山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终5725号上诉人（原审原告）：李昌龙，男，1960年4月18日出生，朝鲜族，无业,住吉林省延吉市。委托诉讼代理人：于欣，山东智恩律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙傲，山东智恩律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：烟台辰东工贸有限公司，住所地烟台经济技术开发区北车家。法定代表人：郝广进，董事长。委托诉讼代理人：尹晓明，山东一和律师事务所律师。上诉人李昌龙因与被上诉人烟台辰东工贸有限公司劳动争议一案，不服烟台经济技术开发区人民法院（2018）鲁0691民初785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李昌龙上诉请求：1.依法撤销一审法院（2018）鲁0691民初785号民事判决书，依法改判为：（1）被上诉人向上诉人支付非法解除劳动合同赔偿金38861.25元；（2）被上诉人向上诉人支付2016年4月漏发的工资149.5元、2017年1月漏发工资1061.81元、2月工资3131.69元以及3月1日、3月2日的工资240元；（3）被上诉人向上诉人补发加班工资16121.96元；（4）被上诉人向上诉人补发合同存续期间的手摆件工资24000元；（5）被上诉人向上诉人补充支付2012年4月至2017年3月2日的高温费1840元；（6）被上诉人向上诉人支付工伤医疗费1000元；2.本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2012年3月28日，上诉人应聘至被上诉人处工作，并于同年3月30日开始入场三级安全教育考核，经考核合格后被派往协力单位烟台宝井钢材加工有限公司工作。上诉人与被上诉人前后共签订数份劳动合同。2017年3月1日，被上诉人在厂区以公示通知的形式告知上诉人“2月28日其合同到期，因其视力问题，不再续签合同”。上诉人认为被上诉人系违法解除劳动合同，应支付自2012年3月28日起至2017年3月2日止的经济赔偿金，同时因上诉人在劳动合同存续期间存在未足额支付加班工资、漏发工资的情况，因此上诉人要求被上诉人支付漏发工资以及加班费等。2017年6月20日，上诉人向烟台开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，后烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出烟开劳人仲案字（2017）第256号裁决书，上诉人对该裁决结果不服，特向烟台经济技术开发区人民法院起诉，后该院下达（2018）鲁0691民初785号民事判决书，上诉人对一审法院裁判结果仍有异议，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，特向二审法院提起上诉，望判如所请。被上诉人烟台辰东工贸有限公司辩称：请求依法驳回上诉人的上诉请求。李昌龙向一审法院起诉请求：1.请求判令被告向原告支付非法解除劳动合同的赔偿金38861.25元；2.判令被告向原告支付2016年4月漏发的工资149.5元、2017年1月漏发工资1061.81元、2017年2月工资3131.69元，2017年3月1日、3月2日工资240元；3.判令被告向原告补发加班工资16121.96元；4.判令被告向原告补发合同存续期间的手摆件工资24000元；5.判令被告向原告补充支付2012年4月至2017年3月2日的高温费1840元；6.判令被告向原告支付工伤医疗费1000元。一审法院认定事实：原、被告共签订了三次劳动合同，第一次是2015年3月1日至2016年2月28日；第二次是2016年3月1日至2017年2月28日；第三次是2017年3月1日至2018年2月28日。2017年3月1日，被告在原告工作期间在烟台宝井厂区公告栏张贴通知，告知原告因劳动合同到期，且原告视力不适宜烟台宝井现场工作，不再续约。自2015年3月1日被告给原告缴纳社会保险至2017年4月。原告申诉到烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决：1.被告支付违法解除劳动合同的赔偿金38861.25元；2.被告支付2016年4月漏发的工资149.5元、2017年1月漏发工资1061.81元、2017年2月工资3131.69元，2017年3月1日、3月2日工资240元；3.被告补发加班费16121.96元；4.被告支付手工摆件工资24000元；5.被告支付2012年4月至2017年3月2日高温费1840元；6.被告支付工伤医疗费1000元。仲裁委于2018年1月4日作出烟开劳人仲案字（2017）第256号裁决书，裁决：1.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金18541.4元；2.被告支付原告2016年4月漏发工资149.5元、2017年1月漏发工资1061.81元、2017年2月工资1500元、2017年3月1日至2017年3月2日上午工资180元；3.被告支付原告2015年9月、2016年6月和2016年9月高温费600元；4、驳回原告的其他各项申请请求。原告不服裁决，诉至一审法院。一审法院认为，围绕双方争议的各项诉请，分别分析认定如下：（一）关于劳动关系存续期间原告主张其与被告于2012年3月30日建立劳动关系，并提交了职工劳动保护记录卡和烟台农村商业银行开发区支行盖章的2013年5月16日至2017年2月18日银行卡历史交易明细，被告质证称，对原告提交的职工劳动保护记录卡的真实性有异议，对银行交易明细没有异议，但对证明内容均有异议。职工劳动保护记录卡只有公司名称，没有被告公司印章，看不出与被告关联性，银行交易明细看不出在2015年3月以前被告单位与原告有工资流水，该银行流水中显示只有现金存入。虽然2013年8月份、2014年2月份被告法定代表人的配偶王丽华分别给原告转账3525.1元、2312元，但该两笔款项是短期劳务形成，也明显不是工资，因为工资不可能这么少。被告主张其与原告于2015年3月1日建立劳动关系，并提交了劳动合同。原告质证称，对该合同的真实性无异议，但原告与被告在2012年时就已经签订劳动合同，后在2015年又签订劳动合同，但没有证据证实。一审法院认为，原告提交的职工劳动保护记录卡系复印件且无被告盖章，上面手写内容原告没有证据证明系被告所写，故对其真实性不予认可。原告提交的银行交易明细显示的大部分是现金存入，款项支付方不明，虽有两笔款项显示是被告法定代表人配偶向原告打款，但该两笔款转账时间分别是2013年8月和2014年2月，款项支付不连续且时间相距甚远，无法证明是被告给原告支付的工资以及原告在2015年之前就在被告处工作，对原告主张其与被告于2012年3月30日就建立劳动关系的主张，不予支持，应以被告提供的劳动合同载明的时间2015年3月1日为准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告工作年限自2015年3月1日至2017年3月2日，原、被告均认可劳动合同解除前12个月的平均工资3708.28元，被告应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金18541.4元（3708.28×2.5×2）。（二）关于是否欠发工资关于原告主张被告支付2016年4月漏发的工资149.5元、2017年1月漏发工资1061.81元，被告予以认可，一审法院依法予以确认。关于原告主张的2017年2月工资3131.69元，原告提交了2017年2月份工作天数确认表，证明原告2017年2月份应发工资数是3131.69元。被告对该证据的真实性不予认可。被告提交了原告请假条，证明原告2017年2月请假15天，工资应该相应扣减。原告主张对该假条真实性没有异议，但是原告并未实际休假，而是在2017年2月12日找到郝广进要求安排工作，后被安排到纵切岗位，但没有证据证实。一审法院认为，原告提交的2017年2月份工作天数确认表系原告单方提供，无被告盖章确认，无法证实该表的真实性。而被告提供的原告请假条，原告对该假条的真实性予以认可，根据该假条记载原告请假15天，自2017年2月11日至2017年2月26日，该时间段正常出勤应为10天，该月正常出勤应为19天，原告该月出勤9天，原、被告均认可按照日工资120元计算，2017年2月应发工资数额为1080元，而被告同意支付1500元，一审法院依法予以认定。关于原告主张2017年3月1日至2017年3月2日工资240元，原告提交了被告法定代表人分别于2017年3月1日和2017年3月2日向原告发送的手机短信拍照打印件，证明原告与被告法定代表人因工资核算数额产生异议，且原告2017年3月2日仍在岗。被告对该证据的真实性及证明内容均无异议。一审法院认为，根据该证据记载，原告在被告处共工作一天半，按照双方确定的日工资120元计算，被告应支付原告工资180元（120×1.5）。（三）关于补发加班费和手工摆件工资原告提交了2015年6月至2017年1月加班工资计算明细表，证明被告应补发原告2015年6月至2017年1月期间加班费16121.96元。一审法院认为，该明细表系原告单方制作，被告不予认可，且原告不能提供其他证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。原告对补发手工摆件工资24000元的主张，亦未能提供证据加以证明，一审法院对原告该两项主张均不予支持。（四）关于补充支付高温费根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》规定，企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。发放期间为6月至9月。经查，原告提交的工资条记载已发放2015年6月至8月和2016年7月至8月高温费；被告应补发原告2015年9月、2016年6月和2016年9月三个月高温费600元（200×3）。对原告主张被告支付2015年以前高温费的诉讼请求，因原告未提供证据加以证实，一审法院不予支持。（五）关于工伤医疗费用原告提交了烟台业达医院门诊病历，证明原告因搬运手工摆件致使手臂和肩膀拉伤，花费医疗费120元，后被告根据医院的诊断证明需休息一周，从原告工资中扣除1000元。被告认为原告该项主张已过诉讼时效。一审法院认为，原告未能够提供证据证实其受伤系工伤，故对原告主张被告支付其工伤医疗费1000元，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，一审法院判决如下：一、被告烟台辰东工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李昌龙违法解除劳动合同赔偿金18541.4元。二、被告烟台辰东工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李昌龙2016年4月漏发工资149.5元、2017年1月漏发工资1061.81元、2017年2月工资1500元、2017年3月1日至2017年3月2日上午工资180元。三、被告烟台辰东工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李昌龙2015年9月、2016年6月、2016年9月高温费600元。四、驳回原告李昌龙的其他诉讼请求。如被告烟台辰东工贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告烟台辰东工贸有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交2019年11月5日上诉人与烟台宝井钢材加工有限公司供应科科长林晓庆的微信聊天记录截图，上诉人希望林晓庆为其出庭作证，但林晓庆由于工作时间的关系无法出庭，便在微信中写了“李昌龙于2012年至2017年2月在烟台宝井与我一起工作过，并签订蓝色员工培训手册林晓庆”。后上诉人为表感谢通过微信向林晓庆支付5000元，林晓庆未收取该款。该证据拟证明上诉人于2012年便受被上诉人的指派进入烟台宝井公司工作，劳动关系的存续期间应从2012年3月开始起算。被上诉人质证称：上诉人提供的纸质聊天记录截图与其手机中的聊天记录并不一致。首先手机当中的聊天记录隐去了上诉人向林晓庆打款5000元的信息，另外林晓庆在11月6日19点08分明确表示只能证明上诉人在宝井工作过，具体什么时间一起工作记不起来了，因为后面上诉人调离了，另外有上诉人的员工手册林晓庆没有见过。19点24分林晓庆又向上诉人说“昨晚7点20我发的作废啊，都不知道你们在弄啥事。”从上可以看出，上诉人向林晓庆打款想让其为自己证明，而林晓庆知道上诉人的真实情况以后拒绝为其证明。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，关于劳动关系存续期间。上诉人主张2012年到被上诉人处工作，并提交职工劳动保护记录卡、银行交易明细以及与林晓庆的微信聊天记录截图等证据。被上诉人对上述证据的真实性以及证明目的有异议：职工劳动保护记录卡系复印件且无被上诉人盖章；银行交易明细虽有2013年8月份、2014年2月份被告法定代表人的配偶王丽华给上诉人的转款记录，但时间跨度大不连续；微信聊天记录截图不完整。上诉人提交的上述证据无法充分证实其证明目的，应承担举证不能的法律后果。被上诉人提交与上诉人签订的劳动合同证实劳动关系开始时间为2015年3月1日，上诉人对劳动合同的真实性无异议。一审法院根据双方当事人提交的证据认定双方之间劳动关系存续期间为2015年3月1日至2017年3月2日，并无不当。被上诉人违法解除劳动合同事实清楚，一审法院判令被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金18541.4元，于法有据，并无不当。根据上诉人的工资条记载，被上诉人未发放上诉人2015年9月、2016年6月和9月三个月的高温费600元，依法应当补发。上诉人未提供充分证据证实被上诉人应支付其2015年以前的高温费，对此本院不予支持。双方当事人均认可被上诉人漏发上诉人2016年4月工资149.5元、2017年1月工资1061.81元，上诉人日工资按120元计算。上诉人主张2017年2月份漏发工资3131.69元，并提交了工作天数确认表，被上诉人不认可该证据，因证据是上诉人单方制作。被上诉人提交了上诉人的请假条，证明2017年2月份上诉人请假15天。上诉人认可该证据的真实性，但主张自己并没有实际休假，对该主张上诉人未提供证据证实。在一审中，被上诉人同意支付上诉人2017年2月份工资1500元。根据上诉人提交的与被上诉人法定代表人之间的手机短信拍照打印件显示上诉人2017年3月2日上午仍在岗，下午1点其岗位会由他人代替。被上诉人对该证据的真实性及证明内容无异议。一审法院根据双方当事人提交的证据判令被上诉人支付上诉人漏发的2016年4月工资149.5元、2017年1月工资1061.81元、2017年2月份工资1500元、2017年3月1日至2日上午工资180元，并无不当。上诉人上诉主张2017年2月漏发工资3131.69元，3月1日至2日工资240元，缺乏事实依据，本院不予采纳。上诉人主张被上诉人应支付其加班费16121.96元、手摆件工资24000元、工伤医疗费用1000元，但上诉人未提供充分证据证明上述主张，应承担举证不能的法律后果，一审法院以证据不足为由驳回其上述诉请，并无不当。综上所述，上诉人李昌龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李昌龙负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇一九年十一月十二日法官助理张素素书记员车丽翠