四川省仁寿县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1421刑初392号 公诉机关四川省仁寿县人民检察院。 被告人廖某1，女，1973年11月1日出生，汉族，初中文化，无业，四川省仁寿县人，住四川省仁寿县。2019年2月9日因涉嫌开设赌场罪被仁寿县公安局刑事拘留。2019年3月15日取保候审。2019年9月20日被执行逮捕。现羁押于仁寿县看守所。 辩护人吴明万，四川陵州律师事务所律师。 被告人廖某2，男，1965年2月28日出生，汉族，初中文化，无业，四川省仁寿县人，住四川省仁寿县。2006年11月20日因犯诈骗罪，被浙江省诸暨市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金三万元。2019年3月15日因涉嫌开设赌场罪被仁寿县公安局执行逮捕。现羁押于仁寿县看守所。 辩护人徐成东，四川力恒律师事务所律师。 四川省仁寿县人民检察院以仁检诉刑诉（2019）358号起诉书，指控被告人廖某1、廖某2犯开设赌场罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省仁寿县人民检察院检察员朱迪出庭支持公诉，被告人廖某1及其辩护人吴明万、被告人廖某2及其辩护人徐成东到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省仁寿县人民检察院指控，2014年至2016年期间，被告人廖某2租用李某1位于仁寿县的门市，在该门市内设置捕鱼机，供参赌人员以现金方式上分进行捕鱼，并以现金方式结算分数的方式进行赌博活动，廖某1负责赌博场所日常经营管理并领取每天200元的固定工资。2016年以后，廖某1参与捕鱼机场所的经营管理，除去开支后廖某1与廖某2平分违法所得收益，2018年9月廖某2因吸毒被强制戒毒，廖某1继续开捕鱼机场所，并于2019年过年期间将捕鱼机增加至两台，2019年2月9日，该捕鱼机场所被公安机关查获，现场查获两台捕鱼机，共计12个赌博位置。2016年至2018年期间，廖某1、廖某2共非法获利40000余元。 经仁寿县公安局治安大队认定，现场查获的两台柜式捕鱼机共12个机位，且每个机位均有上下分功能，应认定为12台赌博机。 公诉机关认为，被告人廖某1、廖某2为他人赌博提供场所，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。 被告人廖某1辩称，没有说过平分收益，认罪认罚。 辩护人吴明万提出的辩护人意见是，对公诉机关指控的部分事实有异议，请法庭调查：1.廖某1是与廖某2合伙还是受廖某2雇请，廖某2当庭陈述是雇请，发工资给廖某1。2.捕鱼机的台数到底有多少能正常使用，从几名证人证言中可以看出一台不能正常使用，公安机关出具的鉴定所，只说明了有钥匙孔和操作键，并不能说明能正常使用。3.从被告人交的房租作为获利不当，对盈利金额有异议。量刑方面，廖某1认罪态度好，系坦白，虽然庭审有些辩解，不能否认他的认罪态度，廖某1系初犯，社会危害性较小，主动缴纳了罚金；廖某1只帮廖某2看店，起到辅助作用，获得的利润也全部给了廖某2，系从犯；廖某1不存在情节严重。请法院从轻处罚，对廖某1适用缓刑。 被告人廖某2辩称，是廖某2请廖某1来帮忙看堂子、上下分，说给廖某1发工资，没有给她。2019年廖某2被强制戒毒后，让廖某1把摊子摆起，廖某1才去的。廖某1来帮忙是2017年-2018年。两年营利加起来一万左右，不是起诉书上说的4万元。认罪认罚。 辩护人徐成东提出的辩护意见是，1.被告人构成犯罪的情况下，具有坦白情节，且认罪认罚，请酌情从轻处罚。2.公诉机关指控廖某2犯开设赌场罪证据不够充分，涉案鱼儿机到底是一台还是两台，需要综合考虑，从某、方某1等人的证言都说当时只有一台鱼儿机在打，另一台没人打，还有人说一台是烂的，证言可以互相印证；公安机关没有查获另一台鱼儿机有人使用；鉴定意见说有上下分功能，但是没说可以正常使用，不能认定这台机器是好的。关于非法获利多少的问题，除了两个被告人的供述之外，没有其他任何证据证明他们的获利情况，认定4万元缺乏证据。关于鱼儿机摆了多久的问题，二被告人当庭供述只有过年那段时间才摆十多天，本案证据也不能证明他们摆了多久，时间长参赌人员就多获利就多，直接影响到定罪量刑。公安机关扣押的五千元，缺乏证据证明是违法所得。辩护人认为公诉机关指控廖某2犯开设赌场罪罪名不成立。 经审理查明，2014年至2016年期间，被告人廖某2租用李某1位于仁寿县的门市，在该门市内设置捕鱼机，供参赌人员以现金方式上分进行捕鱼，并以现金方式结算分数的方式进行赌博活动，廖某1负责赌博场所日常经营管理并领取每天200元的固定工资。2016年以后，廖某1参与捕鱼机场所的经营管理，除去开支后廖某1与廖某2平分违法所得收益，2018年9月廖某2因吸毒被强制戒毒，廖某1继续开捕鱼机场所，并于2019年过年期间将捕鱼机增加至两台，2019年2月9日，该捕鱼机场所被公安机关查获，现场查获两台捕鱼机，共计12个赌博位置。2016年至2018年期间，廖某1、廖某2共违法所得40000余元。 经仁寿县公安局治安大队认定，现场查获的两台柜式捕鱼机共12个机位，且每个机位均有上下分功能，应认定为12台赌博机。 上述事实，被告人廖某1、廖某2在庭审中亦无异议，且有书证受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍信息、证人方某1、方某2、吴某、李某1的证言，检查笔录、指认照片、辨认笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片，扣押清单、扣押决定书，证人廖某、李某2、陈某的证言、行政处罚决定书，具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、鉴定意见通知书，被告人廖某1、廖某2的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人廖某1、廖某2为他人赌博提供场所,情节严重，其行为已构成开设赌场罪，四川省仁寿县人民检察院指控被告人犯罪的事实清楚、证据充分、罪名成立。 关于辩护人提出的捕鱼机台数问题，公诉机关提交的《具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书》，认定该两台柜式捕鱼机共有12个机位，应认定为12台，且每个机位均具有上下分功能，按照相关法律规定，应认定为12台赌博机。该认定书系仁寿县公安局治安管理大队依职权出具，本院予以采信，赌博机认定为12台。 关于辩护人提出的二被告人不构成情节严重的辩护意见，被告人廖某1在侦查阶段供述，赚的钱除去房租水电，和廖某2平分，廖某1交了两年房租共38000元，水电费2000元，该部分系二被告人违法经营赌博机的违法所得，与证人李某1的陈述相一致，公诉机关指控二被告人违法所得40000余元成立。按照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条的规定，二被告人的违法所得达到了情节严重的标准，故对该辩护意见本院不予采纳。 关于辩护人提出的被告人廖某1系从犯的辩护意见，二被告人在侦查阶段均供述二人平分违法所得，且廖某2被强制戒毒后廖某1违法经营，并增加捕鱼机台数，二人在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯，故对该辩护意见本院不予采纳。 关于辩护人提出的二被告人系坦白的辩护意见，二被告人在侦查机关如实供述主要犯罪事实，在庭审中无正当理由推翻二人平分违法所得的供述，该行为不是对犯罪行为性质的辩解，是否认犯罪事实的翻供，二被告人不构成坦白，对该辩护意见本院不予采纳。 为严肃国法，综合被告人的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第五十二条、第五十三条和最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，判决如下： 一、被告人廖某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前期羁押35日，折抵刑期35日，即被告人廖某1的刑期从2019年9月20日起执行至2022年8月15日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人廖某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人廖某2的刑期从2019年3月15日起执行至2022年3月14日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 三、没收扣押在案的廖某1违法所得5000元，上缴国库；追缴被告人廖某1、廖某2违法所得40000元，上缴国库；没收扣押在案的捕鱼机2台，交由公安机关销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 王 飞 人民陪审员 徐 芬 人民陪审员 李 梅 二〇一九年十一月七日 书 记 员 周嘉煦