北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民终13477号上诉人（原审原告）：深圳市新嘉拓自动化技术有限公司，住所地广东省深圳市坪山新区兰金二十一路****。法定代表人：陈卫，董事长。委托诉讼代理人：项昭亮，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗鸿灏，广东广和律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：郭伟，男，1963年12月13日出生，汉族，河南国能电池有限公司及北京国能电池科技股份有限公司法定代表人，住河南省新乡市红旗区。原审被告：河南国能电池有限公司，住所地河南省郑州市中牟县郑庵镇刘巧村村委。法定代表人：郭伟，总经理。委托诉讼代理人：丁伟，江苏洪武律师事务所律师。原审被告：北京国能电池科技股份有限公司，住所地北京市房山区城关街道顾八路********。法定代表人：郭伟，总经理。委托诉讼代理人：车苗苗，女，该单位工作人员。委托诉讼代理人：丁伟，江苏洪武律师事务所律师。上诉人深圳市新嘉拓自动化技术有限公司（以下简称新嘉拓公司）因与被上诉人郭伟、原审被告北京国能电池科技股份有限公司（以下简称北京国能公司）、原审被告河南国能电池有限公司（以下简称河南国能公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市房山区人民法院(2018)京0111民初18342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人新嘉拓公司的委托诉讼代理人项昭亮，原审被告北京国能公司的委托诉讼代理人车苗苗、原审被告北京国能公司及河南国能公司的共同委托诉讼代理人丁伟到庭参加了诉讼。被上诉人郭伟经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。新嘉拓公司上诉请求：同意一审判决第一、二项，请求撤销一审判决第三项，改判郭伟对一审判决第一项承担补充赔偿责任，案件受理费、保全费及一审公告费由郭伟、河南国能公司共同承担。事实和理由：一审法院对郭伟是否虚假出资认定事实错误，进而导致对郭伟是否应在虚假出资范围内承担补充赔偿责任错误裁判。经查，河南国能公司于2014年8月15日由郭伟单独出资人民币1亿元设立，但新嘉拓公司经查询及复制河南国能公司全套工商登记资料提交给一审法院，并未发现郭伟履行出资义务的银行转账凭证或其它单据，据此，新嘉拓公司有合理理由怀疑出资并未到位，属于虚假出资。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法解释三》）第二十条规定，作为证据持有人的郭伟应提交出资证据且根据查明事实的需要应进一步提供出资后十五天内资金流向证据以证明其履行出资义务，且未抽逃出资，但一审法院在郭伟既未到庭，亦未提交证据和进行答辩的情况下，认定郭伟已足额出资，属于举证责任分配错误导致的认定事实错误。因此，根据《公司法解释三》第十三条第二款规定，在郭伟虚假出资事实得以认定的情况下，新嘉拓公司有权请求郭伟在虚假出资本息范围内对河南国能公司债务承担补充赔偿责任。二审中，郭伟未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。北京国能公司、河南国能公司述称，同意一审判决，不同意新嘉拓公司的上诉请求，郭伟对河南国能公司的出资款已经足额缴纳，请求二审维持原判。新嘉拓公司向一审法院起诉请求：1、请求判令河南国能公司向新嘉拓公司支付货款人民币400万元整；2、请求判令河南国能公司向新嘉拓公司支付逾期付款利息人民币13．05万元（以300万元为基数，自2017年10月11日起算；以100万元为基数，自2018年4月11日起算；均按人民银行同期同档贷款基准利率，暂计至2018年6月11日，款清息止）；3、请求判令郭伟在虚假出资本息范围内就河南国能公司对新嘉拓公司欠款人民币413．05万元不能清偿部分承担补充赔偿责任（虚假出资数额以法院认定为准，利息以人民银行同期同档贷款基准利率为准）；4、请求判令北京国能公司对河南国能公司对新嘉拓公司欠款人民币413．05万元承担连带责任；5、请求本案诉讼费用由郭伟、北京国能公司、河南国能公司负担。一审法院认定事实：2016年7月4日，需方河南国能公司与供方新嘉拓公司签订《涂布机设备采购合同》一份，合同具体内容如下：．．．．．．二、供货商合同单价款人民币壹仟万元。1、名称为双面高精密挤压涂布机，型号为KSD800-40，数量为1台，单价为1000万元。1、本合同价包含供方完成涂布机设备制作所需的人工费、材料费、机械费、运输费、培训费、现场调试费及服务费、六年易损备品备件费用、利润及供应商应承担的企业所得税及其他与本次合同有关的所有费用。．．．．．．三、交货方式：1、交货期：设备于合同正式生效后起计80天内交付给需方使用。．．．．．．十、付款方式：1、双方合同签订后，需方支付合同总额的30%货款额给供方，供方应按照需方要求的时间制作完成，发货前5个工作日内需方支付合同总额的30%货款额给供方，供方收到货款后2日内安排发货，设备到达现场安装调试合格后，六个月内付合同总额的30%，另留合同总额的10%,需方须于壹年内付清，当需方支付至60%货款供方开具17%增值税合同全额发票。（支付方式为：现金转账或银行承兑汇票）。十二、供需双方责任和义务：．．．．．．．2．9、供方应保证设备重大维修次数不得超过2次/年，设备累计维修时长不得超过70小时/年。如超过，则需方有权不再支付剩余款项，导致需方减产或停产的，供方应立即无偿为需方更换设备，并赔偿需方因设备故障导致需方减产或停产而产生的一切损失。．．．．．．双方当事人约定了其他权利义务，最后由河南国能公司与新嘉拓公司盖章确认。合同签订后，新嘉拓公司分三次将涂布机设备及相应备件送至河南国能公司。2017年4月1日进行了第一次设备安装调试，河南国能公司工作人员于2017年12月1日予以确认，确认第一，已按照以上要求完成机械安装，并确认合格；第二，已按照以上要求完成电气接线和初调；第三，已按照以上要求完成涂布机的调试，并可转为正常生产。新嘉拓公司于2017年4月12日、2017年9月18日、2018年6月25日对河南国能公司的工作人员进行了培训。2017年12月6日，新嘉拓公司向河南国能公司送货涂布机压辊型号950*120，数量为1套。2017年12月6日，河南国能公司给付新嘉拓公司8000元，2017年12月14日，新嘉拓公司开具增值税专用发票，金额为8000元。2018年4月7日，新嘉拓公司向河南国能公司送货涂布机压辊型号950*120，数量为2套。2018年4月27日，河南国能公司给付新嘉拓公司16000元，新嘉拓公司开具增值税专用发票，金额为16000元。2017年6月14日，新嘉拓公司向河南国能公司送货涂布机模头垫片，数量为2套。2016年11月4日，河南国能公司向新嘉拓公司支付货款300万元，2016年11月7日，河南国能公司向新嘉拓公司支付货款300万元。2016年11月28日，新嘉拓公司共计开具十张增值税专用发票，发票金额总计为1000万元。河南国能公司尚欠400万元未给付新嘉拓公司。2016年7月27日，甲方河南国能公司与乙方新嘉拓公司签订《KSD800-40双面高精密挤压涂布机技术协议》，具体内容如下：．．．．．．对设备能适应的来料的产品规格、设备主要元件配置、各部分结构介绍等其他事项做出了约定。十三、交付。设备通过预验收，方可发运。如有整改项目，乙方应在完成整改项目后方可发运。设备应按照标准进行包装，确保运输途中不损坏，乙方负责，确保设备安全运输到甲方厂区。设备到达甲方，由甲方负责设备的保管。在双方同时在现场的情况下，共同拆箱，由甲方收集随机技术资料和配件。并对照装箱单进行核对，由甲方签署接收单。．．．．．．十七、质量保证和售后服务1、设备的保修期限为72个月。设备终验收后2年内由卖方负责对产品非人为因素造成的设备故障，进行免费的维护，更换，现场排除的服务。（易损件除外）第3至6年保修期间卖方有义务对设备进行维护升级和换代，涉及费用卖方仅收取维护、升级和换代所需的成本价。．．．．．．3、设备重大维修次数不得超过2次/年，设备累计维修时长不得超过70小时/年。2017年11月28日到2018年7月9日，新嘉拓公司多次提供售后服务。另查明，2014年郭伟出资设立河南国能公司，其为一人公司，郭伟出资额为10000万元，郭伟已经于2014年8月12日足额缴纳完毕。2015年5月25日，河南国能公司股东由郭伟变更为北京国能公司，出资额10000万元由北京国能公司于2015年5月25日出资。2018年，北京国能公司增资至认缴出资额60000万元，出资时间为2028年12月31日。一审法院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。根据查明的事实，新嘉拓公司与河南国能公司签订的《涂布机设备采购合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。双方均应依照合同的约定行使权利和履行义务。本案中，因新嘉拓公司已按合同约定履行了供应涂布机设备的义务，按照合同约定：“需方支付合同总额的30%货款额给供方，供方应按照需方要求的时间制作完成，发货前5个工作日内需方支付合同总额的30%货款额给供方，供方收到货款后2日内安排发货，设备到达现场安装调试合格后，六个月内付合同总额的30%，另留合同总额的10%,需方须于壹年内付清，当需方支付至60%货款供方开具17%增值税合同全额发票。”新嘉拓公司在涂布机设备送至河南国能公司后对设备进行了调试，并于2017年12月1日由河南国能公司确认设备可转为正常生产。河南国能公司未按约定期限给付货款，已构成违约，新嘉拓公司要求河南国能公司给付剩余未给付货款400万元，理由正当，证据充分，一审法院予以支持。新嘉拓公司要求河南国能公司给付货款逾期利息，因双方并未约定逾期利息，应以不超过中国人民银行同期贷款利息为宜，其中本金300万元，应当自调试合格（2017年12月1日）后的六个月（2018年6月1日）起算；其中本金100万元，应当自调试合格后（2017年12月1日）后一年（2018年12月1日）起算；新嘉拓公司要求暂计至2018年6月11日，超过部分一审法院不予支持。鉴于双方合同履行已长达一年多之久，从双方合同履行情况来看，体现出采购产品频率高、数量大、周期短的特点，河南国能公司在合同履行期间从未对新嘉拓公司供应的产品提出过质量异议，现河南国能公司提出质量鉴定申请，根据双方的交易性质、交易目的、交易方式、交易习惯等因素，依据诚实信用原则，河南国能公司提出鉴定申请已超过合理期间，一审法院不予准许。河南国能公司所称新嘉拓公司的设备存在重大修理问题，因未提供证据证实，一审法院不予采信。现河南国能公司为北京国能公司投资的一人公司，北京国能公司的出资时间为2028年12月31日，故无法认定北京国能公司以及郭伟未完成实缴出资的义务，新嘉拓公司并未提交其他证据予以证明，对于新嘉拓公司要求北京国能公司以及郭伟承担连带责任的诉讼请求，依法无据，一审法院不予支持。据此，一审法院作出（2018）京0111民初18342号民事判决：一、河南国能电池有限公司于判决生效之日起十日内给付深圳市新嘉拓自动化技术有限公司货款400万元；二、河南国能电池有限公司于判决生效之日起十日内给付深圳市新嘉拓自动化技术有限公司货款的逾期利息合计（以300万元为本金，自2018年6月1日起算至2018年6月11日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回深圳市新嘉拓自动化技术有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。新嘉拓公司表示同意一审判决第一、二项，针对郭伟是否承担补充赔偿责任提起上诉，故本院二审应当围绕新嘉拓公司的上诉请求进行审理。新嘉拓公司主张郭伟承担责任的理由是认为郭伟虚假出资，而根据河南国能公司的工商登记记载，郭伟出资额1亿元为实缴出资。新嘉拓公司主张郭伟虚假出资，其负有举证证明责任。现新嘉拓公司并未提供相关证据，应当承担举证不能的法律后果。一审法院判决驳回新嘉拓公司要求郭伟承担责任的诉讼请求，处理并无不当。新嘉拓公司的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，新嘉拓公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。郭伟经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费38800元，由深圳市新嘉拓自动化技术有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  孙 盈审 判 员  王国才审 判 员  周 维二〇一九年十一月二十八日法官助理  张福星书 记 员  赵 越