安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2370号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司，住所地安徽省安庆市开发区湖心北路**。 负责人：姚朝祥，该公司经理。 委托诉讼代理人：陶安平，安徽皖宜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨显纯，男，1939年11月29日出生，汉族，农村居民，户籍地安徽省潜山市，常住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：汪恭文，潜山市彭岭法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：程立新，男，1966年7月30日出生，汉族，农村居民，住安徽省潜山市。 被上诉人（原审被告）：李新华，男，1970年12月4日出生，汉族，农村居民，住安徽省潜山市。 上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：沈皖，安徽皖激扬律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司因与被上诉人杨显纯、程立新、李新华机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院(2019)皖0824民初1760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司上诉请求：1、撤销安徽省潜山市人民法院(2019)皖0824民初1760号民事判决主文第一项，改判减少赔偿款259326.83元（非医保费用39552.22元、残疾赔偿金39551.95元、精神损害抚慰金15000元、住院护理费45317.16元、护理依赖损失费112675.50、营养费6300元、交通费930元）；2、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审法院依照城镇标准计算残疾赔偿金事实依据不足，请二审法院核减。原审原告系农村居民，其提供的证据不能证明其在城镇居住满一年且主要收入来源于城镇。2、一审举证期间，上诉人向一审法院提交了非医保费用鉴定申请，一审法院不予准许鉴定，因此向二审法院申请非医保费用鉴定或按医疗费15%的标准扣减非医保费用。3、原审原告的伤残、“三期”、护理依赖鉴定系其单方委托鉴定机构鉴定所形成的鉴定意见，一审法院据此鉴定意见确定上述赔偿项目（伤残、“三期”、护理依赖）错误，请二审法院依法准予重新鉴定并适用重新鉴定后的意见确定赔偿数额。4、一审判决赔偿交通费2500元没有事实依据，应该按照住院天数、10元每天的标准确定交通费。5、一审判决精神损害抚慰金明显过高，请求二审法院按照10000元确定。6、一审法院认定住院护理两人事实依据不足，虽诊断证明书记载住院期间需二人护理，但实际是否如此没有证据支持。因此，按照法律规定只能赔偿住院期间一人的护理费。综上所述，为维护上诉人合法权益，请二审法院支持上诉人的诉讼请求。 杨显纯辩称，1、医疗费用已经实际发生，上诉人提出非医保用药的鉴定，不符合保险法相关规定，即使有相关规定，也不应由被上诉人杨显纯承担；2、杨显纯系租住在城镇，有租房协议，在原审中有证人出庭作证，该居住地点为潜山市天柱山旅游度假区规划区内，在司法实践中，该地区都是按照城镇标准赔付的；3、被上诉人杨显纯已经做了护理依赖的鉴定，在鉴定前是需要专人护理的，关于护理人数，是按照医嘱进行的，实际上也确实需要两个人护理；4、交通费实际发生远远超过2500元；5、被上诉人杨显纯构成两个九级一个十级，而且伤情严重、自身无责，原审确定精神抚慰金为25000元符合法律规定。 程立新、李新华辩称，首先，关于非医保用药，同意被上诉人杨显纯的答辩意见，其次，原审中上诉人申请非医保用药鉴定没有提供任何证据，根据省高院指导意见15的规定，应当提供免责条款和合同，还需举证证明已经履行解释和说明的义务，其鉴定申请没有事实支撑；关于上诉人申请非医保用药数额的鉴定，其结果和内容与案件处理没有必然联系，按照保险法司法解释三第19条的规定。其他意见同被上诉人杨显纯的答辩意见。 杨显纯向一审法院提出诉讼请求：依法判令三被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计人民币541263.39元［赔偿清单：1、医疗费263681.48元、后续治疗费10000元；2、伙补4710元（150×30）；3、营养费6300元（210×30）；4、护理费（住院期间护理2人）：（157×132.88×2）＋（210－157）×132.88＝48766.96元；5、护理依赖（先按五年主张，外伤参与度50%）：5×365×132.88×50%＝121253元；6、交通费2500元；7、伤残赔偿金（34393×5×23%）＝39551.95元；8、精神抚慰金40000元；9、鉴定费4500元。］事实与理由：2018年1月29日10时45分，程立新驾驶皖Ｈ×××××重型货车在京珠线1320ＫＭ＋50Ｍ处倒车时将行人杨显纯刮擦倒地，致杨显纯受伤的交通事故。当即杨显纯被送往安庆市立医院进行救治，被诊断为：“创伤性失血性休克；双侧股骨近端粉碎性骨折；右侧肘关节开放性脱位；双下肢大面积撕脱伤；全身多处皮肤挫裂伤；双下肢深静脉血栓”。原告该损伤经安徽明德司法鉴定所依法鉴定，评定构成九、九、十级伤残，其误工期、护理期、营养期被分别评定为至评残前一日止、210日、210日，其后续治疗费评定为人民币1万元，其护理依赖评定为完全护理依赖（外伤参与度50%）。2018年2月13日潜山市公安局交通警察大队作出第一被告负本起事故全部责任的事故认定书。皖Ｈ×××××重型货车驾驶员为被告程立新，行驶证登记车主为李新华，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司处投保了交强险及不计免赔的商业三者险100万元，事故发生在保险期间内。综上所述，杨显纯认为，公民的生命健康权受法律保护，该事故的发生给杨显纯造成了很大的经济损失与精神痛苦，三被告依法应予赔偿。故诉请依法支持杨显纯的诉讼请求。 一审法院认定事实：2018年1月29日10时45分，程立新驾驶皖Ｈ×××××重型货车在京珠线1320ＫＭ＋50Ｍ处倒车时将行人杨显纯刮擦倒地，致其受伤。当日，潜山县（市）公安局交通警察大队对此作出潜公交认字［2018］第00017号道路交通事故认定：程立新负全部责任；杨显纯无责任。杨显纯因讼涉道路交通事故受伤后被送往安庆市立医院新院区治疗，2018年7月5日出院，花去医疗费263681.48元。诊断为：1、创伤性失血性休克；2、双侧肢骨近端粉碎性骨折；3、右侧肘关节开放性脱位；4、双下肢大面积撕脱伤；5、全身多处皮肤挫裂伤；6、双下肢深静脉血栓。出院医嘱：制动休息三个月、限制性负重两个月，需壹人护理；尽量避免深蹲屈髋关节超过90°、下蹲时挺直胸部和腰部，不可过度前屈躯干；穿鞋袜时应该卧床、足置于床上屈体穿鞋袜、避免双下肢交叉（翘二郎腿）；三周后助行器训练、六周后扶双捌训练；避免侧睡（侧睡时两腿之间夹枕头）端坐不能低于60ｃｍ，加强功能锻炼、加强营养，门诊每月复查随访，十八个月后拔除内固定。此间，李新华垫付医疗费251672元，其中10000元为保险公司支付。2018年8月20日，安徽明德司法鉴定所对杨显纯在讼涉道路交通事故中的人身损害作出皖明德（2018）临鉴字第Ｑ082号司法鉴定意见：1、杨显纯因外伤致左侧人工股骨头转换，属九级伤残；右髋关节功能丧失50%以上，属九级伤残；右肘关节功能丧失25%以上，属十级伤残。2、杨显纯伤后误工期以受伤之日起至评残前一日止，护理期以210日、营养期以210日为宜。3、杨显纯内固定取出后续医疗费用约需10000元。杨显纯支付鉴定费用3500元。2019年4月20日，安徽明德司法鉴定所对杨显纯的护理依赖程度作出皖明德［2019］临鉴字第Ｑ491号司法鉴定意见：杨显纯属完全护理依赖，本次外伤参与度为50%。杨显纯支付鉴定费用1000元。程立新驾驶的皖Ｈ×××××重型货车登记所有人为李新华，该车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司投保了交强险及不计免赔率商业三者险100万元。讼涉道路交通事故发生在保险期间内。杨显纯因与之共同生活的女儿及赘婿均已故，而另两位出嫁女已在县城购房居住生活，为方便照料，其于2016年5月始租赁位于潜山市许月琴的房屋居住生活至今。该组属天柱山旅游度假区规划范围内。2018年度，安徽省城镇居民人均可支配收入为34393元／年，居民服务和其他服务业工资标准为123.48元／天。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公安交警部门对讼涉道路交通事故作出程立新负事故全部责任的认定，法院予以采信。杨显纯在讼涉道路交通事故中受伤，依法享有请求侵权人承担赔偿责任的权利。程立新驾驶的皖Ｈ×××××重型货车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司股保了交强险及不计免赔率商业三者险100万元，该公司应在保险限额范围内对杨显的道路交通事故人身损害损失予以赔偿。 安徽省高级人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷若干问题的指导意见》第六条明确：“受害人单委托的伤残等级、护理期限、误工期限、后续治疗费用等鉴定意见，不能以单方委托为由不予采信，但存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定情形之一的，应予重新鉴定。”安徽明德司法鉴定所作出的皖明德（2018）临鉴字第Q082号及皖明德（2019）临鉴字第Q419号司法鉴定意见，鉴定程序符合规定，鉴定过程规范，依据充分，论述完整，法院予以采信；经法院审查，并不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定情形之一的情形，故中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司对此申请重新鉴定，法院不予准许。 《最高人民法院关于适用〈保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核实医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司仅提出非医保费用鉴定申请，其内容与结果与本案处理并无必然联系，法院不予准许；杨显纯提交的医疗费清单中，并无明显的与伤情无关的不合理用药，即使其原来患有高血压、糖尿病等疾病，在讼涉道路交通事故受伤治疗过程中一并处理，亦为医疗部门针对伤情治疗的必要措施，相关用药具有正当合理性，对此申请鉴定确无必要，法院不予准许。 法院对杨显纯因讼涉道路交通事故人身损害的损失作如下认定：1、医疗费263681.48元。杨显纯提交了出院记录、诊断证明书、医疗费发票及费用清单，法院予以认定。2、后续治疗费10000元。3、伙食补助费4710元（157天×30元）。4、营养费6300元（210天×30元）。5、护理费（诊断证明书注明住院期间需两人护理）45317.16元，[157天×123.48元×2+（210天－157天）×123.48元）]。6、护理依赖损失费（五年主张，外伤参与度50%）112675.50元（5×365×123.48×50%）。7、交通费。杨显纯主张2500元，法院针对其住院及后续治疗、康复检查、司法鉴定等因素予以认定。8、伤残赔偿金。杨显纯经鉴定构成两个九级伤残、一个十级伤残，其自2016年5月始一直居住于天柱山旅游度假区规划区域内，该规划区域同潜山市城市总体规划对接，残疾赔偿金应按城镇标准计算，为39551.95元（34393元/年×5年×23%）。9、精神损害抚慰金。杨显纯构成两个九级伤残、一个十级伤残，日常生活完全护理依赖，讼涉道路交通事故外伤参与度为50%；结合侵权行为的结果、侵权人的过错及当地生活水平，法院确定精神损害抚慰金为25000元。10、鉴定费4500元。其系杨显纯为确定自己在讼涉道路交通事故中所受到的人身损害损失程度所支付的必要合理的费用，应计入人身损害损失之列。以上各项计为514236.09元。 对法院认定的杨显纯因讼涉道路交通事故人身损害损失514236.09元，其中医疗费263681.48元、后续治疗费10000元、伙食补助费4710元、营养费6300元，合计284691.48元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，在商业三者险内赔偿274691.48元；其中护理费45317.16元、护理依赖损失费112675.50元、交通费2500元、伤残赔偿金39551.95元、精神损害抚慰金25000元、鉴定费4500元，合计229544.61元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司在交强险伤残限额内赔偿110000元，在商业三者险内赔偿119544.61元。中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司已经给付的10000元医疗费垫付款应予扣除。李新华要求返还先前垫付的241672元（251672元－10000元）医疗费，杨显纯表示同意；对此一并处理不违反法律法规的规定，且方便当事人合法权利的行驶，法院予以准许。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决，一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨显纯交通事故人身损害损失514236.09元，扣除先行垫付款10000元，实际支付504236.09元（原告杨显纯在该赔偿款中返还李新华垫付款241672元）；二、驳回原告杨显纯的其他诉讼请求。上述款项给付时直接汇至潜山县人民法院执行款帐户（户名：潜山县人民法院；开户行：中国邮政储蓄银行潜山县开发区支行；帐号：93×××88。行号：403368400247；咨询电话：0556-89××××9）。案件受理费9212元减半收取4606元，由程立新、李新华负担。 二审中，各方当事人均未提供新证据，对原审证据亦不申请复核。本院对证据的认证意见与一审一致，对原判查明的事实予以确认。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1、非医保用药扣除有无事实和法律依据；2、上诉人请求残疾赔偿金按农村标准计算是否能得到支持；3、原审护理期和护理人数的认定是否适当；4、上诉人对伤残等级申请重新鉴定是否符合规定；5、交通费酌定2500元是否合理；6、精神抚慰金是否过高。 对于焦点一，《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第十五条规定，商业三者险合同中超出国家基本医疗保险标准的医疗费用不予赔偿的约定，为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任条款”，人民法院应根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》的规定，审查保险公司是否履行了解释提示和明确说明义务。本案中，保险公司未提交证据证明其向保险人履行了对非医保用药需进行扣除的解释提示和明确说明义务，据此，上诉人要求扣除非医保用药的上诉理由不能成立，不予支持。杨显纯提交的医疗费清单中，并无明显不当用药，事故发生前，其患有高血压、糖尿病等疾病，且其年事已高，事故发生后治疗时，新伤与旧疾不可分割，医疗部门针对伤情进行诊断、用药，出现相关用药具有正当合理性，一审法院的认定并无不当，应于支持。 对于焦点二，据法院查明事实，杨显纯自2016年5月租赁位于潜山市许月琴的房屋居住生活至今，该房屋位于天柱山旅游度假区规划区域内，该规划区域同潜山市城市总体规划对接，故残疾赔偿金按城镇标准计算。 对于焦点三、四，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案鉴定意见虽系单方委托鉴定机构鉴定形成，但一审、二审中上诉人均未提交相应证据反驳该鉴定结论，故对上诉人要求重新鉴定应不予准许。一审中杨显纯提交的鉴定意见，鉴定程序合法，鉴定过程规范，依据充分，论据完整，应予以采信，一审法院按照鉴定意见确定的伤残等级、护理期等所支持的赔偿，应于支持。一审法院依照诊断证明书注明的住院期间需二人护理，对于住院期间按二人计算护理费，有事实依据，本院予以维持。 对于焦点五，对于交通费，杨显纯从2018年1月29日住院至7月5日出院，共住院195天，一审法院综合考量住院天数、后续治疗、康复检查、司法鉴定等因素支持2500元，承办人认为交通费的认定合理，应予以维持。 对于焦点六，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，精神损害赔偿金根据侵权人过错、侵权行为后果以及当地平均生活水平等因素确定，杨显纯构成两个九级伤残、一个十级伤残，日常生活完全护理依赖，讼涉道路交通事故外伤参与度为50%，一审法院认定其精神抚慰金为25000元并无不当。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，所作判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5190元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡 毅 审判员 陈庆中 审判员 潘 红 二〇一九年十一月七日 法官助理汪祝芬 书记员王丹红 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。