湖南省张家界市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘08民终956号 上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。 法定代表人：耿君彩，总经理。 委托诉讼代理人：黄春微，公司员工。 委托诉讼代理人：余正飞，湖南风云律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高正发，男，1981年12月21日出生，土家族，身份证住址湖南省张家界市永定区，现住湖南省慈利县。 上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被上诉人高正发合同纠纷一案，不服湖南省张家界市永定区人民法院（2019）湘0802民初3009号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。2019年11月18日对本案进行了询问，上诉人垫富宝公司的委托诉讼代理人余正飞到庭参加。本案现已审理终结。 上诉人垫富宝公司上诉请求：依法撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2019）湘0802民初3009号民事判决第二项，依法改判支持上诉人一审“请求高正发从2018年10月11日开始，以欠款本金25000元为基数，按照年利率24%标准计算违约金，至付清欠款25000元之日止”的诉讼请求。事实和理由：一审法院适用法律错误。上诉人与被上诉人签订的《垫付宝领用合约》第四条的约定，一审参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，属适用法律不当。 高正发未发表答辩意见。 垫富宝公司向一审法院起诉请求：1.判令高正发偿还垫富宝公司垫付款本金25000元；2.判令高正发向垫富宝公司支付违约金（以欠款25000元为基数，按照年利率24%计算，自逾期之日即2018年10月11日起至欠款还清之日止）；3.判令由高正发承担本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及垫富宝公司为追偿欠款而支付的律师费。 一审法院认定事实：2015年10月19日，垫富宝公司与高正发签订了编号为垫000091378/湘湘吉首21800095号的《垫付宝（垫付卡）领用合约》一份，该合约约定：（1）高正发自愿在垫富宝公司指定网络平台—垫付宝网站注册成为会员，高正发不可撤销地承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示；（2）双方一致同意共同签署的本合约，以及高正发在垫付宝网站上点击确认的《垫付宝服务协议》，连同垫付宝网站上发布的各项协议、规则、细则、条款（包括但不限于电子协议、电子单据或凭证、通讯信息、《垫付宝授信规则》、《垫付宝账户使用规则》、《垫付宝交易规则》、《垫付宝还款规则》及网站公示的各项规则、各项标准、其他信息等）均为本合约不可分割的一部分，与本合约具备同等法律效力；（3）高正发承诺使用垫付宝卡号进行的一切操作及行为均为乙方本人亲自所为或本人授权所为（包括但不限于操作该垫付宝卡号对应的垫付宝账户、通过垫付宝网站以网络在线点击确认的方式认可《垫付宝服务协议》等各项协议、规则、细则、条款等），因此产生的一切后果均由高正发承担；（4）高正发同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还垫富宝公司代其垫付的消费款项；（5）高正发同意按照垫付宝网站上列明的服务费收费标准，按时足额向垫富宝公司交纳服务费；（6）高正发未足额偿还垫富宝公司代其垫付的消费款项及其他款项的，高正发须按其欠款总额的10%向垫富宝公司交纳当月违约金，且高正发在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向垫富宝公司支付延迟履行违约金；（7）高正发如果违约，须赔偿因违约给垫富宝公司造成的一切损失及垫富宝公司为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）；（8）因本合约所产生的或与本合约有关的一切争议，任何一方均有权向合约签署地人民法院提起诉讼。垫富宝公司与高正发签订合约后，高正发在垫富宝公司会员熊磊处因消费需要支出相关费用25000元，2018年9月10日，垫富宝公司遂代高正发向会员熊磊垫付了消费款25000元。事后，高正发至今没有按约定返还垫富宝公司的垫付款25000元。高正发与熊磊均系垫富宝公司的会员。2019年9月4日，一审法院依法向高正发送达了开庭传票，但高正发无正当理由没有在规定的时间到庭参加诉讼。 一审法院认为，垫富宝公司与高正发合同纠纷一案，事实清楚。垫富宝公司与高正发签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》是客观存在的，也是双方的真实意思表示，没有违反相关法律规定,因此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款关于“依法成立的合同，自成立时生效。”的规定，垫富宝公司与高正发双方签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》合同合法有效。根据垫富宝公司与高正发双方签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定，垫富宝公司代高正发向另一会员熊磊垫付了消费款25000元后，高正发至今没有按照约定偿还垫富宝公司的垫付款25000元，因此，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条关于“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”的规定，高正发现在应当按照合同的约定返还垫富宝公司的垫付款25000元。由于高正发没有按照合同的约定偿还欠款，至今尚欠垫富宝公司的垫付款25000元没有偿还，高正发的欠款行为已构成了违约，因此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，高正发应当按照合同约定给垫富宝公司支付相应的违约金。但是，根据本案双方签订的合同性质，双方合同约定的违约金实际上属于资金占用的违约损失。因此，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项关于“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，高正发应当从逾期之日，即从2018年10月11日起，按照年利率6%的标准计算给垫富宝公司支付违约金，至付清全部欠款之日止。垫富宝公司要求高正发支付公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费和律师费等费用的诉讼请求，因垫富宝公司既没有提出明确的请求数额，也没有提交相关证据予以佐证。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，垫富宝公司要求高正发支付律师费及其他费用的诉讼请求，一审法院不予支持。高正发经法院传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，因此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条关于“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案可以缺席判决。综上所述，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项、根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、高正发返还垫富宝公司的垫付款本金25000元；二、高正发从2018年10月11日开始，以欠款25000元为基数，按照年利率6%的标准计算给垫富宝公司支付违约金，至付清欠款25000元之日止；上述一、二项，限本判决生效后五日内履行完毕。三、驳回垫富宝公司的其他诉讼请求。案件受理费488元，减半收取244元，由高正发负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 二审经查明，原判认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是被上诉人需要按何种标准支付违约金。上诉人与被上诉人签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》是双方当事人的真实意思表示，双方对违约金进行了约定，但根据双方签订的合同性质，双方约定的违约金实际上属于资金占用的违约损失。因此，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项关于“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，上诉人的上诉请求不能成立，不予支持。 综上所述，垫富宝公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费488元，由上诉人垫富宝投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 燕 审判员 钟以祥 审判员 黄勇芳 二〇一九年十一月二十五日 法官助理朱琳 书记员王茜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。