江苏省常州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）苏04刑终399号原公诉机关江苏省常州市钟楼区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐永强，1992年12月3日出生于四川省荣县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省常州市新**。因本案于2018年8月1日被刑事拘留，2019年9月4日被逮捕。现羁押于常州市看守所。江苏省常州市钟楼区人民法院审理江苏省常州市钟楼区人民检察院指控原审被告人徐永强犯贩卖毒品罪一案，于2019年9月16日作出（2019）苏0404刑初151号刑事判决。原审被告人徐永强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人徐永强于2018年7月间，先后在本市新北区奔牛镇金牛西路自来水厂商品大楼南侧楼下、本市武进区湖塘镇广电东路如家快捷酒店321房间等地，先后5次向杨某、陈某等人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），共计1.2克，杨某、陈某、李某向被告人徐永强支付共计人民币2850元。具体事实分述如下：1、被告人徐永强于2018年7月7日晚，在常州市新北区奔牛镇金牛西路自来水厂商品大楼南侧楼下，向杨某贩卖甲基苯丙胺0.1克，得款人民币200元。2、被告人徐永强于2018年7月21日晚，在常州市武进区湖塘镇广电东路如家快捷酒店321房间，向陈某贩卖甲基苯丙胺0.1克，陈某向被告人徐永强支付购买毒品的费用及开房费等人民币500元。3、被告人徐永强于2018年7月26日，在常州市武进区湖塘镇广电东路如家快捷酒店343房间，向陈某贩卖甲基苯丙胺0.3克，陈某向被告人徐永强支付购买毒品的费用及开房费等人民币500元。4、被告人徐永强于2018年7月29日凌晨，在常州市武进区湖塘镇广电东路如家快捷酒店351房间，向陈某贩卖甲基苯丙胺0.3克，陈某向被告人徐永强支付购买毒品的费用及开房费等人民币1000元。5、被告人徐永强于2018年7月30日晚上，在常州市天宁区九州新世界花苑2幢楼下，向李某贩卖甲基苯丙胺0.4克，得款人民币650元。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：（1）被告人徐永强的供述笔录及辨认笔录（2018年8月14日、2018年8月27日、2018年12月24日）证实了“2018年7月初的时候婷婷问我有没有货，她想让我免费给她玩一点，我说不可能免费给她玩，她说就买200元的货，她还担心200元钱的东西太少，让我拍个照给她看看的，我就拿出了网上买的自封口塑料袋，再从之前那一小袋冰毒里面抠了点冰毒放进了自封口塑料袋里面，然后我就拍了个照片给婷婷看的，婷婷看了之后同意的，我把我家的定位发给她，她自己过来拿货的。当天晚上8点左右，她到了楼下，我下楼去把东西给她的，她当面微信转给了我200元钱。我卖了200元钱冰给婷婷，至少有0.1克冰毒”“2018年3月左右，我和陈某在威图酒吧认识之后，我们就互相留了微信，但是那段时间不在一起玩，接触的也不多，后来他问我有没有冰毒，我说我试试看能不能拿到，我就通过我的QQ发个说说问哪里有卖东西的，之后有一个人找到我，估计是有人看到我的说说，把我的QQ给他了，然后他联系我的，我就跟他买了700元钱的冰毒，这个东西至少有0.5克，是通过快递寄到我家的。这次东西买回来之后陈某就离开常州，我就一直把冰毒放在家里，后来婷婷问我要冰毒，我就从里面扣了点出来，卖给婷婷，剩下的，我就继续放在家里的。2018年7月21日的时候，陈某回常州了，他微信联系我的，他问我要东西，我说有的，我跟他讲上次给他买好了之后他就走了，钱也没有给我。他让我给他送过去，顺便给他带个冰壶过去，我说好的。我给他带了个吸管和锅子，还从之前剩下的0.4克冰毒里面抠了一点出来，至少有0.1克，装在自封口塑料袋里面，带给陈某。到了酒店门口我说你去开房吧，他说他没有身份证，让我帮他开个房，我说我没有钱，然后他转了500元钱给我，我就帮他开了房间，房间号是321，然后我们进了房间，进房间之后，我就把冰毒给陈某，我用酒店的饮料瓶和我带去的冰壶嘴、吸管做了个冰壶，接着他就开始溜冰的，溜完之后我们就在宾馆休息的，第二天早上他让我去续费，续完费我就走了。这次我给他开房，买香烟，送他到酒店，他给我的500元钱都花的差不多了。因为我们关系比较好，我也没有好意思问他当面收冰毒的钱。2018年7月23日的时候，我请别人吃饭，我没钱用了，就问陈某要钱的，我跟他说陈总，没钱用了，发个红包给我，后来他就通过支付宝转了666元钱给我。2018年7月26日早上，陈某微信联系我，他说要溜冰的，问我有没有货，我说有的，他又让我去接他，我把上次剩下的0.3克冰毒全部带去给了陈某。我们微信约好了还是去新城公馆门口接他，我到新城公馆门口接他去了南洋商贸广场的如家快捷酒店，他没带身份证，就又让我去帮他开房，我说要钱的，还要接送他的油费的，他就支付宝转账了500元钱，之后我去开了房，花了149元钱，房间号是343，500元钱是开房的钱，他自己不想动，就把钱转给我，什么东西都要我去给她买的。他玩了一会就不玩了，还剩下大概0.2克冰毒，没有吸完，就让我带回去。他转给我的钱有的帮他开房花掉了，剩下的都被我花掉了。2018年7月27日，陈某微信联系我，让我把帮他保管的冰毒带过来，让我接他去溜冰，我又去新城公馆门口接他到了南洋商贸广场的如家快捷酒店，他又让我去帮他开房。因为26号的时候他就问我还有没有东西了，我说就剩那么点东西了，完了就没有了。我也跟他讲需要钱拿东西的，所以27号他见到我之后就给我1000元钱。然后我去开了个钟点房，花了60元钱，房间是在三楼，这次把所有剩下的冰毒都吸完了。我后来找狼人传说讨价还价，最后花900元钱向狼人传说买了0.85克冰毒，我拿到货就用微信告诉了陈某。29日凌晨，陈某微信跟我说要玩冰毒的，我就又去他住的新城公馆小区门口接了他到了如家快捷酒店，开了个房间，他给了我200元钱开房，房间是在三楼，我从买的两包冰毒中带了其中一包给了陈某，至少0.4克，还给他做了个冰壶，他从塑料袋里面拿了一点冰毒出来开始溜冰的，玩了一会之后我们就走了。剩下至少0.3克冰毒他让我帮他带回去了，反正下次还是给他玩的”“2018年7月28日，我进的货到了之后我还发消息给伟伟问她要不要东西了，因为前两天她还发微信问我有没有冰毒，当时确实没有冰毒，正好7月26日的时候我买了两个东西，28日到货了，我就问伟伟是否还要的，她一开始说不要，过了一会又说要了，说是给她朋友买的，还让我送一点点东西给她，我说给她朋友的那一包是0.4克，我给她价格是500元钱，另外一包0.05克，就算送给她，我让她给我150元钱，算给我一个油费。7月30日下午，她和我联系，发了定位给我，我去伟伟在同济桥那边的暂住地接了她去了九州新世界花苑，我帮她把东西都搬到了楼上。最后她微信给我转了760元钱，其中500元钱是一包0.4克冰毒的钱，150元钱算是我给她送冰毒的来回路费，100元钱是搬家费，还有10元钱是接送她去买东西的费用，一共是760元钱”。（2）证人杨某的证言笔录及辨认笔录（2018年8月3日）证实了“2018年7月初的时候，我微信上联系了徐永强，问他有没有冰毒，他说有的，他说要的话自己过来拿，后来我就根据他发给我的定位，我自己打车过去拿货的。我不记得具体地址，只知道在奔牛镇一个老小区，我到了他家楼下之后，发了一个消息给他，他就下楼了，我们见面之后，他把一小包东西给了我，我给了他200元钱，是转账的。我还问他要了一个冰壶，他说要收5元钱的，我就又转了5元钱给他。拿了东西后我就走了。我是在微信上问他的，他说有的，要买就买一个的价钱，就是500元。我说我只有200元，他后来也答应卖的。我还让他拍了张照片给我看。我买了200元钱冰毒，至少有0.1克。我是通过微信转账给他付钱的，付了200元钱，我还给他转了5元钱，是买冰壶的钱。徐永强是威图酒吧的营销，我跟他是在酒吧认识的”。（3）证人陈某的证言笔录及辨认笔录（2018年8月7日、2018年12月25日）证实了“我第一次吸毒的时间是2018年7月21日，因为我想减肥，我就抱着试试看的心态问我之前在酒吧认识的工作人员徐永强有没有毒品，他说有的，只有一点，我就让他带过来给我。我把位置发给他，他接了我之后，我在附近找了一个如家快捷酒店就准备溜冰的，我没有带身份证，我就让徐永强帮我开房间，房间开好之后，我们就上去了，上去之后我让徐永强给我做了一个简易的冰壶就开始溜冰的，我吸了十几口，把徐永强带来的冰毒都吸光了。第二天，徐永强走的时候我还让他帮我续了房费，我又在宾馆住了一天。毒品就徐永强带来的一点点，至少有0.1克。500元钱就是我向他买冰毒的钱，是我让我朋友扫描徐永强的微信收款码转账的。我跟徐永强的转账记录，除去他帮我开房的费用，就是向他购买冰毒的，因为之前他帮我开房间买东西的钱，我之前答应会给他的，当时我就转了666元钱给他，这笔钱可能比他花掉的钱多的，主要也看我当时的心情。第二次是2018年7月26日早上，也是我跟徐永强联系，去了南洋商贸广场的如家快捷酒店，我让徐永强开的房间，开的钟点房，徐永强给了我一小袋冰毒，至少0.3克，我就给徐永强转了500元钱，算是他卖给我冰毒的钱，另外我还给他转了100元钱，是开房和买饮料的钱。第三次是2018年7月27日晚上，我让徐永强接我去了南洋商贸广场的如家快捷酒店，我让徐永强帮我开了个房间，这次吸的是第二次玩剩下的，都被我吸完了，我没有付钱，我给他转了1000元钱，他去帮我开了房间。第四次是2018年7月29日凌晨，应该是徐永强告诉我新买的东西到了，我就让他送过来给我的，我就过来了，接我去了南洋商贸广场的如家快捷酒店，他帮我开了房间，我给他转了200元钱，算是开房的钱，这次他给我带了一小袋冰毒，至少0.3克，应该是被我吸完了。我跟他除了有冰毒上的经济往来，没有了”。（4）证人李某的证言笔录及辨认笔录（2018年8月10日）证实了“2018年7月26日左右，我问徐永强手里有没有东西，就是有没有冰毒的意思，他说要过两天才有的。过两天，他说货到了，问我要不要，我一开始说不要，后来我想想又要的。因为我想要减肥，我又不好说是自己又要的，我就跟他说是帮朋友拿的，顺便我又向他要一个自己玩玩，他说可以便宜点卖给我。给我朋友那个是500元一个，给我的是150元一个。我让他给我送过来，他说要收油费的，想赚点路费，我说正好要搬家，我让他开车给我送东西的时候，顺便帮我搬家。我把我原住址的定位发给了他，第二天他过来接我的，也就是7月30日下午，他把我东西搬到了新世界花苑2幢甲单元1002室。搬完我的行李之后，我们一起下楼上了他的车，他在车上把两包冰毒给了我，我让他带我去便利店买冰壶，他说要收路费的，我给了他10元钱作为车费，搬家费算100元钱，加上两包东西的钱，我一共给他转了760元钱。他是2018年7月30日晚上7时许，在九州新世界花苑2幢楼下他车内把冰毒给我的。我向他购买了两包冰毒，其中一包500元的，至少有0.3克，另一包150元的，至少有0.1克。一共向他转了760元钱，其中650元钱是买冰毒的钱，100元钱是搬家费，10元钱是他接送我去买冰壶的车费”。（5）微信转账记录，证实了陈某、杨某、李某向被告人徐永强转账的事实。（6）视听资料、开房记录，证实了被告人徐永强与陈某2018年7月21日至2018年7月31日在常州市武进区湖塘镇广电东路如家快捷酒店开房的事实。（7）扣押决定书、扣押清单，证实了公安机关从被告人徐永强处扣押手机的情况。（8）收缴物品清单、江苏省公安机关收缴毒品专用收据、常州市公安局物证鉴定所出具的检验报告，证实了在湖塘镇南洋商贸广场如家快捷酒店229房间桌子上查获的疑似毒品1小包净重为0.23克，检出甲基苯丙胺成分并已收缴等情况。（9）行政处罚决定书，证实了陈某、杨某、李某因吸毒被行政处罚的情况。（10）常州市公安局钟楼分局西新桥派出所出具的抓获经过，证实本案案发及被告人徐永强到案的经过情况。原审法院认为，被告人徐永强贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人徐永强是初犯，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以被告人徐永强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二千元；责令被告人徐永强退出违法所得，予以没收，上缴国库。上诉人徐永强提出，原审判决认定的第5起事实时间有误；其主观上不具有贩卖毒品的故意；其具有坦白、立功情节，故请求二审法院改判。本院经审理查明的事实和证据与原审查明的事实和证据一致，且上列证据均经原审庭审质证，各证据来源合法，与本案相关联，具有证明效力，本院对此予以确认。本院认为，上诉人徐永强明知是毒品甲基苯丙胺仍多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人徐永强是初犯，可以酌情从轻处罚。关于上诉人所提涉案事实认定问题的上诉理由，经查，上诉人徐永强的供述与证人李某的证言笔录、微信转账记录相互印证，可以证明2018年7月30日上诉人徐永强向李某贩卖毒品的犯罪事实，原审判决对此笔事实的认定事实清楚，证据确实充分，并无不当，故该项上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人所提其主观上不具有贩卖毒品的故意的上诉理由，与所查明的事实不符，故此项上诉理由本院不予采纳。关于上诉人所提其具有坦白情节的上诉理由，经查，上诉人徐永强多次贩卖毒品，且归案后未如实供述自己的主要犯罪事实，故该项上诉理由本院不予采纳。关于上诉人所提其具有立功情节的上诉理由，经查，法律规定，犯罪分子归案后有检举、揭发他人犯罪行为的，经查证属实，属有立功表现。本案中，上诉人徐永强归案后交待其向杨某、李某贩卖毒品的事实，后经公安机关查证，杨某、李某均因吸毒行为被行政处罚，而未有犯罪行为，故上诉人的行为不符合立功条件，其此项上诉理由亦不成立，本院亦不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  潘安民审判员  张 斌审判员  朱文箭二〇一九年十一月二十日书记员  江钧梦