北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民终14285号上诉人（原审原告）：孙福可，男，1978年3月7日出生，自由职业，住河北省沧州市东光县。委托诉讼代理人：娄高启，北京君途律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张帅，男，1992年1月5日出生，山东魏桥氧化铝公司工人，住吉林省梨树县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司，营业场所北京市东城区朝阳门北大街17号。负责人：郭少军，总经理。委托诉讼代理人：殷虹，女，中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司员工。上诉人孙福可因与被上诉人张帅、中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（以下简称人保北分）机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初33641号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。孙福可上诉请求：1.撤销一审判决或依法改判；2.判决张帅、人保北分支付误工费18万元；3.张帅、人保北分负担诉讼费用。事实和理由：孙福可提供的受伤前的微信转账记录和支付宝转账记录等证据，能够证明孙福可受伤前每月均收入2万元以上。现实中存在大量的自由职业人员，具有稳定的收入，但其交易形式多为现金或支付宝微信转账，故一审支持的误工费无法弥补孙福可的误工损失。张帅辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，服从一审判决，不同意孙福可的上诉请求。误工费应由保险公司赔付。人保北分经本院传唤未到庭，其提交书面答辩意见称：一审判决事实清楚，适用法律正确，人保北分服从一审判决，且已履行赔付义务。孙福可向一审法院起诉请求：要求残疾赔偿金135980元、被扶养人生活费186728.1元、医疗费109446.91元、生活用品等110元、误工费18万元、护理费6750元、住院伙食补助费1600元、交通费2000元、营养费4500元、鉴定费4350元、残疾辅助器具费1194元、精神损害抚慰金1万元、财产损失5500元。一审法院认定事实：2018年6月15日20时许，在北京市朝阳区崔各庄乡长店大街，张帅驾驶×××号车辆和孙福可发生交通事故，孙福可受伤，北京市公安局公安交通管理局朝阳交通支队机场大队认定张帅负事故全部责任。次日孙福可到中国人民解放军总医院第一附属医院住院到7月2日共计16天，经诊断为左股骨远端骨折，右胫骨平台骨折，双侧腓骨小头骨折，多处软组织损伤，出院时医生建议孙福可休息三个月，陪护一人，加强营养，住院费104254.69元。2018年8月6日该医院出具诊断证明书，建议孙福可休息一个月，需陪护，加强营养，康复训练。2018年9月17日该医院出具诊断证明书，建议孙福可功能训练，休息一个月。2018年11月5日该医院出具诊断证明书，建议孙福可休息一个月，需陪护，加强营养。2018年12月24日该医院出具诊断证明书，建议孙福可休息一个月。孙福可提交门诊医疗费票据若干张，金额共计5149.02元。2018年12月31日北京博大司法鉴定所出具鉴定结论，认为孙福可构成十级伤残，误工期270日，护理期120日，营养期90日，鉴定费4350元。孙福可是农业户口，提交在北京的居住证，提交其在廊坊市的商品房房产证，要求按照城镇标准计算残疾赔偿金。孙福可的父亲孙德清，1955年11月17日出生，母亲于风珍，1953年10月16日出生，孙福可是独生子；孙福可的长女孙英杰，2002年7月21日出生，次女孙英鑫，2009年11月19日出生，长子孙浩天，2012年10月22日出生，孙福可按照城镇标准计算父母、子女的被抚养人生活费。孙福可提交110元脸盆等收据，据此主张日用品费。孙福可提交338元膝关节医疗仪器发票，658元轮椅发票，198元助行器发票，据此主张残疾辅助器具费。孙福可提交出租车票等若干张，据此主张交通费。孙福可按照每天100元计算16天的住院伙食补助费，每天150元计算120天的护理费，每月2万元计算9个月的误工费，每天50元计算90天的营养费，估算了精神损害抚慰金和手机、手串的财产损失。一审法院认为，肇事车辆在人保北分投保交强险和三者险，人保北分应在保险责任范围内赔偿，保险责任外由张帅赔偿。残疾赔偿金，符合法律规定，一审法院支持。被抚养人生活费，孙福可的父母、子女符合被抚养人条件，侵权责任法实施后该项费用计入残疾赔偿金。医疗费，根据孙福可提交的票据一审法院支持109403.71元。生活用品费，于法无据，一审法院不予支持。误工费，一审法院支持计算到定残前一日，孙福可对损失标准未举证，一审法院按照北京市一般工资标准计算。护理费，孙福可要求6750元相较于鉴定结论的护理期合理，一审法院支持。住院伙食补助费，符合法律规定，一审法院支持。交通费，金额合理，一审法院支持。营养费，一审法院根据鉴定结论，结合孙福可的伤情酌定。鉴定费、残疾辅助器具费，合法有据，一审法院支持。精神损害抚慰金，一审法院根据孙福可的伤残等级酌定。财产损失，孙福可未举证，一审法院不予支持。张帅经一审法院合法传唤未出庭，一审法院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司于判决生效后七日内给付孙福可残疾赔偿金322708.1元、医疗费109403.71元、误工费32548元、护理费6750元、住院伙食补助费1600元、交通费2000元、营养费3000元、残疾辅助器具费1194元、精神损害抚慰金5000元，以上共计484203.81元；二、张帅于判决生效后七日内给付孙福可鉴定费4350元；三、驳回孙福可的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点为是否应当支持孙福可主张的误工损失18万元。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，孙福可提交的支付宝交易记录明细与微信支付账单明细中交易对手、交易时间与转入数额均不固定，难以区分日常转账与职业收入，在其未提交其他充分证据证明其职业及收入的情况下，一审法院按照北京市一般工资标准计算，于法有据，本院依法予以维持。综上所述，孙福可的上诉理由不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3249元，由孙福可负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  李 坤审 判 员  杜丽霞审 判 员  田 璐二〇一九年十一月一日法官助理  郭 琳书 记 员  徐 曼书 记 员  张旭燃