安徽省含山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0522民初1638号 原告：安徽省和县第一建筑安装工程公司，住所地安徽省马鞍山市和县历阳镇南大街**，统一社会信用代码91340523153794024P。 法定代表人：唐圣道，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐雪，安徽天行剑律师事务所律师。 被告：含山褒禅山经济园区建设投资有限公司，，住所地安徽省马鞍山市含山县褒禅山经济园区**统一社会信用代码913405225901635388。 法定代表人：梁发健，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：林晓彬，安徽吴楚律师事务所律师。 原告安徽省和县第一建筑安装工程有限公司（以下简称“和县一建公司”）与被告含山褒禅山经济园区建设投资有限公司（以下简称“褒禅山建投公司”）建设工程施工合同纠纷一案，于2019年6月4日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用普通程序，于2019年7月2日、2019年10月8日两次公开开庭进行审理。原告和县一建公司委托诉讼代理人徐雪，被告褒禅山建投公司委托诉讼代理人林晓彬到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 和县一建公司诉讼请求：1、判令褒禅山建投公司支付和县一建公司工程款2150311元及其逾期利息；2、请求由褒禅山建投公司承担本案诉讼费用及相关费用。事实和理由：含山县“观霞嘉园”安置小区一期及安居路、夏桥路建设工程，于2012年12月6日由褒禅山建投公司与和县一建公司签订BT合作框架协议和《建设工程施工合同》。合同签订后，和县一建公司按褒禅山建投公司要求进行了施工并通过竣工验收。在结算工程款过程中，和县一建公司与褒禅山建投公司对安置小区一期房建工程（共十栋安置房）人工费8元/工日取费及基础土方翻运调整增加这两部分存在异议。人工费调整增加应该为1396000元、基础土方翻运三次费用704264元褒禅山建投公司均未予计算，合计为2100264元。诉讼期间，经法院委托上海容基工程项目管理有限公司对涉案工程诉讼争议部分工程款进行鉴定，鉴定意见为：含山县高速道口经济园区“观霞路”安置房一期人工费调整及基础土方翻运项目费造价为：2150311.04元。 褒禅山建投公司辩称：和县一建公司诉讼请求以及事实理由不能成立：1、和县一建公司陈述的人工费调整增加1396000元。根据安徽省相关文件规定，增加的人工费不参与取费，只计取税金；马鞍山市建设工程造价管理站将该文件转发时发生适用错误，将不参与取费的列入取费范围，对此马鞍山市工程造价站于2016年5月3日对上述规定做了修订并不再予以执行。2、和县一建公司陈述的土方翻运费704264元，三次开挖土方的事实并无证据证明；计算缺乏权威部门的核算意见或者审计意见；也未能提供计算方式和依据；3、和县一建公司诉请的工程项目，与前期诉讼的（2018）皖（0522）民初457号案件系同一工程，在该案件中就人工费调整和土方开挖等费用均作出了处理，系重复主张。4、审理中鉴定目的是帮助法庭确认涉案审计报告中所剔除部分金额的准确性，因此，鉴定结论只能小于或者等于审计报告所剔除的部分。综上，和县一建公司各项诉请无事实和法律依据，请求人民法院驳回。 为证明自己的主张，和县一建公司向法庭提供如下证据： 证据1：1、“观霞嘉园”安置小区一期及配套道路工程《施工合同》；2、“观霞嘉园”安置小区一期及配套道路工程《BT合作框架协议》，证明：和县一建公司、褒禅山建投公司之间存在建设工程施工合同关系；双方约定以实际工程量（现场签单为准）进行结算以及结算方式、依据等。 证据2：含山县审计局《审计报告征求意见书》【含审报征（2016）74号】、褒禅山建投公司给含山县审计局的《关于请求项目结算审计的函》、和县一建公司给褒禅山建投公司的《申请函》、《回复函》，证明：审计核减工程款的事实；和县一建公司不认可这份审计报告征求意见书，因而没有审计结果出现。 证据3：褒禅山建投公司党工委会议纪要、褒禅山建投公司关于对含山县审计局【2016】96号审计报告征求意见书的回复意见【褒投字（2016）32号】文件，证明：1、褒禅山建投公司同意和县一建公司的合理诉求，即人工费“按照马鞍山市建设工程造价管理站出台的定额造价标准”；2、涉诉工程相关审计意见的回复内容。 证据4：1、“观霞嘉园”一期1#楼现场《工程联系单》及签证；2、“观霞嘉园”一期2#楼现场《工程联系单》及签证；3、“观霞嘉园”一期3#楼现场《工程联系单》及签证，证明：1、“观霞嘉园”一期1#楼、2#楼、3#楼实际施工量；2、由业主单位负责人、现场项目负责人、工程监理单位的签字确认，证明效力无疑；3、按《施工合同》约定，现场签单是确认实际施工量的依据。 证据5：含山县人民法院（2018）皖0522民初457号民事判决书；马鞍山市中院（2019）皖05民终57号民事判决书，证明：涉案工程与已诉工程为同一工程；人工费的确认方式及标准应该以生效的法律文书确定为准。 证据6：含山县高速道口经济园区“观霞嘉园”安置房一期人工费调整及基础土方翻运项目工程造价司法鉴定意见书，证明：涉案人工费调整及基础土方翻运项目工程造价为2150311.04元。 褒禅山建投公司对和县一建公司举证的质证意见： 对证据1：《施工合同》、《BT合作框架协议》真实性无异议，合法性、关联性有异议。涉案工程是否符合招投标的规定请法庭依法审查；涉案项目是政府投资项目，如果合同未经过招投标手续，可能会导致合同无效。 对证据2：《审计报告征求意见书》真实性由法庭审查，与本案的关联性褒禅山建投公司不予认可，该意见书并未得到和县一建公司、褒禅山建投公司的签字认可，因此该意见书不发生法律效力，对本案的处理不具有约束力。 对证据3：“会议纪要”、“回复意见”真实性法庭审查，与本案的关联性褒禅山建投公司不予认可，工程造价应当适用安徽省相关定额价。 对证据4：有关工程联系单及现场签证，真实性法庭审查，如果签证的签名是真实的，对于签证记载的工程量是否真实，褒禅山建投公司无法确认。如果经司法鉴定部门认定上述的签证单记载的内容均为客观真实，褒禅山建投公司公司予以认可。 对证据5：两份生效判决书真实性、合法性无异议，与本案的关联性有异议：该判决书只能证明和县一建公司就同一工程已经提起了诉讼，案件中已经就人工费和土方开挖做出了处理，再次主张是重复主张。 对证据6：“司法鉴定意见书”真实性无异议，合法性褒禅山建投公司认为该鉴定适用的定额标准与安徽省定额标准有冲突。 为证明自己的主张，褒禅山建投公司向法庭提供如下证据： 证据一：马鞍山建设工程造价管理站2016年5月3日文件，证明：该文件第四条说明，马造【2010】8号文中第二条不再执行。马造【2013】16号文件与【2010】8号文件规定的内容是相同的。马鞍山市中级人民生效判决是因为褒禅山建投公司当时未能提供相关证据证明，现在找到证据马造【2010】8号文不再执行。 证据二：含山县高速道口经济园区“观霞嘉园”安置房一期及配套路网工程招标文件，证明：合同价格采用综合单价一次包死，风险范围外的合同价款调整仅限设计变更和现场签证，但施工合同的合同价格条款关于风险范围的约定明显超出招标文件范围。 证据三：承诺书一份，证明和县一建公司于2012年11月21日承诺认可安徽华正建设工程咨询有限公司提供的控制价。 证据三：安徽华正建设工程咨询有限公司的控制价标书，证明：按招标书控制价人工费57元/日进行组价，其中31元参与取费，另外26元仅计取税金。 和县一建公司对褒禅山建投公司举证的质证意见： 对证据一：含山县人民法院和马鞍山市中级人民法院判决书明确引用的是马造【2013】16号文件，该文件确定8元取费问题，而褒禅山建投公司提供的是马造【2010】8号文件，与本案没有关联性。 对证据二：招标文件与本案没有关联性；涉案合同是通过协商谈判签订的。 对证据三：关于增加的8元人工费取费问题，涉案合同双方当事人共同咨询了马鞍山市造价站，答复是应当执行该站2010年文件。 上述证据，本院组织双方进行了质证。对双方没有异议的证据，本院予以认定并记录在卷；对有异议的证据作如下分析认定：1、涉案合同合法性问题。涉案合同虽然采用单一来源谈判方式签订，但在谈判之前已经有两次公开招标流标的事实，鉴于褒禅山建投公司组建之初实际情况，采用谈判方式确定承建公司并不违反法律规定。2、“会议纪要”“回复意见”是褒禅山建投公司针对《审计报告征求意见书》作出的回应，目的是解决和县一建公司与褒禅山建投公司关于涉案工程款争议，与本案具有关联性。3、马鞍山建设工程造价管理站2016年5月3日文件内容，是指营改增后（即2016年5月1日后）马造【2010】8号文中第二条不再执行，与涉案工程不具有关联性。4、含山县高速道口经济园区“观霞嘉园”安置房一期及配套路网工程招标文件、和县一建公司于2012年11月21日对安徽华正建设咨询有限责任公司提供的涉案工程控制价认可的书面承诺，从时间和内容分析与本案具有关联性。 根据当事人双方举证、质证及本院对证据及证明事实的认定，结合双方当事人当庭陈述，综合认定如下事实： 含山县“观霞嘉园”安置小区一期及安居路、夏桥路建设工程，是含山县高速道口经济园建设投资有限公司（褒禅山建投公司之前称谓）成立后的第一个工程。涉案工程经过两次公开招标流标后，2012年8月15日，案涉双方签订BT合作框架协议，约定对人工费调整执行安徽省（2011）267号文件，如以后有新的文件依然参照执行。2012年10月20日褒禅山建投公司制定招标文件：采用固定价合同；合同价款中包括风险范围，是合同期间招标范围内中标综合单价一次包死（除合同中补充条款约定的内容除外），投标人编制投标文件时应对施工期间可能出现的政策、施工环境和市场的变化以及由于业主分期付款带来的资金占用风险等可能影响工程造价的因素，作出正确的评估，并体现到投标报价中。2012年10月22日褒禅山建投公司委托安徽华正建设咨询有限责任公司编制涉案工程控制价文件。该文件编制说明中，主要材料价格采用2012年6月《马鞍山市建设工程造价管理信息》信息价格及市场价格；人工费按照57元/工日进行组价，其中31元参与取费，另外26元仅计取税金。2012年11月21日，和县一建公司作出书面承诺认可上述控制价。2012年11月21日15时涉案工程开标，采用最底投标价法，单一来源谈判，由和县一建公司中标。 2012年12月6日褒禅山建投公司与和县一建公司签订了《建设工程施工合同》。涉案合同约定：合同价款：65921900.87元；结算工程量按施工过程中实际发生的工程量为准，工程结算款=合同价±工程变更±现场签证±政策性调整-保修金；工程款付款比例为4:3:3，即自工程验收合格之日起两年内付清全部工程结算款，工程验收合格之日起1个月内支付40%的工程合同价款，验收合格后一年内支付30%的工程结算款和60%的工程结算款的利息，验收合格后两年内再支付剩余的30%工程结算款和30%的工程结算款的利息，……，若褒禅山建投公司不能按时付款，应从约定应付之日起向和县一建公司支付利息（中国人民银行公布的1-3年期贷款基准利率的1.2倍）。合同签订后，和县一建公司组织施工，2012年12月28日开工，2014年4月7日通过竣工验收。2016年8月2日含山县审计局出具《关于含山县高速道口经济园区观霞嘉园安置房一期工程价款结算的审计报告》（征求意见稿），和县一建公司对审计报告中扣除的人工费调整1396000元、基础土方翻挖三次费用704264元持有异议。 诉讼中，经和县一建公司申请本院委托上海容基工程项目管理有限公司，对争议的人工费调整部分及土方翻运工程款进行司法鉴定。鉴定意见为：“经鉴定，含山县高速道口经济园区观霞嘉园安置房一期人工费调整及基础土方翻运项目造价2150311.04元”。 开庭后，本院组织双方进行调解。褒禅山建投公司若同意于调解协议签订后30日内给付工程款2100264元及逾期支付工程款利息的50%，和县一建公司自愿放弃司法鉴定增加的50049.04元工程款及逾期支付工程款利息的50%部分；因褒禅山建投公司对和县一建公司的诉请仍持有异议，未能达成一致意见。 本院认为，褒禅山建投公司与和县一建公司在两次公开招投标流标后，通过单一来源谈判签订的涉案BT合作框架协议和涉案合同，出于双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，根据《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和县一建公司按照合同约定已完成涉案工程施工，并通过验收合格，褒禅山建投公司应当按照合同约定给付工程款及逾期给付利息。涉案焦点：（一）人工费调整问题，（二）和县一建公司举证证据4现场签单确认实际施工量问题。关于人工费调整：根据《BT合作框架协议》、《施工合同》，涉案工程结算款=合同价±工程变更±现场签证±政策性调整-保修金；马造【2010】8号、马造【2013】16号文件均规定，自2010年9月1日起，马鞍山市范围内的建设工程，采用工程清单计价时，人工单价按每综合工日39元进入综合单价并计取相关费用；褒禅山建投公司举证的由安徽华正建设工程咨询有限公司编制的《招标文件》、《控制价标书》，根据2015年6月30日含山县褒禅山经济园区党工委会议纪要：“该工程是园区成立后的第一个工程，经两次招投标流标后采用单一来源谈判签订的施工合同，组价时双方均不知道马鞍山定额造价站印发了定额造价调整文件。为尽快组织该工程政府审计，会议研究同意纳入政府审计范围，以政府审计报告作为双方最终结算依据”，褒禅山建投公司也是同意涉案工程人工单价按每综合工日39元进入综合单价并计取相关费用；涉案工程从施工时间和施工地域来看，人工费的取费也应当执行马鞍山市建设工程造价管理站生效文件；综上，结合本院（2018）皖0522民初457号民事判决书、马鞍山市中院（2019）皖05民终57号民事判决书，对案涉同一份合同安居路、夏桥路建设工程施工合同纠纷中8元人工费调整的认定意见，涉案工程人工费调整政策增加的8元/工日，应当参与取费。关于和县一建公司举证证据4，现场签单确认实际施工量的真实性问题。由于褒禅山建投公司对签单主体没有具体异议，也未提供签单人资格的相反证据，本院对签证单记载的内容均认为客观真实，鉴定机构以和县一建公司、褒禅山建投公司双方签字认可的工程量签证单中载明的工程量为计算依据，所得出的鉴定意见本院予以采信。综上，本院对和县一建公司提出的涉案工程款及利息的给付诉请，本院予以支持。褒禅山建投公司关于人工费调整鉴定意见的辩解意见，与涉案合同约定、涉案事实不符，对此抗辩本院不予采信。关于褒禅山建投公司提出的，和县一建公司诉请的工程项目，与前期诉讼的（2018）皖0522民初457号案件系同一工程，在该案件中就人工费调整和土方开挖等费用均作出了处理，系重复主张的抗辩，因未提供相关证据证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”对此抗辩本院不予采信。关于和县一建公司要求褒禅山建投公司承担其他费用问题，根据《诉讼费用交纳办法》第十二条第一款规定：“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付”本案鉴定费由和县一建公司负担。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《诉讼费用交纳办法》第十二条第一款之规定，判决如下： 含山褒禅山经济园区建设投资有限公司于本判决生效后十日内给付安徽省和县第一建筑安装工程公司工程款2150311元及逾期支付工程款利息。（利息以2150311元为基数，利率按照2016年4月8日同期中国人民银行发布的1-3年贷款基准利率1.2倍，计算期限自2016年4月8日至实际给付之日）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费24000元，由含山褒禅山经济园区建设投资有限公司负担；本案鉴定费30000元，由安徽省和县第一建筑安装工程公司自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审 判 长  胡成全 人民陪审员  熊月文 人民陪审员  孙国霞 二〇一九年十一月十九日 书 记 员  张悦晗