浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙07民终5480号上诉人（原审被告）：仇德运，男，1963年7月2日出生，汉族，住浙江省金华市金**。委托诉讼代理人：金子堂，浙江金万里律师事务所律师。委托诉讼代理人：章斌，浙江金万里律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：仇顺录，男，1952年8月27日出生，汉族，住浙江省金华市金**。委托诉讼代理人：仇祖臣（系仇顺录儿子），住浙江省金华市婺城区。委托诉讼代理人：马天化，义乌市义西法律服务所法律工作者。上诉人仇德运因与被上诉人仇顺录提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省金华市金东区人民法院（2019）浙0703民初2217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。仇德运上诉请求：撤销原判，依法改判仇德运不承担任何赔偿责任。事实与理由：一、原判认定仇德运是雇主、仇顺录是雇员错误。仇顺录一审中未提供任何直接证据证明双方间系雇佣关系，仅凭仇顺录单方陈述作出认定违反“谁主张谁举证”的原则。而事实上，双方当事人及案外人洪某等人均为冯小虎的雇员，已付赔偿款45600元也是冯小虎支付。二、原判认定仇顺录误工费证据不足。仇顺录一审虽提供了医疗机构执业许可证、乡村医生执业证书等证据，但不能证明此次事故给他造成了误工损失。三、原判对残疾赔偿金的计算年限计算有误，应该为13年而非15年。仇顺录辩称，认定双方间系雇佣关系有经仇德运质证认可的事实经过足以认定。仇顺录受伤前是乡村医生，因本次受伤致生活不能自理而无法执业，自然产生误工损失。一审对残疾赔偿金的计算及年限正确。综上，请求驳回上诉，维持原判。仇顺录向一审法院起诉请求：1.仇德运赔偿仇顺录医药费、护理费、残疾赔偿金等各项损失合计人民币927151.9元；2.本案诉讼费用由仇德运承担。一审法院认定事实：2015年3月11日，仇德运雇佣仇顺录等人到位于金华市金东区孝顺镇金山大道288号冯小虎经营的超市处进行厂房改造。当日，仇顺录站在脚手架上敲墙，案外人仇某、洪某则在墙底处用电钻进行作业，后因墙体倒下，翻到了脚手架上，致使站在脚手架上的仇顺录摔倒受伤，后仇顺录被送往医院治疗，经金华市人民医院、金华市中心医院、金华市中医院、金东慈济老年康复医院住院及门诊治疗，共花费医药费73400元。冯小虎垫付仇顺录45600元款项，仇德运未垫付款项。仇顺录委托金华正路司法鉴定所司法鉴定，2018年5月9日，该所出具了千麦司鉴金华正路【2018】临鉴字第338号司法鉴定意见书，鉴定意见：仇顺录2015年3月11日摔伤致右侧基底节脑出血，目前遗留左侧肢体偏瘫，评定位七级伤残。误工期评定为自受伤之日至伤残评定前一日；住院期间需要专人护理，出院后存在三级护理依赖；营养期评定为255日。仇顺录为此花费鉴定费2600元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。关于本案的争议焦点：1、仇顺录与仇德运是否存在雇佣关系。雇佣关系是指受雇人提供劳务，雇佣人给付报酬而形成的权利义务关系。仇德运辩称，其仅仅代冯小虎叫仇顺录来工作，其并非雇主。对此，仇德运未提供证据证明，而其对于仇顺录举证的事故经过并无异议，故可以认定仇顺录与仇德运之间雇佣关系成立，仇德运系雇主。2、双方过错责任。仇德运作为雇主，对雇员在作业中受到的损害应承担赔偿责任；仇顺录在高处作业过程中未尽安全注意义务，未采取一定的安全防护措施，在明知有人在墙底作业时仍未及时提醒、阻止，对损害后果的发生自身亦存在一定过错。依据本案当事人各自的过错程度及造成损害后果的原因力大小，酌定由仇顺录自行承担30%的赔偿责任，仇德运承担50%的赔偿责任。因冯小虎垫付了部分费用，仇顺录撤回了对冯小虎的起诉，该行为系原告对自己权利的处分，对此予以准许。3、关于仇顺录的各项合理损失，认定如下：医疗费73400元；误工费146437.94元（125.59元/天×1166日）；营养费为15300元（60元/日×255日）；护理费为120375元（150元/日×255日+150元/日×5年×30%×365）；住院伙食补助费为7650元（30元/日×255日）；交通费5100元（20元/日×255日）；残疾赔偿金275040元（45840元/年×15年×40%）；精神损害抚慰金12000元；鉴定费2600元。仇德运承担50%的赔偿责任，即332951.47元（645902.94元×50%+精神损害抚慰金10000元）。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、由仇德运于判决生效后十日内赔偿仇顺录各项损失计332951.47元。二、驳回仇顺录的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6536元（已减半收取），由仇顺录负担4186元，仇德运负担2350元。二审期间，仇德运向本院申请证人洪某、李某出庭作证，拟证明仇德运不是雇主，与仇顺录一起干活的民工报酬是由冯小虎支付。仇德运质证认为，对证人洪某、李某的证言无异议。仇顺录对证人洪某、李某的证言真实性均有异议，关于李某的证言，对于后面工资由谁支付几个人在场，与洪某的证言明显存在矛盾，且证人也并不了解仇顺录与仇德运之间的事情，故无法达到证明目的。仇顺录向本院提供陈龙妹（护理人员）出具的书面证明一份，拟证明其受伤期间在医院，因妻子生病无人护理，仇德运找陈龙妹来护理，护理人员的报酬也是由仇德运支付的事实。申请证人仇某出庭作证，拟证明仇德运是雇主。仇德运质证认为，陈龙妹不是仇德运叫的，钱也不是仇德运支付的。对仇某的证言双方当事人均无异议。结合质证意见，本院认为，证人洪某、李某对领工资时有哪些人在场的关键事实陈述上相互矛盾，且与之前仇顺录提供的有二位证人签名的事实经过矛盾，鉴于二位证人与仇德运有利害关系，对其证明力不予认定。对于陈龙妹的书面证明属证人证言，其无正当理由未出庭接受质询，且仇德运对真实性亦不予认可，对其证明力不予认定。证人仇某证言双方当事人虽均无异议，但与本案并无实质关联的内容，故在本案中不予认定。经审理，原判认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，关于受伤时仇顺录是否系为仇德运提供劳务，仇顺录在一审中提供的事故经过中有“仇德运叫了仇顺录、仇某、洪某、李某、洪志明五人给他干活”，仇德运一审对该事故经过并无异议，二审中仇德运自认之前其曾雇请仇顺录为其干活（从事渠道施工），仇德运上诉称其仅系居间介绍的上诉理由不能成立，仇顺录系为仇德运提供劳务且系在提供劳务中受伤可以认定。关于仇顺录的误工费，受伤时仇顺录虽已年满60周岁，但其提供了医疗机构执业许可证、乡村医生执业证书，结合事故发生时仇顺录也从事一些体力劳动赚取一定劳动报酬等，原判酌情确定误工费并无不当。关于残疾赔偿金的计算年限，残疾赔偿金一般按20年计算，60周岁以上每增加1岁减1年，仇顺录在伤残评定时65周岁，一审按15年计算残疾赔偿金符合法律规定。综上所述，仇德运的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4700元，由上诉人仇德运负担。本判决为终审判决。审 判 长 胡玲玲审 判 员 钱 萍审 判 员 叶金龙二〇一九年十一月十二日代书记员 施金金