安徽省亳州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）皖16民终2383号上诉人（原审被告）:周秋领,男,1966年9月6日出生,汉族,住云南省普洱市孟连傣族拉招族佤族自治县。上诉人（原审被告）:张明东,男,1963年8月2日出生,汉族,住安徽省毫州市谯城区。两上诉人共同的委托诉讼代理人：李战斗，安徽滳博律师事务所律师。两上诉人共同的委托诉讼代理人：王秀芳，安徽滳博律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告):亳州九州通中药材有限公司,住所地安徽省亳州市康美(亳州)华佗国际中药城**101铺。法定代表人:李松刚,系该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘正，湖北卓道律师事务所律师。上诉人周秋领、张明东因与被上诉人亳州九州通中药材有限公司（以下简称九州通中药材公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2018）皖1602民初3543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。周秋领、张明东上诉请求：1.撤销原判或发回重审；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:一、本案中,上诉人周秋领与九州通文山中药材电子商务有限公司、九州通亳州中药材电子商务有限公司于2017年1月12日签订《品种合作协议》。其中约定九州通文山中药材电子商务有限公司出资人民币400万元,占股26.67%;九州通亳州中材电子商务有限公司出资人民币650万元,占股43.33%;上诉人周秋领以实物慧米850吨出资,折合人民币450万元,占股30%(后经协商,周秋领以现金450万元人民币方式进行出资)。同日,为保障三方出资义务如约履行,九州通文山中药材电子商务有限公司、九州通亳州中药材电子商务有限公司作为出借人,与上诉人周秋领(借款人)分别签订《借款协议》两份,其中650万一笔、400万一笔,共计借款人民币1050万元。二、2017年6月19日,被上诉人以投资项目过多,导致公司亏空过多、无法向股东和股民交代为由,虚构了以中药材三七为标的物的《药材采购合同》,并请求上诉人周秋领作为合同供货方、张明东作为合同担保方予以签字配合。但事实上,该份采购合同并不存在真实的交易标的和实际内容。2017年6月30日,被上诉人将上述款项1100万元以《药材采购合同》的预付款形式转入上诉人张明东账户。同天,又要求张明东半小时后将该款转入九州通亳州中药材电子商务有限公司,并出具还款说明一份。但该款并非“三七”采购合同中的真实预付款,而是上述《品种合作协议》及《借款协议》的延续(其中50万元为相应的利息,共计1100万元。)三、九州通中药材公司与上诉人周秋领签订《药材采购合同》的行为系双方的虚假意思表示,是以合法形式掩盖非法目的。依据《民法总则》第146条之规定,行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。因此《药材采购合同》应为无效合同,双方的民事法律行为应自始无效。被上诉人提起的诉讼是虚假诉讼，如查实请法院移交公安机关或向有关证券监管部门发出司法建议。九州通中药材公司辩称，周秋领、张明东的上诉请求无事实及法律依据。1.我公司依据与周秋领、张明东签订的《药材采购合同》及支付预付款的事实向二人主张权利，该二人所提及的《品质合作协议》及《借款协议》在合同标的、合同内容上与，《药材采购合同》均不同，我公司也不是这两份合同的主体，因此，这两份协议与本案无关。2.我公司与与周秋领、张明东签订的《药材采购合同》是双方的真实意思表示，系有效合同，周秋领未能履行合同应当退还预付货款并承担违约责任，张明东承担连带偿还责任，两人上诉称该合同系双方的虚假意思表示没有事实和法律依据。综上，恳请贵院依法驳回周秋领、张明东的上诉请求，维持原判。九州通中药材公司向一审法院起诉请求：1.依法判令解除原、被告签订的药材采购合同；2.判令被告周秋领返还货款1100万元、支付违约金180万元（按合同总金额3600万元的5%计算）、违约利息1452000元（自2017年6月9日起算至2018年5月21日，按预付款金额1100万元的日万分之4计算），共计14252000元；3.判令被告张明东对被告周秋领上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年6月19日，原告与被告周秋领、张明东签订药材采购合同，约定被告周秋领向原告供应三七100000千克，360元/千克，合同总价款3600万元，被告周秋领应在合同签字生效之日起，且原告支付预付款后10日内供货50吨交付至原告指定地点，剩余50吨货物150日内全部交付至原告指定地点，被告周秋领须严格按期交货，任何一方违反本合同条款致使合同目的无法实现，均视为根本违约，违约方需按合同总金额5%支付守约违约金，违约约金不足以弥补守约方损失的，守约方有权继续追偿；周秋领逾期交付货物的，每日承担预付款金额的万分之四违约金，周秋领逾期交付货物超过10天的，原告有权解除本合同；被告张明东为被告周秋领履行本合同义务提供连带担保责任，担保范围包括但不限于主债权、损失、利息、违约金以及为实现债权而支付的费用等，担保期间自主债权届满之日起两年内，同日，被告周秋领向原告出具委托付款函，委托原告将合同约定的预付款支付到张明东1100万元。被告周秋领收到预付款后，未按合同约定履行向原告供货的合同义务。一审法院认为，原、被告之间所签《药材采购合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。被告周秋领收到预付款后，应按合同约定履行交付货物的义务，现其未按合同约定交付货物，应承担违约责任。鉴于周秋领没有履行合同的意愿，双方所签合同无法履行，原告要求解除双方于2017年6月19日签订的《药材采购合同》的诉讼请求，予以支持；因周秋领未按合同要求履行合同义务，故对原告要求其返还预付款1100万元并支付违约金的诉讼请求，予以支持，但原告实际支付预付款为1100万元，该违约金应按实付款的5%计算应为55万元（1100万元×5%）。原告所诉要求周秋领按预付款日期万分之4计算违约利息因双方未在合同中约定，不予支持，被告张明东在合同中签字自愿承担连带担保责任，对原告要求其承担连带担保责人的诉讼请求，予以支持。被告周秋领应诚信说出事实真相，以利于法院做出准确判决以解决双方纷争。其在前后两份答辩状中答辩理由相互矛盾，周秋领并没有如实的向本院说出事实真相，其应当承担对其不利的法律后果，对其抗辩理由，不予采信。被告张明东因是担保人，又自认是九州通亳州电子商务有限公司业务顾问，对其1100万元是九州通亳州电子商务有限公司做账用的抗辩理由，并没有提供证据予以佐证，不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告周秋领于本判决生效之日起十日内返还原告亳州九州通中药材有限公司预付货款1100万元及违约金55万元（按合同预付款1100万元的5%计算）。二、被告张明东对上述款项承担连带偿还责任。三、驳回原告亳州九州通中药材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费108512元，由原告亳州九州通中药材有限公司负担30016元，由被告周秋领、张明东负担78496元。本院在审理过程中，九州通中药材公司于2019年11月8日提交书面申请，自愿撤回本案一审起诉。该《撤诉申请书》明确载明：“因本案所涉1100万元预付货款实际来源于九州通亳州中药材电子商务有限公司，最后为平账需要转回九州通亳州中药材电子商务有限公司，经协调，申请人对此认可。”九州通中药材公司撤诉申请主张的案件事实与其起诉、答辩的案件事实自相矛盾。据张明东亳州药都农村商业银行股份有限公司账户交易明细显示，其在2017年6月29日15:53:49收到九州通中药材公司汇款1100万元，同日16:34:37其即把此款项转汇给九州通亳州中药材电子商务有限公司。九州通中药材公司认可案涉1100万元实际来源于九州通亳州中药材电子商务有限公司，该款转到张明东账户后即被转回，故本案上诉人、被上诉人所签《药材采购合同》非双方真实意思表示，一审认定案涉1100万元为预付货款不当，应予纠正。本院认为，上诉人亳州九州通中药材有限公司在本案审理期间提出撤回起诉的请求，因其起诉可能存在虚假诉讼的情形，本院不予准许。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关”，故一审判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第五项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定，裁定如下：一、不准许亳州九州通中药材有限公司撤回起诉；二、撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2018）皖1602民初3543号民事判决；三、驳回亳州九州通中药材有限公司的起诉。一审案件受理费108512元，退还亳州九州通中药材有限公司；上诉人周秋领、张明东预交的二审案件受理费108512元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长 赵 亮审判员 刘 强审判员 朱晓非二〇一九年十一月十五日书记员 康 靖