天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初19788号原告：付学娟，女，1986年11月25日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：刘冬梅，天津瀚洋（滨海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张路侠，天津瀚洋（滨海）律师事务所实习律师。被告：天津金佰汇商厦有限责任公司，住所地天津市滨海新区汉沽新开路汉沽商厦东。法定代表人：张金芸，董事长。委托诉讼代理人：张艳杰，女。委托诉讼代理人：田郝亮，滨海新区浩亮法律服务所法律工作者。原告付学娟与被告天津金佰汇商厦有限公司（以下简称“金佰汇商厦”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告付学娟及其委托诉讼代理人刘冬梅、张路侠，被告金佰汇商厦的委托诉讼代理人张艳杰、田郝亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付学娟向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告自2018年5月13日至2020年4月1日存在劳动关系；2.依法判令被告给付原告2020年2月4日至2020年3月19日疫情期间工资2400元；3.依法判令被告支付原告经济补偿5400元；4.依法判令被告支付原告2018年6月14日至2019年5月13日未签订劳动合同的11个月工资29700元并返还原告500元工资保证金。5.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年5月13日起至2020年4月1日在被告处工作，双方存在事实劳动关系。原告在被告处工作期间，从事销售、统计以及库管工作，每天工作6小时，无公休日。被告（除疫情期间拖欠原告工资2400元外）以微信转账方式按月足额支付原告工资。根据双方约定，社会保险由原告自行缴纳，然后由被告凭据报销。原告于2019年10月9日参加了被告组织的职工旅游。由于被告无故辞退原告，原告于2020年6月2日向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委逾期未做出裁决并出具[2020]第436号决定书。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，要求判如所请。被告金佰汇商厦辩称，原、被告之间不存在劳动合同关系，请求依法驳回原告的全部诉求。原告主张的保证金500元，被告同意返还。本院经审理认定事实如下：原告付学娟（乙方）与案外人吴铮（甲方）签订劳务协议一份，主要内容载明：因甲方在商厦经营魔法学堂，需招聘乙方为促销员……经双方商谈自愿约定以下劳动报酬工资，待遇：保底工资1400元保险费500元（由乙方自己交纳），销售提成工资：3%福利待遇按商厦有关规定。招聘促销员协议期为2018年5月13日至2018年12月31日。该协议同时约定,甲方责任如下：1.甲方按照商厦发放工资的时间，按时给乙方发放协议约定的劳动报酬工资……3.商厦组织的每年一次的旅游费用，甲方要按商厦适当要求给乙方交纳。……乙方责任如下：1.因为甲方不会经常在商厦现场管理，管理权交由商厦负责，所以乙方必须接受商厦管理人员的一切管理，如因违反商厦规定而被处罚或下岗，劳务协议自然解除……。2019年1月1日，原告付学娟（乙方信息员）与案外人吴铮（甲方供应商）签订劳务协议一份，主要内容载明：甲方因在商厦经营销售童装，招聘乙方为商品信息员，经双方商谈自愿约定以下劳动报酬工资，待遇：保底工资1600元保险费749元（委托乙方自己交纳），销售提成工资：3%加连单奖励提成，福利待遇按商厦有关规定。协议期限为2019年1月1日至2019年12月31日。甲乙双方的责任除个别条款有所调整外，基本与前述协议保持一致。甲方仍将对乙方的管理权交由商厦负责。2018年5月13日，金佰汇商厦（告知方）与原告（须知方）签订天津金佰汇商厦有限责任公司《关于代替商户管理的促销员守则告知书》一份，该告知书第一条载明：在岗的促销员是由商厦从事经营的商户进行招聘的，商厦负责代替管理促销员的日常行为规范。第二条：上岗前要交500元保证金，本人要求离岗需提前五天告知代管方，方能离岗，否则视情节情况将从保证金中扣除赔偿部分。代管方因特殊原因需解聘也需提前五天告知，否则同样视情况付出赔偿部分。2019年1月1日，金佰汇商厦（告知方）与原告（须知方）、案外人吴铮（须知方）三方签订天津金佰汇商厦有限责任公司《关于商户委托管理的促销员守则告知书》一份，该告知书第一条载明：促销员是由在商厦从事经营的商户招聘的，委托商厦进行管理的人员。第二条：上岗前要交500元工装保证金，本人要求离岗需提前五天告知代管方，交回使用商厦的工装，方能离岗，否则视情节情况将从保证金中扣除赔偿部分。代管方如解聘也需提前五天告知厂家并通知促销员本人。被告（乙方）与案外人吴铮签订合同两份,约定：第一份合同期限自2018年5月1日起至2019年12月31日止，第二份合同期限自2020年1月1日起至2020年12月31日止。第一份合同第二条促销员隶属关系约定：2.1促销员由案外人自行招聘，并和案外人确立劳动合同关系，案外人与促销员签订的《劳动协议》须交乙方一份备案。2.2促销员上岗前必须接受乙方培训，合格后方能上岗，上岗后必须按照乙方统一劳动管理纪律及其他管理规定执行，如违反有关规定给乙方造成影响，将给予经济赔偿处罚，严重者建议案外人予以辞退或开除，案外人必须无条件执行。2.3案外人与所招聘促销员要在上岗前约定好工资待遇和险费，然后按所约定时间发放。案外人不能延误发放工资时间，如延误将每日支付工资的1%作为滞纳金。第二份合同促销员隶属关系的条款与前述合同基本一致，对2.3条款有所细化，即案外人与所招聘促销员要在上岗前约定好工资待遇和保险，工资待遇和保险要符合国家法律法规的规定，案外人按所约定时间给促销员发放工资缴纳险费。案外人不能按照所约定时间发放约定的工资、缴纳险费，或延误发放工资和缴纳险费时间，被仲裁或诉讼与被告无关，案外人自负责任。2018年5月17日，被告收取原告付学娟保证金500元，庭审中被告表示同意返还原告该笔款项。2020年6月10日，原告付学娟以己为申请人，以被告为被申请人向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.确认原告与被告自2018年5月13日至2020年3月19日存在劳动关系；2.被告向原告支付2020年2月4日至2020年3月19日疫情期间停业期间工资2400元；3.被告向原告支付无正当理由辞退原告的解除劳动合同经济补偿金5400元；4.被告向原告支付2018年6月14日至2019年5月13日未签订劳动合同二倍工资29700元。该委于2020年7月27日出具津滨劳人仲定字[2020]第436号决定书，决定终止审理。本院认为，当事人对自己提出的主张，应提供证据加以证明，若不能提供应承担举证不利的后果。被告提供的《劳务协议》、《合同》、《关于代替商户管理的促销员守则告知书》、《关于商户委托管理的促销员守则告知书》等证据可以证明原告系与案外人吴铮签订的劳务协议，被告对原告进行管理是基于案外人的委托而非基于原、被告之间的劳动关系。此外，被告并未与原告签订过劳动合同，亦未给原告发放过劳动报酬，因此原告现有证据无法证明其与被告之间存在劳动关系，故对原告要求确认与被告之间存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。原告主张的工资、经济补偿金及未签订劳动合同二倍工资差额的基础是双方存在劳动关系，在不能确定原告与被告存在劳动关系的情况下，原告上述诉讼请求于法无据，本院不予支持。原告主张的保证金500元虽未经仲裁前置程序，但是被告在庭审中同意返还，为减轻当事人诉累，对于原告该项诉请，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告天津金佰汇商厦有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告付学娟保证金500元；二、驳回原告付学娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由被告天津金佰汇商厦有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  苗卫红二〇二〇年十月二十三日法官助理张琦书记员邵磊