山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10184号 上诉人（原审被告）:阳光财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**徐州北路**利群宇恒大厦**。 负责人：许宝宁，总经理。 委托诉讼代理人：丁倩倩，山东兆基律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王致家，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：崔西芹，女，1948年12月19日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：王光合，青岛黄岛海西法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王婷婷，青岛黄岛海西法律服务所法律工作者。 原审被告：刘鑫，男，1991年9月10日出生，汉族，住日照市东港区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人崔西芹、原审被告刘鑫机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2019）鲁0211民初10920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司委托诉讼代理人王致家，被上诉人崔西芹委托诉讼代理人王光合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：1、撤销一审民事判决，依法改判上诉人赔偿被上诉人113672.72元（不服一审判决金额26145元）；2、本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，判决上诉人赔偿被上诉人医疗费55337.32元以及认定住院期间100天依据不足。一、崔西芹的医疗费中部分医药费来源不明，应予扣除。根据崔西芹提交的住院费明细，费用中包含针灸费，具体治疗措施包括特殊手法针刺、中药熏药治疗、中药涂擦治疗，费用共计23545元。但上述治疗措施在崔西芹的住院病案及医嘱单中无任何体现，且治疗医院青岛市黄岛区人民医院无上述专门的科室，未提供证据证明上述治疗措施与本次事故相关，对上述费用支出的真实性不予认可。二、崔西芹住院期间存在挂床现象，应扣除不合理住院期间。结合崔西芹提交的长期医嘱单与临时医嘱单来看，崔西芹自2018年2月28日至2018年5月2日期间内均进行“服用胶囊治疗”，此非必须在医院进行住院治疗的措施，因此上诉人主张扣除此不合理住院期间，共计63天，崔西芹共住院137天，上诉人认可住院期间为74天，而一审法院判决认可100天。此26天的住院伙食补助费共计2600元不应由上诉人承担。 崔西芹辩称，崔西芹受伤住院期间治疗方案及伤情系遵从医嘱病情所需，住院诊疗过程明确有诊疗行为，入院后经过完善术前检查，卧床休息、活血化淤，理疗科理疗及对症治疗。被上诉人没有挂床现象，是按照医院医嘱治疗的。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 原告向法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告住院伙食补助费2900元（其他费用待评残后另行追加）；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告申请变更诉讼请求，本次事故造成原告损失为：医疗费55337.32元、住院伙食补助费13700元、鉴定费1300元、护理费48498元、误工费7200元、残疾赔偿金60980.40元、精神抚慰金2000元、交通费3000元、车辆损失2000元，共计194015.72元，后续治疗费另行主张。事实与理由：2017年12月18日11时30分许，被告刘鑫驾驶鲁Ｌ×××××号微型面包车沿黄岛区石桥五路由北向南行驶至铁橛山路时，与原告驾驶的电动二轮车发生交通事故，致原告受伤，车辆损坏。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘察后认定，被告刘鑫负事故全部责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。 一审法院经审理查明：2017年12月18日11时30分许，被告刘鑫驾驶鲁Ｌ×××××号微型面包车沿黄岛区石桥五路由北向南行驶至铁橛山路时，与原告驾驶的电动二轮车发生交通事故，致原告受伤，车辆损坏。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘察后认定，被告刘鑫负事故全部责任。鲁Ｌ×××××号微型面包车登记车主是被告刘鑫，在被告保险公司投保交强险及50万商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间内。 另查明，事故发生后，被告保险公司为原告垫付医疗费10000元。 根据原告提交的证据材料及被告的质证意见，原告的损失应确认如下：1、医疗费：根据原告提交的住院病历及医疗费发票等证据，原告的医疗费损失应确认为55337.32元，其中包含自费药4470.92元，另，被告保险公司对原告的用药合理性不予认可，但其未向法院提交证据，应承担举证不能的法律后果。2、住院伙食补助费：原告主张按每天100元计算，原告住院治疗137天，共计13700元，被告保险公司对赔偿标准无异议，但对住院天数有异议，其认为原告住院期间存在挂床现象，认可合理住院天数为为70天，法院认为，根据原告提交的长期医嘱单和临时医嘱单，原告的合理住院天数应确认为100天，其住院伙食补助费应为10000元。3、伤残赔偿金：根据原告申请，法院委托青岛万方司法鉴定所对原告的肢体伤残等级进行了司法鉴定，2019年4月3日出具司法鉴定意见书显示，原告的右下肢损伤评定为十级伤残；左下肢损伤评定为十级伤残。被告保险公司对该鉴定报告不予认定，法院认为，该鉴定意见，系经原告申请，法院委托具有相关鉴定资质的鉴定机构依法作出，鉴定意见书具有真实性，被告不能提交证据证明鉴定意见书存在鉴定程序违法、鉴定意见依据不足的证据，法院认为伤残鉴定意见书合法有效，应予采信。原告系青岛市黄岛区珠山街道办事处郝家石桥村民，系失地农民，原告于1948年12月19日出生，出具伤残鉴定报告时，原告年满70周岁，其伤残赔偿金应按照青岛市城镇标准确认为60980.40元（50817元／年×10年×12%）。4、误工费：原告主张7200元（80元/天×90天），未向法院提交证据，被告保险公司不予认可。法院认为，事故发生时，原告已超过法定退休年龄，且原告未向法院提交其误工证明材料，原告的该项诉讼请求，无事实和法律依据，法院不予支持。5、护理费：原告主张48498元（177元/天×137天×2人），为证明自己的主张原告向法院提交了陪护证明及护理人员身份证复印件，被告保险公司不予认可。法院认为，原告未提交护理人员护理原告期间的误工证明，无法证明护理人员因护理产生的误工损失情况，故，原告的护理费应按照青岛市护工标准每天100元计算，根据公安部关于人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，原告的护理期应以100天为宜，根据原告提交的西海岸新区人民医院出具的陪护证明，原告在住院期间需二人护理，综上，原告的护理费应确认为20000元（100元/天×100天×2人）。6、精神抚慰金：原告因本次交通事故造成伤残，被告应当赔偿其精神损害抚慰金，法院酌定为1000元，原告主张在交强险限额内先行赔偿精神损害抚慰金符合相关规定，法院予以支持。7、鉴定费：根据原告提交的鉴定费发票，其鉴定费损失应确认为1300元。8、交通费：根据原告住院治疗情况，其交通费法院酌定为1000元。9、车辆损失：原告主张2000元，但未向法院提交证据，被告保险公司认可200元，法院认为，原告未提交证据证实其车辆损失数额，被告保险公司认可200元，法院予以确认。综上，原告的损失应确认为包括：医疗费55337.32元（含自费药4470.92元）、住院伙食补助费10000元、交通费1000元、鉴定费1300元、伤残赔偿金60980.40元、护理费20000元、精神抚慰金1000元、车辆损失200元，合计149817.72元。 一审法院认为：被告刘鑫驾驶鲁Ｌ×××××号微型面包车与原告发生交通事故，事故造成原告受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队现场勘察后认定，被告刘鑫负事故全部责任。经法院开庭调查核实，该责任认定并无不当，法院予以确认。鲁Ｌ×××××号微型面包车登记车主是被告刘鑫，在保险公司投保交强险、商业三者险50万元及不计免赔险。被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告的损失，不足部分，应由保险公司根据商业三者险合同的约定进行赔偿。 原告的车辆损失200元，未超出机动车强制责任财产损失限额，应由保险公司在交强险财产损失限额内赔偿200元；原告主张的医疗费55337.32元（含自费药4470.92元）、住院伙食补助费10000元，共计65337.32元，超出机动车强制责任医疗费限额，应由保险公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元（含自费药4470.92元），剩余损失55337.32元，由被告保险公司在商业三者险范围内赔偿；伤残赔偿金、护理费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计84280.40元，未超过机动车强制责任保险伤残限额110000元，应由保险公司在交强险范围内赔偿。综上，被告保险公司应赔偿原告各项经济损失共计149817.72元，被告保险公司已经垫付医疗费10000元，应由扣除，被告保险公司还应赔偿原告139817.72元，因被告保险公司足以赔偿原告损失，被告刘鑫在本次事故中，不承担赔偿责任。对于原告主张过高部分，法院不予支持。据此判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告崔西芹因本次交通事故造成的各项损失共计139817.72元（上述款项应付款至账号：62×××77；开户行：中国农业银行黄岛支行；收款人：崔西芹）；二、驳回原告崔西芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4180元，减半收取2090元，由被告保险公司负担1650元，原告负担440元。 经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 二审期间当事人未提交新证据。 本院另查明，一审法院审理中询问上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司是否对其主张的前六项非事故用药合理性进行鉴定。上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司回答：申请鉴定，庭后7日内提交书面鉴定申请，逾期不提交，视为放弃申请。但上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司未有提交书面鉴定申请。另被上诉人崔西芹在青岛市黄岛区人民医院的《出院记录》中载明出院医嘱：注意休息、对症、活血化瘀治疗等。 本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案当事人争议的焦点是：一审法院判决上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿被上诉人崔西芹部分中药治疗费用23545元以及认定住院期间为100天是否具有事实依据。 上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司上诉主张对被上诉人崔西芹针灸、针刺、中药熏药等治疗措施治疗费用23545元不应予以赔偿。本院经审查认为，被上诉人崔西芹在青岛市黄岛区人民医院的《出院记录》中载明了出院医嘱为注意休息、对症、活血化瘀治疗等。且一审法院审理中上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司虽对被上诉人崔西芹针灸、针刺、中药熏药等治疗措施治疗费用23545元有异议并要求对用药合理性进行鉴定。但其于承诺的期间没有提交书面鉴定申请。二审中上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司也未有提交其它证据证明其主张，本院对上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的该项主张无法支持。 关于上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司上诉主张崔西芹自2018年2月28日至2018年5月2日期间内均进行“服用胶囊治疗”，此非必须在医院进行住院治疗的措施，因此应扣除此不合理住院期间63天。由于被上诉人崔西芹实际住院治疗137天，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司对住院天数有异议，一审法院根据被上诉人崔西芹提交的长期医嘱单和临时医嘱单，确定被上诉人崔西芹的合理住院天数为100天，已经对被上诉人崔西芹的非合理住院天数进行了扣减。上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的该项主张没有提交相关证据予以支持，本院对其该项上诉主张亦无法支持。 综上所述，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费454元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张立宁 审判员  毕 威 审判员  魏 文 二〇一九年十一月十四日 法官助理 常兵 书记员王璇 书记员肖梦琦