新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初7697号原告：绍汝芬，女，1967年1月20日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。被告：新疆汇嘉时代百货股份有限公司乌鲁木齐北京路购物中心，住所地:新疆乌鲁木齐市新市区北京中路**西部国际超市小区商场。负责人：宋丽芬，该公司区域总经理。委托诉讼代理人：郭梦芹，女，1995年8月2日出生，汉族，该公司的法务专干，住乌鲁木齐市新市区。原告绍汝芬与被告新疆汇嘉时代百货股份有限公司乌鲁木齐北京路购物中心（以下简称汇嘉购物中心）劳动争议一案，本院于2019年7月11日受理后，依法适用简易程序，于2019年8月16日公开开庭进行了审理。原告绍汝芬及被告汇嘉购物中心的委托诉讼代理人郭梦芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告绍汝芬的诉讼请求：1.判令被告汇嘉购物中心向原告邵汝芬支付违法解除劳动合同的赔偿金46350元；2.判令被告汇嘉购物中心向原告邵汝芬支付2018年7月至2019年2月克扣的工资5000元；3.判令被告汇嘉购物中心向原告邵汝芬支付2014年12月1日至2019年2月25日休息日加班工资90108元；4.判令被告汇嘉购物中心向原告邵汝芬2019年2月4日法定节假日加班工资178.8元；5.判令被告汇嘉购物中心向原告邵汝芬支付2018年7月14日至2019年3月27日延时加班工资7459.2元；6.由被告汇嘉购物中心承担本案的诉讼等费用。事实与理由：2014年12月1日，原告邵汝芬入职被告汇嘉购物中心处，自2018年7月14日起从事理货员工作，月工资为5150元（也是同等岗位工资）。但在原告邵汝芬毫无过错的情况下，被告汇嘉购物中心未足额向原告邵汝芬发放工资。长期以来，原告邵汝芬经常超负荷工作，无周末休息日、法定节假日，工作日也被迫延长工作时间，被告汇嘉购物中心也未向原告邵汝芬支付加班费。原告邵汝芬对乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称乌市仲裁委）作出的乌劳人仲字[2019]第624号仲裁裁决不服，理由如下:1.原告邵汝芬的月平均工资的认定有误。原告邵汝芬从事理货员后，每月应发工资为5150元，但是被告汇嘉购物中心无端克扣原告邵汝芬工资，导致实发工资不足5150元，因此原告邵汝芬的月平均工资应按照5150元计算。因此，被告汇嘉购物中心承担的违法解除劳动合同赔偿金应按照5150元为计算的基数，即为5150元/月×4.5个月×2=46350元。2.乌市仲裁委认定被告汇嘉购物中心没有克扣原告邵汝芬工资的事实依据严重不足，程序违法。原告邵汝芬向乌市仲裁委提交了银行工资发放记录并主张应补发克扣的工资，因此被告汇嘉购物中心应当出具原始工资表及考勤记录，但在乌市仲裁委开庭阶段被告汇嘉购物中心始终不愿意出示相关的原始证据，导致无法核对原告邵汝芬的工资发放明细。两次开庭后到被告汇嘉购物中心处调取工资发放原始凭证，既未庭前书面告知原告邵汝芬，也未事后征求原告邵汝芬的质证意见，严重违反了仲裁的程序。本案仲裁委作出的不存在克扣工资的结论，更是经不起任何的推敲。3.仲裁委认定被告汇嘉购物中心足额发放工资的依据严重不足，法律适用错误。被告汇嘉购物中心在仲裁委开庭时向仲裁庭称述称，被告汇嘉购物中心前后用了两套打卡系统记录考勤，2018年前使用一种考勤系统，2018年后使用钉钉作为考勤记录系统。原告邵汝芬也向仲裁委提交了钉钉系统打卡的考勤记录作为证据，证明了原告邵汝芬存在加班事实。上述事实共同证明了被告汇嘉购物中心掌握着考勤系统，也掌握了加班事实存在的证据。根据《最高人民法院关于审理了劳动争议案件适用法律如干问题的解释（三）》第九条的规定，原告邵汝芬已完成了初步举证义务，被告汇嘉购物中心应当提供自己掌握的钉钉考勤记录，被告汇嘉购物中心不提供应由被告汇嘉购物中心承担不利后果，故在被告汇嘉购物中心未提供考勤记录、工资凭证的情况下，应当由被告汇嘉购物中心承担举证不能的不利后果，认定原告邵汝芬的加班事实及工资。但仲裁委在被告汇嘉购物中心未能举证的情况下，推定“视为被告汇嘉购物中心足额发放了加班工资”，属于法律适用错误。综上，请求法院依法查明事实的基础上，维护原告邵汝芬的正当权益。被告汇嘉购物中心汇嘉购物中心辩称：1.我方不予认可原告邵汝芬的诉请，我方并未解除劳动合同，因原告邵汝芬涉嫌偷盗商品，我方按照依据《劳动合同法》第39条第2款及《汇嘉时代处罚条例》第二章第七节第10条的规定，我单位与原告邵汝芬解除劳动合同。2.我方没有任何克扣工资的行为，原告邵汝芬每月的工资是按时发放的，且均有工资构成明细表，证明原告邵汝芬当月的工资明细。3.我方已足额向原告邵汝芬支付了加班工资，且原告邵汝芬在领取工资时对工资的支付数额未提出异议，因此我方认为原告邵汝芬对工资数额的申请异议应当在工资支付的当月提出，综上我方均不认可原告邵汝芬的诉请。同时，被告汇嘉购物中心亦不服，向本院提起诉讼。被告汇嘉购物中心的诉讼请求:1.请求依法判决被告汇嘉购物中心无需支付原告邵汝芬违法解除劳动合同赔偿金39193.65元；2.本案全部诉讼费用由被告汇嘉购物中心承担。事实与理由：2014年12月2日，原告邵汝芬到被告汇嘉购物中心处从事保安工作，后又调整为理货员，双方签订书面劳动合同，期限为2017年12月2日至2025年12月1日。2019年3月22日，原告邵汝芬作为理货员期间，借倒垃圾为由欲将一箱完整的沃柑带出卖场警戒线，被我公司的防损员查出拦下，有公司卖场的视屏监控为证。我公司工会委员会于2019年3月22日召开了“北京路汇嘉时代超市部生鲜科内盗时间处理意见会”，会议依据《汇嘉时代处罚条例》第七节第10条的规定对涉嫌偷窃行为的绍汝芬予以解雇处理，并于当日下发《关于对北京路汇嘉时代购物中心超市理货员绍汝芬涉嫌偷窃商品的处罚通报》。2019年3月29日，被告汇嘉购物中心向原告邵汝芬送达了《解除或终止劳动关系证明书》。原告邵汝芬于2019年4月4日向乌鲁木齐市劳动人事仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该仲裁委员会于2019年5月29日作出裁决，裁定由被告汇嘉购物中心向原告邵汝芬支付违法解除劳动合同赔偿金39193.65元。被告汇嘉购物中心认为对原告邵汝芬作出的解雇处理决定及流程严格按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，并不存在违法解除劳动合同的情况，不应当向原告邵汝芬支付违法解除劳动合同赔偿金。综上，我方认为仲裁裁决事实认定不清，为维护原告邵汝芬的合法权益特诉至贵院，请求法院依法判决。原告邵汝芬绍汝芬辩称：1.我并没有偷盗商品。我当时发现货架上没有货，我去库房拿了货，在上货时发现有一箱货错了，于是就拉着一箱错的货和三个空箱子准备去库房换货。同时想把空箱子扔到大库院的垃圾箱。刚到大库有同事给我三个空箱子让我帮她扔了，我就想先扔完空箱子再回来换货。我把小推车推到了能看到保安的地方，我说这箱货在你的盒子上先放一下，保安说水果不能在这里放，并且把那箱货从小推车上拽下来，我说不让放我就拿下去，我们拉扯了几下，最后他说放到盒子旁就可以了。之后，我推着空箱子在大库外扔掉了，在回大库向保安要货，保安说要向领导请示，要不然领导查监控，说不清。之后我就重新在库房里拉货并上货，再到保安那里，主管也在，没说什么就把货给我了。第二天，人事部胡经理和公司的几个领导找我问我偷盗水果的事情，让我写检查、扣工资，我顶撞了几句。又过了两天我从钉钉系统收到通知说我被开除了。原告邵汝芬绍汝芬为支持其诉请，提供如下证据：证据一：钉钉打卡记录。证明原告邵汝芬存在延时加班、双休日及法定节假日加班的事实。被告汇嘉购物中心对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为是复印件，不排除对图片变动再打印的情况，只是单纯的上下班打卡记录。按照公司的规定，加班均是要提交申请的，证明有加班的必要经领导审批后即可记为加班。公司对员工的所有工资及加班工资均已足额发放。证据二：仲裁裁决书。证明经过仲裁前置程序。被告汇嘉购物中心对该证据的真实性、合法性、关联性均认可。本院认为，原告邵汝芬提供的第一组证据为复印件，本院对真实性暂不予确认。对第二组证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。被告汇嘉购物中心为支持其诉请，提供如下证据：证据一：劳动合同、汇嘉时代处罚条例。证明双方在劳动合同中约定原告邵汝芬的工资为每月2500元，绩效工资按照每月的绩效考核确定，并且原告邵汝芬在签订劳动合同时已在劳动合同中注明，已阅读过员工守则，同意遵守公司的员工守则保证不违反。在汇嘉时代处罚条例第7节第10条凡有偷窃行为的应当予以解雇。原告邵汝芬对该证据组证据中劳动合同的真实性认可，但认为并不知道里面的内容，也没有见过员工手册。对于汇嘉时代处罚条例的真实性不认可，认为没有见过。证据二：视频监控录像及会议纪要。证明原告邵汝芬确有偷窃行为，被告汇嘉购物中心在会议纪要第4条每日例会警示工作中学习过卖场与库房的商品均不得带出或推出警戒线，要求所有员工在倒垃圾时要仔细检查在倒垃圾时是否参杂商品，如过警戒线后被防损员查出有商品，按照公司的管理制度给予开除。在视频监控中，是防损员主动查处原告邵汝芬在空箱子下放置一箱水果，双方对话的过程明显并非协商，是由防损员查处了原告邵汝芬违反公司制度的行为。原告邵汝芬对该证据组证据中视频监控录像的真实性认可，是当时的监控，但对关联性不认可，认为不能完全的反映当时的情况。证据三：汇嘉时代区域管理中心文件、工会文件、解除或终止劳动合同证明书。证明依据汇嘉时代处罚条例而做出的对原告邵汝芬解雇的处罚通报。且该处罚决定已通过工会，公司对原告邵汝芬做出解雇的行为并未违反相关的法律规定。双方已于2019年6月4日签订了解除或终止劳动关系证明书，解除事由为第3项，依据《中华人民共和国劳动法》第39条严重违反公司规章制度涉嫌偷盗超市商品而解除劳动合同。原告邵汝芬对该组证据中汇嘉时代区域管理中心文件的真实性不认可，是我从钉钉中打印出来的。对工会文件，真实性不认可，认为是公司后补的，在仲裁阶段被告汇嘉购物中心并未出示。对解除或终止劳动合同证明书的真实性认可，认为字是本人签的，为了在申请仲裁后能够办理失业金。证据四：2014年12月至2019年3月原告邵汝芬工资明细表及考勤打卡记录、原告邵汝芬加班计薪申请表。证明被告汇嘉购物中心已向原告邵汝芬足额发放工资，工资中包含了加班费、节假日及休息日的加班工资。其中，加班计薪申请表证明原告邵汝芬知道加班是需经过申请，由领导批准后方可记为加班工资。原告邵汝芬的加班工资也已经在工资明细表中体现。原告邵汝芬对该证据组证据中工资明细表的真实性认可，关联性不认可，认为与我实际发放的工资数额是一致的，但每月都比别人少，没有足额发放。对考勤打卡记录的真实性不认可，我基本上未休息过，一直在上班，我一年之中周六周天都在上班但均未发过节假日加班工资。对原告邵汝芬加班计薪申请表的实性认可，关联性不认可。是先加班后提交申请，是领导申请的不是我们自己，在生鲜部门每周一必须加班盘点，是不需要申请的。证据五：原告邵汝芬与胡霏霏钉钉送达的处罚通报及解除或终止劳动合同证明书的截图。证明在作出处罚后向原告邵汝芬进行了送达，是原告邵汝芬未及时过来办理相关手续。原告邵汝芬对该组证据组的真实性认可，关联性不认可，被告汇嘉购物中心公司并未向我送达过原件，是在系统里通知的，胡霏霏本人找过我，但并未向我送达。证据六：关于下发汇嘉时代奖励和处罚条例的通知在金碟系统中公示的截图。证明该处罚条例已于2019年1月23日在金碟系统中进行了公告，原告邵汝芬在之前的陈述中其有金碟的账号，该公告原告邵汝芬应当知悉。原告邵汝芬对该证据的真实性不认可，认为没有见过，我也不知道有该公示，我只知道是用金碟系统打卡的。证据七：2019年3月22日会议纪要。证明被告汇嘉购物中心作出解除劳动合同的行为经过了民主程序。原告邵汝芬对该证据的真实性不认可，认为被告汇嘉购物中心并未开过这样的会议，我是第一次看见的。本院认为，被告汇嘉购物中心在仲裁阶段，经仲裁庭释明，未提供第三组证据中的工会文件，故本院对该证据的真实性不予确认。对于其余证据的真实性予以确认。本院经原告邵汝芬申请，向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会调取了本案仲裁阶段的庭审笔录。原告邵汝芬与被告汇嘉购物中心对该笔录的真实性均予以认可。本院对该笔录的真实性、合法性、关联性予以确认。原、被告提供的上述证据及当庭陈述可以证实以下事实：2014年12月2日，原告邵汝芬到被告汇嘉购物中心处从事保安工作，后又调整为理货员，双方签订书面劳动合同，期限为2017年12月2日至2025年12月1日止。劳动合同约定原告邵汝芬工资标准为基本工资2500元/月加绩效工资，被告汇嘉购物中心给原告邵汝芬交纳了社会保险费。2019年3月27日，被告汇嘉购物中心以原告邵汝芬严重违反公司规章制度，涉嫌偷盗超市商品为由，与其解除了劳动关系。2019年3月28日，原告邵汝芬离开被告汇嘉购物中心，之后再未提供劳动。另查明，《劳动合同书》中载明双方执行两班两转运工作制。原告邵汝芬2019年3月前12个月平均工资为4354.85元。2019年4月4日，原告邵汝芬作为申请人向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，要求被申请人汇嘉购物中心支付违法解除劳动合同赔偿金、工资及休息日、法定节假日、延时加班工资。该委于2019年5月29日作出乌劳人仲字[2019]第624号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金39193.65元；二、驳回申请人其他申请请求。另，该仲裁裁决书“庭审调查查明”部分载明：“……被申请人单方解除申请人劳动合同时事先未将理由通知工会”；“本委认为”部分载明：“1、……被申请人单方解除劳动合同，未事先将理由通知工会已构成违法解除劳动合同的事实，应当承担违法解除劳动合同的后果，故对申请人要求被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金之请求，本委予以支持。2、申请人提供的2018年7月至2019年2月借记卡账户历史明细清单发放的工资与仲裁委到被申请人工作现场调取的工资原始凭证2018年7月至2019年2月工资表发放工资数额一致……”本院认为，本案争议的主要问题为：一、被告汇嘉购物中心是否存在违法解除劳动合同的行为；二、被告汇嘉购物中心是否存在克扣原告邵汝芬工资的行为；三、被告汇嘉购物中心是否应当向原告邵汝芬支付加班工资。一、被告汇嘉购物中心是否存在违法解除劳动合同的行为。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”本案中，仲裁阶段，仲裁庭向被告汇嘉购物中心发问：“被申请人单位是否有工会？申请人的处罚决定是否通过工会？”被告汇嘉购物中心回答：“我单位有工会，是否通过工会需要核实。我单位将于2019年5月10日予以回复。”仲裁庭同时要求被告汇嘉购物中心于2019年5月10日提供2014年1月至2019年3月考勤表、2018年7月至2019年2月工资表及《员工守则》。之后，乌市仲裁委员会于2019年5月29日作出的乌劳人仲字[2019]第624号仲裁裁决书“本委认为”部分载明，“1、……被申请人单方解除劳动合同，未事先将理由通知工会已构成违法解除劳动合同的事实，应当承担违法解除劳动合同的后果，故对申请人要求被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金之请求，本委予以支持。2、申请人提供的2018年7月至2019年2月借记卡账户历史明细清单发放的工资与仲裁委到被申请人工作现场调取的工资原始凭证2018年7月至2019年2月工资表发放工资数额一致……”由此可知，被告汇嘉购物中心在仲裁阶段未向仲裁委提供通知工会的相关证据。但在本案庭审中，被告汇嘉购物中心却向本庭提供乌区域（工）字（2019）01号工会文件。本院认为，该证据由被告汇嘉购物中心的工会单方作出，无法判定形成时间，且在仲裁阶段经仲裁庭释明仍拒不提供，故本院对该证据的有效性不予确认。因此，本院认为，被告汇嘉购物中心单方解除劳动合同，未事先将理由通知工会，已构成违法解除劳动合同的事实。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”按照上述规定，对于原告邵汝芬要求被告汇嘉购物中心支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。被告汇嘉购物中心应当向原告邵汝芬支付违法解除劳动合同赔偿金39193.65元（4354.85元/月×4.5个月×2倍）。对于被告汇嘉购物中心要求不予支付原告邵汝芬违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。二、被告汇嘉购物中心是否存在克扣原告邵汝芬工资的行为。本院认为，原告邵汝芬认为被告汇嘉购物中心应当按照每月5150元发放其工资，未提供证据予以证明。原告邵汝芬以此为由认为被告汇嘉购物中心克扣工资，无事实依据，本院对原告邵汝芬该项诉讼请求不予支持。三、被告汇嘉购物中心是否应当向原告邵汝芬支付加班工资。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告邵汝芬提供的2018年6月至2019年3月延时、双休日上下班打卡记录为复印件，无法证明被告汇嘉购物中心安排原告邵汝芬2014年12月至2019年3月加班工作的事实。并且，在原告邵汝芬提供劳动期间，被告汇嘉购物中心已经按月给原告邵汝芬支付加班工资，原告邵汝芬领取工资时未表示异议，应视为被告汇嘉购物中心已经足额发放，故对于原告邵汝芬要求被告汇嘉购物中心支付休息日加班工资、节假日加班工资及延时加班工资的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告新疆汇嘉时代百货股份有限公司乌鲁木齐北京路购物中心支付原告邵汝芬违法解除劳动合同赔偿金39193.65元；二、驳回原告邵汝芬其他诉讼请求；三、驳回被告新疆汇嘉时代百货股份有限公司乌鲁木齐北京路购物中心的诉讼请求。以上应付款项39193.65元，被告汇嘉购物中心应于判决生效后十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告邵汝芬已预交），减半收取5元，由被告汇嘉购物中心负担，退还原告邵汝芬5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  张越然二〇一九年十一月七日书记员  徐 莉