山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁09民终2899号 上诉人（原审被告）：微山县方正墙体材料有限公司，住所地山东省济宁市微山县欢城镇张楼村村西。 法定代表人：朱广坡，经理。 委托诉讼代理人：杜海涛，微山顺达法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：山东一锅环保科技有限公司，住所地泰安市泰山区邱家店镇后燕家庄村。 法定代表人：李和鸣，总经理。 委托诉讼代理人：郑传坤，泰安泰山财源法律服务所法律工作者。 上诉人微山县方正墙体材料有限公司与被上诉人山东一锅环保科技有限公司因承揽合同纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2019）鲁0902民初2079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 微山县方正墙体材料有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定被上诉人锅炉加工完毕以及上诉人通知提货没有事实依据。在双方履行合同期间，上诉人从未收到任何提货通知，不予提货不违反合同约定。快递单、通知函上诉人并未收到，不能产生通知效果。对于涉案锅炉是否完成价格，是否具备提货条件等涉及合同履行问题，一审并未查明。被上诉人作为加工人，应提供锅炉具备提货条件及完成加工义务的证据。二、一审判决上诉人全额支付剩余货款违反合同约定。首先，2018年12月20日的协议书是在被上诉人资金不足并不断要求上诉人提前付款的情况下签署，之所以出现逾期提货字样，是上诉人当时并不了解锅炉是否加工完毕的情况下签订，上诉人并不存在逾期提货行为。其次，补充协议书中供货期已延至2019年6月30日，应视为双方重新变更锅炉交付日，截止一审庭审，尚未达到该提货时间节点，不应认定上诉人逾期提货。再次，补充协议书就货款支付问题已变更为2019年4月20日前分三期支付15万元，并没有对后期货款支付情况进行约定，上诉人不应支付。三、一审判决上诉人承担13.5万元违约金过高。被上诉人请求的货款是现实既存利益，不属于实际损失范围，因此，在未提供实际损失证明的前提下，按照总货款计取违约金属于显著过高，请求二审予以调整。 山东一锅环保科技有限公司辩称，上诉人除于2018.10.28日向被上诉人支付10万元外，至今未履行锅炉设备定做合同及协议书约定的内容。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 山东一锅环保科技有限公司向一审法院起诉请求：判令被告支付货款35万元、违约金13.5万元、代理费31100元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年9月18日，原告与被告签订编号为180918的《锅炉设备定做合同》一份，约定：被告微山县方正墙体材料有限公司向原告定作多能源锅炉一套，优惠价为45万元；提货方式为自提，地点为山东一锅环保科技有限公司；签订合同当日内定作方支付合同总额的约30%（即15万元）作为定金，发货前支付25万元，余款5万元于安装验收完工前一次性付清；定作方收到承揽方通知后7日内提货，如到期不提，按每天总价的5%收取场地占用费；定作方按合同约定必须按时按期付清全部货款，逾期不付的，承揽方除收回所供产品外，每台设备每天按总价的5%收取定作方租金，定作方并承担给双方造成的一切间接或直接经济损失（含实现债权的交通费、律师费等一切费用），其违约金按30%计算。原被告双方均在该合同上签字盖章确认。2018年10月28日，被告通过其工作人员张善志名下账户向原告付款10万元。原告于2018年11月7日完成涉案锅炉制作加工。2018年11月23日，原告用邮政EMS向被告发送《通知函》一份，内容为：“贵公司于2018年9月18日与我公司签订锅炉设备定做合同，因贵公司违反合同约定不按时支付款项及提货，现我司为贵公司生产的产品造成场地占用，特通知贵公司立即安排汇款提货及自2018年11月23日起我司依据合同第十三条规定收取5%的场地占用费计22500元每天，以此类推直至到提货时止”。但该邮件因故未妥投。2018年12月20日，原告到被告公司催款，双方在被告处就本案合同问题签订《协议书》一份，载明：“甲方微山县方正墙体材料有限公司，乙方山东一锅环保科技有限公司，由于2018年9月18日签订的设备定做合同，甲方因各种原因逾期提货，经双方友好协商，自愿达成如下协议：本案合同供货期延长至2019年6月30日内，甲方于2019年2月20日支付乙方5万元，于2019年3月20日支付乙方5万元，于2019年4月20日支付乙方5万元……以上约定双方认定执行，不得违约，如有违约，承担对方一切损失，含实现债权的律师费、诉讼费等……”甲方处有甲方工作人员张善志签名及公司印章。另查明，2019年4月4日，原告为行使诉讼权利与泰安泰山财源法律服务所签订《委托代理合同》一份，泰安泰山财源法律服务所于2019年5月7日向原告开具了31100元的代理费收款收据。一审法院认为，原告山东一锅环保科技有限公司与被告微山县方正墙体材料有限公司承揽合同纠纷一案，原被告于2015年9月26日签订的《锅炉设备定做合同》、2018年12月20日补充签订的《协议书》均系双方真实意思表示，且不违背相关法律规定，一审法院对此予以确认。合同签订并生效后，双方均应按照合同约定履行各自的权利及义务。原告提交的证据足以证实其已按照合同约定对锅炉加工制作完毕，否则不会反复催促被告提货。在此情况下，被告应依照合同约定及时支付相应款项并提货。被告辩称根据其考察，原告方并没有将锅炉制作完毕，但没有提交证据证实，对此一审法院不予采信。另外，被告辩称其没有收到原告的提货通知，但即使被告确实没有收到原告用邮政EMS或微信向其发送的《通知函》，在双方于2018年12月20日补充签订的《协议书》中也已明确载明“甲方因各种原因逾期提货”，这表明逾期提货的原因在被告一方。被告逾期支付货款并提货构成违约，应对原告承担违约责任。原告要求被告支付剩余货款35万元符合合同约定及法律规定，一审法院对此予以支持。原被告在《锅炉设备定做合同》中已明确约定，如定作方不按时支付货款，应向原告支付合同总价款30%的违约金；后因被告逾期支付货款和提货，双方又在补充签订的《协议书》中再次确定了支付货款的时间，并重申了违约责任；但在这种情况下，被告却再次违约，依然不按《协议书》约定的时间支付货款并提货；且在一审法院庭审中，被告仍据不认可自己违约，辩称其没有提货的原因是原告没有加工完毕锅炉。被告这种行为不仅给原告带来场地占用费及货款利息等经济损失，也严重违背民法总则规定的诚实信用原则，亦与市场经济应遵循的契约精神相悖。基于以上理由，一审法院对原告要求被告支付货款总额30%违约金即13.5万元的诉讼请求予以支持。原告要求被告微山县方正墙体材料有限公司支付律师代理费31100元，但在一审法院限定日期内未提交律师代理费发票及支付凭证，对此一审法院不予支持。综上所述，被告微山县方正墙体材料有限公司应向原告山东一锅环保科技有限公司支付剩余货款35万元、违约金13.5万元；驳回原告的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、被告微山县方正墙体材料有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告山东一锅环保科技有限公司货款35万元；二、被告微山县方正墙体材料有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告山东一锅环保科技有限公司违约金13.5万元；三、驳回原告山东一锅环保科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4480.50元，由被告微山县方正墙体材料有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提供邮寄提货函通知回执，证实该提货函于2018.12.19日向上诉人通过EMS送达。上诉人认为只能证实进行过投递，但无法证实投递内容。二审查明,被上诉人提供一份产品合格证，证明涉案锅炉已制作完毕。2018年12月1日，被上诉人向上诉人邮寄通知函，2018年12月19日妥投。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，2018年12月20日，双方在《协议书》中签字确认因上诉人原因逾期提货，双方对供货期限及付款方式又进行了约定，但是上诉人仍未按照约定付款提货，上诉人两次逾期提货，其行为已构成违约，因此，被上诉人要求上诉人支付全部货款应予支持。被上诉人提供涉案锅炉产品合格证，上诉人并未推翻该证据，其主张涉案锅炉未加工完毕证据不足，本院不予采信。因上诉人未依约提货，亦未支付剩余货款，占用被上诉人资金及场地，且双方约定“如到期不提，按每天总价的5%收取场地占用费”，上诉人逾期提货，所产生的场地占用费已超过13.5万元，故一审判令上诉人支付13.5万元违约金符合合同约定，并无不当。如因交提货或产品质量等产生纠纷，双方可另行处理。 综上所述，微山县方正墙体材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8961元，由微山县方正墙体材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 峰 审判员 梁丽梅 审判员 张 萍 二〇一九年十一月六日 书记员 李争艳