陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕10民终534号 上诉人(原审原告)：魏某某，男，汉族，住陕西省长武县。 委托诉讼代理人：安培荣，陕西连邦律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：福建省高华建设工程有限公司，住所地福建省福清市。 法定代表人：郑绍龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：冯婷，陕西博硕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹剑帅，陕西博硕律师事务所实习律师。 被上诉人(原审被告)：陕西建工机械施工集团有限公司，住所地陕西省西安市新城区。 法定代表人：王安华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王星，该公司员工。 原审第三人：张金锋，男，汉族，住陕西省长武县。 上诉人魏某某与被上诉人福建省高华建设工程有限公司、陕西建工机械施工集团有限公司，原审第三人张金锋建设工程施工合同纠纷一案，不服洛南县人民法院(2019)陕1021民初281号民事判决，向本院提起上诉。本院受理于2019年9月19日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人魏某某及其委托诉讼代理人安培荣，被上诉人福建省高华建设工程有限公司的委托诉讼代理人冯婷、曹剑帅，被上诉人陕西建工机械施工集团有限公司的委托诉讼代理人王星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 魏某某上诉请求：请求撤销一审判决，依法判令被上诉人福建省高华建设工程有限公司立即退还上诉人保证金5万元、支付上诉人工程款及相关费用180260元及利息(以230260元为基数，从2017年5月8日起按同期银行贷款利率计算至实际给付之日)；被上诉人陕西建工机械施工集团有限公司在欠付福建省高华建设工程有限公司工程款范围内对上述款项向上诉人承担给付责任；本案一、二审诉讼由二被上诉人负担。事实和理由：上诉人向被上诉人福建省高华建设工程有限公司交了5万元保证金，被上诉人未及时退还，对上诉人造成了利息损失，被上诉人应当按照中国人民银行同期贷款利率标准向上诉人赔偿损失，一审法院未判决此部分利息损失错误。张金峰是福建省高华建设工程公司陕西分公司的总工程师，也是涉案项目的项目经理，有权利对上诉人已经完成的工程或已发生的费用签字确认，不需要公司另外授权。张金峰的行为代表公司，被上诉人福建省高华建设工程有限公司应当承担上诉人已完成工程产生的相关费用180260元及利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，被上诉人陕西建工机械施工集团有限公司应在其欠付工程款范围内对实际施工人魏某某承担责任。 福建省高华建设工程有限公司辩称，本案涉及刑事犯罪，应裁定驳回上诉人的起诉。事实和事由：1、公安机关已对福建省高华建设工程有限公司陕西分公司原负责人林某某以涉嫌诈骗犯罪进行立案侦查，本案涉及经济犯罪，依照法律规定应裁定驳回原告的起诉。2、魏某某不具备施工资质，且在签订合同时未尽到合理审查义务，具有过错，上诉人主张利息损失无法律依据，也不符合公平原则，故上诉人主张的5万元保证金利息损失不应支持。3、上诉人提交的所谓工程结算单上无陕西分公司公章，只有张金锋的签字，而张金锋并非负责该项目的结算工作，且上诉人也无有效证据证明实际进行了施工，故上诉人主张答辩人支付工程款无事实和法律依据。 陕西建工机械施工集团有限公司辩称，本案工程款答辩人已向福建省高华建设工程有限公司陕西分公司结算并支付完毕，答辩不存在欠付工程款的情形，上诉人要求答辩人承担责任没有依据，请二审法院予以驳回。 原审第三人张金锋经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 魏某某向一审法院起诉请求：1、请求依法确认原告与福建省高华建设工程有限公司陕西分公司2017年3月25日签订的《公司工程施工内部承包合同》已经解除；2、请求依法判令被告福建省高华建设工程有限公司返还原告履约保证金5万元，支付原告工程款及相关费用180260元及利息(以230260元为基数，从2017年5月8日起按同期银行贷款利率计算至实际给付之日)；3、被告陕西建工机械施工集团有限公司在欠付福建省高华建设工程有限公司陕西分公司工程款的范围内对上述款项向原告承担给付责任；4、案件受理费由被告负担。 一审法院认定事实，2014年6月25日，经被告福建省高华建设工程有限公司授权设立福建省高华建设工程有限公司陕西分公司。2019年1月2日，该分公司被依法注销。2017年，被告陕西建工机械施工集团有限公司(甲方)与福建省高华建设工程有限公司陕西分公司（乙方）签订劳务分包合同，约定甲方将其承建的XX道XX公路改建工程桥梁工程的桥梁制作、安装劳务分包给乙方。2017年3月25日，第三人张金锋代表福建省高华建设工程有限公司陕西分公司（甲方）与原告（乙方）签订《公司工程施工内部承包合同》，合同约定了XX道XX公路改建工程桥梁工程施工任务发包给乙方，包工包料，乙方向甲方交纳履约保证金5万元等内容。同日，原告向福建省高华建设工程有限公司陕西分公司交履约保证金5万元。2017年5月8日，第三人张金锋在XX道XX公路改建工程魏某某工程退场费用统计”上签字“属实，已报公司财务择期支付”。确认原告退场费用为180260元。 一审法院认为，原告提交的《公司工程施工内部承包合同》虽为第三人张金锋与原告签订，没有加盖福建省高华建设工程有限公司陕西分公司印章，但经调查该分公司的原负责人林某某，林某某对该合同表示认可，故应认定该合同系原告与福建省高华建设工程有限公司陕西分公司签订。由于原告未提交其建筑资质，应视为其无建筑资质，故该合同应为无效合同。因合同无效，且已不再履行，不存在解除，故原告请求确认合同已解除，不予支持。合同签订后，原告向福建省高华建设工程有限公司陕西分公司交履约保证金5万元，有原告提供的收款收据证明，该收款收据上加盖有福建省高华建设工程有限公司陕西分公司的印章，林某某也认可原告交款之事实。因合同无效，按照法律规定，因无效合同所取得财产应当予以返还。故原告要求返还履约保证金5万元，予以支持。原告要求支付利息，依据不足，不予支持。林某某称该款已经退还给原告，但无证据证明。鉴于福建省高华建设工程有限公司陕西分公司是被告福建省高华建设工程有限公司设立的分公司，该分公司不具备法人资格，且已被依法注销，故依照法律规定，福建省高华建设工程有限公司应对其设立的福建省高华建设工程有限公司陕西分公司的民事行为承担责任。因此，原告要求福建省高华建设工程有限公司返还履约保证金5万元，予以支持。原告要求按照第三人张金锋给其书写的结算单支付其180260元及利息，因张金锋并未受福建省高华建设工程有限公司陕西分公司原负责人林某某的委托，结算单也未加盖该分公司的印章，故原告的此项要求，依据不足，不予支持。原告要求陕西建工机械施工集团有限公司在其欠付福建省高华建设工程有限公司陕西分公司的工程款范围内承担责任，亦不予支持。被告福建省高华建设工程有限公司辩称，福建省高华建设工程有限公司陕西分公司原负责人林某某因涉嫌诈骗犯罪已被依法立案侦查，应驳回原告的起诉，本院认为，公安机关对林某某立案侦查，不影响该公司依法应当承担的民事责任。本案的审理也不影响公安机关立案侦查。故对被告福建省高华建设工程有限公司的辩解观点，不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由被告福建省高华建设工程有限公司在本判决生效之日起10日内返还原告魏某某履约保证金5万元;二、驳回原告魏某某的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕争议焦点依法提交了证据。本院组织当事人举行了证据交换和质证。上诉人魏某某向本院提交两组证据，证据1.陕西建XX道XX公路改建工程LBIB标项目部分文件打印件，以证明上诉人施工的工程是真实存在的，且上诉人已经施工，不存在诈骗犯罪的问题。证据2.魏某某与林某某的通话录音及通话记录，以证明上诉人实际进场施工。对上诉人提供的以上两组证据，福建高华建设工程有限公司质证认为，证据1以前没有见过，对真实性不予认可。证据2录音中的内容无法说明是哪个工程项目，无法证明魏某某实际进场施工，也无法证明上诉人完成的工程量。陕西建工机械施工集团有限公司质证认为，证据1上面没有陕西建工机械集团有限公司的公章，公司也从没有发过这样一个文件，对其真实性不予认可，不能证明上诉人进场施工。证据2录音无法判断两个人的身份，对其证明目的不予认可，该录音也与陕西建工机械施工集团有限公司无关。 对于上诉人提交的两组证据，本院经审查认为，证据1因上诉人不能提交原件，二被上诉人对其真实性亦提出异议，该证据不符合证据的形式要件，不能作为本案证据使用。证据2中录音与通话记录虽符合证据的形式要件，但该组证据不能证明上诉人魏某某进入涉案工地进行施工，达不到上诉人的证明目的。 二审对一审判决查明的事实予以确认。 本院认为，根据当事人的上诉请求及答辩观点，本案的争议焦点为：上诉人魏某某要求被上诉人福建省高华建设工程有限公司支付5万元保证金、180260元工程费用及相应利息损失的请求是否应予支持；上诉人魏某某要求被上诉人陕西建工机械施工集团有限公司对180260元工程费用承担付款责任的请求是否予以支持。 关于魏某某要求福建高华建设工程有限公司支付5万元保证金利息的问题。经审查，福建省高华建设工程有限公司陕西分公司是被上诉人福建省高华建设工程有限公司设立的分公司，该分公司不具备法人资格，现陕西分公司已被被上诉人依法注销。本案中，上诉人魏某某与福建高华建设工程有限公司陕西分公司于2017年3月25日签订了《公司工程施工内部承包合同》，合同签订后上诉人魏某某向福建省高华建设工程有限公司陕西分公司交纳履约保证金5万元，后魏某某在施工过程中因与陕西建工机械施工集团有限公司发生矛盾退出施工，对于魏某某交纳的5万元履约保证金，应由福建省高华建设工程有限公司陕西分公司予以退还，但福建省高华建设工程有限公司陕西分公司已被福建省高华建设工程有限公司注销，故对其分公司所负的债务应由被上诉人福建省高华建设工程有限公司承担。一审法院判决被上诉人福建省高华建设工程有限公司退还上诉人魏某某5万元保证金正确。但一审法院未支持魏某某请求的5万元保证金利息损失明显作法不妥，对于5万元保证金的利息损失，魏某某请求从2017年5月8日起计算利息依据不足，对于魏某某要求的利息损失酌情从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算利息至实际给付之日至。对于上诉人魏某某请求的180260元工程费用及利息损失问题。经审理认为，魏某某请求的180260元工程费用，系魏某某在退出涉案工程前产生的相关费用，该费用在2017年5月8日由福建省高华建设工程有限公司陕西分公司项目经理张金锋签字确认同意支付，张金锋系福建省高华建设工程有限公司陕西分公司法定代表人林某某委托的项目负责人，对涉案工程施工负总责，况且魏某某与福建省高华建设工程有限公司陕西分公司签订的承包合同，亦是由张金锋代表陕西分公司与魏某某签订，张金锋向魏某某出具结算单的行为应视为福建省高华建设工程有限公司陕西分公司对相关工程费用向魏某某进行了结算。一审法院对魏某某请求的180260元工程费用不予支持，处理不当，应予纠正。对于180260元工程费用的利息问题，魏某某请求利息损失从2017年5月8日起计算，依据不足，对其请求的180260元工程费用利息损失酌情从起诉之日起按同期贷款利率计算至实际给付之日至。对于被上诉人福建省高华建设工程有限公司提出，本案涉及刑事犯罪，应裁定驳回上诉人的起诉的观点，经审查认为，本案福建省高华建设工程有限公司陕西分公司承包给上诉人魏某某的工程系真实存在的工程项目，且魏某某已进场实际施工，不存在虚构事实诈骗他人钱财的犯罪行为，故福建省高华建设工程有限公司以本案涉及犯罪请求驳回魏某某起诉的观点不能成立。 关于陕西建工机械施工集团有限公司是否应对180260元工程费用承担付款责任的问题。经查，陕西建工机械施工集团有限公司系涉案工程的总承包人，并非涉案工程的发包人，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定的主要内容是“发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，故魏某某依据该条规定要求陕西建工机械施工集团有限公司承担付款责任不能成立。另外，上诉人魏某某未能提供证据证明，发包人已向总承人陕西建工机械施工集团有限公司支付了全部工部款，其要求陕西建工机械施工集团有限公司对180260元工程费用承担付款责任依据不足，不予支持。 综上所述，上诉人魏某某的部分上诉请求成立，予以支持。一审判决认定事实清楚，程序合法，但处理不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持洛南县人民法院(2019)陕1021民初281号民事判决第二项； 二、撤销洛南县人民法院(2019)陕1021民初281号民事判决第一项； 三、变更洛南县人民法院(2019)陕1021民初281号民事判决第一项为：由被上诉人福建省高华建设工程有限公司在本判决生效之日起十五日内向上诉人魏某某支付230260元（其中返还履约保证金50000元，支付工程费用180260元）及利息损失（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准，自2019年2月12日起计算至实际付清之日止）。 一审案件受理费5114元，由被上诉人福建省高华建设工程有限公司负担。二审案件受理费3905元，由被上诉人福建省高华建设工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 林小平 审 判 员 闫莉霞 审 判 员 叶 军 二〇一九年十一月十四日 法官助理 梁石锋 书 记 员 程 枭 1