安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终3517号 上诉人（原审被告）：李岚,女,汉族,1967年10月27日出生,泗县人,住安徽省泗县。 委托诉讼代理人：宋化友，安徽睿涵律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司泗县支公司，住所地安徽省泗县东方明珠小区******，统一社会信用代码913413247448812267。 单位负责人:张琦，该公司经理。 委托诉讼代理人：王丽君，安徽龙庭律师事务所律师。 原审原告：李培顺,男,汉族,1949年2月10日出生,住安徽省泗县。 委托代理人：李跃,女，系李培顺之女。 上诉人李岚因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司泗县支公司（以下简称平安财险泗县支公司）、原审原告李培顺机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省泗县人民法院（2020）皖1324民初2888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人均没有提出新的事实和理由，本院对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。 李岚上诉请求：撤销原审判决第二项并改判由平安财险泗县支公司承担；本案一审、二审诉讼费由平安财险泗县支公司承担。事实和理由：一审判决李岚承担非医保用药错误。1.医保用药的对象不是本案的商业保险，套用社保条款来约束商业条款错误。平安财险泗县支公司人为限制第三人用药权利的条款属于无效条款。2.鉴定意见超出申请人申请范围。3.非医保用药免除责任的格式条款不是李岚投保的初衷及真实意思表示。4.平安财险泗县支公司并未申请对非医保用药的替代药品及费用进行举证，故其应承担举证不能的责任。 平安财险泗县支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1.案涉机动车综合商业保险（2014版）第二十六条第六款下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分。平安财险泗县支公司依法申请非医保用药鉴定，对超出基本医疗保险同类医疗费用标准的部分予以拒赔。2.鉴定意见不存在超申请范围。3.投保人投保的初衷不能违反保险法弥补损失的法律原则。非医保用药虽是格式条款，但投保时公司已经尽到明确说明义务，投保人签字认可。4.关于替代药品及费用问题的意见同上述第二点意见。 李培顺辩称，依法判决。 李培顺向一审法院起诉请求：1、判决李岚赔偿李培顺医疗费50388.44元;住院期间营养费600元;住院伙食补助费600元;护理费9878.4元,交通费3000元,合计64466.84元中的47831.4元;2、判决李岚赔偿李培顺伤残赔偿金34393元、精神抚慰金5000元(暂时按照十级伤残标准要求,具体以伤残鉴定结果为准)；3、以上费用由平安财险泗县支公司在交强险及商业险责任限额内先行赔偿；4、一审诉讼费用由平安财险泗县支公司、承担。一审庭审中李岚变更赔偿金额为94083元。 一审法院认定事实：2019年11月1日10时40分许,李岚驾驶一辆皖Ｌ×××××号小型普通客车,沿泗县学士路由北向南行驶,行驶至与泗县交叉路口时,与沿泗县中城街由东向西行驶李培顺驾驶的一辆二轮电动车相撞,造成车辆损坏,李培顺受伤的交通事故。事故发生后,李培顺先被送到泗县人民医院急诊,当天转到南京鼓楼医院住院治疗12天,共花去医疗费45616.24元，陪护费540元，交通费2900元。事故发生后,泗县公安局交通警察大队对此次事故作出《第34132420190000272号道路交通事故认定书》,认定李岚和李培顺承担事故同等责任。经查,李岚驾驶的皖Ｌ×××××号小型普通客车所有人系被告李岚,该车在平安财险泗县支公司投保交强险和不计免赔的商业三者险50万元。李培顺的伤残等级及三期经安徽虹乡司法鉴定所鉴定为10级伤残，护理期90天、营养期60天，产生鉴定费1430元；李培顺的非医保费用经安徽皖北医院司法鉴定所鉴定，自付费用为9309.31元。 一审法院认为:公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。被告李岚驾车致使原告受伤理应承担赔偿责任。李培顺损失：医疗费45616.24元，住院12天，住院伙食补助费360元，护理费90天×135.54元/天=12198.6元；营养费60天×30元/天=1800元；陪护费540元，交通费酌定2000元，伤残赔偿金为37540元/年×9年×10%=33786元，精神抚慰金为5000元，以上合计101300.84元；根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第（一）项规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。平安财险泗县支公司作为交强险的承保人应在保险的限额内赔偿李培顺各项损失，因肇事车辆承担事故的同等责任，故平安财险泗县支公司在交强险的限额内赔偿63524.6元，超出交强险部分37776.24元，扣除非医保用药费用9309.31元，剩余28466.93元，由平安财险泗县支公司承担60%即17080.16元，合计平安财险泗县支公司在限额内共计赔偿80604.76元。非医保用药费用9309.31元由李岚承担60%即5585.59元，李培顺自行承担3723.72元；鉴定费1430元，由李培顺承担572元，李岚承担858元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、平安财险泗县支公司于判决生效后十日内在保险的限额内赔偿李培顺各项损失80604.76元；二、李岚于判决生效后十日内赔偿李培顺5585.59元；三、驳回李培顺的其他诉讼请求。一审案件受理费1080元，鉴定费1430元，合计2510元，由李培顺负担572元，李岚负担1938元。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。二审另查明，一审庭审中平安财险泗县支公司举证保单、条款、鉴定意见书证明李培顺的非医保费用为9309.31元，我司不赔付，投保时已经履行告知义务。李岚的质证意见为没有异议。 本院认为，对于本案中平安财险泗县支公司应否对李培顺的非医保用药承担责任应依据法律、司法解释及合同约定等进行审查。但，本案原审庭审中平安财险泗县支公司举证保单、条款、鉴定意见书证明李培顺的非医保费用为9309.31元，我司不赔付，投保时已经履行告知义务。李岚的质证意见为没有异议。对于平安财险泗县支公司的上述陈述李岚未作反驳,亦未提出任何异议。《中华人民共和国民事诉讼法》十三条规定,民事诉讼应当遵循诚实信用原则。现李岚在无相反证据佐证的情形下,欲推翻其在原审审理中的意思表示,缺乏依据，违反禁反言原则。故对于李岚主张一审判决其承担非医保用药不当的上诉理由本院不予采信。 综上，李岚的上诉请求不能成立，应予支持。一审判决认定基本事实清楚，适用法律错误，但裁判结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由李岚承担。 本判决为终审判决。 审判长  孙强 审判员  王磊 审判员  姚强 二〇二〇年十月二十日 法官助理崔玉凤 书记员王思嫚 附：本案适用的法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。