辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)辽14民终2239号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司绥中支公司。住所地：葫芦岛市绥中县文化路。法定代表人：曹新然，该公司负责人。委托诉讼代理人：张坤，男，1973年12月29日出生，汉族，公司职工，住兴城市。被上诉人（原审原告）：郭素杰，女，1952年05月21曰出生,满族，住兴城市。委托诉讼代理人：贲云权（郭素杰丈夫），1949年11月26日生，满族，农民，住兴城市。原审被告：杨利，女，1981年5月5日出生，满族，住绥中县。上诉人永安财产保险股份有限公司绥中支公司（以下简称永安财保）因与被上诉人郭素杰、原审被告杨利机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴城市人民法院（2019）辽1481民初863号民事判决一案，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人永安财保的委托诉讼代理人张坤、被上诉人郭素杰及其委托诉讼代理人贲云权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永安财保上诉请求：1.请求二审法院依法撤销一审判决，改判或者发回重审；2.案件受理费用由被上诉人郭素杰承担。事实和理由：我司认为一审法院认定事实不清，适用法律不当。1、一审判决未理会我司在答辩状中提出对误工费的异议。由于伤者66周岁，己到退休年龄，故我司不认可误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间依据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算：受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审法院对我公司提出郭素杰九级伤残异议未依法核实确认，同时没有判断其提供的伤残鉴定是否具备合理性。我公司在一审法庭中提出，对郭素杰提供的伤残鉴定中的九级伤残不予认可，伤者郭素杰肩关节屈曲活动度可达130度以上，不构成伤残，事实与鉴定报告评定等级不符。我公司提申请重新鉴定，但法院未予理会。3、由于我公司不认可郭素杰提供的九级伤残鉴定，故对精神赔偿金额存在异议。参考伤残鉴定意见等，我公司确认伤者系十级伤残，不认可九级伤残，精神损害抚慰金同意进行合理赔付。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第18条，受害人或者死者近亲属受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关子确定民軎侵相精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给子金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。4、我公司于2018年9月17日已在交强险责任范围内赔付给伤者10000元医疗费，故在医疗费赔付金额中，应当扣除我公司已经赔付的款项。郭素杰辩称：我是农民，没有退休年龄问题，我在市场卖菜10年了，一个月都3000多元的收入，现在什么都干不了了，生活不能自理。一审法院审理查明，2018年9月9日8时许，杨利驾驶辽Ｐ×××**号轻型普通货车由西向东行驶至兴城市，与对向来车会车向右避让时，与前方同向郭素杰驾驶的二轮电动车相撞，造成两车损坏，郭素杰受伤的交通事故。兴城市公安局交通管理大队对此事故作出“兴公交认字2018第0001210号”《道路交通事故认定书》，认定：杨利承担事故的全部责任，郭素杰无事故责任。事故发生后，郭素杰于当日入住兴城市人民医院住院治疗，被诊断为：头皮挫伤、左侧多发肋骨骨折、左侧肩部挫伤、左侧肩胛骨粉碎性骨折。郭素杰在兴城市人民医院住院3天，支出医疗费共计6306.89元，住院期间为二级护理。郭素杰于2018年9月12日转至绥中县医院住院治疗，于2018年12月10日出院，住院89天（其中离院5天），被诊断为：肋骨骨折（左3-8肋）、双侧胸腔积液、左肩胛骨骨折、气胸（左侧）、肺不张（左侧）。支出医疗费共计44433.35元，住院期间为二级护理。两次住院支出医疗费总计为50740.24元。郭素杰的身体伤残程度经葫芦岛滨城法医司法鉴定所鉴定，其鉴定意见为：“1.郭素杰左肩关节功能障碍，身体致残程度为九级。2.郭素杰多发肋骨骨折（6根），身体致残程度为十级”，郭素杰因此支出鉴定费650元。郭素杰为复印病历资料支出复印费94元。另查，郭素杰系农业户口，其护理人员主张按每日工资标准110元/天计算护理费，被告永安财产保险股份有限公司绥中支公司对此予以认可。再查，杨利驾驶的事故车辆辽Ｐ×××**号轻型普通货车在永安财保投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险（责任限额为100万元），该起事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，由于过错侵害公民人身权利的，应当承担侵权损害赔偿的民事责任。在机动车交通事故致人损害赔偿案件中，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿。不足的部分，应由肇事双方按过错比例承担责任。因本案肇事车辆在永安财保分别投保了交强险和商业第三者责任险，郭素杰的损失应先由永安财保在交强险限额内负责赔偿，不足的部分在商业第三者责任险限额内赔偿。不在保险赔偿范围内和超过保险限额的郭素杰损失，由杨利负责赔偿。本案中，交通事故发生后，交警部门经过现场勘察和调查取证后作出事故认定书，认定“杨利承担事故的全部责任，郭素杰无事故责任”，该责任认定客观真实，且双方对该责任认定书并无异议，应依法予采信。对于永安财保提出的对郭素杰伤残等级重新鉴定的申请，因永安财保未提供充分证据对原鉴定结论予以反驳，且结合郭素杰住院诊断、治疗情况、鉴定机构的资质等因素，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，对保险公司提出的重新鉴定申请不予准许。本案郭素杰的伤残等级参照葫芦岛滨城法医司法鉴定所鉴定意见依法予以认定。郭素杰诉请的医疗费，符合法律规定，结合医疗费票据和鉴定意见，能够认定系郭素杰因此次交通事故受伤而支出的合理性费用，故按照郭素杰实际发生的费用结合票据，认定郭素杰诉请的医疗费共计50740.24元（6306.89元+44433.35元）；郭素杰诉请的护理费，因其住院期间为二级护理，由家人看护，永安财保对郭素杰主张的按110元/天计算护理费予以认可，故按照郭素杰实际住院天数计算，郭素杰的护理费为9570元（110元×87天）；郭素杰诉请的住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，郭素杰的住院伙食补助费为8700元（100元/天×87天）；郭素杰诉请的误工费，因郭素杰为农业户口，参照《辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中“农、林、牧、渔业”平均工资标准17152元/年计算，郭素杰的误工费为4088.28元（17152元/年÷365天×87天）；郭素杰诉请的营养费，虽病案中未有此项医嘱，但郭素杰因本起事故导致身体多处骨折，应认定需要加强营养以身体恢复，故予以支持郭素杰的营养费为4350元（50元/天×87天）；郭素杰诉请的残疾赔偿金，因郭素杰为农业户口，已年满66周岁，经鉴定其身体伤残程度为九级和十级。故参照《辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》“农村常住居民人均可支配收入”13747元/年计算，郭素杰的残疾赔偿金为40416.18元（13747元/年×14年×21%）；郭素杰诉请的精神损害抚慰金，郭素杰因此次事故造成多处骨折，导致身体伤残程度为九级和十级，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定，应予以经济上的抚慰。故对郭素杰的精神损害抚慰金酌定支持10000元；郭素杰诉请的交通费，结合郭素杰住院、复查及司法鉴定实际情况，酌定支持1000元；郭素杰诉请的财产（电动车和衣物）损失，因此次交通事故的确造成了车辆损坏，酌定支持1000元；郭素杰诉请的鉴定费，有司法鉴定意见书和鉴定费票据为证，应依法认定郭素杰支出的鉴定费用为650元；郭素杰诉请的复印费，结合相应票据，应依法认定郭素杰的复印费为94元。综上，郭素杰因本次交通事故产生的各项合理费用为：医疗费50740.24元、护理费9570元、住院伙食补助费8700元、误工费4088.28元、营养费4350元、残疾赔偿金40416.18元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元、财产损失1000元、鉴定费650元、复印费94元，共计130608.70元。永安财保在交强险限额内赔付121000元，在商业第三者责任险限额内赔付8864.70元；鉴定费650元、复印费94元由杨利承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司绥中支公司自本判决生效之日起三十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿郭素杰经济损失121000元，在第三者责任商业保险限额内赔偿郭素杰经济损失8864.70元；二、杨利自本判决生效之日起三十日内赔偿郭素杰鉴定费、复印费损失共计744元；三、驳回郭素杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元，由杨利负担。本院审理查明，郭素杰事发前一直在兴城市市场出摊卖蔬菜。另，郭素杰住院期间，永安财保为其垫付医疗费1万元，郭素杰出院结算后于2019年1月16日通过中国农业银行绥中支行退返永安财保垫付款1万元。案件的其它事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，郭素杰的误工费应否得到支持及郭素杰的伤残等级如何认定是本案二审中的主要争议焦点。关于交通事故责任中的受害人误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条中有明确规定，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，郭素杰为农业户口，受害时虽已年满66周岁，但其作为农民，并无退休养老金，仍需自己劳作获取收入，且在事故前一直在兴城市市场出摊卖蔬菜，故一审判决给付郭素杰住院期间误工费有事实及法律依据，对上诉人永安财保的该项上诉请求不予以支持。关于郭素杰的伤残等级问题。经审查郭素杰在一审中提供的《司法鉴定检验意见书》系兴城市公安交通警察大队依法委托，葫芦滨城法医司法鉴定所所做，该司法鉴定程序及鉴定机构的资质均合法有效，虽永安财保对该司法鉴定意见书有异议，并在一审中提出重新鉴定申请，但并无重新鉴定的充足理由和足以推翻该司法鉴定意见的有效反驳证据，一审法院不予准许，于法有据，且亦无不当。综上，上诉人永安财保的上诉请求及理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1250元，由上诉人永安财产保险股份有限公司绥中支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张国军审判员  张学荣审判员  刘 伟二〇一九年十一月五日书记员  张 潇