新疆维吾尔自治区阿图什市人民法院   民事判决书   （2019）新3001民初854号   原告：新疆天发工业设备厂。住所地新疆维吾尔自治区昌吉州呼图壁县五工台八十八公里处。   负责人：宋振华，该厂经理。   委托诉讼代理人：朱玉杰，新疆朱玉杰律师事务所律师。   被告：中电建路桥集团有限公司。住所地北京市海淀区车公庄西路**海赋国际大厦****。   法定代表人：汤明，该公司董事长。   委托诉讼代理人：臧连胜，新疆智瑞律师事务所律师。   第三人：喀什祥平劳务派遣有限公司。住。住所地新疆维吾尔自治区喀什地区疏勒县纳丘克路鲁东小区**楼****/div>   法定代表人：薛万军，该公司总经理。   原告新疆天发工业设备厂（下称天发设备厂）与被告中电建路桥集团有限公司（下称中电建公司）第三人喀什祥平劳务派遣有限公司（下称劳务公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2019年5月6日作出（2018）新3001民初497号民事裁定书，原告天发设备厂不服该裁定于2019年5月21日向克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院提出上诉，克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院于2019年7月29日作出（2019）新30民终85号民事裁定书，撤销本院做出的民事裁定书，指令本院审理。本院于2019年9月25日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天发设备厂的负责人宋振华及委托诉讼代理人朱玉杰、被告中电建公司的委托诉讼代理人臧连胜到庭参加诉讼，第三人劳务公司经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告天发设备厂向本院提出诉讼请求：请求法院判令被告中电建公司将拖欠第三人劳务公司的工程款366279元直接支付给原告天发设备厂。事实和理由：原告将自己生产的锅炉设备销售给第三人劳务公司，用于被告中电建公司分包给劳务公司新疆G31**阿喀高速公路AK-3标段服务区和收费站的工程，该货款一直未结算。第三人劳务公司怠于行使诉讼，致使原告利益无法得到保护，根据《合同法》第73条的规定，原告依法提起代位权诉讼，请法院判如诉请。   被告中电建公司辩称，1．被告不欠第三人工程款反而超支付，第三人在被告处不存在到期债权366279元，原告行使的代位权不能成立；2．认为程序有误，违反了民事诉讼一事不再理的原则，原告起诉被告之前已在新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县人民法院就同一事实同一理由起诉了第三人，新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县人民法院的主持下双方达成调解，该调解书已生效；3．依据相关规定行使代位权的前提是债务人怠于向次债务人追索债权，本次庭审前原告代理人明确已在贵院起诉了被告，该行为显示，怠于追索债权的事实并不存在，对方行使代位权条件未成就，综上对方的诉求没有事实和法律依据。   第三人劳务公司经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，且未向本院提交答辩状及证据。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交如下证据的真实性，被告未提出异议，本院对其真实性予以确认并在卷佐证，包括（2017）新2323民初1441号民事调解书、阿喀三标（薛万军）问题调解备忘录；对被告提交如下证据的真实性，原告未提出异议，本院对其真实性予以确认并在卷佐证，包括授权委托书、承诺书、领款单、业务回单、借款单、收据、证明。   对当事人有异议的证据，本院认定如下：一、对原告提交的证据：1．中电建新疆G30**阿喀高速公路AK-3标房建工程应付喀什祥平劳务派遣有限公司工程款统计表，证明涉案工程总价款为1.1亿元，被告向第三人实际支付全部工程追加款为6800余万元，被告尚欠第三人涉案工程款，扣除相关费用至少在2000万到3000万之间，证实第三人对被告享有到期债权，且该到期债权属于工程款并非专属于第三人不可转让的专属债权。经质证，被告对三性均不认可，认为是第三人自行形成的证据，没有被告的签字或签章。本院认为，原告提供的该份证据系第三人所出具及盖章，并不是被告与第三人之间进行的工程款结算，不能证明原告所要证明的问题；2．微信聊天记录，证明附属工程拖欠工程保证金就有70余万元。经质证，被告不认可。本院认为，该份证据无法证实聊天主体是谁及无法证实系被告和第三人之间的结算，不能证明原告所要证明的问题。   根据原、被告诉、辩主张、陈述及举证、质证意见，本院认定本案事实如下：2016年5月20日，第三人劳务公司向阿喀高速三标项目部出具授权委托书，委托黄存玉到阿喀高速三标项目部办理关于其承建的阿喀三标房建工程结算的一切事宜。2016年8月4日，第三人和委托人黄存玉向中电建路桥集团有限公司新疆G30**阿喀高速AK-3标项目经理部出具承诺书，该承诺书有第三人盖章及委托人黄存玉签字。承诺书内容为：“自我公司进场开工至2016年8月4日，我公司负责施工承建的应结算工程量贵部已经全部结算，除扣留本期房建缺陷保证金100000元外，所有款项全部支付完毕。此次项目部支付我公司工程款856675.42元，除暂扣100000元外，本公司所参与阿喀三标建设的所有应结工程款项已全部结算并全部支付完毕，未发生拖欠，暂扣款待房建缺陷处理完毕后在一个用作内一次性支付…”。2016年8月4日，第三人向中电建路桥集团有限公司新疆G30**阿喀高速公路AK-3标段项目经理部出具领款单，内容为“今领到中电建路桥集团有限公司新疆G30**阿喀高速公路AK-3标段项目经理部支付房建工程款款项人民币856675.42元”。同日，中电建路桥集团有限公司新疆G30**阿喀高速公路AK-3标段项目经理向第三人转账856675.42元，同日第三人向中电建路桥集团有限公司新疆G30**阿喀高速公路AK-3标段项目经理部出具收到房建工程款856675.42元的收据。2017年1月16日，喀什地区劳动保障监察大队出具一份证明，内容为“在喀什祥平劳务派遣有限公司施工的施工班组刘明才、徐光辉、张峰、刘仕昌四个班组，涉及民工54人，涉及金额950952.8元。因喀什祥平劳务派遣有限公司无力支付民工工资，经我队协调，由中电建路桥集团有限公司新疆阿喀高速公路AK-3标段项目经理部代为支付，于2017年1月6日由我队监督在我队办公室进行发放，所有施工班组均已全部清算完毕。同日，借款单位第三人，借款金额为950952.8元，借款人黄存玉在借款单上签字、捺指印及向中电建路桥集团有限公司新疆阿喀高速公路AK-3标段项目经理部出具收据”。   本院认为：本案系债权人代位权纠纷，争议焦点为1．本案是否违反一事不再理的原则？2．第三人劳务公司在被告中电建公司处是否享有到期债权？   一、关于是否违反一事不再理的原则问题   根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十七条规定，当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果；新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县人民法院已经作出并正在执行的（2017）新2323民初1441号民事调解案，债权人向债务人主张的是买卖合同之债，本案是同一债权人代位自己的债务人向次债务人主张债保全，前后两案当事人诉讼地位不相同，法律关系不同，不是再次诉讼，原告未违反一事不再理原则，故对被告辩称违反了民事诉讼一事不再理的原则，本院不予采纳。   二、关于第三人劳务公司在被告中电建公司处是否享有到期债权的问题   《中华人民共和国合同法》第七十三条【债权人的代位权】因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成伤害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权人专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。根据被告提供的证据，被告与第三人之间依据承诺书双方已经进行结算，被告虽扣留房建缺陷保证金100000元未向第三人支付，但被告向第三人借款950952.8元代为支付民工工资。根据原告庭审中提供的（2017）新2323民初1441号民事调解书、阿喀三标（薛万军）问题调解备忘录、中电建新疆G30**阿喀高速公路AK-3标房建工程应付喀什祥平劳务派遣有限公司工程款统计表、微信聊天记录证据，均不足以证实第三人在被告处享有到期债权及到期债权数额。庭审中，原告认为第三人向被告交付了300余万元保证金，希望法院向被告处调取，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十四条规定“民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：（一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；（二）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；（三）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集”。原告并未在举证期限届满前申请法院调查收集证据且该口头申请不符合法院调取的证据范围。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，原告提供的证据不足以证实其主张，需承担不利后果。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，第二百四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：   驳回原告新疆天发工业设备厂的诉讼请求。   案件受理费3397元，由原告新疆天发工业设备厂负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院。   审 判 长 党根武   审 判 员 纪苏荣   人民陪审员 阿米娜   二〇一九年十一月十四日   书 记 员 王晓婷