河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终3461号上诉人（原审被告、被申请人）：安阳市万兴物流有限公司，住所地：安阳市殷都区邺城大道双塔村对面。法定代表人：胡德军，职务：董事长。委托诉讼代理人：吴晓，河南仟方律师事务所律师。被上诉人（原审原告、再审申请人）：夏峥，男，1962年1月13日出生，汉族，住濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：秦光华，安阳市殷都区盛元法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告、被申请人）：安阳万合汽车销售有限公司，住所地：安阳市殷都区邺城大道双塔村对面。法定代表人：万超，职务：董事长。被上诉人（原审被告、被申请人）：万超，男，1986年10月29日出生，汉族，住安阳市殷都区。被上诉人（原审被告、被申请人）：胡莹丽，女，1984年11月15日出生，汉族，住安阳市殷都区。上诉人安阳市万兴物流有限公司与被上诉人夏峥、安阳万合汽车销售有限公司、万超、胡莹丽因民间借贷纠纷一案，安阳市殷都区人民法院于2017年9月11日作出（2017）豫0505民初2131号民事判决书，已经发生法律效力。后一审裁定本案再审，依法另行组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理，作出了（2018）豫0505民再8号民事判决。安阳市万兴物流有限公司不服提出上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。安阳市万兴物流有限公司上诉请求：请求二审法院撤销原判，改判为上诉人不承担连带清偿责任。理由：上诉人没有向被上诉人夏峥提供过任何经济担保书，担保书上的印章系伪造，上诉人不应当承担责任；一审法院送达开庭传票程序违法；上诉人申请对担保书上印章进行鉴定。夏峥辩称，万超和胡莹丽是夫妻，两个人一人注册了一个公司，安阳市万兴物流有限公司的董事长原是胡莹丽，出具担保书后于2017年6月份才进行了变更，且现法人胡德军就是胡莹丽的父亲。鉴定书是上诉人单方申请鉴定，对其鉴定结果不予认可。因为公章在上诉人手里，上诉人可以随时再刻一枚，上诉人为了推脱还款责任，辩称对借款担保不知情。被上诉人提供的借款及担保手续是一整套的。营业执照及经济担保书、运输证、营业执照代码、开户证明等这些文件都加盖了上诉人单位印章，印章都来自于安阳市万兴物流有限公司，特别是上诉人的土地使用证质押给了被上诉人，土地使用证原件是安阳市万兴物流有限公司的证件。不同意上诉人二审申请鉴定。请求维持原判。安阳万合汽车销售有限公司未到庭、未答辩。万超未到庭、未答辩。胡莹丽未到庭、未答辩。夏峥在原一审中提出诉讼请求：1.判令四被告连带偿还原告借款700000元；2.依法判令四被告连带承担借款利息47500元（2017年7月利息为7500元，2017年5月、6月利息为30000元）；3.判令四被告连带承担违约金（自2017年7月1日起按照1%计算至实际给付之日止）；4.判令四被告连带承担律师费2万元；5.判令四被告承担诉讼费用。原一审查明：2017年4月30日，原告夏峥与被告安阳万合汽车公司签订借款协议一份，安阳万合汽车公司向夏峥借款700000元用于经营汽车销售，双方约定：借款期限为2017年5月1日至2018年6月30日；安阳市万兴物流有限公司为借款提供经济担保，详情附借款担保书；乙方必须严格执行协议，不得违约，如出现违约，除向甲方支付实际违约天数借款总额1%违约金外，还必须承担因甲方向乙方索要借款的所有费用，包括因诉讼而支付的诉讼费、律师费等；万超对上述借款承担连带清偿责任。同日，安阳万合汽车公司向夏峥出具借据，载明借款700000元已全额收到，具体事宜，以借款协议为准。同日，安阳市万兴物流有限公司出具经济担保书一份，载明自愿为安阳万合汽车公司借夏峥700000元事宜提供经济担保，如安阳万合汽车公司不能按约定归还借款，将承担归还借款及因此事所带来的所有经济赔偿责任。同日，夏峥与安阳万合汽车公司又签订借款补充协议一份，约定：借款协议签订后，乙方必须保证自2017年7月1日起至2018年6月1日止，每月的1日前向甲方支付当月利息17500元；如乙方不能按时支付利息时，就会按违约处理，甲方有权解除借款协议，并将追要借款本金；关于2017年5月至6月利息30000元乙方将向甲方另外写借条，双方约定于2017年8月1日前支付，如到期不能按时支付，也将按违约处理。同日，安阳万合汽车公司将30000元利息给夏峥出具借据一张。2017年8月2日，夏峥提起诉讼。夏峥委托律师支付代理费20000元。原一审认为，被告安阳万合汽车公司（乙方）向原告夏峥（甲方）借款700000元，有双方签订的借款协议、借据证实，予以确认。双方约定乙方自2017年7月1日起每月的1日前支付利息，如不能按时支付利息按违约处理，甲方有权解除借款协议，并追要借款本金。安阳万合汽车公司在2017年7月1日前未履行给付利息的约定，夏峥行使解除权符合法律规定，安阳万合汽车公司应偿还夏峥借款本金700000元。关于夏峥主张的借款利息和违约金、代理费，因双方约定的利息和违约金及其他费用总计超过了法律规定的年利率24%，对超出部分不予支持，故夏峥主张的利息和违约金应从2017年5月1日起按照年利率24%计算，代理费计入其中。双方的借款协议中约定被告万超对上述借款承担连带责任，故万超作为连带保证人应对上述借款及利息和违约金承担连带责任。双方的借款协议中还约定被告安阳市万兴物流有限公司为借款提供经济担保，安阳市万兴物流有限公司为此出具了经济担保书，载明如安阳万合汽车公司不能按约定归还借款，安阳市万兴物流有限公司将承担归还借款及因此事所带来的所有经济赔偿责任。因该担保属于一般保证，在主合同纠纷未经审判，并就债务人、连带保证人财产依法强制执行仍不能履行债务前，不能向一般保证人主张承担保证责任，故对夏峥要求安阳市万兴物流有限公司承担连带责任的主张不予支持。本案借款的债务人为安阳万合汽车公司，万超为连带保证人，夏峥以夫妻共同债务要求万超的妻子胡莹丽承担偿还责任无法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条之规定，判决：一、被告安阳万合汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告夏峥借款700000元及利息和违约金（利息和违约金从2017年5月1日起，至本判决限定履行期限届满之日止按照年利率24%计算）；二、被告万超对上述债务承担连带责任；三、驳回原告夏峥的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11275元，减半收取计5637.5元，由被告安阳万合汽车销售有限公司、万超负担。再审申请人夏峥称，请求依法判决四被告连带偿还原告本金、利息和违约金、律师费。被申请人安阳万合汽车销售有限公司未到庭，未提交答辩状。被申请人万超未到庭，未提交答辩状。被申请人胡莹丽未到庭，未提交答辩状。被申请人安阳市万兴物流有限公司未到庭，未提交答辩状。一审再审查明的事实与原一审查明的事实一致。一审再审认为，原审被告安阳市万兴物流有限公司向原声原告夏峥2017年4月30日出具的经济担保书，其性质为连带责任保证。原审认定为一般保证定性错误，应予纠正。原审认定其他部分事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条之规定，判决：一、维持一审（2017）豫0505民初2131号民事判决第一、三项；二、撤销一审（2017）豫0505民初2131号民事判决第二项；三、原审被告万超、安阳市万兴物流有限公司就一审（2017）豫0505民初2131号民事判决第一项债务向原审原告夏峥承担连带清偿责任。案件受理费11275元，由原审被告安阳万合汽车销售有限公司、万超、安阳市万兴物流有限公司负担。本院二审审理期间，安阳市万兴物流有限公司向本院提供一审后自行申请广东明鉴文书司法鉴定所司法鉴定书，欲证明担保书上印章非其公司印章；提供万超证明一份，欲证明借款本金不是70万元。被上诉人夏峥对该两份书证不予认可。本院经审理查明事实与一审再审认定事实一致。本院认为，关于上诉人安阳市万兴物流有限公司应否承担本案借款担保责任问题，被上诉人夏峥提供有加盖上诉人单位印章的经济担保书，持有安阳市万兴物流有限公司土地使用证原件，且借款人安阳万合汽车销售有限公司法人万超与上诉人安阳市万兴物流有限公司原法人胡莹丽当时系夫妻关系，故上诉人安阳市万兴物流有限公司辩称对担保不知情明显不符合常理，故一审判决上诉人承担本案借款连带责任合法有据，本院予以确认。上诉人二审提供的鉴定书系单方证据，被上诉人夏峥不予认可，故不能作为认定事实的依据。上诉人二审提供的万超证明与借款协议及借据不符且缺乏相应证据，该证据亦不能作为认定案件事实的依据。关于上诉人在二审申请鉴定问题，本院认为，依据案卷证据可以对争议事实作出认定，鉴定非必要程序，且被上诉人不同意鉴定，故对上诉人鉴定申请不予准许；上诉人称一审送达开庭传票违法，经查，一审系在多次查找不到上诉人人员情况下依法公告送达开庭传票，送达程序合法。综上，上诉人上诉请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。一审判决合法正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11275元，由上诉人安阳市万兴物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  崔素萍审判员  付文华审判员  朱志伟二〇一九年十一月十九日书记员  刘 悦