河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终5833号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河北分公司，住所地河北省石家庄市长安区方北路**。负责人：程孝忠，总经理。委托诉讼代理人：高玉霞，河北泮林律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵明辉，男，1974年12月20日出生，汉族，住河北省定州市。委托诉讼代理人：彭兴琴，定州市华宇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨晓冬，男，1987年10月14日出生，汉族，住河北省石家庄市裕华区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司（以下简称平安保险河北分公司）因与被上诉人赵明辉、杨晓冬机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初2834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险河北分公司委托诉讼代理人高玉霞，被上诉人赵明辉及其委托诉讼代理人彭兴琴、被上诉人杨晓冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险河北分公司上诉请求：一、依法撤销河北省定州市人民法院作出的（2018）冀0682民初2834号民事判决营养费2910元、误工费50244元，并依法改判。二、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.一审法院认定营养费2910元依据不足。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。而本案中被上诉人提交的病历、诊断证明中均没有医嘱证实住院期间及出院后需要加强营养，一审法院仅凭自己的意愿认定营养费2910元，无事实及法律依据。2.一审法院认定被上诉人误工费50244元依据不足。一审法院依据被上诉人提交的定州市高蓬镇小章村村民委员会出具的收入证明，认定被上诉人从事建筑行业，误工费标准按照建筑行业计算依据不足，定州市高蓬镇小章村村民委员会并非被上诉人的用人单位，其出具的证明与本案不具有关联性。因此，被上诉人的误工费标准应参照河北省农林牧渔业标准计算，其未提交证据证实误工至定残前一天，一审法院认定误工天数至定残前一天依据不足。赵明辉辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，被上诉人误工费和营养费符合法律规定，如果上诉人坚持要求鉴定，我方保留重新鉴定另行起诉的权利。请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨晓冬辩称，没有意见。赵明辉向一审法院起诉请求：一、责令被告连带赔偿因道路交通事故造成的经济损失和精神损失共计约10万元，诉讼中增加为253196.93元；二、诉讼费用全部由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月2日11时许，被告杨晓冬驾驶冀Ａ×××**轿车沿乡间公路由西向东行驶至小章村南十字口时，与由南向北行驶原告驾驶的二轮摩托车相撞，两车受损，原告受伤。经定州市公安交警大队做出事故认定书认定被告杨晓冬负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告受伤后在定州市人民医院住院治疗97天，花费医药费74902.87元。住院期间有原告女儿赵青芹进行护理。经鉴定，原告的左内、外踝骨折属十级伤残；右眼眶壁骨折后遗右眼球内陷2mm以上属十级伤残，评残日期为2019年4月17日；后期医疗费用约为壹万元。原告花费鉴定费2100元。原告要求伤残赔偿系数为12%，被告对此没有异议，予以采纳。另查，被告杨晓冬在原告住院期间垫付医疗费15000元，其驾驶的冀Ａ×××**轿车在被告平安保险河北分公司投保了交强险和不计免赔第三者责任险50万元，事故发生在保险期间。再查，原告系农民工，长期从事建筑业；护理人员赵青芹系欧路莎卫浴定州店李氏卫浴经销处员工，月工资3660元。原告的被扶养人有其父赵增福（1949年10月20日生）、其母何爱珍（1953年2月3日生）、其女儿赵青莲（2004年8月21日生）。原告父母有两个子女。河北省2019年度道路交通事故人身损害赔偿标准显示，农村居民人均年可支配收入14031元，农村居民人均年消费支出11383元，建筑业57681元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，机动车发生交通事故后造成人身伤亡、财产损失的，应首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿，仍有不足的，再由侵权人予以赔偿。本案中，被告杨晓冬负事故的主要责任，以承担70%比例为宜。原告伤情对其精神造成一定损害，其要求的精神损害抚慰金1万元过多，酌定8000元。综上，原告的损失项目及数额如下：医疗费74902.87元，后期治疗费10000元；误工费的计算参照原告村委会出具的证明，以建筑业的标准计算较为适宜，受伤至评残前一日共计318天，原告的误工费为50244元（57681元÷365天×318天）；护理费的计算，虽原告误工期较长，但其出院后的护理日期无医嘱亦无鉴定部门的意见，以住院期间为准，护理费为11834元（3660元÷30天×97天）；住院伙食补助费9700元（97天×100元）；残疾赔偿金33674.4元（14031元×20年×12%）；鉴定费2100元；被扶养人生活费的计算，原告父亲应被扶养10年，其母亲应被扶养14年，原告女儿应被抚养3年，被扶养人生活费为18440.46元（11383元×10年×12%÷2人＋11383元×14年×12%÷2人＋11383元×3年×12%÷2人）；原告主张营养费4850元，被告认为没有医嘱不应支持，但鉴于原告受伤较重，适量加强营养应有助于其身体恢复，故酌定其住院期间营养费每日30元，计2910元（97天×30元）；精神损害抚慰金8000元；原告主张的交通费与其受伤日期及复查日期不相符，但鉴于其发生事故产生交通费属于必然情况，酌定1000元；关于原告所述车损3000元，被告不予认可，原告提交的是销售票据，无清单及相应损失的标注以及是否报废的相关证据，但鉴于事故责任认定书中有车辆受损的记载，酌情支持1000元。上述原告的损失共计226805.73元，由被告平安保险河北分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费10000元、误工费50244元、护理费11834元、残疾赔偿金33674.4元、精神损害抚慰金8000元、被扶养人生活费6247.6元、车损1000元，共计121000元；原告的剩余损失105805.73元（226805.73元－120500元）在商业三者险责任限额内按70%的比例赔偿为74064.01元，扣除被告杨晓冬垫付的15000元，应为59064.01元。上述原告所诉损失均在保险赔偿责任限额内，已能够足额赔偿，故被告杨晓冬不再负赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司赔偿原告赵明辉各项损失共计180064.01元，判决生效之日起五日内履行完毕；二、驳回原告赵明辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5098元由被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明事实与一审查明一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”被上诉人赵明辉一审提交的定州市人民医院住院病历长期医嘱单及诊断证明书治疗处理意见均载明普食，并无加强营养的医嘱，其主张营养费缺乏事实依据，不应予以支持。被上诉人赵明辉户籍地为农村且无固定工作，其主张长期从事建筑业，但未提交充分证据予以证实，误工费应参照2019年度河北省道路交通事故人身损害赔偿标准农、林、牧、渔业平均工资23461元计算。一审法院依据定州市高蓬镇小章村民委员会出具的收入证明按建筑业标准计算误工费不当，应予纠正。被上诉人赵明辉经鉴定两处属十级伤残，一审法院认定其误工期自事故发生之日至定残前一天共318天，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定。故被上诉人赵明辉误工费应为20439.99元（23461元÷365天×318天）元。综上，被上诉人赵明辉各项损失为：医疗费74902.87元、后期治疗费10000元、误工费20439.99元、护理费11834元、住院伙食补助费9700元、残疾赔偿金33674.4元、鉴定费2100元、被扶养人生活费18440.46元、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元、车损1000元，共计191091.72元。上述损失由上诉人平安保险河北分公司在交强险责任限额范围内赔偿医疗费10000元、误工费20439.99元、护理费11834元、残疾赔偿金33674.4元、鉴定费2100元、被扶养人生活费18440.46元、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元、车损1000元，共计106488.85元；剩余损失84602.87元（191091.72元－106488.85元）在商业三者险责任限额内按70%的比例赔偿为59222.01元，扣除被告杨晓冬垫付的15000元，应为44222.01元。故上诉人平安保险河北分公司应赔偿被上诉人赵明辉各项损失共计150710.86元。综上所述，上诉人平安保险河北分公司的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但部分实体处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项规定，判决如下：一、维持河北省定州市人民法院（2018）冀0682民初2834号民事判决第二项即“驳回原告赵明辉的其他诉讼请求”；二、变更河北省定州市人民法院（2019）冀0682民初2834号民事判决第一项“被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司赔偿原告赵明辉各项损失共计180064.01元，判决生效之日起五日内履行完毕”为“上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司赔偿被上诉人赵明辉各项损失共计150710.860元，判决生效之日起五日内履行完毕”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5098元，由上诉人平安保险河北分公司负担3314元，被上诉人赵明辉负担1784元；二审案件受理费1129元，由上诉人平安保险河北分公司负担429元，被上诉人赵明辉负担700元。本判决为终审判决。审判长  赵鹏壮审判员  张 力审判员  付术勇二〇一九年十一月七日法官助理王雅超书记员沈士博