山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0105民初2458号原告：王月明，住济南市。委托诉讼代理人：张琦，山东睿扬律师事务所律师。被告：山东省交通运输集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：吴宗昌，董事长。委托诉讼代理人：孟晓展，住济南市。委托诉讼代理人：陈金玲，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。原告王月明诉被告山东省交通运输集团有限公司（以下简称交运集团）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月23日受理后，依法适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理。原告王月明及其委托诉讼代理人张琦，被告交运集团的委托诉讼代理人孟晓展、陈金玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王月明向本院提出诉讼请求：1.被告向原告2017年11月应签订无固定期限劳动合同至今2年期间的2倍工资的未支付部分97920元；2.被告向原告支付增加的6个月试用期工资差额9792元；3.被告向原告支付2008年至2019年未休年休假工资33381.82元；4.被告向原告支付周末及法定节假日加班费115723.64元；5.被告向原告支付2018年年终奖金30526.31元；6.被告向原告支付2019年11月至2020年1月的工资8229元；7.被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金165596.48元；8.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告王月明明确表示，如法院经审理认为被告交运集团不应当向其支付违法解除劳动合同赔偿金，原告王月明则要求被告交运集团支付经济补偿金。事实与理由：原告王月明自2007年10月份到被告交运集团参加工作，签订了3年期限的劳动合同，被告规定实习期为1年。被告违反了劳动合同法规定的试用期的上限，被告应当向原告补发实习期的工资。原告在被告处工作已超过10年，且被告已经与原告签订两次固定期限劳动合同，原告多次要求签订无固定期限劳动合同，被告均不与原告签订。自原告王月明入职以来未休过年休假，被告也未向原告支付过未休年休假工资。原告在周末及法定节假日经常按照被告要求加班，但被告一直未支付加班工资。被告以待岗为借口，未按时、足额发放原告2019年11月至2020年1月份工资，拖欠至今，违反劳动合同法的规定。2018年仓储事业部超额完成被告下达的经营指标，按照经营考核办法的规定，被告应当向原告支付2018年年终奖30526.31元，但被告一直拖欠拒不支付。被告交运集团在未与原告王月明协商解除劳动合同的情况下，违法解除与原告的劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金。现原告王月明向法院提起诉讼，望判如所请。被告交运集团辩称，第一，原告王月明主张的二倍工资不成立。双方2009年1月1日签订劳动动合同，于2014年12月31日到期，后又续订了2015年1月1日至2024年12月31日的劳动合同，这份劳动合同是双方遵循合法公平、平等、自愿、协商一致、诚实信用的原则订立的，应受法律保护。因此，原告要求支付二倍工资不符合法律规定。第二，原告主张的试用期工资差额无任何依据，不应获得支持。双方2007年10月26日签订的劳动合同，期限至2008年12月31日，该合同不是3年期，也未约定试用期。另外原告主张的4080元月工资标准并非其入职当年的工资标准，因此原告主张的试用期工资差额无任何依据，不应获得支持。第三，原告主张的未休年休假工资不成立，未休年休假工资是休假争议，不是劳动报酬争议，应受一年仲裁时效限制。原告主张的2012年12月5日前的未休年休假工资已超过1年仲裁时效，不应获得支持。原告2019年4月至10月份一直在家待岗，但工资正常发放，因此原告不能主张年休假，当然也无权要求被告支付未休年休假工资。双方2020年1月15日解除劳动关系，本年度折算的年休假不足一天，故2020年的年休假工资不应支持。我国法律规定年休假是带薪年休假，职工因单位原因未休年休假的，单位只需补发二倍工资，而不是补发三倍工资。第四，原告主张的加班费不能成立。原告主张加班费但未提供任何证据证明其在周末及节假日存在加班事实，应承担举证不能的法律后果。原告称经常被要求加班，此说法说明原告不是所有的周末及节假日都去单位，但原告在计算加班费时居然把17年所有的节假日都按加班处理，其做法显然不妥。第五，被告无义务支付2018年年终奖。原告待岗前所在的仓储事业部负责仓储、仓库出租管理工作。截止目前逾期账款合计721878元，至今未收回，且该逾期账款成为呆账、坏账的可能性较大，被告是国企，在单位面临巨大经济损失的情况下，不可能拿出58万元向原告等职工支付所谓的2018年终奖即超产奖，否则将严重损害国家利益。另外，原告提供的证据不足以证明被告应向其支付2018年年终奖。第六，原告主张的2019年11月至2020年1月15日的工资差额不成立。原告2019年因仓储事业部被拆除而待岗后，被告多次为其提供工作岗位和工作机会，但双方未能就工作岗位调整达成一致，为此被告决定自2019年11月起为原告支付待岗生活费，即按照济南市最低工资标准1910元的70%支付生活费，该支付行为符合法律规定，并非恶意降薪。原告要求被告支付2019年11月后的工资差额不应支持。第七，被告系合法行使劳动合同解除权，不应支付解除劳动合同赔偿金。如前所述，双方履行劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，未能就变更劳动合同内容达成一致，被告无奈之下行使劳动合同解除权，该解除行为符合法律规定，原告因此要求被告支付解除劳动合同赔偿金无任何依据。综上，请求法院依法驳回原告王月明的诉讼请求。本案争议的焦点问题为：被告交运集团解除与原告王月明的劳动合同是否属于违法解除劳动合同。针对该焦点问题，原告王月明称，自2019年5月1日之后，因原告工作岗位撤销，被告口头让原告回家等通知，后来按照被告要求到固定地点打卡上班，直至2020年1月15日；被告交运集团在未提前三十日或支付一个月的工资，且在未通知工会的情况下，单方解除劳动合同属于违法解除劳动合同。当事人围绕其诉讼请求依法提交了相关证据，本院组织原、被告进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述及经本院确认的证据，本院认定事实如下：2007年10月1日，原告王月明入职被告交运集团，双方于2007年10月26日签订了期限自2007年10月26日起至2008年12月31日止的劳动合同。2009年1月1日，原告王月明与被告交运集团再次签订期限自2009年1月1日起至2014年12月31日止的劳动合同；该合同期满后，原、被告在该劳动合同之后签订《劳动合同续订书》，约定劳动合同期限延续自2015年1月1日起至2024年12月31日止。被告交运集团正常向原告王月明支付工资至2019年10月。2019年11月至2019年12月期间被告交运集团向原告王月明支付生活费；2020年1月被告交运集团未向原告王月明支付工资或生活费。2020年1月15日，被告交运集团向原告王月明出具了《解除劳动合同通知书》，载明：“王月明，鉴于济南市历下区工业南路69号院落（原仓处事业部驻地）由于政府土地收储被拆迁，你原有工作岗位不复存在，虽与你多次就调岗事宜进行协商，但始终未达成一致。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，本公司现定于2020年元月15日与你解除劳动合同…”。2019年12月10日，原告王月明作为申请人，以被告交运集团为被申请人，向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.裁决被申请人支付自2017年11月应当签订无固定期限劳动合同至今2年期间的二倍工资的未支付部分97920元；2.裁决被申请人支付增加的6个月实习期，应补发工资9792元；3.裁决被申请人支付10年未休的公休假合计50天的3倍工资27818.18元；4.裁决被申请人支付周末及节假日加班费115723.64元；5.裁决被申请人支付2018年年终奖金30526.31元；6.裁决被申请人支付未支付2019年11月的工资2945.76元。2020年2月10日，济南市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案［2019］895号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人山东省交通运输集团有限公司十五日内支付申请人王月明未休年休假工资报酬2269.70元；二、被申请人山东省交通运输集团有限公司十五日内支付申请人王月明2019年11月至2020年1月15日期间工资7303.23元；三、驳回申请人王月明的其他仲裁请求。”原告王月明于法定期限内向本院提起诉讼，被告交运集团未提起诉讼。另查明，原告王月明2009年至2014年每年月平均工资及2018年、2019年月平均工资分别为：1457.69元、2062.90元、1673.06元、1678.17元、1243.58元、2062.29元及5699.67元、3034.89元；原告王月明未提交其2014年9月至同年12月、2015年1月至同年12月、2016年1月至同年12月、2017年1月至同年3月及2017年5月至同年12月、2018年1月至同年2月的工资发放记录。关于原告王月明离职前月平均工资，济南市劳动人事争议仲裁委员会济劳人仲案［2019］895号仲裁裁决中认定为3981.74元，被告交运集团未对此提出异议，视为认可该工资数额，原告王月明虽主张应为4080元，但未能提交有效证据。本案争议的焦点问题为：被告交运集团解除与原告王月明的劳动合同是否属于违法解除劳动合同。针对该焦点问题，原告王月明称，自2019年5月1日之后，因原告工作岗位撤销，被告口头让原告回家等通知，后来按照被告要求到固定地点打卡上班，直至2020年1月15日；被告交运集团在未提前三十日或支付一个月的工资，且在未通知工会的情况下，单方解除劳动合同属于违法解除劳动合同。为证明其主张，原告王月明提交《解除劳动合同通知书》。被告交运集团对该证据的真实性无异，并称因原告的工作地点被拆除，岗位撤销，单位停工停产，因被告需与原告协商变更工作岗位的事宜，要求原告于2019年11月1日起到指定的地点打卡待岗，后因双方不能就工作岗位调整达成一致，被告无奈于2020年1月15日解除双方劳动合同。为证明其抗辩意见，被告交运集团提交2019年8月16日山东交运物流会议签到表、2019年10月28日岗位调整会议会议记录、2019年11月1日制度培训、宣贯签到表、鲁交运人资［2019］13号文件、2019年11月4日制度培训、宣贯签到表、2019年12月5日文件送达回执单、2020年1月2日储运事业部操作岗位说明书、解除劳动合同通知书及关于许映霞同志任职的通知、鲁交会［2017］6号文件、解除劳动合同通知工会函、被告工会与原告的谈话记录。原告王月明质证称，2019年8月16日山东交运物流会议签到表真实性无异议，对该证据有异议，该表当时为空白表格，只是以开会的名义让原告签名，原告并不知除了签名之外的其他内容，会议主持人是兔兔快运工作人员，当时开会主要说兔兔快运有几个岗位，包括食堂洗菜工、看传达，只是介绍了这几个岗位，以及兔兔快运的管理制度；对2019年10月28日岗位调整会议会议记录，对签字的真实性无异议，签字是原告本人所签，但是原告对该宣读的岗位不同意，当时原告不想签字，但是说必须签，且山东交运物流集团有限公司并非被告，与本案无关；对2019年11月1日制度培训、宣贯签到表真实性无异议；对鲁交运人资［2019］13号文件真实性无异议，对该证据不予认可，对证明目的有异议，虽履行劳动合同所依据的客观情况发生变化，但从被告提交的证据来看并不是给原告协商进行调岗，而是以通知会议推荐的方式告知有工作岗位，并没有针对原告原来从事的工作内容、工作时间、工作强度、工作待遇类似或相近的岗位，而是以强势不容协商单方调岗，否则视为待岗人员，依据法律规定调岗最重要的是工作地点、工作强度、工作环境、工作时间及工作待遇保持一致性，而被告所谓的调岗均未保障原告该方面的权益；对2019年11月4日制度培训、宣贯签到表真实性无异议，只宣读岗位，但工资数额、工作时间、地点均未告知；对2019年12月5日文件送达回执单真实性无法确认，与本案无关；对2020年1月2日储运事业部操作岗位说明书真实性无法确定，说明工作地点在春博路1868号，距离原告居住的地点特别远，工作内容据原告的学历和专业能力及薪酬待遇都有所降低，且同一个公司不得约定两次以上试用期，该岗位载明有试用期三个月，原告没有签字，说明被告协商调岗并不存在协商的情况，只是单方通知；对解除劳动合同通知书真实性无异议，原告已收到该通知书，对证明目的有异议；关于许映霞同志任职的通知及鲁交会［2017］6号文件真实性无异议，对证明目的有异议，许映霞系山东交运物流集团有限公司工会主席，并不是本案被告的工会主席；对解除劳动合同通知工会函真实性无法确认，对证明目的有异议，本案原、被告存在劳动关系，并不是工会函上所载明的山东交运物流集团有限公司，因此该证明并不能证明被告履行了通知工会的程序；对被告工会与原告的谈话记录真实性无法确认，该证据中没有原告王月明的签字。对上述焦点问题争议的证据，本院认定如下：对《解除劳动合同通知书》的真实性，当事人均无异议，本院予以确认；对2019年8月16日山东交运物流会议签到表、2019年10月28日岗位调整会议会议记录、2019年11月1日制度培训、宣贯签到表、鲁交运人资［2019］13号文件、2019年11月4日制度培训、宣贯签到表的真实性，当事人均无异议，本院予以确认；对2019年12月5日文件送达回执单及2020年1月2日储运事业部操作岗位说明书未有原告王月明的签字，且原告对此亦未予以确认，故对其关联性，本院不予确认；关于许映霞同志任职的通知、鲁交会［2017］6号文件的真实性，当事人无异议，对此本院予以确认，根据该证据显示，许映霞系被告工会委员；对解除劳动合同通知工会函、被告工会与原告的谈话记录的真实性，原告王月明虽未予以确认，但未能提交相关反驳证据，且该证据能够与当事人陈述及案件其他证据向吻合，故对其真实性，本院予以确认。本院认为，原告王月明于2007年10月1日入职被告交运集团，先后签订了三次固定期限劳动合同。关于原告王月明要求被告交运集团支付2017年11月应签订无固定期限劳动合同至今2年期间的2倍工资的未支付部分97920元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同:…(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”本案中，在2014年12月31日原、被告连续订立的第二次固定期限劳动合同到期后，符合订立无固定期限劳动合同条件。根据上述规定，是否订立无固定期限劳动合同，原告王月明具有选择权，如原告王月明要求被告交运集团与其订立无固定期限劳动合同，被告交运集团就应当与原告王月明签订无固定期限劳动合同，如原告王月明要求被告交运集团与其订立固定期限劳动合同，被告交运集团就应当与其签订固定期限劳动合同。但自2015年1月1日起原、被告又续订了固定期限劳动合同，应视为其同意与被告交运集团签订固定期限劳动合同。在双方存有有效劳动合同的情况下，原告王月明的上述诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。关于原告王月明要求被告交运集团支付6个月的试用期工资差额9792元的诉讼请求。因原告王月明未能提交有效证据证明该期间支付的系试用期工资，且该工资数额未低于法律规定，故该项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于原告王月明要求被告交运集团支付2008年至2019年未休年休假工资33381.82元的诉讼请求。因被告交运集团未提交证据证明原告王月明已休带薪年休假，且符合不向劳动者支付该款项的法定情形，故被告交运集团应原告王月明支付未休带薪年休假工资，且因未休带薪年休假工资中的超出正常工资的额外两倍工资，是劳动者在特殊情况下付出劳动力的溢价，仍然属于劳动的对价，属于劳动报酬的范围，故原告王月明要求被告交运集团支付其工作期间未休带薪年休假工资的主张，未超过诉讼时效。关于被告交运集团应向原告王月明支付未休带薪年休假工资数额，虽被告交运集团抗辩称原告王月明未提交工资发放记录的月份系其请病假或事假，或者未出勤到岗，但未能提交有效证据予以证明，故对其抗辩意见，本院不予采信。因此，被告交运集团应向原告王月明支付未休年休假工资11668.52元。关于原告王月明要求被告交运集团支付周末及法定节假日加班费115723.64元的诉讼请求。劳动者主张加班的应当就加班事实提交证据予以证明，但原告王月明提交的证据仅能证明节假日存在值班情况，但未能提交有效证明存在加班事实，故其该项诉讼请求，证据不足，本院不予支持。关于原告王月明要求被告交运集团支付2018年年终奖金30526.31元的诉讼请求，原告王月明未能提交有效证据证明2018年被告交运集团应当向员工支付年终奖金及应支付年终奖金的数额，故该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告王月明要求被告交运集团支付2019年11月至2020年1月的工资8229元的诉讼请求，因原告王月明认可自2019年5月之后就在被告交运集团处非正常上班，且其待岗亦并非于2019年11月开始，故被告交运集团于2019年11月至2020年1月期间向其支付待岗生活费符合法律规定，但被告交运集团未于法定期限内提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果，故被告交运集团应向原告王月明支付2019年11月至2020年1月15日的工资7303.23元。关于原告王月明要求被告交运集团支付违法解除劳动合同赔偿金165596.48元的问题。依照法律规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原告王月明以被告交运集团未提前三十日通知或未额外支付一个月工资、未将解除理由通知工会及被告交运集团单方调岗未与原告协商为由主张被告违法解除劳动合同，无事实依据。首先，2019年5月份因原告王月明原工作场所拆迁而撤销了其原工作岗位，且原告王月明之后未再正常为被告交运集团提供劳动，被告交运集团仍继续向其正常支付工资至2019年10月份；其次，被告交运集团已提交将解除与原告王月明劳动合同事宜通知工会的相关证据；再次，在劳动者不同意变更劳动合同的情况下，因原工作岗位已被撤销，原劳动合同所确立的劳动关系也没有存续的必要，在这种情况下，用人单位也只有解除劳动合同，且被告交运集团已提交证据证明曾提供过工作岗位让原告王月明选择，但均未能协商一致，后于2020年1月15日才解除了双方的劳动合同。因此，被告交运集团的解除劳动合同的行为，符合法律相关规定，故对原告王月明要求被告交运集团支付违法解除劳动合同赔偿金165596.48元的诉讼请求，本院不予支持。诉讼中，因原告王月明明确表示如法院经审理认为被告交运集团不应当向其支付违法解除劳动合同赔偿金，原告王月明则要求被告交运集团支付经济补偿金，为了减少诉累，对解除劳动合同经济补偿金的请求在本案中一并予以处理。因被告交运集团解除双方之间的劳动合同，符合法律规定的应当支付经济补偿金情形，关于原告王月明离职前月平均工资，济南市劳动人事争议仲裁委员会济劳人仲案［2019］895号仲裁裁决中认定为3981.74元，被告交运集团未对此提出异议，视为认可该工资数额，原告王月明虽主张应为4080元，但未能提交有效证据，故对该仲裁裁决中认定的平均工资数额，本院予以确认。因此，被告交运集团应向原告王月明支付经济补偿金49771.75元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告山东省交通运输集团有限公司于本判决生效之日起10日内向原告王月明支付未休带薪年休假工资11668.52元；二、被告山东省交通运输集团有限公司于本判决生效之日起10日内向原告王月明支付工资7303.23元；三、被告山东省交通运输集团有限公司于本判决生效之日起10日内向原告王月明支付经济补偿金49771.75元；四、驳回原告王月明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东省交通运输集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 王 善二〇二〇年十月二十二日书记员 郝慧明