河北省承德市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）冀08刑终385号抗诉机关承德市双桥区人民检察院。上诉人（原审被告人）张月强，男，1965年7月26日出生，汉族，初中文化，群众，无业，住河北省承德市双桥区。2018年12月26日因涉嫌犯故意伤害罪被承德市公安局双桥分局取保候审。2019年4月2日被承德市双桥区人民法院取保候审。原审附带民事诉讼原告人张某，男，1965年6月20日出生，汉族，住河北省承德市双桥区。河北省承德市双桥区人民法院审理河北省承德市双桥区人民检察院指控原审被告人张月强犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人张某提起附带民事诉讼一案，于2019年5月15日作出（2019）冀0802刑初170号刑事附带民事判决。承德市双桥区人民检察院提出抗诉，承德市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。承德市人民检察院指派检察员姜立强出庭支持抗诉。上诉人（原审被告人）张月强、原审附带民事诉讼原告人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2018年11月3日19时30分许，在本市双桥区银都海棠小区物恋超市门前，被告人张月强与他人下象棋时，张某在旁给对方支招。被告人张月强不满，遂与张某发生口角后厮打，张月强将张某打伤。经双滦司法医学鉴定中心鉴定，张某的损伤程度属于轻伤二级。同时认定，附带民事诉讼原告人张某在承德市中心医院留院观察三天，花费医疗费4,414.44元。原判认定上述事实，有下列证据予以证实：1、被告人张月强的供述：2018年11月3日20时许，我在银都海棠超市门前下象棋，当时我和一个男子下的象棋，不知道他叫什么名字，期间有两名男子旁观，一名张某斌张某斌给我的对家支招，另外一个人在旁边观看，下完以后我指张某斌说：“你干什么？看棋你在那指什么招。张某斌说：“我愿意说话你管得着吗？”这张某斌就用手掐着我的手指，接着我张某斌我俩就相互打了起来这期张某斌用象棋棋盘砸我来，砸的我头部一下，后来被下棋的将我们两个人拉开。这张某斌边走边骂我，当他走到了超市门前停车场的位置，并张某斌还用象棋的棋盘砸我，我当时就急了，上前用拳头打张某斌。这次超市老板和另一名看棋的男子将我们拉开张某斌起来以后，老板拉张某斌就往超市走，我就过去要和超市老板说话张某斌以为我又要和他打架，我们两个人又撕打在了一起，后来被超市的老板和老板娘拉开了。后来我就站在超市的台阶底下张某斌就坐在超市门前的台阶上，后来我张某斌骂了起来，我当时就被骂急了，我就上前张某斌的面部打了几拳，后来就被超市的老板和老板娘拉开了张某斌当时坐在一个一米多长的遮阳伞旁边，后来他起身要拿遮阳伞打我，打倒了我的肩膀一下，后我就离开了。2、被害张某斌的陈述：2018年11月3日19时许，我从鹿栅子沟家中吃完饭出来到了鹿栅子沟口的广场，看了会跳舞，我就走向了马路对面的银都海棠底商恋物超市门前看下象棋，当时有两个人在下象棋，当时我和另外两个人看他们下象棋，在这个过程中我盯着棋给其中一名男子支招，在下完棋后，我给支招的男子下棋下输了。结果下棋赢的男子就对我说：“我们下棋管他妈你什么事情。”后来这名男子还继续骂我，我就回骂了他，这期间我们双方就互相骂了起来，骂完以后我就要走，我一转身，这名男子一下奔我过来了，打了我头部5、6拳，然后我们两个人就撕打在了一起，后来就被旁边的人拉开了，我帽子掉在了地上我捡起了帽子，期间这名男子又上来打了我两拳，我还手打他，这名男子又被别人拉开了。当时我们就互相骂，并且我要走，奔银都海棠停车场方向走了7、8米的位置，这时旁边的人都在劝，我当时听到后边不对劲，一回头发现这名男子奔向了我，打了我面部鼻子和眼睛的位置，当时我的鼻子就流血了，我当时就坐在了超市的门前，我和这名男子又骂了起来，我要报警，这名男子就掏出来一串钥匙，钥匙上面好像有刀子，像是一个折叠刀，我当时就喊：“掏刀子要行凶。”我站起来抓起了超市的1.5米的伞把，超市的老板就将这名男子抱一边去了，我坐在超市台阶上就低头找手机报警，这时这名男子就奔我来了，用拳头打我的面部一拳，我当时坐着被打的后仰倒在地上了，期间他又用拳头打我的面部好几拳，我就用手抓着他的脖领子。这时超市的老板和他的妻子还有别人上来拉架，老板娘护着我的头部，老板和旁边的人将他拉到了一旁，我就找手机要报警，期间这名男子就走了，我才想起来手机在家充电呢，我向超市的老板借手机打电话，老板说：“我没法借给你手机，借你手机就是我报警了。”接着我就打车去了派出所报警。3、证许某明的证言：2018年11月3日晚上19时许，我正在我们超市里边吃饭，突然之间我们听到门口有人吵吵骂嗓，后来我就和我老尹某武出去看看发生了什么情况，当时我看到一个个矮的瘦子（到派出所后知道张某斌）跑到我们家的台阶上，台阶上有个遮阳伞，他要抄起遮阳伞打个高的胖子（到派出所后知道叫张月强），接着张月强就追张某斌跟前两人厮打了起来，当时两人就用手相互厮打，两个人在我们家门前的台阶上面厮打的过程中，我就尹某武上前拉架，后我们就将他们两个人拉开了，我们两个人在张月强张某斌中间，他们两个人就相互骂，当时我就对张月强说：“你们别再骂了，在骂起来又打起来了，你快回家吧，你们老是打架影响我们做生意，你再不听劝以后就不让你们在我们家超市门前玩了。”当时我老公就张某斌，后来也过来劝的张月强，接着张月强就被我们劝走了。当张某斌要报警并说：“我电话找不到了。”我尹某武就帮张某斌找电话，结果没有找到张某斌想用我们电话报警，我和我老尹某武身上没带电话，就没有借张某斌报警，后张某斌就走了去派出所报警去了。4、证尹某武的证言：2018年11月3日19时许，我和我妻许某明在超市里边吃饭，当时我听到有两个人在我们超市门前左侧的一个遮阳伞台阶附近吵吵了起来，我当时就出去了，当时看到两个人（到派出所后，个高的胖的叫张月强，个矮瘦的男子张某斌。）吵吵张某斌坐在我们超市左侧的遮阳伞旁边，张月强就在台阶上面。我当时就上前给他们两个人拉架，当时我上前拽着张月强，让他不要往前冲张某斌，当时张月强还埋怨我说：“你怎么老是拉着我？”我对张月强说：“我拉着你是为了你们好，别打架，你这埋怨我。张某斌当时爬坐在我们超市的台阶上，我又对张月强说：“你老是上前打架，我肯定要拉着你。”当时张月强就先走了张某斌当时找我要电话报警，我张某斌说：“你俩打架的事情，我不能给你用我的电话报警。”接张某斌就自己打车去派出所了。5、被害张某斌的辨认笔录：其辨认出张月强是2018年11月3日20时许，在双桥区银都海棠小区超市前殴打他的男子。6、鉴定意见张某斌的损伤程度属于轻伤二级。7、视听资料：超市门口监控录像。8、户籍信息、到案经过：张月强的自然身份情况及到案过程。9、行政处罚决定书：张月强张某斌受行政处罚情况。10、门诊病历、医药费单据张某斌受伤后治疗情况及支付医疗费数额。上述证据，经庭审质证，予以确认。原判认为，被告人张月强故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人张月强能够供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人系初犯、偶犯，酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人对于本案的发生有一定的过错，可酌情对被告人从轻处罚。因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人主张赔偿医疗费医药费4,414.44元，有医疗机构出具的票据，予以支持；主张后期治疗费50,000.00元、误工费45,000.00元，未提供证据，不予支持；主张护理费15,000.00元、住院伙食补助费2,000.00元，本院支持护理费300.00元（100元/天×3天），伙食补助费150.00元（50元/天×3天），超过部分不予支持；主张交通费2,000.00元，本院支持200.00元，超过部分不予支持；主张精神损害抚慰金100,000.00元，没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人张月强犯故意伤害罪，判决拘役六个月。二、被告人张月强于本判决生效后二十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费4414.44元、护理费300.00元、伙食补助费150.00元、交通费200.00元，以上总计人民币5064.44元。承德市双桥区人民检察院抗诉提出，一、被告人张月强不予认罪，无悔罪表现。二、一审法院判决书认定被害人对于本案的发生有一定的过错。公诉机关认为张某在围观他人下象棋时支招的行为不能认定是导致案件发生的过错，一审法院认定的理由有误。三、被告人张月强没有对被害人张某进行民事赔偿，未取得其谅解，张某在收到判决书后不满一审法院判决结果，请求公诉机关抗诉。根据河北省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则中“故意伤害致一人二级轻伤的，可以在六个月至一年六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点”的规定，公诉机关认为一审法院对张月强判处拘役不当。综上所述，被告人张月强不予认罪，无悔罪表现，没有对被害人进行民事赔偿，未取得被害人谅解，无从轻或减轻情节，一审法院对被告人张月强判处拘役量刑畸轻，请依法改判。承德市人民检察院意见，承德市双桥区人民法院以故意伤害罪判处原审被告人张月强拘役六个月，属于量刑不当，确有错误，请二审法院依法纠正。张月强上诉理由，其没有动手打张某，其无罪。民事部分判处赔偿数额过高，其家庭困难，只能拿出部分赔偿。经二审审理查明，2018年11月3日19时30分许，在本市双桥区银都海棠小区物恋超市门前，上诉人张月强与他人下象棋时，张某在旁给对方支招。张月强不满，遂与张某发生口角后厮打，张月强将张某打伤。经双滦司法医学鉴定中心鉴定，张某的损伤程度属于轻伤二级。同时查明，原审附带民事诉讼原告人张某在承德市中心医院留院观察三天，花费医疗费4414.44元、护理费300.00元、伙食补助费150.00元、交通费200.00元，以上总计人民币5064.44元。认定上述事实的前述证据均经原审法院及本院庭审质证，证据间能相互印证，予以确认。本院认为，上诉人张月强故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人张月强系初犯、偶犯，酌情从轻处罚。原审附带民事诉讼原告人对于本案的发生有一定的过错，可酌情对张月强从轻处罚。承德市双桥区人民检察院及承德市人民检察院抗诉意见，经查，本案证据证实，上诉人张月强与他人下象棋时，张某给对方支招，引起张月强不满，后双方发生口角并厮打，张月强致张某轻伤二级。原判认定事实清楚，定罪准确，但根据本案事实情节及对社会危害程度和上诉人张月强无悔罪表现，原判对张月强判处拘役六个月，属于量刑不当，检察机关抗诉提出原判对张月强量刑畸轻的意见本院予以采纳。张月强提出其无罪的理由，本院不予支持。因张月强犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人张某造成的经济损失应承担赔偿责任。原审附带民事诉讼原告人张某花费医疗费、护理费、伙食补助费、交通费等合法、有据的为：总计人民币5064.44元，故张月强提出原判判处赔偿数额过高的理由，本院不予支持。综上，原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但量刑不当，本院给予纠正。原判对民事部分判处并无不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项、第二百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：一、维持河北省承德市双桥区人民法院（2019）冀0802刑初170号刑事附带民事判决第二项，即被告人张月强于本判决生效后二十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费4414.44元、护理费300.00元、伙食补助费150.00元、交通费200.00元，以上总计人民币5064.44元。二、撤销河北省承德市双桥区人民法院（2019）冀0802刑初170号刑事附带民事判决第一项，即被告人张月强犯故意伤害罪，判决拘役六个月。三、上诉人（原审被告人）张月强犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）本判决为终审判决。审判长  李浩东审判员  赵 辉审判员  孟路遥二〇一九年十一月二十二日书记员  徐冉冉