湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1738号上诉人(原审被告)：武汉石尚高新建材有限公司。住所地：红安县经济开发区新型产业园。统一社会信用代码：914211226953204057。法定代表人：辛自强，该公司董事长。委托诉讼代理人：王楼，湖北文赤壁律师事务所律师。代理权限为一般授权。被上诉人(原审原告)：张晓海，男，1990年6月1日出生，汉族，湖北省红安县人，住红安县。上诉人武汉石尚高新建材有限公司（以下简称石尚高新公司）因与被上诉人张晓海提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省红安县人民法院（2019）鄂1122民初3240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。石尚高新公司上诉请求：一、撤销一审判决，查清事实后依法改判；二、被上诉人承担本案的全部诉讼费用、鉴定费用。事实和理由：一、被上诉人的鉴定系单方面鉴定，上诉人在开庭时明确说明对鉴定不服，一审时上诉人的出庭人员系公司员工，并不具有专业法律知识，上诉人对鉴定有异议时，法庭应该告知由公司提出书面申请并给与期限，但一审判决书并未看到法庭尽到了告知义务，一审剥夺了上诉人申请重新鉴定的权利。二、被上诉人所提供的租房合同应提供房东产权证明，其提交的缴纳税费的凭证系2017年的，不能证明受伤前一年的居住地，村委会证明应该有村主任签字，且被上诉人在上诉人处工作只有32天，不能证明其收入来源于城镇满一年。被上诉人提交的证据不能证明其受伤前在城镇居住满一年，且收入来源于城镇，故被上诉人的伤残赔偿金应按农村标准计算。三、上诉人已经垫付了58543.86元的医疗费用，此费用应该计入总损失，然后按划分的责任比例分担。一审法院应根据《最高人民法院关于修改的决定》第二条的规定，向上诉人说明举证的要求及法律后果，促使当事人在合理期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。四、一审认定的后续治疗费13000元、营养费1800元、误工费13183.33元、护理费6394.03元、鉴定费2280元、精神抚慰金3000元均有异议。后续治疗费应以实际发生为准，认定的营养期、误工时间、护理期过长，且被上诉人应提供病历资料、医嘱、用药清单证实其伤情、住院天数、是否有营养费用、医生建议全休时间、出院后是否需要护理及护理时间等。认定的精神抚慰金的数额过高，上诉人也不应承担鉴定费。张晓海辩称，一审中，石尚高新公司的代理人是公司员工，其可以代表公司。关于伤残赔偿金，张晓海自2015年就一直居住在凉亭社区，是属于城镇地区，所以应按照城镇标准进行赔偿。关于医疗费，本人不应承担，应全部由上诉人承担。医嘱清单、病历、用药清单石尚高新公司一直都没有给本人。关于后续治疗费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、精神抚慰金均同意一审判决。张晓海向一审法院起诉请求：判令石尚高新公司承担其因务工受伤而造成的经济损失120066.32元。一审法院认定事实：2019年4月7日，张晓海到石尚高新公司从事维修工作，双方未签订劳动合同。2019年5月9日，因石尚高新公司的日行车钢丝绳冲项卡住，主管周礼平让张晓海去帮忙拆电机，叉车工韦壮壮开叉车项一个托盘供张晓海和周礼平维修，因托盘滑动张晓海从上面掉下来摔伤，张晓海摔伤后，被送往医院住院治疗。经湖北中真法医司法鉴定所鉴定，张晓海的损伤程度评定为十级伤残，后续治疗费为13000元或据实给付，护理时期为伤后60日，营养期为伤后60日。张晓海受伤后向红安县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动关系确认仲裁，红安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月14日作出《不予受理申请通知书》。一审法院认为，最高人民法院关于适用《侵权责任法》若干问题的通知第一条规定：“侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定。”本案中，张晓海与石尚高新公司未签订劳动合同，张晓海未提交证据证明其与石尚高新公司存在事实上的劳动关系，张晓海亦未要求按劳动关系主张权利，双方应为劳务关系，故本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方自己受到损害的，根据双方过错承担相应的责任”。本案中，张晓海自己未尽安全注意义务，对损害结果的造成，应承担相应的赔偿责任，故应适当减轻石尚高新公司的赔偿责任。结合本案案情，对于张晓海的损失，应由张晓海自己承担30％，由石尚高新公司承担70％。对张晓海诉讼请求中合理的部分予以支持，损失的具体数额，依据庭审查明的事实和证据予以核定。张晓海的各项损失为：1、后续治疗费13000元；2、营养费1800元（按30元／天计算，30元／天×60天）；3、伤残赔偿金68910元（参照2019年度湖北省城镇居民人均可支配收入计算：34455元／年×20年×10％）；4、误工费13183.33元（3500元／月÷30天×113天）；5、护理费6394.03元（参照2019年度湖北省居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资收入计算：38897元／年÷365天×60天）；6、交通费340元；7、鉴定费2280元；8、精神损害抚慰金3000元；合计108907.36元，由石尚高新公司赔偿76235.15元（108907.36元×70％）。遂判决：一、石尚高新公司于判决生效之日起七日内赔偿张晓海各项损失76235．15元。二、驳回张晓海其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，石尚高新公司提交了一组证据：华中科技大学同济医学院附属协和医院出院诊断证明及住院收费票据、红安县人民医院住院结算汇总清单及住院收费票据、护工赵传芽的《用工协议书》及赵传芽出具的收据、购买轮椅的收据、购买矫正器的账单、转账500给张晓海的账单打印件，拟证明上诉人在本案中为被上诉人垫付了医疗费55825.86元、护理费1325元（6天），矫正器费用593元、轮椅费300元，向张晓海支付500元生活费，共垫付58543.86元。经质证，张晓海对上诉人垫付的费用无异议。本院认为，张晓海对石尚高新公司垫付的上述费用无异议，故本院予以采信。本院经审理查明，一审查明的事实属实。另查明，在张晓海住院治疗期间，石尚高新公司为张晓海垫付医疗费55825.86元、护理费1325元（6天），矫正器费用593元、轮椅费300元，还向张晓海支付500元生活费。本院认为，本案的争议焦点如下：一、一审是否履行了告知义务，是否剥夺了石尚高新公司申请重新鉴定的权利。经查阅一审庭审笔录，审判人员在庭审时已经明确告知石尚高新公司“如对张晓海提交的司法鉴定意见书有异议，可在七日内向本院提交重新鉴定申请，逾期视为放弃该项权利。”一审法院已经履行了明确告知义务，石尚高新公司并未在上述期限内提交书面的重新鉴定申请，视为放弃申请重新鉴定的权利。故石尚高新公司称一审剥夺了其申请重新鉴定的权利，该上诉理由无事实依据，本院不予支持。二、关于张晓海的伤残赔偿金适用标准问题。本院认为，在城镇生活、居住的农村户籍公民，其经常居住地和主要收入来源均为城镇的，应当按照城镇标准计算伤残赔偿金。一审中，张晓海提交了红安县太平桥镇卢家山村村民委员出具的证明，证明张晓海长期未在该村居住，同时红安县觅儿寺镇凉亭社区居民委员会出具的居住证明，证明张晓海自2015年9月起一直租住在凉亭社区2栋3单元604房屋，张晓海还提交其与石光明签订的关于凉亭社区2栋3单元604房屋租房合同以及部分水电费账单，张晓海提交的证据形成完整的证据链，足以证明其在本案事故发生前在城镇地区居住满一年。此外，武汉新福物业管理有限公司红安分公司亦出具离职证明，证明张晓海于2015年9月16日入职该公司，于2019年4月6日离职，张晓海离职后于2019年4月11日到石尚高新公司工作，据此可以认定张晓海的主要收入亦来源于城镇。一审按照城镇标准计算张小海的伤残赔偿金符合法律规定，石尚高新公司上诉称张晓海的伤残赔偿金应按农村标准计算，本院不予支持。三、一审认定的张晓海的后续治疗费、鉴定费、误工时间、营养期、护理期、精神抚慰金是否有误。1、关于后续治疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。张晓海主张按照鉴定意见确定的后续治疗费数额予以赔偿，符合上述规定，应予支持。2、关于鉴定费，张晓海提交了一审中提交了增值税发票，能够确定鉴定费数额为2280元，鉴定费系张晓海为确定其损失而发生的合理费用，一审将鉴定费纳入张晓海的损失范围，并按照责任比例予以分担并无不当。3、关于误工时间，张晓海因伤致残，其误工时间可以计算至定残前一日，一审据此认定张晓海的误工时间为113天正确，本院予以维持。4、关于营养期，张晓海的出院诊断证明中载明加强营养，一审法院根据张晓海的伤情以及鉴定意见确定营养期为伤后60日并无不当。5、关于护理期，虽然出院诊断证明中没有加强护理的医嘱，但医师建议避免患肢负重及下地行走，张晓海日常生活需要人员护理，一审参照鉴定意见，确定护理期为伤后60日合情合理，予以维持。6、关于精神抚慰金，张晓海的伤情构成十级伤残，给其精神带来了一定损害，一审法院根据其伤残等级以及当地的生活水平，酌情认定3000元精神抚慰金符合法律规定，本院不予变动。因张晓海除一审认定的损失外还存在其他损失，故对于张晓海的各项损失，本院重新确定如下：1、医疗费55825.86元；2、后续治疗费13000元；3、营养费1800元（按30元／天计算，30元／天×60天）；4、伤残赔偿金68910元（参照2019年度湖北省城镇居民人均可支配收入计算：34455元／年×20年×10％）；5、误工费13183.33元（3500元／月÷30天×113天）；6、护理费7079.62元（护工护理6天费用1325元，剩余54天参照2019年度湖北省居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资收入计算：38897元／年÷365天×54天=5754.62元）；7、矫正器费用593元；8、轮椅费用300元；9、交通费340元；10、鉴定费2280元；11、精神损害抚慰金3000元；合计166311.81元。石尚高新公司应赔偿116418.27元（166311.81元×70%），石尚高新公司已垫付58543.86元，还应向张晓海赔偿57874.41元。综上所述，石尚高新公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对张晓海的损失认定不全，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省红安县人民法院（2019）鄂1122民初3240号民事判决；二、武汉石尚高新建材有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿张晓海各项损失57874.41元；三、驳回张晓海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1705元，由张晓海负担511元，武汉石尚高新建材有限公司负担1194元；二审案件受理费562元，由武汉石尚高新建材有限公司负担393元，张晓海负担负担169元。本判决为终审判决。审判长  詹德先审判员  林 俊审判员  涂建锋二〇二〇年十月二十六日法官助理范晨书记员朱思源