福建省龙岩市新罗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0802刑初780号 公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 被告人苏阿跃，男，1974年12月15日出生，汉族，小学文化，农民，户籍住所地龙岩市新罗区。因本案于2018年7月17日被刑事拘留，2018年8月22日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 辩护人车闽键、廖俊，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。 福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉[2019]171号起诉书指控被告人苏阿跃犯敲诈勒索罪，于2019年3月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2019年5月20日作出（2019）闽0802刑初203号刑事判决。宣判后，被告人苏阿跃不服判决上诉至福建省龙岩市中级人民法院。福建省龙岩市中级人民法院于2019年9月3日作出（2019）闽08刑终248号刑事裁定，裁定：撤销福建省龙岩市新罗区人民法院（2019）闽0802刑初203号刑事判决,发回福建省龙岩市新罗区人民法院重新审判。本院受理后，依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员陈伟出庭支持公诉，被告人苏阿跃及其辩护人车闽键到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建省龙岩市新罗区人民检察院指控： 1、2013年5、6月间，被告人苏阿跃以不带村民代表丈量浮蔡温泉山庄二期用地为要挟，以2012年参选浮蔡村小组长、竞选村长所花费用为名，向龙岩市晟龙房地产开发有限公司强行索要现金25万元。为保证浮蔡温泉山庄二期用地及时交付开发，2013年7月2日，龙岩市晟龙房地产开发有限公司通过转账将25万元支付给被告人苏阿跃。 2、2013年9月间，被告人苏阿跃再次以不带村民代表丈量浮蔡温泉山庄二期用地为要挟，向龙岩市晟龙房地产开发有限公司强行索要现金100万元。为保证温泉山庄二期用地及时交付开发，龙岩市晟龙房地产开发有限公司董事长谢某1无奈同意苏阿跃的要求，但要求苏阿跃先带人丈量完浮蔡温泉山庄二期用地后再行支付。2013年12月，被告人苏阿跃带领浮蔡村一组村民代表丈量完浮蔡温泉山庄二期用地。2014年1月20日，谢某1按被告人苏阿跃的要求，制作一份虚假征用补偿被告人苏阿跃100万元的协议书。2014年1月23日，龙岩市晟龙房地产开发有限公司通过转账将100万元支付给被告人苏阿跃。 上述事实，有户籍证明、违法犯罪前科查证经过、到案经过、收条、情况说明、转账凭据、协议书、银行交易明细、航拍图、会议记录、协议书、补偿分配表、相关账据等书证，证人许某1、谢某2、张某1、谢某3、苏某1、丘某、陈某1、陈某2、吕某、许某2、游某、张某2、曾某、苏某2、苏某3、苏某4、苏某5、苏某6等人的证言，被害人谢某1的陈述，辨认笔录等勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，照片等视听资料、电子数据，被告人苏阿跃的供述与辩解等为证。 公诉机关认为，被告人苏阿跃以非法占有为目的，采用要挟方法强行索取他人财物共计125万元，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。请依法判处。 被告人苏阿跃提出起诉书指控的第一笔25万元是许某1给其陪选村主任的费用，当时其不认识谢某1，没有向谢某1要过这25万元；对起诉书指控的第二起的犯罪事实无异议，其行为构成非国家工作人员受贿罪，对此当庭自愿认罪，不构成敲诈勒索罪。 辩护人辩称：起诉书指控的第一笔25万元存在事实不清、证据不足的情形，从受害人的陈述看，被告人苏阿跃从未向受害人直接索要过该笔25万元；在仅有许某1一人的证言的情况下，不能认定被告人苏阿跃向受害人索要25万元的事实。对起诉书指控的第二部分的犯罪事实无异议，但对定性有异议，一、本案应当认定属利用职务便利勒索财物的行为，体现在：1．被告人苏阿跃作案时任浮蔡村第一村民小组的小组长，系该小组的代表人，具有管理小组财产的职权；2．将小组的集体财产转让给他人，属处分集体财产的行为，属集体公共事务；3．丈量浮蔡温泉山庄二期用地，系转让小组的集体土地过程中的一个必经流程；4．被告人苏阿跃代表小组参与转让的集体土地的面积的丈量，属履行小组长职责的职务行为；被告人苏阿跃代表小组参与丈量土地面积的目的，是为了确定转让的集体土地的补偿款数额，是为了集体利益；小组长代表小组丈量土地面积，是浮蔡村一贯的惯例，因此，带领村民代表丈量小组集体转让的土地，属于代表小组履行职务行为，以不丈量土地相要挟显然属于利用职务便利的行为。二、利用职务便利勒索财物的行为属受贿行为，不属敲诈勒索。量刑方面，被告人苏阿跃对第二起的指控没有异议，虽对定性有异议，但不影响认罪态度；涉案金额刚达到数额巨大的起点，可以从轻处罚；有退赃的意思表示，若实际退赃可从轻处罚。 经审理查明：被告人苏阿跃在2012年9月份通过选举任龙岩市新罗区曹溪镇浮蔡村第一村民小组小组长，任期三年；在2015年9月份再次通过选举任龙岩市新罗区曹溪镇浮蔡村第一村民小组小组长，任期三年。2013年9月间，被告人苏阿跃以不带村民代表丈量浮蔡温泉山庄二期用地为要挟，向龙岩市晟龙房地产开发有限公司强行索要现金100万元。为保证温泉山庄二期用地及时交付开发，龙岩市晟龙房地产开发有限公司董事长谢某1无奈同意苏阿跃的要求，但要求苏阿跃先带人丈量完浮蔡温泉山庄二期用地后再行支付。2013年12月，被告人苏阿跃带领浮蔡村一组村民代表丈量完浮蔡温泉山庄二期用地。2014年1月20日，谢某1按被告人苏阿跃的要求，制作一份虚假征用补偿被告人苏阿跃100万元的协议书。2014年1月23日，龙岩市晟龙房地产开发有限公司通过转账将100万元支付给被告人苏阿跃。 2017年7月17日，被告人苏阿跃接到公安民警电话通知后自行到公安机关接受讯问。 上述事实，有被告人苏阿跃的户籍证明，到案经过，接受证据材料清单及收条、转账凭据、协议书、收条（从谢某1手中接受的上述书证），接受证据清单和中国建设银行流水（从谢某3手中接受账号尾数为6688的账户的银行流水），接受证据清单和移交科目明细、协议书两份（从谢某2手中接受上述证据），航拍图，接受证据清单和补偿、会议记录等资料（从浮蔡村村委会调取浮蔡温泉山庄征地补偿和苏阿跃本人、苏阿跃爷爷苏木照、父亲苏某7的有关资料），接受证据材料清单及向陈某2接受苏阿跃在2014年拍的一层平房的照片，被告人苏阿跃的银行账户流水，龙岩市国有土地使用权出让合同，证人许某1（从1997年5月至2015年9月当选龙岩市新罗区曹溪街道浮蔡村主任）、张某1（浮蔡村党支部书记）、谢某2、谢某3、苏某1、丘某、陈某1、陈某2、吕某、许某2、曾某、苏某2、苏某4、苏某5、许某3的证言，辨认笔录，被害人谢某1（晟龙房地产开发公司董事长）的陈述，被告人苏阿跃的供述和辩解等证据予以证实。 本院认为，带领村民代表丈量准备转让的龙岩市新罗区曹溪镇浮蔡村第一村民小组集体土地，是时任该小组小组长的被告人苏阿跃的正当职责，但被告人苏阿跃却以不履行其职务行为为前提向他人索要钱财100万元，如他人交付钱财就为对方丈量土地，不交付钱财则不予办理，是利用职务之便利索取他人钱财，没有采取暴力或者威胁手段等强行勒索的手段，虽然也有刁难、要挟的情况，但与敲诈勒索的强行索取、要挟行为性质、强度不同；敲诈勒索的实施不以利用行为职务上的便利条件为前提，而是单纯以杀死、伤害被害人及其亲属或者毁坏财产、揭发隐私手段进行恐吓，给被害人造成精神上的恐惧，使其不得不交出财物，因此被告人苏阿跃的行为已构成非国家工作人员受贿罪且属数额巨大，不构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的罪名不成立，不予采纳；指控的第一起事实不清、证据不足，不予认定，理由是：从被告人苏阿跃的供述和被害人谢某1的陈述相互印证可证实，针对该25万元之事被告人苏阿跃与被害人谢某1既未谋面亦无直接通话谈及此事，相关的内容都是证人许某1在其间传话，尚不足以证实该25万元是被告人苏阿跃向被害人谢某1索取钱财。被告人苏阿跃的辩解及其辩护人的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人苏阿跃在案发后能主动投案，当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，第六十一条，第四十五条，第四十七条，第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人苏阿跃犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年八个月，并处没收财产十万元（限判决生效之日起一个月内缴清）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月17日起至2024年3月16日止）。 二、继续追缴被告人苏阿跃赃款1000000元，予以归还龙岩市晟龙房地产开发有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 陈  定  华 人民陪审员 李    卿 人民陪审员 林    源 二〇一九年十一月五日 书 记 员 刘毅超(代) 附本案主要适用的法律条文 第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。