新疆维吾尔自治区托里县人民法院民事判决书（2019）新4224民初544号原告：秦赞,男，汉族，1974年5月3日出生，初中文化，群众，现住湖南省衡山县，联系电话139XX****XX。原告：谭迎春,男，汉族，1973年1月16日出生，本科，群众，现住湖南省衡阳市，联系电话137XX****XX。二原告委托诉讼代理人：武庆忠，新疆同创律师事务所律师。被告：新疆金工蜂建筑工程有限公司，统一社会信用代码91650102MA77H6R15G。法定代表人：刘利辉，公司总经理。委托诉讼代理人：江文新，新疆祥瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：张开玉，新疆祥瑞律师事务所律师。被告：刘利辉，男，汉族，1968年3月7日出生，初中文化，新疆金工蜂建筑工程有限公司总经理，现住湖南省长沙市，联系电话139XX****XX。被告：文水春，男，汉族，1976年1月2日出生，初中文化，新疆金工蜂建筑工程有限公司监事，现住湖南省衡阳市，联系电话153XX****XX。被告：刘政，男，汉族，1985年3月15日出生，初中文化，新疆金工蜂建筑工程有限公司股东，现住湖南省长沙市，联系电话177XX****XX。被告：刘仁建，男，汉族，1983年7月10日出生，初中文化，新疆金工蜂建筑工程有限公司股东，现住湖南省长沙市，联系电话139XX****XX。原告秦赞、谭迎春与被告新疆金工蜂建筑工程有限公司（以下简称金工蜂公司）、刘利辉、文水春、刘政、刘仁建建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告秦赞、谭迎春及其诉讼代理人刘永建、被告金工蜂公司诉讼代理人汪文新、张开玉、被告文水春到庭参加诉讼。被告刘利辉、刘政、刘仁建经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告秦赞、谭迎春向本院提出诉讼请求：1、判令被告新疆金工蜂建筑工程有限公司向原告支付工程款7683207.37元。2、判令被告新疆金工蜂建筑工程有限公司以欠款7683207.37元为基数，从2018年5月29日开始计算按年利率5.332%向原告支付利息，利息计算至欠款付清之日止（暂计算至2019年5月28日为7683207.37×7.0%÷12×12=537824.51元）3、判令被告刘利辉、被告文水春、被告刘政、被告刘仁建对被告新疆金工蜂建筑工程有限公司第1项、第2项诉讼请求不能清偿的部分在减少出资范围内承担补充赔偿责任。4、本案诉讼费等费用由被告承担。事实及理由：2017年-2018年，原告与被告新疆金工蜂建筑工程有限公司达成施工协议，为被告新疆金工蜂建筑工程有限公司施工××里、6B项目及G335线托里县路段的土石方及相关工程。2018年5月28日经核算后，被告新疆金工蜂建筑工程有限公司代理人刘政出具结算清单。截止结算日，被告尚欠原告工程款7683207.37元。另被告刘利辉、文水春、刘政、刘仁建在未履行通知原告秦赞、谭迎春的法定程序的情况下，于2019年3月28日擅自减少注册资本，致使原告秦赞、谭迎春未能及时行使要求被告新疆金工蜂建筑工程有限公司清偿债务或者提供担保的权利，从而影响原告秦赞、谭迎春债权的实现。被告金工蜂公司辩称，一、本案的诉讼主体有误。1、本案的原告主体不适格。本案原告秦赞、谭迎春起诉要求支付的是工程款。首先，原告应为适格的承包方或分包方。按照法律规定，适格的道路工程承包方或分包方应为有相应道路施工资质的单位，而本案所诉的工程项目托里县农村公路和G335线道路施工属政府招投标工程。而秦赞、谭迎春如何以个人名义承建该工程，无法推知。2、本案的被告主体不适格。本案诉金工蜂公司及公司四名股东为被告亦不适格。本案原告起诉的索要工程欠款，故两原告认为自己承建了托里县农村公路和G335线工程项目，但金工蜂公司及四名股东并没有参与该工程的建设，更不存在转包或分包给两原告可能。故两原告应向自己的发包方主张工程欠款。二、原告诉请没有事实和法律依据。1、本案所争议的工程项目为托里农村公路和G335线道路两项工程，均属于政府招投标工程，一工程一招投标，一工程一合同，应属于两个不同施工内容的合同的法律关系，不应做为同一案件处理。2、两原告依据2018年5月28日刘政与两原告的一份谈判清单主张工程欠款缺乏事实依据。刘政作为金工蜂公司的股东，其并不参与公司的经营。其对外行为，在没有公司的授权委托的情况下，仅代表其个人行为，并不代表公司行为。并且在此份谈判清单中注明：甲方为刘政，并无法推知甲方为金工蜂公司及其他股东。并且刘政在尾部也注明：以最终谈判结果为准，两原告签字认可。证明该份清单有很多的争议项，且原告也亲笔注明了相关的争议的事项，故该份清单并不是原告所述的结算单。3、两原告认为金工蜂公司减少注册资金，未通知两原告，故公司及股东应当承担清偿债务的责任。首先，金工蜂公司没有给两原告发包过工程，更不存在向两原告的通知义务。其次，根据公司法规定，公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求清偿债务或者提供相应的担保。只有股东出资瑕疵时才承担未出资本息范围内的补充责任，而金工蜂公司减资后的注册资本远远大于本案的诉讼标的。故两原告起诉金工蜂公司及股东承担责任没有事实和法律依据。综上所述，由于两原告及被告主体不适格，所诉请求缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回原告起诉。被告文水春辩称，同意新疆金工蜂公司的答辩意见。被告刘利辉、刘政、刘仁建未向本院提交书面答辩意见，也未向本院提交反驳原告诉讼请求的有关证据材料。原告围绕诉讼请求依法提交了《7-10月份计量自购材料证明》、《工程量确认单》、《工序交验表》、《新疆交建塔城片区PPP公路建设项目计量支付汇总表》、《G335线第九合同段项目经理部驻地租赁合同》、《农业银行业务凭证》、《农村公路结算情况、335线结算情况》、金工蜂公司注册资本变更登记工商资料等证据，本院对上述证据的合法性、真实性、关联性予以认可并在卷佐证。本院经审理并结合上述证据认定事实如下：新疆金工蜂公司于2017年6月21日成立，法定代表人是刘利辉，注册资本7500万元，经营范围：房屋建设工程、道路桥梁工程施工、机械设备租赁等，股东四人即刘利辉、文水春、刘政、刘仁建。2017年，新疆金工蜂公司承包了托里县2017年第一批农村公路融资贷款项目第五合同段（B）、第六合同段（B）、G335线第九合同段工程，刘政是施工和现场负责人，监理单位是四川正信监理咨询有限公司。新疆金工蜂公司将其承包的上述工程又分包给秦赞、谭迎春施工，但是双方未签订施工合同，也未商定工程价款。2018年5月28日，秦赞、谭迎春就工程价款与刘政进行初步结算，一、农村公路结算情况：1、托里农村公路5B完成总产值（未扣费前）589062元，扣除管理费、税金、材料334204.64元，按80%应扣款117812.4元，按80%欠付款137044.96元，累计欠付款254857.36元。2、托里农村公路6B（第二次）完成总产值（未扣费前）4025666元，扣除管理费、税金、材料1992596.57元，按80%应扣款805133.2元，已付款1646000元，按80%欠付款418063.77元，累计欠付款387069.43元。借款120000元及已付446000元。3、托里农村公路6B（第三次）完成总产值（未扣费前）3345662.31元，扣除管理费、税金、材料2404251.83元，按80%应扣款669132.46元，按80%欠付款272278.02元，累计欠付款941410.48元。争议内容：1、6B水稳混合料水泥严重不足，质量不达标，并已被指挥部和交通局查出。提出方：项目部。涉及金额：涉及少用1300吨水泥，按甲方到货价410元一吨，计557600元。风险点：后期有返工风险。提出方意见：暂时冻结该部分工程款，待验收通过后减去过程发生的成本，剩余资金项目部和分包5:5分成。被提出方意见：由甲方暂扣，待乙方补齐发票后另行结算。2、5B村部争取到了变更，目前只是设计同意变更，变更并未下发。提出方：分包。涉及金额：项目部争取到沥青按6cm进行变更，按9元每公分，计18元×7512=135216元。风险点：因停工造成人事变动，及后期现场验收风险。提出方意见：分包要求变更金额5:5分成。被提出方意见：如果顺利签证同意此项。对于上述结算项目和争议内容，甲方同意暂按1583000元结算，税金争议以实际发生额为准，现甲方扣税为970000元，按实际发生多退少补。甲方代表刘政签名确认，乙方秦赞、谭迎春签名确认。二、335线结算情况：335线土方工程完成总产值（未扣费前）8036198.55元，扣除管理费、税金、材料1471791.11元，按80%应扣款1607239.71元，已付款5027951元，按80%欠付款70783.27元，累计欠付款1536456.44元。争议内容：1、图纸要求K195+594-K201+8001需要换填，分包方在未换填的情况下在该段填了土方104484方。提出方：项目部。涉及金额：涉及到返工成本需一公里转运后重新压实，约12.5元/方。风险点：目前，甲方监理、设计都已知道此事，不返工风险大。提出方意见：需扣除该部分工程款104484×12.5=1306050元。被提出方意见：由刘力飞总、刘安平总协调为准。2、根据前期原地面测量记录，施工队该范围内原地面存在约3万方虚方，中途退场项目部需扣除一半。提出方：项目部。涉及金额：按平均单价23元/平方扣除。风险点：后期图纸正式下发后，监理对照之前的复测记录有风险。提出方意见：需扣除金额15000×23=345000元。被提出方意见：无依据，乙方不同意扣除。3、因项目部沟通及现场优化成功过大坑内79000方换填要求分成。提出方：分包。涉及金额：根据该位置运距及业主单价项目部除税价18元×69000=1242000（已给劳务队计价10000方）。风险点：图纸并未下发最终版，仍存在风险。提出方意见：要求项目进行分成。被提出方意见：根据现场实际，已考虑分包方实际工程量，不另做考虑，由刘力飞总、刘安平总协调为准。4、要求单价安13.5+1.5结算。提出方：分包。涉及金额：776957.66元。提出方意见：要求项目部调整。被提出方意见：现有的12.5+1.35已经是整条335线最高土方单价，且项目部本身按此单价都是亏损状态，不予调整，按50%补助。5、针对现场有31313方未填到红线以外部分，及现场土方未经验收合格的暂扣款。提出方：分包。涉及金额：893406元。风险点：红线以外土方需重新利用，未验收部分存在验收不合格风险。提出方意见：分包提出由自己完善。被提出方意见：等分包方全部完善后同意此条，乙方同意按甲方要求验收合格。对于上述结算项目和争议内容，甲方同意以最终谈判结果为准。甲方代表刘政签名确认，乙方秦赞、谭迎春签名确认。另查明，文水春分别于2017年9月25日、9月27日、9月29日从自己账户转入谭迎春弟弟谭业辉账户1300000元、600000元、900000元G335线工程款。2019年3月28日，新疆金工蜂公司股东刘利辉、文水春、刘政、刘仁建完成将注册资本由7500万元变更为2000万元。本院认为，从秦赞、谭迎春提供的证据，可以证实新疆金工蜂公司是托里县2017年第一批农村公路融资贷款项目第五合同段（B）、第六合同段（B）、G335线第九合同段工程的合法承包人。新疆金工蜂公司将工程全部转包给秦赞、谭迎春，秦赞、谭迎春不具有相应的施工资质，转包行为违反法律规定，双方的转包行为本院确认无效。秦赞、谭迎春作为施工人可以向新疆金工蜂公司主张工程款。根据秦赞、谭迎春提供的《农村公路结算情况、335线结算情况》，本院可以确认秦赞、谭迎春已完工的工程总价款；同时可以确认工程质量也存在不符合工程设计的情况，秦赞、谭迎春没有返工；有些工程也未经验收合格，因此，秦赞、谭迎春要求新疆金工蜂公司支付工程款，不符合相关法律规定，本院不能支持原告的诉讼请求。新疆金工蜂公司辩称其不是托里县2017年第一批农村公路融资贷款项目第五合同段（B）、第六合同段（B）、G335线第九合同段工程的承包人的主张，与事实不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第三条、第五条、第七条、第五十二条第五款、第五十七条、第六十条、第九十八条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第二款、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告秦赞、谭迎春的诉讼请求。案件受理费69347.22元，减半收取34673.61元，由原告秦赞、谭迎春负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。审判员 侯明元二○一九年十一月三日书记员 蒋益连