四川省荥经县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1822刑初44号 公诉机关四川省荥经县人民检察院。 被告人杨本平，男，1966年10月4日生，汉族，大专文化，四川省荥经县人，原荥经县新庙乡党委书记，现住四川省荥经县。2018年10月23日因涉嫌职务违法被荥经县监察委员会采取留置措施，2019年1月21日因涉嫌贪污罪被荥经县人民检察院决定刑事拘留，同年1月29日因涉嫌贪污罪被依法逮捕。现羁押于汉源县看守所。 辩护人张勇攀，四川超越律师事务所律师。 四川省荥经县人民检察院以荥检公诉刑诉（2019）37号起诉书指控被告人杨本平犯私分国有资产罪，于2019年5月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，在审理过程中，四川省荥经县人民检察院于2019年8月23日建议延期审理，进行补充侦查，本院于2019年9月20日恢复法庭审理，于2019年11月6日公开开庭审理了本案。荥经县人民检察院指派检察员戴爱萍出庭支持公诉，被告人杨本平及其辩护人张勇攀到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2013年底，被告人杨本平担任新庙乡人民政府乡长，经与单位班子成员商议后，决定以虚增工程开支手段套取国家资金，以账外资金方式进行保管。2014年至2018年3月期间，经杨本平安排该单位继续采取虚构工程项目、虚增工程开支等方式套取单位资金，存于财务人员兰某（另案处理）的个人账户进行保管。并经班子成员商议后，以单位名义将套取的账外资金以年终奖励、辛苦费等名目，对单位班子成员和财务人员进行发放，以住房公积金个人应缴部分补贴名目对全单位职工发放，共计私分人民币（以下币种同）48.9万元，其中杨本平个人得款8.5万元。具体为： 1.2014年春节前，以班子成员及财务人员年终奖励的名义私分7.9万元，杨本平得款1.4万元。 2.2015年春节前，以班子成员年终奖励的名义私分4万元，杨本平得款1万元。 3.2016年春节前，以班子成员年终奖励的名义私分5万元，杨本平得款1万元；以工作经费及财务人员辛苦费的名义私分10万元，杨本平得款3万元。 4.2017年春节前，以班子成员及财务人员年终奖励的名义私分8万元，杨本平得款1万元。 5.2018年3月，以辛苦费的名义私分2万元，杨本平得款0.5万元。2018年10月22日，杨本平等人以他人名义将上述款项退回新庙乡人民政府“一事一议”资金账户。 6.2015年全年、2016年上半年，分三次向全单位职工发放公积金个人应缴部分补贴共计12万元，被告人杨本平得款0.6万元。 2018年10月23日，被告人杨本平主动到荥经县监察委员会投案并将赃款退出。 公诉机关出示的主要证据有书证、证人证言、被告人供述和辩解等。公诉机关认为，新庙乡人民政府违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大，被告人杨本平先后身为该乡乡长，乡党委书记，是直接负责的主管人员，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以私分国有资产罪追究其刑事责任。被告人杨本平主动到荥经县监察委员会投案，并如实供述罪行，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首。现提起公诉，请依法判处。 被告人杨本平对指控事实及罪名均无异议，表示认罪。其辩护人提出被告人杨本平有自首、退赃等法定减轻、从轻情节，结合被告人悔罪、认罪态度建议对被告人杨本平适用缓刑。 经审理查明： (一)贪污罪 2013年至2018年，被告人杨本平在担任荥经县新庙乡人民政府乡长、新庙乡党委书记期间，伙同他人利用职务之便，采取虚列工程、虚增工程单价、虚增工程量的方式，套取国有资金，将套取资金中的369000元分给班子成员及财务人员，其中杨本平分得79000元，具体情况如下： 1.2013年底，经杨本平等人商议，采取虚增新庙乡境内废弃井硐砌封工程开支的方式，套取国家资金214400元，并在2014年春节前，将套取资金中的79000元以年终奖励的名义向班子成员及财务人员发放，其中杨本平得款14000元。 2.2014年底，经杨本平等人商议，采取虚构新庙乡新建村玉林山村道疏通工程和新建村园地坪公路堡坎工程项目的方式，分别套取资金46500元和49280元，共计95780元。并将套取资金中40000元以年终奖励的名义向班子成员发放，其中杨本平得款10000元。 3.2015年4月，经杨本平等人商议，采取虚增工程量的方式从新庙乡道路硬化工程中套取资金228400元；2015年10月，虚构工程，套取资金50400元；2016年1月，虚构河道疏浚工程，套取资金95000元。上述三次共套取资金373800元，于2016年春节前，经杨本平等人商议将其中50000元以年终奖励的名义向班子成员发放，杨本平得款10000元；同时又将其中100000元以工作经费及辛苦费的名义向班子成员、财务人员发放，杨本平得款30000元。 4、2016年11月，经杨本平等人商议，采取虚构新庙乡河道疏浚工程的方式，套取资金132000元。并在2017年春节前，将套取资金中的80000元以年终奖励的名义向班子成员、财务人员发放，其中杨本平得款10000元。 5.2018年3月，经杨本平等人商议后，采取虚构新庙乡道路恢复工程的方式，套取资金90000元，之后将其中20000元以辛苦费的名义向班子成员、财务人员发放，其中杨本平得款5000元。2018年10月22日，杨本平等人以他人名义将上述款项退回新庙乡人民政府“一事一议”资金账户。 （二）私分国有资产罪 2015年至2016年，被告人杨本平在担任新庙乡人民政府乡长期间，具体分管财务，利用职务之便，经与单位班子成员商议后，采取虚增工程量、虚构工程项目等方式套取单位资金，存于财务人员兰某（另案处理）的个人账户进行保管，并经班子成员商议后，在2015年全年、2016年上半年分三次用于向全单位职工发放公积金个人应缴部分补贴共计120000元，其中杨本平个人得款6000元。 2018年10月23日，被告人杨本平主动到荥经县监察委员会投案并退出赃款共计96600元。 认定上述事实的证据有： （一）综合类证据 1.荥监立（2018）20号立案决定书，证实2018年10月23日荥经县监察委员会决定对杨本平涉嫌职务违法犯罪进行立案调查。 2.留置决定书，证实2018年10月23日对杨本平采取留置措施。 3.到案情况说明，证实2018年10月23日，杨本平主动到荥经县监察委就套取资金情况予以说明。调查期间，杨本平积极配合调查，对组织已掌握的违法问题能主动坦白，并主动讲清组织尚未掌握的犯罪问题和其他违法问题且在案发后主动退清全部违法犯罪所得。 4.荥经县纪委案件移送函及接收案件通知书，证实杨本平涉嫌贪污罪一案荥经县监察委于2019年1月21日移送荥经县人民检察院审查起诉。 5.拘留决定书、拘留证、逮捕决定书、逮捕证等相关文书，证实杨本平于2019年1月21日被刑事拘留，同年1月29日被依法逮捕。 6.被告人杨本平的人口信息，证实被告人杨本平的身份情况，犯罪时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。 7.干部履历表、公务员登记表、干部任免审批表、荥委（2016)42号文件、荥组干（2013）39号文件、荥委（2013）56号文件、新庙乡人大主席团关于新庙乡人民政府乡长选举结果报告，证实被告人杨本平的主体身份为国家机关工作人员，2013年4月15日调到新庙乡工作，担任新庙乡副书记，2013年6月17日选举成为新庙乡人民政府乡长，2016年5月22日杨本平任新庙乡书记。 8.新庙乡人民政府出具的关于2014年4月至2016年5月两届班子分工情况的说明，证实2014年4月至2016年5月，熊某担任新庙乡党委书记，负责主持党委全面工作，杨本平2014年4月-2014年6月17日任党委副书记，主持政府全面工作、分管财务，2014年6月17日-2016年5月30日任党委副书记、乡长，主持政府全面工作、分管财务。 9.新庙乡文件荥新委（2016）7号、荥新委（2018）10号，证实杨本平于2016年至2018年主持新庙乡党委全面工作，兰某负责出纳工作、张某1负责会计工作。 10.荥经县监察委荥监委发（2019）1号文件和荥经县纪律检查委员荥纪发（2019）5号文件，关于对杨本平开除公职和党籍处分的决定，证实2019年1月18日，被告人杨本平被开除公职和党籍。 11.新庙乡第十七届人民代表大会当选代表花名册和关于接受杨本平辞去第十七届乡人大代表职务请求的决定，证实杨本平为新庙乡第十七届人大代表，在2019年1月16日，新庙乡第十七届人民代表大会主席团同意杨本平辞去乡人大代表职务。 12.四川省政府非税收入一般缴款书3份，证实2018年10月13日杨本平向县纪委缴款10000元，2019年1月4日杨本平向县纪委缴款73000元，2019年1月9日杨本平向县纪委缴款13600元。 13.统一社会信用代码证书，证实荥经县新庙乡人民政府组织机构性质。 （二）关于贪污罪的相关证据 1.废弃井硐砌封相关工程材料：承包协议、付款凭条、工程项目结算单、发票、工程项目验收报告单、荥经县人民政府荥府办发（2013）31号文件、治理工作分工表、新庙乡砌封废弃井硐工作总结、资金往来结算票据、转账支票存根、新庙乡废弃井硐砌封台账，证实宋某2于承包了新庙乡废弃井硐砌封工程，对乡境内129个废弃井硐进行砌封，新庙乡人民政府支付宋某2的258000元工程费用。 2.新庙乡德义村磨溪头河道疏浚相关工程材料：荥经县新庙乡人民政府会计凭证、记账凭证、新庙乡德义村磨溪头河道疏浚工程承包合同、新庙乡政府付款凭证、农村信用社进账单、请示、工程验收报告单、工程结算单、通用机打发票、会议记录，证实2016年11月25日新庙乡人民政府与李某2签订德义村磨溪头河道疏浚工程承包合同，工程量8211立方米，工程总造价132000元，2016年12月25日工程验收，2017年1月12日工程结算，2016年12月9日预付42000元，2017年1月12日付90000元。 3.新庙乡常富村李泗溪至凉风岗道路恢复工程相关材料：实施方案、未签字的承包合同、未签字的工程验收报告单、工程结算单、农村信用社进账单、四川增值税普通发票，证实常富村李泗溪至凉风岗道路恢复工程造价9万元，其中在工程结算单上有闫某签字，经研究同意支付9万元整字样。2018年3月20日从新庙乡政府一事一议专户中支付9万元给李某2。 4.新庙乡常富村村道挡墙、道路硬化相关工程材料：荥经县新庙乡人民政府会计凭证、记账凭证、一事一议会计凭证、施工合同、工程验收报告单、建筑业统一发票、付款凭证，证实2014年11月26日新庙乡常富村村委会与四川省擎天建筑工程有限公司签订施工合同，由该公司承建常富村村道两侧毛石挡墙，工程造价425000元，2015年3月12日予以验收。2015年4月17日新庙乡政府支出该工程款425000元，2015年4月29日新庙乡政府一事一议支出该工程款425000元。 5.新庙乡德义村两岔路防洪堡坎施工相关工程材料：荥经县新庙乡人民政府会计凭证、记账凭证、德义村两岔路防洪堡坎施工协议书、工程验收报告单、工程结算单、建筑业统一发票、新庙乡付款凭证，证实2015年10月20日新庙乡人民政府与曾某1签订德义村两岔路防洪堡坎施工协议，2015年12月7日工程结算金额为50400元，2015年12月8日新庙乡人民政府予以支付50400元。 6.新庙乡德义村陈家坝河道疏浚工程相关材料：荥经县新庙乡人民政府会计凭证、记账凭证、德义村陈家坝河道疏浚工程承包合同、工程验收报告单、工程结算单、建筑业统一发票、零星付款单、荥经县农村信用社进账单，证实2016年1月20日新庙乡人民政府与李某2签订德义村陈家坝河道疏浚工程承包合同，工程造价95000元，2016年3月2日予以工程结算，金额为1月24日预付20000元，2月2日预付20000元，3月9日支付工程余款55000元。 7.现金缴款单，证实2018年10月22日李某2存入现金90000元到荥经县新庙乡人民政府一事一议资金专户。 8.银行流水明细，证实本案相关人员、新庙乡人民政府的银行账户收入支出情况，其中2018年10月22日新庙乡人民政府收入90000元。 9.证人兰某的证言，证实她从2014年8月在新庙乡政府担任出纳。2015年4月的一天，杨本平拿了一堆资料给她，让她转工程款，之后施工方郑某一共转了228400元给她个人账户上。2015年10月，她受杨本平的安排以曾某1名义在德义村两岔路防洪堡坎工程中套取资金50400元。2016年1月，以李某2的名义虚构新庙乡德义村陈家坝河道疏浚工程中套取资金95000元。以上三笔钱是混到一起用的。2016年2月，受杨本平的安排转了30000元给杨本平，转了40000元给熊某，她个人分得30000元，其余款项用于结算乡政府在外面的欠款；2016年12月底，杨本平安排她以李某2的名义虚构了新庙乡德义村磨溪头河道疏浚工程，套取资金132000元，工程的合同、验收报告等都是她制作并填写的。期间她因身体原因在雅安住院，张某1来找她把银行卡里后期支付的90000元取出来，同时留了5000元在卡上，说是杨本平给她和张某1每人发了5000元，其他班子成员每人发了10000元；2018年3月，杨本平安排她和张某1虚构新庙乡常富村李泗溪至凉风岗道路恢复工程，套取资金90000元，她、张某1、杨本平、闫某每人分得5000元。2018年10月22日，四人将90000元退回了新庙乡政府一事一议账户。 10.证人熊某的证言，证实他是2012年8月至2015年2月任荥经县新庙乡党委书记、人大主席，2015年2月至2016年5月任新庙乡党委书记。2013年新庙乡向县国土局争取到了120多个废弃井硐砌封项目，国土局根据乡上报的数量按照每个井硐2000元的资金拨付到新庙乡，共计27.8万元。在班子会议上，有人提出该项目实际只花了300元一个，补助资金有很大结余，能否在2014年春节前给班子成员额外考虑点辛苦费，其他班子成员都在附和，他也是同意了的。在项目完工以后，实际支付宋某1在4万元左右，结余20万左右。通过班子会商量，班子成员和财务人员将其中的79000元私分了；2015年春节前的一次班子会上，班子成员提出像去年一样额外考虑辛苦费,由杨本平负责,以杨某的名义虚列工程套取了10万元，给每个班子成员各1万元，共5万元；2015年至2016年初他们通过虚构工程和虚增工程量的方式，分三次套取出资金，用于处理一些不方便的支出和给班子成员额外考虑辛苦费，具体安排杨本平来操作。在2016年春节前，他们班子成员每人分得一万元现金。同时杨本平在他办公室说还额外准备了10万元，给他考虑了4万元，杨本平分得3万元，出纳兰某分得3万元。 11.证人周某的证言，证实他于2011年5月至2016年5月任荥经县新庙乡党委副书记兼纪委书记。2014年春节前，乡武装部长吕某到他办公室给了他14000元的现金，这个是在班子会上提出来通过废弃井硐砌封工程有结余资金，年底给班子成员考虑的辛苦费；2015年春节前，在班子会议上说因班子成员工作辛苦，给班子成员考虑一点年终奖。安排杨本平负责筹措资金，把相关财务资料做好，当时在场参会人员均未提出反对意见，当月，他就收到了一万元现金；2016年春节前，按照上一年的模式，班子成员也多领了一万元，大家都清楚这个资金是以不正当方式来筹措的，都是默许的。 12.证人李某1的证言，证实2015年1月或者是2014年年底开班子会，熊某提出来说班子成员比较辛苦，在县上年终奖之外，给班子每人考虑一万元，他们都没有提出异议。之后2014、2015、2016年都领了一万元的辛苦费。 13.证人高某的自书材料，证实2014年春节前，武装部长吕某在他办公室拿过五千元给他。 14.证人吕某的证言，证实他在2011年5月至2016年6月期间任荥经县新庙乡武装部长。2014年春节前的一次班子会上，有班子成员提出给班子额外考虑辛苦费，之后以废弃矿洞工程名义套取出资金大概20万元左右。在2014年春节前，通过班子通气，熊某和杨本平商量每个班子成员额外每人发放1.4万元的辛苦费，高某是才来的，发5000元，2名财务人员发2000元。 15.证人姚某、岳某、杜某的证言，证实2017年春节前的一天，杨本平将装有一万元的信封交给自己，并称是给大家额外考虑的年终福利。 16.证人刘某1、刘某2的证言，证实2017年1月的一天，杨本平到他办公室将2个各装有一万元的信封分别交给他们二人，在2018年1月的一天，刘某1、刘某2、杜某、张某1将3.5万元退回乡财务。 17.证人张某1的证言，证实2018年3月前，杨本平告诉他有一个一事一议的河道疏浚工程需要将项目资料补齐。他把资料交给分管财务的闫某签字后，2018年3月他把工程款90000元转到李某2的卡上。之后杨本平给了他5000元，说是辛苦费。2018年10月，杨本平在闫某的办公室给他们说这5000元不合适，要求退钱，之后他和杨本平、闫某、兰某退了90000元；2016年12月新庙乡德义村磨溪头河道疏浚工程相关项目资料是他签的，资料也是他补的。春节前，杨本平到他办公室给了他了两个信封，里面各有5000元，一个是给他的，一个是给兰某的。 18.证人闫某的证言，证实他在2016年6月至2018年11月任新庙乡武装部长、副乡长。2017年春节放假前，杨本平到他办公室拿了一万元给他，是说大家工作辛苦了，他当时误以为是乡上对班子的考核，就把钱收到了。2018年2、3月份，杨本平说财务张某1那里有个票据要支付出去，需要他签字并完善手续。之后张某1就拿了常富村项目资料及该项目的支付单据让他签字，3月份，张某1给他一个信封，并说是杨本平给大家考虑的辛苦费，信封里有5000元。2018年10月21日，杨本平说这个钱不合适要退出去，他就把5000元交给了杨本平。 19.证人刘某3、陶某的证言，证实2014年春节前，吕某拿了2000元现金给他们二人，这笔钱应该是2013年德义村砌封废弃井硐工程的钱。 20.证人宋某1的证言，证实2013年以兄弟宋某2名义承建了新庙乡废弃矿洞封砌工程，领取的金额是按照300元每个的价格计算的，总共领取了3万多，不到4万元。 21.证人杨某的证言，证实他和杨本平之间是兄弟关系，杨本平在任新庙乡政府乡长和书记期间，他没有做过任何工程项目，签署任何文件。 22.证人曾某1的证言，证实他未在新庙乡政府承包过任何工程。 23.证人李某2的证言,证实杨本平是他姐夫哥，他将自己的身份证和银行卡借给了杨本平。2018年10月22日，杨本平叫他到联社去帮存了一笔9万元，他没有从事过建筑工程行业，也没有在新庙乡承包任何工程和项目，也没有在任何合同上签过字。 24.证人郑某的证言，证实2014年他在新庙乡做了两个工程，一是灾后重建道路硬化工程，二是道路挡墙工程，开始他预算工程造价为40万左右，但是李乡长认为预算高了，最后乡上定的价格是20万左右。2015年2月的一天，李乡长说帮他个忙，乡上有笔资金没有开发票，就让他和头道水挡墙工程一起开发票，他没多想就同意了，最后开了425000元。乡上后来支付了他20余万的工程款。 25.被告人杨本平的供述和辩解，证实他在2013年4月至2016年5月任新庙乡党委副书记、乡长，2016年5月至今任荥经县新庙乡党委书记。2013年县上对非煤矿进行整顿，全县境内所有废弃井硐进行砌封。之后经过班子会商议利用虚增废弃井硐砌封工程开支的手段套取工程款给班子成员一些辛苦费，2014年春节前，他收到了10000余元，用于家庭日常开支；2014年底的一天，班子会上说给班子成员发点辛苦费。之后他以杨某的名义虚列了新庙乡新建村玉林山村道疏通工程协议和新建村园地坪公路堡坎施工工程套取出了95000余元。2015年春节前，他用5个信封各装好一万元，分别给了其余4位班子成员，剩余的部分用于结算一些乡政府之前欠的财务；2014年，新庙乡从县扶贫移民局争取到德义村的饮水加硬化工程项目和常富村的头道水公路硬化工程灾后重建扶贫项目，经班子商量决定将挡墙工程一起指定给郑某做。有一天在熊某办公室，李某1提出能不能在这个工程中弄一些钱出来，给职工些考虑一点和拿来用于乡上的开支，他和熊某都同意。最后他们通过虚增工程量，套取了228400元的资金，并将虚增的钱打到了兰某个人银行卡上，2015年底，他考虑到年底要给班子成员和职工考虑一些辛苦费，还要处理一些乡政府在外面的欠款。他私下借用了曾某1的身份证，虚列了德义村两岔路防洪堡坎施工协议书，将曾某1的身份证和合同交给财务人员兰某，叫兰某把合同相关资料做好，套取除了50400元放在兰某处备用。2016年1、2月份，临近过年，他私下给熊某通气，说年底开支大，之前弄出来的钱不够，准备给熊某和他备点钱，兰某在经办这个事情，还是要给兰某备点钱，熊某听了后没有反对叫他去整就行了。之后他借用李某2的身份证和银行卡，安排兰某虚构了德义村陈家坝河道疏浚工程，套取资金95000元。以上三次套取出来的钱共计373800元，扣除22000元左右的税钱，余下350000元，给班子成员考虑的辛苦费每人10000元，合计50000元，乡政府在外面的开支大概有十万元左右。还有就是他事先和熊某说好，从套取的资金中拿出十万元，他分得30000元，熊某分得40000元，兰某分得30000元；2016年底，他考虑到班子成员都比较辛苦，就私下和班子成员交流给大家考虑点辛苦费，之后他借用李某2的身份证和银行卡，并交给兰某，安排她用这些材料虚列了新庙乡德义村磨溪头河道疏浚工程，套取资金132000元，给班子成员每人发了10000元，兰某、张某1每人发了5000元。套取出来的其他钱于乡政府的其他开支了；2018年3月初，他私下和兰某、闫某商量弄个项目套取点钱出来，然后他就借用李某2的身份证和银行卡，交给兰某来具体办理，他们虚构了新庙乡常富村李泗溪至凉风岗道路恢复工程，套取资金90000元。并从中拿出20000元，他、闫某、兰某、张某1每人5000元。2018年10月份，他们四人将90000元存入了新庙乡政府一事一议账户。 （三）关于私分国有资产罪的相关证据 1.新庙乡常富村凉风岗河道疏浚相关工程材料：荥经县新庙乡人民政府会计凭证、记账凭证、常富村凉风岗河道疏浚工程承包合同、工程验收报告单、工程结算单、通用机打发票、会议记录，证实2016年4月6日新庙乡人民政府与李某2签订常富村凉风岗河道疏浚工程承包合同，2016年5月6日工程结算金额为122000元。 2.荥经县新庙乡人民政府关于补助全乡干部职工住房公积金个人应缴纳部分的情况说明，证实新庙乡人民政府在2015年6月至2016年6月期间，为全乡干部职工发放公积金个人应交部分补助，共计三次，累计发放60人次。共计12万元。 3.证人兰某的证言，证实2015年至2016年期间，她受杨本平的安排采取虚增工程量、虚构工程项目的方式套取了单位资金，并用该资金在2015年5月、2015年年底、2016年初，为全乡干部每人补贴2000元公积金，共120000元。 4.证人熊某的证言，证实2015年，他们新庙乡经过班子会讨论决定采取虚增工程量和虚构工程项目等方式套取单位资金，除用于处理一些不方便的支出和给班子成员额外考虑辛苦费外，还用于每半年缴纳住房公积金的时候给每个在职在岗干部每人2000元的住房公积金补助。 5.证人周某的证言，证实从虚增、虚构的工程项目中套取的资金还用于给乡上全体干部发放福利。 6.被告人杨本平的供述和辩解，证实他在新庙乡人民政府任乡长期间，具体分管财务。经新庙乡班子会讨论决定，利用虚增德义村的饮水加硬化工程项目和常富村的头道水公路硬化工程、虚构德义村两岔路防洪堡坎工程、虚构德义村陈家坝河道疏浚工程的方式分三次共套取出资金373800元，扣除22000元左右的税钱，余下350000元，在2015年给全乡干部每人补贴了住房公积金2次，每次每人2000元，共计补贴公积金80000余元。2016年上半年，虚构了新庙乡常富村凉风岗河道疏浚工程，套取资金122000元。之后用这笔钱中的40000元给全乡职工补贴住房公积金，每人2000元。 以上证据经庭审举证、质证，能够相互印证，形成证据锁链，足以认定。 针对控辩双方提出的主要意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下： 本案中，被告人杨本平的行为是构成私分国有资产罪还有贪污罪。 公诉机关指控，被告人杨本平在担任新庙乡人民政府乡长期间，经与班子成员商议后，采取虚增工程开支、虚构工程项目的方式套取单位资金，存于财务人员的个人账户进行保管，并以单位名义将套取的账外资金以年终奖励、辛苦费、补缴公积金账户个人部分等名义予以私分，其行为构成私分国有资产罪。本院认为，贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为，私分国有资产罪是指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的行为。贪污罪与私分国有资产罪虽然犯罪主体和侵犯客体有所不同，但是否是单位行为还是个人行为是区分两罪的关键。单位行为包含两个层面，即一方面是单位领导、负责人集体研究或者单位全体职工研究决定并由单位组织实施；另一个层面是指在单位内部一定程度公开，单位不同层面的多数人获得利益的，应当认定为私分国有资产罪。在本案中，对于经新庙乡人民政府领导班子成员集体研究，以单位名义作出决策，将套取出的资金在2015年全年、2016年上半年，分三次向全单位职工发放公积金个人应缴部分，被告人杨本平作为单位直接负责财务人员，其行为应当认定为私分国有资产罪。对于少数人共同实施，单位其他人员不知情或者不知实情，分取利益范围以参与决策、具体实施贪污行为以及为贪污行为提供帮助等少数某一层面的人员，他们不是为了单位全体成员的利益，而是为了个人中饱私囊，其行为应当认定为贪污罪。本案中，被告人杨本平在采取虚增、虚构工程的手段套取单位资金时，在主观上是出于非法占有公共财物的目的，也就是为了在年终的时候以辛苦费的名义比一般工作人员多获得额外资金；在客观上利用其作为新庙乡乡长、乡党委书记的职务便利，将套取出的单位资金以辛苦费等名目仅在班子成员、财务人员内部予以侵占，也就是单位的少数人，其主客观要件符合贪污罪的法律构成，其行为应当认定为贪污罪。综合本案的犯罪事实和情节，应当分别以贪污罪、私分国有资产罪对被告人杨本平定罪，并数罪并罚。 本院认为，被告人杨本平身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取虚增工程开支、虚构工程项目等方式，套取单位资金，并将其中369000元进行侵吞，属数额巨大，其行为已构成贪污罪；新庙乡人民政府违法国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，私分120000元，属数额较大，被告人杨本平身为该乡乡长，是直接负责的主管人员，其行为已构成私分国有资产罪，应当数罪并罚。公诉机关指控的第6笔事实清楚，私分国有资产罪罪名成立；对于公诉机关指控的1-5笔事实清楚、证据确实充分，但是不应当以私分国有资产罪认定，本院依法变更罪名以贪污罪定罪处罚，对其犯贪污罪的犯罪金额以公诉机关仅指控的369000元予以认定。被告人杨本平的辩护人提出被告人杨本平主动到荥经县监察委员会投案，并如实供述罪行，是自首，且主动退赃，当庭认罪、悔罪，依法应当予以从轻处罚的辩护意见，与本院查明事实一致，予以采信，对被告人杨本平依法予以从轻、减轻处罚，被告人杨本平向荥经县监察委员会退出赃款共计96600元，经查明其中80000元属违法所得，应当予以追缴，对其主动退赃行为酌情予以从轻处罚。为严肃国家干部队伍的廉洁性和结合本案实际，对被告人杨本平不宜适用缓刑，对辩护人的该辩护意见本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第三百九十六条第一款（二）项、第二款、第三款、第九十三条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条之规定，判决如下： 一、被告人杨本平犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元；犯私分国有资产罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元，数罪并罚，确定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行留置、羁押的，留置、羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月23日起至2020年12月22日止。罚金在本判决生效后一月内向本院缴纳。） 二、对被告人杨本平违法所得人民币八万元依法予以追缴，由扣押单位依法上缴国库，剩余扣押人民币一万六千六百元由扣押单位依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  石 彬 审 判 员  蒲彦桦 人民陪审员  陈 会 二〇一九年十一月六日 书 记 员  张 伟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第三百九十六条第一款国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第九十三条第一款本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。