黄石市下陆区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0204民初876号原告：黄石市宏大精密无缝钢管有限公司，住所地:湖北省黄石市新下陆街**。法定代表人：周宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢昱、叶伟，湖北鸣伸律师事务所律师，系特别授权。委托诉讼代理人：龚进臣，该公司经理，系特别授权。被告：舒国海，男，1974年12月8日出生，汉族，住湖北省黄石市，委托诉讼代理人：吴风全，黄石市经济开发区金山法律服务所法律工作者，系特别授权。原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司（以下简称黄石宏大公司）诉被告舒国海劳动争议一案，本院于2019年7月4日立案受理后，依法由审判员陈志刚适用普通程序于2019年9月23日公开开庭进行审理。原告黄石宏大公司的委托诉讼代理人谢昱、龚进臣，被告舒国海及其委托诉讼代理人吴风全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄石宏大公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告黄石宏大公司不向被告舒国海支付解除劳动关系的经济补偿金48261.9元；2、判令原告黄石宏大公司不为被告舒国海补缴养老保险费用19813.15元；3、判令由被告舒国海承担本案受理费用。事实与理由：2016年3月4日，原、被告签订涉案《劳动合同》，合同期限从2016年3月5日至2017年3月4日，被告舒国海自愿不参加社会基本保险。原、被告依法签订了书面劳动合同，事实清楚，证据充分。无论是用人单位还是劳动者，其行使权利、履行义务都不能违背诚实信用原则。劳动者作为完全民事行为能力人，在已选择自愿不参加社会基本保险的情况下，再以用人单位未缴纳社保为由提出解除涉案《劳动合同》并主张经济补偿金，显然违背诚实信用原则，于理不符，应不予支持。劳动者自行缴纳社保后向用人单位进行追偿的仲裁时效应从劳动者在社保征缴机构自行缴纳社保费用之日起计算。本案被告舒国海要求原告黄石宏大公司支付其垫缴的社保费用应当从其垫缴之日起计算。被告舒国海申请仲裁的时间为2019年2月15日，故其要求原告黄石宏大公司为其补缴2009年至2010年5月养老保险费用及支付已垫付的养老费用已超过一年的仲裁时效，应不予支持。综上所述，黄石市下陆区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称下陆区劳动仲裁委），没有查明本案事实，裁决显失公正。原告黄石宏大公司为维护其合法权益，故而成讼。原告黄石宏大公司依法向本院提交了如下证据：证据一，黄劳人仲裁字[2019]第18号《黄石市下陆区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》（以下简称涉案《劳动仲裁书》）、下陆区劳动仲裁委送达回证。拟证明本案经过劳动仲裁后向法院起诉。证据二，《劳动合同》。拟证明被告舒国海签订涉案《劳动合同》，被告舒国海自愿要求不缴纳社会保险。证据三，城镇职工基本养老保险个人权益记录单。拟证明原告为被告缴纳了2018年5月至2019年2月期间的社会保险。被告舒国海辩称，一、原告黄石宏大公司应为被告补交双方劳动关系存续期间的社会保险。二、原告黄石宏大公司应支付被告经济补偿。三、原告黄石宏大公司应向被告赔偿失业保险待遇。四、请求人民法院判决原告黄石宏大公司支付被告未签订书面涉案《劳动合同》的双倍工资53086元。四、被告向下陆区劳动仲裁委申请仲裁未超过仲裁时限。五、关于原告黄石宏大公司诉称被告自愿不参加社会保险只是原告黄石宏大公司强加的霸王条款。综上，原告黄石宏大公司与被告的涉案《劳动合同》第五条第一项规定违反法律强制性规定，违背职工真实意愿，为无效条款，原告黄石宏大公司企图逃避承担法律责任，损害被告的利益。故请求法院驳回原告黄石宏大公司诉讼请求，支持被告的答辩请求。被告舒国海依法向本院提交了如下证据：证据一，被告垫付社会保险的清单及发票。拟证明被告个人缴纳社会保险的情况。证据二，工资流水。拟证明被告在原告处上班期间的工资标准。经庭审证据交换和质证，被告舒国海发表质证意见如下：对原告黄石宏大公司提交的证据一无异议；对证据二的真实性无异议，对合法性有异议；证据三属事实，真实性无异议，合法性有异议。原告黄石宏大公司发表质证意见如下：对证据一的三性无异议，对其证明目的有异议，被告自行缴纳社会保险，公司就缴纳不进去了，且被告是自愿不参加公司的社会保险的；对证据二的三性无异议。对于双方当事人无异议的证据，本院依法予以采信并在卷佐证。对于双方当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告黄石宏大公司提交的证据二、三，与本案事实相关联，证据的形式和来源合法，证据的内容真实，本院依法予以采信，被告舒国海对该证据的合法性提出异议，对此本院将在本院认为部分予以综合阐述。本院经审理认定事实如下：2009年6月，舒国海到黄石宏大公司工作，双方未签订书面《劳动合同》。2011年3月，甲方黄石宏大公司与乙方舒国海签订书面《劳动合同》，约定合同期限为2011年3月1日至2013年2月28日，并约定员工工作满一年后甲乙双方按照国家和省市有关规定，参加社会保险，及时足额缴纳社会保险费。2016年3月7日，甲方黄石宏大公司与乙方舒国海再次签订书面《劳动合同》，约定：一、固定合同期限：从2016年3月5日至2017年3月4日止；二、工作内容及要求、工作地点：1、甲方根据生产（工作）需要，安排乙方在成切岗位（工种）工作。乙方应根据甲方要求完成该岗位（工种）内容，具体内容以本公司制定的《岗位职责》为准。乙方同意甲方在工作或生产需要时，服从甲方对乙方岗位（工种）的调整或变动。2、工作地点在甲方住所地；三、劳动报酬：1、基本工资计算方式为计件。基本工资发放时间为隔月15日发放，甲方应按约或按甲方规章制度支付给乙方应得的报酬。2、工时制度按下列综合计算工时工作制；四、社会保险和福利：1、员工自愿不参加社会基本保险（包括养老和医疗保险）。2、甲方根据企业经济效益积极创造条件，改善集体福利，提高乙方的劳动福利待遇；五、劳动纪律：甲、乙双方应严格遵守法律、法规、规章以及甲方制定的各项规章制度、员工手册的规定，甲方的规章制度或员工手册在签订本合同的同时，已交付乙方阅读，乙方表示已理解其内容并愿意受其约束;六、合同的变更、解除、终止和续订：1、有下列情况之一的，甲方可以解除劳动合同，但是应当提前三十天通知乙方：甲方生产经营状况发生严重困难或企业已停业，歇业的。2、劳动合同期满前三十日内，如需续订劳动合同，双方应以书面形式通知对方，协商同意后续订手续。否则劳动合同终止。七、有关事宜：（1）本合同条款与法律、法规和规章的强制性规范相抵触的，按现行法律、法规和规章的规定执行。本合同未约定的，而甲方规章制度有规定的，则从其规定。（2）本合同履行中发生的争议，甲、乙双方可以协商解决。协商不成，可以向甲方所在地劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的可直接向甲方所在地人民法院起诉。2019年1月，黄石宏大公司通知舒国海停工在家休息后，再未通知其到该公司工作。2019年2月15日，舒国海向下陆区劳动仲裁委提出仲裁申请，请求：1、裁决黄石宏大公司赔偿经济补偿金48261.9元；2、裁决黄石宏大公司为舒国海补交2009年7月至2010年5月和2013年7月至2018年3月的养老保险金；3、裁决黄石宏大公司赔偿舒国海应得的法律规定的失业保险金。2019年4月15日，下陆区劳动仲裁委作出涉案《劳动仲裁书》，裁决：一、由黄石宏大公司向舒国海支付解除劳动关系经济补偿金48261.9元（计算方法：4826.19×10=48261.9元）。二、由黄石宏大公司依法为舒国海补交2009年7月至2010年5月的养老保险费用，并支付舒国海垫付的养老保险费用19813.15元（计算方法：21398.2×[20%÷（20%+8%）]=19813.15元）。三、驳回舒国海的其他仲裁请求。2019年6月4日，涉案《劳动仲裁书》送达给黄石宏大公司。2019年6月17日，黄石宏大公司不服涉案《劳动仲裁书》的裁决，故而成讼。另查明，1、舒国海在黄石宏大公司工作期间，该公司为其交纳了2011年6月至2013年6月、2018年4月至2019年1月的养老保险费用。2013年7月至2018年3月期间，舒国海以灵活就业的形式自行缴纳了养老保险费21398.2元。2、2018年2月至2019年1月，黄石宏大公司为舒国海发放了平均每月4826.19元的工资。本院认为，本案系劳动争议。1、关于被告舒国海的入职时间及原、被告劳动关系存续时间的认定。被告舒国海于2009年6月到原告黄石宏大公司处上班，双方虽未签订书面劳动合同，但被告舒国海已实际为原告黄石宏大公司提供了劳动，原告黄石宏大公司亦已从2009年7月开始为被告舒国海发放工资报酬，鉴于原告黄石宏大公司向其员工发放工资的形式为隔月发放的形式，故自2009年6月起，原告黄石宏大公司与被告舒国海之间已形成事实劳动关系。另2019年1月，原告黄石宏大公司通知被告舒国海停工在家休息后再未通知其到该公司工作，后被告舒国海亦未前往原告黄石宏大公司处继续工作，并于2019年2月向下陆区劳动仲裁委提出仲裁申请，请求原告黄石宏大公司支付解除劳动关系经济补偿金，至此，原、被告劳动关系解除，故原、被告劳动关系存续时间为2009年6月至2018年12月。2、关于原告黄石宏大公司是否应向被告舒国海支付经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”规定，本案原告黄石宏大公司和被告舒国海于2009年6月建立事实劳动关系时起，原、被告必须依法参加社会保险，并缴纳社会保险费。涉案《劳动合同》中载明“员工自愿不参加社会基本保险（包括养老和医疗保险）”的条款显然违反了上述强制性法律规定，故本院依法认定涉案《劳动合同》中载明的上述条款无效。结合原告黄石宏大公司未依法为被告舒国海缴纳社会保险费用的事实，及原告黄石宏大公司通知被告舒国海停工在家休息后再未到通知其到该公司工作的情况，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，被告舒国海有权解除与原告黄石宏大公司之间的劳动关系，且原告黄石宏大公司依法应向被告舒国海支付经济补偿金。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，被告舒国海在原告黄石宏大公司处工作9年7个月（2009年6月至2018年12月），经核算，原告黄石宏大公司依法应支付被告舒国海经济补偿金48261.9元（4826.19元/月×10个月），故对原告黄石宏大公司提出的不向被告舒国海支付解除劳动关系经济补偿金48261.9元的请求，本院依法不予支持。3、关于原告黄石宏大公司是否应支付被告舒国海垫付的养老保险费用的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”之规定，基本养老保险应由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳。本案被告舒国海自2009年6月入职原告处，直至2019年1月与原告黄石宏大公司解除劳动关系，2013年7月至2018年3月期间舒国海以灵活就业的形式自行缴纳了社会保险费21398.2元，根据上述规定，原告黄石宏大公司依法应当将应由用人单位承担的部分予以返还。经核算，原告黄石宏大公司依法应向被告舒国海支付其已垫付的养老保险费15284.43元（21398.2元×[20%÷（20%+8%）]）。4、对被告舒国海要求原告黄石宏大公司赔偿失业保险待遇的请求，因被告未提供相应证据证明损失的实际发生，故被告舒国海的该项主张缺乏事实依据，理由不能成立，本院依法不予支持。5、对被告舒国海提出的原告黄石宏大公司应向其支付未签订书面劳动合同双倍工资53086元的请求，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定可知，申请劳动仲裁是劳动争议诉讼的法定前置程序，本案被告舒国海在申请劳动仲裁时并未就此提出劳动仲裁申请，且支付未签订劳动合同双倍工资属独立的劳动争议事项，被告舒国海未经劳动仲裁径行向本院提出此项请求，故本院对被告舒国海的此项请求依法不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第（三）项、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认解除原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司与被告舒国海之间的劳动关系。二、原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告舒国海支付经济补偿金48261.9元、养老保险费用15284.43元。三、驳回原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司的诉讼请求。本案受理费10元，由原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向湖北省黄石市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长  陈志刚人民陪审员  罗莲英人民陪审员  刘秋香二〇一九年十一月六日书 记 员  胡依云