安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖07民终684号上诉人（原审原告）：铜陵学院,住安徽省铜陵市翠湖四路**。法定代表人：倪爱国，铜陵学院校长。委托诉讼代理人：金琪昀，铜陵学院职工。上诉人（原审原告）:铜陵财达科技开发总公司,住安,住安徽省铜陵市石城路学院内）。社会信用代码91340700151114793R。法定代表人：刘勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡杨婷，安徽良实律师事务所律师。委托诉讼代理人：缪赤彤，安徽良实律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：张金秀，女，1968年8月1日出生，汉族，住安，住安徽省铜陵市铜官区div>委托诉讼代理人：吴艳，安徽古圣律师事务所律师上诉人铜陵学院、铜陵财达科技开发总公司（以下简称财达公司）与上诉人张金秀劳动争议一案,不服铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705民初415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，于2019年9月27日公开开庭审理了本案。上诉人铜陵财达科技开发总公司委托诉讼代理人胡杨婷、缪赤彤，上诉人铜陵学院委托诉讼代理人金琪昀，上诉人张金秀委托诉讼代理人吴艳，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人铜陵学院、财达公司上诉请求：撤销原审判决，改判铜陵学院、财达公司无需支付张金秀加班工资。事实与理由：1.原审判决认定财达公司与张金秀是劳务派遣关系、铜陵学院是用工单位。此认定错误，财达公司与张金秀签订聘用协议，双方是劳动合同关系。对张金秀的考勤、管理均由财达公司负责，宿舍值班是财达公司的工作范围。铜陵学院与张金秀无劳动合同关系，铜陵学院不是用工单位，不应当对张金秀承担责任。2.原审判决认定张金秀“必然存在加班事实”，此认定错误。张金秀在财达公司从事值班工作，与普通上班不同，不能按8小时工时制值班。张金秀节假日虽然存在值班事实，但是学校寒暑假期间值班自由。张金秀对此情况明知并接受，其提出加班工资违反诚实信用原则。3.每月张金秀个人应交的社保费用由财达公司代支付，也是考虑到张金秀存在节假日值班的情况。上诉人张金秀上诉请求：撤销原审判决第二项，加判铜陵学院、财达公司支付张金秀工作日加班工资13250元。事实与理由：2017年7月，张金秀入职铜陵学院从事学生宿舍管理工作，月工资1350元；每两日一班次、每班24小时，日均工作时间12小时，每天延长4小时，全年延长工作时间1000小时，每小时工资13.25元。依据劳动法第四十四条和劳动社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，延长劳动者正常工作时间的，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的、法定休假日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位均应依法支付法定倍率的报酬。张金秀工作以来未获得该项劳动待遇，一审法院在没有证据情况下以“合理的睡觉休息时间8小时”为理由，对张金秀工作日加班时间进行扣除，没有事实和法律依据。张金秀对铜陵学院、财达公司上诉辩称，铜陵学院是实际用工单位；特殊岗位工作有法律明确规定。张金秀从事宿舍管理每工作一天休息一天，在工作期间不论睡觉与否均系在值班，在8小时工作之外增加工时应当支付加班工资。节假日工资应依据法律规定足额支付。铜陵学院、财达公司的答辩意见同于上诉意见。财达公司、铜陵学院于2019年1月11日向一审法院起诉请求：1.判决财达公司、铜陵学院不支付张金秀仲裁前一年休息日工资、节假日工资、延长工作时间工资合计29812.80元；2.本案诉讼费由张金秀负担。一审院认定事实：张金秀到铜陵学院学生宿舍从事值班工作。2014年7月开始，张金秀与财达公司签订聘用协议，工资1350元/月。张金秀从事的值班工作，值班时间为24小时，值班一天休息一天，如此反复。值班室设有床铺、家具、家电等生活设备和设施。张金秀在铜陵学院上班期间，遇休息日、法定假日正常值班。张金秀的工资实际由铜陵学院代发，扣除保险后实际工资发放金额为1390元/月，其中40元系加班费。财达公司系铜陵学院开办的集体企业，张金秀系由财达公司劳务派遣至铜陵学院从事值班工作。但财达公司未获得劳务派遣经营许可。2018年11月21日，张金秀以财达公司、铜陵学院拖欠休息日工资、法定休假日工资、延长工作时间工资为由向铜陵市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2018年12月24日，该仲裁委员会裁决：铜陵学院、财达公司支付张金秀2017年9月至2018年8月期间的休息日工资14726.4元、节假日工资2336.4元、延长工作时间工资13250元，合计人民币30312.8元；扣除铜陵学院、财达公司已支付的加班工资，实际还应支付29812.8元。铜陵学院、财达公司因不服该裁决，故诉至法院。本案审理过程中经双方核对，2017年9月至2018年8月期间，张金秀法定节假日上班5.5天，休息日上班52天，平常工作日上班125天。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，财达公司与张金秀签订聘用合同，并将张金秀派往铜陵学院从事值班工作，故铜陵学院系用工单位。财达公司系铜陵学院的自办企业，且未获劳务派遣的经营许可，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条规定：“用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。”故财达公司派遣张金秀到铜陵学院值班违反了法律的强制性规定，应属无效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。张金秀在铜陵学院工作期间，铜陵学院未足额支付加班费，铜陵学院应与派遣单位财达公司对张金秀的损失承担连带责任。铜陵学院、财达公司提出的张金秀超过退休年龄50周岁不属劳动法调整的主张，但未提供证据证明张金秀在2017年9月至2018年8月期间享受养老保险待遇或领取退休金，故其主张没有法律依据，不予支持。铜陵学院、财达公司认为张金秀的部分加班工资请求已超过法定仲裁时效，因本案属拖欠劳动报酬产生的争议，不受仲裁时效限制，张金秀可在劳动关系终止之日起一年内提出，故张金秀在2018年11月21日提出仲裁申请，未过仲裁时效；对财达公司、铜陵学院的抗辩意见，不予采信。关于张金秀的加班待遇问题，张金秀在铜陵学院值班期间，每班在岗时间为24小时，扣除合理的睡觉休息时间约8小时左右，实际从事值班工作的时间约为16小时，鉴于张金秀值班一天休息一天，故除休息日和法定节假日外，平常工作日期间的延长工作时间，事实上铜陵学院已为张金秀安排调休。张金秀主张延长工作时间的加班工资，没有事实依据，不予支持。休息日和法定节假日，按照值班一天休息一天的上班模式，必然存在加班事实，铜陵学院应支付张金秀相应的加班工资。根据双方认可的双休日上班天数为52天、法定节假日上班天数为5.5天，故休息日的加班工资应为6455元，法定节假日的加班工资应为1024元。又因铜陵学院已支付给张金秀总计500元加班费，故扣除该费用，铜陵学院实际还应支付张金秀休息日和法定节假日加班工资6979元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第六十二条、第六十七条、第九十二条规定，于2019年7月4日判决：一、原告铜陵学院、铜陵财达科技开发总公司于本判决生效之日起五日内支付被告张金秀休息日和法定节假日加班工资6979元；二、原告铜陵学院、铜陵财达科技开发总公司无需支付被告张金秀平常工作日期间的延长工作时间加班工资。案件受理费10元，减半收取5元，由铜陵学院、铜陵财达科技开发总公司承担。本案二审，双方当事人均未提交新的证据，双方对一审证据的质证意见同于各自一审质证意见。本院对证据的认定与一审一致。本院二审除对一审判决认定的事实予以确认。另查明，张金秀每月基本工资和津贴工资额为1681.83元。本案二审，双方当事人争议焦点：铜陵学院、财达公司是否应当向张金秀支付节假日、休息日加班工资和法定工作日超标准工时的加班工资？铜陵学院是否应属用工单位并承担连带责任？本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十条规定，用人单位在节日期间应当依法安排劳动者休假。第四十三条规定“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。依据上述规定，原审法院基于张金秀在2017年9月至2018年8月期间的法定节假日上班5.5天、休息日上班52天的事实，认定张金秀享有主张法定休假日、周休息日加班工资的权利，并无不当。《国务院关于职工工作时间的规定》第七条规定，“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。”依此规定，铜陵学院、财达公司安排张金秀周休息日、法定节假日在校值班后未安排张金秀补休，故应当支付加班工资。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。张金秀虽与财达公司签订劳动合同，但张金秀从事的铜陵学院学生宿舍楼管理工作，属于铜陵学院内部管理事务，即铜陵学院系实际用工单位。铜陵学院主张自己不是用工单位的理由并不成立。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作８小时、每周工作40小时。第五条规定，因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。依据该规定，铜陵学院、财达公司根据学生宿舍管理工作的需要，学生宿舍管理人员不实行每个工作日8小时标准工时制度，实行的是每工作一天休息一天，每天上班的夜晚允许睡眠休息。张金秀法定工作日上班的夜晚8小时视为休息时间，不作为工作时间对待，即法定工作日的两天平均工时为8小时，铜陵学院、财达公司无需支付超时工资。综上所述，铜陵学院、财达公司和张金秀的上诉理由均不成立，本院对上诉人的上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30元，由上诉人铜陵学院、铜陵财达科技开发总公司共同负担20元，张金秀负担10元。本判决为终审判决。审判长 周   卉审判员 徐 际 双审判员 戴 瑞 亭二〇一九年十一月十八日书记员 罗颖（代）附本案适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。