陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民事判决书      (2019)陕01民终12112号     上诉人（原审被告）陕西新贸森地建设工程有限公司，住所地陕西省宝鸡市扶风县城关镇北大街**。   法定代表人崔兴虎，该公司总经理。   上诉人（原审被告）崔兴虎，男，1962年7月8日出生，汉族，住陕西省西安市未央区三桥街办东凹里**。   被上诉人（原审原告）陕西国展商贸有限公司，住所地西安市浐灞生态区酒十路50号院内办公楼A-205。   法定代表人郑亚强，该公司经理。   委托代理人郑佳滨，男，1990年5月15日出生，汉族，户籍地福建省莆田市秀屿区月塘镇东潘村何厝**，陕西国展商贸有限公司员工。   委托代理人林国荣，男，1974年4月21日出生，汉族，户籍户籍地福建省莆田市秀屿区月塘乡西园村西诺**，西国展商贸有限公司员工。   上诉人陕西新贸森地建设工程有限公司（以下简称新贸森地公司）、崔兴虎因与被上诉人陕西国展商贸有限公司（以下简称国展商贸公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初3074号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   原审法院经审理查明：国展商贸公司、新贸森地公司、崔兴虎于2017年12月20日签订了《钢材购销合同》，约定由国展商贸公司向新贸森地公司负责施工的陕西新贸现代物流园工程项目供应线材、螺纹钢等建筑钢材，工程计划总用量约3万吨，具体数量以双方签订的送货单为准。双方约定价款为：“1、现金价款：以送货日当天西安《我的钢铁网》上相对应的挂牌价为基准价，按此单价作为双方的交易单价；2、垫资价款：在现金价款的基础上，每天每吨加 4 元作为资金占用费，按实际欠款天数计算，自送货当天开始计算资金占用费，算至货款结清为止；3、甲方（新贸森地公司）需乙方（国展商贸公司）累计垫资不超过400吨，垫资时间不超过1个月。超过 400 吨的吨位资金占用费按每天每吨5元计算，每批货款垫资时间超过1个月的时间资金占用费按每天每吨5元计算；4、若网价低于3500 元，资金占用费按每吨每天3元计算。”‘ 双方约定 “运输费及吊装费每吨110 元，由甲方承担，由乙方垫付给司机，甲方每月给乙方结清，乙方开具发票，卸车由甲方负责。” 双方约定结算方式为：1、乙方每批货款安排前甲方支付该批货物的50％预付款；2、甲乙双方每月月底对本月和之前所累计产生的钢材款、资金占用费、吊运费进行结算确认；3、当垫资吨数累计达到400 吨或垫资时间达到1个月，甲方必须付清所有货款；4、甲方必须在每月5号前付清上个月产生的全部资金占用费；5、乙方每月找甲方对账时，若甲方以任何理由拒绝或拖延对账的就以乙方出具的结算单为准进行计算；6、双方以乙方开具并且签字盖章的送货单的数量为准进行结算；7、甲方支付给乙方的款项首先认定为支付的是此前所产生的资金占用费，余下的为相应批次的钢材款。双方约定违约责任：如果在合同履行过程中，任何一方未按照合同约定履行相应义务，除本合同另有约定外，违约方应按总欠款额日千分之二向守约方支付违约金，且该违约金不得予以任何理由主张调整 ”。担保条款约定：丙方（崔兴虎）愿为甲方在本合同项下的债务承担连带保证责任，保证担保的范围包括货款违约金和乙方实现债权的律师费、诉讼费、保全费等一切甲方在本合同项下的全部债务。保证期间自主债务履行期限届满之日起算共两年。合同签订后，国展商贸公司自2017年12月25日至2018年12月4日向新贸森地公司陆续供货2179.298吨，货款（本金）总额为9207132.57 元，其间新贸森地公司自2017年12月25日2018 年12月4日陆续付款共计 4965748.53 元。国展商贸公司与新贸森地公司自2018年2月9日至2019年4月30日进行了15次对账，经双方结算，截止2019年4月30日新贸森地对国展商贸的总欠款金额为：6878768.24 元，其中货款本金为 5841107.93 元、资金占用费1030578.29 元、吊装费 7082.02 元。    原审法院认为，国展商贸公司、新贸森地公司、崔兴虎签订的《钢材购销合同》系双方当事人的真实意思表示，不违法律、行政法规强制性规定，该合同合法、有效。合同签订后，国展商贸公司依约交付了钢材， 后经双方多次对账结算，截止 2019 年 4 月 30 日新贸森地公司对国展商贸公司的总欠款金额为：6878768.24 元，其中货款本金为 5841107.93元、资金占用费1030578.29元、吊装费 7082.02 元。上述结算单由新贸森地公司财务人员杨淑兰签字并加盖 其公司财务专用章予以确认，因杨淑兰签字盖章行为系其履 行职务行为，故该院认为杨淑兰在上述结算单签字盖章的效 力归属于新贸森地公司，上述结算单真实有效。新贸森地公司辩称，其公司领导对上述对账情况不知情，故不认可其财务人员的上述对账结算行为且不同意按照双方结算单确定的欠款金额支付资金占用费的辩论意见违反了双方《钢材购销合同》的约定，于法相悖，故该院对其主张不予准许；对其辩称双方约定的违约金过高并请求调整之主张，于法有 据，该院予以准许，该院根据案件事实并结合钢材买卖合同 的特殊性及其交易习惯，酌定以年利率 24%计算货款本金部分的违约金为宜。崔兴虎辩称，其对《钢材购销合同》约定其为保证人不知情并不同意承担连带保证责任的主张，不符合法律规定，该院不予支持。综上所述，国展商贸公司依据双方的《钢材购销合同》、送货单和结算单要求新贸森地公司支付货款及违约金的主张，于法不悖，该院予以支持；唯其要求违约金部分过高，应予调整，故该院酌定其货款的违约金以5841107.93元为基数按年利率24% 从2019年5月 1日计算至实际清偿债务之。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条之规定，判决：一、陕西新贸森地建设工程有限公司于本判决生效后10日内给付陕西国展商贸有限公司货款5841107.93 元，资金占用费1030578.29、吊装费7082.02 元，以上共计6878768.24 元。二、陕西新贸森地建设工程有限公司于本判决生效后10日内给付陕西国展商贸有限公司以5841107.93 元为基数按年利率 24%从2019年5月1日计算至实际清偿债务之日的违约金。三、崔兴虎对上述欠款 6878768.24 元及本金部分的违约金（以5841107.93 元为基数按年利率24%从 2019年5月1 日计算至实际清偿债务之日）与陕西新贸森地建设工程有限公司对陕西国展商贸有限公司承担连带清偿责任。如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费 59952 元，减半收取计 29976 元，保全申请费 5000 元共计 34976 元，由陕西新贸森地建设工程有限公司、崔兴虎共同负担 34976 元。   宣判后，上诉人新贸森地公司、崔兴虎不服上述民事判决，向本院提起上诉称，1、新贸森地公司与国展商贸公司于2019年4月30日对账时确认的货款为5841107.93元，包含了截止2019年4月30日欠付的货款本金4481106.82元及资金占用费，原审判决认定货款总金额为9207132.57元，与事实不符。根据双方的结算单显示，新贸森地公司购买的国展商贸公司的钢筋价值为9446855.35元，新贸森地公司从2017年12月25日至2018年12月4日共向国展商贸公司支付货款为4965748.53元，欠款本金应为4481106.82元。原审法院认定货款本金为9207132.57元、已付款为4965748.53元，欠款为5841107.93元，认定事实不清。2、原审法院已按照法律规定调整了违约金的标准，对于2019年4月30日前计算在货款部分的资金占用费应予以扣除，对国展商贸公司主张的1030578.29元的资金占用费的请求应予驳回，应以银行同期贷款利率为标准计算违约金。综上，请求依法撤销原审判决，改判新贸森地公司向国展商贸公司支付工程款4481106.82元并自国展商贸公司起诉之日起至实际清偿之日止按同期银行贷款利率支付违约金，崔兴虎仅对上诉请求所涉款项承担连带责任。   被上诉人国展商贸公司答辩称，双方在2019年4月30日的对账单中明确显示，货款本金为5841107.93元，该对账单由新贸森地公司的财务签字并加盖了该公司的财务章，根据双方签订合同的约定，新贸森地公司应向国展商贸公司承担资金占用费，国展商贸公司起诉时，已将合同约定的违约金主动降低为年利率24%，符合国家法律规定。   本院经审理查明，原审法院查明的事实属实。   本院认为，国展商贸公司与新贸森地公司、崔兴虎签订的《钢材购销合同》，意思表示真实，其内容并不违反法律、行政法规的禁止性规定，原审法院认定合同合法、有效正确。合同签订后，国展商贸公司依约向新贸森地公司提供了钢材，履行了合同约定的义务。新贸森地公司收到钢材后，未依约向国展商贸公司支付货款及资金占用费，其行为已构成违约，依法应承担相应的民事责任。根据双方于2019年4月30日对账单显示，截止2019年4月30日，新贸森地公司尚欠国展商贸公司货款金额为6878768.24元，其中货款本金为5841107.93元、资金占用费为1030578.29元等，原审法院依照双方的对账单判决新贸森地公司向国展商贸公司支付货款、资金占用费并按照年利率24%判决新贸森地公司支付违约金符合合同约定和法律规定，新贸森地公司、崔兴虎的上诉理由均无事实和法律依据，其上诉请求本院依法不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，处理正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费17040元，由陕西新贸森地建设工程有限公司、崔兴虎负担。   本判决为终审判决。       审判长  马延萍   审判员  田丽娟   审判员  马志超                          二○一九年十一月日      书记员  宋   旦                    1