河北省滦平县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0824民初3281号 原告（反诉被告）：王国礼，男，1961年2月7日出生，汉族，退休职工，河北省双桥区人，住承德市双桥区。 委托诉讼代理人：刘英，河北蓝岛律师事务所执业律师。 被告（反诉原告）：宋井文，男，1965年12月29日出生，满族，农民，河北省滦平县人，住滦平县。 委托诉讼代理人：姜国如，河北国正律师事务所执业律师。 第三人：乔林青，男，1969年7月4日出生，满族，河北省承德市人，住承德市双桥区。 原告王国礼与被告宋井文、第三人乔林青合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月16日立案后，依法适用简易程序，在诉讼过程中，被告宋井文于2018年9月5日向本院提起反诉，本院受理后，于2018年9月13日公开开庭进行了审理，原告王国礼及其委托诉讼代理人刘英，被告宋井文及其委托诉讼代理人姜国如，第三人乔林青到庭参加诉讼。因双方当事人需提供财务账目并进行财务审计，本案中止审理。本院于2018年11月15日转为普通程序后，于2020年10月20日第二次公开开庭进行了审理，原告王国礼及其委托诉讼代理人刘英，被告宋井文及其委托诉讼代理人姜国如，第三人乔林青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王国礼向本院提出诉讼请求：1、依法清算原、被告及第三人合伙期间收入、支出、盈余分配及债权债务等合伙事务；2、依清算结果判决被告返还原告投入的股本金及给付原告分红款1210000.00元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年8月，原告王国礼与被告宋井文、第三人签订《合作协议》，约定“对承接的承德市宏远建设集体宏达山庄小区南小工地2号楼、3号楼工程施工一事，达成合作协议：三人共同出资，所得利润分配为宋井文占42%、王国礼占30%、乔林青占28%。在施工过程中出现事故造成损失也按上述比例承担”三人又签订了《会计代理协议》共同委托金百顺代理记账公司，代理其银行卡收支。三合伙人以宏远建设集团公司的名义承揽承德宏远房地产开发有限公司开发的宏达山庄A地块2、3号楼工程。工程已于2015年9月22日结算完毕，工程总造价为26477905.72元，工程款除扣留800000.00元保证金，其余全部以现金及实物给付，现金（银行转账）均被打入以被告宋井文开设的银行卡内。被告宋井文挪用、占用工程款，资金去向不明，应返还投资及分红，无法落实，严重损坏原告合法权益，为此，特向贵院起诉，请依法支持我们的诉讼请求。 被告宋井文辩称，原、被告及第三人确实签订有合作协议，但是本案原告没有实际投资，造成协议没有实际履行，所有工程投资是由被告投资四百多万元，期间原告以合伙人的名义支走工程款二十多万元，原告方没有实际参与到合伙事务当中，因此其要求返还投入的本金及分红款没有事实依据，同时其以合伙人身份支取的二十余万元应予返还，故此请求驳回本诉原告王国礼的诉讼请求。 在诉讼过程中，被告宋井文向本院提出反诉，请求:1、要求反诉被告返还工程款200000.00元；2、本诉及反诉诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2011年反诉原告、反诉被告、第三人签订《合作协议》，约定共同出资承接承德宏远建设集团宏达山庄小区南小工地2号楼、3号楼工程。但承接工程后，反诉被告没有出资，承接工程的投资4500000.00元全部由反诉原告出的资，三方所签订的《合作协议》没有实际履行，因此反诉被告不属于合伙协议中的合伙人，但在施工过程中，反诉被告以合伙人身份支走工程款200000.00元。反诉被告支取的200000.00元工程款应返还给反诉原告。故请求依法驳回反诉被告的诉讼请求，支持反诉原告的反诉请求。 针对反诉原告的诉讼请求，反诉被告辩称，请求驳回反诉原告的诉讼请求。反诉被告与反诉原告签订了合作协议并履行，前期资金由反诉被告和第三人出资，合作过程中有会计记账，合作后期宋井文取代会计并将资金打入自己账户，故应驳回反诉原告的诉讼请求。 第三人述称，王国礼和宋井文与第三人都是亲戚关系，都早就认识。宏达集团公司开发的宏达山庄南营子小学2、3号楼工程是第三人从中间撮合，王国礼有同学在宏达集团公司。宋井文以前在北京施工，第三人母亲说宋井文现在赋闲在家，第三人出于一片好心，介绍宋井文一起干这个工程。2011年5月份开始合伙，开始觉得都是亲戚就没签协议，口头说了一下，后来怕发生纠纷，就于2011年年底签订了《合作协议》。第一年的工程款都是垫资，王国礼负责财务，第三人抵押房子450000.00元是启动资金，中间用一万、二万的都在同事处借的，中秋节发工人工资借了200000.00元，过春节又借了50000.00元。第二年三月份甲方资金充裕，每月都拨款1000000.00元，过节的时候拨款2000000.00元，当时原告和第三人感觉钱在被告那资金去向不明，所以过完中秋节后把账放到财务公司。2013年工程基本就完工，所以不可能是2014年签的协议。工程快完工的时候，开发商资金困难，拨款不及时，第三人和王国礼又在陈志哲处借100000.00元。因资金紧张，没放到卡里，后来听说甲方没有把钱打到财务公司那的卡上，而是打到宋井文另办的卡上了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告及第三人对对方提供的证据的真实性无异议的，本院予以确认并在卷佐证。 为证明自己的观点，原告王国礼向法庭提供如下证据： 证据一：合伙协议、会计代理协议、宏达山庄结算汇总表； 证据二：王国礼投资未结回款项证据5份，三合伙人的欠条一份，用以证明原告王国礼透支80000.00元用于工程； 证据三：会计公司代理期间的凭证。 证据四：河北省承德市双桥区人民法院（2018）冀0802民初5627号民事判决书一份，用以证明原、被告及第三人在合伙过程中欠他人借款及利息至今未支付。 证据五：明细账一份2页，用以证明经王国礼手支出4842395.00元。 对原告提供的证据，被告质证认为，对证据一的真实性没有异议，但不能证实原告的观点，不能证明原告是合伙人身份，原告没有实际投资；对证据二的真实性不认可，被告有相反的证据可以说明情况，交易明细支出的去向不明，证据二不能证实原告的合伙人身份；证据三中的章及签字是被告的，所有的款项是工程款中支出的，但不能证明原告有投资和是合伙人身份；证据四是原告和第三人的行为，与被告无关，该借款未用在工程上；证据五系原告自己制作，不认可。 第三人质证认为原告提供的证据属实，原、被告及第三人是合伙人关系。 为证明自己的观点，被告向法庭提供如下证据： 证据一：2017年1月6日王国礼和乔林青给被告出具的承诺书一份，用以证明原告从陈志哲处借的钱不是投资而是个人使用。 证据二：2014年1月12日出具的证明，用以证明宋井文付给人工费187084.00元投资款。 就被告提供的证据，原告质证认为，证据一是原告出具的。其中20000.00元是原告自己用了，另外80000.00元是工程用了。该证据同时证明三人存在合伙关系，不存在合伙关系的话没必要做承诺，钱是当时对不上账，如果能对上账条就不生效；对证据二无异议。 就被告提供的证据，第三人质证对证据一的真实性没有异议；对证据二所证明的事实表示不知情。 第三人乔林青未向法庭提供证据材料。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告王国礼与被告宋井文、第三人乔林青曾签订《合作协议》，合伙承接承德市宏远建设集团山庄小区南小工地2号楼、3号楼施工，并对所得利润分配及出现事故造成损失的承担进行了约定，该工程施工完毕后，原、被告及第三人乔林青并未对合伙事宜进行合伙清算。 本院认为，原、被告与第三人虽签订合作协议，合伙承接承德市宏远建设集团山庄小区南小工地2号楼、3号楼施工，并对所得利润分配及出现事故造成损失的承担进行了约定，但因合作协议未对合伙投入进行约定，也未约定合伙期间。经本院开庭审理，当事人的举证、质证，原、被告及第三人对合作协议签订的时间、合伙期间及合伙投入无法确定，无法自行进行合伙清算，亦无法提供完整的合伙账目。当事人提供的证据无法对合伙人投入、合伙收入、合伙支出及合伙利润进行清算。为此，原告起诉要求本院依法对原、被告及第三人合伙期间的收入、支出、盈余分配及债权债务等合伙事务进行清算并请求判决被告返还原告投入本金及给付分红款1210000.00元的诉讼请求，本院不予支持，依法应予驳回。在合伙未经清算的情况下，反诉原告宋井文要求反诉被告王国礼返还其投入的工程款200000.00元亦不应得到支持，依法应予驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第46条、第47条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、驳回原告王国礼的其他诉讼请求； 二、驳回反诉原告宋井文的反诉诉讼请求。 本案受理费7845.00元，保全费5000.00元由原告王国礼负担；反诉受理费2150.00元，由反诉原告宋井文负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。 审 判 长  关志新 人民陪审员  黄向宏 人民陪审员  洪其梅 二〇二〇年十月二十日 书 记 员  刘晓亮 民事判决书附页 一、判决主文引用的相关的法律条款： 1、《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 2、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十六条公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营，劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。 第四十七条全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 二、当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于承德市中级人民法院。上诉当事人应在收到上诉费交纳通知书七日内向承德市中级人民法院预交二审上诉费，如不能按期预交上诉费，将按自动撤回上诉处理。 三、双方当事人均服判的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请予以强制执行，申请强制执行的期限为二年。自本判决规定的自动履行期限届满之次日起计算。