浙江省青田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙1121刑初292号 公诉机关浙江省青田县人民检察院。 被告人徐建海（曾用名:徐建苏），男，1970年7月19日出生于浙江省青田县，汉族，小学肄业，务农，住浙江省青田县。因犯非法经营罪于2012年7月19日被青田县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币3万元。因涉嫌犯非法经营罪于2019年2月27日被青田县公安局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。 辩护人潘足飞，浙江潘源律师事务所律师。 辩护人王耀逸，浙江潘源律师事务所律师。 被告人胡彩华，女，1969年10月2日出生于浙江省青田县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地浙江省青田县，现住青田县。因涉嫌犯非法经营罪于2019年3月13日被青田县公安局刑事拘留，同年3月25日被取保候审。现在家。 辩护人王雷音，浙江五洲律师事务所律师。 被告人邹小崇（曾用名：邹小荣），男，1964年11月14日出生于浙江省青田县，汉族，初中文化，经商，住浙江省青田县。因犯盗窃罪于2010年2月9日被瑞安市人民法院判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯赌博罪于2019年2月27日被青田县公安局刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。 指定辩护人舒春晓，浙江五洲律师事务所律师。 被告人杨爱琴，女，1966年4月9日出生于浙江省青田县，汉族，初中肄业，务工，住浙江省青田县。因涉嫌犯赌博罪于2019年3月7日被青田县公安局取保候审。现在家。 指定辩护人潘芙芳，浙江博翔（青田）律师事务所律师。 青田县人民检察院以青检公诉刑诉〔2019〕308号起诉书指控被告人徐建海犯非法经营罪，被告人胡彩华、邹小崇、杨爱琴犯赌博罪一案，于2019年11月4日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月20日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员张伟杰出庭支持公诉，被告人徐建海及其辩护人潘足飞、被告人胡彩华及其辩护人王雷音、被告人邹小崇及其指定辩护人舒春晓、被告人杨爱琴及其指定辩护人潘芙芳到庭参加诉讼。现已审理终结。 青田县人民检察院指控：2018年12月至2019年2月26日之间，被告人徐建海以营利为目的，并以押注金额的5%做为提成通过微信多次接受被告人邹小崇、杨爱琴及“碎花”（身份待查）等人的“六合彩”报单，金额人民币6万元以上。期间，被告人邹小崇收受押注人员六合彩押注20余期，金额人民币3万余元；被告人杨爱琴收受押注人员六合彩押注20余期，金额人民币2万5千余元；“碎花”在2月26日当天向徐建海报单人民币4860元。2019年2月14日至2月26日期间，被告人徐建海将其收受的部分六合彩押注又报单到被告人胡彩华处，共计六期，合计人民币28400元。 另经审查查明，2019年2月14日至2月26日之间，被告人胡彩华以押注金额的13%为提成受雇于被告人“温州桥头人”（身份待查）为其收受六合彩的押注，并以营利为目的，以押注金额的11%和10%做为提成，通过微信多次接受被告人徐建海及“青田”（身份待查）、“世芬”（身份待查）、“林某”（身份待查）等人的“六合彩”赌博投注。 2019年2月26日，被告人徐建海被抓获归案；次日，被告人邹小崇被抓获归案；3月7日，被告人杨爱琴投案；3月12日，被告人胡彩华抓获归案。 为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人徐建海与他人合谋，收受赌博人员六合彩赌博投注，严重扰乱市场经济秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人胡彩华、邹小崇、杨爱琴与他人合谋，多次收受赌博人员六合彩押注，金额累计人民币2万元以上，应当以赌博罪追究三被告人的刑事责任。被告人杨爱琴具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人胡彩华、邹小崇具有坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人胡彩华、邹小崇、杨爱琴自愿认罪认罚，建议被告人胡彩华在有期徒刑十个月至一年之间量刑，综合全案因素考虑缓刑适用，并处罚金；建议被告人邹小崇在有期徒刑九个月至十一个月之间量刑，综合全案因素考虑缓刑适用，并处罚金；建议被告人杨爱琴在有期徒刑六个月至八个月之间量刑，综合全案因素考虑缓刑适用，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人徐建海、胡彩华、邹小崇、杨爱琴对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示现已知罪悔罪，希望法庭对其从轻处罚。 辩护人潘足飞的辩护意见是，被告人徐建海当庭自愿认罪，并积极退赃和预缴罚金，认罪态度较好，希望法庭对其从轻处罚。 辩护人王雷音的辩护意见是，被告人胡彩华具有坦白情节，并积极退赃和预缴罚金，犯罪持续时间短，社会危害性相对较小，且无犯罪前科，平时有正当职业，此次因法律意识淡薄而走上犯罪的道路，现已知罪悔罪，希望法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 指定辩护人舒春晓的辩护意见是，被告人邹小崇收注人员较为固定，犯罪数额相对较少，主观恶性和社会危害性较小，且自愿认罪认罚，积极退赃和预缴罚金，希望法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 指定辩护人潘芙芳的辩护意见是，被告人杨爱琴具有自首情节，自愿认罪认罚，且系初犯、偶犯，认罪态度较好，社会危害性和主观恶性不深，希望法庭对其从轻处罚。 经审理查明：2018年12月至2019年2月26日之间，被告人徐建海以营利为目的，并以押注金额的5%做为提成通过微信多次接受被告人邹小崇、杨爱琴及“碎花”（身份待查）等人的“六合彩”报单，收注金额累计达人民币6万元以上，从中非法获利至少1400元。期间，被告人邹小崇收受押注人员“六合彩”押注20余期，收注金额累计达人民币3万余元，从中非法获利至少1000元；被告人杨爱琴收受押注人员“六合彩”押注20余期，收注金额累计达人民币2.5万余元，从中非法获利至少800元；“碎花”在2月26日当天向徐建海“六合彩”报单人民币4860元。 2019年2月14日至2月26日之间，被告人胡彩华以押注金额的13%为提成受雇于“温州桥头人”（身份待查），为其收受“六合彩”押注，并通过微信多次接受下家报单，其中，以押注金额10%作为提成的方式，从被告人徐建海处即接收“六合彩”报单六期，收注金额累计达28400元，从中非法获利至少850元。 2019年2月26日，被告人徐建海被抓获归案；次日，被告人邹小崇被抓获归案；3月7日，被告人杨爱琴主动投案；3月12日，被告人胡彩华被抓获归案。 在公诉机关审查起诉期间，被告人胡彩华、邹小崇、杨爱琴自愿认罪认罚，并签署认罪认罚具结书。 在本案审理期间，被告人徐建海、胡彩华、邹小崇、杨爱琴主动退出违法所得共计人民币4050元。 上述事实，被告人徐建海、胡彩华、邹小崇、杨爱琴及辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有经庭审质证、认证的随案移送的vivoY66iA手机一部，人口信息查询单、抓获经过、刑事判决书、前科情况、证据保全决定书、证据保全清单、证据保全物品照片、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、六合彩账单四份、微信聊天记录、情况说明，证人徐某、潘某、季某、陈某、夏某、刘某的证言，被告人徐建海、胡彩华、邹小崇、杨爱琴的供述与辩解，辨认笔录、检查笔录及照片，电子证物检查工作记录及附件光盘等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人徐建海以非法营利为目的，接收他人“六合彩”赌博投注，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，且属共同犯罪；被告人胡彩华、邹小崇、杨爱琴以营利为目的，非法进行“六合彩”赌博收注活动，收受投注额累计均达2万元以上，其行为均已构成赌博罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。被告人徐建海、邹小崇具有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人杨爱琴主动投案并如实供述主要犯罪事实，系自首，被告人胡彩华、邹小崇归案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，均依法从轻处罚；被告人徐建海当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；四被告人均主动退出违法所得，认罪态度较好，酌情从轻处罚。各辩护人提出与此相一致的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人徐建海犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月27日起至2020年5月26日止），并处罚金人民币6000元； 二、被告人胡彩华犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币4000元； 三、被告人邹小崇犯赌博罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月27日起至2019年12月26日止），并处罚金人民币4000元； 四、被告人杨爱琴犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币3000元； 五、被告人徐建海、胡彩华、邹小崇、杨爱琴退出违法所得共计人民币4050元以及随案移送的作案工具被告人徐建海的vivoY66iA手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  熊秀丽 人民陪审员  杜海民 人民陪审员  白伟锋 二〇一九年十一月二十日 代书 记员  叶圣洁 ? 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。