台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙1002民初4104号原告：祝明军，男，1983年3月1日出生，汉族，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：陈俊伟，台州市法律援助中心律师。被告：台州超越餐饮管理有限公司，住所地：浙江省台州市椒江区东海大道**。法定代表人：朱七妹。委托诉讼代理人：谭永禄，系被告台州超越餐饮管理有限公司总经理。原告祝明军与被告台州超越餐饮管理有限公司（以下简称超越公司）劳动争议一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，先后于2019年10月9日、2019年10月30日两次公开开庭进行了审理。原告祝明军的委托诉讼代理人陈俊伟两次均到庭参加诉讼。被告超越公司的委托诉讼代理人谭永禄于2019年10月9日到庭参加诉讼，原告祝明军、被告超越公司的法定代表人朱七妹于2019年10月30日到庭参加诉讼。本案现已审理终结。祝明军向本院提出诉讼请求：一、判令超越公司支付加班工资12069元；二、判令超越公司支付未签订劳动合同的另一倍工资17500元；三、判令超越公司支付无故辞退的经济补偿金2500元；四、判令超越公司补缴2018年11月至2019年3月的社会养老保险。事实与理由：祝明军系超越公司的员工。2018年10月28日，祝明军入职，在超越大酒店工作，但超越公司既未与祝明军签订劳动合同，也没有为祝明军缴纳社保。在职期间，祝明军按照超越公司的安排，多次在节假日及休息日加班工作，但超越公司未支付过加班工资。2019年3月24日，超越公司单方面无故辞退祝明军，并告知祝明军自当日起不用再去上班。祝明军多次要求超越公司作出合理解释，并支付相应的补偿和赔偿，但超越公司予以拒绝。2019年4月19日，祝明军向台州市椒江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称椒江仲裁委）提起劳动仲裁，要求超越公司承担相应的责任。2019年8月16日椒江仲裁委作出裁决，支持了祝明军部分仲裁请求。但上述仲裁裁决，认定事实不清，应当予以撤销。超越公司未与祝明军协商，直接通知不用来上班，属于违法解除与祝明军的劳动合同。祝明军在职期间基本没有休息，一直在工作岗位上加班，超越公司应当支付相应的加班费。祝明军入职时与超越公司约定固定工资为每月5000元，不包括其他加班费、补贴费等，超越公司也按每月5000元的标准支付原告工资，超越公司应当支付加班费。假如5000元包含加班费等工资，每月发放的金额不可能为固定的5000元。超越公司辩称，关于加班问题，超越公司实行指纹考勤制度，但祝明军一直没有进行过指纹打卡。超越公司一个月的营业额只有400000余元，属于海鲜部分营业额也就2000、3000元左右，根本不需要加班。而且，祝明军入职时已明确可以自行调节上班时间，故不认可祝明军主张的加班工资。劳动合同签订问题，超越公司要求所有的员工都签订劳动合同，但祝明军说，只做几个月，过年就要走，不需要签订劳动合同，只需要按月发工资就可以，所以祝明军现要求支付未签订劳动合同的另一倍公司超越公司不认可。关于经济补偿金，祝明军自愿提出辞职、离开公司，并非超越公司辞退祝明军，不需要支付经济补偿金。关于社保问题，祝明军当时到超越工作商谈工资时提出其老家已有社保、不需要超越公司再缴纳社保，现要求超越公司补缴不合理。本院经审理，认定事实如下：祝明军于2018年10月28日入职超越公司，从事养海鲜工作。2018年11月初，刘俊丽也入职超越公司，与祝明军一起养海鲜。期间，超越公司按每月10000元的标准将祝明军、刘俊丽的工资打入祝明军账户。2019年3月份，超越公司的刘总向祝明军表示，超越公司生意不好，海鲜池只需要一个人工作。祝明军去超越公司财务处要求结算3月份工资。超越公司在结算祝明军、刘俊丽2019年3月份工资时，领（付）款凭证上记载“祝明军3月份工资23天=5000÷31×23=3709、刘俊丽3月份工资23天=5000÷31×23=3709”。2019年3月24日，祝明军、刘俊丽离开超越公司。祝明军在超越公司工作期间，双方未签订劳动合同，超越公司也未为祝明军缴纳社会保险费。祝明军于2019年4月19日向椒江仲裁委申请仲裁，要求超越公司支付加班工资、未签订劳动合同的另一倍工资等。椒江仲裁委于2019年8月16日作出仲裁裁决。上述事实有祝明军提供的账户对账单、领（付）款凭证、录音资料、仲裁裁决书，超越公司提供的领（付）款凭证以及双方的庭审陈述等证据证实。本院认为，祝明军与超越公司之间的劳动关系合法，受法律保护。围绕祝明军的各项请求，本院逐项分析如下：一、关于加班工资问题。对于祝明军有无加班问题，祝明军认为，入职时约定每月休息4天，但从开始工作到离开其共休息一天半，其余时间均在工作。超越公司则认为，祝明军、刘俊丽每月工资为10000元，只需将海鲜养好就可以，具体的休息时间由祝明军、刘俊丽自己安排，不需要加班。本院认为，超越公司经营餐饮，祝明军负责海鲜养殖、称重等工作，只要超越公司处于营业状态，祝明军就需要在工作岗位，这与超越公司关于祝明军没有具体的休息时间的陈述能互相印证。但餐饮行业属于特殊岗位，海鲜养殖也不需要时刻工作，而且祝明军与刘俊丽一起工作，可以轮换休息。因此，本院认定，祝明军在法定的制度工时外不存在延长工作时间，但在休息日和法定休假节日仍需工作。根据祝明军2018年10月28日至2019年3月24日工作时间段，结合超越公司发放给祝明军的工资、领（付）款凭证记载的标准以及祝明军自认的2019年3月5日上午、2019年3月24日休息的情况进行折算。祝明军的工资总额为24193元（484元+5000元/月×4月+3709元），休息日时间为42天（扣除祝明军自认的2019年3月24日），法定休假节日4天，经折算后正常工作时间月工资为2642.43元，高于2018年度台州市最低工资标准。因此，本院认定，超越公司支付的工资中已包含了加班工资，祝明军还要求支付加班工资，不能成立，本院不予支持。二、关于未签订劳动合同的另一倍工资问题。祝明军在超越公司工作期间未签订劳动合同，超越公司认为是祝明军原因未签订，祝明军则认为是超越公司未与其签订。本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，劳动者不与用人单位签订书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。本案中，超越公司没有与祝明军签订书面的劳动合同，也没有书面通知祝明军终止劳动关系，应当向祝明军每月支付两倍的工资。现超越公司未支付另一倍的工资，本院予以支持。对于另一倍工资的计算，本院酌情按照祝明军正常工作实得工资的70%即每月3500元（5000元×70%）为基数，计算为13559.68元（3天÷30天/月×3500元/月+3月×3500元/月+24天÷31天/月×3500元/月）。三、经济补偿金问题。祝明军认为，超越公司无故解除劳动合同，应当支付经济补偿金。超越公司则认为，超越公司从未要求解除劳动合同，祝明军系主动离职，要求支付经济补偿金不能成立。本院认为，祝明军提供的录音能反映出超越公司的刘总告诉祝明军需要裁员的情况，但反映不出超越公司欲与祝明军解除劳动关系。劳动关系的解除应当以明确的意思表示作出，在超越公司并未作出明确解除劳动关系的意思表示时，祝明军离职，不能认定为超越公司违法解除劳动关系。祝明军以此为由要求经济补偿金，依据不足，本院不予支持。四、补缴社会养老保险费问题。祝明军在超越公司工作期间，超越公司应当为其缴纳社会保险费。现祝明军要求超越公司补缴2018年11月至2019年3月的社会养老保险费，超越公司应按规定进行补缴。超越公司抗辩工作期间祝明军拒绝超越公司为其缴纳社会保险费，但未提供依据证实，本院对其抗辩不予采纳。综上，祝明军诉讼请求中的合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款和《中华人民共和国社会保险法》第十条的规定，判决如下：一、被告台州超越餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内支付给原告祝明军未签订书面劳动合同的另一倍工资13559.68元；二、被告台州超越餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内为原告祝明军补缴2018年11月至2019年3月期间的基本养老保险费（具体可补缴的期限、金额由社会保险事业管理机构确定）；三、驳回原告祝明军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半，原告祝明军已预付），由原告祝明军负担2元、被告台州超越餐饮管理有限公司负担3元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员  陈 静二〇一九年十一月二十二日法官助理樊明忠代书记员  盛晓悦