广东省深圳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤03刑终2820号原公诉机关深圳市龙华区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈俊杰，男，汉族，初中文化，1990年8月15日出生，户籍、居住地址深圳市龙华区。曾因吸食毒品于2012年9月26日被深圳市公安局宝安分局处以行政拘留十五日并处罚款1500元；因吸食毒品于2014年2月15日被深圳市公安局宝安分局处以行政拘留十五日、责令社区戒毒三年；因失火于2018年4月14日被深圳市公安局龙华分局处以行政拘留十日；因犯故意伤害罪于2017年3月2日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，在缓刑考验期间因犯危险驾驶罪于2017年4月7日被深圳市龙岗区人民法院判处拘役三个月，撤销缓刑，合并执行有期徒刑十个月，2017年10月21日刑满释放。因本案于2019年4月16日被抓获，次日被刑事拘留，同月25日被逮捕，现被羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人林卿，广东卓尚律师事务所律师。深圳市龙华区人民法院审理深圳市龙华区人民检察院指控原审被告人陈俊杰犯寻衅滋事罪以及附带民事诉讼原告人尹某提起附带民事诉讼一案，于2019年9月17日作出（2019）粤0309刑初1039号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人陈俊杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2019年4月16日凌晨5时，被告人陈俊杰酒后到深圳市龙华区民治街道xxx酒店水疗会所消费，技师尹某将其带到5楼K308房内并介绍按摩服务项目。在此期间，被告人陈俊杰借故要求被害人靠近其介绍按摩服务，并试图抚摸被害人尹某的胸部等处。被害人尹某不从，并将被告人陈俊杰携带的一个黑色单肩包扔向被告人陈俊杰。被告人陈俊杰随即对被害人尹某实施殴打行为，用包砸及拳打脚踢的方式将被害人尹某打倒在地上，直至其他工作人员赶到现场时才停止殴打。后被告人陈俊杰拿出自己的手机对着躺在地上不能动弹的被害人尹某录制录像并进行辱骂。经诊断，被害人尹某头脸部及腰背部等部位有多处受伤。经鉴定，被害人尹某右侧第10、11肋骨折，伤情评定为轻伤二级；面部挫伤，伤情评定为轻微伤；口腔黏膜破损，伤情评定为轻微伤。2019年4月16日，民警接到他人报警后，赶到现场将被告人陈俊杰抓获归案。2019年4月16日至28日，被害人尹某在深圳市龙华区人民医院住院治疗，出院时被医嘱全休一个月。同年5月18日、6月22日，被害人尹某在深圳市龙华区人民医院进行复诊医疗，均被医嘱休息一个月。认定上述事实的证据有：1.物证：黑色手机一部、黑色单肩包一个、被害人尹某受伤后的照片；2.书证：户籍人口详情、刑事判决书、行政处罚决定书，刑满释放证明书、违法犯罪前科查询情况说明、尹某的病历材料等；3.证人罗某等的证言；4.被害人尹某的陈述；5.被告人陈俊杰的供述与辩解；6.鉴定意见：广东广正司法鉴定所司法鉴定意见书；7.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验笔录、提取笔录、检查笔录、辨认笔录；8.视听资料、电子数据：案发时监控及手机视频。原判认为，被告人陈俊杰无视国家法律，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人陈俊杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈俊杰在归案后如实供述其犯罪事实，在庭审中自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被害人在遭受被告人陈俊杰的言行刺激后才实施的扔包行为，属于正常的反应，其行为并无过当之处。被告人陈俊杰的犯罪行为已给被害人尹某造成损失，应当承担相应的赔偿责任。被告人陈俊杰应向原告人尹某赔偿经济损失共计人民币72988.97元。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告人陈俊杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。二、责令被告人陈俊杰于本判决生效后一个月内向附带民事诉讼原告人尹某赔偿经济损失人民币72988.97元。三、驳回附带民事诉讼原告人尹某的其他诉讼请求。宣判后，原审被告人陈俊杰上诉提出：第一审判决后，本人家属积极联系被害人，双方于2019年9月28日达成履行判决与刑事谅解协议，并于当天赔偿被害人65000元，被害人出具刑事谅解书，同意谅解本人。恳请第二审依据《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》，综合考虑本人认罪认罚、悔罪态度好、积极赔偿、被害人的谅解，减轻本人的刑罚。辩护人林卿提出的辩护意见与上诉人陈俊杰的上诉意见一致。经审理查明，原判决认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。另查明，2019年9月28日，陈俊杰的母亲陈漫丽以及辩护人林卿代表陈俊杰（乙方）与被害人尹某（甲方）签订履行判决与刑事谅解协议；尹某出具收据，收到陈漫丽支付的赔偿款65000元；尹某出具刑事谅解书，自愿对陈俊杰的犯罪行为予以谅解，恳请司法机关对陈俊杰的犯罪行为从轻或减轻处罚。本院认为，上诉人陈俊杰的行为已构成寻衅滋事罪。陈俊杰系累犯，而且有多次违法前科，依法应当从重处罚。陈俊杰归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；第一审庭审时自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。上诉人陈俊杰的犯罪行为给被害人尹某造成损失，依法应当承担相应的赔偿责任。陈俊杰以及原审附带民事诉讼原告人尹某均未对第一审附带民事部分的判决提出上诉，第一审附带民事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力。第一审宣判后，上诉人陈俊杰的家人代为向被害人尹某支付赔偿款65000元，尹某自愿对陈俊杰的犯罪行为予以谅解，可以酌情对陈俊杰从轻处罚。陈俊杰及其辩护人请求从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，审判程序合法，但宣判后出现的新情形导致量刑不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十一条、第六十五条、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309刑初1039号刑事部分的判决对被告人陈俊杰的定罪部分，即被告人陈俊杰犯寻衅滋事罪；撤销深圳市龙华区人民法院（2019）粤0309刑初1039号刑事部分的判决对被告人陈俊杰的量刑部分，即判处有期徒刑一年六个月。二、上诉人（原审被告人）陈俊杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月16日起至2020年8月15日止）。本判决为终审判决。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年十一月二十八日书记员 马松柏（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。