山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋08民终2580号 上诉人（原审被告）：山西六建集团有限公司，住所地太原市万柏林区和平南路沙沟。 法定代表人：杨绍勇，董事长。 委托诉讼代理人：张娜，北京晨野（太原）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：冯敏，男，汉族，1965年3月11日出生，住永济市。 被上诉人（原审原告）：姚养民，男，汉族，1971年12月5日出生，永济市。 二被上诉人委托诉讼代理人：张楠、孟亚琦，山西君合君律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王国华，男，汉族，1976年4月12日生，汉族，现住太原市小店区。 委托诉讼代理人：朱林娜，女，汉族，1978年5月12日生，现住太原市小店区，系王国华妻子。 上诉人山西六建集团有限公司（以下简称六建公司）因与被上诉人冯敏、姚养民、王国华民间借贷纠纷一案，不服永济市人民法院（2018）晋0881民初2337号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人六建公司的委托诉讼代理人张娜，被上诉人冯敏及其委托诉讼代理人张楠,被上诉人王国华的委托诉讼代理人朱林娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人六建公司上诉请求：1、请求撤销永济市人民法院（2018）晋0881民初2337号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。 被上诉人冯敏、姚养民答辩称：1、本案中王国华的身份是六建一分公司的经理，王国华作为主要经办人在向被上诉人出具的借条上加盖有六建一分公司的印章，上诉人对该印章在一审中虽提出异议，但未申请印章真伪鉴定，故该借条的真实性应予认定。依据公司法的规定，因分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。所以六建公司应当对该借款承担还款责任。2、王国华向被上诉人出具的还款协议属于共同还款的意思表示，属于债务加入。3、一审程序合法，被上诉人并不是在一审庭审时才提交的证据，而是在一审立案时就已经提交了相关证据。被上诉人未超期举证。上诉人申请调取证据与本案争议焦点无关。不论王国华是否将款项用于工程，都不影响六建一分公司作为借款人向被上诉人借款事实的认定。 被上诉人王国华答辩称：其是六建集团任命的一分公司副经理。分公司所有的资金都是自筹的，并且都用于工程建设。 冯敏、姚养民向一审法院起诉请求：1、判令被告立即偿还原告借款本金150万元及利息（以150万为基数，按照年利率6%，计付自2018年9月21日至应付款项付清之日止）；2、被告承担本案原告律师代理费61000元；3、判令被告承担本案诉讼费、保全费、公告费等费用。事实及理由：被告因资金周转向原告借款。2018年3月21日，原告通过银行转账的方式向被告提供人民币150万元借款本金，被告向原告出具收款收据一张，借期6个月。2018年9月21日借款到期后，原告多次要求被告偿还借款均未果。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第29条的规定，原告有权向被告主张借款到期后资金占用期间的利息。 一审法院认定事实：山西六建集团有限公司第一分公司系山西六建集团有限公司于1996年设立的分公司，王国华系被告山西六建集团有限公司第一分公司副经理，于2017年4月12日领用山西六建集团有限公司第一分公司公章，并附有印模。2018年3月21日，六建公司第一分公司因工程需要向二原告借款150万元，约定借款期限六个月，未约定利息。当日原告冯敏通过中国光大银行向时任六建公司第一分公司副经理的王国华指定的账户转账150万元，六建公司第一分公司向二原告出具了收款收据，并加盖第一分公司的公章，经手人由王青华签字。2018年9月18日，被告王国华向二原告出具还款协议，约定分期归还上述借款，并约定逾期还款应从2018年7月1日起按月息1.2分计息，直至本息还清。 一审法院认为，依据《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第二项的规定，六建公司第一分公司因工程资金周转需要向二原告借款150万元，并出具收款收据，收款收据上加盖了六建公司第一分公司公章，原告冯敏按时任六建公司第一分公司副经理的王国华指示将150万元转至王国华账户，被告王国华承认收到该款项，故原告与六建公司第一分公司之间的借款合同成立并生效。关于利息，原告主张自2018年9月21日起按年利率6%计算利息至付清之日，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：…（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，本院予以支持。关于被告六建公司是否应当承担偿还责任的问题，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款”、《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，六建公司第一分公司是六建公司依法设立的分公司，其民事责任应由被告六建公司承担。被告六建公司虽于2016年12月9日注销，但第一分公司在注销后仍然运营，公章未收回，故被告六建公司应当归还二原告借款150万元。关于被告王国华的责任，在借款到期后，被告王国华向原告出具还款协议，承诺归还原告的借款，是其真实意思表示，故被告王国华和被告六建公司承担共同还款责任。关于原告主张的律师费等实现债权的费用，因原被告未约定，故对原告该主张本院不予支持。据此判决如下:一、被告山西六建集团有限公司于本判决生效之日归还原告冯敏、姚养民借款1500000元并承担利息（利息按年利率6%，自2018年9月21日计算至实际履行之日）；二、被告王国华对上述款项承担共同还款义务；三、驳回原告冯敏、姚养民的其他诉讼请求。 经二审审理查明，上诉人六建公司就其上诉主张二审未提交新的证据。同时查明，二审查明的事实与一审一致。 本院认为，关于上诉人六建公司上诉所提案涉借款系王国华个人借款，原审判令其承担还款责任属认定事实错误的理由，经查：一审查明，王国华系山西六建集团有限公司第一分公司副经理，于2017年4月12日领用六建公司第一分公司公章。2018年3月21日，六建公司第一分公司因工程需要向冯敏、姚养民借款150万元，约定借款期限六个月，未约定利息。当日冯敏向王国华指定的账户转账150万元，六建公司第一分公司向冯敏、姚养民出具了收款收据，并加盖第一分公司的公章，经手人王青华签字。2018年9月18日，王国华出具还款协议，约定分期归还上述借款，并约定逾期还款应从2018年7月1日起按月息1.2分计息，直至本息还清。一审据此认定冯敏、姚养民与六建公司第一分公司之间的借款合同成立并生效。因六建公司第一分公司是六建公司依法设立的分公司，其民事责任应由六建公司承担。同时依据王国华出具的还款协议，一审判令六建公司和王国华共同承担还款责任正确。关于上诉人六建公司上诉所提一审程序违法的理由，经查：六建公司一审当庭申请法院调取王国华的银行账户流水，不符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十四条：“当事人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集”的规定。综上，上诉人六建公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22350元，由上诉人山西六建集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马红军 审判员  赵 斌 审判员  靳 彦 二〇一九年十一月二十五日 书记员  杨 晶