河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3369号上诉人(原审原告)：张万菊，女，1969年12月21日出生，汉族，住河南省商城县。委托诉讼代理人：何国华，河南大乘律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：商丘市国基建筑安装有限公司，住所地，商丘市胜利西路**。统一社会信用代码：91411400175001208P。法定代表人：黄木云，董事长。委托诉讼代理人：李艳基，河南元瑞律师事务所律师。原审被告：易山伟，男，1989年12月1日出生，汉族，住，住河南省商城县/div>上诉人张万菊因与被上诉人商丘市国基建筑安装有限公司（以下简称国基公司）、原审被告易山伟提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省平顶山市卫东区人民法院（2019）豫0403民初1357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张万菊的委托诉讼代理人何国华，被上诉人国基公司委托诉讼代理人李艳基，原审被告易山伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张万菊上诉请求：撤销一审判决，予以改判，一二审诉讼费用由国基公司承担。事实和理由：一、张万菊在住院期间需要两人陪护符合实际，且在城镇长期居住生活，并从事工作客观真实，证据充分，一审将张万菊住院期间的护理以一人计算和将伤残赔偿标准按照农村标准与事实不符。二、张万菊在事故中没有过错，不应承担相关责任和费用。张万菊受雇于国基公司从事劳务是客观事实,并且是按照国基公司的管理和要求进行的相关工作。张万菊在事故中属于被动受到的伤害,自身并不不存在过错，一审认定张万菊被高空吊装坠落的钢管砸伤自身存在过错,应当承担部分责任认定错误，缺乏事实和法律依据。国基公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。事实与理由:一、张万菊系农村户口,其提交的家庭关系证明、房产证、物业费、银行流水已经一审法院当庭质证,不能证明其长期在城镇居住,故一审法院认定残疾赔偿金按照农村标准计算并无不妥。二、张万菊称住院期间需两人护理，但其提供的陪护证明未加盖医疗机构印章,不能采信。长期医嘱上已经注明需一人护理，且在庭审中，张万菊陈述国基公司已经派员对张万菊进行护理，一审法院又支持了张万菊的陪护费,实际上已经支持了张万菊两人护理的诉求。3、根据一审庭审的情况,已经证实张万菊受伤当天，国基公司安全负责人已经多次向易山伟等工地负责人发出了因天气恶劣停止施工的通知，并召开管理人员安全防范会议。在开会期间,在国基公司不知情的情况下,易山伟不顾停工通知仍带领张万菊及其他工人违反规定继续施工才造成张万菊受伤，国基公司已尽到了安全注意防范措施。且张万菊作为完全民事行为能力人,在明知易山伟无资质的情况下仍为其提供劳务,并且明知天气恶劣存在危险性，仍不顾停工通知要求继续施工,自身具有一定的过错，应承担相应的责任。易山伟述称，一审判决事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回张万菊的诉讼请求。张万菊向一审法院起诉请求：判令国基公司、易山伟赔偿医疗费2000元、住院伙食补助费4900元、营养费5640元、误工费45760元、住院护理费39984元、出院后护理费9720元、残疾赔偿金63748.38元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费2598元、交通费3000元、鉴定费及检查费1061元，共计183411.38元。一审法院认定事实：张万菊在国基公司承包施工的位于平顶山市鹰城国际商务中心项目工地提供劳务，期间2018年4月6日被高空吊装坠落的钢管砸伤，钢管穿透右大腿上段，即被送到中国人民解放军第一五二中心医院进行治疗，经诊断为：右股骨上段开放性粉碎性骨折、右坐骨神经挫伤、右大腿上段贯通伤、右大腿上段皮肤撕脱伤。自2018年4月6日住院至2018年7月13日出院，住，住院治疗98天生医疗费共计61602.59元。其中，国基公司为其垫付医疗费59602.59元，张万菊自行支付医疗费2000元。该案审理过程中，张万菊申请对其事故损伤构成伤残等级进行鉴定，经一审法院依法委托，平顶山和平法医临床司法鉴定所于2019年1月18日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：张万菊的“右坐骨神经挫伤”损伤，评定为十级伤残。鉴定费及鉴定检查费共计1061.60元。在庭审中，国基公司提供证人毛某、付某、楼某出庭作证称，“塔吊是吴盼盼操作，劳务队管理的，现场是张万菊指挥的，张万菊是劳务负责叫来工作的，我不知道，是易山伟叫来的工人，公司没有配专业的塔吊工。事故起因是塔吊，大风期间吊物，物品加固不到位断裂造成的脱落，安全意识不到位，塔吊没有特殊工作证不能私自区指挥塔吊。事发当时是在开会，班组长和管理人员都在开会。”“住院期间的生活费是国基公司出的，住，住院期间都是去工地打饭的张万菊的爱人去打饭。张万菊爱人是工地的工人。”“楼某是现场全面负责，2018年4月6日下午两点左右，我对各班组及劳务管理人员通知大风期间塔吊和外架停止一切作业，再后来五点我们安排开会，在开会20分钟后现场出事，知道出事后停止开会将伤者送往医院。我只负责通知劳务工作人员，塔吊是付某和付世亮负责的。我不知道张万菊是谁介绍来这个工地干活的，我不知道张万菊和易山伟之间的关系。事发当天公司没有说下班，要求停止作业。”易山伟称“事发当时，我也在办公室开会，公司只跟我交代，不让塔吊吊东西，并没有要求停工，我也跟工人交代过不吊东西，在安全隐患没有解除的情况下，公司却召开会议，导致现场没有人管理才发生的事故。我个人不具备用工资格，我只是带几个人在这干活，我和他们都是平等的关系，不存在雇佣关系。”张万菊在此次事故中产生的各项损失如下：1．医疗费61602.59元；2．住院伙食补助费4900元（即50元／天×98天）；3．营养费1960元（即20元／天×98天）；4．护理费：其提供陪护证明未加盖医疗机构印章，不予采信，据长期医嘱单显示住院期间为一人陪护，据出院医嘱显示出院后全休三月期间需陪护一人，则护理期间及护理人数依法确定为住院期间及出院后三个月由一人护理，护理费参照河南省上一年度建筑业平均工资计算为27382.59元（具体计算为53163元／年÷365天×188天）；5．误工费：误工时间结合诊断伤情、出院医嘱及伤残程度等情况酌定为200天，误工费费参照河南省上一年度建筑业平均工资计算为29130.41元（具体计算为53163元／年÷365天×200天）；6．残疾赔偿金：经依法鉴定为十级伤残，其提供的家庭关系证明、房产证、物业费、银行流水不能证明其在城镇居住，残疾赔偿金按照河南省上一年度农村居民人均纯收入计算为27661.48元；（具体计算为13830.74元∕年×20年×10％）；7．被扶养人生活费：其母刘桂荣（1937年11月5日出生）生活费参照河南省上一年度农村居民人均生活消费支出计算为2598元（具体计算为10392.01元／年×5年×10％÷2）；8．鉴定费及鉴定检查费1061.60元，起诉请1061元，符合法律规定，予以确认；9．交通费酌定为1960元。一审法院认为，公民依法享有生命权等民事权益，受到法律的保护，任何人不得违反法律规定实施侵害，公民合法民事权益受到损害的，依法应承担赔偿损失等侵权责任；受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻对方的责任。在劳务合同关系中，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，依照法律规定应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张万菊在国基公司承包施工的工程工地上提供劳务活动为客观事实，国基公司并未否认，仅是对张万菊形成劳务合同关系的雇主主体存在争议，因此本案争议焦点为接受张万菊提供的劳务活动的主体。国基公司主张雇佣张万菊的雇主为易山伟，易山伟对此予以否认，双方均未提供证据证明这一问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”国基公司作为案涉项目工程的承包人，反驳主张易山伟为张万菊的雇主，理应提供相关证据证明其与易山伟之间存在分包、转包或挂靠施工等关系或情形，从而进一步可以证明张万菊与易山伟之间是否存在雇佣劳务关系。但是，国基公司并未提供这些证据证明其主张，而现有证据仅能证明易山伟亦是在国基公司承包工程工地提供劳务，与张万菊同为提供劳务活动的员工，因此不能证明张万菊与易山伟之间存在雇佣关系。张万菊提供劳务活动的受益人或接受人是国基公司，应当认定与国基公司之间存在雇佣劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”张万菊在从事雇佣劳务活动过程中遭受人身损害，起诉要求雇主或接受劳务一方即国基公司承担赔偿责任，于法有据，应予支持。但是，根据一审法院查明案情，张万菊对于被高空吊装坠落的钢管砸伤存在自身过错，依法应当承担部分责任，可以相应减轻国基公司的赔偿责任。张万菊因本次事故产生的各项损失（不含精神抚慰金）共计158256.07元，酌定由国基公司承担60％赔偿责任，即应当向张万菊赔偿94953.64元。同时，张万菊诉请的精神抚慰金，根据此次事故中当事人的过错程度、对其造成的伤残程度、精神损害程度，结合一审法院所在地的经济社会发展状况等，酌定以3000元为宜，则国基公司应向张万菊赔偿损失共计97953.64元。但因国基公司已向张万菊垫付医疗费59602.59元，赔偿时应予扣除，则实际应赔偿金额为35351.05元。张万菊在此次事故中的剩余损失，由其自行承担。一审判决：一、商丘市国基建筑安装有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向张万菊支付人身损害赔偿款共计35351.05元。二、驳回张万菊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3968元，由商丘市国基建筑安装有限公司负担765元，张万菊负担3203元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案案由为提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点为：张万菊自身对其因受伤造成的损失是否应当承担责任，一审认定国基公司承担60%的责任，其自身承担40%的责任是否适当，一审认定的张万菊伤残赔偿金的适用标准及护理费用是否适当。关于张万菊自身对其因受伤造成的损失是否应当承担责任问题，本案中，张万菊作为完全民事行为能力人，应当预见到高空吊装作业过程中可能存在的危险，但张万菊未尽到相应的注意义务，致使事故发生，自身存在一定的过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”张万菊自身应对其因受伤造成的损失承担一定的责任，故一审法院酌定国基公司对张万菊的损失承担60％的赔偿责任，张万菊自身承担40%责任，并无不当。关于残疾赔偿金应当适用何种标准问题，张万菊提供的房产证、物业费、电费等证据不足以证明其在城镇居住，亦未提供证据证明其长期在城镇务工，故，一审适用河南省上一年度农村居民人均纯收入认定其残疾赔偿金标准并无不当。关于护理费问题，张万菊提供的陪护证明未加盖医疗机构印章，其长期医嘱单中显示住院期间需陪护一人，出院医嘱显示出院后全休三月期间需陪护一人，故，一审以住院期间及出院后三个月由一人护理为标准，认定护理费并无不当。综上，张万菊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3968元，由张万菊负担。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  石天旭审判员  朱海波二〇一九年十一月二十八日书记员  崔 瑶附主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。