浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙07民终4879号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司永康支公司，住所地：浙江省永康市总部中心金诚大厦****。负责人：胡建军，经理。委托诉讼代理人：郑杰，浙江思大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱苏美，女，1963年10月6日出生，汉族，住浙江省永康市。委托诉讼代理人：胡昊，浙江八婺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：楼红海，男，1990年8月19日出生，汉族，住浙江省永康市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司永康支公司（以下简称平安财险永康公司）与被上诉人朱苏美、楼红海机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2019）浙0784民初4552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险永康公司上诉请求：一、撤销一审判决第一项，并依法改判上诉人暂无需赔付残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计95680元。二、一、二审诉讼费用依法确定。事实和理由：一审在事实认定上存在错误，理由如下：一、伤者朱苏美鉴定时机是否成熟（即是否可以内固定钢板在位的情况下进行鉴定）。原审及重审一审阶段朱苏美就可以带内固定鉴定的证据仅为2018年6月22日由金华广福医院出具的一份处理意见：考虑年龄因素，无特殊情况（内固定断裂、松动、骨不连等），无需拆除内固定。上诉人认为朱苏美锁骨中段骨折内固定钢板未拆除鉴定肩关节活动度丧失25%以上证据明显不足：首先，朱苏美委托鉴定广福司法鉴定所鉴定为2018年6月15日，出具鉴定报告在2018年7月5日。且鉴定机构与出具不拆证明意见均为广福（原广福鉴定所在金华广福医院内），且伤者朱苏美内固定手术是在永康市第一人民医院进行，为何不让永康市第一人民医院出具不拆除证明，而是跑到金华广福医院开具该证明？金华广福医院医生对内固定在位、螺钉固定、手术具体情况等均没有原主治医生清楚，出具该份证明是否有这权利？因此，上诉人有理由怀疑该份证明的真实性、合理性。且该不拆除证明语义不明确，到底是明确不拆还是可以不拆？上诉人认为凭该份证明无法判别。上诉人同时申请广福司法鉴定所法医徐振忠及金华广福医院相关医生出庭接受询问质证该不拆证明的取得来源及相关事实。其次，根据目前鉴定规则，拆除内固定鉴定是常态，不拆除内固定鉴定是特例（只有充分证据证明例如伤者存在糖尿病不适合二次手术或因自身年高体弱等不适合手术的特殊情形）。另外，对于强行植入人体的钢板等金属质地物等，也存在因时间推移产生不良化学反应等风险，从医学角度来说，一般无特殊情况也应拆除。结合本案，朱苏美各次住院检查身体除了事故损伤外均正常，并没有不适合进行手术的特殊情形。结合朱苏美55岁，平时身体康健，上诉人有理由怀疑不拆除的真实性。二、从医学角度病理基础分析，朱苏美系锁骨中段骨折，并未累计肩关节，鉴定影响其肩关节活动明显牵强。综上，上诉人认为，目前交通事故伤残鉴定尚存在某些鉴定标准不统一、只注重结果而不注重程序是否合法合理等问题。本案内固定伤残鉴定具有一定代表性，鉴定机构作为医学、法学的专业机构，在完全没有调查核实，专业分析的情况下，仅仅凭借一份语义含糊的证明就认定伤者内固定不拆除，明显违背了鉴定科学、公平、合理的原则。请求二审法院依法改判。朱苏美辩称，一、朱苏美自2017年年底进行钢板手术至今将近两年，事实证明鉴定报告的结论及广福医院作出的结论是符合实际的。二、鉴定报告明确说明正常情况下无需拆除。三、朱苏美已经天命之年，作为刚发生交通实际经历手术的农村妇女，不希望经历二次手术，是符合情理的，应当理解。四、广福医院与广福司法鉴定所除了名称外并无其他联系，广福医院也是有医疗资质的，故广福医院有资格出具证明。楼红海在二审中未作答辩。朱苏美向一审法院起诉请求：一、由楼红海赔偿医疗费、住院伙食补助费等共计144061.15元。二、由平安财险永康公司在保险范围内承担赔偿责任。三、诉讼费由原审被告承担。因赔偿标准的变化，要求赔偿金额变更为152896.35元（赔偿清单：医疗费21748.35元、住院伙食补助费30元/日×22日=660元、交通费440元、残疾赔偿金45840元×20年×10%=91680元、误工费125.59元×120日=15070元、护理费150元×60日=9000元、营养费60元×90日=5400元、鉴定费2678元、精神损害抚慰金5000元、车辆损失1220元，合计152896.35元）。一审法院认定事实：2017年12月4日7时10分许，在黄杨线6KM+200M地段楼红海驾驶浙Ｇ×××**号轿车超车时撞到路边由朱苏美驾驶的电动自行车，造成车损及朱苏美受伤的交通事故。事故经永康市交通警察大队事故责任认定，楼红海负事故的全部责任。朱苏美经永康市第一人民医院、永康凌志康复医院治疗，住院22天，共花去医疗费用22818.85元。2018年7月5日，金华广福司法鉴定所永康分所出具[2018]永鉴字第256号鉴定意见：1.朱苏美的左锁骨粉碎性骨折、脑震荡、头皮挫裂伤、头皮血肿，诊断成立，与本次外伤存在直接因果关系。2.朱苏美的外伤致左锁骨中外侧段粉碎性骨折，经住院手术及对症治疗，目前遗留左肩关节活动功能部分丧失，构成十级伤残。3.朱苏美的误工期间建议为120日。4.朱苏美的护理期间建议为60日。5.朱苏美的营养期间建议为90日。朱苏美车辆经永康市中正价格评估有限公司定损为1000元，并化去评估费100元、施救费120元。另查明，浙Ｇ×××**号车在平安财险永康公司投保有交强险、商业险及不计免赔险，事故发生在保险期间。事故后，楼红海已垫付费用11826.11元，平安财险永康公司已垫付费用9999元。一审法院认为，本案交通事故事实清楚，对永康市公安局交通警察大队作出的事故责任认定，予以采纳。平安财险永康公司提出医疗费需扣除非医保用药的意见，予以采纳，酌定非医保用药为1025元。朱苏美的伤残评定时机已成熟，故对平安财险永康公司认为朱苏美未能举证证明内固定存在不予拆除情形，对伤残不予认可的意见，不予支持。本案系重审案件，适用第一审普通程序审理，朱苏美以赔偿标准变更为由要求变更赔偿标准符合规定，故对朱苏美要求按2019年颁布的新标准计算的意见，予以支持。朱苏美主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、车损、交通费、残疾赔偿金合理，予以支持。根据朱苏美的伤势，酌定精神损害抚慰金为4000元。朱苏美因交通事故造成的合理损失为：医疗费22818.85元、住院伙食补助费22天×30元=660元、营养费60元×90天=5400元、护理费60天×150元=9000元、误工费120天×125.59元=15070元、交通费440元、车损1220元、残疾赔偿金45840元×20年×10%=91680元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2678元，合计152966.85元。根据事故责任，由平安财险永康公司作为车辆的保险人，应在保险范围内对朱苏美上述除非医保、鉴定费外的损失149263.85元承担赔偿责任，已付9999元，尚应赔偿139264.85元。非医保1025元、鉴定费2678元，合计3703元，由楼红海承担，已付11826.11元，多付的8123.11元由平安财险永康公司代为返还。楼红海经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对法律的不尊重及对自身诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果应由其自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，该院判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司永康支公司在保险范围内赔偿朱苏美因交通事故造成的各项损失共计149263.85元，已付9999元，尚应赔偿139264.85元（其中8123.11元支付给楼红海，余款131141.74元支付给朱苏美），款限判决生效后十五日内付清。二、由楼红海赔偿朱苏美因交通事故造成的医疗费、鉴定费计3703元，款项已付清。三、驳回朱苏美的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1120元，由楼红海负担。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审对原判认定的事实予以确认。本院认为，本案争议在于朱苏美在未拆除内固定的情况下委托鉴定机构所做的鉴定是否合理。涉案鉴定书虽由被上诉人委托鉴定，但鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法。鉴定时朱苏美左锁骨中外侧段内固定未拆除，金华广福医院对此出具诊治证明书载明，“考虑年龄问题，无特殊情况（内固定松动、断裂、骨不连等）无需拆除内固定”，鉴定人员依据该证明书并结合朱苏美的伤情作出伤残鉴定，并在二审中对于鉴定过程、诊治证明书出具时间等问题出庭接受了当事人质询，做出了合理的解释。现平安财险永康公司对鉴定结论虽有异议，但未能提供充分的证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。由此，一审依据该鉴定意见书认定朱苏美的残疾赔偿金合法有据。综上，上诉人提出的上诉请求和理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费857元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司永康支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐肖闻审 判 员 楼淑馨审 判 员 张燕燕二〇一九年十一月十九日代书记员 汤玉婷代书记员 刘晔婷