山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2019）晋06民终1041号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司。负责人：陈建明，职务：总经理。委托诉讼代理人：赵君，男，1989年11月1日出生，汉族，大同市城区人，现住大同市，该公司员工。被上诉人（原审原告）：武玉龙，男，1985年7月7日出生，汉族，朔州市人。被上诉人（原审被告）：胡军平，男，1970年9月13日出生，汉族，大同市左云县人。被上诉人（原审被告）：祁保林，男，1971年8月12日出生，汉族，大同市人，现住大同市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司（以下简称平安财险大同支公司）因与被上诉人武玉龙、胡军平、祁保林机动车交通事故责任纠纷一案，不服朔州市平鲁区人民法院（2019）晋0603民初392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财险大同支公司之委托诉讼代理人赵君参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险大同支公司上诉请求：1、依法撤销朔州市平鲁区人民法院（2019)晋0603民初392号民事判决,依法改判让上诉人少承担15806元。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人护理人员未能提供其工资扣发情况，故其工资我司认为存在不扣除情况，一审法院按照采矿业标准计算护理费明显偏高,我司主张按照居民服务业标准计算;再者,一审法院已计算被上诉人住院期间伙食补助费,且被上诉人伤情未达到伤残，故营养费我司不予认可。二、上诉人不应承担诉讼费用。上诉人并不是本案的直接侵权人,且根据保险合同的约定,上诉人不承担诉讼费用。武玉龙向一审法院起诉请求：判令胡军平、祁保林、平安财险大同支公司赔偿武玉龙因交通事故造成的损失88612.4元，并承担本案诉讼费。一审法院认定的事实：×××号丰田牌小型轿车系祁保林所有，胡军平系该车驾驶员。2018年9月18日，祁保林在平安财险大同支公司为该车投保了交强险和最高保额100万元的商业三者险，保险期间均自2018年9月18日0时至2019年9月17日24时止。2018年12月21日20时20分许，胡军平驾驶祁保林所有的×××号丰田牌小型轿车，在平鲁区井坪镇平安街与建设路交叉路口与武玉龙骑的二轮摩托车碰撞，造成武玉龙受伤，摩托车受损的交通事故。2018年12月21日，朔州市公安局平鲁分局交通管理大队作出第1406034201800051号道路交通事故认定书，认定胡军平负事故全部责任，武玉龙无责任。事故发生后，2018年12月24日，武玉龙入住朔州市中心医院住院治疗，至2019年4月30日出院，共住院127天，住院期间的医疗费全部由平安财险大同支公司支付。出院时，朔州市中心医院出具了出院证和诊断证明，诊断证明中武玉龙的主要伤情为“左小腿软组织挫伤；左小腿软组织感染坏死；左小腿皮下脂肪液化。”同时医嘱要求“院外功能锻炼，加强营养，不适随诊。”2019年7月9日，武玉龙向一审法院提起诉讼。此外，在武玉龙住院治疗期间的治疗费27845.51元已由平安财险大同支公司支付。一审法院认为，朔州市公安局平鲁分局交通管理大队作出第1406034201800051号道路交通事故认定书，程序合法，结论明确，且双方对该认定书均未表示异议，故胡军平负事故全部责任、武玉龙无责任的认定，一审法院予以确认。祁保林所有的×××号丰田牌小型轿车在平安财险大同支公司投有交强险和商业三者险，事故发生在保险期内，平安财险大同支公司应当在交强险范围内和商业三者险限额内给予赔偿。武玉龙主张按2018年国家机关工作人员每日100元的出差补助标准赔偿伙食补助费12700元（100元×127天），请求按每日50元的标准赔偿营养费6350元（50元×127天），其请求有理有据也不违背法律规定，一审法院予以确认。武玉龙提交的证据不足以证实其有固定的工资收入，也不能证实其稳定从事交通运输业的工作，因此，对武玉龙计算误工费的标准一审法院不予采信，平安财险大同支公司提出以居民服务业、修理和其他服务业标准计算误工费的意见比较切合实际，也相对合理，一审法院予以采纳，这样，按照2018年度居民服务业、修理和其他服务业46693元标准计算，武玉龙住院期间的误工费为16246.61元（46693元÷365天×127天）。武玉龙以中煤平朔集团有限公司安家岭露天矿出具的误工证明及护理人武玉平2018年1月-11个月的工资流水为依据主张按月工资8398.23元计算护理费用的请求理由并不充足：首先，该工资流水中还包含奖金，而奖金是对工作成绩的奖励，不是按月发放，不属固定收入；其次，武玉龙未提交武玉平2018年12月1日至21日和2019年4月20日之后的工资流水，不能印证“2018年12月21日至2019年4月20日未上班误工，误工期间未发工资。”的事实，因此，按照山西省2018年度采矿业73871元的标准计算护理费更为合情合理，其护理费为25703.06元（73871元÷365天×127天）。武玉龙主张交通费却不能提交票据，一审法院根据平安财险大同支公司的意见酌情认定500元。综上，武玉龙主张赔偿的住院伙食补助费12700元、营养费6350元、误工费16246.61元、护理费25703.06元、交通费500元等共计61499.67元，由平安财险大同支公司在交强险及商业三者险范围内予以赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”平安财险大同支公司未提交相关证据证实，故其不承担诉讼费用的辩解不能成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题﹥的解释》第十六条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在交强险和商业三者险范围内赔偿武玉龙住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等共计61499.67元；二、驳回武玉龙的其他诉讼请求。上述给付内容，在本判决生效后一个月内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2015元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担1398元，由武玉龙负担617元。二审查明的事实和证据与一审一致，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此根据上诉请求归纳本案争议焦点为：护理费、营养费一审判决是否适当。武玉龙在一审时提交了中煤平朔集团有限公司安家岭露天矿出具的证明，证明武玉龙月工资收入情况，一审法院认为该工资收入情况包含有奖金，不是按月发放，不属于固定收入而未予认定，按照山西省2018年采矿业标准计算护理费，亦属合情合理。至于营养费应否予以赔偿，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，“受害人遭受损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”据此，一审根据武玉龙之诉求依法判决既赔偿住院伙食补助费，又赔偿营养费正确。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费195元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇一九年十一月二十五日书记员 邢晓宇