湖南省常德市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）湘07执异37号 申请人（被执行人）：阳平，男，1988年10月10日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。 被申请人（申请执行人）：代亮，男，1990年5月5日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄州区。 委托诉讼代理人：向婷，湖南瀜泰律师事务所律师。 本院在执行代亮与阳平民间借贷纠纷一案中，阳平申请不予执行北海国际仲裁院（2018）北国仲字第1376号裁决。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 阳平称，其于2016年2月17日通过借贷宝手机平台向代亮借款，于2016年4月更换手机号码后，因无法登陆原账号，其及时与借贷宝平台进行了联系，变更登陆手机号码，但借贷宝平台均以各种理由拖延其变更请求，致使阳平不能及时还款。根据借款协议，因协议引起的纠纷由合同签订地的人民法院管辖，但代亮在未通知阳平的情况下，直接将该案变更至北海国际仲裁院裁决，违反本人意愿及法律规定，请求驳回代亮的执行申请，不予执行仲裁裁决。 代亮辩称，1.阳平的申请请求不明确。阳平在申请书第一段请求驳回代亮的执行申请，在最后又申请不予执行仲裁裁决，该两项申请请求系完全不同性质的主张。2.借款双方发生的借款行为属实。根据借款人与借贷宝平台签订的《用户注册协议》第1.2条约定：用户自注册之时及使用借贷宝服务的所有期间，所提交的所有资料和信息（包括但不限于姓名、身份证号码、身份证正反面照、手机号…）应是真实、准确、完整且是最新的。如向借贷宝提供的各项信息和资料发生变更，应当及时向借贷宝更新相应的信息和资料，在未变更前，现有全部资料和信息持续有效；如因借款人未及时更新信息和资料导致的全部法律责任和后果将由其自行承担。该借款人自行变更手机号码导致还款不能的情形，不符合人民法院裁定不予执行仲裁裁决的规定。且用户在平台注册后，如手机号码发生变更，可直接登陆手机端进行更新，但平台未接到借款人变更联系方式的申请，阳平所称平台客服拖延办理的情况与客观事实不符。3.仲裁程序合法有效。3.1根据借款双方签订的《用户注册协议》第8.2条约定，具有专属性的通知将由借贷宝向所注册的手机号码发送手机短信等方式确认，一经发送即视为送达。《借出协议》约定：您应当事先阅读并同时遵守《借款协议》及您与人人行科技股份有限公司（以下简称人人行公司）签署的相关服务协议（包括但不限于《用户注册协议》）。因此，在人人行公司根据出借人申请及本案情况将双方借款法律关系的争议解决方式变更为仲裁管辖，并通过短信发送给借款人后，借款人应受该变更后的条款约束。3.2《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一条规定：“仲裁法第十六条规定的‘其他书面形式’的仲裁协议，包括以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式达成的请求仲裁的协议”。本案中，人人行公司根据《用户注册协议》约定，通过短信方式将争议解决条款变更为提交仲裁裁决，在借款人未提出异议后，应视为通过其他书面形式达成仲裁协议。3.3《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十三条第二款规定：“仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后，当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的，人民法院不予受理”。本案中，仲裁机构根据出借人的申请作出决定，认定仲裁机构对该案具有管辖权，该决定合法有效。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十七条规定：“当事人在仲裁程序中未对仲裁协议的效力提出异议，在仲裁裁决作出后以仲裁协议无效为由主张撤销仲裁裁决或者提出不予执行抗辩的，人民法院不予支持”。仲裁机构在向阳平送达的通知中列明了该规定，依法进行了告知，但借款人在该案作出裁决前没有对仲裁协议的效力提出异议，根据该规定，即使借款人在执行中以仲裁协议无效为由提出撤销仲裁裁决申请，人民法院亦应不予支持。 本院查明，2016年2月17日，甲方代亮（出借人）、乙方阳平（借款人）、丙方人人行公司通过借贷宝平台在北京市××区签订三份《借出协议》，约定：阳平通过人人行公司开发运营的借贷宝平台向代亮分三次借款1000元、1500元、3000元，合计5500元。年利率为24%，借款期限10天，自2016年2月17日至2016年2月27日，还款方式为借款期限届满后一次性偿还本金和利息。其中协议首部约定：为了使用借贷宝平台进行借贷交易，您应当事先阅读并同时遵守《借款协议》及您与人人行公司签署的相关服务协议（包括但不限于《用户注册协议》）。人人行公司依据本协议为用户提供借贷交易的居间服务。第六条第一款：出借人有权将本协议项下的部分或全部债权转让给借贷宝平台上的其他注册用户，出借人委托人人行公司将债权转让事项通过向借款人在借贷宝平台注册手机号码发送短信或平台信息推送的方式通知借款人。短信或平台信息推送一经发出即视为已通知借款人。第八条第二款：因本协议引起的或本协议有关的任何争议，任何一方均有权向本协议签订地有管辖权的人民法院提请诉讼，出借人向第三方转让本协议项下债权的，前述约定适用于债权受让人和债务人。第九条其他：本协议采用电子文本形式制成，经借款人通过借贷平台在线同意发布及出借人在线确认出借后，在出借资金划付至借款人支付账户之日起生效。各方均认可电子文本形式的协议效力。出借人和借款人均委托人人行公司通过其设立的专用服务器保管所有与本协议有关的书面文件和电子信息。本协议任何一方下载打印本协议文本，均不得添加、修改或者涂改任何条款。本协议的任何修改、补充均以借贷宝平台电子文本形式作出。 2017年12月15日19时02分，人人行公司通过借贷宝平台向阳平发出信息，告知其借款协议争议解决方式变更为提交北海国际仲裁院以简易程序书面审理裁决。本通知一经发出即视为已送达，可三日内邮件ａｒｂ×××＠ｊｉｅｄａｉｂａｏ.ｃｏｍ告知异议，否则视为您同意通知内容。 2017年12月19日，代亮就其与阳平民间借贷纠纷一案，向北海国际仲裁院华南庭审中心（佛山）提出仲裁申请，请求裁决阳平偿还借款本金5500元及利息、罚息，该院于2017年12月20日受理该案。 2017年12月22日，代亮以其与阳平通过电子数据订立仲裁协议为由，向北海国际仲裁院申请确认代亮与阳平签订的仲裁协议有效。 2017年12月26日，北海国际仲裁院作出（2018）北国仲字第1376号决定，认为：根据《用户注册协议》第10.3条约定，本协议履行过程中，申请人可根据情况对本协议进行修改，如被申请人继续使用借贷宝服务，视为接受申请人对本协议的修改。同时，该《用户注册协议》第7.2条约定，具有专属性的通知将由借贷宝向所注册的手机号发送手机短信等方式确认，一经发送即视为已经送达，现申请人已将更改争议解决方式的通知以短信方式通知被申请人，而被申请人在收到上述通知后未提出异议。因此，根据上述约定以及申请人的合法通知内容，可以认定本案争议解决方式已变更为“提交北海国际仲裁院简易程序书面审查”。依照《中华人民共和国仲裁法》第十六条、《最高人民法院关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》第三条规定，决定如下：代亮与阳平根据《用户注册协议》约定变更的《借出协议》项下的仲裁协议合法有效，该案属于北海国际仲裁院管辖。 2017年12月28日，北海国际仲裁院向阳平邮寄（地址：湖南省常德市鼎城区）送达应仲通知及证据材料。该邮件于2017年12月31日投递签收，签收人为他人收。 2018年1月18日，北海国际仲裁院经书面审理后，作出（2018）北国仲字第1376号裁决，裁令阳平向代亮偿还借款本金5500元及利息、罚息。 2018年1月22日，北海国际仲裁院向阳平邮寄（地址：湖南省常德市鼎城区）送达（2018）北国仲字第1376号裁决和决定。该邮件于2018年1月31日投递签收，签收人为单位收发章。 2018年5月10日，代亮向本院提出执行申请，本院于同日依法予以受理。 2018年5月28日，本院作出（2018）湘07执518号执行裁定，查明阳平住所地在湖南省常德市鼎城区人民法院辖区内，裁定如下：北海国际仲裁院（2018）北国仲字第1376号裁决执行一案指定由湖南省常德市鼎城区人民法院（以下简称执行法院）执行。 2018年6月8日，执行法院受理该执行案件。 2018年6月15日，执行法院向阳平送达执行通知等执行文书。 同日，阳平向执行法院提出不予执行仲裁裁决申请。随后，执行法院将该不予执行申请移送本院。 另查明，人人行公司的《用户注册协议》首部约定：借贷宝系由人人行公司开发并运营的手机应用程序。人人行公司提醒您认真阅读本协议、充分理解各条款内容（尤其是加粗部分条款内容）后再选择是否接受本《用户注册协议》。您一经注册成为借贷宝用户，即视为您已充分阅读并接受本协议的所有条款。您同意本协议对人人行公司和您具有法律约束力。如果您不同意本协议的任何内容或无法准确理解相关条款，请不要进行后续操作。第1.2条：自注册之时及您使用借贷宝服务的所有期间，所提交的所有资料和信息（包括但不限于姓名、身份证号码、手机号、手机通讯录、本人银行账号、电子邮件地址、联系电话、常用地址、教育信息、工作信息、婚姻家庭状态、社交账号和其他个人身份信息）应是真实、准确、完整且是最新的。如您向借贷宝提供的各项信息和资料发生变更，应当及时向借贷宝更新相应的信息和资料，如因您未及时更新信息和资料导致借贷宝无法向您提供服务或错误的提供服务，由此导致的全部法律责任和后果将由您自行承担。第7.1条：借贷宝的通知如以公示方式发出，已经在借贷宝公示即视为已经送达。第7.2条：具有专属性的通知将由借贷宝向您注册的手机号／终端设备发送手机短信、站内信息、APP远程推送信息，一经发送即视为已经送达，请您密切关注您的手机短信、站内信息、APP远程推送信息。第10.3条：在本协议履行过程中，人人行公司可根据情况对本协议进行修改。一旦本协议的内容发生变动，人人行公司将通过借贷宝公布最新的协议，不再向您作个别通知。如果您不同意人人行公司对本协议所做的修改，您有权停止使用借贷宝服务。如果您继续使用借贷宝服务，则视为您接受人人行公司对本协议所作的修改，并应遵照修改后的协议执行。 再查明，2018年3月27日，广西壮族自治区司法厅出具《关于对北海国际仲裁院华南庭审中心（佛山）备案申请的回复》，内容为：对于北海仲裁委员会（北海国际仲裁院）提交的《关于北海国际仲裁院华南庭审中心（佛山）备案的申请》已进行备案。 本院认为，本案争议焦点问题有两点，一是代亮与阳平之间是否订立仲裁条款，仲裁机构是否有权管辖该案；二是在仲裁裁决作出之后，阳平以仲裁协议无效为由提出不予执行抗辩，人民法院应否支持。 对于第一个焦点问题，借贷宝《用户注册协议》中虽约定了关于人人行公司“可对协议进行修改，以及专属性通知由借贷宝向所注册的手机号或终端设备发送手机短信等方式确认后即视为已经送达”的条款，但本仲裁案件和执行案件的当事人均系代亮与阳平，而非人人行公司，人人行公司的《用户注册协议》中关于修改协议及送达的约定，不能作为代亮与阳平之间关于争议解决变更的依据，代亮与阳平之间签订的《借出协议》中并没有关于变更争议解决方式提交仲裁机构裁决，以及一经发送即视为已经送达的约定。且仲裁条款应当以明示，而非以默示的方式订立，故本案中代亮与阳平之间并未订立仲裁协议，北海国际仲裁院无权管辖该案。 关于第二个焦点问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第二十七条规定：“当事人在仲裁程序中未对仲裁协议的效力提出异议，在仲裁裁决作出后以仲裁协议无效为由主张撤销仲裁裁决或者提出不予执行抗辩的，人民法院不予支持”。本案中，北海国际仲裁院在受理该案后虽向代亮邮寄送达了应仲通知，但该邮件系他人签收，且该案系书面审理，现有证据不能证明阳平在仲裁期间知晓仲裁机构裁决该案的事实，阳平在仲裁程序中未对仲裁协议的效力提出异议，非其本人主观原因所致，现其以此为由提出仲裁协议无效的抗辩，符合法律规定，本院依法予以支持。加之，《中华人民共和国仲裁法》第二十条，《最高人民法院关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》第三条均规定了“当事人对仲裁协议的效力有异议的”，可以申请仲裁机构确认仲裁协议效力或请求人民法院确认仲裁协议无效，即当事人请求仲裁机构作出决定或者请求人民法院作出裁定的前提是当事人对仲裁协议的效力有异议。本案中，代亮即已依据其主张的争议解决方式变更条款向北海国际仲裁院申请仲裁，说明其本身对于仲裁协议应无异议，但之后其又向该仲裁机构申请确认仲裁协议的效力，明显违反仲裁程序。 综上所述，代亮与阳平在借款合同中没有订立仲裁条款，事后也没有达成书面仲裁协议，北海国际仲裁院无权管辖该案，阳平申请不予执行仲裁裁决的理由成立，本院依法予以支持。对于阳平请求驳回执行申请的主张，因不属于本案审查范围，本院不予支持。经最高人民法院审核，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、第二百三十七条第二款第一项规定，裁定如下： 不予执行北海国际仲裁院（2018）北国仲字第1376号裁决。 本裁定送达后即发生法律效力。 审判长  孙智勇 审判员  龚 力 审判员  罗 真 二〇一九年十一月二十二日 法官助理张慧 书记员叶姚利 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 第二百三十七条对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。 被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行： （一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的； （二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的； （三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的； （四）裁决所根据的证据是伪造的； （五）对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的； （六）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。 人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。 裁定书应当送达双方当事人和仲裁机构。 仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉。