河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终19547号上诉人（原审被告）：张云雷，男。委托诉讼代理人：时辉亮，河南言明律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贺明淑，女。被上诉人（原审原告）：王靖涵，女。被上诉人（原审原告）：郭兴春，男。委托诉讼代理人（以上三被上诉人）：鲜好平，重庆佳士律师事务所律师。原审第三人：重庆天字实业集团有限公司，住所地重庆市涪陵桥南稻香路**。法定代表人：蒋德才，董事长。上诉人张云雷因与被上诉人贺明淑、王靖涵、郭兴春、原审第三人重庆天字实业集团有限公司执行异议之诉一案，不服河南省新郑市人民法院（2019）豫0184民初2622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张云雷上诉请求：撤销一审判决，维持河南省新郑市人民法院作出的(2018)豫0184执异122号执行裁定，驳回被上诉人贺明淑、王靖涵、郭兴春要求撤销追加其为(2014)新执字第196号执行案件的被执行人的诉讼请求；本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：本案被上诉人的出资行为，不是孤立的个案行为，而是群体性的公司与股东串通，实施虚假出资的行为。重庆天字实业集团有限公司对涉案转账采用虚假理由。《根据最高人民法院关于＜公司法＞若干问题的规定（三）》第二十条举证责任的规定，被上诉人在本案中应就其已履行出资义务承担举证责任。该举证责任不仅包括其向公司出资的转账凭证，还应包括其出资所用款项属其个人所有的相关证据。被上诉人在上诉人提出其虚假出资的证据后，没有提供任何有效证据证明其履行了出资义务，应承担不利后果。贺明淑、王靖涵、郭兴春辩称，重庆天字实业集团有限公司在增资过程中，三答辩人已履行了足额出资的义务。重庆天字实业集团有限公司与重庆市涪陵紫泰商贸公司之间的转账是正常的商贸往来行为。贺明淑、王靖涵、郭兴春从勾云端和重庆市涪陵紫泰商贸公司处获得的验资资金与重庆天字实业集团有限公司验资行为均系不同法律关系。已有生效判决认定勾云端在本案中不构成虚假出资。一审判决事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。贺明淑、王靖涵、郭兴春向一审法院起诉请求：1、撤销河南省新郑市人民法院作出的(2018)豫0184执异122号执行裁定书，撤销追加贺明淑、王靖涵、郭兴春作为(2014)新执字第196号执行案件的被执行人；2、诉讼费由张云雷承担。一审法院认定事实：张云雷与重庆天字实业集团有限公司买卖合同纠纷一案，该院于2013年5月10日作出（2013）新民初字第219号民事判决，判令：被告重庆天字实业集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告张云雷材料款964623元。该民事判决生效后，重庆天字实业集团有限公司未履行应尽义务，2014年2月21日，张云雷向该院申请执行立案，案号为（2014）新执字第196号。执行过程中，申请人张云雷申请追加重庆天字实业集团有限公司的股东蒋佳男、蒋艾霖、贺明淑、王靖涵、郭兴春为本案被执行人。其主要理由为，被申请人增资不实，贺明淑、王靖涵、郭兴春的出资分别在当天和第二天转入贺明淑、王靖涵、郭兴春和重庆市涪陵紫泰经贸有限公司账户，再由这两个账户分别返还给上述货币出资人，被申请人应作为被执行人分别在未缴纳或抽逃出资的范围内对天字公司欠申请人的债务承担连带清偿责任。在审查期间，张云雷自愿申请撤回对蒋佳男、蒋艾霖为该案被执行人的追加申请。2019年2月18日，该院作出（2018）豫0184执异122号执行裁定书，追加贺明淑、王靖涵、郭兴春为该院（2014）新执字第196号执行案件的被执行人，在出资范围内对重庆天字实业集团有限公司所负债务承担连带责任。贺明淑、王靖涵、郭兴春不服该裁定，向该院提起诉讼。另查明，1、2004年，重庆市天字实业有限公司更名为重庆市天字实业集团有限公司，2009年重庆市天字实业集团有限公司更名为重庆天字实业集团有限公司。2、2003年8月8日，重庆市天字实业有限公司临时股东大会决议，同意依法增加公司注册资本，同意吸收孙庆文等八名社会自然人以货币认缴新增资本作为出资，成为新股东。新股东贺明淑、王靖涵、郭兴春认缴的出资分别为：贰佰万元、壹佰万元、壹佰万元。3、2003年8月21日，重庆市天字实业有限公司向勾云端转账750万元。2003年8月22日，重庆市天字实业有限公司向重庆市涪陵紫泰经贸有限公司转账800万元，用途为保证金。2003年8月21日，重庆市涪陵紫泰经贸有限公司向贺明淑、郭兴春转账200万元、100万元，勾云端向王靖涵转账100万元。4、重庆渝证会计师事务所渝证会所验字（2003）第596号验资报告，审验结果显示：股东贺明淑缴纳人民币200万元、王靖涵缴纳人民币100万元、郭兴春缴纳人民币100万元。贺明淑、王靖涵、郭兴春于2003年8月21日将货币资金投资款200万元、100万元、100万元缴存于重庆市天字实业有限公司在上海浦东发展银行重庆分行涪陵支行开设的4292002919账户。一审法院认为，虚假出资是指发起人、股东并未交付货币、实物或者未转移财产所有权，而与代收股款的银行串通，由银行出具收款证明，或者与资产评估机构、验资机构串通由资产评估机构、验资机构出具财产所有权转移证明、出资证明，骗取公司登记的行为。本案中，贺明淑、王靖涵、郭兴春于2003年8月21日向天字公司验资账户缴纳出资200万元、100万元、100万元，完成出资义务后未将该资金转出，该200万元、100万元、100万元亦未回到贺明淑、王靖涵、郭兴春的个人账户上，故不能认定贺明淑、王靖涵、郭兴春存在虚假出资的情形。该院对张云雷辩称贺明淑、王靖涵、郭兴春三人货币出资款项和天字公司以及第三方之间形成完整循环，属于虚假出资，该院不予采信。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：不得追加被申请人贺明淑、王靖涵、郭兴春为被执行人。案件受理费13446元，由被告张云雷负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定事实一致。本院认为，公司成立后，股东不得抽逃出资。公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。本案中，上诉人张云雷一审提交的证据可以证明，在被上诉人贺明淑、王靖涵、郭兴春将出资款转入原审第三人重庆天字实业集团有限公司的验资账号前后，重庆天字实业集团有限公司与重庆市涪陵紫泰经贸有限公司之间以及重庆天字实业集团有限公司会计勾云端之间发生频繁的银行转账，被上诉人称上述银行转账系正常的贸易往来和借贷关系，但其未提供充足的证据予以证明，故被上诉人的行为构成抽逃出资，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条之规定，应当追加其为被执行人。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，上诉人张云雷的上诉请求成立，本院予以支持；一审法院判决认定事实错误，应当予以纠正。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省新郑市人民法院（2019）豫0184民初2622号民事判决；二、追加贺明淑、王靖涵、郭兴春为河南省新郑市人民法院（2014）新执字第196号执行案件的被执行人。一审案件受理费13446元，由贺明淑、王靖涵、郭兴春负担；二审案件受理费13446元，由贺明淑、王靖涵、郭兴春负担。本判决为终审判决。审判长  范亚玲审判员  徐国庆审判员  张 晔二〇一九年十一月二十八日书记员  宋亚瑞