黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑10民终1106号上诉人（一审被告）：张立民，男，1972年12月13日出生，汉族，住黑龙江省宾县宾州镇。委托诉讼代理人：庄道坤，牡丹江市东安区新安法律服务所法律工作者。上诉人（一审被告）：袁明华，女，1964年11月10日出生，汉族，住黑龙江省海林市柴河林业局。委托诉讼代理人：庄道坤，牡丹江市东安区新安法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）：汪立新，男，1968年4月11日出生，汉族，住黑龙江省林口县三道通镇。委托诉讼代理人：袁绍伟，黑龙江国盛律师事务所律师。上诉人张立民、袁明华因与被上诉人汪立新建设工程施工合同纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市林口县人民法院作出（2019）黑1025民初897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理,上诉人张立民、袁明华及其委托诉讼代理人庄道坤，被上诉人汪立新及其委托诉讼代理人袁绍伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张立民、袁明华上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由汪立新承担。事实和理由：1.张立民、袁明华于2018年2月5日已经支付全部人工费，一审法院仅凭汪立新一张欠据和一张废除的结算单判令张立民、袁明华支付人工费没有法律依据；2.汪立新没有完成全部施工工程，工程量应按实际施工面积计算。万顺家园2845.76平方米×30元/平方米=85372.8元，扣除30%的房源×85372.8元=25611.84元，扣除质量保证金3%，剩余59760.96元。幸福家园5138平方米×20元/平方米=102760元，扣除5%质量保证金5138元。工程质量合格应支付幸福家园、万顺家园工程款合计182994.80元；3.汪立新施工的质量不合格，没有按照合同约定进行施工，给张立民、袁明华造成重大经济损失，依据法律规定汪立新应当支付张立民、袁明华维修不合格工程雇佣人工费用。汪立新辩称，1.原审庭审中汪立新提供的张立民出具的结算单及欠据可证实张立民、袁明华仍拖欠部分工程款，因张立民、袁明华没有提供证据证实已支付全部工程款，因此原审法院判决张立民、袁明华给付14余万元工程款是正确的；2.根据张立民、袁明华提供的2018年2月7日的结算单，可以证实双方在2018年对外墙涂料施工面积、单价及应支付工程款进行了结算，张立民、袁明华应当依据结算单支付工程款。张立民、袁明华现以工程质量不合格为由拒付工程款、以实际施工面积不符要求少支付工程款，缺乏事实及法律依据。汪立新向一审法院提出诉讼请求：1.张立民、袁明华连带给付拖欠人工费142718.7元；2.张立民、袁明华承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：2017年9月10日，袁明华与汪立新签订了林口世纪鼎城（万顺家园）外墙弹涂施工协议，该协议对工程名称、工程地点、承包范围、承包方式、施工程序及做法、工期均作了约定，袁明华与张立民系合伙关系，张立民亦在林口世纪鼎城（万顺家园）外墙弹涂施工协议上签字。汪立新对林口世纪鼎城（万顺家园）的3号和7号楼以及幸福家园小区的16号、17号和18号楼外墙弹涂进行施工。2018年2月7日，袁明华、工长柳洪奎出具外墙涂料包工包料（汪立新）结算单，结算单记载外墙涂料幸福家园、世纪鼎城结算面积合计12672平方米，其中幸福家园涂料面积为6790平方米（每平方米25元，预留5%质保金）、世纪鼎城涂料面积5882平方米（每平方米30元，预留3%质保金）。袁明华、张立民已经支付汪立新人工费191700元。汪立新所施工的房屋已经办理入住。一审法院认为，根据汪立新提供的证据可以证明世纪鼎城（万顺家园）的3号与7号楼以及幸福家园小区的16号、17号以及18号楼的外墙弹涂部分系由汪立新承包并完成的，并且住户已经办理入住，张立民、袁明华应履行支付汪立新人工费的义务。根据袁明华与工长柳洪奎出具的结算单可知世纪鼎城（万顺家园）的3号与7号楼以及幸福家园小区的16号、17号、18号楼的外墙弹涂面积共计12672平方米，其中幸福家园外墙弹涂面积为6790平方米，每平方米25元，预留5%质保金。世纪鼎城外墙弹涂面积5882平方米、每平方米30元、预留3%质保金。虽然汪立新、张立民、袁明华约定的付款方式为70%的现金与30%的房源抵顶工程款，但是现在张立民、袁明华无法提供房源抵顶工程款，所以张立民、袁明华应以全部现金的方式支付汪立新人工费，因张立民、袁明华系合伙关系，张立民、袁明华应对汪立新的人工费承担连带责任，扣除张立民、袁明华已经支付的人工费191700元，张立民、袁明华应连带清偿汪立新人工费140728.70元（690平方米×25元/平方米-6790平方米×25元/平方米×5%+5882平方米×30元/平方米-5882平方米×30元/平方米×3%-191700元）。因此对于汪立新要求张立民、袁明华连带给付拖欠人工费142718.70元诉讼请求中的140728.70元予以支持，超出部分不予支持。对于张立民、袁明华辩解没有进行最后结算，但是已经给汪立新出具结算单，并且住户已经办理入住，所以对张立民、袁明华的辩解不予支持。判决：1.张立民、袁明华连带给付汪立新人工费140728.70元，此款于本判决生效后十日内给付；2.驳回汪立新其他诉讼请求。案件受理费3154元，减半收取计1577元，由张立民、袁明华共同负担1545.5元，由汪立新负担31.5元。二审期间，张立民、袁明华为支付其上诉请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：证据一，质量监督站李云峰站长出具的情况说明一份、林口桃都地产有限公司出具的证明一份、照片5页。意在证明：汪立新施工的外墙弹涂实际未全部完成，因此双方不可能存在结算单，应将未完部分予以扣除。汪立新质证认为，李云峰出具的情况说明属于证人证言，应当出庭作证,且该情况说明不能证明汪立新的外墙涂料存在未完工或质量问题；桃都地产公司与涉案房屋没有任何关系，不能证明汪立新的施工存在质量问题；照片是2019年拍摄的，汪立新是2017年秋季施工完毕，照片中可看出苯板损坏，苯板的铺设不在汪立新的施工范围内，不能证实汪立新施工质量存在问题，也不能反应出工程没有完工。本院认为，在一审时汪立新向法庭提交袁明华及工长柳洪奎出具涉案工程结算单，张立民、袁明华出具该组证据欲证明涉案工程未结算，本院不予采信。证据二，黑龙江建业建筑设计有限公司出具的工程量确认单一份。意在证明：幸福家园面积为5138平方米，世纪鼎城2845.76平方米，是图纸实际体现的投影面积，该面积可计算得出人工费已经支付完毕。汪立新质证认为，出证单位是否具有相应资质没有证据予以证实，其无权对工程量进行鉴定或者确认。本院认为，张立民、袁明华未提供证据证实黑龙江建业建筑设计有限公司具有对施工面积进行鉴定或确认的资质，故对该份证据，本院不予采信。证据三，林口县劳动保障监察局证明一份、照片1页。意在证明：汪立新在林口县劳动局已经将人工费全部领走。汪立新质证认为，该证明只能证实汪立新于2018年9月30日领取部分农民工工资，不能证实所有人工费已经全部结清。本院认为，结合张立民、袁明华一审提供的证据，可以证实汪立新于2018年9月30日领取50000元，但不能证实工程款全部结算，对该组证据本院不予采信。证据四，2018年12月15日袁明华与汪立新微信聊天截图。意在证明：没有出具最终结算单。汪立新质证认为，汪立新没有承认双方之间未进行结算，只是袁明华以要求对账和结算为由拖延给付工程款。本院认为，微信聊天未体现双方未进行结算，对该份证据本院不予采信。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，张立民、袁明华主张汪立新实际施工万顺家园2845.76平方米、幸福家园5138平方米，但未提供充分的证据证实袁明华于2018年2月7日给汪立新出具的结算单中体现的施工面积、工程款数额是不真实的，其主张工程款已全部给付以及工程维修支出的费用，亦未提供证据予以证实。张立民、袁明华应承担举证不能的不利后果，故对张立民、袁明华的上诉请求，本院不予支持。综上所述，张立民、袁明华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3115元，由上诉人张立民、袁明华负担。本判决为终审判决。审判长  钱大龙审判员  于 尧审判员  姜云虎二〇一九年十一月四日书记员  李维嘉附：本案涉及相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：“第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……”