河北省行唐县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）冀0125民再2号 再审申请人（原审原告）：盖喜荣,女,1954年12月1日生,汉族,住所地行唐县。 委托诉讼代理人：陈庚鑫，男，1982年5月26日生，汉族，住行唐县，系盖喜荣之子。 被申请人(原审被告)：行唐县供销合作社联合社,住所地行唐县龙州镇。 法定代表人：郑伟凯，该社主任。 委托诉讼代理人：韩立杰，河北峥嵘律师事务所律师。 被申请人：石家庄市富得龙保健品有限公司，住所地行唐县龙州镇西关。 法定代表人：陈国林，该公司经理。 再审申请人盖喜荣因与被申请人行唐县供销合作社联合社、石家庄市富得龙保健品有限公司为公司解散纠纷一案，不服河北省行唐县人民法院（2017）冀0125民初1944号民事判决，向本院申请再审河北省行唐县人民法院于2018年12月27日作出（2018）冀0125民申9号民事裁定，指定再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人盖喜荣委托诉讼代理人陈庚鑫、被申请人行唐县供销合作社联合社委托诉讼代理人韩立杰、石家庄市富得龙保健品有限公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 再审申请人盖喜荣申请再审称，根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定二》第四条之规定，行唐县人民法院(2017)冀0125民初1944号民事判决书丢落被告石家庄市富得龙保健品有限公司，故请求撤销行唐县人民法院(2017)冀0125民初1944号民事判决。 被申请人行唐县供销合作社联合社称，石家庄市富得龙保健品有限公司系行唐县锌盐化工厂与富得龙保健食品厂作为股东发起设立，公司解散的主体应当是在工商局注册的股东及行唐县锌盐化工厂与行唐县富得龙营养保健食品厂，我社不应作为当事人参加诉讼，其他同原审答辩意见。原审答辩称，根据行唐县工商局工商登记档案资料显示，石家庄市富得龙保健品有限公司系行唐县锌盐化工厂与行唐县富得龙营养保健食品厂作为股东于1996年2月发起设立的，双方共同制定了公司章程，在以后多年的年检中，股东情况没有发生变化。故原告起诉答辩人要求解散石家庄市富得龙保健品有限公司没有事实及法律依据。答辩人与行唐县富得龙营养保健食品厂签订的组建经营石家庄市富得龙保健品有限公司的协议书，仅仅是一份组建经营协议，不是公司章程。协议书签订时，石家庄市富得龙保健品有限公司已经成立，答辩人与原告签订的协议书没有经过工商局备案，没有办理股东变更登记，答辩人不享有股东权利，不应当承担股东义务。且协议书有效期七年，自1996年3月至2003年3月，协议早已经到期。答辩人作为行唐县锌盐化工厂的上级主管部门，为了支持企业发展，促使石家庄市富得龙保健品有限公司进入正常经营，答辩人先后筹措资金2390475元借给该公司作为流动资金，该借款应当偿还答辩人。除此外，答辩人没有参与石家庄市富得龙保健品有限公司的经营。1998年3月1日，答辩人与原告丈夫陈国林签订承包协议，将石家庄市富得龙保健品有限公司的生产经营权及有关设施承包给陈国林，承包期限五年，自1998年3月1日至2003年3月1日，即组建经营石家庄市富得龙保健品有限公司协议书的到期日。协议约定：1998年至2002年的承包费分别为：20万元、30万元、40万元、40万元、30万元，至今答辩人没有收到过承包费。对于拖欠的承包费原告应当支付。综上所述，答辩人不是石家庄市富得龙保健品有限公司的股东，原告对答辩人的诉讼请求不能成立。石家庄市富得龙保健品有限公司所借原告的现金及按照协议应当支付的承包费应当支付给答辩人。请求法院依法公断。 被告石家庄市富得龙保健品有限公司陈述，同意按法律程序依法审理。 盖喜荣一审向法院起诉请求：1、依法解散石家庄市富得龙保健品有限公司。2、以事实为依据判定各方责任，承担相应法律和经济义务。事实与理由：行唐县供销合作社联合社（甲方）与盖喜荣在1996年3月共同组建了石家庄市富得龙保健品有限公司，甲方拥有60%的股份，乙方拥有40%的股份，因种种原因，公司经营困难，营业执照早已被行唐县工商局吊销，多次找甲方协商解散，甲方不理，故诉至法院。 原审查明：1996年3月，行唐县供销合作社联合社与行唐富得龙营养保健食品厂签订组建经营石家庄市富得龙保健品有限公司的协议书。原告提交的协议书如下：甲方：行唐县供销合作社联合社。乙方：行唐富得龙营养保健食品厂。协议内容：一、石家庄市富得龙保健品有限公司是一个股份制有限公司，甲乙双方各自实施自己的义务、责任、权利、参与企业和经营管理活动。二、该公司实行董事会领导下的经理负责制。1、董事会由5人组成，甲方出任董事长1人，董事2人。乙方出任付董事长1人，董事1人。2、经理部由3人组成，设总经理1人，付总经理2人，人员由董事会研究决定。3、财务部由2人组成，甲乙双方各出任1人。三、甲方的义务。1、提供700万元以上的流动资金。2、提供生产生活需要的电力设施。3、提供厂房、厂地及其配套的设施。4、搞好软硬环境的服务。四、乙方的义务。1、提供现有的销售市场，产品、工艺、配方生产技术及各种证件。2、提供现金15万元。3、使产品达到国家级认可。4、帮助解决国家级批准的有效证件。五、企业管理。董事会定期或不定期的听取经理部的生产经营情况报告，监督检查生产经营情况，把失误减少到最低程度。经理部及时准确的向董事会汇报生产经营情况，并接受其检查。六、该公司接受乙方的设备、产品、原材料及来往账目（内外欠账）。七、股份分配：甲方占企业股份的60%，乙方40%。八、企业实行自负盈亏，甲乙双方按股份比例进行盈亏核算。九、为今后发展当中，再出现新的股东参股，甲乙双方以一个整体出现，其先约定的股份分红比例应为第二次分配。甲乙双方各自完成自己的义务，否则承担损失。该协议书甲方加盖行唐县供销社合作联合社的公章，有法定代表人的签字，乙方加盖行唐富得龙营养保健食品厂的公章，有法定代表人的签字。签订日期96年3月。被告也提交了一份组建经营石家庄市富得龙保健品有限公司的协议书，被告提交的协议书第三条甲方义务中第1款规定，提供100万元以上的流动资金。第十条，合同有效期7年，自1996年3月至2003年3月。其他内容与原告提供的组建经营石家庄市富得龙保健品有限公司协议书内容一致。 行唐县人民法院（2004）行民二初字第14号卷宗中记载组建经营石家庄市富得龙保健品有限公司的协议书，该协议书系该案中原告行唐富得龙营养保健食品厂提交。内容与被告提交的组建经营石家庄市富得龙保健品有限公司的协议书内容一致，甲方加盖单位公章，且有法定代表人王国华的签字，乙方加盖行唐富得龙营养保健食品厂的公章，且有盖喜荣的签字。石家庄市富得龙保健品有限公司成立后，于1996年4月办理营业执照，并在工商局进行注册登记。营业执照上法定代表人是陈国林，公司章程上股东是原告和锌盐化工厂。1998年3月，行唐县供销合作社联合社（甲方）与陈国林（乙方）签订承包协议一份。经甲乙双方协商，达成如下协议：一、乙方对石家庄市富得龙保健品有限公司的生产经营权及其有关的设施进行承包。二、承包期限5年。即从1998年3月1日起到2003年3月1日止。三、承包费1998年20万元、1999年30万元、2000年40万元、2001年40万元、2002年30万元。四、承包费上缴办法：第一年年底一次交清20万元，以后每年上半年交一半，年底交清。如乙方不能按时上缴承包费，甲方有权终止合同，并用乙方的股本抵顶。五、乙方在银行贷款时，甲方负责担保。贷款到位后，按50%偿还县社股金，还完为止。六、承包前对企业进行审计盘点，乙方在承包期内无权处理企业的固定资产。七、乙方的经营方式、用人制度、奖金的发放，除承包费以外的其他费用，县社不得干涉和摊派，否则乙方有权抵制。八、承包前企业的债权、债务仍属原企业，自承包之日起以后的债务属乙方。九、乙方必须按照国家的有关规定，依法经营，照章纳税，否则责任自负。十、无特殊原因，双方不得解除协议。违约方赔偿对方损失或按合同法处理。十一、协议的变更和解除，如遇国家政策的变化，自然灾害等不可抗拒的因素，可修改或解除协议。十二、协议以外的未尽事宜，双方协商解决。十三、附：盘点表。十四、本协议自1998年3月1日起执行。甲方加盖行唐县供销合作社联合社，法定代表人王国华签名，乙方陈国林签名。庭审时原告方称组建公司后，被告陆续出资200万元，用于购买设备、建设场地、厂房等，但因被告方投资资金700万元没有到位，致使公司无法正常生产经营，公司没有生产出产品，大概在2005年左右，工商局吊销了公司营业执照，故原告请求解散公司，要求被告赔偿原告经济损失432万元，并按月息1.5分给付利息。被告称协议没有约定由被告投资700万元，原告提交的协议第三条第一项700万元以上的流动资金不属实，被告方保存的协议中为100万元，且700万元有明显改动的痕迹，双方均没有在改动处加盖印章，根据被告提交的组建协议，被告先后筹措资金2390475元，借给石家庄市富得龙保健品有限公司，远远超过了协议约定的提供100万元以上的流动资金，故被告没有违反组建协议约定，不应承担违约责任，相反原告所欠被告流动资金应当予以退还，且原告主张的损失没有证据证明，与被告没有关系，故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告提交的石家庄市富得龙保健品有限公司（二00一年度）年检报告书，记载石家庄市富得龙保健品有限公司法定代表人为陈国林。股东、发起人出资情况为行唐县锌盐化工厂出资额60万元，盖喜荣出资额20万元。被告提交的行唐县工商行政管理局作出的行工商处字第（2003吊）第002号行政处罚决定书，证明行唐县工商行政管理局于二00三九月二十日吊销了石家庄市富得龙保健品有限公司的营业执照，之后公司没有进行清算。庭审时，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿其经济损失432万元，并按月息1.5分给付利息。庭后本院给原告送达缴纳案件受理费通知书，原告未在本院指定的期限内缴纳案件受理费。 原审认为：1996年3月，行唐县供销合作社联合社与行唐富得龙营养保健食品厂签订组建经营石家庄市富得龙保健品有限公司的协议书，成立石家庄市富得龙保健品有限公司，盖喜荣系该公司股东，1996年4月办理营业执照，并在工商局进行注册登记。1998年3月，盖喜荣的丈夫陈国林承包石家庄市富得龙保健品有限公司，承包期限5年，即从1998年3月1日起到2003年3月1日止。后因石家庄市富得龙保健品有限公司营业执照没有进行年检，行唐县工商行政管理局于二00三年九月二十日作出了行工商处字第（2003吊）第002号行政处罚决定书，吊销了石家庄市富得龙保健品有限公司的营业执照。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销”，现原告要求解散石家庄市富得龙保健品有限公司，本院予以支持。庭审时，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿其经济损失432万元，并按月息1.5分给付利息，但原告未在本院指定的期限内缴纳案件受理费，故视为原告撤回该项请求。经调解无效，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条之规定，判决：解散石家庄市富得龙保健品有限公司。案件受理费80元，由被告行唐县供销合作社联合社负担。 经开庭审理，与原审查明事实一致。另，在行唐县工商行政管理局二〇〇三年九月二十日给予石家庄市富得龙保健品有限公司行政处罚决定中，告知“企业的债权债务是有限公司的，由股东负责清算，非公司企业由主办单位，投资人或清算组织负责清算”。 本院再审认为，行唐县工商行政管理局于二00三年九月二十日作出了行工商处字第（2003吊）第002号行政处罚决定书，吊销了石家庄市富得龙保健品有限公司的营业执照。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定公司解散原因，第四项为“依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销”第五项为“人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散”。第一百八十二条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。第一百八十条第四项和五项属公司解散的并列情形，石家庄市富得龙保健品有限公司经行唐县工商行政管理局行政处罚，吊销其营业执照，并要求公司进行清算，符合第一百八十条第四项规定情形，已被行政强制解散。原审原告起诉公司解散目的也是进行清算，可直接要求进行清算，同时不符合公司法第一百八十二条规定的起诉情形，故应驳回起诉。 综上所述，再审申请人盖喜荣请求解散石家庄市富得龙保健品有限公司，该公司已被行唐县工商行政管理局吊销营业执照，并要求进行清算，再起诉解散不应受理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第四项、第二百零八条的规定，裁定如下： 一、撤销河北省行唐县人民法院（2017）冀0125民初1944号民事判决。 二、驳回再审申请人盖喜荣的起诉。 案件受理费40元，在本裁定生效后予以退还。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  盖渍旭 人民陪审员  康连贵 人民陪审员  米 靖 二〇一九年十一月七日 书 记 员  段彦曲 ——