湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2805号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司，住所地湖北省蕲春县漕河镇市府大道**，统一社会信用代码：914211266159402344。负责人：陈梁，该公司经理。委托诉讼代理人：熊刚，湖北亨迪律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人(原审原告)：余之银，男，1956年5月8日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县，委托诉讼代理人：张中雄，蕲春县法律援助中心律师，代理权限为特别授权。被上诉人(原审被告)：张信（曾用名张新），男，1986年10月4日出生，汉族，湖北省蕲春县人，住蕲春县，上诉人中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司（以下简称蕲春人保）因与被上诉人余之银、张信机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省蕲春县人民法院（2019）鄂1126民初2674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蕲春人保上诉请求：改判其不承担残疾赔偿金35058.6元，误工费5227.21元，共计40285.81元。事实和理由：一、一审法院按照批发和零售业标准计算误工费不当。1.余之银提交的仅仅只有一份所谓的销售授权书，至于该份授权是否实际履行无法证实；余之银没有提交其相关个体工商注册登记，不能以此来认定其在发生交通事故前从事批发和零售业，其误工费应当按照农林牧渔标准34280元/年计算；2.余之银无证据证实其存在持续误工，其误工损失只能计算住院期间的112天。二、一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金不当。余之银主张按照城镇标准计算残疾赔偿金应当举证证实其居住在城镇，且收入来源于城镇。余之银证据不足应当承担举证不能的法律后果，其残疾赔偿金按照农村标准计算较为适宜。被上诉人余之银、张信未作答辩。余之银向一审法院起诉请求：1.张信、蕲春人保支付其医疗费、后期医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等合计165747.32元；2.诉讼费由张信、蕲春人保承担。余之银在一审庭审过程中将其第一项诉讼请求变更为：张信、蕲春人保赔付其各项损失合计163955.02元（医疗费32329.32元、后期医疗费15000元、护理费18622元、住院伙食补助费5600元、营养费3360元、伤残赔偿金62019元、误工费21324.7元、鉴定费1200元、交通费1500元、精神抚慰金3000元）。一审法院认定事实：2018年10月31日，张信持B2证驾驶鄂Ｊ×××**号小型轿车由李时珍大道方向往白池大桥方向行驶至外环线白池十字路口前路段时，与驾驶二轮摩托车的余之银发生碰撞，造成余之银受伤、车受损的交通事故。经交警部门认定，张信负此次事故的全部责任，余之银无责任。张信为鄂Ｊ×××**号牌小型轿车的登记车主与实际驾驶人并在蕲春人保投保了交强险（责任限额为122000元）及商业三者险（不计免赔率，赔偿限额为1000000元），事故发生于保险期限内。事故发生后，余之银住院112天，共花费医疗费32329.32元，张信预先垫付12000元的医药费，蕲春人保已经在交强险医疗费限额范围内预先赔付了10000元。出院时出院医嘱“加强营养，注意休息，3月内避免剧烈活动及负重，加强右下肢功能锻炼，必要时进行康复治疗”。出院后，经司法鉴定机构鉴定余之银构成十级伤残，其后期治疗费评定为15000元左右。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系因交通事故引起的损害赔偿纠纷，公安机关对本起交通事故作出的责任认定，予以确认。据此，张信应当承担本案全部赔偿责任。因肇事车辆鄂Ｊ×××**号牌小型轿车在蕲春人保已投保交强险与商业险，应由蕲春人保在交强险的责任限额内按照实际损失承担赔付责任，超出部分由蕲春人保在商业三者险的责任限额内按责承担赔付责任，不足部分由张信按责承担。关于余之银的经济损失，依法核定如下：1.医疗费32329.32元。2.后期医疗费15000元。3.护理费150元／天×112天=16800元。4.住院伙食补助费50元／天×112天＝5600元。5.营养费30元／天×112天＝3360元。6.伤残赔偿金34455×10％×［20-（62-60）］=62019元。7.误工费（45253元÷365天）×127天（算至定残日前一天）=15746元。8.交通费酌情认定500元。9.精神抚慰金3000元。10.鉴定费1200元。余之银的上述损失合计155554.32元。鉴定费1200元由张信负担，余下154354.32元损失由蕲春人保在交强险及商业险赔偿限额内赔付余之银。因蕲春人保预先支付了10000元医疗费，应从赔偿总额中予以扣减，张信先期垫付了12000元的医药费，扣除其应支付余之银1200元鉴定费后，余款10800元在余之银获得蕲春人保赔偿后予以返还张信。遂判决：一、余之银因此次道路交通事故受到的各项损失共计155554.32元，由蕲春人保于判决生效之日起十日内在保险赔偿限额内予以赔付144354.32元，其中给付余之银133554.32元，给付张信10800元；二、驳回余之银的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实。本院认为，本案的争议焦点为：一、原审按照批发和零售业标准计算余之银的误工费是否正确；二、原审对于误工时间的计算是否正确；三、原审按照城镇标准计算余之银的残疾赔偿金是否正确。一、原审按照批发和零售业标准计算余之银的误工费是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”在本案中，余之银提供了深圳市格卡诺净水科技有限公司的授权书、胡上梁等人的购买存根联、蕲春县赤东镇龚大围村民委员会的证明、万进的书面证明及余之银本人的保证书，足以证明余水银从事纯净水的批发和零售，一审按照批发和零售业标准计算余之银的误工费正确，本院予以维持。二、原审对于误工时间的计算是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”在本案中，余之银住院112天，余之银虽未提供持续误工的证明，但考虑到余之银为下肢受伤，出院医嘱3月内避免剧烈活动及负重，原审计算其误工时间至定残前一天（按127天计算）正确，本院予以维持。三、原审按照城镇标准计算余之银的残疾赔偿金是否正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款及参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的规定，受害人余之银虽为农村户口，但其经常居住地和主要收入来源地为城市，蕲春人保虽提出异议，但未提供证据进行证明，对其异议本院不予支持。综上所述，蕲春人保的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1128元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司蕲春支公司负担。本判决为终审判决。审判长  詹光源审判员  朱 卫审判员  郑 蕾二〇一九年十一月六日法官助理董欢书记员周娟