山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10171号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**徐州北路**利群恒宇大厦**。 负责人：于从福，经理。 委托诉讼代理人：张玲，山东兆基律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋琛琛，山东兆基律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：于普宗，男，1971年2月13日出生，汉族，住即墨市。 委托诉讼代理人：杨小星，即墨七级法律服务所法律工作者。 原审被告：王永全，男，1979年11月17日出生，汉族，住即墨市。 上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人于普宗、原审被告王永全机动车交通事故责任纠纷，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初4847号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：撤销原审判决第一项，依法改判上诉人赔偿被上诉人经济损失36842.04元（争议金额44069.88元）；一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：原审认定事实错误。原审依据鉴定意见书认定上诉人赔付残疾赔偿金，鉴定意见书以被上诉人左拇趾不能屈伸、其余四指活动受限符合《人体损伤致残程度分级》5.10.616“一足拇趾功能丧失75%以上，一足5趾功能丧失均达50%；双足拇趾功能丧失均达50%,双足拇趾外任何4趾功能均完全丧失”，没有对损伤部位进行检测，套用定残条款认定其构成十级伤残无事实依据。根据被上诉人提供的齐鲁医院入院记录显示，入院时，被上诉人“左足第1趾骨骨折，左足第1趾关节脱位，左足第2趾骨骨折”，齐鲁医院手术记录显示，术中左足第1趾2枚（直径15mm和直径12mm）叉克氏针交叉固定，左足第2趾1枚克氏针固定，在后续影像报告中均显示“见内固”，但无取出记录。由此可见，鉴定意见是在被上诉人未取出内固定的前提下出具，此时，被上诉人不具备鉴定条件，鉴定结论不能作为评定伤残等级的证据使用。原审法院对伤残赔偿金和被扶养人生活费认定错误。 于普宗辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 于普宗向一审法院起诉请求：被告赔偿原告损失为医疗费15700.07元（门诊2058.72元；住院13641.35元），住院伙食补助费500元（100元/天×5天），护理费6500元[100元/天×(5天×2人+55天）]，误工费28275元（188.5元/天×150天），残疾赔偿金101634元（50817元×20年×10%），交通费500元，被扶养人生活费5755.75元（父：32890元×5年×10%÷4人，子：32890元×1年×10%÷2人），精神抚慰金1000元，鉴定费2080元，共计161944.82元。主张140964.66元。事实与理由：2018年7月28日13时许，被告王永全驾驶鲁Ｂ×××××号轿车沿王家庄工业园路由北向南，行驶至西路口时，与原告于普宗驾驶二轮摩托车沿兰家荒村路由东向西直行发生事故，鲁Ｂ×××××号轿车右前与原告车辆右后侧相撞，造成两车损、原告于普宗受伤的道路交通事故。经青岛市公安局即墨分局交通警察大队认定，原告于普宗负事故同等责任，被告王永全负事故同等责任。 一审法院认定事实：2018年7月28日13时许，被告王永全驾驶鲁Ｂ×××××号轿车沿王家庄工业园路由北向南，行驶至西路口时，与原告于普宗驾驶二轮摩托车沿兰家荒村路由东向西直行发生事故，鲁Ｂ×××××号轿车右前与原告车辆右后侧相撞，造成两车损、原告于普宗受伤的道路交通事故。经青岛市公安局即墨分局交通警察大队认定，原告于普宗负事故同等责任，被告王永全负事故同等责任。原告于普宗于事发后即被送往即墨市中医医院门诊治疗，后转入山东大学齐鲁医院住院治疗，其伤经诊断为：1、右足第1趾近节趾骨开放性骨折并趾间关节脱位。2、左足第2趾近节趾骨骨折。住院5天，出院医嘱：1、继续石膏固定至上后4周。2、隔日门诊换药、术后2周拆线。3、术后2周、4周、6周、3个月、半年、1年复查，视情况给予拍片、拆除石膏及指导功能锻炼。4、行关节肌肉主动功能锻炼，预防血栓及肌肉萎缩。5、不适随时就诊。于普宗上述治疗共支付医疗费15700.07元。于普宗治疗期间由亲属崔维连、于青青护理。原告提交青岛山川钢板有限公司营业执照复印件一份，证明二份，证明原告自2016年2月在青岛山川钢板有限公司工作，事故发生前日工资100元。被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司对该证据不认可，提交人伤询问笔录一份、医疗探视慰问表一份、走访记录一份，证明原告平时主要在家务农，休闲时外出打工。原告之父于相志，1939年5月6日生，生育子女四人。原告于2002年3月15日生育一子于成宝。2019年3月18日，一审法院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告于普宗因本次交通事故所致伤残等级、误工及护理期限、护理人数进行了鉴定，该所作出的青大司法鉴定所[2019]医鉴字第543号鉴定书一份，结论为：（一）被鉴定人于普宗因外伤致右足损伤为十级伤残。（二）被鉴定人于普宗误工期限建议为150天，护理期限建议60天，住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理。原告为此支付鉴定费2080元。另查明，被告王永全是鲁Ｂ×××××号轿车登记车主，也是事故发生时的驾驶员。事故发生期间鲁Ｂ×××××号轿车在被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险及商业险不计免赔100万元。被告王永全主张事故发生后垫付原告医疗费2000元，原告不予认可。 一审法院认为，本次交通事故，经即墨市公安交通警察大队调查认定，被告王永全与原告于普宗负事故同等责任，与一审法院查明事实相符，一审法院予以确认。就责任划分，以被告王永全承担50%、原告承担50%为宜。原告按城镇居民标准主张相关损失证据不足，一审法院不予支持。原告诉请的日误工费过高，一审法院根据本地实际予以支持95.08元。原告诉请的交通费过高，一审法院本着必要合理原则予以支持400元。原告诉请的精神抚慰金过高，一审法院酌情予以支持500元。经核定，一审法院依法确认原告的经济损失为医疗费15700.07元、住院伙食补助费500元（100元/天×5天）、护理费6500元[100元/天×(5天×2人+55天）]、误工费14262元（95.08元/天×150天）、残疾赔偿金41640元（20820元×20年×10%）、交通费400元、被扶养人生活费2429.88元（13885元×5年×10%÷4人+13885元×1年×10%÷2人）、精神抚慰金500元、鉴定费2080元，共计84011.95元。原告的医疗费15700.07元、住院伙食补助费500元，共计16200.07元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险医药费限额范围内赔偿10000元，余6200.07元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险范围内按被告王永全在本次事故中所负责任比例承担赔偿责任，应为3100.04元（6200.07元×30%）。原告的护理费6500元、误工费14262元、残疾赔偿金41640元、交通费400元、被扶养人生活费2429.88元、精神抚慰金500元，共计65731.88元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿。鉴定费2080元由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司负担。综上，被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司应当赔偿原告经济损失80911.92元（10000元+3100.04元+65731.88元+2080元），被告王永全不再承担赔偿责任。被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的关于不承担诉讼费、鉴定费、精神抚慰金的抗辩理由，不符合法律规定，一审法院不予采纳。判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效后十日内赔偿原告于普宗各种经济损失80911.92元（汇入原告于普宗在中国工商银行即墨支行卡号为62×××33账户中）。被告如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告于普宗的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对二审当事人争议的事实，本院认定如下：原审法院2019年2月27日委托至青岛青大司法鉴定所对被上诉人伤情做鉴定，该鉴定机构于2019年3月18日作出鉴定结论，被上诉人于普宗于2018年8月29日在山东大学齐鲁医院（青岛）门诊就医，诊疗意见包含拨出克氏针，同日，被上诉人于普宗向该院缴纳骨圆针拔出术费用。 本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案的争议焦点是：原审采信鉴定意见认定残疾赔偿金（含被扶养人生活费）是否正确。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。涉案的司法鉴定意见书是经一审法院委托青岛青大司法鉴定所作出，鉴定结论是鉴定机构对伤者进行检查并在分析说明基础上作出，上诉人主张鉴定时于普宗尚未取出内固定，根据本院查明的事实，被上诉人于普宗于2018年8月29日在山东大学齐鲁医院（青岛）取出内固定克氏针，涉案鉴定机构于2019年2月27日接受原审委托并于2019年3月18日作出鉴定意见，上诉人的主张并无事实依据，本院不予采信。 综上，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费902元，由阳光财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇一九年十一月十三日 法官助理 吕菲 书记员刘云龙 书记员李勇