辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽09民终1703号上诉人（被告、并案原告)：辽宁中天设备安装有限公司，住所地阜新市开发区F路**。法定代表人：孙艳春，该公司经理。委托诉讼代理人：李恩博，男，该公司职工。上诉人（一审被告)：辽宁开大建设集团有限公司，，住所地阜新市海州区矿工大街**法定代表人：曲学杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘玉森，辽宁三邦律师事务所律师。被上诉人（原告、并案被告)：张静，女，1967年1月23日出生，汉族，住阜新市细河区北园街42-301。上诉人辽宁中天设备安装有限公司、辽宁开大建设集团有限公司因与被上诉人张静劳动争议纠纷一案，不服阜新市细河区人民法院（2019）辽0911民初1034号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人辽宁中天设备安装有限公司的委托诉讼代理人李恩博，上诉人辽宁开大建设集团有限公司的委托诉讼代理人刘玉森，被上诉人张静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁中天设备安装有限公司的上诉请求1.请求撤销细河区人民法院(2019)辽0911民初1034号民事判决，发回重审或改判；2.驳回被上诉人张静的诉讼请求；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定事实错误。上诉人辽宁中天设备安装有限公司与辽宁开大建设集团有限公司，并没有合并的事实。企业之间的合并必须履行法定程序，中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第33条规定，合营企业的合并，由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议。辽宁中天系中外合资企业，董事会没有召开会议，也没有作出决议。辽宁中天企业章程第17条约定，讨论决定公司停产、终止或与另一个经济组织合并，由董事会行使职权。辽宁中天所谓的合并没有履行法定或约定的义务。中华人民共和国公司法第172条规定，公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。本案中，辽宁中天公司没有解散，仍然有权利能力和行为能力，公司处于存续状态，工商登记为有限责任公司。中天公司在法律上仍然独立承担民事责任。公司法173条规定，公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。辽宁开大系阜矿集团全资子公司，辽宁中天系阜矿集团控股企业。两家公司的性质均系国有企业，如果合并，必须要履行法定程序。因法定程序根本没有发生，所以，两家企业没有合并的事实。二、一审法院认定事实与判决结果矛盾。一审法院既然认定了辽宁中天设备安装有限公司与辽宁开大建设集团有限公司合并的事实，那么依据公司法第174条、劳动合同法第34条规定，辽宁中天设备安装有限公司主体消灭，应当由吸收合并后的辽宁开大建设集团有限公司独立承担责任。而不能由两家法人单位共同承担连带责任。另外，一审法院采信复印件作为认定案件的事实，也违法了最高法民诉证据规则第10条规定。三、上诉人与被上诉人没有解除劳动合同，更没有违法解除劳动合同的事实。解除劳动合同是张静个人的一己之见，被上诉人张静没有任何证据证明上诉人与被上诉人解除劳动合同及违法解除劳动合同。因为张静在2017年退休之前，中天公司因遇到严重经营困难，所有员工处于放假状态，并没有违法解除劳动合同，劳动合同一直处于持续状态。阜新市中级人民法院(2018)辽09民终954号和950号民事判决书，与张静系同类案由，案件事实基本一致，两份判决书也没有判决用人单位单方面违法解除劳动合同并支付赔偿金。所以，一审法院认定上诉人与被上诉人解除劳动合同及违法解除劳动合同事实错误。四、一审法院诉讼程序违法。一审法院在7月2日第一次开庭，在9月16日第二次开庭，被上诉人出具阜矿集团的相关文件，并组织质证，一审法院违反了民诉法关于举证期限的规定，程序上严重违法。综上所述：一审法院认定事实错误，程序违法，请求二审法院做出公正判决。另外，辽宁中天的诉讼系群体案件，涉及到社会的稳定，辽宁中天设备安装有限公司在阜新市中级人民法院已申请破产，请求二审法院本着对国有企业、对职工高度负责、高度重视的精神，公正司法，做出人民满意的判决。辽宁开大建设集团有限公司的上诉请求及意见同辽宁中天设备安装有限公司的诉请一致。张静辩称：一、上诉人辽宁中天设备安装有限公司与答辩人违法解除劳动合同，应给付答辩人经济赔偿金。2007年6月1日辽宁中天设备安装有限公司聘用答辩人做管理工作，并签订了劳动协议。2008年至2014年期间，辽宁中天设备安装有限公司与答辩人共签订了7份一年期劳动合同，2016年1月份开始，辽宁中天设备安装有限公司要求答辩人停止工作，并停发工资及停缴社会基本养老保险。辽宁中天设备安装有限公司在上诉状中陈述与答辩人没有解除劳动合同，没有违法解除劳动合同的事实，这明显与事实不符，如果是企业经营困难，员工处于放假状态，那么员工的养老保险也应由企业缴纳，而答辩人从2016年1月开始至退休，都是自己缴纳养老保险，所以说辽宁中天设备安装有限公司的陈述与事实不符。辽宁中天设备安装有限公司在未提前三十日通知答辩人，并且未提前三十日向工会或全体职工说明情况，听取意见的情况下，单方口头通知解除与答辩人的劳工关系，并停发工资，违反了劳动合同法的规定，应向答辩人支付经济补偿。同时依照劳动合同法第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。因此，原审法院判决辽宁中天设备安装有限公司支付答辩人经济赔偿金23400元正确。二、上诉人辽宁开大建设集团有限公司在本案中应承担给付责任。上诉状中陈述辽宁中天设备安装有限公司与辽宁开大建设集团有限公司并没有合并，这与事实不符，有答辩人提供的董事会文件，如上诉人认为该份为复印件，那么上诉人应提供原件，否则应承担不利的法律后果。请求二审法院驳回二上诉人的上诉请求，维持原判。张静向一审法院诉称，一、要求确认原告与被告辽宁中天设备安装有限公司从1984年起至2017年期间存在劳动关系，要求解除劳动合同；二、要求二被告给付原告经济赔偿金85800元；三、要求二被告给付原告经济补偿金44200元。事实与理由：原告从1984年起在阜新矿务局运输部多种经营公司(现更名为阜新矿区铁运多种经营公司)下属企业土建安装公司工作，该公司非独立法人，为报账制，原告为集体职工，工种为核算员。被告辽宁中天设备安装有限公司(以下简称中天公司)系原多种经营公司下属企业改制，2004年改制成为该公司。原告于2007年企业改制后转入被告中天公司工作，工种为核算员，同年6月1日，原告与被告中天公司签订了劳动合同。2008年1月1日劳动法实施，被告中天公司就应与原告签订无固定期限劳动合同，但被告中天公司违反法律规定，未与原告签订无固定期限劳动合同。2015年12月，被告中天公司在未提前三十日通知原告，并且未提前三十日向工会或者全体职工说明情况、听取意见情况下，违反劳动合同法规定，单方口头通知解除与原告的劳动关系，并从2016年1月起不再支付原告工资。原告与被告中天公司双方存在劳动关系期间应从1984年起至2017年止，时间为33年。因被告中天公司违反法律规定与原告解除合同，应赔偿原告的各项经济损失计算如下：1.经济赔偿金1300元×34个月×2=88400元；2.经济补偿金1300元×34个月=44200元。因被告中天公司已将所有人员及资产转移给被告辽宁开大建设集团有限公司，故由二被告共同承担给付义务。并案原告辽宁中天设备安装有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.原告与被告自2008年1月至2015年12月期间不存在劳动关系；2.原告不能向被告张静支付经济补偿金10400元；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：解除劳动关系是张静个人的一己之见，因为张静在2017年退休之前，中天公司一直为张静缴纳各种社会保险，中天公司因遇到严重经营困难，员工一直是放假状态，并没有违法解除劳动合同，原被告劳动关系一直处于持续状态，所以不能给付张静经济补偿金10400元。综上所述，如果张静一定要认为双方解除劳动合同，那么依据劳动合同法第四十六条规定，因张静无故单方同原告解除劳动合同，用人单位无须支付经济补偿金，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。一审法院经审理认定事实如下：1984年至2007年期间，原告(并案被告)张静在阜新矿区铁运多种经营公司土建队工作。2007年6月1日，被告(并案原告)辽宁中天设备安装有限公司聘用张静做管理工作，双方签订劳动协议书，期限自2007年6月1日至2007年12月31日。2008年至2014年期间，双方共签订7份一年期劳动合同。2015年1月至6月，张静每月工资679元，2015年7月张静工资692元，2015年8月至12月，张静每月工资682元。2016年1月开始，辽宁中天设备安装有限公司要求张静停止工作，并停发工资，社会基本养老保险亦由张静个人缴纳。2017年，张静达到法定退休年龄，开始享受基本养老保险待遇。阜新矿业(集团)有限责任公司董事会于2015年9月6日下发阜矿董会发[2015]42号文件，将辽宁中天设备安装有限公司并入辽宁开大建设集团有限公司，为其下属子公司(科级单位)。另查明，张静与辽宁中天设备安装有限公司确认劳动关系及追索解除劳动合同补偿金一案，阜新市劳动人事争议仲裁院于2019年4月26日作出阜劳人裁字[2019]第84号仲裁裁决，裁决：一、申请人张静与被申请人辽宁中天设备安装有限公司自2008年1月至2015年12月期间存在事实劳动关系；二、被申请人辽宁中天设备安装有限公司支付申请人张静2008年1月至2015年12月解除劳动合同经济补偿金10400元(8个月x1300元)。张静与辽宁中天设备安装有限公司均不服，向本院提起诉讼。2015年度辽宁省最低工资标准为1300元/月。一审法院所确认的上述事实，有阜新矿区铁运多种经营公司证明复印件、劳动协议书复印件、劳动合同书复印件、中国工商银行股份有限公司阜新海州支行借记卡账户历史明细清单、税收缴款书复印件、阜劳人裁字[2019]第84号仲裁裁决书等证据以及双方当事人陈述笔录在案为凭，上述证据已经庭审质证及本院审查，予以采信。一审法院认为，被告(并案原告)辽宁中天设备安装有限公司于2007年6月1日聘用原告(并案被告)张静做管理工作，双方签订劳动协议书，故双方于2007年6月1日建立劳动关系。张静称辽宁中天设备安装有限公司于2015年12月单方口头通知解除与其劳动关系，虽辽宁中天设备安装有限公司辩称因公司遇到严重经营困难，员工一直是放假状态，并没有违法解除劳动合同，原被告劳动关系一直处于持续状态，但从本案查明事实来看，辽宁中天设备安装有限公司从2016年1月起要求张静停止工作，并停发工资及停缴社会基本养老保险，应视为辽宁中天设备安装有限公司单方解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，本案辽宁中天设备安装有限公司解除劳动合同违反法律规定，故应向张静支付经济赔偿金，依张静在该单位的工作年限，结合阜新市2015年度最低工资标准，经济赔偿金计算为23400元(1300元/月x9×2)。关于张静主张辽宁开大建设集团有限公司共同承担给付经济赔偿金一节，阜新矿业(集团)有限责任公司董事会于2015年9月6日下发的阜矿董会发[2015]42号文件，将辽宁中天设备安装有限公司并入被告辽宁开大建设集团有限公司，结合辽宁中天设备安装有限公司的经营状况，本院对其主张予以支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”，故张静主张二被告给付经济补偿金44200元，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，判决：一、原告(并案被告)张静与被告(并案原告)辽宁中天设备安装有限公司于2015年12月31日解除劳动合同；二、被告辽宁中天设备安装有限公司、辽宁开大建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告张静经济赔偿金23400元；三、驳回原告张静的其他诉讼请求；四、驳回并案原告辽宁中天设备安装有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，并案案件受理费10元，合计20元，由被告(并案原告)辽宁中天设备安装有限公司负担。二审中，各方当事人没有提供新的证据。对当事人二审争议的事实，本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。具体到本案，上诉人辽宁中天设备安装有限公司从2016年1月起停止了张静工作，并停发工资及停缴社会基本养老保险，应视为辽宁中天设备安装有限公司单方解除劳动合同，依照法律规定，单方解除劳动合同的，应该依照劳动合同法第四十七条的规定予以支付赔偿金；至于上诉人辽宁中天设备安装有限公司、辽宁开大建设集团有限公司提出该两个公司是独立法人单位，不应由辽宁开大建设集团有限公司承担责任的意见，并称张静提供的阜新矿业（集团）有限责任公司董事会文件为复印件的意见，在二审期间，二上诉人并未提供新的证据证明自己的主张，作为一名普通的公民来说，其能力有限，其获得的该份证据，二上诉人只是认为复印件不能作为证据使用，但其未能提出相反证据证明其上诉主张。故一审法院判决由二上诉人承担支付赔偿金的判决符合法律规定。综上，上诉人辽宁中天设备安装有限公司、辽宁开大建设集团有限公司提出的上诉请求，不能成立。一审法院认定事实及适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由上诉人辽宁中天设备安装有限公司、辽宁开大建设集团有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  乔丹青审判员  董文洪审判员  杨晓光二〇一九年十一月二十日书记员  赵兴国