新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院   民事判决书   （2019）新27民终567号   上诉人(原审被告):王举现，男，1967年12月1日出生，汉族，新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州温泉县村民。   被上诉人(原审原告):贾秀平，女，1967年4月8日出生，汉族，新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州温泉县村民。   委托诉讼代理人：简燚，司法部派驻温泉县法律援助中心援疆律师。   原审被告:王志浩，男，2001年1月25日出生，汉族，温泉县村民。   上诉人王举现因与被上诉人贾秀平、原审被告王志浩提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州温泉县人民法院（2019）新2723民初423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，于2019年10月29日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王举现、被上诉人贾秀平及其委托诉讼代理人简燚到庭参加诉讼，原审被告王志浩经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   王举现上诉请求：撤销温泉县人民法院(2019)新2723民初423号民事判决书第一项，改判王举现承担50%的赔偿责任即48502.19元。事实和理由：原判决查明事实不清，划分责任比例不当。王举现只是安排贾秀平在工地和灰，没有安排其去房顶提供劳务，贾秀平擅自脱离安排的工作岗位，自行到房顶而导致不慎摔伤，过错明显，应承担同等责任，原审判决王举现承担70%的责任明显不当。   贾秀平辩称，贾秀平是在给王举现提供劳务的过程中，被王举现的儿子王志浩操作的铲车从房顶扫下来，而非王举现所称的不慎摔伤。王举现作为接受劳务的一方，未能提供妥当的安全措施，加之王志浩操作铲车失误，至贾秀平受伤，原审法院判决王举现承担70%的责任并无不当。一审法院判决正确，合理合法，应当予以维持。   贾秀平一审诉讼请求：王举现赔偿贾秀平检查费1187元、交通费500元、住院伙食补助费1380元、营养费1590元、护理费38540元（自2017年8月8日起至2018年2月28日）、误工费68620元（自2017年8月8日起计算至2018年8月8日）、鉴定费800元、伤残赔偿金26508元及精神抚慰金5000元，共计144125元。   一审法院查明，2017年8月，王举现承包哈日布呼镇浩图村杜某某家安居富民房建设工程，雇佣贾秀平在工地从事劳务工作。2017年8月8日，贾秀平房顶作业时被工地上的铲车碰倒，摔下地面受伤。贾秀平受伤后，在博尔塔拉蒙古自治州人民医院住院治疗23天，出院诊断为：双肺下叶挫伤、双侧气胸、右侧4、5、6肋骨骨折、左侧胫骨平台内侧闭合性骨折、左侧腓骨头闭合性骨折、腰1-4右侧横骨骨折。出院医嘱：1、继续对症，换药，功能锻炼。避免过早负重。2、按月复查X线片。3、如有不适门诊随诊。4、全休壹月。5、住院期间陪护壹人，出院后仍需陪护壹人。后经贾秀平委托，新疆众力司法鉴定所对其伤情作出［2019］069号司法鉴定意见书，鉴定意见是：1、被鉴定人贾秀平因外力致腰1-4左侧横突骨折，伤构成十级伤残。2、被鉴定人贾秀平因外力致左侧胫骨平台内侧闭合性骨折；左侧腓骨头闭合性骨折，造成左膝关节功能丧失40％，伤构成十级伤残，支付鉴定费800元。另查明，王志浩系王举现之子。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。贾秀平为王举现承包的富民安居房建筑工地提供劳务，双方形成劳务关系。王举现作为接受劳务的一方应采取妥当的安全措施，但其未提供证据予以证实，贾秀平在提供劳务活动中受伤，王举现存在一定的过错；但贾秀平作为一名从事建筑作业的成年人，对从事工作的危险性应当预见并予以预防，其在没有做好安全防护措施的情况下上屋顶作业，因疏忽大意导致摔伤，自身有一定过错。结合双方过错程度，以贾秀平承担30％的责任，王举现承担70％的责任为宜。贾秀平的诉讼主张是：检查费1187元，交通费500元，住院伙食补助费1380元（60元／天×23天），营养费1590元（30元／天×53天），护理费38540元（188元／天×205天），误工费68620元（188元／天×365天），残疾赔偿金26508元（11045元／年×20年×（10％＋2％），精神抚慰金5000元，鉴定费800元，合计144125元。贾秀平对上述主张提供的证据是：1、医疗费票据5张，证明贾秀平支出检查费1187元；2、医疗证明书5份，证明贾秀平出院后需一人护理，护理时间6个月，营养费支付时间1个月；3、鉴定费票据一张，证明贾秀平支付鉴定费800元；王举现对证据1、证据2、证据3的真实性认可，对证据1、证据2的关联性不予认可，医疗证明书中没有加强营养的意见，住院期间是王举现陪护的，不同意支付护理费。王举现对1187元检查费未提供相反证据证明其主张，对1187元检查费予以确认；贾秀平自认住院期间王举现方陪护13天，贾秀平对出院后30天营养费主张未提供依据，故确认贾秀平伙食补助费为600元（60元／天×10天）营养费为300元（30元／天×10天）、护理费为、36096元（188元／天×192天）；误工费为68620元（188元／天×365天），不违反法律规定，王举现亦未提出异议，予以确认。庭审中，贾秀平出具的新疆众力鉴定所的司法鉴定意见书，证实贾秀平伤构成十级伤残。王举现对鉴定书的真实性认可，但认为十级伤残不能向王举现主张精神抚慰金，故贾秀平残疾赔偿金的计算方式有误，应予更正，应为（11045元／年×20年×（10％＋1％）=24229元。贾秀平向雇主王举现主张精神抚慰金5000元，无事实根据和法律依据，不予支持。800元鉴定费有票据为证，予以支持。贾秀平主张交通费500元，虽未提供票据支持其请求，但交通费系实际产生，故酌定为300元。王举现辩称，贾秀平治疗期间王举现共支出医疗费等53300元，贾秀平确认23727.62元住院费由王举现支付，并收到王举现支付的医疗赔偿款11200元、200元和价值500元羊肉，其余部分不予认可，王举现对贾秀平不认可支出部分未提供证据证实；贾秀平认为自己有医疗保险，结算时保险公司赔付11200元，属于贾秀平自己应得费用，该院认为，贾秀平享受了社会医疗保险，国家已通过统筹为其支付的费用，不得再行提出赔偿，此款应属于王举现的垫付款；王举现支付的200元应计入垫付款，500元羊肉款属于王举现对贾秀平的慰问品，不能计入垫付款；因此，王举现的垫付款确认为35127.62元。贾秀平的各项赔偿款合计应为132132＋35127.62=167259.62元。王举现在此次安全事故中承担70％的责任，故赔偿款确定为167259.62元×70％=117081.7元，王举现已付35127.62元，剩余赔偿款为117081.7-35127.62元＝81954.11元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、王举现向贾秀平赔偿医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金等各项费用共计81954.11元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回贾秀平的其他诉讼请求。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。王举现申请证人徐某某出庭作证，证人徐某某证实：2017年8月8日，王举现安排其在房顶上铲灰，铲车停在旁边。贾秀平在地面上和灰，13：40时左右贾秀平也上到房顶铲灰。贾秀平在房檐上喊王志浩，结果摔落下去，当时其与王举现及其他工人一起将贾秀平送到医院治疗。王举现与贾秀平对证人证言均予认可，本院予以采信。   本院对一审法院认定的“2017年8月8日，贾秀平房顶作业时被工地上的铲车碰倒，摔下地面受伤。”的事实不予确认。本院经审理查明，2017年8月8日，贾秀平在房顶作业时摔下地面受伤。本院对一审查明的其他事实予以确认。   本院认为，本案争议焦点为王举现主张其应当承担50％赔偿责任的上诉请求是否有事实依据及法律依据。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，王举现、贾秀平应依其过错承担相应民事责任。本案中，贾秀平在王举现承包的建房工地从事劳务，王举现按照工作量为贾秀平支付报酬，双方之间形成劳务关系。贾秀平在提供劳务的过程中遭受损害，王举现作为接受劳务方在不具备安全施工的条件下，既未在施工现场设置安全施工警示标志，也未在施工现场采取安全防护措施，应当承担相应的法律责任。贾秀平作为完全民事行为能力人，在施工过程中未尽到安全注意义务导致损害后果的发生，其自身存在过错，亦应自行承担相应民事责任。原审判决根据事故发生的原因及双方的过错程度，确定由王举现承担贾秀平损失70%的赔偿责任、贾秀平自担30%的责任并无不当。王举现上诉称其承担责任比例过高的上诉请求无证据证实，本院不予支持。   综上所述，上诉人王举现的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费638.55元，由上诉人王举现负担。   本判决为终审判决。   审 判 长 卓      娅   审 判 员 郝斯力汗 努尔海   审 判 员 黄      欢   二〇一九年十一月七日   法官助理 沙   仁   娜   书 记 员 刘      晓