安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2537号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司，住所地安徽省潜山市梅城镇舒州大道**。 负责人：王晓东，该公司经理。 委托诉讼代理人：徐麟，公司员工。 被上诉人（原审原告）：谢传民，男，1962年11月21日出生，汉族，潜山市城市管理局协管员，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：谢张真，男，干部，住江苏省无锡市梁溪区，系谢传民儿子。 被上诉人（原审被告）：齐炜华，男，1978年10月13日出生，汉族，教师，住安徽省潜山市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司（以下简称人民财保潜山支公司）因与被上诉人谢传民、齐炜华机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2019）皖0824民初2393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 人民财保潜山支公司上诉请求：1.依法核减误工期30天、护理期30天及后续治疗费用共计7990元；2.一审精神损害抚慰金认定过高，请依法核减2000元。事实与理由：第一，谢传民单方委托的伤残鉴定未经双方质证，缺乏事实依据，故请核减误工费、护理费及后续治疗费用7990元。第二，谢传民在交通事故中承担次要责任，原审计算精神损害抚慰金明显过高，故请核减该项费用2000元。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。 谢传民书面答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求维持原判。1.安徽明德司法鉴定所出具的司法鉴定意见书为伤残等级十级，鉴定程序合法，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据；2.上诉人只在交强险范围内理赔，后续治疗费用不在理赔范围内；3.一审法院根据伤情及事故责任等因素综合考虑，依法核减了精神损害抚慰金，保险公司的上诉请求没有事实依据。 齐炜华未作答辩。 谢传民向一审法院起诉请求：请求判令齐炜华、人民财保潜山支公司赔偿谢传民因道路交通事故造成损失，具体项目如下：医疗费22917.7元、医疗器具费3200元、后续治疗费用10000元、住院伙食补助费760元（40元/天×19天）、营养费3600元（40元/天×90天)、护理费15945.6元（132.88元/天×120天）、误工费33333元[（1400元/月+3000元/月）×7个月＋2533元]、残疾赔偿金68786元（34393元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金8000元、被抚养人生活费5380.75元、交通费2523元、摩托车维修费1880元、鉴定费3300元，合计179626.05元，由人民财保潜山支公司首先在交强险限额范围内赔偿，超出交强险部分由齐炜华承担75%的责任。 一审法院认定事实：2018年10月16日17时30分，齐炜华驾驶皖Ｈ×××××号小型客车在舒州大道金源菜市对面舒州大道北侧非机动车道借道通行时，与谢传民驾驶的皖Ｈ×××××号摩托车发生碰撞，造成谢传民受伤、两车受损的交通事故。谢传民受伤后被送往潜山市立医院住院治疗，2018年10月23日行“右胫骨平台骨折切开复位内固定＋同钟异体骨植入术”，2018年10月25日，购买医用外固定支具花费3200元，2018年11月4日出院，住院19天。住院及门诊合计支付医疗费22917.7元。伤情被诊断为右胫骨平台粉碎性骨折。出院医嘱：三个月内禁止下地。潜山市公安局交通警察大队于2018年10月18日作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定：齐炜华负此次事故主要责任，谢传民负此次事故次要责任。经谢传民委托，安徽明德司法鉴定所对谢传民进行了法医临床司法鉴定，于2019年6月26日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：谢传民因交通事故致右膝关节功能丧失25%以上，属十级伤残；误工期210日、护理期120日、营养期90日；后续取出内固定物治疗费用10000元。谢传民支付鉴定费3300元。齐炜华替皖Ｈ×××××号小型客车在人民财保潜山支公司投保了交强险。潜山市城市管理局从2006年起聘用谢传民为合同工，并为谢传民缴纳社会保险，因谢传民在该起交通事故中受伤被认定为工伤，谢传民受伤后至2019年6月的基本工资已经发放。因2018年10-12月受伤未上班，2018年奖励性工资扣发2533元。谢传民2018年实发工资为1463.38元／月，2019年实发工资为1493.38元／月。谢传民受伤后，齐炜华垫付29300元（含专家诊疗费4000元）。谢传民其余损失未得到赔偿，遂具状起诉。谢传民兄妹两人，其母健在，现年89岁，无固定收入。2018年，安徽省城镇居民人均可支配收入34393元／年，居民服务和其他服务业在岗职工工资123.48元／日。 一审法院认为，公民的生命、财产权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。该起交通事故事实及责任认定有《道路交通事故责任认定书（简易程序）》佐证，予以认定。关于人民财保潜山支公司对《司法鉴定意见书》的异议及申请重新鉴定问题，其一，《司法鉴定意见书》虽系单方委托司法鉴定机构作出，但是，在法庭审理中人民财保潜山支公司对谢传民的医疗诊断资料的真实性没有异议，即司法鉴定依据的材料真实合法；其二，《司法鉴定意见书》的鉴定意见经保险人的医疗岗审核不能通过，就申请重新鉴定，没有法律依据。综上，人民财保潜山支公司未能提供证据证明《司法鉴定意见书》有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，申请重新鉴定的理由不成立，异议及重新鉴定的意见不予采纳，对《司法鉴定意见书》的鉴定意见予以采信。根据谢传民诉求、提供的证据及齐炜华、人民财保潜山支公司的辩称、质证意见，对谢传民的损失逐项认定如下：1.诉求医疗费22917.7元、住院伙食补助费760元、营养费3600元、摩托车维修费1880元、后续治疗费用10000元、鉴定费3300元，符合法律规定，予以认定。2.护理费，经过鉴定，护理期120日，认定护理费14817.6元，超过部分不予支持。3.医疗器具费，谢传民出院医嘱三个月内禁止下地，根据伤情，手术后购买医用外固定支具符合伤情的需要，费用3200元予以认定。4.误工费，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。潜山市城市管理局发给谢传民的工资，是谢传民应该享受的工伤保险待遇，赔偿义务人仍然应该赔偿误工费。关于工资标准问题，潜山市城市管理局的工资标准客观真实；关于潜山县成杰保洁公司出具的谢传民担任城区公厕管理员及月工资3000元的《证明》问题，其一，单位出具的证明材料必须符合形式要件，即必须同时有单位盖章、单位负责人签字或者盖章、经办人员签字或盖章，不符合这种形式要求的证明材料没有证据效力，潜山县成杰保洁公司出具的《证明》，不符合上述形式要件，对其证明效力不予认定；其二，谢传民受雇潜山市城市管理局，《证明》没有陈述谢传民在其公司的工作时间与在潜山市城市管理局的工作时间怎样分配，且谢传民在诉状中自述住。故误工费以在潜山市城市管理局工资标准为依据，误工时间2018年2.5个月、2019年4.5个月,加上被扣的奖励性工资2533元，误工费合计12911.66元（1463.38元／月×2.5月＋1493.38元／月×4.5月＋2533元），超过部分不予支持。5.精神损害抚慰金，根据谢传民伤情及谢传民在交通事故中承担次要责任等因素综合考虑，核定5000元。6.被抚养人生活费，谢传民虽然构成十级伤残，但是没有证据证明谢传民因伤残妨碍和影响就业、丧失劳动力，故主张被抚养人生活费不予支持。7.残疾赔偿金，谢传民2006年起开始在城镇工作生活、收入来源于城镇，故残疾赔偿金应该按城镇居民标准计算，诉求68786元予以认定。8.交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，主要指就医、治疗期间发生的费用。谢传民治疗医院在潜山市范围内，故诉求到无锡市休养的费用不应该支持。根据住院地点、住院时间，考虑子女从外地回家陪护的需要，酌情认定1000元。综上所述，谢传民因交通事故造成的损失合计148172.96元，其中，医疗费用项目40477.7元、伤残赔偿项目102515.26元、财产项目1880元、鉴定费3300元。上述费用不包括谢传民与齐炜华均认可的专家诊疗费4000元。人民财保潜山支公司系肇事车辆交强险保险人，因齐炜华承担事故主要责任，谢传民负次要责任，故谢传民的损失由人民财保潜山支公司在交强险限额内代为赔付114395.26元（10000元＋102515.26元＋1880元），超过交强险部分，按当事人过错责任分摊。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因当事人驾驶的车辆均系机动车，根据《道路交通事故责任认定书》确认的责任，减轻齐炜华30%责任，故超过交强险部分由齐炜华承担70%即21334.39元【（40477.7元-10000元）×70%】，谢传民自行承担30%；鉴定费3300元由侵权人齐炜华承担；齐炜华合计赔偿24634.39元。为减少当事人诉累，要求垫付的29300元一并处理的意见予以采纳，垫付款与应该承担的赔偿款相冲抵，多余的4665.61元由谢传民取得赔偿款后立即支付给齐炜华。关于诉讼费用负担问题，交强险赔偿部分，适用《诉讼费用交纳办法》，故保险人在交强险限额内承担责任部分应承担诉讼费用。案件本院调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定,判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司于判决生效之日起十日内赔付原告谢传民因道路交通事故造成的损失114395.26元；二、原告谢传民取得赔偿款后立即支付被告齐炜华4665.61元；三、驳回原告谢传民的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3892元减半收取1946元，由原告谢传民负担346元，被告齐炜华负担700元，被告中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司负担900元。 二审中，当事人没有提交新的证据，未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一审认定的误工费、护理费、后续治疗费用及精神损害抚慰金数额是否适当。 关于误工费、护理费和后续治疗费用。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案鉴定意见虽系谢传民单方委托鉴定机构形成，但上诉人未提交足以反驳的相应证据；上诉人一审中对司法鉴定依据的材料即谢传民的医疗诊断资料的真实性没有异议，且未提供证据证明鉴定意见存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法等情形。因此，一审法院对该鉴定意见予以采信符合法律规定，据此确定误工费12911.66元（1463.38元/月×2.5月+1493.38元/月×4.5月+2533元）、护理费14817.6元（123.48元/日×120日）、后续治疗费用10000元，并无不当。关于精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。一审法院根据谢传民伤情构成十级伤残及承担事故次要责任等因素核定精神损害抚慰金5000元，数额并无不当。故人民财保潜山支公司的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采纳。 综上所述，人民财保潜山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由中国人民财产保险股份有限公司潜山支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 江 韵 审判员 陈铜林 审判员 殷 平 二〇一九年十一月十九日 书记员 吴文慧