云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云09民终660号上诉人（原审被告）：云南巨富建设工程有限公司。住所地：云南省昆明市东风西路145号9层910号。法定代表人：刘维华，该公司总经理。委托诉讼代理人：李文辰，男，云南盛天（临沧）律师事务所律师。代理权限：特别授权委托。被上诉人（原审原告）：朱永进，男，1959年2月28日生，汉族，住云南省保山市施甸县。委托诉讼代理人：魏学军，男，耿马自治县贺派乡法律服务所法律服务工作者。代理权限：特别授权委托。原审被告：朱建军，男，1972年11月5日生，汉族，住重庆市长寿区，现住云南省临沧市临翔区。原审第三人：唐学林，男，1965年11月17日生，汉族，住四川省南充市仪陇县，现住云南省临沧市耿马自治县糖厂老车队宿舍区。上诉人云南巨富建设工程有限公司（以下简称：云南巨富公司）因与被上诉人朱永进、原审被告朱建军、原审第三人唐学林建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省耿马傣族佤族自治县人民法院（2018）云0926民初1052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。云南巨富公司上诉请求：1、请二审查明案件事实的基础上依法改判上诉人不承担支付建设工程款的责任；2、一、二审诉讼费由被上诉人、原审被告、第三人承担。事实和理由：一审认定案件事实不清并且错误，判决上诉人承担支付建设工程款的责任而朱建军、唐学林不承担责任不公平、不公正。2015年10月16日，上诉人与耿马县农村公路畅通工程建设指挥部签订《耿马县芒洪村委会至安雅完小公路施工合同》，后由朱建军承包建设，朱建军在承包建设过程中违反与上诉人的约定和法律规定，私刻滥用项目章对外签订与项目无关的合同或结算单，应当由其负责，与上诉人无关。2015年11月26日，唐学林非上诉人授权亦非用上诉人依法备案的项目章与被上诉人签订的《劳务分包合同》、《安全施工合同》，也与上诉人无关，对上诉人无约束力。整个项目的工程款已由朱建军等人全部领用、受益，理应由其承担相关付款责任。被上诉人朱永进辩称，劳务分包符合合同法规定的形式要件和构成要件，依法成立，依照最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件若干问题的解释第24条、第25条之规定，答辩人朱永进实属提供劳务的实际施工人和劳务者，主张的劳务报酬，理应予以支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审驳回上诉，维持原审。原审被告朱建军辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审驳回上诉，维持原审。原审第三人唐学林未到庭亦未提交书面意见。朱永进向一审法院起诉请求：1、依法判令被告及第三人向原告支付拖欠的建设工程款618000元；2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2015年10月16日，云南巨富公司中标耿马县2015年第2批建制村通畅工程施工招标（第三标段）工程。2015年10月28日，耿马傣族佤族自治县农村公路通畅工程建设指挥部与云南巨富公司签订《耿马县2015年第二批建制村通畅工程第三标段耿马自治县芒洪村委会至安雅完小公路施工合同》，由云南巨富公司承建该工程，云南巨富公司授权郭应林签署该合同，合同约定了工程价款8916846.29元、工期、付款方式及相关权利义务。云南巨富公司中标本案工程之后，又将工程全部转包给被告云南通途公司，现工程已完工，建设方耿马自治县交通局现已共计向云南巨富公司支付工程款834.1685万元。2015年11月2日，云南巨富公司出具巨富建字(2015)11号文件《关于成立耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程(第3标段）施工项目经理部的通知》，经公司研究，决定成立“云南巨富建设工程有限公司耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）施工项目部”，该项目部为公司派出机构，受法人委托第三人唐学林全权负责耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）施工建设的各项工作，其项目部人员及施工队伍在全公司范围内调配，当天，云南巨富公司向耿马自治县农村公路畅通工程建设指挥部申请，上述项目部人员调整如下：唐学林为项目部经理，唐源为技术负责人，樊勇为安全员，朱建军为质检员，李雷云为实验工程师。2015年11月2日，云南巨富公司出具巨富建字（2015）12号文件《关于公司启用有关云南巨富建设工程有限公司耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）项目部公章的通知》，由于耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）施工，现公司已启用“云南巨富建设工程有限公司耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）项目部公章”，该印章由公司该项目部门管理，专管人员为唐学林。为实现各部门业务对接、规范其公司的对内对外管理，自2015年11月3日起，启用该通知的公章。以上两份文件均由郭应林通过QQ邮箱的方式发送给唐学林。2015年11月26日，云南巨富公司项目部作为甲方与原告朱永进作为乙方签订《劳务分包合同》、《安全施工合同》，合同主要约定：云南巨富公司项目部将所承建的耿马县芒洪村至安雅公路（10公里）建设项目混凝土路面、混凝土边沟、毛石挡土墙、涵洞石砌体、涵洞钢筋混凝土预制板制安等工程承包给朱永进（一部分工程为单包工，一部分工程为包工包料）；同时合同还约定了主要工作范围、承包方式、单价、结算依据、价款的支付、工程质量要求、工期要求、安全要求、材料要求、文明施工现场及标准化工地要求、违约责任以及双方的权利义务等。2016年10月26日，朱建军代表云南巨富公司项目部与原告签订了《芒洪至安雅完小公路朱永进班组结算单》，其中载明：云南巨富公司项目部余欠朱永进618059.348元，朱永进班组承诺只要618000元。上述所欠原告的建设工程款至今未付。（2018）云0926民初960号原告田秀兰诉被告李祖全、朱建军、云南通途公司临沧分公司、云南巨富公司运输合同纠纷一案民事判决，事实认定本案工程由云南巨富公司承建，之后云南巨富公司将工程全部转包给云南通途公司临沧分公司施工，朱建军系云南通途公司临沧分公司员工，负责工程项目的材料监管等。（2017）云0926民初1158号调解结案，本案所涉耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）系云南巨富公司承建，该公司又将工程转包给云南通途公司，具体由云南通途公司临沧分公司施工，本案中原告提出，在结算单中仅朱建军代表云南巨富公司项目部与原告进行结算，故不要求具体施工方云南通途公司、云南通途公司临沧分公司、李祖全承担责任。另查，案外人云南通途公司临沧分公司系李祖全个人独资公司。被告朱建军同时具有云南巨富公司及云南通途公司员工身份。一审法院认为，合法的民事法律关系受法律保护。原告朱永进与云南巨富公司项目部签订《劳务分包合同》、《安全施工合同》、《芒洪至安雅完小公路朱永进班组结算单》，该三份协议的签订系双方真实意思表示，不违反法律或行政法规规定，属合法有效，应确定原告朱永进与被告云南巨富公司项目部之间存在合法的合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告朱永进已按合同约定完工，被告云南巨富公司项目部应履行支付相应建设工程款的义务。经双方结算，确认余欠工程款618000元，对该请求本院予以支持。对本案建设工程款应由谁支付的问题。朱建军、唐学林均具有云南巨富公司员工身份，二人在合同、结算单上代表被告云南巨富公司项目部签名，应视为其作为合同付款主体一方云南巨富公司项目部对工程款进行结算确认，故云南巨富公司项目部依法应承担向原告支付工程款的义务，被告朱建军、第三人唐学林不承担责任。本案所涉耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）系云南巨富公司承建，该公司又将工程转包给云南通途公司，具体由云南通途公司临沧分公司施工，本案中原告提出，在结算单中仅朱建军代表云南巨富公司项目部与原告进行结算，故放弃由具体施工方云南通途公司、云南通途公司临沧分公司、李祖全承担责任，该放弃行为系原告自愿处分自己权利。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”在本案中，《劳务分包合同》、《安全施工合同》相对方为云南巨富公司项目部，云南巨富公司项目部属于云南巨富公司下设分支机构，不具有法人资格，其民事责任应由云南巨富公司承担。故对原告主张由被告云南巨富公司承担责任的请求本院予以支持，对要求被告朱建军及第三人唐学林承担责任的请求依据不足，不予支持。被告云南巨富公司辩称，本案《劳务分包合同》、《安全施工合同》、《芒洪至安雅完小公路朱永进班组结算单》所盖印章“云南巨富建设工程有限公司耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）项目部公章”为椭圆形章，与其公司备案的圆形章不一致，不是其公司所有，对所使用该枚章签章行为不予认可；认为所领取的工程款已全部支付给云南通途公司及朱建军，不应再承担责任。根据其公司做出的巨富建字（2015)11号和12号文件，能说明该项目部公章来源其公司，公司应就项目部使用该枚章签章行为负责。另外，云南巨富公司所负本案责任依据建设工程施工合同产生，与建设方是否已支付完毕本案工程款无必然关联，故对其辩称意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告云南巨富建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告朱永进建设工程款618000元。二、驳回原告朱永进的其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。一审认定事实清楚，与二审审理查明一致，本院予以确认。本案二审争议焦点为：云南巨富公司是否应承担支付朱永进建设工程款618000元的责任。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人”的规定，本案合同履行、结算过程中，朱建军以“云南巨富建设工程有限公司耿马自治县2015年第2批建制村通畅工程（第3标段）项目部”印章出具给朱永进结算、委托支付的行为系职务行为，一审确认云南巨富公司作为施工单位，应当承担支付朱永进拖欠的建设工程款618000元正确，本院予以维持。云南巨富公司关于朱建军存在伪造（第3标段）项目部的印章，公司不应承担责任的意见，云南巨富公司未提交证据证实，且项目章是否真实、有效，均不能对外阻断朱永进对朱建军使用印章的正当性及印章真实性的信赖。朱建军是否私刻、伪造云南巨富公司（第3标段）项目部印章的问题，属于云南巨富公司内部管理问题，与本案无直接的关联性，本院不作审查。上诉人云南巨富公司不应承担支付拖欠建设工程款责任的上诉理由，无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。综上所述，云南巨富公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9980元，由云南巨富建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建红审判员  苏国权审判员  龙 伟二〇一九年十一月十一日书记员  杨维仙