安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖02民初143号原告：浙江八达建设集团有限公司，住所地浙江省诸暨市。法定代表人：周雪峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张茂胜，上海佳通律师事务所律师。委托诉讼代理人：奚来玉，上海佳通律师事务所律师。被告：安徽中金嘉利实业有限公司，住所地安徽省。法定代表人：吴好青，该公司总经理。原告浙江八达建设集团有限公司（以下简称八达公司）与被告安徽中金嘉利实业有限公司（以下简称中金嘉利公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月17日立案后，依法适用普通程序，于2018年4月3日、2019年8月1日公开开庭进行了审理。原告八达公司的委托诉讼代理人张茂胜到庭参加诉讼。中金嘉利公司经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。被告本案现已审理终结。八达公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除八达公司与中金嘉利公司签订的《建设工程施工合同》；2、判令中金嘉利公司立即向八达公司支付工程款19030252.75元；3、依法确认八达公司就第二项诉请所确定的工程款享有该工程折价或者拍卖价款的优先受偿权；4、判令中金嘉利公司立即返还八达公司支付的项目保证金300万元；5、本案诉讼费、鉴定费、公告费由中金嘉利公司承担。事实和理由：2012年12月18日，八达公司、中金嘉利公司在芜湖市江北产业集中区办公室签订《建设工程施丁合同》，该合同约定了工程的名称为中金嘉利办公楼、会议中心、中小企业园一期、二期附属工程。工程地点位于中小企业园内。工程内容为施工图纸以内的所有项目。工程承包范围为土建及安装（施工图纸包含的内容）。合同工期总日历天数420工作日。合同价款为1.3亿。八达公司、中金嘉利公司均在合同上加盖了公章。2012年12月27日，八达公司与中金嘉利公司再次协商分别签订了一份《房屋建筑工程质量保修书》和《补充合同》。根据《建设工程施工合同》第一部分协议书中第六条的约定，上述《房尾建筑工程质量保修书》和《补充合同》是《建设工程施工合同》的重要组成部分。其中《补充合同》第二条约定了项目保证金，八达公司按照约定向中金嘉利公司支付了前期的300万保证金。另外，该《补充合同》第三条、第四条和第五条分别对于工程量以及工程量的计价方式、付款方式、甲供材料的具体内容进行了约定。八达公司、中金嘉利公司在上述两份材料上均加盖公章予以确认。上述合同签订后，八达公司按照合同的约定保质保保量的组织施工。怎料2014年和2015年中金嘉利公司法定代表人黄扣所（82%股权）和另一名股东毕可宏（18%股权）均因涉及经济犯罪被抓，黄扣所最终被判六年零六个月，毕可宏最终被判十一年。目前二人均在监狱服刑。在此之后，中金嘉利公司的债权人纷纷提起民事诉讼，特别是安徽将江北开发有限责任公司起诉中金嘉利公司借款合同纠纷，案涉金额高达1.2亿（不含罚息），该案经芜湖市中级人民法院判决支持了安徽省江北开发有限责任公司的主张，判决书的案号为（2015）芜中民二初字第00308号。该案目前在执行阶段。同时，中金嘉利公司还涉及多个劳动争议案件，均因中金嘉利公司未履行债务被受诉法院列入失信被执行人名单。八达公司多次找中金嘉利公司协商后续施工事宜，但中金嘉利公司登记住所地安徽省芜湖市江北产业集中区管委会****人去楼空，八达公司无法联系中金嘉利公司。综上所述，中金嘉利公司经营状况严重恶化，已不在经营。木案合同的目的无法实现，八达公司无法继续履行合同。望依法支持八达公司诉讼请求。中金嘉利公司未作答辩。八达公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人当庭进行了举证、质证。对于八达公司提交的营业执照、法定代表人身份证明、企业信息查询单（证据一）、《建设工程施工合同》、《补充合同》、业务回单（证据二）、（2017）皖07刑终42号刑事裁定书、（2016）苏04刑终235号刑事裁定书（证据四）、（2015）芜中诉前保字第00005号民事裁定书、（2015）芜中民二初字第00308号民事判决书、（2015）鸠执字第01344号执行裁定书、（2016）皖0207执148号之一执行裁定书、（2016）皖0207执149号之一执行裁定书、失信人员查询结果单（证据五）、中金嘉利公司注册地址照片（证据六）、案涉工程施工图纸（证据七），本院经审查予以采信。对于八达公司提交的工程造价结算书（证据三），系八达公司单方制作，本院不予采信。2017年8月，八达公司向本院提出司法鉴定申请，要求对案涉工程量造价进行鉴定。2019年5月，上海中世建设咨询有限公司出具中世芜鉴定［2018］第010号鉴定报告，鉴定意见为：中金嘉利建设项目已完工程其鉴定工程造价为24442293.33元，扣除甲供材料（钢筋）5632040.58元以及增加临时设施、塔吊停置台班费合计补偿费22万元，合计造价19030252.75元。八达公司认可上述鉴定结论。本院经审查认定该鉴定报告能够作为确定案涉工程造价的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年12月18日，八达公司、中金嘉利公司签订《建设工程施工合同》。约定中金嘉利公司将中金嘉利办公楼、会议中心、中小企业园一期、二期附属工程发包给八达公司施工，承包范围包括土建及安装，工期420工作日，合同价款1.3亿元。《建设工程施工合同》通用条款第44.4条载明，有下列情形之一的，八达公司、中金嘉利公司可以解除合同：（1）因不可抗力致使合同无法履行；（2）因一方违约（包括中金嘉利公司原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行。《建设工程施工合同》专用条款约定采用可调价格合同，调整方法详见补充条款；中金嘉利公司不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，八达公司可停止施工，由中金嘉利公司承担违约责任，并双倍计算应付款项的银行利息及其他损失。2012年12月27日，中金嘉利公司与八达公司签订《补充合同》。合同第二条约定项目保证金为650万元，在施工合同签订后3各工作日内，将300万元汇入中金嘉利公司指定账户，中金嘉利公司办好施工手续后3个工作日内，支付350万元到中金嘉利指定账户；第四条约定付款方式为办公楼主体六层封顶后付已完工程量的80%，六层封顶后每月按进度付已完工程量的70%，竣工验收合格后付至总造价的85%，竣工结算审计结束后付至圈闭结算审计价的95%，余5%作为质保金，质保金按有关规定退付；第五条约定案涉项目所需钢材均由中金嘉利公司提供。八达公司分别于2013年1月8日、2013年1月28日、2013年3月12日分别向中金嘉利公司汇款100万元，共计300万元。上述合同签订后，八达公司按照合同约定组织施工。施工过程中，八达公司无法联系到中金嘉利公司。中金嘉利公司未支付工程款项，案涉工程于2014年停工。另查明，2015年10月19日，本院作出（2015）芜中民二初字第00308号判决书，判令中金嘉利公司清偿安徽省江北开发有限责任公司借款100000万元及相应利息。该案中，中金嘉利公司未到庭参加诉讼。本院认为，八达公司与中金嘉利公司签订的《建设工程施工合同》及《补充合同》是双方经协商一致自愿达成的，不违反法律规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行义务。对于八达公司诸项诉讼请求，分析如下：一、关于八达公司、中金嘉利公司签订的《建设工程施工合同》及《补充合同》是否应当解除问题。八达公司按照约定进行施工，但中金嘉利公司未按合同履行约定义务，且涉及其他诉讼案件被列为失信被执行人，因中金嘉利公司的原因造成了工程停建。根据《中华人民共和国合同法》第六十八条及第九十四条规定，八达公司有确切证据证明中金嘉利公司有丧失或者可能丧失履行债务的能力，且中金嘉利公司迟延履行债务等违约行为致使不能实现合同目的。八达公司向本院主张解除与中金嘉利公司签订的《建设工程施工合同》及《补充合同》，具有事实及法律依据，应当予以支持。二、关于中金嘉利公司是否应向八达公司支付工程款问题。八达公司按照与中金嘉利公司达成的协议，完成部分施工，因本院支持八达公司解除案涉《建设工程施工合同》及《补充合同》的请求，八达公司完成施工部分的工程款，中金嘉利公司应当支付。案涉鉴定意见认定八达公司完成的工程造价为19030252.75元，中金嘉利公司应支付八达公司工程款数额应依据该数额予以确定。八达公司向中金嘉利公司主张该部分工程款，具有合同及法律依据，本院予以支持。三、关于中金嘉利公司是否应返还八达公司项目保证金300万元问题。因本院支持八达公司解除案涉《建设工程施工合同》及《补充合同》的请求，八达公司向中金嘉利公司交纳的300万元项目保证金，中金嘉利公司应当予以返还。四、关于八达公司是否就案涉工程享有优先受偿权问题。根据《合同法》第二百八十六条的规定，八达公司作为涉案工程的承包人，享有在欠付工程款范围内对案涉工程优先受偿的权利。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日计算。因本案工程尚未完工，合同约定的工程价款结算条件尚未成就。中金嘉利公司、八达公司未就合同解除后工程价款的支付另行达成合意，本案经鉴定确定了工程量及工程价款，前述第一部分认定了中金嘉利公司欠付八大公司工程款数额，中金嘉利公司应当给付建设工程价款之日应为八达公司提起诉讼之日。故此，对于八达公司主张在欠付工程款范围内对案涉工程的拍卖或变卖的价款享有优先受偿权利的请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第六十八条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、原告浙江八达建设集团有限公司与被告安徽中金嘉利实业有限公司签订的《建设工程施工合同》及《补充合同》于本判决生效之日起解除；二、被告安徽中金嘉利实业有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告浙江八达建设集团有限公司工程款19030252.75元；三、被告安徽中金嘉利实业有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告浙江八达建设集团有限公司工程款300万元；四、本案鉴定费支出30万元，由被告安徽中金嘉利实业有限公司负担；五、原告浙江八达建设集团有限公司对被告安徽中金嘉利实业有限公司的中金嘉利办公楼、会议中心、中小企业园一期、二期附属工程折价或者拍卖的价款在19030252.75元范围内优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费153451.26元，公告费300元，合计153751.26元，由被告安徽中金嘉利实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审判长  李广磊审判员  杨东清审判员  丁大慧二〇一九年十一月十八日书记员  王 娟附：本案适用法律条款《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。