湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0624民初2268号原告：冯鹏，男，汉族，1983年12月30日出生，农民，住南漳县，确认送达地址为南漳县城关镇学府路96号。委托诉讼代理人：乔岛国，系湖北君谐律师事务所律师。被告：徐金波，男，汉族，1989年6月25日出生，农民，住南漳县，确认送达地址同住址。委托诉讼代理人：曾庆虎，系南漳县城关镇法律服务所法律工作者。被告：杨理义，男，汉族，1954年10月15日出生，农民，住南漳县，确认送达地址同住址。委托诉讼代理人：张朝华，系南漳县九集镇法律服务所法律工作者。原告冯鹏与被告徐金波、杨理义提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月19日立案后，被告徐金波于2019年9月29日向本院申请追加被告杨理义参加诉讼，本院于2019年10月17日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冯鹏及其委托诉讼代理人乔岛国、被告徐金波及其委托诉讼代理人曾庆虎、被告杨理义及其委托诉讼代理人张朝华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯鹏向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决被告徐金波赔偿原告各项经济损失共计130360.53元（总损失152460.53元扣减已支付的22100.00元）；2.本案诉讼费用由被告徐金波承担。事实和理由：原告冯鹏与被告徐金波系同村村民，亦系亲戚关系。原告于2017年12月20日起受被告徐金波雇佣为其务工，主要从事水电安装及开铲车工作，水电安装按件计酬、开铲车报酬为180.00元/天。2018年10月15日18时29分，南漳县薛坪镇街道水电老板鞠元国打电话给我，说有位姓杨的老板想找人铲一天沙。因原告是给被告徐金波打工的，告知鞠元国给被告徐金波沟通，之后鞠元国给被告徐金波打电话。2018年10月16日13时17分，被告徐金波打电话让原告到石桥，并安排原告第二天上午去薛坪镇古树垭村给杨理义铲一天沙。2018年10月17日上午10时44分，原告给杨理义打电话确认后便开铲车去了杨理义的工地。当铲到第五车的时候，铲车在行使的斜坡上发生了侧翻，原告右跟骨骨折，先被在场的尹忠权和杨理义送往薛坪镇中心卫生院检查，后被送往解放军第四七七医院住院治疗。出院后，原告又到南漳县公安局卫生所检查两次。2019年7月15日，原告被鉴定为十级伤残。此后，原告多次找被告徐金波协商赔偿事宜，未能达成一致，故诉至贵院，望判如所请。被告徐金波代理人辩称：1.原告因驾驶铲车侧翻受伤，系其为被告杨理义提供义务帮工所致，其相关损失应由杨理义承担，被告徐金波不承担责任；2.原告在为杨理义义务帮工过程中发生翻车受伤，自身存在较大责任及过错；3.原告主张的相关损失过高，应依法核减。被告杨理义代理人辩称：1.答辩人将薛坪镇古树垭村工地的铲沙工程承揽给了被告徐金波，答辩人与被告徐金波是承揽合同关系；2.原告是被告徐金波雇佣的司机，原告在雇佣期间遭受的人身损害，应由雇主徐金波承担；3.原告受伤后，答辩人垫付的2200.00元医疗费应予以返还；4.请求法庭依法驳回被告徐金波追加答辩人承担责任的请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了当庭质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告冯鹏提交的《司法鉴定意见书》，拟证明原告冯鹏伤残等级为十级、误工期240日、护理期90日、营养期90日、后续治疗费10000.00元等情况。被告徐金波逾期未向法庭提交重新鉴定的书面申请，被告杨理义当庭明确表示不申请重新鉴定，故对该组证据，本院予以采信。2.原告冯鹏提交的《薛坪镇石桥村NO.0000809号证明》，拟证明原告冯鹏长期在外从事水电安装作业，误工费应按此标准计算。因原告冯鹏未提供工资报酬、承揽合同等相关证据，故对此组证据，本院不予采信。庭审结束后，原告冯鹏向法庭补交了《薛坪镇石桥村NO.0000820号证明》，拟证明其父母共生育子女三人的事实。对该组证据，本院予以采信。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。同时，根据采信的证据及双方当事人的当庭陈述，本院查明以下事实：原告冯鹏长期受被告徐金波雇请，从事水电安装及开铲车工作。2018年10月，被告杨理义在南漳县××××村承建饮水工程，因工程需要让证人鞠元国帮忙找台铲车。2018年10月15日，鞠元国打电话给原告冯鹏说被告杨理义找人铲沙，因铲车系被告徐金波所有，且原告冯鹏受雇于被告徐金波，原告冯鹏遂让鞠元国跟被告徐金波沟通。后鞠元国打电话给被告徐金波说了此事。2018年10月16日下午，被告徐金波在秦嗣龙门前公路上安排原告冯鹏到被告杨理义处铲沙。2018年10月17日，原告冯鹏在被告杨理义处作业过程中，因操作不当导致铲车发生侧翻，致原告冯鹏右后脚受伤。原告冯鹏当即被在场的尹忠权和被告杨理义送往薛坪镇中心卫生院检查，被告杨理义垫付医疗费200.00元；当日，原告冯鹏又被送往解放军第四七七医院住院治疗，入院诊断为：“1.右跟骨粉碎性骨折；2.左小腿皮肤擦伤”。住院治疗26天后，原告冯鹏于2018年11月12日出院，出院医嘱：“1.出院后继续卧床休息3月，骨折愈合前避免患肢负重行走；2.定期复查（1月）；3.根据辅助检查结果决定下地行走时间；4.在医师指导下进行功能锻炼；5.骨折愈合后1年余需再次手术取出内固定物；6.不适随诊”，共支出医疗费计17788.90元（含被告杨理义垫付医疗费2000.00元）。2018年12月13日，原告冯鹏到中国人民解放军第四七七医院复查，支出门诊费100.00元。2019年4月11日和2019年7月11日，原告冯鹏到南漳县公安局卫生所复查，拍DR影像共支出200.00元。2019年7月15日，南漳彰诚法医司法鉴定所作出南彰司法鉴定[2019]第218号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1.被鉴定人冯鹏的伤残评定为十级；2.建议其误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日，后期继续治疗费为10000.00元（壹万元）”。事故发生后，被告徐金波向原告冯鹏转账20000.00元，被告杨理义共为原告冯鹏垫付医疗费共计2200.00元。另查明，原告冯鹏父亲冯德明（公民身份号码）和母亲朱志元（公民身份号码）生育包含原告冯鹏在内共3个子女。原告冯鹏与妻子共育有一女冯敬雯（公民身份号码）和一子冯梓辰（公民身份号码）。另外，原告冯鹏系农业户籍，住院期间及出院后全休期间由其母亲朱志元护理。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告冯鹏受雇于被告徐金波，主要负责水电安装及开铲车工作，其在提供劳务过程中受伤，被告徐金波依法应承担赔偿责任。被告徐金波认为原告受伤系为被告杨理义提供义务帮工所致，相关损失应由被告杨理义承担；因原告冯鹏系在秦嗣龙门前公路上接受被告徐金波的指派而为被告杨理义铲沙作业的，并非自作主张给被告杨理义提供义务帮工，故原告冯鹏与被告徐金波之间的劳务关系是明确的，被告徐金波认为应由被告杨理义承担全部责任的抗辩意见，本院不予采纳。同时，原告冯鹏作为一名铲车老司机，在作业过程中未尽到谨慎驾驶的安全注意义务，对作业现场评估不足，操作不当导致铲车侧翻、自身受伤，故其对事故的发生存在一定的过错，依法应减轻被告徐金波的赔偿责任。综合本案的案情，本院依法酌定被告徐金波承担本事故70%的民事责任，原告冯鹏自行承担本事故的30%民事责任。关于后期治疗费方面。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，原告冯鹏后续治疗费是取出内固定装置所产生的费用，这在出院小结和鉴定意见书中都有提及，是必然发生的费用，故原告冯鹏向被告徐金波一并主张10000.00元的后续治疗费，符合法律规定，且被告徐金波在法庭辩论中同意一并解决，本院予以支持。关于营养费方面。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，因原告冯鹏未向法庭提供医疗机构出具的需加强营养医嘱，此项费用本院不予支持。关于误工费方面。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，则原告冯鹏的实际误工时间应为120天（含住院26天、出院后3个月、复查2天、鉴定2天），其主张按240天计算误工期限，本院不予支持。被告徐金波承认平时按照180.00元/天的标准支付原告冯鹏报酬，但这是按实际工作天数进行结算的，而原告冯鹏提供的证据不足以证实其有固定收入，故应参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准93.92元/天来计算，故原告冯鹏主张按照180.00元/天标准计算误工损失，本院不予支持。关于护理费方面。原告冯鹏未向法庭提供护理人员收入证明，依法应参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中从事“居民服务、修理和其他服务业”在岗职工人均年平均工资收入标准即106.57元/天来计算；因原告冯鹏向法庭提交的出院记录未给出相关医嘱，护理期限应以鉴定意见载明的90天为准。关于被扶养人生活费方面。两被告对原告冯鹏母亲朱志元、女儿冯敬雯和儿子冯梓辰的被扶养人生活费不持异议，但辩称原告冯鹏父亲冯德明系退休人员，有退休工资，不应计算被抚养人生活费，但两被告并未向法庭提交相关证据加以证实，故对该抗辩意见，本庭不予采信。关于精神损害抚慰金方面。原告冯鹏主张的5000.00元过高，结合原告伤残情况、责任划分及本地区生活水平，本院依法酌定为3000.00元。关于交通费方面。虽然原告冯鹏未向法庭提交相关发票，鉴于该笔费用实际发生，结合原告的就医往返情况、伤残情况、住院天数及本地交通运输状况，本院依法酌定为500.00元。综上所述，参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》审核，原告冯鹏的各项经济损失为：医疗费28288.90元（含后续治疗费10000.00元）、住院伙食补助费1560.00元（60元/天×26天）、误工费11270.14元（34280.00元/年÷365天×120天）、护理费9591.04元（38897.00元/年÷365天×90天）、残疾赔偿金63658.83元（含残疾赔偿金29956.00元，被扶养人冯德明生活费8367.60元、被扶养人朱志元生活费9297.33元、被扶养人冯敬雯生活费5578.40元和被扶养人冯梓辰生活费10459.50元）、鉴定费1900.00元和交通费500.00元，合计116768.91元。其中，被告徐金波承担70%的赔偿责任计81738.24元，另赔偿精神损害抚慰金3000.00元，合计84738.24元。扣除被告徐金波已支付给原告冯鹏的20000.00元，被告徐金波还应赔偿原告冯鹏各项经济损失64738.24元。被告杨理义为原告冯鹏垫付的医疗费2200.00元，待原告冯鹏获得赔偿后应予以返还。需要说明的是，原告冯鹏明确只诉请被告徐金波承担赔偿责任，故被告杨理义与被告徐金波之间的法律关系，不属于本案处理的问题，双方可另案诉讼。本案审理过程中，经本院主持调解，双方不能达成一致意见。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和第二十八条规定，判决如下：一、被告徐金波于本判决生效后十五日内，赔偿原告冯鹏各项经济损失64738.24元；二、驳回原告冯鹏的其他诉讼请求。如果未按判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费952.00元，减半收取476.00元，由被告徐金波负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  李磊二〇一九年十一月六日法官助理刘超书记员许方涛