河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)豫01民终22525号上诉人（原审被告）：郑州市清栋粮油商贸有限公司，住所地：郑州市金水区顺河路**天弘大厦**。法定代表人：宋红莉，总经理。委托诉讼代理人：包小峰，河南明天律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹家伟，河南明天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州鑫瑞粮油食品有限公司，住所，住所地：郑州市金水区沙口路**沙口路西div>法定代表人：訾东海，执行董事。委托诉讼代理人：李果，男，1963年4月9日出生，汉族，住郑州市中原区。上诉人郑州市清栋粮油商贸有限公司因与被上诉人郑州鑫瑞粮油食品有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019)豫0105民初23149号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郑州市清栋粮油商贸有限公司上诉称，请求二审法院将原判决第一项改判为上诉人向被上诉人支付货款111万元，并自2019年5月29日起，以111万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算支付违约金至实际清偿之日止，或撤销原审判决发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：涉案《欠条》非当事人真实意思表示，不能作为一审法院认定案件事实的直接证据；2、被上诉人应当承担涉案货款及违约金数额具体如何形成的举证义务，否则将承担不利法律后果；3、一审法院举证责任分配错误，未查明涉案货款及违约金实际数额，认定案件事实不清；4、被上诉人的违约金计算没有合同和法律依据，且该违约金明显过高，一审法院存在以未确定数额的违约金为基数计算违约金情形。郑州鑫瑞粮油食品有限公司辩称，请求依法判决。郑州鑫瑞粮油食品有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告偿还原告货款本金2614518元及账期52290.36元（暂计算至2019年6月25日，利息计算至债务全部清偿日止，按月利息百分之二计算）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，1、2017年10月25日，原、被告签订《协议》一份，主要约定：双方经友好协商，就原告向被告供货事宜达成如下共识：一、中石油1.8L葵花油，货到被告后按133元/件付款（不经原告仓库的，每件减1元），若货到后乙方不能付款，则按以下方式计息：第一个月账期，按1.1分计息；第二个月账期，按照1.5分计息；第三个月账期，按2分计息；最长三个月账期，在账期内，原告不再向被告供货。二、平时原告供被告的零活价格随行就市，以被告领导短信通知为准。被告拉货人员签字。此类货款被告三日内结给原告。2、2019年5月29日，被告公司法定代表人宋红莉向原告出具《欠条》一份，载明：“今欠货款贰佰陆拾壹万肆仟伍佰壹拾捌元整（￥2614518），此货款截止到2019年5月29日，以上货款以本条为准，其他欠条为准，其他欠条作废”。同日，被告公司法定代表人宋红莉向原告出具《还款计划表》一份，载明：“今确定2019年6月25日前还壹佰万元整（￥1000000），2019年7月31日前还壹佰万元整（￥1000000），其余2019年8月31日前还清货款”。3、2019年8月23日，经本院主持调解，双方自愿达成调解协议，协议如下：一、截止到2019年8月23日，被告尚欠原告货款2614518元，利息44669.72元；二、被告应于2019年8月27日前支付货款500000元；2019年10月30日前支付货款400000元；2019年12月31日前支付货款400000元；2020年1月31日前、2月29日前各支付货款400000元；剩余货款514518元于2020年3月31日前还清；三、被告于2019年8月29日前支付积欠利息44669.72元，并自2019年8月24日起以未还本金为基数，按照月息2%计算利息至实际还款之日，每月5日前结清上月利息，被告已还部分按照本金扣减；四、被告如按照上述第二、三项及时足额还款，原告自愿放弃其他诉讼请求；被告如未及时足额偿还任意一期，原告有权就全部剩余货款申请强制执行，被告还应支付利息（以未还货款为基数，自逾期之日起至实际清偿之日按照月息2%计算）；五、双方关于本案纠纷别无争议；六、案件受理费14076元，减半收取7038元，由原告负担3519元，被告负担3519元，被告于2019年8月23日支付给原告3519元。根据上述调解协议，本院于2019年8月26日作出（2019）豫0105民初23149号民事调解书，已向原告送达，因被告拒绝领取调解书，该调解书未生效。被告当庭陈述，2614518元中包含货款和利息，并存在以利息作为本金计息的情况，原告认可被告陈述，但双方均无法说明货款、利息的具体数额及计算方法。原告当庭陈述，2019年5月29日被告出具欠条之后，被告支付过25万元货款，并同意在本金中扣除。原告明确其诉请的账期就是利息，要求以2614518元为基数，自2019年5月29日起按照月息2%计算至实际还款之日。一审法院认为，原、被告签订的《协议》系双方当事人真实的意思表示，不违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应担按照约定全面履行各自的义务。依据被告公司法定代表人宋红莉出具的《欠条》、《还款计划表》，截止至2019年5月29日，被告尚欠付原告货款、利息共计2614518元，后被告偿还货款250000元，尚欠付货款、利息2364518元，故被告应当偿还原告的货款、利息为2364518元，原告诉请过高部分，该院不予支持。被告辩称仅欠原告货款123万余元，依据不足，对于被告该辩称，该院不予采信。双方均认可涉案2614518元货款中包含有利息，并存在以利息作为本金计息的情况，但双方均无法说明货款、利息的具体数额及计算方法，原告要求被告按照月息2分支付违约金，存在违约金金额过高的情形，故本院酌定被告按照同期银行贷款利率支付利息，被告应自2019年5月29日起，以2364518元为基数，按照同期银行贷款利率支付利息至实际清偿之日，原告诉请过高部分，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州市清栋粮油商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告郑州鑫瑞粮油食品有限公司货款、利息共计2364518元，并自2019年5月29日起，以2364518元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率支付利息至实际清偿之日；二、驳回原告郑州鑫瑞粮油食品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取14067元，由原告郑州鑫瑞粮油食品有限公司负担1345元，由被告郑州市清栋粮油商贸有限公司负担12722元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，依法成立的合同，对当事人均具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。上诉人郑州市清栋粮油商贸有限公司与被上诉人郑州鑫瑞粮油食品有限公司之间存在买卖合同关系，上诉人法定代表人宋红莉出具的《欠条》及《还款计划表》中，对其欠付金额及还款期限约定明确，上诉人虽辩称欠条中记载的数额含有本金及利息，但双方均未对货款及利息具体数额及计算方式予以说明，故一审法院依据协议判决上诉人支付货款及利息并无不当。综上所述，郑州市清栋粮油商贸有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16091元，由上诉人郑州市清栋粮油商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李伟审判员  任璐审判员  周蕾二〇一九年十一月十九日书记员  高凯