湖北省荆门市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）鄂08民终1113号 上诉人（原审原告）：贾仁财（张启珍配偶），男，汉族，1959年10月19日出生，住京山市， 法定代理人：贾某（贾仁财之女），女，汉族，1985年7月9日出生，住京山市新市镇轻机大道****，公民身份号码4208211985********。 委托诉讼代理人：彭兰平，湖北京源律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：贾德勇（张启珍之子），男，汉族，1987年9月12日出生，住京山市，住京山市v> 委托诉讼代理人：彭兰平，湖北京源律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：贾某（张启珍之女），女，汉族，1985年7月9日出生，住京山市，住京山市v> 委托诉讼代理人：彭兰平，湖北京源律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：伟嘉纺织集团有限公司，住所京山，住所京山市经济开发区伟嘉工业园信用代码91420821744624692B。 法定代表人：黄庆亮，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：魏艾红，女，系该公司副总经理。 委托诉讼代理人：谢作言，男，系该公司员工。 上诉人贾仁财、贾德勇、贾某因与被上诉人伟嘉纺织集团有限公司（以下简称伟嘉纺织公司）劳动争议一案，不服湖北省京山市人民法院于2019年9月4日作出的（2019）鄂0821民初1653号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月30日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月23日公开开庭审理了本案。上诉人贾仁财及其与贾德勇、贾某的委托诉讼代理人彭兰平，被上诉人伟嘉纺织公司的委托诉讼代理人魏艾红、谢作言到庭参加诉讼。 贾仁财、贾德勇、贾某上诉请求：维持一审判决第一、二项，撤销一审判决第三项，改判由伟嘉纺织公司支付一次性医疗补助金21000元、一次性就业补助金30000元，或者补发工资差额46856元。事实和理由：一审判决确认张启珍工伤致残程度为七级，按照七级工伤标准应赔一次性伤残补偿金12220元，贾仁财、贾德勇、贾某认可。但因张启珍受伤后在家休养近七年，伟嘉纺织公司只发了近两年的工资，有五年未发工资，事实上已解除劳动关系（否则，伟嘉纺织公司应补发五年工资）。既然解除了劳动关系，伟嘉纺织公司就应支付一次性医疗补助金21000元（1500元/月×14月）、一次性就业补助金30000元（1500元/月×20月）。如此，张启珍的工伤待遇还有51000元，一审未予支持。如果劳动关系未解除，伟嘉纺织公司就应补发工资差额。 伟嘉纺织公司辩称，1、张启珍死亡时还处于治疗期，其工伤治愈后劳动功能障碍程度还不清楚，不具备进行劳动能力鉴定的条件。因此，该公司不承认张启珍的劳动能力鉴定结果。2、张启珍已经于2013年2月8日因道路交通事故死亡，已丧失继续享受工伤待遇的条件。因此，该公司不应支付一次性伤残补助金12220元。3、张启珍的停工留薪期未经荆门市劳动能力鉴定委员会确认，据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定，张启珍只能享受12个月的停工留薪期。据张启珍受伤前本人全额工资计算，应发停工留薪期工资11280元。张启珍受伤治疗期间，该公司实际已发30多月工资共计29000元。因此，贾仁财、贾德勇、贾某要求补发五年工资的请求，没有依据。4、张启珍的工伤还在治疗期间，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，该公司还不能与张启珍解除劳动合同。张启珍本人生前也未向公司提出解除劳动合同。该公司没有与张启珍解除劳动合同关系，因此不应支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金。况且，张启珍已于工伤治疗终结前因发生道路交通事故而死亡，既不需要医疗也不需要就业，已经丧失享受一次性医疗补助金和一次性就业补助金的条件。张启珍受伤后，公司已支付各项费用共228033.16元，不同意再支付任何费用。 贾仁财、贾德勇、贾某向一审法院起诉请求：判令伟嘉纺织公司支付贾仁财、贾德勇、贾某亲属张启珍住院期间的医疗费3311.22元、护理费1914元、住院伙食补助费600元、交通费4000元；支付一次性伤残补助金38740元、一次性工伤医疗补助金35760元、一次性伤残就业补助金59600元；支付张启珍停工留薪期间的工资46856元。 二审中，伟嘉纺织公司补充提交下列证据：（1）申请本院向工行京山支行查询取得张启珍账户资料一组共9页；（2）与张启珍同岗位员工工资汇总表及对应工资表复印件。经质证，贾仁财、贾德勇、贾某对上述证据无异议。因此，上述证据可予采纳。 本院向一审法院及当事人所在社区调查取得下列证据：（1）京山市新市镇城畈社区居民委员会出具的证明复印件1份；（2）贾仁财、贾德勇的残疾人证复印件共2份。经质证，双方当事人对上述证据无异议。证据显示，贾仁财、贾德勇均有精神二级残疾。 本院认为，贾仁财、贾德勇、贾某对一审判决支付张启珍生前因工伤产生的医疗费154.5元、交通费600元及一次性伤残补助金12220元无异议，对一审驳回其支付张启珍一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金、补发张启珍受伤治疗期间工资的请求，提出上诉。 张启珍于2008年2月20日入职伟嘉纺织公司，同年4月3日在工作中受伤，2013年2月8日因道路交通事故死亡。双方均认可，至死亡时，张启珍的工伤治疗尚未终结。据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项，在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照该法第四十条（无过失性辞退）、第四十一条（经济性裁员）的规定解除劳动合同。伟嘉纺织公司否认与张启珍解除劳动合同，且其一直支付张启珍工资。同时，也没有证据表明张启珍提出解除劳动合同，或与伟嘉纺织公司协商解除劳动合同。因此，贾仁财、贾德勇、贾某主张张启珍与伟嘉纺织公司的劳动合同已解除，不能成立。 经荆门市劳动能力鉴定委员会认定，张启珍的工伤致残程度为七级。对于该等级因工致残，据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第七项、第三十九条第三项及《工伤保险条例》第三十七条第二项，支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的前提是，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同。本案张启珍与伟嘉纺织公司的劳动合同未解除，支付条件未成立，因此不发生该两项补助金的支付。 另据《中华人民共和国社会保险法》第四十三条第一项、《工伤保险条例》第四十二条第一项，工伤职工丧失享受待遇条件的，停止享受工伤保险待遇。张启珍既已死亡，也不可能再发生劳动合同的解除，及解除劳动合同后的就医、就业问题，丧失了享受相关待遇的条件。 因此，一审未支持贾仁财、贾德勇、贾某就一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的请求，并无错误。 据工资表，张启珍2008年3月全勤工资实发940元。一审据此认定张启珍受伤前正常月工资为940元，有证据支持。而且，一审以认定的前述工资标准计算一次性伤残补助金，贾仁财、贾德勇、贾某对此予以认可。因此，一审据此计算张启珍停工留薪期工资共计22560元，并无错误。但张启珍工伤治疗期间（包括停工留薪期间），伟嘉纺织公司并未每月足额发放张启珍工资，应予补足。一审以2008年4月至2013年1月实发工资总额超过停工留薪期应付工资总额，认为实际发放的工资超过应该享受的待遇错误。 贾仁财、贾德勇均为精神二级残疾。一审中，贾仁财由其女儿贾某作为法定代理人代理参加诉讼，但贾德勇未经法定代理人代理诉讼。据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条第三项，无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序。据此，依《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项的规定，本案应发回重审。就张启珍工资补发问题，包括二审补充的证据，由一审法院重审中一并审理。 综上，一审违反法定程序，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项之规定，经合议庭评议，裁定如下： 一、撤销湖北省京山市人民法院（2019）鄂0821民初1653号民事判决； 二、本案发回湖北省京山市人民法院重新审理。 贾仁财、贾德勇、贾某预交二审案件受理费10元，裁定生效后，本院予以退还。 审判长  王源渊 审判员  吴宏琼 审判员  李芙蓉 二〇一九年十一月二十六日 法官助理王冉 书记员刘琼祎