广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1502刑初217号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人苏友国（绰号“阿国”），男，1983年4月14日出生于汕尾市城区，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地汕尾市城区，住所地汕尾市区。因本案于2019年4月2日被汕尾市公安局城区分局刑事拘留，同年5月7日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。指定辩护人庄家欣，广东善言律师事务所律师。汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2019）189号起诉书指控被告人苏友国犯贩卖毒品罪向本院提起公诉，本院于2019年8月5日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员杨小丹出庭支持公诉，被告人苏友国及其指定辩护人庄家欣到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控,2019年3月至4月期间，被告人苏友国向他人购买含有可待因成分的止咳水后，利用手机（号码157××××****）作为贩卖毒品联系工具，先后在汕尾市区春晖路下厂小区后门等地，将含有可待因成分的止咳水贩卖给李某共3次3瓶，得款共计510元。同年4月2日17时许，被告人苏友国在汕尾市区春晖路下厂小区后门被民警抓获归案，现场扣押手机一部及止咳水16瓶，经检验，所扣押止咳水均含有可待因成分。针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言、物证、书证、鉴定结论等证据。并据此认为，被告人苏友国无视国法，非法多次贩卖含有可待因成分止咳水给他人，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第（四）款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人苏友国辩称其只有贩卖2次含有可待因成分的止咳水给李某。其指定辩护人提出指控贩卖3次止咳水的证据不足，请求法庭对被告人苏友国从轻处罚的辩护意见。经审理查明，2019年3月27日20时53分、同月31日15时07分和同年4月2日15时40分，被告人苏友国利用手机（号码157××××****）作为贩卖毒品联系工具，先后在汕尾市区春晖路下厂小区后门，将含有可待因成分的“使灭咳”牌的止咳水（每瓶120ml），以每瓶170元的价格贩卖给吸毒人员李某共3次3瓶，每瓶价格170元，得款共计510元。同年4月2日17时许，被告人苏友国在汕尾市区春晖路下厂小区后门被民警抓获归案，现场扣押贩卖毒品联系工具OPPO牌Rllt型手机（号码157××××****）一部及“咳宝”、“使灭咳”等品牌止咳水共16瓶（每瓶120ml）。经汕尾市公安司法鉴定中心定性检验，上述所扣押止咳水均检出含有可待因成分。上述事实，有被告人苏友国在侦查机关的供述及辨认笔录，并有证人李某证言及辨认笔录，汕尾市公安局城区分局出具的《查获止咳水相片》《扣押手机相片》《检查笔录》《扣押清单》《随案移送清单》《调取证据通知书》《鉴定意见通知书》《现场勘验检查笔录》《现场示意图》《现场照片》《证明》《现场检测报告书》《行政处罚决定书》《社区戒毒决定书》《户籍证明》《到案经过》，广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的《检验报告》[（汕）公（司）鉴（化）字（2019）04008号]，中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的《通话记录》等证据证实，足以认定。对于被告人苏友国及其指定辩护人提出的辩解及辩护意见。经查，被告人苏友国在侦查阶段稳定供述其于2019年3月26日前后的20点左右、同月31日15时左右、同年4月2日15时左右，李某用号码为135××××****的手机拨打他号码为157××××****的手机联系购买含有可待因成分的止咳水后，他先后在汕尾市区春晖路下厂小区后门，贩卖含有可待因成分的止咳水给李某共3次3瓶，每次得款170元。其供述与证人李某的证言能相互印证，且其贩卖毒品的时间与中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的《通话记录》显示的二号码通话时间能相互印证，经相片辨认，证人李某亦指认出被告人苏友国就是贩卖含有可待因成分的止咳水给他的人，故公诉机关指控被告人苏友国贩卖含有可待因成分的止咳水给李某共3次3瓶，得款510元的事实清楚，证据充分，足资认定，本院予以支持；被告人苏友国及其指定辩护人提出的上述辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人苏友国无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖能够使人形成瘾癖的精神药品（含有可待因成分的止咳水）给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。被告人苏友国有贩卖毒品的行为，在被告人苏友国处缴获含有可待因的止咳水16瓶应计入其贩卖毒品的数量，但鉴于被告人苏友国本人有吸食毒品，其贩卖毒品的行为是属于“以贩养吸”，对缴获的毒品数量计入其贩卖毒品数量时，予以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》[法释（2016）8号]第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人苏友国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月2日起至2022年4月1日止。罚金自判决发生法律效力次日起十日内缴纳完毕）。二、随案移送的作案工具OPPO牌Rllt型旧手机一部，予以没收，上缴国库；尚未追缴到案的贩卖毒品所得款人民币五百一十元，予以追缴，上缴国库。三、已缴获在案的赃物“咳宝”、“使灭咳”等品牌止咳水共16瓶，由扣押机关予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吕俊智审 判 员  黄伟群人民陪审员  胡佳权二〇一九年十一月一日法官助理陈俊杰书记员林嘉欣附：有关法律条文《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》[法释〔2016〕8号]第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。