四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初12989号 原告（被告）：刘石林，男，汉族，1984年10月12日出生，住湖南省湘潭市雨湖区。 委托诉讼代理人：王婷，高扬（郫都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹朝阳，高扬（郫都）律师事务所律师。 被告（原告）：成都市汽车运输（集团）公司第五分公司，住所地：成都市青羊区过街楼街**。 负责人：赵玉。职务：经理。 委托诉讼代理人：雷潇，男，公司员工。 委托诉讼代理人：曾诚，男，公司员工。 被告（原告）：成都市汽车运输（集团）公司，住，住所地：成都市青羊区过街楼街**/div> 法定代表人：张华德。职务：董事长。 委托诉讼代理人：雷潇，男，成都运输集团公司员工。 委托诉讼代理人：曾诚，男，成都运输集团公司员工。 原告（被告）刘石林与被告（原告）成都市汽车运输（集团）公司第五分公司（以下简称汽车运输公司五公司）、成都市汽车运输（集团）公司（以下简称汽车运输公司）劳动争议一案，本院2019年9月2日受理后，依法由审判员李拥军独任审判，于2019年10月24日公开开庭进行了审理。原告（被告）刘石林及其委托诉讼代理人尹朝阳、王婷，被告（原告）汽车运输公司五公司、汽车运输公司的委托诉讼代理人雷潇、曾诚，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘石林向本院提起诉讼，请求法院判决：1.汽车运输公司五公司、汽车运输公司向刘石林支付医疗费88342.79元、住院伙食补助费5258元、停工留薪期间工资72000元、一次性伤残补助金66000元、一次性工伤医疗补助金47533.36元、一次性伤残就业补助金106950.06元、劳动能力鉴定及检查费1269元、护理费22400元、辅助器具费95元、交通费和住宿费2000元、营养费6180元、二次医疗费28683.40元，共计446711.61元；2.本案诉讼费用由汽车运输公司五公司、汽车运输公司承担。事实与理由：刘石林于2018年6月7日进入汽车运输公司五公司，从事驾驶员工作，双方口头约定工资为6000元/月（低于2018年度交通运输行业平均工资85101元/年），同月，刘石林经考核合格，由汽车运输公司确认并注册登记刘石林获得客运驾驶员从业资格，自2018年7月起，汽车运输公司五公司每月给刘石林购买社保。2018年7月1日16时09分许，刘石林受汽车运输公司五公司指派出车，在四川省阿坝州汶川县新漩口隧道发生交通事故。2018年11月27日，成都市人力资源和社会保障局认定刘石林受伤为工伤，2019年1月25日成都市劳动能力鉴定委员会鉴定刘石林工伤级别为捌级，后刘石林就此次事故的赔偿事宜多次与汽车运输公司五公司、汽车运输公司协商，均未达成协议。2019年7月16日成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁（2019）第00817号仲裁裁决书，缺乏事实和法律依据，请求法院依法处理。 被告汽车运输公司和被告汽车运输公司五公司共同辩称，刘石林提出的医药费88342.79元，其中88226.76元已经全额垫付，有票据为证，请法庭依法扣除，刘石林提出的伙食补助费3098元，应该按照交通事故处理的标准和住院的天数62天，每天20元计算。停工留薪72000元，在双方都不能提供新的依据情况下，应当按照双方签订的劳动合同每月依照1800元计算5个月为9000元。对于一次性伤残补助金、医疗补助金及就业补助金的认定，请求法院对刘石林的工伤进行重新鉴定，根据新的工伤伤残等级予以计算。对于劳动能力及检查费1269元无异议。护理费17000元应该按照住院期间62天，100元/天计算，即为6200元，已经垫付2250元，扣除后应该为3950元。对于休息期间的护理费，无证据支撑，不予认可。对于刘石林提出的后续医疗期间产生的护理费，对成都新都西桥及八一骨科医院的医疗费以及辅助器具费95元公司无异议。对于交通费和住宿费2000元，应该在交通事故中予以处理，不应当在本案中处理。对于营养费4560元，应该按照20元/天，以62天计算即1240元。后续医疗费，待对方提供相关票据和证据后可以承担。请求法院依法处理。 原告汽车运输公司五公司、原告汽车运输公司共同向本院提出诉讼请求，请求判令：1.撤销成都市劳动人事争议仲裁委员会成劳人仲案（2019）00817号的仲裁裁决，驳回刘石林的部分仲裁请求（刘石林工伤待遇赔付工资标准按照合同签订工资1800元/月计算、对刘石林再次进行工伤认定）;2.本案诉讼费用由刘石林承担。事实与理由：2018年7月1日，刘石林驾驶客车在317国道75KM+800M处发生交通事故，根据汶川县公安局交通警察大队第513221120180000017号事故认定书认定，刘石林在本次事故中因存在超速违法行为负次要责任。刘石林于2018年7月进入汽车运输公司五公司从事客车驾驶员工作，签订劳动合同并由汽车运输公司五公司为其购买社会保险（包括工伤保险）至今，其社会保障号码：430321198410121716，社保个人编码为：324074710。汽车运输公司五公司、汽车运输公司对刘石林劳动能力鉴定等级有异议，因刘石林在鉴定劳动能力等级时伤情并未康复，鉴定伤残等级过高，且汽车运输公司五公司、汽车运输公司并未领取劳动能力鉴定结论书，系委托刘石林家属领取，汽车运输公司五公司、汽车运输公司未正式收到刘石林劳动能力鉴定结论书，现申请对刘石林的劳动能力等级进行再次鉴定。对刘石林赔偿标准存在异议，客车驾驶员属于不定时工作计件制，收入不稳定，且刘石林工作第一天就发生交通事故，未正式领取过工资，标准无法确认，应按照劳动合同中约定的每月1800元计算。裁决书第5页内容改为：“申请人应享受以下工伤待遇：3.停工留薪期工资9000（1800元/月×5个月）；4.一次性伤残补助金19800（1800元/月×11个月）；5.一次性工伤医疗补助金14400元（1800元/月×8个月）；6.一次性伤残就业补助金32400（1800元/月×18个月）。”为维护自身合法权利，请求判如所请。 被告刘石林辩称，第一、关于汽车运输公司五公司、汽车运输公司的第一项诉请的标准1800元/月，明显低于成都市的标准，并且与事实不符。第二、关于汽车运输公司五公司、汽车运输公司申请再次进行工伤认定，在成都市劳动鉴定委员会出具鉴定书时，汽车运输公司五公司、汽车运输公司委托刘石林家属领取后，刘石林已将该份鉴定书交给两公司，汽车运输公司五公司、汽车运输公司未在法定的时限内申请重新鉴定或行政复议，刘石林不同意重新进行工伤认定，且刘石林进行工伤鉴定时伤情已稳定。第三、本案诉讼费应当由汽车运输公司五公司、汽车运输公司承担，请求法院驳回汽车运输公司五公司、汽车运输公司的诉讼请求。 审理查明，2018年3月22日，刘石林参加了汽车运输公司组织的安全教育培训，培训时间为三天，并于2018年5月30日取得经营性道路旅客运输驾驶员从业资格证，初次领证日期为2018年5月21日。刘石林经考核合格，由汽车运输公司确认并注册登记。2018年6月7日后，刘石林开始在汽车运输公司五公司从事大客车驾驶工作。 2018年7月20日，汽车运输公司与刘石林签订了书面劳动合同，该合同约定：合同期限从2018年7月20日至2019年7月19日；刘石林从事驾驶员岗位工作；刘石林实行不定时工作制，月工资标准为1800元。 汽车运输公司五公司为刘石林缴纳了2018年7月至2019年5月的社会保险。 2018年7月1日，刘石林驾驶川Ａ×××××大型客车经过汶川县映秀镇行汶川县水磨镇方向317国道75KM＋800M处时发生交通事故并受伤，刘石林受伤后，于当日在都江堰市人民医院住院治疗，共住院4天，后于2018年7月5日转到成都军区八一骨科医院住院治疗，2018年8月31日出院，《出院病情证明书》载明：1、左胫腓骨中断开放性骨折；2、左胫骨平台骨折；3、左、右胸部多发肋骨骨折伴双侧胸腔积液；4、全身多处擦挫伤；5、失血性贫血；6、左小腿清创缝合术后。出院医嘱休息三个月、康复训练、骨科随访、术后区内外固定费用约10000元。共计产生医疗费用88342.79元。汽车运输公司和第五公司为刘石林垫付了88226.79元医疗费（其中有5000元是通过微信转给刘石林家属，予以支付医院费用），并承担了护理费2250元。 2018年8月，经汶川县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定刘石林在交通事故中承担次要责任。2018年11月27日，成都市人力资源和社会保障局认定刘石林所受伤害为工伤。2019年1月25日，成都市劳动能力鉴定委员会作出《成都市劳动能力鉴定（确认）结论书》，评定刘石林伤残为捌级伤残，汽车运输公司五公司、汽车运输公司对刘石林被认定为工伤无异议，但认为刘石林的伤残等级过高，要求再次鉴定。刘石林支付鉴定及检查费用合计1269元。 成都市第三人民医院分别于2018年12月3日、2018年12月11日、2018年12月20日出具病情介绍，载明刘石林左胫骨平台骨折，建议休息7天。 2018年12月25日，成都军区八一骨科医院出具《病情证明书》载明DR提示刘石林骨折断端未完全愈合，建议继续休养2周。2019年1月8日，成都军区八一骨科医院出具《病情证明书》载明刘石林来院复查，结合2018年12月25日DR复查提示骨折断端未完全愈合，建议继续休养2周。 其后，2019年3月29日至2019年4月3日，刘石林在湘潭红十字阳科骨科医院住院行左胫腓骨骨折外固定架取出术。医嘱建议石膏托固定3周、暂不从事体力劳动及剧烈运动3个月。医疗费用共计6229.94元。2019年8月7日至2019年8月18日在成都新都西桥医院住院行左侧胫骨中段骨折内固定取出术。医嘱建议继续拄双拐下地行走、避免负重，不适门诊随访。医疗费用共计6867.70元。2019年8月21日至2019年9月24日在成都军区八一骨科医院行左小腿扩创+抗生素骨水泥置入+带蒂复合组织皮瓣修复术。医嘱建议定期复查、门诊随访、休息2个月。医疗费用共计15585.76元。刘石林到上述三家医院共计住院53天，共产生医疗费用28683.40元。 另，刘石林购买辅助用具支付95元。 2019年4月9日，刘石林向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决汽车运输公司五公司、汽车运输公司：1.支付医疗费89829.43元、一次性伤残补助金66000元、一次性工伤医疗补助金49654元、一次性伤残就业补助金111721.50元、停工留薪期工资72000元、住院伙食补助费3098元、营养费4560元、护理费17000元、交通费和住宿费2000元、鉴定费1269元、辅助器具费95元、后续医疗费10000元等费用共计415487.93元；2.承担全部仲裁费用。2019年7月16日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲案（2019）第00817号仲裁裁决书，裁决：一、刘石林与汽车运输公司解除劳动关系；二、由汽车运输公司向刘石林一次性支付工伤八级伤残的相关待遇共219441.36元；三、驳回刘石林的其他仲裁请求。刘石林、汽车运输公司五公司、汽车运输公司均不服该仲裁裁决，分别起诉来院。 上述案件事实，有驾驶员从业资格证、劳动合同、个人参保缴费证明、出院病情诊断证明、病历及发票、仲裁裁决书、送达证明、认定工伤决定书、劳动能力鉴定（确认）结论书、当事人陈述等在案佐证。 本院认为，刘石林与汽车运输公司签订了劳动合同，双方建立劳动关系。汽车运输公司五公司是汽车运输公司的分支机构，是非独立企业法人，其应当享有的权利和承担的责任由汽车运输公司享有和承担。 一、关于劳动合同的时间。刘石林取得经营性道路旅客运输驾驶员从业资格证并从2018年6月7日开始上岗，在汽车运输公司五公司驾驶车辆，双方建立劳动关系。汽车运输公司五公司、汽车运输公司主张双方从2018年7月1日起建立劳动合同关系，其理由不能成立。 二、关于工伤等级。汽车运输公司五公司、汽车运输公司主张刘石林工伤八级过高，请求重新鉴定其伤残等级，因2019年1月25日，成都市劳动能力鉴定委员会作出《成都市劳动能力鉴定（确认）结论书》评定刘石林伤残为捌级伤残，汽车运输公司五公司、汽车运输公司并未在法定期限内再次申请鉴定，而在本案中才申请重新鉴定，故其理由不能成立。对刘石林被认定为工伤以及构成八级伤残，本院予以确认。刘石林被认定为工伤后，应当依法享受工伤保险待遇。 三、关于刘石林工资。因劳动合同约定月工资为1800元，且刘石林上班不足1个月；刘石林主张其约定月工资为6000元，也缺乏依据。根据《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”故在计算刘石林工伤保险待遇时的本人工资，应当按照解除劳动合同时统筹地区职工平均工资的60%计算。四、关于解除劳动合同时间。刘石林受伤后未到公司上班，结合刘石林左胫腓骨中断开放性骨折等诊断，根据医嘱建议休息时间，参照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录7（暂行）》小腿骨折包括S82，其停工留薪期为6个月，即从2018年7月1日至2018年12月31日，后因停工留薪期届满而解除劳动合同。仲裁裁决刘石林与汽车运输公司解除劳动关系，双方均无异议，本院对此予以确认。 五、关于工伤保险待遇。结合刘石林的主张，其费用为：1.医疗费117026.19元（88342.79元+28683.40元）；2.住院伙食补助费，刘石林共计住院115天（62天+53天），计算为2300元（20元/天×115天）；3.停工留薪期间工资，因停工留薪期间于2018年12月31日届满，故应按照2017年度统筹地区成都市职工平均工资5425元/月的60%计算停工留薪期间工资为19530元（5425元/月×60%×6个月）；4.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定八级伤残为11个月本人工资，应为35805元（5425元/月×60%×11个月）；5.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知（川府发[2011]28号）》第二条第三项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为八级伤残8个月；一次性伤残就业补助金标准为八级伤残18个月……”之规定，刘石林被确认为八级伤残工伤后，用人单位汽车运输公司按照解除劳动关系时上一年度即2017年统筹地区成都市工资5425元/月支付一次性工伤医疗补助金（8个月工资）和一次性伤残就业补助金（18个月工资），计算为141050元（5425元/月×26月）。6.劳动能力鉴定及检查费1269元。7.护理费，平均按照100元/天计算，为11500元（100元/天×115天）。8.辅助器具费95元。9.交通费，属于治疗中转院的费用，已经涵盖在先前医疗费用里面。刘石林主张是其家属前往医院看望而发生的交通费用，在工伤保险待遇赔偿中，其主张该费用缺乏依据，本院不予支持。10.住宿费，缺乏依据，本院不予支持。11.营养费，因汽车运输公司同意支付营养费1240元，本院予以确认。上述费用合计329815.19元。 因汽车运输公司未能为刘石林办理保险拨付手续，上述工伤保险待遇应由用人单位支付。汽车运输公司在刘石林受伤治疗期间已经为其垫付了88226.79元医疗费用、护理费用2250元，该费用应当予以扣除，故汽车运输公司还应支付刘石林工伤保险待遇合计239338.4元（329815.19元-88226.79元-2250元）。 六、关于撤销成都市劳动人事争议仲裁委员会成劳人仲案2019-00817号的仲裁裁决。汽车运输公司五公司、汽车运输公司该诉讼请求不属民事案件处理范围，对此本院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知（川府发[2011]28号）》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、成都市汽车运输（集团）公司与刘石林解除劳动关系； 二、成都市汽车运输（集团）公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘石林工伤保险待遇合计239338.4元； 三、驳回刘石林的其他诉讼请求； 四、驳回成都市汽车运输（集团）公司第五分公司、成都市汽车运输（集团）公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 刘石林起诉案件受理费10元，减半收取5元；成都市汽车运输（集团）公司第五分公司、成都市汽车运输（集团）公司起诉案件受理费10元，减半收取5元；合计10元，由成都市汽车运输（集团）公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇一九年十一月二十八日 书记员  何韵琴