抚顺市顺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0411民初689号 原告垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。统一社会信用代码：9113053030821104XL。 法定代表人耿君彩，该公司总经理。 委托诉讼代理人刘海涛，辽宁煤都律师事务所律师。 被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂，住所地辽宁省抚顺市东洲区章党经济开发区章汉村。营业执照号：210403601608253。 法定代表人张玉彬，系该厂厂长。 被告张玉彬，男，1974年6月5日出生，汉族，住辽宁省抚顺市东洲区。 原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）诉被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂、被告张玉彬民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司委托诉讼代理人刘海涛到庭参加诉讼，被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂、被告张玉彬经本院公告送达，期满后无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告偿还我公司垫付款本金29429.22元；2、判令第一被告向我公司支付违约金2943.23元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日1‰计算至2018.11.30日的迟延履行违约金，并要求计算至实际付清之日止）以上合计32372.45元。3、判令第二被告对第一被告的还款义务承担连带担保责任；4、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及我公司为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担（其中公告费260元、诉讼费305元、律师费本金10%（2943.23元）。事实及理由：垫付宝是由垫富宝投资有限公司推出的，由垫富宝投资有限公司替买方会员向卖方会员垫付消费款，再由用户在还款日前偿还垫付款的服务。要享受垫付宝服务，首先要在垫付宝网站注册成为会员，注册成功后，我公司会为会员分配唯一的垫付宝账户，并由会员本人设定登录密码。垫付宝会员分为两类，一类是买方会员，其处于消费目的，需要购买商品或接受服务，我们称之为用户，另一类会员是卖方会员，出售商品或提供服务，我们称之为商户。由于垫付宝是为用户垫付消费款，故对用户还规定了授信程序。我公司会根据用户提供的财产情况，授予其一定的信用额度，并在其账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容。在信用额度范围内，我公司可以替用户垫付消费款给商户，垫付款项的方式是我公司将与交易金额等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费后，划拨到商户的垫付宝账户中，商户收到额度后，既可用额度到其他商户处消费，也可选择向我公司申请提现。在一个账单周期内，用户依约将我公司垫付的消费款归还，不计利息，不收取任何费用。逾期则承担违约责任交纳2%或2.4%的服务费。2018年3月28，被告一在商户王嵩处消费款30000元，我公司替为垫付，被告一仅归还我公司570.78元，尚欠29429.22元未归还，故诉至法院。 被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂未到庭答辩，未向法庭提供证据。 被告张玉彬未到庭答辩，未向法庭提供证据。 经审理查明，被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂成立于2014年3月26日，经营者为被告张玉彬。2016年5月16日，原告作为甲方与作为乙方的被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂签订了《垫付宝(垫付卡)领用合约》，合约编号：垫000144138/辽抚顺00054，合约约定：1.乙方自愿在甲方指定网络平台--垫付宝网站（网址为××下称“垫付宝”)注册成为会员，授权垫付宝网站按照乙方在网上的指令进行操作，乙方不可撤销地承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示。2.甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户(又称垫付卡账户)，垫付宝帐户是识别垫付宝会员身份的账户，垫付宝卡号(又称垫付卡卡号)是会员在垫付宝网站(含移动客户端)进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。3.乙方知悉:垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制服务平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方。4.甲方根据乙方向垫付宝网站所提供的资料以及自身实际情况，向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员处消费使用。乙方在垫付宝网站取得了会员资格并取得了信用额度，即领用了垫付宝(垫付卡)服务，乙方使用垫付宝账户内的信用额度进行消费，就对甲方负有偿还垫付款项的义务。5.乙方可以是自然人，也可以是法人：如果乙方是法人，乙方需要指定专人作为乙方的授权代表，使用乙方的垫付宝卡号进行操作，代表乙方行使垫付宝网上操作权限，该人使用乙方垫付宝卡号在垫付宝网站上的一切操作行为，由乙方承担全部责任。甲乙双方经过友好协商，达成如下合约，共同遵守:第一条总则1.甲乙双方一致同意，双方共同签署的本合约，以及乙方在垫付宝网站上点击确认的《垫付宝服务协议》(下称服务协议)，连同垫付宝网站上发布的各项协议、规则、细则、条款(包括但不限于电子协议、电子单据或凭证、通讯信息、《垫付宝授信规则》、《垫付宝账户使用规则》、《垫付宝交易规则》、《垫付宝还款规则》及网站公示的各项规则、各项标准、其他信息等)均为本合约不可分割的一部分，与本合约具备同等法律效力。2.乙方己知悉且同意甲方可以就垫付宝网站上发布的各项协议，规则、细则、条款进行修改，自愿向甲方申领具有消费垫付功能的垫付宝账户。3.乙方承诺使用垫付宝卡号进行的一切操作及行为均为乙方本人亲自所为或本人授权所为(包括但不限于操作该垫付宝卡号对应的垫付宝账户、通过垫付宝网站以网络在线点击确认的方式认可《垫付宝服务协议》等各项协议、规则、细则、条款等)，因此产生的一切后果均由乙方承担。4.如乙方不同意甲方在垫付宝网站上发布的内容及修改内容，乙方应停止使用垫付宝服务，如乙方维续使用垫付宝网站服务，则视为接受垫付宝网站上发布的内容及修改。5.垫付宝网站上发布的须乙方遵守的各项协议、规则、细则、条款中，“垫付宝”指代甲方，“会员”指代乙方。第二条信用额度，1.乙方按照垫付宝网站上公布的垫付宝授信规则，在甲方处获取一定的信用额度，并使用信用额度在垫付宝卖方会员处消费。甲方可无需通知乙方，在垫付宝网站上随时调整垫付宝授信规则。2.垫付宝有权随时冻结乙方的信用额度、中止或拒绝乙方使用信用额度。第三条乙方应还款项，乙方向甲方提供符合甲方要求的授信资料后，甲方将根据乙方的资信状况核定乙方的信用额度和还款期限，并视乙方的消费、还款情况及资信情况的变化调整其信用额度。在会员间进行商品或服务交易时，乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方。1.乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款。2.乙方同意按照垫付宝网站上列明的服务费收费标准，按时足额向甲方交纳服务费。3.乙方同意如乙方违约，甲方每扣留乙方提供的抵押物一次，乙方须向甲方交纳约金10000元。4.乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用(包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费，追偿费等)。第四条还款及违约责任，1.乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则。2.乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10％向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款的1‰向甲方支付延迟履行违约金。第五条交易1.乙方按照垫付宝网站上公布的垫付宝交易规则，到垫付宝会员处使用垫付宝账户进行消费交易。消费交易必须是直实的，如有交易虚假或涉嫌虚假或未按规定使用垫付宝账户的行为，甲方有权终止乙方垫付宝账户的全部或部分功能并拒付交易提现费用，由此造成的一切损失，由乙方承担。2.乙方自愿承担在垫付宝网站上完成交易后的还款责任。垫付宝账户仅限乙方使用，不得转借、转让或出租，乙方妥善保管垫付宝账户和支付密码、动态支付密码，因保管不善、转借他人，密码泄漏或其他不谨镇、不良行为发生的冒用或信息盗用等损失，由乙方承担全部责任。乙方不得以与垫付宝特约商户发生纠纷和对交易有疑问为由拒绝支付所欠甲方的款项。第六条其他1.未经甲方书面同意或通过垫付宝网站对外公布，任何第三方(包括但不限于甲方工作人员、其他自然人、法人及非法人组织等)与乙方签订或出具的涉及变更、免除本合约中各方权利义务的协议、承诺书等，甲方均不予认可，且对甲方均不产生法律效力，由此产生纠纷或损失的，甲方不承担责任。2…….(略)3.双方同意，因本合约所产生的或与合约有关的一切争议，任何一方均有权向合约签署地人民法院提起诉讼。4.本合约一式两份，在抚顺开元汽车运输服务有限公司签署（地点为抚顺市顺城区）……(略)。” 同日，被告张玉彬向原告出具了编号为垫000144138/辽抚顺00054《不可撤销连带担保承诺函(LS2)》一份，合同主要约定如下：“一、本人同意:债务人签订了垫付宝任一领用合约，即视为本人同意为任一该领用合约项下的合同义务承担连带责任保证担保。二、本人同意领用合约的全部条款,并保证债务人能够按时足额交纳领用合约项下的所有欠贵公司的应付款项。三、本人同意对领用合约项下债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任:1.如债务人未按领用合约约定按时足额清偿其所有债务的，本人保证在收到贵公司代偿通知之日起三日内，无条件代债务人支付其所有应付款项，如因上述原因给贵公司造成损失的，本人负责对贵公司进行全额赔偿。2.如债务人未履行领用合约中约定的其他义务而给贵公司造成损失，本人保证在收到贵公司书面索款通知之日起十五日内，无条件予以全部赔偿。3.上述两种情形下，贵公司无须先向债务人追偿或要求其他担保人(如有)承担担保责任，而有权直接向本人索偿。一经贵公司要求，本人将无条件负责清偿债务人欠付贵公司的上述所有债务。四、本人用于清偿债务人欠付贵公司所有债务的资产和权益，包括但不限于:1.本人所有的资产和财产性权益(包括但不限于薪金、劳务报酬、稿酬、特许权使用费、利息、股息、股权、红利、财产租赁、财产转让等所取得现金、实物和有价证券)；2.本人夫妻共同财产中减去基本生活费用(按照国家或当地政府规定标准)后的部分;3.本人已经及未来因任职、受雇、履约等提供劳务，或将财产出租给任何他人，或转让建筑物、土地使用权等财产及转让其他财产，或许可各种特许权的使用，或作为个体工商户进行生产和经营，或对企事业单位的承包经营、承租经营等所取得的一切资产和权益以及从公司、企业及其他经济组织或个人取得的利息、股息、红利等。五、本人承担无限连带保证责任期间:保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止。在保证期间内，不因任何事由影响本人承担本承诺函中所涉及的连带保证责任。六、如本人未按前述约定承担无限连带保证责任，由此而造成贵公司的其他直接或间接经济损失概由本人承担。贵公司有权根据法律规定，通过法律程序追索所有应付款项。七、本承诺函是不可撤销的，在下列情况下，无论是否事先通知本人，本承诺函持续有效：1.本承诺函中当事人的身份地位发生任何变化;2.本人婚姻关系发生任何变化3.本承诺函中当事人发生合并、分立、停业、撤销、解散、破产、无清偿能力或变更名称、住所、章程、法定代表人、经营范围、企业性质或其上级单位的任何指令，其地位、财力状况的改变或与任何单位签订任何法律文件等事项；4.领用合的的任何补充、变更，修改。八、在债务人对领用合约项下所有的债务人应付款项尚未全部清偿前，本人放弃向债务人追偿的一切权利，并保证：1.在债务人的所有债务尚未全部清偿前，债务人即使欠下本人任何款项或将任何资产或权益抵押、质押或转让给本人，本人将不与贵公司并列分享追讨上述款项、资产或权益；2.非经贵公司书面同意，本人不能同时向债务人索取任何担保或款项，如有己索取者，该等担保或款项一经贵公司要求，须照数交还贵公司;3.在债务人发生破产或任何债务重整的诉讼时，本人如可从中取得任何资产或款项，所得的资产或款项亦作为代贵公司取得，并一经贵公司要求即全数交还，直至贵公司全数收回债务人欠付贵公司的所有债务为止。总之，无论在任何情况下，贵公司均享有优先受偿权，当贵公司收回债务人欠付贵公司的所有债务后，本人方可取代贵公司债权人地位。九、本人对依据本承诺函规定所应付的一切款项，均不得提出任何扣除、抵销或反索偿的主张，亦不得附带任何限制或条件，以保证贵公司实际足额收到本承诺函规定的贵公司应得款项。十、贵公可给予债务人和本人的任何宽容、宽限、优惠或延缓行使领用合约及本承诺函项下的任何权利，均不影响、损害或限制贵公司依本承诺函和法律法规而享有的一切权益，不应视为贵公司对本承诺函项下权利、权的放弃，也不影响本人在本承诺函项下应承担的任何债务。十一、本承诺函为独立附加担保，贵公司可以在本身认为合适的情况下，接受债务人或任何第三者现时或将来提供的任何抵质押或其他担保，或者解除或变更己持有的抵质押或其他担保而无知会本人，在任何一种情况下，本人均应对债务人的所有未清偿债务承担个人无限连带保证责任。十二、本承诺函自本人签字之日起生效，直至本承诺函项下全部债务履行完毕为止。本人保证对本承诺函中的所有债务不提出任何抗辩。十三、本承诺函如有任何修改、补充，变更均须征得贵公司的同意。十四、如果本承诺函的任何条款根据法律而无效，该无效条款应视作不包括在本承诺函中，而本承诺函的其他条款仍然有效。十五、本承诺函一式[两]份，贵公司执[壹]份、本保证人执[壹]份。”被告张玉彬在保证人处签名、捺手印。被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂在债务人处加盖公章并附上张玉彬身份证复印件。 被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂亦于同日通过垫付宝平台注册成为其会员。于2018年5月17日认证，认证信息显示被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂的会员类型为个体工商户，营业执照号：92210403MAOWJ72522，账单日为每月20日，还款日为每月28日，授信额度为30000元，账单周期为1个月，可消费金额为30000元，手机号131××××9735。2018年3月28日，被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂与案外人王嵩通过垫付宝平台存在一笔30000元交易。原告短信催收载明：被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂的3月消费账户已经扣除564.51元，尚欠款29435.49元，同时载明：“垫付宝代您向会员王嵩139××××9257垫付30000元的而订单号100000018600810已创建成功，您需在还款日前足额还款。”次日，原告垫富宝公司代被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂通过中信银行跨行转账方式实际汇给案外人王嵩29280元，按照2.4%收取了案外人王嵩服务费720元。还款日过后二被告均为偿还原告公司的垫付款。 本院所确认的上述事实，有原告提供的《垫付宝领用合约》、《不可撤销连带担保承诺函》、客户信息、中信银行客户回单（2018.3.29日）、付款明细、短信催款单等证据，这些证明材料已经本院审查，符合法律规定，可以作为定案依据。 本院认为，合法的债权受法律保护。原告垫富宝公司与被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂之间虽不存在直接的借贷关系，但自原告垫富宝公司代被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂垫付欠款给案外人王嵩时，双方形成了借贷，亦属借款合同并签订了协议，协议约定了账单周期一个月内无任何手续费和利息，因此还款日应为2018年4月28。原告公司垫付属实，被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂作为借款方应按照双方的合同约定按时还款，其违约未偿还垫付款，应承担给付责任，数额为29429.22元。关于第二项违约金和第四项保全费、律师费等其他费用，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”首先本案不涉及保全费、鉴定费等费用。其次，诉讼费和公告费依照法律规定由败诉方承担。而违约金和其他费用，双方约定的日1‰显然过高，故本院按照上述法律规定调整从2018年4月29日起，以29429.22元为基数，按照年利率24%支付违约金至全部付清为止。关于第三项被告张玉彬应否承担连带责任一节，从担保角度讲，双方已经约定张玉彬承担无限连带担保责任，则为连带保证。保证期间约定自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款规定“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容，视为约定不明，保证期间为主债务履行届满之日起二年”。本案的保证期间则为主债务履行期届满之日2018年4月29日起两年，原告公司在保证期间提起诉讼，被告张玉彬应承担保证责任。另，被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂为个体工商户，被告张玉彬系该工商户的经营者，《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担;家庭经营的，以家庭财产承担;无法区分的，以家庭财产承担。”现原告公司主张被告张玉彬个人承担连带担保责任，符合法律规定，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十四条、第五十六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第二条、第十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂于本判决生效之日起立即偿还原告垫富宝投资有限公司垫付款29429.22元。 二、被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂于本判决生效之日起立即支付原告垫富宝投资有限公司违约金（从2018年4月29日起，以29429.22元为基数，按照年利率24%支付违约金至欠款全部付清为止）。 三、被告张玉彬对被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂按判决第一项和第二项应履行的义务向原告垫富宝投资有限公司承担连带保证责任。 如未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、案件受理费610元，公告费560元，由被告抚顺市东洲区张玉彬修配厂和被告张玉彬共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审 判 长  何 红 人民陪审员  郭潇然 人民陪审员  王丽敏 二〇一九年十一月二十二日                                                                          法官助理  翁剑飞                                                                            书记  员    刘璐