广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初29276号原告：杨汝全,男,1955年11月28日出生,汉族,身份证住址四川省西充县,被告：广州博华清洁服务有限公司，住所地广东省广州市白云区同和街同沙路**广东天健家居装饰广场****自建房（自编**）。法定代表人：蒋凤华，总经理。委托诉讼代理人：何飞鸿，广东达煦律师事务所律师。原告杨汝全诉被告广州博华清洁服务有限公司（以下简称博华公司）劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告杨汝全，被告博华公司的委托诉讼代理人何飞鸿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨汝全诉称：我于2018年11月28日入职博华公司做保洁工作，期间博华公司违反劳动法的规定，比如没有与我签订劳务合同，不给我发加班工资，没有为我购买意外保险和工伤保险等，我于2019年8月2日被迫辞职。我于2019年8月6日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，不予受理，故现我起诉至法院要求博华公司向我支付：1、2019年7月工资差额365元及加班一天工资104元；2、法定节假日工资690元；3、月大（即2018年12月、2019年1月、3月、5月、7月的31日）上班的工资690元；4、2018年12月份至2019年3月15日每天加班1小时工资2700元；5、消杀工资800元；6、补签劳务合同和逼迫辞工6400元。被告博华公司辩称：我公司不同意杨汝全的全部诉讼请求，理由是：1、杨汝全入职的时候已经超过了60周岁，已经超出法定退休年龄，双方之间没有劳动关系；2、杨汝全并没有举证其存在加班费及加班的事实，所以杨汝全主张的加班费既没有法律依据也没有事实依据；3、对于杨汝全主张补签劳务合同和被迫辞工的诉请，双方之间已经签订了劳务合同，且杨汝全是自动离职的，故该项诉请也没有法律依据和事实依据。经审理查明：杨汝全因与博华公司发生劳务纠纷，于2019年8月6日向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年8月13日，广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会作出穗云劳人仲不字[2019]602号不予受理通知书。杨汝全不服，向本院提起诉讼，遂成讼。诉讼中，杨汝全、博华公司对于双方之间的劳务纠纷各自陈述及举证如下：杨汝全主张其于2018年11月28日入职博华公司工作，工资是2800元加补助200元，2019年1月开始任领班，工资是3200元无补助；如当月进行消毒、杀蚊子工作有100元补贴，杨汝全做了八个月，应有800元消杀补贴未发放。双方没有签订劳务合同。杨汝全每天上班时间为上午8点到12点，下午13点到17点（其中2018年12月1日至2019年3月16日每天加班一个小时到18点才下班），每周工作7天，元旦、春节、清明节、劳动节和端午节等法定节假日都没有放假。由于博华公司违法劳动法规定，杨汝全被迫于2019年8月2日辞职，对于上述陈述主张，杨汝全提交了逼迫辞工书、上班时间和工资统计表、辞工交接单、银行流水明细、员工上下班签收表、仲裁不予受理通知书等证据予以证实，其中银行流水明细载明博华公司向杨汝全发放的2018年12月至2019年6月的工资分别为2800元、3161.29元、3600元、3160元、3480元、2845.16元、3223元。对于杨汝全提交的上述证据，博华公司认为逼迫辞工书、上班时间和工资统计表单系杨汝全单方面书写的，与事实不符合，对其三性不认可；对辞工交接单的真实性予以确认，但是杨汝全工作的截止时间应该是2019年7月27日；对银行流水明细、不予受理通知书予以确认；对员工上下签到表三性都不确认，认为该证据为杨汝全单方面制作，并没有博华公司盖章。博华公司确认杨汝全系2018年11月28日入职其公司做保洁工作，但主张双方系劳务关系并非劳动关系，杨汝全入职其公司时已达退休年龄，双方有签订劳务协议，约定劳务报酬构成为月基本工资2100元再加奖金，奖金多少由公司单方面决定。杨汝全每天工作8小时，上班时间为上午8点至12点，下午14点至18点，每周工作5天，杨汝全在其公司最后工作至2019年7月27日，系主动辞职的，2019年8月2日办理离职交接手续，工资已支付完毕。对于上述陈述主张，博华公司提交了2019年7月工资支付凭证、劳务协议书、考勤表等证据予以证实，其中劳务协议书载明协议期限自2018年11月28日起至2019年11月27日止；杨汝全提供劳务的方式为保洁工作；博华公司向杨汝全支付劳务报酬的标准、方式、时间为按月薪计算报酬，按照法律规定的工作时间工作，劳务报酬构成为月基本工资2100元再加奖金，奖金由公司根据公司营业状况和工人表现单方面决定奖金数额，每月25-30日通过银行发薪；双方若单方面解除协议仅需提前一周通知另外一方即可。对于博华公司提交的上述证据，杨汝全确认收到7月工资2835元，但对金额有异议，其主张7月份工资应该是3200元；对于劳务协议书真实性不予确认，其主张在该份劳务协议书上的签名是其过去的笔迹而非现在的笔迹，其签名的时候是一张白纸；对考勤表的三性不予确认。以上事实，有逼迫辞工书、上班时间和工资统计表、辞工交接单、银行流水明细、员工上下班签收表、支付凭证、劳务协议书、考勤表、仲裁不予受理通知书以及当事人陈述等证据证实。本院认为：杨汝全和博华公司均确认杨汝全系2018年11月28日入职博华公司工作，入职时杨汝全已达退休年龄，故杨汝全与博华公司之间应为劳务合同关系。关于补签劳务合同和逼迫辞工的费用6400元。博华公司主张双方已签订劳务协议，并提交了劳务协议书，虽然杨汝全在庭审中提出其在该劳务协议书上签名的时候是一张白纸，协议书上的签名及手指模并非其本人现在的笔迹而是其过去的笔迹，但其未提交任何证据证实，亦不申请司法鉴定，也无证据证实其在签订该协议书时存在被欺诈、胁迫等情形，故本院认为该劳务协议书合法有效。杨汝全要求博华公司向其支付补签劳务合同和逼迫辞工6400元没有事实及法律依据，本院不予支持。关于2019年7月工资差额问题。双方在劳务合同中约定杨汝全的工资为2100元+奖金，博华公司已经支付杨汝全7月份工资2835元，参考杨汝全前几个月的工资的数额，本院认为博华公司已经支付杨汝全7月份的工资，杨汝全主张工资差额依据不足，本院不予支持。关于法定节假日工资问题。博华公司提交的考勤记录，为其自行制作，没有杨汝全的签字确认，无法确定证据的真实性。杨汝全提交的考勤表记录就上下班时间记录清晰，部分工作时间的工作内容也有注明，如哪天进行了消杀，虽不能就此确认证据的真实性，但考勤一般由用人单位进行，杨汝全已初步举证，就此产生的争议，应由用人单位承担相应的举证责任，故杨汝全主张其春节三天、元旦、清明节、劳动节和端午节均在上班，本院予以采信。双方虽为劳务关系，但劳动者也应享有休息的权利，且双方的劳务协议约定的工作时间为“按照法律规定的工作时间工作”，杨汝全应享有法定节假日休息休假的权利。博华公司未提供证据证实其已支付该加班期间的加班工资，故杨汝全主张的法定节假日工资690元，未超法定的标准，本院予以支持。关于月大上班的工资。杨汝全主张2018年12月、2019年1月、3月、5月、7月的每月31日上班的工资，因每月31日的工资已包含在该月工资里面，杨汝全该项诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。关于杨汝全2018年12月至2019年3月15日每天加班1小时的加班工资。杨汝全与博华公司存在劳务合同关系，杨汝全自2018年11月28日开始工作，但其工作几个月来并未就劳动时间提出过异议，视为其对博华公司安排的劳动时间认可，杨汝全工作期间的收入分别为2800元、3161.29元、3600元、3160元，即使杨汝全确实存在每天加班1小时的情况，按其工资标准2100元计算，博华公司已经足额支付其工资，故杨汝全的该项主张没有事实及法律依据，本院不予支持。关于消杀工资。双方签订的劳务协议书并无对消毒、打杀虫药的工作作出特别的约定，没有证据显示消杀工作应另外计算工资，现杨汝全要求博华公司另外支付2018年12月至2019年7月八个月的消杀工资共计800元缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，广州博华清洁服务有限公司支付杨汝全未休法定节假日工资690元；二、驳回杨汝全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州博华清洁服务有限公司负担（于本判决生效之日起三日内向本院交纳）。本判决为终审判决。审判员  卜曼曼二〇一九年十一月九日书记员  柯芷榕