江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终8539号上诉人（原审原告）：乔姨萍，女，1980年3月26日出生，汉族，住南京市雨花台区。被上诉人（原审被告）：南京芙莱尔体育用品有限公司，住所地南京市建邺区双闸路**海峡城海峡云科技园****。法定代表人：张笠，该公司经理。上诉人乔姨萍因与被上诉人南京芙莱尔体育用品有限公司（以下简称芙莱尔公司）劳动争议一案，不服江苏省南京市雨花台区人民法院（2019）苏0114民初3577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。乔姨萍上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判支持乔姨萍的一审全部诉讼请求。事实和理由：1.2019年2月1日，芙莱尔公司经理马国翠强制要求乔姨萍以后不要上班，并答应2019年2月的工资和社会保险照常发放和缴纳，对此有录音予以证明。一审判决仅支持2019年2月1天的工资是错误的。2.2019年2月1日，芙莱尔公司删除乔姨萍的企业微信，剥夺劳动权利，承诺后又反悔，并且停缴社会保险、拒发2019年1月工资，应当支付赔偿金。3.乔姨萍存在周六及法定节假日加班的情形，芙莱尔公司应当承担考勤记录的举证责任。芙莱尔公司未能提供相应证据，应当承担举证不能的不利后果。4.芙莱尔公司未与乔姨萍签订劳动合同，应当支付相应的二倍工资。一审法院认定事实不清，适用法律错误，应当予以改判。芙莱尔公司辩称：乔姨萍2019年2月未上班，故无需支付工资，无需缴纳社会保险。乔姨萍每月休息按循环单、双休，每周工作时间小于或等于44小时，不存在加班事实。芙莱尔公司要求与乔姨萍续签劳动合同，但乔姨萍不愿意续签，故无需支付赔偿金。芙莱尔公司已按照仲裁裁决的结果支付未签订书面劳动合同二倍工资差额3000元。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，也去相关单位进行了核实。请求驳回上诉，维持原判。乔姨萍向一审法院起诉请求：1.判令芙莱尔公司支付2019年2月1天工资；2.判令芙莱尔公司支付2018年1月至2019年1月休息日加班费9655元；3.判令芙莱尔公司支付解除劳动合同赔偿金15000元；4.判令芙莱尔公司支付乔姨萍未签订劳动合同二倍工资55000元；5.判令芙莱尔公司为乔姨萍补缴2019年2月的社会保险。一审法院查明：2017年12月，乔姨萍与芙莱尔公司沟通工作事宜，芙莱尔公司明确告知乔姨萍工资待遇为4500元/月，平时轮流享受单休、双休，法定节假日正常休息。2018年1月2日，乔姨萍入职芙莱尔公司从事打样工作，按照约定作息并领取工资待遇，芙莱尔公司为乔姨萍缴纳了社会保险。乔姨萍2018年2月22日签字的《南京芙莱尔体育用品有限公司员工聘用协议书》显示聘用期限自2018年2月22日起至2019年2月22日止，芙莱尔公司未在聘用协议书上加盖印章，乔姨萍据此主张未签订劳动合同的二倍工资差额。芙莱尔公司自2019年1月起就是否续签劳动合同征求乔姨萍意见，乔姨萍直至2019年2月1日下午2:19仍未明确是否续签。乔姨萍2019年2月1日有上班打卡无下班打卡，并自次日起未再到岗。2019年2月13日，芙莱尔公司作出《劳动关系解除通知函》告知乔姨萍，因其拒绝续签劳动合同也拒不办理不续签和离职手续，故决定自2019年2月停止为乔姨萍缴纳社会保险，合同到期，双方劳动关系解除。乔姨萍于2019年2月18日向南京市雨花台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决作出后不服诉至法院。芙莱尔公司为乔姨萍缴纳社会保险至2019年1月，并已按仲裁裁决支付乔姨萍未签订劳动合同二倍工资3000元。以上事实有微信记录、银行流水及转账记录、社会保险缴费记录、聘用协议、解除劳动关系通知函、考勤记录、入职证明、仲裁申请书、宁雨劳人仲案字（2019）第317号仲裁裁决书、当事人陈述等证据予以证实。一审法院认为，关于2019年2月工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”乔姨萍月工资4500元，其2019年2月1日正常上班打卡，且双方在当日下午2:19仍在讨论续签劳动合同事宜，故一审法院认定乔姨萍2019年2月1日到岗提供劳动，芙莱尔公司应当支付乔姨萍工资150元（4500元/月÷30天×1天）。芙莱尔公司辩称乔姨萍2019年2月1日未到岗提供劳动，该抗辩与其提交的考勤记录及微信截图相矛盾，一审法院不予采纳。关于休息日加班工资。一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。乔姨萍入职前，双方已经明确，乔姨萍在遵循单休、双休轮流的基础上，工资为4500元/月，该工资应当视为包含休息日加班工资在内。芙莱尔公司已经按照约定足额支付了乔姨萍工资，现乔姨萍再行起诉要求休息日加班工资，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。关于赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。本案中，芙莱尔公司在合同到期前多次征询乔姨萍意见，但乔姨萍迟迟未明确表示同意续订劳动合同，芙莱尔公司以合同到期为由终止双方之间的劳动关系，并无不当，乔姨萍主张赔偿金，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。关于二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”乔姨萍2018年1月2日入职，芙莱尔公司向乔姨萍提供聘用协议供其签订，已经履行了订立书面劳动合同的义务。一审法院依据聘用协议认定双方之间订立书面劳动合同的时间为2018年2月22日，故乔姨萍主张2018年2月22日后未订立书面劳动合同的二倍工资，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。乔姨萍2018年1月2日入职，芙莱尔公司未在2018年2月2日前与其订立书面劳动合同，应当支付乔姨萍二倍工资差额3000元（4500元÷30天×20天）。现芙莱尔公司已将该款项支付乔姨萍，乔姨萍再次主张，于法无据，一审法院不予支持。另，补缴社会保险不属于人民法院劳动争议案件审理范围，一审法院对乔姨萍的该项诉讼请求不予理涉。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十四条第一项、第八十二条第一款之规定，一审法院判决：一、南京芙莱尔体育用品有限公司于判决生效之日起十日内支付乔姨萍工资150元；二、驳回乔姨萍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。二审审理期间，乔姨萍提供了其2019年2月1日下午4点与芙莱尔公司经理马国翠的谈话录音，以证明并非乔姨萍旷工，而是芙莱尔公司予以辞退，且芙莱尔公司承诺发放工资和缴纳社保。芙莱尔公司质证认为，对真实性不予认可，录音中的人并非芙莱尔公司经理马国翠，即使是马国翠本人，其也不能代表芙莱尔公司。本院认证如下：芙莱尔公司对录音的真实性不予认可，并认为即使是马国翠，芙莱尔公司对其作出的该项承诺亦不予认可。本院认为，芙莱尔公司对该录音的真实性及关联性均不予认可，乔姨萍未提交其他证据补强，故本院对该证据不予采信。双方当事人对一审查明的其他事实均无异议，本院依法予以确认。本案二审的争议焦点为：1.芙莱尔公司应当向乔姨萍支付的2019年2月工资数额是多少；2.芙莱尔公司应否支付乔姨萍未签订书面劳动合同二倍工资差额；3.芙莱尔公司应否支付乔姨萍2018年1月至2019年1月的休息日加班工资；4.芙莱尔公司应否支付乔姨萍违法解除劳动合同赔偿金。关于第1项争议焦点。本院认为，乔姨萍提供的证据不足以证明芙莱尔公司同意向其支付2019年2月的整月工资，且乔姨萍在一审中的诉讼请求是要求芙莱尔公司支付2019年2月上一天班的工资。一审法院根据乔姨萍2019年2月上班一天的事实，判令芙莱尔公司向其支付2019年2月1日的工资150元，并无不当，本院依法予以维持。乔姨萍在二审中主张支付2019年2月全月工资，超出一审诉讼请求范围，且无充分证据证明，本院不予支持。关于第2项争议焦点。本院认为，芙莱尔公司虽然未在《南京芙莱尔体育用品有限公司员工聘用协议书》上盖章确认，但芙莱尔公司和乔姨萍已经实际按照该协议书的内容履行劳动合同，芙莱尔公司亦始终对该合同予以认可，故芙莱尔公司不存在恶意不与劳动者签订书面劳动合同的情形。乔姨萍上诉主张芙莱尔公司支付2018年2月22之后的未签订书面劳动合同二倍工资差额，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于第3项争议焦点。本院认为，芙莱尔公司在一审中提供了乔姨萍应聘时的微信聊天记录，芙莱尔公司工作人员明确告知乔姨萍，工资是4500元加商业保险，平时单双休轮流。乔姨萍在微信聊天中未对该工作时间及工资待遇提出异议，且乔姨萍入职芙莱尔公司以后，双方实际也是按照微信聊天记录中提及的工资待遇及工作时间履行。从上述事实来看，应当认定芙莱尔公司向乔姨萍支付的月工资内，已经包含了双休日上班的劳动报酬在内。乔姨萍在入职时及劳动合同履行过程中均未对此提出异议，其现上诉主张芙莱尔公司支付双休日加班工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于第4项争议焦点。本院认为，芙莱尔公司自2019年1月起就是否续签劳动合同征求乔姨萍的意见，乔姨萍直至2019年2月1日下午仍未明确回复是否续签，芙莱尔公司以乔姨萍拒绝续签劳动合同为由，因劳动合同到期而终止劳动关系，符合法律规定。乔姨萍以芙莱尔公司存在不发工资、停缴社保的行为为由，主张芙莱尔公司支付违法解除劳动合同赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。乔姨萍关于补缴社会保险的上诉请求，不属于人民法院劳动争议案件的审理范围，本院不予理涉。综上所述，乔姨萍的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院决定免予收取。本判决为终审判决。审判长  袁奕炜审判员  毕艳红审判员  王 熠二〇一九年十一月二十一日书记员  王宇白