安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2462号上诉人（原审被告）：陈玲玲，女，汉族，住安徽省无为县。委托诉讼代理人：汪海生，安徽铭盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈兆霞，女，汉族，住安徽省无为县。委托诉讼代理人：夏臣法，无为县严桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：赵文超，男，汉族，住安徽省无为县。委托诉讼代理人：熊志文，安徽祥骏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区民生路**凯帆大厦**。负责人：朱荡荡，该公司副总经理。上诉人陈玲玲与因与被上诉人陈兆霞，被上诉人赵文超，被上诉人华安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司（以下简称华安芜湖支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院（2019）皖0225民初3873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。陈玲玲上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陈兆霞的诉讼请求。事实和理由：本案中，陈玲玲是车辆所有人，交通事故直接侵权人是赵文超，根据《道路交通安全法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，应当先由保险公司在交强险限额内承担，不足部分由侵权人承担，车辆所有人有过错的才承担相应的赔偿责任。一审法院适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，判决陈玲玲承担赔偿责任，明显适用法律错误。陈兆霞答辩称，一审判决正确，请求予以维持。赵文超答辩称，一审判决正确，请求予以维持。华安芜湖支公司未作答辩。陈兆霞向一审法院起诉请求:1.判令陈玲玲、赵文超赔偿其医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计167060.70元[其中医疗费75380.38元，误工费184天×113.08元（41274÷365）＝20806.72元，护理费150天×150元/天+500元＝23000元，交通费2000元，住院伙食补助费31天×50元/天＝1550元，营养费90天×50元/天＝4500元，残疾赔偿金8年×13996元×0.2＝22393.6元，精神抚慰金15000元，鉴定费1430元]；2.华安芜湖支公司在保险责任范围内承担责任；3.诉讼费由陈玲玲、赵文超、华安芜湖支公司承担。一审法院查明：2018年12月17日14时许，赵文超驾驶皖Ｂ×××**号轻型厢式货车由北向南由严桥街道向小商品路行驶至小商品路北路口，碰撞到同向陈兆霞驾驶的电动三轮车，后电动三轮车撞到董训兵停放在路左外的皖Ｂ×××**号小型普通客车，造成陈兆霞受伤，三车受损的道路交通事故。无为县公安局交通管理大队第340224120180000523号道路交通事故认定书认定赵文超负此事故全部责任，陈兆霞、董训兵无责任。皖Ｂ×××**号轻型厢式货车登记所有人为陈玲玲，在华安芜湖支公司投保交强险。陈玲玲雇佣赵文超从事快递取运事务，事发当日赵文超驾车从严桥镇往无城镇取运快递物件。2018年12月17日，陈兆霞被送往无为县人民医院住院治疗，产生医疗费1227.89元。当日，陈兆霞从无为县人民医院被送往安徽医科大学第二附属医院门诊治疗，产生交通费1400元、门诊医疗费254.1元（10.6元+60元+168.5元+15元），并于当日住院治疗，2019年1月17日出院，出院诊断：1.右踝关节开放性骨折（伴脱位）2.右胫前肌腱损伤（肌腱断裂伴部分毁损）3.右踝软组织疾患（缺损伴感染）。出院后建议：1.随访复诊。2.每2-3天换药一次，术后14天根据切口愈合情况决定是否拆线，伤口勿沾水，若出现伤口红肿渗出，及时至我科复查，加强营养及护理避免伤口感染；出院后继续休息一个月，予以行右下肢功能锻炼，患肢避免负重及剧烈运动，预防下肢静脉血栓形成；出院后二星期至我科门诊复查，出院后一个月携出院小结至南楼四楼复印病历。3.专科说明，待门诊复查后予以决定外固定去留时间，不排除需更换内固定可能；不适随诊。住院31天，产生医疗费74491.81元，护工护理费6820元。出院当天，陈兆霞另支付轮椅费1000元，担架护送费500元。2019年2月20日，陈兆霞至安徽医科大学第二附属医院复诊，用去医疗费394.47元（10元+140元+244.47元）。2019年4月16日，陈兆霞至安徽医科大学第二附属医院复诊，取除外固定架装置，用去医疗费230元，医嘱建议2-3天换药一次，一个月后骨科门诊复查，不适随诊。2019年6月18日，陈兆霞在无为县严桥镇中心卫生院门诊治疗，用去医疗费100元。本案预立案登记后，经陈兆霞申请本院依法委托安徽三康司法鉴定所对其伤残等级、“三期”期限进行鉴定，安徽三康司法鉴定所于2019年6月20日作出皖三康司鉴[2019]法临鉴字第692号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人陈兆霞道路交通事故致右踝部损伤遗留右踝关节活动功能障碍评定为九级伤残；被鉴定人陈兆霞为误工期限自受伤起至伤残鉴定前一日为宜，护理期限150日为宜，营养期限90日为宜。陈兆霞为此支付鉴定费1430元。陈玲玲为陈兆霞垫付无为县人民医院医疗费1227.89元，转院交通费1400元，安徽医科大学第二附属医院医疗费19000元及护理费6820元，以上共计28447.89元。华安芜湖支公司为陈兆霞垫付安徽医科大学第二附属医院医疗费10000元。其中无为县人民医院医疗费1227.89元、转院交通费1400元及安徽医科大学第二附属医院护理费6820元均不在陈兆霞的诉讼请求内，但当事人同意在本案中一并处理。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵权致他人受伤，侵权人及法定赔偿义务人应承担相应的赔偿责任。赵文超负本起事故的全部责任，华安芜湖支公司为肇事车辆的保险人，陈兆霞的损失首先由华安芜湖支公司在交强险范围内赔偿，超过责任限额的部分由侵权人赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。陈玲玲与赵文超虽未签订书面合同，但赵文超驾车为陈玲玲从无城取运快递物件，陈玲玲支付给赵文超报酬，双方形成事实上的雇佣关系。赵文超受陈玲玲雇佣在取运快递过程中发生本起交通事故，陈玲玲作为雇主，应对雇员赵文超在本起交通事故所造成损失承担赔偿责任。结合陈兆霞的诉请和本案的事实情况，该院对陈兆霞的损失确认如下：1.医疗费为77198.27元（包括医院担架费500元）。2.护理费，结合其鉴定护理期为150天，其中住院期间实际产生护理费6820元，对非住院期间护理费该院酌定按照每天80元计算，为9520元（80元/天×119天），共计16340元。3.住院伙食补助费930元（30元/天×31天）。4.营养费2700元（30元/天×90天）。5.残疾赔偿金，陈兆霞主张22393.6元（8年×13996元×0.2）不违反法律规定，该院予以支持。6.精神抚慰金，综合考虑事故责任，侵权行为所造成的后果以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，该院酌情认定精神损害抚慰金为12000元。7.交通费，该院结合证据及住院时间、治疗次数等情况酌定为2000元。8.关于误工费，本案事故发生时陈兆霞已年满71周岁，虽举证一份盖有“无为县红庙镇海云村民委员会”印章的证明，但并未能举证证明署名“钱扬俊”的身份情况，不符合证据的形式要件，对该份证明该院不予采信，因陈兆霞未能提供充分证据证明其确有劳动能力且存在误工损失，故对其主张误工费损失该院不予支持。9.辅助器具费1000元。10.鉴定费1430元。以上各项损失共计135991.87元，首先由华安芜湖支公司在交强险限额赔付63733.6元（其中医疗费用限额10000元，伤残赔偿限额内包括护理费16340元、伤残赔偿金22393.6元、精神抚慰金12000元、交通费2000元、辅助器具费1000元），超出交强险部分72258.27元（135991.87元-63733.6元）由陈玲玲赔付。扣除已垫付的10000元，华安芜湖支公司还应赔付陈兆霞53733.6元；扣除陈玲玲已垫付的28447.89元，陈玲玲还应赔偿陈兆霞43810.38元。综上所述，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、第十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、华安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司于判决生效后十日内赔付原告陈兆霞人民币53733.6元；二、被告陈玲玲于判决生效后十日内赔偿原告陈兆霞人民币43810.38元；三、驳回陈兆霞的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1820元，由陈兆霞负担750元，华安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司负担590元，陈玲玲负担480元。当事人在二审均未提交新证据。本院二审查明的事实同一审认定的事实。本院认为：陈玲玲与赵文超虽未签订书面合同，但赵文超驾车为陈玲玲从无城取运快递物件，陈玲玲支付给赵文超报酬，双方形成事实上的雇佣关系。赵文超受陈玲玲雇佣在取运快递过程中发生本起交通事故，陈玲玲不仅是肇事车辆的所有人，还是赵文超的雇主。陈玲玲作为雇主，依法应对雇员赵文超在从事雇佣活动中发生交通事故致他人损害所造成的损失承担赔偿责任。一审判决适用法律并无不当。综上，陈玲玲的上诉请求不能成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费895元，由上诉人陈玲玲负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇一九年十一月二十二日书记员  章晓敏书记员  李 璇附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。