四川省南充市高坪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1303民初71号 原告：南充同辉建筑材料有限公司，住所地四川省南充市高坪区小龙街道办事处江东大道北侧。 法定代表人：杨阳，执行董事。 委托诉讼代理人：刘建新，四川旺川律师事务所律师。 被告：正大建设集团有限公司，住所地四川省广安市邻水县鼎屏镇挞子丘路锦云大厦**。 法定代表人：郑伟，董事长。 委托诉讼代理人：冯明超，四川法银律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨园园，四川建投律师事务所律师。 被告：刘泳君，男，1976年3月20日出生，汉族，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：黄继萍，四川嘉世律师事务所律师。 被告：郑元金，男，1969年2月11日出生，汉族，住四川省仪陇县。 原告南充同辉建筑材料有限公司（以下简称同辉公司）与被告正大建设集团有限公司（以下简称正大公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，于2019年2月20日追加刘泳君、郑元金为共同被告，并适用普通程序，公开开庭进行行了审理。原告同辉公司的委托诉讼代理人刘建新，被告正大公司的委托诉讼代理人冯明超、杨园园，被告刘泳君的委托诉讼代理人黄继萍到庭参加了诉讼；被告郑元金经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告同辉公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付所欠混凝土货款1,277,371.00元并支付违约金（以1,277,371.00元为基数，按每月2%的标准从2016年8月20日起计算至全部欠款付清时止）；2.判令被告承担本案全部诉讼费用、保全费。事实和理由：2013年5月29日，被告正大公司因建设“白山沟还房项目部A区”工程需要，与原告签订了《建设工程商品混凝土（砼）供销合同》。合同对数量、价款、结算方式、付款方式、违约责任、争议解决办法等进行了明确约定。合同签订后，原告严格按照约定向被告供应商品混凝土，认真履行合同，但被告却未按时支付货款。截止2016年4月30日，原告向被告供应混凝土所产生的货款共计6,067,371.00元，除去被告已向原告支付的货款4,790,000.00元，被告尚欠原告混凝土款1,277,371.00元未付，对此，原被告双方于2016年8月19日予以最终确认。 被告正大公司辩称，1.原告的起诉状上并没有列正大公司项目部为被告。2.项目部不是正大公司设立的，是刘泳君设立的。3.项目部对外的民事责任应当由设立人刘泳君承担。 被告刘泳君辩称，1.我与正大公司签有《内部承包合同》。由于我不是正大公司的员工，我与正大公司属于工程分包合同。2.承包工程后，为了便于组织施工，完成我个人所承包的部分工程，我个人设立了“正大集团南充分公司安置（二）项目部”，并由我刻制了一枚项目部方章，即安置（二）项目部就代表我本人。3.正大公司从来没有授权或者委托我设立项目部，我也没有以正大公司或者正大公司项目部的名义对外签订合同，正大公司与我之间不是代理与被代理关系，授权与被授权关系。4.郑元金是我聘请的承包项目的负责人，不是正大公司整个项目的负责人。我还聘请了丁汉生、杨才华、付良辉等工作人员，他们的工资都是我给他们发的，他们不应当承担任何责任，由我承担。郑元金与原告签订合同时，没有向原告出示《聘任书》原件或者复印件。 被告郑元金未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2012年2月25日，南充市高坪区人民政府（以下简称高坪区政府）与正大公司签订《南充市高坪区白山沟综合开发项目基础设施工程建设－移交（BT）项目投资建设合同》，约定南充市高坪区白山沟综合开发项目基础设施工程包括但不限于（1）318国道拓宽、新建市政道路工程，（2）3个安置小区工程（包含还房工程、统筹城乡聚居点工程、保障性住房建设工程），（3）高速路两旁绿化带工程，（4）广场及游客接待中心工程，（5）市场建设工程，（6）现化农业示范园的电网、水网、路网、田网，（7）项目区内供水、污水管网系统工程等；正大公司负责该项目的融资、施工总承包工作，工程完工后，通过竣工验收，并在政府有关部门通过备案，将符合设计各项要求的完好工程移交给高坪区政府，高坪区政府按照本合同约定的条件以收购项目资产的形式支付回购价款。 2.2012年9月30日，正大公司与刘泳君签订《南充市青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体二（农民聚居点二）土建工程项目内部承包合同》，约定，由刘泳君负责组建“正大建设集团有限公司青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体（二）第一项目部”，由刘泳君负责青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体二（农民聚居点二）工程中的基础工程、主体结构工程、各种墙体砌体筑工程、楼地面工程、外墙面砖或涂料工程、门窗栏杆工程、水电及消防安装工程、装饰工程等。刘泳君遂组建了正大建设集团有限公司青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体（二）第一项目部(以下简称第一项目部)，并雕刻了名称为“正大建设集团有限公司青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体（二）第一项目部”的印章。 3.刘泳君与正大公司未建立劳动合同，刘泳君不是正大公司的工作人员。施工中，刘泳君聘请了郑元金、丁生汉等人员，郑元金、丁生汉等人的工资由刘泳君发放。2014年8月20日，刘泳君向正大公司出具委托书，载明：“本人刘泳君全权委托项目经理郑元金与贵公司接洽安置二所有业务，所有责任由本人承担，特此委托。” 4.2013年5月29日，第一项目部（甲方）与原告同辉公司（乙方）签订了《建设工程商品混凝土供销合同》，约定乙方向白山沟还房项目部（A区）提供商品砼；甲乙双方约定按票结算，以乙方发货单为依据经甲方现场代表签字确认为准，甲方可派专人在乙方生产基地地磅处监秤，甲乙双方须在每次砼浇筑完后3日内对方量确认（砼容量为2400KG/m3），允许+2%误差，以三车平均值作为计算依据，抽查地磅数需双方认可；乙方（需方单位）单位现场指定代表为丁汉生，甲方（供货单位）指定代表为袁刚；甲、乙双方就本合同项目的“砼结算书”对账日期为每月1日－5日，双方核对签字确认后甲方应在5个工作日内将此款全部付清（若甲方拖欠砼款一个月以上应给乙方结算资金利息）；非乙方原因甲方工程停工超过一个月，甲方无条件付清乙方所供商砼全部货款；甲方应以银行转账的方式向乙方支付货款，若以现金支付，乙方收款人必须出具乙方公司财务出具的收款凭证；甲方未按合同约定确认方量或甲方未按合同约定付款，乙方有权暂定供货，且甲方每天承担未付商砼款0.3%的违约金。第一项目部在合同尾部甲方处加盖了名称为“正大建设集团有限公司青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体（二）第一项目部”的印章。 5.2016年8月19日，原告同辉公司与丁汉生对账确认，原告同辉公司于2013年5月1日至2016年3月31日向白山沟还房工地提供商品砼15890.50m3、货款总额计6,067,371.00元，原告同辉公司已收取货款4,790,000.00元、未收取货款1,277,371.00元，双方并签署了《南充同辉建筑材料有限公司应收账款询证函》。后原告同辉公司要求被告支付货款未果，遂起诉来院。 本院认为，关于正大公司与刘泳君是否是工程内部承包关系的问题。所谓内部承包合同是指在施工企业内部，与企业内部职工之间签订协议，许可内部职工完成一定的工程项目施工，实行独立核算，自负盈亏，向企业缴纳管理费等方面进行约定的合同。被告正大公司将南充市高坪区白山沟综合开发项目基础设施工程的部分工程交付给刘泳君施工，双方并签订了《南充市青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体二（农民聚居点二）土建工程项目内部承包合同》，但刘泳君不是正大公司的工作人员，该合同不具有内部承包的法律特征，且正大公司、刘泳君在诉讼均认可双方属于工程分包，因此，正大公司与刘泳君的关系名为内部承包实为工程分包。刘泳君作为自然人，不具有建设工程施工的资质，正大公司将工程分包给刘泳君属于违法分包，因此，正大公司与刘泳君签订的《南充市青莲统筹城乡发展试验区新农村综合体二（农民聚居点二）土建工程项目内部承包合同》无效。 关于案涉款项给付主体的问题。根据内部承包合同约定，案涉第一项目部系正大公司与刘泳君共同意思表示后而由刘泳君设立的临时机构，刘泳君雕刻、持有冠以正大公司法人名称的第一项目部印章，供刘泳君在对外执行第一项目部职务时使用，因第一项目部依法不具有独立的民事主体资格，从项目部印章的冠名上看，刘泳君对外执行职务代表的是正大公司。因此，对正大公司而言，只有加盖了第一项目部印章的民事行为，才是正大公司授权许可的法人行为；即使正大公司不予认可，从主观意思表示方面来看，也能推定正大公司存在“明知‘刘泳君必须使用冠有正当公司法人名称的项目部印章执行项目部职务、对外代表正大公司从事相关工程建设、必然产生工程建设的正当债务给付’这种结果必然发生而放任这种结果发生”的主观故意状态，持有并加盖项目部印章的行为对外当然表现出正大公司的授权特征，即便正大公司并不知道，对外也应当推定其知道并认可。因此，第一项目部签订合同的法律后果由正大公司承担，正大公司是案涉货款的支付义务人。因正大公司与刘泳君是工程分包关系，刘泳君是案涉商品砼的实际使用人，且刘泳君对原告同辉公司向其主张权利无并异议，故被告刘泳君应当与正大公司共同承担案涉货款的给付义务。 关于原告主张的利息问题。被告正大公司、刘泳君未按合约定支付货款，已构成违约，正大公司、刘泳君应当承担违约责任。正大公司、刘泳君未支付货款的行为给原告造成的损失为资金占用利息，因双方当事人约定的违约金高于原告的损失，原告主动将违约金降低至按年利率的24%计算，于法无悖，应予准许，因此，被告正大公司、刘泳君应按年利率24%支付违约金。 综上，原告的诉讼请求部分成立，部分不成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决如下： 一、被告刘泳君、正大建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告南充同辉建筑材料有限公司支付货款共计1,277,371.00元； 二、被告刘泳君、正大建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内共同向原告南充同辉建筑材料有限公司支付违约金（以1,277,371.00元为基数、从2016年9月20日起按年利率24%计算至货款付清之日止）。 三、驳回原告南充同辉建筑材料有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16,296.00元，由被告刘泳君、正大建设集团有限公司公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  何凤军 人民陪审员  刘云树 人民陪审员  庞 颖 二〇一九年十一月十三日 书 记 员  罗海燕