湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘05民终2445号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司宁乡支公司。 负责人：彭斌，该公司经理。 委托诉讼代理人：田治富，北京德恒（长沙）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：叶云，女。 原审被告：吕友文，男。 原审被告：周星，女。 上诉人太平财产保险有限公司宁乡支公司（以下简称太平财保宁乡支公司）因与被上诉人叶云及原审被告吕友文、周星机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵东县人民法院（2019）湘0521民初3060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 太平财保宁乡支公司上诉请求：撤销原判第一项，改判上诉人赔偿叶云损失29421.19元（争议金额18433.97元），并由叶云承担上诉费用。事实和理由：原判仅依据叶云提供的营业执照和其女儿的户籍卡，即按城镇非私营居民物业标准认定叶云的误工费和按城镇非私营居民服务业标准认定叶云的护理费，事实不清，证据不足，应按城镇私营批发零售业标准认定叶云的误工费，按城镇私营居民服务业标准认定叶云的护理费。 叶云辩称，对太平财保宁乡支公司的上诉请求不认可，请求维持原判。 吕友文述称，交通事故是意外发生的，愿意承担相应的责任，但该由保险公司承担的责任由保险公司承担，请求维持原判。 周星未予陈述。 叶云向一审法院起诉请求：1、叶云的医疗费20883.16元、误工费30060元、护理费10020元、住院伙食补助费700元、营养费2700元、鉴定费2019元、交通费600元、财产损失300元等各项损失共计67282.16元，由太平财保宁乡支公司在保险范围内首先承担赔偿责任，不足部分由吕友文、周星承担；2、本案诉讼费由吕友文、周星、太平财保宁乡支公司承担。 一审法院认定事实：2018年10月2日20时30分左右，吕友文驾驶周星所有的小型轿车，在邵东县高铁站地段与行人叶云相撞，造成叶云受伤及其所穿鞋子被损坏的交通事故。叶云受伤后在邵东县人民医院、正大邵阳骨伤科医院、邵东县中医医院等处治疗，共花医疗费21402.16元，期间住院治疗16天。邵东县公安交警大队于2018年10月9日作出道路交通事故认定书，认定吕友文负事故全部责任，叶云不负责任。邵阳市光大司法鉴定所于2019年4月25日对叶云的伤残等级、误工期、营养期、护理期及后续医疗费用作出了司法鉴定意见书，鉴定意见为：叶云左足3、4、5跖骨骨折及2、3、5近节趾骨骨折，目前骨折线模糊，足弓结构基本正常，不构成伤残；伤后误工期6个月，护理期2个月，营养期3个月；医疗费用按实际发票审核。事故发生后，吕友文为叶云垫付了住院医疗费18027元。 另查明，太平财保宁乡支公司承保了小型轿车的交强险和商业三者险，保险期间均为自2018年2月5日起至2019年2月4日止。交强险约定死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费赔偿限额为10000元及财产损失限额为2000元；商业三者险约定责任限额为1000000元，且不计免赔率。叶云受伤前在长沙市雨花区某市场经营五金工具、劳保用品批发零售。 一审法院认为，各方当事人对交警部门作出的道路交通事故认定书没有异议，该道路交通事故认定书可以作为确定本案当事人民事责任的依据。周星虽是本案所涉机动车的所有人，但没有证据证明其对本案交通事故的发生具有过错，不应承担赔偿责任。吕友文负事故的全部责任，应当对叶云的合理经济损失承担全部赔偿责任。由于案涉车辆由太平财保宁乡支公司承保了交强险和商业三者险，太平财保宁乡支公司应对吕友文应承担的赔偿金额依约在交强险和商业三者险的责任限额范围内直接向叶云赔偿。太平财保宁乡支公司没有提供保险合同的具体条款，也没有证据证明叶云所发生的医疗费中属于非医保用药的具体金额，对太平财保宁乡支公司辩称叶云住院医疗费中有20%为非医保费用，不应由其公司承担的意见，不予采纳。诉讼费、鉴定费不属太平财产保险有限公司宁乡支公司的承保范围，保险公司无需赔偿。吕友文已垫付的18027元应抵扣叶云的经济损失。对吕友文垫付的18027元中超出其实际应承担的赔偿金额部分，车方可另行向太平财保宁乡支公司主张权利。 叶云主张的鉴定费2019元中有519元是检查费用，该519元应计入医疗费范围。叶云主张的住院伙食补助费符合法律规定，予以支持。参照湖南省统计局公布的2018年从事批发、零售业和居民服务业的城镇非私营企业职工的人均年收入标准，叶云主张的误工费和护理费未超过该标准，予以支持；叶云主张的营养费过高，按吕友文、周星、太平财保宁乡支公司同意的每天20元的标准计算叶云的营养费；叶云提供的交通费票据485元与其就医时间不吻合，不予采信，对其交通费酌情认定为400元；叶云所穿的鞋子虽然受损，但叶云没有提供证据证明鞋子受损的损失金额，对其主张的300元财产损失，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、叶云的医疗费21402.16元、误工费30060元、护理费10020元、营养费1800元、住院伙食补助费700元、交通费400元、鉴定费1500元，合计65882.16元，由吕友文负担1500元，其余64382.16元由太平财产保险有限公司宁乡支公司赔偿。与吕友文已垫付18027元相抵后，吕友文无需再赔偿，太平财产保险有限公司宁乡支公司尚应赔偿47855.16元；二、驳回叶云的其他诉讼请求。太平财产保险有限公司宁乡支公司应在判决生效后10日内将上述赔偿款47855.16元汇至邵东县人民法院网络司法拍卖专户。如义务人未在生效判决书所确定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费318元（已减半收取），由叶云负担38元，由吕友文负担289元。 二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与原审查明的一致，对原判认定的事实本院予以确认。 本院认为，根据当事人的诉、辩意见，本案二审争议的焦点是：一审判决对叶云误工费、护理费的认定是否恰当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，叶云提供了营业执照证明其在长沙市雨花区从事五金劳保用品的批发、零售，并陈述了其女贺某某亦在店中工作、其受伤后由贺某某护理等事实，因叶云没有提供其本人和贺某某有固定收入或最近三年平均收入的相关证据，故一审法院依据上述法律规定，并参照湖南省统计局公布的2018年从事批发、零售业和居民服务业的城镇非私营企业职工的人均年收入标准计算叶云的误工费和护理费并无不当。太平财保宁乡支公司提出应按城镇私营批发零售业标准认定叶云的误工费、按城镇私营居民服务业标准认定叶云的护理费的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 综上所述，太平财保宁乡支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费636元，由太平财产保险有限公司宁乡支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李文明 审 判 员  肖碧兰 审 判 员  彭国强 二〇一九年十一月十四日 代理书记员  朱文利 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……