湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘10民终4082号上诉人（原审原告）：嘉禾县锦天大酒店有限公司，住所地湖南省嘉禾县珠泉镇晋屏大道**。法定代表人：胡锦元,该公司经理。被上诉人（原审被告）：李玉红，女，1960年3月17日出生，住湖南省嘉禾县。委托诉讼代理人：周照清，湖南天地人（郴州）律师事务所律师。上诉人嘉禾县锦天大酒店有限公司（以下简称锦天酒店公司）因与被上诉人李玉红劳动争议一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2019）湘1024民初1191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。锦天公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判锦天酒店公司与李玉红2018年6月29日至2018年11月7日不成立劳动关系；二、锦天酒店公司不支付李玉红未签订劳动合同期间的双倍工资6145元；三、锦天酒店公司不支付李玉红经济补偿金900元；锦天酒店公司不支付李玉红工资2379元、加班费1986元、被克扣的280元。事实和理由：李玉红是因锦天酒店某负责打扫卫生的员工家中临时有急事，私自联系到酒店代班打扫卫生的。锦天酒店未招录李玉红为清洁工，未向其发放过工资，李玉红代班期间是其与被代班人自行结算工资，与锦天酒店公司无关联性。李玉红提供的工资表、考勤记录是复印件，不是锦天酒店公司制作。单位招录员工，依法享有6个月的试用期，可以不签订书面劳动合同，一审判决锦天酒店公司支付三个月零七天的双倍工资与法相悖。双方未形成劳动合同关系，不应支付违法解除劳动合同的经济补偿金。李玉红辩称，李玉红于2018年6月29日到锦天酒店公司打扫卫生，锦天酒店公司拖欠工资，李玉红请求解除劳动合同。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。锦天酒店公司向一审法院起诉请求：1．判决锦天酒店公司与李玉红自2018年6月29日起至2018年11月7日不存在劳动关系；2．判决锦天酒店公司不支付李玉红未签订书面劳动合同的双倍工资差额6145元；3．判决锦天酒店公司不支付李玉红提出解除劳动关系的经济补偿金900元；4．判决锦天酒店公司不支付李玉红工资2379元、加班费1986元；5．判决锦天酒店公司不支付李玉红被克扣工资280元。一审法院认定事实：李玉红于2018年6月29日入职锦天酒店，从事酒店房间打扫卫生和整理等工作。在工作期间，双方未签订书面劳动合同，锦天酒店未给李玉红购买社保。李玉红月基本工资1600元，另有全勤奖、对送收清洗床单清点奖励、房间提成等浮动工资。工资以现金方式结算。2018年8月，李玉红实际出勤天数31天，9月实际出勤天数26天。锦天酒店未支付李玉红2018年10月工资和11月7天的工资。2018年11月7日，李玉红以锦天酒店拖欠其工资等为由提出离职。嗣后，李玉红向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求锦天酒店支付相关工资待遇。嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月4日作出嘉劳人仲案字［2019］第060号仲裁裁决书，裁决：一、李玉红与嘉禾县锦天大酒店有限公司从2018年6月29日起至2018年11月7日存在劳动关系，双方劳动关系已于2018年11月7日终止；二、嘉禾县锦天大酒店有限公司支付李玉红未签订书面劳动合同的双倍工资差额6145元；三、嘉禾县锦天大酒店有限公司支付李玉红提出解除劳动关系的经济补偿金900元；四、嘉禾县锦天大酒店有限公司支付李玉红工资2379元、加班费1986元；五、嘉禾县锦天大酒店有限公司支付李玉红被克扣工资280元。嘉禾县锦天大酒店有限公司不服该裁决，在法定期限内向一审法院起诉，案经一审法院组织调解未果。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。当事人应当依法主张权利，且就其主张的事实有责任提供证据加以证明。锦天酒店主张与李玉红不存在劳动关系，没有提供证据证明，相反，根据李玉红提供的证据，李玉红为锦天酒店提供劳动，锦天酒店给李玉红发放工资，双方存在劳动关系。因此，对锦天酒店的诉讼请求不予支持。锦天酒店依法应支付李玉红相关劳动待遇。关于李玉红工资标准的认定，李玉红主张为1800元／月，根据锦天酒店工资表显示李玉红的基本工资为1600元／月，另有全勤奖、房间提成、其他奖励，锦天酒店未提交李玉红的工资表，一审法院认定李玉红的实际工资为1800元／月。李玉红的劳动待遇如下：1．未签订书面劳动合同二倍工资差额5979元（1800元／月×3个月＋1800元／21.75天／月×7天）；2．解除劳动合同经济补偿金900元（1800元／月×0.5个月）；3.2018年10月及11月7天的工资2379元（1800元＋1800元／月÷21.75天／月×7天）；4．加班工资1986元，以有证据证明的2018年8月、9月的加班天数，按照李玉红的基本工资1600元／月计算。［（1600元／月÷21.75天／月×（31天-21.75天）×200％＋1600元／月÷21.75天／月×（26天-21.75天）×200％）］；4．被克扣的工资100元（应发1620元-实发1520元，根据2018年9月锦天酒店工资表显示，“三天假已休完请假一天扣”，该被扣请假一天的工资应予退还）。一审判决如下：“一、驳回原告嘉禾县锦天大酒店有限公司的全部诉讼请求；二、确认原告嘉禾县锦天大酒店有限公司与被告李玉红自2018年6月29日至2018年11月7日存在劳动关系，双方劳动关系已解除；三、原告嘉禾县锦天大酒店有限公司于本判决生效后七日内支付被告李玉红未签订书面劳动合同二倍工资差额5979元；四、原告嘉禾县锦天大酒店有限公司于本判决生效后七日内支付被告李玉红解除劳动合同经济补偿金900元；五、原告嘉禾县锦天大酒店有限公司于本判决生效后七日内支付被告李玉红工资2379元；六、原告嘉禾县锦天大酒店有限公司于本判决生效后七日内支付被告李玉红加班工资1986元；七、原告嘉禾县锦天大酒店有限公司于本判决生效后七日内支付被告李玉红被克扣工资100元；案件受理费5元，由原告嘉禾县锦天大酒店有限公司负担。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。锦天酒店公司提交了员工工资表，拟证明李玉红不是锦天酒店员工。李玉红对该证据的真实性不予认可。本院认为，该证据系锦天酒店公司单方制作，无其他证据佐证，故本院对该证据不予采信。本院二审查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为李玉红与锦天酒店公司在2018年6月29日至2018年11月7日期间是否形成劳动关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。劳动争议诉讼应按照“部分举证责任倒置”的原则进行举证。劳动者提供对是否形成劳动关系需要提供基本证据，用人单位如认为不形成劳动关系应当提供反证。本案中，李玉红在一审期间提交了锦天酒店公司的工资表、考勤卡、在酒店工作的照片、酒店布草接送单，李玉红已提交基本证据。锦天酒店公司认为其与李玉红不形成劳动关系，未提交反证予以证实，故对锦天公司关于与李玉红不形成劳动关系的上诉理由，本院不予采纳。李玉红在锦天酒店公司工作期间，锦天酒店公司未与其签订书面劳动合同，一审法院按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定从入职后一个月的次日开始计算未签订劳动合同期间双倍工资差额,处理正确。锦天酒店公司认为享有六个月的试用期，可以不支付双倍劳动工资的上诉请求与法不符，本院不予支持。锦天酒店公司未按期支付李玉红工资，导致劳动关系解除，应支付李玉红经济补偿金。李玉红在一审中提交证据证实有加班和被克扣工资的事实，一审法院判令锦天酒店公司支付加班工资，退回被克扣的工资，处理正确。综上所述，嘉禾县锦天大酒店有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，本院已予以免交。本判决为终审判决。审判长 刘 军审判员 杨利平审判员 林海波二〇一九年十一月二十一日法官助理韩淑静书记员邓婕附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。