河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终4449号上诉人（原审被告）：王文悦，男，汉族，1985年10月14日出生，住河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：张博、罗午阳（实习），河南禹铭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王爱梅，女，汉族，1963年7月26日出生，住河南省林州市。委托诉讼代理人：郭栋栋，安阳市林州市博开法律服务所法律工作者。原审被告：华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地：安阳市文峰区文明大道安鑫苑小区**楼**。负责人：李占富，总经理。委托诉讼代理人：刘振华，男,该公司员工。上诉人王文悦因与被上诉人王爱梅、原审被告华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案,不服河南省林州市人民法院（2018）豫0581民初6497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。上诉人王文悦及其委托诉讼代理人张博、罗午阳，被上诉人王爱梅及其委托诉讼代理人郭栋栋，原审被告华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司的委托诉讼代理人刘振华到庭参加诉讼。本案××已审理终结。王文悦上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或直接改判；2、被上诉人承担上诉费用。事实与理由：一、一审认定事实不清。一是事故发生事实没有查明。2017年12月12日7时许，上诉人自其住处沿小区楼房间通道自南向北行驶约30米至路口处，见被上诉人骑电动自行车自东向西急驶而来，当时被上诉人穿羽绒服、戴羽绒帽，并且速度极快，上诉人急打方向盘向左避让并踩制动将车停下，被上诉人的电动自行车撞上上诉人驾驶车辆的右后侧车门处，将车门撞的深陷一块，余势未减，继续与车体摩擦后倾倒，被上诉人摔倒在地，被电动自行车砸伤。事故发生后，上诉人即报警，当地派出所出警后进行处理，但并没认定事故责任。而据被上诉人庭上陈述，其自南向北走，与上诉人为同向行驶。被上诉人说自己当时处于昏迷状态，对自己的电动自行车如何与上诉人的汽车相撞也不清楚。被上诉人庭上陈述既不符合常理，也不符合事实，被上诉人明显对事故发生原因及经过有所隐瞒。上诉人申请对车辆撞痕迹进行鉴定并申请××场处置警官出庭，以查明事故发生的真实经过；二是具体医疗情况没有查明，被上诉人受伤后由急救车送往林州市中医院，但并没有在该院继续治疗，而是直接转往郑大一附院。2017年12月12日，经郑大一附院检查，初步诊断为左腓骨小头骨折，其DR检查也显示为左腓骨小头骨折。2017年12月14日进行手术，术前诊断为左腓骨小头骨折，术中诊断为左侧膝关节脱位及左侧腓骨小头骨折，随即进行了手术，手术经过有：双人对抗，牵拉膝关节。2017年12月19日，出院证明书显示出院诊断为左腓骨小头骨折，并加盖有急诊外科的公章。同一日的出院记录则显示其出院诊断为：1、左侧膝关节脱位；2、左侧腓骨小头骨折；3、膝关节韧带损伤，出院记录上并未加盖公章。2017年12月19日转入骨科，入院记录显示其初步诊断为：1、左膝多发韧带损伤；2、左腓骨小头撕脱骨折；3、左腓总神经损伤。2018年1月10日的出院记录和出院证明书的出院诊断亦是如此。出院证明书上显示：患者及家属要求出院。2018年11月4日，被上诉人再次入院，郑大一附院诊断为：后交叉韧带、外侧副韧带重建术后。2018年11月22日出院证明书的出院诊断亦是如此。被上诉人在交通事故中仅有左侧膝关节脱位及左侧腓骨小头骨折，经过手术后反而出××了左膝多发韧带损伤和左腓总神经损伤，郑大一附院存有不当医疗行为，从而导致患者出××新的损伤，而该损伤引发的费用不应当由上诉人承担。被上诉人在手术后要求出院，出院时医嘱：院外继续营养神经治疗，适当功能锻炼。上诉人未遵医嘱，导致伤势恶化，以至于再次入院治疗。上诉人自身的不当行为导致再次手术而产生的费用不应当由上诉人承担；三是双方责任区分明显不当。由于××场处置的警察并未认定责任区分，一审法院也未对案件事实进行查明，只是简单依据《道路交通安全法》第七十六条判定上诉人承担了70%的责任，而事实上是被上诉人的过错而导致了事故的发生，又因被上诉人和医疗机构的过错导致了损害的扩大，将因此而造成损失判由上诉人承担有违公平原则。根据电动自行车安全技术规范（中华人民共和国国家标准GB17761-2018）4.1之C项规定，被上诉人所乘电动自行车超速。根据《道路交通安全法》第五十八条规定，被上诉人骑乘不符合安全标准的电动自行车，并且超速行驶，应当对事故负主要责任甚至是全部责任；二、一审审理程序违法,被告诉讼权利未能实××。最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第五十七条规定，一审中上诉人为查明案件事实，申请追加本案医疗机构郑大一附院为被告，一审法院以原告不同意为由不予追加，也未裁定驳回，程序违法；三、一审适用法律错误，案件审理结果明显不当。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零五条规定，上诉人与被上诉人的交通事故事实简单清楚，审判人员完全可以结合××有证据、逻辑推理和日常生活经验法则而还原出事发真相，而一审法庭对大量未经查明的事实既不细致查证，也不合理推理，只是简单作出判决，判决结果不公。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，被上诉人是按摩师，从事按摩行业，其伤残部位为左足，对其从业并无太大影响，一审法庭并未对此酌情进行考虑，致使上诉人承担责任过重。王爱梅辩称：一、一审判决让其承担30%的责任过高；二、外购药未予认定；三、一审判决的误工期、护理期过短；四、一审程序不违法。因被上诉人急需用钱治伤，故没有上诉。华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司述称:其根据一审判决限额赔付.王爱梅向一审法院起诉请求：1、依法判决被告王文悦赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、二次手术费等经济损失暂定100000元(具体损失待鉴定后增加);2、判决被告华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司在其承保的豫Ｅ×××**号小型轿车在交强险限额范围内对原告的一切经济损失承担赔偿责任；3、本案诉讼等费用由被告承担。一审法院认定的事实：2017年12月12日7时许，在林州市××东城旺世小区，原告王爱梅驾驶电动自行车与被告王文悦驾驶的豫Ｅ×××**号小型轿车发生交通事故，导致原告受伤。事故发生后，被告被送往郑州大学第一附属医院治疗，2017年12月12日至2017年12月19日，住院7天，出院诊断为：1、左侧膝关节脱位；2、左侧腓骨小头骨折；3、膝关节韧带损伤。出院情况：××患者病情稳定，生命体征平稳。出院医嘱：转入老院区继续治疗。2017年12月19日至2018年1月10日，原告在郑州大学第一附属医院治疗第二次住院22天，出院诊断为：1、左膝多发韧带损伤；2、左腓骨小头撕脱骨折；3、左腓总神经损伤。出院医嘱：院外继续营养神经治疗；2、适当功能锻炼；3、定期复查，不适随诊。2018年11月4日至2018年11月22日，原告在郑州大学第一附属医院治疗第三次住院18天，出院诊断为：1、后交叉韧带外侧副韧带重建术后。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、院外继续支具外固定；3、院外适当正确功能锻炼；4、定期复查，不适随诊。2019年4月29日，经法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定，被鉴定人王爱梅左腓总神经损伤的伤残等级为九级，左膝关节韧带损伤术后的伤残等级为十级。其误工期约考虑以180-360日为宜，其护理期考虑以90-150日为宜约78天，具体请结合本案实际发生期限使用。鉴定费支出7000元。事故发生后，被告报警，林州市公安局龙山派出所接处警登记表，处警情况载明:迅速出警，到××场后经了解发××是王文悦驾驶豫Ｅ×××**号昌河铃木面包车与王爱梅驾驶的电动车相撞，造成王爱梅腿部受伤。原告王爱梅为非农业家庭户口。被告王文悦在被告华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险,事故发生在该保险合同期限内。原告王爱梅因本次交通事故受到的损失，根据查明的事实，结合诉、辩方意见，认定如下：一、医疗费130939.65元；其余非正规发票，不予认定。二、营养费20元/天×47天=940元；三、伙食补助费50元/天×47天=2350元；四、护理费108.28元/天×120天=12993.6元；五、误工费108.28元/天×260天=28152.8元；六、残疾赔偿金31874.19元/年×20年×21%=133871.6元；七、精神抚慰金10000元；八、鉴定费7000元；根据原告的住院情况和治疗情况交通费该院酌情认定为2000元。以上共计为328247.65元，被告王文悦已经垫付500元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当依法承担侵权责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。在本案中，原、被告发生交通事故后，被告虽报警，但未经交警部门进行事故责任认定，根据庭审查明情况，结合事故发生的时间、地点双方举证陈、地点双方举证陈述等事实情况驾驶豫Ｅ×××**号昌河铃木面包车与王爱梅驾驶的电动车相撞，造成王爱梅腿部受伤，被告王文悦应负事故主要责任，原告王爱梅负事故次要责任，该院酌定由被告王文悦承担70%的事故责任。被告所驾驶车辆在被告华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司投保有交强险，事故发生在该保险合同期限内，原告的损失由交强险承保公司在交强险限额内先于赔付，不足部分按事故责任比例依法赔付。被告王文悦应当承担责任为：328247.65元-120000元=208247.65元的70%，即208247.65元×70%=145773.36元。对被告王文悦主张的原告的损伤存在医疗过错，应当追加郑州大学第一附属医院为被告，对扩大的损伤后果承担相应责任的答辩意见，因原告予以否认，被告王文悦提供的证据不足，该院依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第十九条、第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告华安财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本决生效后二十日内赔偿原告王爱梅因伤所致的经济损失120000元；二、被告王文悦于本判决生效后二十日内赔偿原告王爱梅因伤所致的经济损失145773.36元（被告王文悦已经给付原告的500元，在执行时应予扣除）；三、驳回原告王爱梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6802元，由原告王爱梅负担2040元，被告王文悦负担4762元。二审查明，上诉人应承担本案60%的赔偿责任。本院查明的其他基本事实与原审法院查明的一致。本院认为，本院对一审认定的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计328247.65元及上诉人已垫付500元的事实予以确认；《河南省道路交通安全条例》第四十二条第（三）项规定，机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任。就本案而言，本案事故发生后，公安机关仅出具了事故证明，未对事故责任做出认定。因双方当事人提交的证据均不足以证明各自主张的事实，故本院推定双方在涉案事故中负同等责任。参照上述规定，上诉人应承担本案60%的赔偿责任。一审判决认定上诉人承担70%责任不妥，本院予以纠正。涉案保险公司应在交强险限额内先于赔付，不足部分按事故责任比例依法赔付。上诉人应赔偿被上诉人的损失为：（328247.65—120000）元×60%=124948.59元；关于上诉人提出郑大一附院有不当医疗行为及被上诉人未遵医嘱而导致伤势恶化，由此产生的费用不应上诉人承担的理由，因上诉人提交的证据不足，故本院不予支持；关于上诉人提出一审程序违法的理由，经查，一审程序合法，一审判决对此所做出的回应并无不妥；关于误工费问题，一审依据鉴定意见对此作出的判决并无不当；至于申请鉴定的问题，因与待证事实意义不大，故本院不予准许。综上所述，上诉人上诉请求的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。一审判决划分责任比例不妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省林州市人民法院（2018）豫0581民初6497号民事判决的第一项；二、变更河南省林州市人民法院（2018）豫0581民初6497号民事判决的第二项为：王文悦于本判决生效后二十日内赔偿王爱梅因伤所致的经济损失124948.59元（王文悦已给付王爱梅的500元，在执行时应予扣除）；三、驳回王爱梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6802元，由王爱梅负担2748元，王文悦负担4054元；二审案件受理费4762元，由王文悦负担4054元，由王爱梅负担708元。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇一九年十一月七日书记员  刘 倩