河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终11963号 上诉人（原审原告）：贾爱荣，女，1970年8月4日出生，汉族，住河北省石家庄市新华区。 委托代理人：赵庆雨，北京市盈科（石家庄）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：段金海，男，1976年10月30日出生，汉族，住河北省石家庄市灵寿县，现住河北省石家庄市新华区。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司河北省分公司，住所地石家庄市裕华西路83号。 负责人：张金海，该公司总经理。 上诉人贾爱荣因与被上诉人段金海、中国人民财产保险股份有限公司河北省分公司（以下简称人保河北省分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初7865号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 贾爱荣上诉请求：1.依法撤销一审判决，并在原判决基础上改判二被上诉人赔偿上诉人因交通事故产生的误工费52489元；2.本案一审、二审案件受理费由二被上诉人承担。事实与理由：一审法院以“贾爱荣提供的银行流水显示事发后其仍有工资收入，未提供证据证明事发后其工资实际减少情况”为由未支持贾爱荣误工费的诉讼请求，系认定事实不清，适用法律错误。1.贾爱荣因涉诉交通事故受伤，属于第三者侵权和工伤的竞合的情形，除从用人单位处获得停工留薪工资外仍有权从侵权人处获得456天的误工费。2.涉诉交通事故发生后，贾爱荣有102天没有收入，其在一审诉讼中提交的银行工资流水、考勤表等证据能够充分证明该事实，一审法院在未仔细核算其治疗、康复期间工资收入及具体误工时间的情况下主观认定其工资没有实际减少系认定事实错误。综上所述，上诉人认为二被上诉人应依法向上诉人赔偿相应的误工费，一审法院未支持上诉人关于误工费的诉讼请求系认定案件事实错误，适用法律不当，故请二审法院撤销一审判决，支持上诉人的上诉请求。 段金海答辩称，贾爱荣的上诉请求有相应的事实与法律依据，认可上诉人的上诉请求。 人保河北省分公司未答辩。 贾爱荣向一审法院起诉请求：1.请求贵院依法判令二被告共同赔偿原告因交通事故受伤产生的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失156529元；2.本案的案件受理费由二被告承担。 一审法院认定事实：2017年7月20日8时许，被告段金海驾驶冀Ａ×××××轿车沿友谊北大街由南向北行驶至石太高速桥入口处与环卫工贾爱荣骑自行车、陆金素骑环卫三轮车至此清扫作业时发生交通事故，导致贾爱荣、陆金素受伤，车辆受损，此事故经石家庄市公安局交通管理局新华交警大队处理，该队于2017年7月20日作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告段金海负全部责任。事故发生后，原告贾爱荣被送往河北省胸科医院住院治疗，主要诊断：创伤性休克，其他诊断：右侧股骨骨折、右侧内踝骨折、双侧耻骨上支及右侧坐骨下支骨折、双肺挫伤、双侧气胸、双侧肋骨骨折、胸骨骨折、左手中指伸肌腱部分断裂、全身多处皮肤裂伤、全身多处软组织损伤，住院治疗1天后，于2017年7月21日出院，同日，原告贾爱荣被送往河北医科大学第三医院住院治疗，主要诊断为：右股骨上段骨折，其他诊断：左侧肋骨部分骨折、左第四掌骨骨折、肺挫裂伤、骶骨骨折、双侧胸腔积液、腹水、脑外伤、双侧耻骨上支及右侧耻骨下支骨折，住院治疗40天后出院。2017年9月13日，原告贾爱荣入住河北医科大学第三医院住院治疗，主要诊断为：右喉返神经麻痹，住院治疗13天后，于2017年9月26日出院。2018年10月29日，原告贾爱荣入住河北医科大学第三医院住院治疗，主要诊断：右股骨干骨折术后，其他诊断：骨盆骨折术后、左手第四掌骨骨折术后、左侧肋骨骨折术后，住院治疗10天后，于2018年11月8日出院。被告段金海驾驶的冀Ａ×××××轿车在被告人保河北省分公司处投保了交强险和不计免赔限额30万元的商业三者险，本次事故发生在交强险和商业三者险的保险期限内。被告人保河北省分公司已在交强险医疗费用限额内理赔10000元，在商业三者险范围内理赔300000元。本案立案前，人保河北省分公司、段金海、贾爱荣共同委托河北医科大学第一医院司法鉴定中心对贾爱荣的伤残等级进行鉴定，河北医科大学第一医院司法鉴定中心于2019年4月4日出具了冀医一院司鉴［2019］临鉴字第Ｃ071号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：贾爱荣的伤残等级为十级伤残，原告贾爱荣为此次鉴定支出鉴定费及鉴定检查费共计3287元。以上事实有原告贾爱荣提供的交通事故认定书、住院病案、费用清单、驾驶证、行驶证、保单、病情证明单、河北利至人力资源服务有限公司与黄满旺的劳动合同、银行流水、考勤表、石家庄市新华区陈村村民委员会出具的护理及误工证明、司法鉴定意见书、鉴定费票据以及当事人的陈述在卷证实。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿的规定。对原告贾爱荣的损失，确认如下：1.住院伙食补助费6400元，原告贾爱荣四次住院共计64天，每天100元，共计6400元，予以支持；2.营养费2700元，有相关医嘱需加强营养，原告贾爱荣住院64天，结合其伤情，其主张90天的营养并无不当，予以认可，营养费标准，酌定每天30元，故营养费为2700元；3.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，原告贾爱荣提供的银行流水显示事发后其仍有工资收入，其未提供证据证明事发前后其工资实际减少情况，故对其该主张，不予支持；4.护理费15474.62元，关于护理期限，原告贾爱荣住院64天，结合其伤情，其主张91天的护理并无不当，予以认可，关于护理人数，原告贾爱荣提供的自2017年7月21日至2017年8月30日在河北医科大学第三医院的住院病案长期医嘱单中显示家陪二人，其未提供证据证明其余护理期限需陪护二人，故认可2017年7月21日至2017年8月30日共计40天的护理需二人护理，护理人黄满旺月平均工资3658.31元（2825.31元＋833元＝3658.31），原告贾爱荣未提供另一护理人黄晓强工资损失情况的证明，参照居民服务和其他服务业年平均工资39947元计算，故护理费为15474.62元（3658.31元÷30天×91天＋39947元÷365天×40天＝15474.62元）；5.残疾赔偿金65994元，原告贾爱荣提供的户口页和身份证信息显示其户籍所在地为石家庄市新华区，参照河北省城镇居民人均可支配收入32997元计算，经鉴定原告贾爱荣十级伤残，定残之日，原告贾爱荣49岁，计算20年，故残疾赔偿金为（32997元×20年×10%＝65994元）；6.精神损害赔偿金3000元，原告贾爱荣因本次交通事故造成十级伤残，给其造成了一定的精神痛苦，酌定3000元；7.交通费2000元，交通费系原告贾爱荣为治疗所必要的支出，其主张2000元并无不当，予以认可。综上，原告贾爱荣的损失共计95568.62元。被告段金海驾驶的冀Ａ×××××轿车在被告人保河北省分公司处投保了交强险和不计免赔限额30万元的商业三者险，并负事故的全部责任，被告人保河北省分公司的交强险医疗费用限额和商业三者险限额已经用尽，本次事故有两个伤者，交强险应均分，故被告人保河北省分公司应在交强险死亡伤残赔偿金限额内赔付原告贾爱荣护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计55000元，其余损失40568.62元，由作为侵权人的被告段金海赔偿。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司河北省分公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔付原告贾爱荣护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计55000元；二、被告段金海于判决生效之日起十日内赔偿原告贾爱荣住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计40568.62元；三、驳回原告贾爱荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3431元，减半收取计1715.5元，由原告贾爱荣负担669.5元，被告段金海负担1046元;鉴定费3287元，由被告段金海负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的基本事实与一审查明的事实一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。上诉人贾爱荣受伤住院主张相应的误工费，有相应的事实和法律依据，予以支持。依据贾爱荣提交的事故发生前六个月的工资银行流水，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定可以认定贾爱荣的误工费为94.07元／天，结合贾爱荣的病历及诊断证明，按照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，本院酌定贾爱荣的误工期为180日，误工费合计为94.07元／天×180天=16932元。故贾爱荣各项损失为：1.住院伙食补助费6400元，2.营养费2700元，3.误工费16932元，4.护理费15474.62元，5.残疾赔偿金65994元，6.精神损害赔偿金3000元，7.交通费2000元，共计112500.62元。综上所述，贾爱荣的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初7865号民事判决； 二、维持河北省石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初7865号民事判决第一项； 三、变更河北省石家庄市新华区人民法院（2019）冀0105民初7865号民事判决第二项为：被上诉人段金海于判决生效之日起十日内赔偿上诉人贾爱荣各项损失共计57500.62元； 四、驳回上诉人贾爱荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3431元，减半收取计1715.5元，由上诉人贾爱荣负担669.5元，被上诉人段金海负担1046元;鉴定费3287元，由被上诉人段金海负担。二审案件受理费1112元，由上诉人贾爱荣负担500元，被上诉人段金海负担612元。 本判决为终审判决。 审判长  许毅鹏 审判员  王淑芳 审判员  张 楠 二〇一九年十一月十二日 法官助理米华伦 书记员姚璇 ——