广西壮族自治区隆安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0123刑初97号 公诉机关广西壮族自治区隆安县人民检察院。 被告人林华孙，男，1986年4月19日出生于广西壮族自治区东兴市，汉族，初中文化，无固定职业，住东兴市，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年4月14日被隆安县公安局取保候审，2020年7月20日被逮捕。现羁押于隆安县看守所。 辩护人卢永标，广西钰锦律师事务所律师。 被告人何正源，男，1985年9月15日出生于广西壮族自治区东兴市，汉族，初中文化，无固定职业，住东兴市，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年6月8日被隆安县公安局刑事拘留，2020年7月16日被逮捕。现羁押于隆安县看守所。 辩护人梁义团，广西金懿晟律师事务所律师。 广西壮族自治区隆安县人民检察院以隆检刑刑诉[2020]86号起诉书指控被告人林华孙、何正源犯非法经营罪，于2020年10月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。隆安县人民检察院指派检察员陆文鲜出庭支持公诉，被告人林华孙及其辩护人卢永标、被告人何正源及其辩护人梁义团到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2019年7月某日，被告人林华孙同意帮越南芒街朋友“阿某”从东兴市运送走私香烟21件至南宁市可获运费3000元，其告知被告人何正源一起运输后可平分运费。2019年7月7日晚22时许，林华孙与何正源驾驶桂Ａ×××××CRV小汽车来到防城港市与“阿某”碰面，林华孙将车交给“阿某”去装走私香烟。“阿某”装烟返回后将外号叫“安仔”的联系人电话号码发给林华孙，并告知林华孙到大塘服务区后打电话给“安仔”，由“安仔”安排行车路线和装车地点。林华孙、何正源驾车拉运走私香烟到达大塘服务区后，林华孙与“安仔”联系，“安仔”安排林华孙驾车从隆安县那桐高速出口驶出等待装货电话。次日6时许，林华孙、何正源开车驶出那桐高速出口后，换成何正源开车来到丁当镇定坤村岜锦屯钟某家院子内停车休息，等待装货电话。当日中午隆安县烟草专卖局接到群众举报后，联合隆安县公安局立即前往查处，当场在隆安县丁当镇定坤村钟某家院子内，查获车牌号为桂Ａ×××××的本田牌CRV汽车一辆，车上装载有卷烟壹千零肆拾伍条（品牌均为云烟，软珍品，条形码6901028312141），无烟草专卖品准运证运输的相关手续。林华孙、何正源看到民警对车辆查处时趁机逃跑。经隆安县烟草专卖局鉴定，该批香烟价值为人民币129433.7元。 公诉机关认为，被告人林华孙、何正源违反国家烟草专卖管理法律法规，明知道他人非法经营烟草专卖品仍帮助运输，情节严重，两人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。二被告人有自首情节，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。建议对林华孙判处有期徒刑七至八个月，并处罚金三千元；对何正源判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。 公诉机关提交了受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案情况说明、户籍证明、扣押决定书及清单、调取证据通知书及清单等书证；证人钟某、李某的证言；被告人林华孙、何正源的供述和辩解；涉案烟草专卖品核价表、“7.8”涉烟调查材料；检查勘验笔录、手机提取笔录、辨认笔录及照片等证据证实。 被告人林华孙对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其无证据向法庭提交。 林华孙的辩护人对公诉机关指控被告人林华孙犯非法经营罪没有异议。认为被告人具有以下法定从轻或减轻处罚的情节： 1.被告人林华孙、何正源均是帮忙老板运输香烟，在共同犯罪中均是从犯；2.其有自首情节，有法定从轻、减轻处罚情节；3.被告人林华孙已签署认罪认罚具结书。综上，建议对林华孙判处有期徒刑七个月。辩护人没有证据向法庭提交。 被告人何正源对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其无证据向法庭提交。 何正源的辩护人对公诉机关指控被告人何正源犯非法经营罪没有异议，并提出如下量刑辩护意见：1.被告人何正源有自首情节，具有法定从轻或减轻处罚情节；2.被告人何正源处于次要、辅助作用，系从犯，具有法定从轻或减轻处罚情节；3.本案的涉案物品未流入社会进行销售，犯罪行为未造成严重危害后果的发生，社会危害性小，其未获得实际报酬，可以酌情从轻处罚；4.被告人何正源系初犯，没有前科，主观恶性小，其认罪认罚，有悔罪表现，应从轻处罚。综上，建议对何正源从轻处罚。辩护人没有证据向法庭提交。 本院经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，林华孙于2020年4月14日主动到隆安县公安局刑侦大队投案，并如实供述犯罪事实；何正源于2020年6月8日接到广西东兴市公安局民警电话通知后，当天主动到广西东兴市公安局配合调查，并如实供述犯罪事实。 本院认为，被告人林华孙、何正源违反国家烟草专卖管理法律法规规定，明知他人非法经营烟草专卖品，而为其提供运输的条件，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控二被告人犯非法经营罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。二被告人在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚；何正源在共同犯罪中作用相对较轻，在量刑上应有所区别；二被告人主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，且认罪认罚，可以从轻处罚。对辩护人提出二被告人系从犯，有自首情节，且认罪认罚，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。二被告人犯非法经营罪，涉案数额达129433.7元，依法应判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定对二被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款及第六条之规定，判决如下： 一、被告人林华孙犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月20日起至2021年3月19日止，罚金限在本判决生效后十日内一次性缴清，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人何正源犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月8日起至2021年1月7日止，罚金限在本判决生效后十日内一次性缴清，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  卢丽琴 二〇二〇年十月二十八日 书记员  周世雕 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照 刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。