大庆表示同意并自愿撤回了对余姚市舜源涂装厂的起诉，一审法院口头裁定予以准许。 一审法院认定事实：余姚市舜源涂装厂将其厂房建造工程发包给宋军强，宋军强将木工分包给陈月龙，陈月龙又分包给杜贤伟。马大庆由杜贤伟叫去工地干活。2019年7月8日上午，马大庆站在架子上操作电钻打眼时，从架子上摔下受伤，随后马大庆被送往余姚市丈亭中心卫生院诊治，并在当天被送往余姚市中医医院治疗，马大庆在2019年7月15日接受了右胫骨骨折切开复位术，于2019年8月21日出院（住院24天），被诊断为右胫骨下端粉碎性骨折并累及踝关节。出院后，马大庆还进行了门诊复查。2019年12月16日，马大庆委托宁波崇新司法鉴定所对其伤情进行鉴定，宁波崇新司法鉴定所于2020年1月8日出具了鉴定意见书，认定马大庆因外伤致右胫骨下端粉碎性骨折并累及踝关节后目前遗留右踝关节功能丧失达50%以上的致残程度为十级，误工期限为六个月，护理期限为三个月，营养期限为三个月，拆除内固定后续治疗费为9000元，马大庆支付鉴定费2600元。陈月龙在事故发生后支付医疗费、护理费、生活费共计38678.05元，杜贤伟支付马大庆10000元。对于马大庆的损失，一审法院认定如下：医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8367元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元、交通费150元（根据就诊情况酌情认定）。 一审法院认为，马大庆因提供劳务遭受损害，而本案所涉劳务存在层层分包关系，故宋军强、陈月龙、杜贤伟应在各自过错范围内承担相应的赔偿责任，从事故发生的原因来看，马大庆在工作中操作不慎，对损害发生负有过错，应自负部分责任。余姚市舜源涂装厂作为发包方，将建设工程发包给没有资质的个人承包施工，应承担选任不当的过错责任，宋军强、陈月龙缺乏相应的施工资质，却承包工程还将工程进行分包，应承担相应的过错责任，因宋军强同意承担余姚市舜源涂装厂应承担的赔偿责任，故一审法院认定宋军强赔偿马大庆医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8367元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、交通费150元，共计227675元的35%，即79686.25元，还应赔偿马大庆精神损害抚慰金1750元，两项共计81436.25元；陈月龙赔偿马大庆医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8367元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、交通费150元，共计227675元的17%，即38704.75元，还应赔偿马大庆精神损害抚慰金850元，两项共计39554.75元，扣除已经赔偿的38678.05元，还应赔偿876.70元；杜贤伟缺乏相应的施工资质，且是马大庆的直接雇主，应承担25%的赔偿责任，即杜贤伟赔偿马大庆医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8367元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、交通费150元，共计227675元的25%，即56918.75元，还应赔偿马大庆精神损害抚慰金1250元，两项共计58168.75元，扣除已经赔偿的10000元，还应赔偿48168.75元。马大庆的其他诉讼请求，因依据不足，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、宋军强赔偿马大庆医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8367元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、交通费150元，共计227675元的35%，即79686.25元，还应赔偿马大庆精神损害抚慰金1750元，两项共计81436.25元；二、陈月龙赔偿马大庆医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8367元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、交通费150元，共计227675元的17%，即38704.75元，还应赔偿马大庆精神损害抚慰金850元，两项共计39554.75元，扣除已经赔偿的38678.05元，还应赔偿876.70元；三、杜贤伟赔偿马大庆医疗费35066元、住院伙食补助费2400元、护理费8367元、营养费2700元、误工费37620元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金129772元、鉴定费2600元、交通费150元，共计227675元的25%，即56918.75元，还应赔偿马大庆精神损害抚慰金1250元，两项共计58168.75元，扣除已经赔偿的10000元，还应赔偿48168.75元；以上第一、二、三项的款项，限于本判决发生法律效力后十日内付清；四、驳回马大庆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费3290元，减半收取1645元，由马大庆负担378元，宋军强负担576元，陈月龙负担280元，杜贤伟负担411元。 二审中，当事人没有提交新证据。 经审理，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，余姚市舜源涂装厂将其厂房建造工程发包给宋军强，宋军强将木工工程分包给陈月龙，陈月龙又分包给杜贤伟，杜贤伟雇佣马大庆到工地干活时马大庆受伤。余姚市舜源涂装厂作为发包方，将建设工程发包给没有相应资质且不具备安全生产条件的宋军强，有选任过错，应承担相应责任；宋军强、陈月龙缺乏相应资质，也没有安全生产条件，却承包工程还将工程进行分包，也存在过错，应承担相应责任。一审法院根据本案具体情况，酌情确定宋军强就其与余姚市舜源涂装厂的过错承担35%的责任并赔偿精神损害抚慰金1750元、陈月龙就其过错承担17%的责任并赔偿精神损害抚慰金850元、杜贤伟就其过错承担25%的责任并赔偿精神损害抚慰金1250元，并无不当。一审适用法律正确。综上所述，宋军强、陈月龙的上诉，缺乏依据，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费723元，由上诉人宋军强负担673元，上诉人陈月龙负担50元。 本判决为终审判决。 审判员  张敏 二〇二〇年十月二十二日 书记员  沈妍