湖北省荆门市东宝区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0802民初2076号 原告：陶爱萍，女，生于1964年11月24日，汉族，湖北省荆门市人。 委托诉讼代理人：陈金玉，湖北同进律师事务所律师。 被告：刘华明，男，生于1978年2月192日，汉族，湖北省武汉市人。 被告：高俊峰，男，生于1979年9月12日，汉族，湖北省荆门市人。 委托诉讼代理人：宋文权，湖北法之星律师事务所律师。 原告陶爱萍与被告刘华明、高俊峰合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月16日受理后，依法由审判员刘淑琴适用简易程序独任审判。原告陶爱萍及其委托诉讼代理人陈金玉、被告高俊峰的委托诉讼代理人宋文权到庭参加诉讼。被告刘华明经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告陶爱萍向本院提出诉讼请求：1、判令二被告支付退伙投资款1215087元，截至2019年6月30日的投资分红、生活费、违约金等合计524173元；2、判令二被告自2019年7月1日起至全部清退合伙投资款止，以未清退的合伙投资款1215087元为基数按年利率60%的标准向原告支付投资分红；以每月4000元标准向原告支付生活费；以未支付投资资金、分红以及生活费之和，按日万分之三的标准向原告支付违约金；3、本案的诉讼费由二被告负担。事实及理由：2018年4月，原、被告双方达成口头合伙协议，共同出资承接兰州乾川置业有限公司开发的金城新天地E地块项目的建设工程。约定：原告占股20%、二被告占股80%.工程挂靠在甘肃宏瑞达建设工程有限公司名下。2018年5月至6月期间，原告先后出资170万元。后因内部管理问题，经协商同意原告退伙并进行了结算，2018年6月19日，原告与二被告签订了《退伙结算协议》。协议约定：二被告应于2018年8月31日前退还原告合伙投资款170万元；自2018年5月31日起至全部合伙投资款清退之日止，按170万元本金每月8.5万元的标准向原告分红；2018年8月31日前支付原告合伙期间服务费20万元；在未清退上述费用前，每月支付原告生活费4000元；如果二被告违约则按全部应付款额之和向原告支付日万分之三德违约金。退伙协议签订后，二被告未依照约定履行义务。 被告高俊峰辩称，1、已向原告偿还129.5万元；2、原告主张的2018年5月31日至8月31日期间每月8.5万元的分红款不符合法律规定，双方名为合伙，实为借贷关系；3、起不应向原告支付服务费20万元及每月生活费4000元。 被告刘华明既未答辩，亦未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、抗辩等诉讼权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人有异议的证据，本院经审核后认为，原告提交的A1退伙结算协议，拟证明1、原告与二被告合伙经营金城·新天地E地块建设项目，原告占股20%、二被告占股80%；2、2018年6月19日，原、被告协议签订退伙协议，通过核算后明确了退出合伙后双方应当履行的权利义务，本院认为，该退伙协议在收益分配方面约定原告享受固定利益，却不用承担经营风险，违反了合伙协议共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏的基本原则，故原告投入的170万元并非股权而是债权，原、被告之间的关系实质上是民间借贷关系而非投资合作关系，故对该组证据中关于退伙结算部分的效力，本院不予采信；A2项目资金情况表，拟证明按退伙协议约定，截至2019年6月30日，二被告下欠原告投资款本金1215087元，投资分红、生活费、违约金524173元，本院认为，因原被告之间关系实质上是民间借贷关系并非合伙关系，原告主张的本金及利息应通过还款凭证予以认定，故对其证明效力，本院不予采信；被告高俊峰提交的B1退伙结算协议、银行付款凭证，拟证明被告已向原告支付本金129.5万元，下欠本金40.5万元，双方实质是民间借贷关系并非合伙关系，本院认为，被告提供的银行付款凭证仅证明二被告向原告支付129.5万元，并不能证明该129.5万元全部为本金，故对该组证据中关系偿还原告本金129.5万元的证明效力，本院不予采信。 根据本院采信的证据，结合庭审中双方当事人的陈述，本院对本案的事实认定如下： 2018年4月，原、被告双方达成口头合伙协议，共同出资承接兰州乾川置业有限公司开发的金城新天地E地块项目的建设工程。约定：原告占股20%、二被告占股80%.工程挂靠在甘肃宏瑞达建设工程有限公司名下。截至2018年6月18日原告实际投入170万元，因原告无法提供后续资金，原告要求退伙，2018年6月19日，原告与二被告签订了《退伙结算协议》。协议约定：二被告应于2018年8月31日前付清原告合伙投资款170万元；自2018年5月31日起至全部合伙本金全额退给原告期间，按170万元本金每月8.5万元的标准进行分红，每月30日到账；2018年8月31日前支付原告合伙期间前期运作服务费20万元；在未清退上述费用前，原告监管财务状况至二被告支付完毕全部款项，在此期间，二被告每月支付原告生活费4000元；如二被告违约除合伙本金按170万元每月8.5万元标准继续给原告分红外，按所投资合伙本金、分红以及运作服务费之和向原告支付日万分之三的违约金；因原告对本项目造成不好的影响，扣除服务费作为违约金。该协议签订后，二被告于2018年8月2日、8月21日、9月22日、10月1日、12月13日分别向原告支付8.5万元、80万元、10万元、1万元、5万元，于2019年2月1日、3月26日、5月1日、5月2日、7月12日分别支付5万元、5万元、4万元、1万元、10万元，合计129.5万元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告是否系合伙关系；二、原告主张的投资分红、生活费、违约金是否应支持；三、二被告已支付的129.5万元的性质如何认定。 关于原、被告是否系合伙关系的问题。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”。本案中，原告与被告于2018年4月达成口头合伙协议，2018年6月19日，原、被告清算后签订了《退伙结算协议》，结合庭审查明的事实，该合伙协议系双方真实意思表示,且不违反法律行政法规禁止性规定,为有效合同，应当认定原、被告系个人合伙关系。 关于原告主张的投资分红是否应支持的问题，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十四条规定，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，本案中，原告主张的投资分红应是双方合伙期间的收益，双方在终止合伙关系后，原告要求被告在合伙期间之外支付投资分红没有法律依据，双方在《退伙结算协议》约定的投资分红实为逾期利息，经本院核算，双方约定利息为年利率60%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”、第三十一条规定：“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外”。因原告主张的利息超过36%，且二被告于2019年7月12日最后一次自愿向原告支付涉案款项，故原告主张的2018年5月31日至2019年7月12日逾期利息应按年利率36%计算，原告主张的超出部分，应抵扣本金。 关于原告主张的生活费是否应支持的问题，本案中，原、被告约定在二被告全额支付原告完毕前，原告监管财务状况至二被告支付完毕全部款项，在此期间，二被告每月支付原告生活费4000元。该约定是附条件的，即原告要监管财务状况，二被告向原告支付生活费，但本案中，原告并未实际监管财务状况，原告并未达成协议约定的支付条件，故原告主张二被告向其支付生活费的诉讼请求，本院不予支持。 关于原告主张的违约金是否应支持的问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。本案中，原、被告已约定了逾期利息，且逾期利息超过24%，故原告主张违约金的诉讼请求，本院不予支持。 关于二被告已偿还原告129.5万元的性质如何认定的问题，本案中，原、被告约定借款期间为2018年5月31日至8月31日（92天），以本金1700000元，年利率36%计算利息及逾期利息，故二被告于2018年8月2日支付的85000元，故2018年5月31日至2018年8月2日的利息，应以1700000元为基数，按年利率36%计算，即85000元，故二被告2018年8月2日下欠原告本金1700000元。二被告于2018年8月21日支付800000元，2018年8月3日至8月21日（19天）的利息，应以1700000元为基数计算，按年利率36%计算，即31857.5元，扣除31857.5元余768142.5元，768142.5元应作为本金扣除，二被告2018年8月21日下欠原告本金931857.5元。二被告于2018年9月22日支付100000元，2018年8月22日至9月22日（31天）的利息，应以931857.5元为基数，按年利率36%计算，即28491.9元，扣除28391.9元余71608.1元，71608.1元应作为本金扣除，二被告2018年9月22日下欠原告本金860249.4元。二被告于2018年10月1日支付10000元，2018年9月23日至2018年10月1日（8天）的利息，应以860249.4元为基数，按年利率36%计算，即6787.7元，扣除6787.7元余3212.3元，3212.3元应作为本金扣除，二被告2018年10月1日下欠原告本金857037.1元。二被告于2018年12月13日支付50000元，2018年10月2日至12月13日（72天）的利息，应以857037.1元为基数，按年利率36%计算，即60861.4元，故二被告2018年12月13日下欠原告本金857037.1元。二被告于2019年2月1日支付50000元，2018年12月14日至2019年2月1日（49天）的利息，应以857037.1元为基数，按年利率36%计算，即41419.5元，扣除41419.5元余8580.5元，8580.5元应作为本金扣除，二被告2018年12月13日下欠原告本金848456.6元。二被告于2019年3月26日支付50000元，2019年2月2日至3月26日（52）的利息，应以848456.6元为基数，按年利率36%计算，即43515.4元，扣除43515.4元余6484.6元，6484.6元应作为本金扣除，二被告2019年3月26日下欠原告本金841972元。二被告2019年5月1日支付40000元，2019年3月27日至5月1日（35天）的利息，应以841972元为基数，按年利率36%计算，即29065.3元，扣除29065.3元余10934.7元，10934.7元应作为本金扣除，二被告2019年5月1日下欠原告本金831037.3元。二被告2019年5月2日支付10000元，2019年5月2日的利息，应以831037.3元为基数，按年利率36%计算，即819.7元，扣除819.7元余9180.3元，9180.3元应作为本金扣除，二被告2019年5月1日下欠原告本金821857元。二被告2019年7月12日支付100000元，2019年5月3日至7月12日（70天）的利息，应以821857元为基数，按年利率36%计算，即56741.9元，扣除56741.9元余43258.1元，43258.1元应作为本金扣除，二被告2019年7月12日下欠原告本金778598.9元。故二被告向原告支付的1295000元中含本金921401.1元、利息逾期373598.9元。 关于原告主张的2019年7月13日之后的逾期利息如何计算的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”。本案中，二被告从2019年7月12日起，未自愿向原告支付款项，故从2019年7月13日至清偿之日止的逾期利息应按778598.9元为基数，按年利率24%。原告主张的超出部分，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告刘华明、高俊峰于本判决生效之日起十日内偿还原告陶爱萍借款本金778598.9元及利息（以778598.9元为本金，从2019年7月13日起按年利率24%计算至清偿之日止）； 二、驳回原告陶爱萍其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14250元减半收取10226.5元，由被告刘华明、高俊峰负担4578元，原告陶爱萍负担5648.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。上诉人应当在提交上诉状时预交上诉案件受理费。上诉费汇至荆门市中级人民法院，开户行：中国农业银行荆门海慧支行，户名：湖北省荆门市中级人民法院，账号175704010********。上诉人上诉期届满后仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。当事人如自动履行判决的，标的款汇至荆门市东宝区人民法院，收款人全称：荆门市东宝区人民法院，账号：420016660530********，开户行：中国建设银行股份有限公司荆门金虾支行。 审判员  刘淑琴 二〇一九年十一月八日 法官助理刘健羽 书记员方旭