安徽省亳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖16刑终517号 原公诉机关利辛县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张启龙，男，汉族，1991年3月14日出生于安徽省利辛县，初中文化，农民，住利辛县。2013年1月7日因殴打他人被利辛县公安局行政拘留15日，并处罚金一千元；2013年9月12日因犯赌博罪被利辛县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金四万五千元；2016年12月28日因犯开设赌场罪被颍东区人民法院判处有期徒刑一年十个月，缓刑三年，并处罚金一万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月11日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。 原审被告人张龙，男，汉族，1990年4月16日出生于安徽省利辛县，小学文化，农民，住利辛县。2016年12月19日因为赌博提供条件被上海市浦东分局行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月29日被刑事拘留（在逃），2019年1月14日被抓获，同年1月18日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。 原审被告人张麒麟，男，汉族，1987年7月2日出生于安徽省利辛县，高中文化，农民，住利辛县。2015年4月9日被因聚众赌博利辛县公安局行政拘留十二日，并处罚款三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年1月10日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。 利辛县人民法院审理利辛县人民检察院指控原审被告人张启龙、张龙、张麒麟犯开设赌场罪一案，于2019年8月30日作出（2019）皖1623刑初266号刑事判决。宣判后，张启龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已经审理终结。 原判认定： （一）2016年农历四月初八利辛县阚疃庙会期间，被告人张启龙伙同程小龙、严金波（均已判决）等人在利辛县阚疃街李魁新建房屋及同兴网吧走廊等地开设赌场，岳雪连（已判决）联系场地，多次纠集候纯合、张铭铭、郭海豹、李成学、袁维龙、安浩、安林、张垒、张贺标、王健、张成新、杨建伟等大量人员用骨牌以推牌九的方式进行聚众赌博。刘伟、熊立豪、夏怀涛等人负责站岗、望风，赌场内组织严密，分工明确，由严金波等人放高利贷，由胡某（已判决）等人负责抽水看钱箱子。张启龙等人在阚疃镇开设赌场六场左右，参赌人员每场多则三四十人，少则二十余人，每场抽头渔利的数额在一万元以上。 （二）2016年农历四月初八之前，被告人张启龙同袁同波、夏怀彬（均另案处理）等人在利辛县阚疃镇七岔路口附近袁同波家楼上、一里胡的一处房屋内开设赌场，纠集程小龙、袁汝家、夏怀彬、王建、邓甚愚、张垒、张贺标等二十人余人使用骨牌以推牌九的方式进行赌博。张启龙等人在赌场周围安排刘伟、汪宗兴、熊立豪、夏怀涛等人负责站岗、望风。赌场内组织严密，分工明确，由严金波放高利贷，由胡某等人按照庄家赢钱的百分之十抽水并负责看钱箱子。张启龙等人在该两处位置开设赌场抽头渔利共计人民币五万元。 （三）2017年底至2018年夏天，被告人张启龙、张龙同严金波利用微信群组和“摇摇跑得快”赌博平台，雇佣黄某、安梅（另案处理）等人当客服，纠集岳雪连、黄亚洲、孙素军、胡某、于路、张麒麟、陈广占、刘伟、安小潘、李军、王辉、程成等三四十人，在赌博平台内通过“扑克牌跑得快”的方式比输赢，通过微信结算的方式进行聚众赌博，赌资巨大，严金波、张龙、张启龙等人以收房费的方式抽头渔利共计六万余元，每人获利一万余元。 （四）2018年4月份，被告人张龙在严金波、孙素军、岳雪连、张小飞（均另案处理）等人建立“牛牛”微信群组中组织拉人进群参赌，该群中，雇佣安小潘、谢传娇、黄某（另案处理）等人当客服，并利用赌博平台，纠集程龙、张启龙、于路、黄亚洲、王静、李军、郭海刚、张造、张金龙等二十余人，在平台内通过“斗牛”的方式比输赢,并在微信群内由客服对接参赌人员，通过微信结算的方式进行聚众赌博，赌资巨大，张小飞等人以收房费的方式抽头渔利共计一万余元，张龙分得一千余元。 （五）2018年11月初，被告人张龙、张麒麟同严金波建立“推牌九，一元一分”、“推一锅”微信群组，雇佣徐志怡、夏姗姗、潘峰（均另案处理）当客服，并利用赌博平台，纠集张启龙、刘伟、程成、张楠、黄亚洲、李军、胡某、孙素军、于路、岳雪连、张金龙等三十余人，在赌博平台内通过“八人大牌九”的方式比输赢，并在微信群内由客服对接参赌人员，通过微信结算的方式进行聚众赌博，赌资巨大，张龙、张麒麟等人以收房费的方式抽头渔利共计六千余元，张龙、张麒麟每人各分得赃款二千元。 （六）2018年11月份，被告人张龙、张麒麟同刘伟（另案处理）等人建立“跑得快”微信群，雇佣夏珊珊、徐珊珊当客服，并利用赌博平台，纠集黄亚洲、程小龙、程浩、程成、岳雪连、李军、张金龙等二十余人，在赌博平台内通过“扑克跑得快”的方式比输赢，并在微信群内由客服对接参赌人员，通过微信结算的方式进行聚众赌博，赌资巨大，张麒麟、张龙等人以收房费的方式抽头渔利共计一万余元，张龙获利二千余元，张麒麟获利一千余元。 原判依据受案登记表、立案决定书、到案经过、临时羁押证明、前科查询情况、刑事判决书、行政处罚决定书、转账记录等书证，证人胡某、黄某等人证言，被告人张启龙、张龙、张麒麟供述等证据认定上述事实。据此认为，被告人张启龙、张龙、张麒麟以非法营利为目的，同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，张启龙、张龙情节严重。张启龙在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。三被告人主动退赃，自愿认罪认罚。遂对张启龙依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第七十一条、第七十七条、第六十九条第一、三款之规定，对张龙依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，对张麒麟依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条的规定，判决撤销阜阳市颍东区人民法院的（2016）皖1203刑初258号刑事判决书主文中被告人张启龙犯开设赌场罪的一年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万的缓刑部分，被告人张启龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元；与原判刑罚合并执行，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）；被告人张龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；被告人张麒麟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；对各被告人退出的违法所得予以追缴，上缴国库。 张启龙上诉提出：原判认定其构成开设赌场罪情节严重事实不清、证据不足；量刑过重。 经审理查明：认定上诉人张启龙、原审被告人张龙、张麒麟犯开设赌场罪的事实，一审法院在判决书中已列举相关证据予以证明，所列证据业经庭审举证、质证。本院审理期间，上诉人及原审被告人均未提出影响本案事实认定的新证据。本院经依法全面审查，对一审判决所列证据和认定的事实予以确认。 本院认为，上诉人张启龙、原审被告人张龙、张麒麟以非法营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且张启龙、张龙情节严重。张启龙在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。张启龙、张龙、张麒麟主动退赃，自愿认罪认罚，依法可对其从轻处罚。对张启龙所提原判认定其构成开设赌场罪情节严重事实不清、证据不足的上诉理由，经查，认定张启龙参与开设赌场及获利数额的证据有张启龙、同案犯供述及微信转账记录等，张启龙长期多次开设赌场且利用网络开设赌场，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，张启龙等人仅利用网络开设赌场抽头渔利数额累计即已达到三万元以上，属于情节严重，故对其此节上诉理由不予采纳。对张启龙所提原判量刑过重上诉理由，经查，原判综合考量张启龙及同案犯的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依法对其判处刑罚，所作量刑并无不当，故对其此节上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵长坤 审判员  何宏民 审判员  宁少美 二〇一九年十 法官助理刘冉冉 书记员冉亚军 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。