安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖15民终2777号 上诉人（原审被告）：安徽都灵精密机械有限公司，住所地金寨县经济开发区。统一社会信用代码913415245957274867。 法定代表人：祝学军，该公司经理。 委托诉讼代理人：王新刚，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：汪丽，女，1964年2月5日出生，汉族，住金寨县。 委托诉讼代理人：吴善坤，金寨县法律援助中心律师。 上诉人安徽都灵精密机械有限公司（以下简称都灵机械公司）因与被上诉人汪丽经济补偿金纠纷一案，不服金寨县人民法院（2019）皖1524民初2513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人都灵机械公司的委托诉讼代理人王新刚，被上诉人汪丽及其委托诉讼代理人吴善坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 都灵机械公司上诉请求：依法撤销金寨县人民法院（2019）皖1524号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：被上诉人汪丽系1964年2月5日出生，其初次到上诉人处提供劳动时间为2016年10月24日，此时，汪丽已满52周岁，丧失了成为劳动关系一方的主体资格。因此，上诉人与被上诉人形成的用工关系应为劳务关系而非劳动关系。另外，被上诉人一审主张的是经济补偿金而非赔偿金，且被上诉人的工资基数应为2310.5元，而非一审法院认定的3300元。被上诉人汪丽初次到上诉人处提供劳动时已达50周岁，根本无法缴纳社会保险，在未缴纳社会保险方面，上诉人不存在任何违法、违规行为，一审判决上诉人赔偿被上诉人因未办理基本养老保险手续造成的损失6780元没有任何法律依据。 汪丽辩称，一、双方当事人存在劳动关系而非劳务关系；二、一审判决上诉人支付被上诉人经济赔偿金和赔偿因未办理基本养老保险手续造成的损失6780元，于法有据。 汪丽向一审法院提出诉讼请求：要求都灵机械公司支付因未签订书面劳动合同的双倍工资36300元、支付被克扣的工资127元、支付违法解除劳动关系经济补偿金19800元、赔偿因没有依法缴纳基本养老保险费所造成损失21780元。事实和理由：汪丽于2016年10月18日应聘到都灵机械公司上班。2019年5月16日，汪丽因急事向车间主任请假1个小时，都灵机械公司便以汪丽未请假为借口，扣发其当日工资127元。7月10日上午8时40分左右，汪丽找到车间主任解释之前通过微信请假的事实经过，要求补发被扣的工资，都灵机械公司便以汪丽与其管理人员“无理取闹”为由，违法对汪丽作出开除处理。 一审法院认定事实：2016年10月24日，汪丽与都灵机械公司签订《劳动合同书》，约定合同期自签订之日至2017年10月23日止，试用期一个月；汪丽从事组装岗位工作；工资形式为计时工资，工资标准为每月1250元，绩效（奖金）等按照工资分配制度和汪丽实际劳动贡献确定；都灵机械公司应依法缴纳社会保险，应由个人配套缴纳的部分由公司从应发工资中代扣代缴。该劳动合同期满后，双方于2017年10月8日续签，约定合同期限自2017年10月24日至2018年10月23日。2018年10月15日双方再次续签，合同期限至2019年10月23日。 2016年12月15日，汪丽书面申请：由于个人原因事先提出不要求公司为其购买社会保险，且以后也不会因此向公司提出任何要求。 汪丽的月工资由基础工资（1250元）、绩效工资、全勤奖、周六工资、加班费、社保补贴组成。都灵机械公司从2016年10月至2019年7月基本上按月支付工资3300元左右；其中从2017年1月至2019年6月每月支付社保补贴500元，合计15000元。另发放工资期间仅有5个月未因请假扣除工资。 2019年5月16日上午，汪丽因事通过微信向都灵机械公司生产车间主任请假。单位考勤记录表显示汪丽当日是9时44分上班。后都灵机械公司按照单位“员工考勤管理制度”迟到30分钟以上扣发当天工资127元。 2019年7月10日，都灵机械公司以汪丽因5月份扣发工资一事与管理人员无理取闹为由公告决定对其开除处理。 一审法院认为，2016年10月24日，汪丽与都灵机械公司签订《劳动合同书》，并经两次续签，系双方真实意思表示，且汪丽未享受职工基本养老保险待遇，也未领取退休金，双方成立劳动关系。汪丽诉请未签劳动合同支付双倍工资与事实不符，该院不予支持；都灵机械公司以汪丽2019年5月16日上午迟到30分钟以上为由扣发当天工资127元，符合“员工考勤管理制度”规定，汪丽当天虽通过微信请假但未提供证据证明请假得到批准，同时汪丽常因请假扣除工资，应视为对单位管理制度的认可，因此该院对汪丽主张支付被扣工资127元不予支持；都灵机械公司以汪丽与公司管理人员无理取闹为由开除汪丽，解除劳动合同，不符合劳动合同法的规定，应当以经济补偿标准的二倍向汪丽支付赔偿金，汪丽按劳动合同解除前12个月的平均工资3300元，合计19800元（3300元×3个月×2倍）主张于法有据，予以支持；用人单位为职工办理社会保险手续是劳动法、社会保险法的强制性规定，因此，汪丽虽然书面申请不要求都灵机械公司为其购买社会保险，但不能免除都灵机械公司缴纳社会保险费的义务，应赔偿因未为其办理社会保险且社保机构也不能补办所造成的损失，汪丽主张基本养老保险损失为21780元（3300元／月×33月×20%）予以支持，但应扣除都灵机械公司在每月工资中已支付的社保补贴合计15000元，即6780元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决：一、被告安徽都灵精密机械有限公司于本判决生效后十日内支付原告汪丽经济补偿金19800元；二、被告安徽都灵精密机械有限公司于本判决生效后十日内赔偿因未给原告汪丽办理基本养老保险手续所造成的损失6780元；三、驳回原告汪丽其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由安徽都灵精密机械有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人未提供新证据。二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，汪丽进入都灵机械公司工作时已达52周岁，工人身份的在城市属于已达法定退休年龄人员，但其身份是农民，不可能也没有享受养老保险待遇或领取退休金，故其不属于《最高人民法院（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的调整范围。同时，国发〔2014〕8号《国务院关于建立统一的城乡居民基本养老保险制度的意见》规定，新型农村社会养老保险和城镇居民社会养老保险统一为城乡居民基本养老保险，符合该基本养老保险条件的人员均可以参保，自行缴纳保费，同时规定参保人员达到60周岁方可领取养老保险金。据此，对于农村居民即使其能够享受养老保险待遇，也需达60周岁之后才能享受。本案汪丽进入都灵机械公司工作时虽已达52周岁，但依照上述规定仍未达到领取养老保险金年龄，故不能将其定为达到法定退休年龄的劳动者。因此，原审确认双方存在劳动关系正确。上诉人仅以被上诉人汪丽与公司管理人员无理取闹为由开除汪丽，解除劳动合同，不符合劳动合同法的规定，原审法院按经济补偿标准的二倍判决支付赔偿金正确。另外，在缴纳社会保险方面，上人汪丽到被上诉人处提供劳动时已满52周岁，根据现行社会保险征缴政策规定，被上诉人无法为其缴纳社会保险，故上诉人不存在任何违法、违规的行为，也不存在任何的过错，原审法院判决上诉人赔偿因未给被上诉人汪丽办理基本养老保险手续所造成的损失6780元，无事实和法律依据，应予纠正。 综上所述，都灵机械公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持金寨县人民法院（2019）皖1524民初2513号民事判决第一项即“一、被告安徽都灵精密机械有限公司于本判决生效后十日内支付原告汪丽经济补偿金19800元”； 二、撤销金寨县人民法院（2019）皖1524民初2513号民事判决第二、三项即“二、被告安徽都灵精密机械有限公司于本判决生效后十日内赔偿因未给原告汪丽办理基本养老保险手续所造成的损失6780元；三、驳回原告汪丽其他诉讼请求”； 三、驳回汪丽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由安徽都灵精密机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林莉 审判员  高华 审判员  魏晋 二〇一九年十一月二十一日 法官助理洪明 书记员王超 附：法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。