安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖06民终1085号 上诉人（原审原告）：段辉，男，1978年5月20日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：常文花，女，1981年11月9日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 上诉人（原审原告）：常文花，女，1981年11月9日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 上述两上诉人共同的委托诉讼代理人：刘雪影，安徽胡铭律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：淮北凯玛置业有限公司，住所地淮北市相山南路东帝景翰园帝景大厦****。 法定代表人：张俊震，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：付薇薇，安徽镜远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：闫明星，安徽镜远律师事务所实习律师。 上诉人段辉、常文花因与被上诉人淮北凯玛置业有限公司（以下简称凯玛公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服安徽省淮北市相山区人民法院（2019）皖0603民初2330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人常文花（上诉人段辉的委托诉讼代理人）及其与段辉共同的委托诉讼代理人刘雪影,被上诉人凯玛公司的委托诉讼代理人付薇薇、闫明星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 段辉、常文花上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持段辉、常文花的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由凯玛公司承担。上诉理由：一、一审认定事实错误,凯玛公司至今未有交付房屋。根据双方签订的商品房买卖合同约定，凯玛公司应于2016年9月30日前将符合国家规定的商品房交付。《商品房销售管理办法》第三十条规定:“房地产开发企业应当按照合同约定，将符合交付使用条件的商品房按期交付给买受人。”至今段辉、常文花未收到凯玛公司的验看房屋通知，房屋质量保证书、房屋使用说明书等房屋交付必备的手续。段辉、常文花对自己的商铺至今不知道具体位置、房屋面积也未经实地测量确认。所谓的产权及收益均系虚拟的。凯玛公司一审中承认整座商厦至今未综合验收，大房产证至今无法办理。商铺的占有使用、继承、转让、独立经营等等无法实现，存在一系列问题。一审法院无视段辉、常文花提交的证据，片面地以段辉、常文花与永利公司已签订《委托运营合同》为由，认定凯玛公司已交付房屋，显然是错误的。合同的成立和合同的实际履行截然不同，因为签订了合同，并不等于合同已履行。因此，一审法院以段辉、常文花与永利公司签订《委托运营合同》为由，认定凯玛公司已交付房屋,显然是错误。二、凯玛公司存在售后包租的法定禁止情形，并且淮北市房地产管理局已予以认定。凯玛公司以虚假高利诱惑、变相售后包租的方式销售未竣工商品房，违反了《商品房销售管理办法》第十一条规定:“房地产开发企业不得采取售后包租或者变相售后包租的方式销售未竣工商品房”的规定。凯玛公司违规销售,段辉、常文花等作为买受人有权要求解除合同。一审中段辉、常文花等提交的淮北市房地产管理局“淮房【2015】91号”文件，该文件证明淮北市房地产管理局于2015年6月份即接受到了段辉、常文花等业主的投诉及退房要求，且淮北市房地产管理局经调查已认定凯玛公司存在售后包租的禁止情形，并建议购房户通过诉讼解决。段辉、常文花与凯玛公司签订商品房买卖合同并付房款的当天，即应凯玛公司要求，与永利公司签订《委托运营合同》，永利公司许诺先付前五年的租金，冲抵应付凯玛公司的房款。而事实上永利公司并未有预付租金，购房户也未收到租金，而是约定从购房户应付凯玛公司的购房款中扣除，表面上看购房户得到了实惠，而实质上不过是凯玛公司的营销技巧而已。表面上看永利公司与凯玛公司非同一公司，两公司背后必然有利益上的勾连。永利公司与凯玛公司演双簧在玩“空手道”，显然是在规避《商品房销售管理办法》第十一条的规定。三、凯玛公司存在虚假宣传，欺骗销售行为，段辉、常文花依法有权要求解除合同。凯玛公司在房地产销售广告中对商场相关设施作了明确说明并允诺：在商场的负一层引入“真冰场”，一层列举引入三十多个奢侈品品牌，二层列举引入十四个时尚品牌，三层引入“孩子王”，四层引入“横店影城”，五层引入餐饮等。《最高院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条规定,“商品房的出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。”凯玛公司当初承诺的所谓“真冰场”、“孩子王”及其他品牌均不见踪影，场地空置，经营惨淡。凯玛公司在销售广告中对商场内部设施、经营项目等所作的明确说明及允诺具有巨大煽动性，对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响。凯玛公司已违反了《广告法》和《房地产广告发布暂行规定(修订稿)》的规定，存在虚假宣传和欺骗销售。时至今日商场根本没达到凯玛公司宣传中允诺的经营条件、经营状态，根本无法实现合同目的。依据《合同法》第94条的规定段辉、常文花依法有权解除合同。但一审法院对凯玛公司上述行为均未予认定，段辉、常文花不服。四、凯玛公司就段辉、常文花等业主投诉退房问题于2016年6月29日已专门作出文件“凯玛公司2016【29】号文件公开回复，在该文件第1条中承诺“购买商铺业主提出退房的，公司按购房合同原价回购商铺，具体购房款支付比例、节点为：2016年底先支付给业主10%的购房款，2017年6月底前再支付10%的购房款，在商场开业(开业时间暂定2017年9月28日)一年即在2018年9月28日前支付余款，并一次性支付已付房款利息。并承诺用市房管局预售资金监管账户余额及10%的购房款的房产等进行担保。该文件是对所有购房业主的公开回复，并经房地产管理局公示给了全体业主，对所有业主均具有公信力，所有商铺业主均有权提出退房。该文件对业主何时要求退房并没有限制，部分业主已退房并收回了购房款,部分业主商铺置换成了公寓。一审法院无视该文件关于退房条款的规定，在一审判决中未予认定。五、2018年3月25日段辉、常文花等业主通过官方网站向安徽省委投诉淮北永利广场售后包租违法行为及退房款等问题，还向淮北市委进行了投诉，2018年5月2日、7月23日淮北市委办公室官方回复“开发企业在销售过程中违反《商品房销售管理办法》第十一条规定存在以售后包租的方式销售未竣工商品房的行为。经市房管局督促，开发企业承诺：一是商铺开业一年后如业主申请退房的，开发企业无条件退房；二是购买商铺业主可换购公寓房或住宅，开发企业给予让利。目前部分购房人已换购公寓房和住宅。”凯玛公司在其2016【29】号文件承诺的开业时间是2017年9月28日，至2018年9月28日满一年。依据中共淮北市委办公室的官方回复，商铺开业一年后业主要求退房的，凯玛公司应无条件退房。段辉、常文花等要求退房根本不受《商品房买卖合同》条款的限制。六、一审法院有法不依，同案不同判。段辉、常文花依法享有请求解除合同的权利。段辉、常文花已交付了首期购房款，剩余房款约定办理商业贷款，但因凯玛公司原因商业贷款无法办理。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，“商品房买卖合同约定，买受人以担保贷款方式付款，因当事人一方原因未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。”依照该条规定段辉、常文花依法享有请求解除合同和赔偿损失的权利。再一点，凯玛公司对购房户的书面答复及淮北市委的官方回复可以证明，凯玛公司对商品房买卖合同第十五条已做出变更，同意购房户退房，并对退房退款及赔偿事宜做出书面承诺。一审判决以原被告签订的购房合同十五条约定按2、3方式解决，并未约定按1项方式(退房)解决，就认定段辉、常文花作为购房户不享有解除合同的权利，显然是错误的。根据我国合同法第93、94条规定，除约定解除合同外，有法定解除情形之一的，即符合法定解除情形的，当事人依法享有解除合同的权利。淮北市相山区人民法院(2018)皖0603民初1159号民事判决书查明的事实与段辉、常文花的情况相同，该判决书中业主已解除了与凯玛公司的房屋买卖合同，返还了购房款本金及利息。该判决书已经在中国裁判文书网公示，其公信力足以让全体业主信赖，且一审中凯玛公司代理人亦承认该案判决书的业主已退房并已取得了购房款。同样的案情，同样的法律规定，淮北市相山区人民法院作出了截然不同的判决，段辉、常文花不服。 凯玛公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，段辉、常文花的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。具体理由如下：一、涉案商铺已经交付。涉案商铺系分割式产权商铺，用途为商用，与传统住房的交付不同。商铺只有进行整体规划、集中经营管理才能发挥真正的商业价值，而段辉、常文花购买涉案商铺的主要目的是为了收益，故段辉、常文花与永利公司签订了委托运营合同，委托永利公司对涉案商铺进行运营管理，以获取更多收益。故凯玛公司在2016年将涉案商铺交付永利公司时即应视为交付。且永利公司已经以商品房单价折扣的形式支付了段辉、常文花前五年的租金收益，段辉、常文花已实际享受了涉案商铺的收益。二、凯玛公司并不存在售后包租的法定禁止情形。本案中，销售商品房的是凯玛公司，与段辉、常文花签订委托运营合同的是永利公司，凯玛公司与永利公司系两个完全不同的公司，并非法律规定“售后包租”的情形，且凯玛公司至今未收到因“售后包租”的任何行政处罚。三、凯玛公司不存在虚假宣传、欺骗性销售行为。商品房出卖人对房屋及相关设施所作的说明和允诺是指有关会所、健身设施、绿化面积等有形的附属物，并不包括段辉、常文花所称的商户引进。且引进商户是永利公司的商业规划，与本案无关。另，影响商铺价格的主要因素为商铺地段、交通状况、人流量等，商户引进并非影响商铺价格的因素，且商户引进状况也并非房地产预售、销售广告中必须载明的事项，其仅作为参考之用。四、2016年涉案商铺尚未完工，部分业主对工程能否完工、能否顺利开业存在担忧，向有关部门进行投诉反映。凯玛公司出于对公司商誉的顾虑，作出淮凯字2016【29】号文件，针对此部分特殊情况的业主提出解决方案。但该文件与本案并无关联，不能适用于段辉、常文花，更不能视为对合同的变更。五、(2018)皖0603民初1159号民事判决书并非生效判决，故不存在同案不同判的情形。六、段辉、常文花称涉案房屋系虚拟产权式商铺，无法办理产权证。但我国现行法律并未规定虚拟产权式商铺，且涉案商铺手续合法齐全，产权证正在办理过程中，段辉、常文花以该理由要求解除合同无法律依据。目前涉案商铺经营良好，段辉、常文花自2019年12月起可继续收取租金，故其称产权和收益均系虚拟与事实不符。七、段辉、常文花未能成功办理贷款是由于银行信贷政策的改变，属不可归责于双方的事由。现经凯玛公司与各商业银行的沟通，随着产权证的办理，贷款问题也可一并解决，且贷款问题并不影响购房业主的收益。八、买卖合同系由省建设厅和省工商行政管理局监制，所有空白划线处皆由合同双方共同协商确认，不属于格式合同。 段辉、常文花向一审法院起诉请求：1.解除段辉、常文花与凯玛公司签订的《商品房买卖合同》；2.由凯玛公司返还己付购房款144193元及利息33159元（其中10万元自2014年6月28日起按中国人民银行同期同类贷款利率暂计算至2019年3月20日，44193元自2015年1月4日起计算至2019年3月20日），利息计算至凯玛公司实际返还全部房款之日止；3.诉讼费由凯玛公司承担。 一审法院认定事实：2014年6月28日，段辉、常文花向凯玛公司支付10万元认购5035＃商铺。2015年1月4日，段辉、常文花与凯玛公司签订商品房买卖合同，合同约定段辉、常文花购买位于淮北市相山区房屋，建筑面积24.97平方米，套内建筑面积11.74平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积13.23平方米，房屋单价10980.9元，总金额274193元。段辉、常文花在2015年1月4日前支付全部房价款的52%144193元，剩余房款金额130000元，应于2015年1月28日前申请办理商业贷款，并按照按揭方式付款。凯玛公司应当在2016年9月30日前，将经综合查验备案的商品房交付给段辉、常文花。合同签订当日，段辉、常文花向凯玛公司交纳房款44193元，至此，段辉、常文花共交纳购房款144193元。当日，段辉、常文花（甲方）与永利公司（乙方）签订运营管理合同，约定甲方购买的永利广场5035＃商铺收益占比3.954‰，甲方同意，并自愿委托乙方运营管理该商铺，乙方对永利广场进行整体规划，按照合理业态业种分布要求，以优惠的租金、优质的服务、规范的管理培育市场，甲方购买的商铺通过统一招商、统一运营和管理，乙方已经一次性支付甲方前5年租金收益。委托经营期内第六年至第十年，即自2019年12月25日起至2024年12月24日，商铺租金支付方式为每半年支付一次等内容。涉案商铺的永利广场已于2018年2月3日开业，现处于营业状态。现段辉、常文花以凯玛公司未按合同约定交付涉案房屋为由，要求解除合同，经双方协商未果，遂诉至本院。 另查，2015年底，永利广场项目商铺购买人陆续向中国银行淮北分行申请办理商业贷款，因商铺系产权式商铺，不符合银行贷款条件，故未取得贷款。 一审法院认为，双方签订的房屋买卖合同不存在违反法律和行政法规的强制性规定,是依法成立的合同，该合同有效，对双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。涉案房屋已经交付，并被永利公司统一包租。段辉、常文花在签订商品房买卖合同时，已经扣除了前五年的租金，双方未在合同中予以书面体现，但实际在计算购房款时给予了优惠。涉案商铺已签订委托运营管理合同，永利广场已于2018年2月3日开业，段辉、常文花诉称商铺未交付理由不能成立。双方在《商品房买卖合同》第十五条约定：“出卖人应当在商品房交付使用后365日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，买受人同意不退房，出卖人按已付放款的0.2%向买受人支付违约金”。涉案房屋未能办理房地产权证不是凯玛公司的原因造成的，且双方在合同中对凯玛公司逾期办理房地产权证约定的是买受人不退房，凯玛公司向买受人支付违约金，故段辉、常文花要求解除合同也不符合约定事由。同时因未能办理商业贷款，对所欠房款凯玛公司亦未催交。段辉、常文花诉请与凯玛公司解除合同理由不能成立，应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回段辉、常文花的诉讼请求。案件受理费3847元，减半收取计1923.5元，由段辉、常文花负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。段辉、常文花向本院提交以下证据： 1.凯玛公司的广告宣传单及其在腾讯房产网、新安房产网等网站上所作的广告宣传，拟证明凯玛公司在广告中存在变相融资，鼓吹包租返利、升值、高额投资回报等内容，存在欺骗销售行为，违反法律规定。 2.淮北市相山区人民法院调查笔录、中国银行淮北分行与凯玛公司签订的房屋按揭合作协议的批复各一份，拟证明涉案商铺因无独立产权、无物理墙体分割、统一返租经营，被中国银行淮北分行拒绝房贷。中国银行淮北分行已明确告知凯玛公司该事实，但凯玛公司在与段辉、常文花签订买卖合同时故意隐瞒，导致段辉、常文花无法办理商业贷款。 3.凯玛公司的广告宣传册，拟证明涉案商铺至今未达到凯玛公司承诺的经营条件、经营状况，其存在虚假宣传和欺骗性销售行为。 4.光盘一张，拟证明针对购买涉案永利商铺业主的投诉，相关机构领导与开发商代表、业主代表召开现场办公会，开发商代表现场回复同意回购商铺、返还购房款及利息。 5.中共淮北市委办公室官方回复两份，拟证明购买涉案永利商铺的业主通过官方网站进行投诉，中共淮北市委办公室作出官方回复，认定开发企业在销售过程中存在以售后包租的方式销售未竣工商品房的行为。开发企业承诺:一是商铺开业一年后如业主申请退房的，开发企业无条件退房二是购买商铺业主可换购公寓房或住宅，开发企业给予让利。目前部分购房人已换购公寓房和住宅。 凯玛公司对段辉、常文花提交证据的质证意见为：段辉、常文花提供的证据均不属于民事诉讼法规定的新证据。证据1系复印件，形式不合法，内容也无法证明永利广场在销售时存在虚假宣传行为；证据2与本案无关联性，调查笔录系形成于（2018）皖0603民初1159号案件，但该案件并未生效，对批复真实性无异议，但不能达到段辉、常文花的证明目的。中国银行的单方回复不能证明涉案商铺无法办理商业贷款，也不能证明无法办理商业贷款是凯玛公司的责任，且随着房产证的办理，贷款问题可以解决；证据3与本案无关联性；对证据4真实性、合法性无异议，但视频发生时的客观情况与目前的现实情况不同，该证据与本案缺乏关联性；证据5系复印件，且内容并不包含开发企业的回复，对于回复内容真实性无法确认。 凯玛公司向本院提交淮北市相山区物业管理公司出具的物业专项维修资金交存通知书，拟证明凯玛公司已经缴纳了涉案商铺的物业维修资金，涉案商铺的产权证书正在办理过程中。段辉、常文花对该证据的质证意见为：真实性由法院核实，但该证据不能达到凯玛公司的证明目的。缴纳物业维修资金只能证明凯玛公司在申办总产权证，并不能证明其能够办理独立产权的分户产权证，亦不能证明能够进行银行贷款。且该通知书显示凯玛公司直至2019年11月5日才缴存物业维修基金，说明其在本案一审时还未进行产权证的办理，一审判决认定事实不清。 经审核，本院认为，段辉、常文花提交的证据1、3系复印件，无原件进行核对，凯玛公司对该两份证据的真实性亦不予认可，本院不予采信；凯玛公司对段辉、常文花提交的证据2、4的真实性无异议，段辉、常文花提交的证据5虽系复印件，但已经相关部门签字确认，且与证据4能够相互印证，本院对上述三份证据的真实性予以认定，但该三份证据仅能证明凯玛公司与购买涉案商铺的业主之间存在买卖合同纠纷并进行过协商解决，并不能达到段辉、常文花的证明目的；凯玛公司提交的证据仅能证明其缴纳了涉案商铺的物业维修资金，达不到其证明目的，本院不予采信。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点是：涉案买卖合同应否予以解除；如应解除，凯玛公司应返还的房款数额及利息如何确定。 《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。 本案中，第一，凯玛公司不同意解除买卖合同，双方就解除买卖合同不能协商一致。 第二，买卖合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规效力性强制性规定，一审判决认定合同有效符合法律规定。买卖合同载明若凯玛公司未在2016年9月30日前将商品房交付段辉、常文花，且逾期超过30日的，段辉、常文花有权解除合同，但应当自有权行使解除权之日起三天内书面通知凯玛公司。如段辉、常文花未按期通知，凯玛公司可选择视为段辉、常文花履行合同。现段辉、常文花以凯玛公司未交付房屋为由上诉要求解除合同，但根据本案查明事实，段辉、常文花在与凯玛公司签订买卖合同的当日又与永利公司签订委托运营合同，将涉案商铺委托永利公司统一运营管理，永利公司已经以优惠购房款的形式支付了段辉、常文花前五年的租金收益。现永利广场已于2018年2月3日开业，一审判决认定凯玛公司已交付涉案商铺并无不当。且即使如段辉、常文花所述凯玛公司逾期交付房屋，其有权解除合同，其也应当自有权行使解除权之日起三天内书面通知凯玛公司，但段辉、常文花并未提交相关证据，凯玛公司选择视为继续履行合同符合其双方的约定。故对段辉、常文花该项上诉请求，本院不予支持。段辉、常文花上诉称涉案商铺未能办理产权登记，应当依法解除合同。买卖合同载明如因凯玛公司的责任，段辉、常文花不能在规定期限内取得房地产权属证书的，段辉、常文花同意不退房，凯玛公司按已付房款的0.2%向段辉、常文花支付违约金。故一审判决认定段辉、常文花要求解除合同不符合约定事由并无不当。 第三，段辉、常文花上诉称凯玛公司违反《商品房销售管理办法》的规定，存在售后包租的法定禁止情形。《商品房销售管理办法》系由建设部颁布，效力等级属部门规章，如凯玛公司违反该规定，相关部门可以给予其行政处罚，但并非合同解除的法定条件，故段辉、常文花的该项上诉理由依法不能成立。段辉、常文花上诉主张凯玛公司存在虚假宣传、欺骗性销售行为，但段辉、常文花并未提交充分证据予以证明，对于其该项上诉主张，本院不予支持。段辉、常文花上诉称涉案商铺无法办理购房贷款,导致买卖合同不能继续履行，合同目的无法实现，其依法有权要求解除合同。段辉、常文花未能在中国银行淮北分行成功办理贷款不能当然导致合同解除，段辉、常文花购买涉案商铺并委托永利公司经营管理，目的在于收取租金收益。委托经营合同载明永利公司已经以优惠购房款的形式支付了段辉、常文花前五年的租金收益，自2019年12月25日起至2024年12月24日的租金支付方式为每半年支付一次。段辉、常文花提交的证据无法证明因凯玛公司的上述行为致使买卖合同不能继续履行、其无法收取租金收益，故其要求解除合同无事实和法律依据，本院不予支持。 另，段辉、常文花上诉称淮北市相山区人民法院存在同案不同判的情形，但其提交的（2018）皖0603民初1159号民事判决书并未生效，且即使该案件生效，亦不能作为其他判决的基础和依据。故段辉、常文花的该项上诉理由不能成立。涉案合同是否系格式合同并不是合同解除的法定条件，故段辉、常文花的该项上诉理由亦不能成立。 综上所述，段辉、常文花的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3847元，由上诉人段辉、常文花负担。 本判决为终审判决。 审判长  石志猛 审判员  化启武 审判员  王冬宁 二〇一九年十一月二十二日 法官助理朱莉 书记员刘培培 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。