河南省西平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1721民初4127号原告：侯和平，男，1969年11月12日出生，汉族，住西平县。委托诉讼代理人：文东生，河南新义律师事务所律师。被告：河南省新生阳光建设工程有限公司，住所地西平县权寨镇权寨西街。法定代表人：崔帆，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛慧恩，该公司员工。被告：田中云（又名田二毛），男，1980年10月21日出生，住西平县。委托诉讼代理人：赵尊立，西平县龙剑法律服务所法律工作者。被告：毛军，男，1979年7月9日出生，汉族，住西平县。委托诉讼代理人：李丙坤，河南柏国律师事务所律师。原告侯和平与被告河南省新生阳光建设工程有限公司（以下简称阳光公司）、田中云、毛军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告侯和平及其委托诉讼代理人文东生、被告阳光公司的委托诉讼代理人毛慧恩、被告田中云的委托诉讼代理人赵尊立、被告毛军的委托诉讼代理人李丙坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告侯和平向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费（包含后续治疗费）、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、差旅费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等共计98500元。2、本案诉讼费、鉴定费，由被告负担。事实与理由：西平“莱茵河畔”小区11号楼由被告阳光公司承建，包工包料。该公司大轻工工程又发包给被告毛军，只包工不包料。被告毛军又将部分工程发包给被告田中云。2019年2月份，原告受被告田中云的雇佣在该工地上干钢筋工。同年3月22日，原告受被告田中云的指派在“莱茵河畔”小区11号楼工地干活时，突然坐吊上的料斗脱落，将原告砸伤。原告受伤后被送往西平中医院治疗，原告被诊断为多处受伤，后经鉴定，原告的损伤已达十级伤残。原告住院期间被告支付了全部医疗费，但拒绝给付其他赔偿费用。原告为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法处理。被告阳光公司辩称，我公司将该工程对外发包，不应承担赔偿责任。被告田中云辩称，原告列其为被告主体错误，其在莱茵河畔项目工作，并不是原告诉称的雇主，与原告没有任何关系。原告受伤的直接原因是塔吊（坐吊）上的料斗脱落，将原告砸伤，故原告的受伤责任依法应由塔吊的所有人、管理人或者使用人承担侵权责任。被告毛军辩称，原告是田中云雇佣，工资是田中云发放，原告在雇佣活动中受伤，没有注意自身安全，也应当承担一定责任，作为雇主田中云应承担赔偿责任。其将钢筋工分包给田中云，不违反法律规定，所以其对原告受伤不存在过错，不应承担赔偿责任。经审理查明：西平“莱茵河畔”小区由被告阳光公司承建，包工包料。该公司又将该小区11号楼大清包工程发包给被告毛军，只包工不包料，被告毛军又将钢筋工转包给被告田中云。2019年2月份，原告受被告田中云的雇佣在该工地上干钢筋工。3月22日，原告去拿正在施工用的钢筋环，刚出安全通道，被塔吊上正在起吊的突然脱落的料斗砸伤。原告随即被送到西平中医院住院治疗122天，其先后花医疗费、检查费85101.55元、生活费、零售药费等费用8900元，共计94001.55元，该费用均由被告毛军支付。2019年8月2日，原告在西平县人民医院检查花费1329.50元，驻马店圣洁法医临床司法鉴定所接受原告的委托对其伤残程度、后期治疗费进行鉴定、评估，该鉴定所于2019年8月9日分别出具鉴定、评估意见。结论：1、被鉴定人侯和平目前因伤致左侧足舟骨、内侧楔骨、第一跖骨、第二跖骨及左侧跟骨骨折治疗后左足足弓结构部分破坏的伤残程度符合X（十）级伤残。被评定人侯和平因外伤致左侧胫腓骨开放性骨折内固定物取出的费用需人民币7000元。另查明，原告之母李秀枝共生育有原告侯和平等兄妹三人。被告田中云、毛军均未取得建筑业相应的施工资质。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的医疗费收据、病历资料、出院证、西平柏苑街道办事处李庄铺村委及西平住房和城乡建设局证明、户口本复印件、驻马店圣洁法医临床司法鉴定所鉴定意见、被告毛军提供的医疗费收据、原告家属出具的收据、收条、证人证言等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，被告阳光公司将其承建的西平“莱茵河畔”小区11号楼大清包劳务工程，转给被告毛军承建。被告毛军又将钢筋劳务工转包给被告田中云施工，原告受被告田中云的雇佣进行施。上述事实表明被告田中云与原告形成了劳务用工关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告田中云作为接受劳务的一方，应对原告的损害承担赔偿责任。原告看到施工用的塔吊正在起吊，但因其疏忽大意，没有确保自身安全，被塔吊上脱落的料斗砸伤并至残疾，对此，原告具有过错，应承担一定民事责任。就被告阳光公司、田中云、毛军之间的关系问题,根据《中华人民共和国建筑法》第二条第二款“本法所称建筑活动,是指各类房屋建筑及其建筑设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动”之规定,本案的钢筋工等工程属于《中华人民共和国建筑法》规定的“建筑活动”,故需要具有相应的资质方可施工。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定,被告阳光公司作为涉案工程的发包人,明知被告毛军无相应施工资质,而将其承建的“莱茵河畔”小区11号楼劳务工程分包给被告毛军,作为分包人的毛军在明知自己无相应施工资质的情况下,不仅承包了该工程,还将该工程钢筋劳务工转包给被告田中云完成。因此,对于原告的损失,被告阳光公司、田中云、毛军应承担连带赔偿责任，支出超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。原告要求被告阳光公司、田中云、毛军承担连带赔偿责任，符合上述法律规定，本院予以采纳。被告阳光公司、毛军辩称其对外发包、分包工程，不应承担赔偿责任，因该辩称理由与上述法律规定不符，本院不予采信。被告田中云辩称原告列其为被告主体错误，其在莱茵河畔项目工作，并不是原告诉称的雇主，与原告没有任何关系，原告的受伤责任依法应由塔吊的所有人、管理人或者使用人承担侵权责任，该辩称理由与本案查明的事实不符，本院不予采纳。综上,本院结合本案实际依法确认对于原告的损失,由其本人承担20%的责任,被告阳光公司、田中云、毛军连带承担80%的责任。关于原告请求金额和项目是否有依据。1、医疗费86431.05元，有医院收费票据，各方无异议，予以确认。2、原告主张的住院伙食补助费50元/天×122天=6100元；营养费20元/天×122天=2440元；护理费122天×39522元/年÷365天/年=13210.16元；交通费122天×20元/天=2440元；精神损害抚慰金5000元，均符合有关规定，本院予以确认。3、关于误工费的计算，因原告未提供其最近三年的平均收入状况，可以参照2018年农村从业人员平均工资计算，即139天×40990元/年÷365天/年=15609.89元。4、继续治疗费7000元，有鉴定机构的鉴定意见，且此项费用为必然发生的费用，本院予以确认。5、残疾赔偿金，原告主张13830.74元/年×20年×10%=27661.48元，在规定范围之内，本院予以确认。6、被抚养人生活费，根据原告的伤残程度及其应承担的份额，确定为主张10392.01元/年×7年×10%÷3=2424.80元，在合理范围之内，本院予以确认。7、被告毛军垫付的医疗费、检查费85101.55元、生活费、零售药费等费用8900元，共计94001.55元，双方当事人无异议，本院予以确认。以上损失合计168317.38元。按照上述责任的划分被告阳光公司、田中云、毛军连带承担168317.38元×80%=134653.90元，扣除被告毛军垫付的94001.55元元，再负担134653.90元-94001.55元=40652.35元。综上，原告诉讼请求合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第二款、第十七条、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告河南省新生阳光建设工程有限公司、田中云、毛军于本判决生效后十日内连带赔偿原告侯和平各项损失40652.35元；二、驳回原告侯和平其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2264元，减半收取1132元，鉴定费1300元，合计2432元，原告侯和平负担1000元，被告河南省新生阳光建设工程有限公司、田中云、毛军负担1432元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  张富山二〇一九年十一月二十五日书记员  丁 姣