抚顺市望花区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0404民初570号原告：张清龙，男，1972年2月6日出生，汉族，住辽宁省凌源市。委托诉讼代理人：苏福林，系辽宁攻坚律师事务所律师。被告：韩伟，男，1980年12月24日出生，蒙古族，住内蒙古自治区通辽市科尔沁左翼中旗门达镇前进村**。委托诉讼代人：李久燏，系内蒙古巨鼎律师事务所律师。被告：抚顺机械设备制造有限公司，住所地辽宁省抚顺市顺城区葛山路**院内厂房。法定代表人：蒋红鹏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张宏飞，系该公司法律顾问。原告张清龙诉被告韩伟、抚顺机械设备制造有限公司（以下简称：制造公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张清龙、委托诉讼代理人苏福林、被告制造公司委托诉讼代理人张宏飞到庭参加诉讼，被告韩伟经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张清龙诉称：2018年3月26日，原告经案外人李春铁介绍到被告制造公司的施工现场（施工现场位于抚顺市望花区，受雇于被告韩伟，为其提供电焊劳务，主要焊接高压容器，约定每天劳务费300元。期间，被告韩伟分别于2018年4月份及5月份支付劳务费8500元、9000元。2018年6月15日夜班，按照被告韩伟的安排，原告在3-4米高的操作平台上焊接高压容器，23点30分左右，原告起身扶操作平台围栏准备站起来时，围栏突然断裂，原告从操作平台上摔下受伤。经沈阳市骨科医院确诊为：股骨颈头下骨折和肋骨骨折。原告先后到中国医科大学附属第四医院及沈阳骨科医院就诊治疗，先后住院47天（沈阳四院住院1天，骨科医院住院46天），花费医疗费41572.41元，原告支付3000元，其余为被告韩伟垫付。在沈阳骨科医院复诊，原告支付512.2元。后原告无力负担医疗费用，伤情好转后出院，回家乡医院继续治疗，花费医疗费9558.56元，原告自行支付医药费合计13070.76元。原告认为，被告制造公司将工程分包给没有资质的被告韩伟，被告韩伟雇佣原告焊接高压容器，发生生产事故，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，其应当与雇主被告韩伟承担连带赔偿责任。现原告诉至本法院，要求判令：1.被告赔偿医疗费13070.76元、护理费17328元、住院伙食补助费3760元、营养费6000元、精神损害抚慰金5000元、交通费1578.5元、误工费135900元、伤残补助金29312元、鉴定费用2440元、二次手术费用7000元，以上损失合计221389.26元；2.诉讼费用由被告承担。被告制造公司辩称：原告陈述属实。我公司主要是从事石油化工设备的设计、制造，安装、维修等工作，主要是设计制造。案涉工程是给其他单位建造储存罐，我公司只是把焊接工程分包给了韩伟，与韩伟签订了《承揽合同》和《告知书》，均明确：发生工伤事故应该由韩伟承担相应的责任，我公司不承担责任。所以我公司认为原告的赔偿应该向韩伟主张。另外，原告的各项赔偿费用，应当举证证明。被告韩伟缺席，但提出如下答辩意见，第一、事发当日原告使用的操作平台护栏为原告本人焊接制作，且事发当日，原告未按要求佩戴安全带安全帽，存在过错，应减轻被告的责任；第二、原告主张各项费用过高；，二次手术费没有实际发生，缺乏证据；误工费应与事发地同行业人员年收入为参考标准计算；。原告已痊愈，不存在伤残问题，申请对原告的伤残重新鉴定。经审理查明：2017年，被告制造公司承揽了位于抚顺市望花区的某储存容器制造安装工程。2017年6月1日，被告制造公司与被告韩伟签订了一份《承揽合同》，约定：甲方：抚顺机械设备制造有限公司，乙方韩伟。一、甲方根据生产需要，将管件焊接工作承揽给乙方完成。为保证生产任务完成，根据工作需要，乙方可自行组织人员满足生产，工资待遇标准与乙方自行协商确定并由乙方发放，甲方无权干涉，如发生一切纠纷与甲方无关。二、当月管件焊接交验合格，当月结算全部加工费，如当月未完成管件焊接量或交验未合格，按当月实际完成工作量结算加工费（结算最多不超过70%）。三、如因技术原因，返修工作由公司员工完成所发生的返修费用，在承揽费中扣除。如无特殊原因，未按规定期限完成承揽任务，超期一天扣罚100元/天。四、乙方及乙方员工工作中一定要佩戴劳动保护，执行操作规程，如工作中发生工伤事故，乙方不承担任何责任。……。甲方：抚顺机械设备制造有限公司（盖章），乙方：韩伟（签字）。当日，被告制造公司向被告韩伟出具一份《告知书》，载明：我公司与韩伟签订了管件焊接承担（揽）合同，韩伟为履行焊接承揽合同，自行雇佣行为与我公司无关。我公司与韩伟招雇的人员之间不存在劳动关系及劳动（务）关系。雇员在工作中如发生事故造成人身及财产损害的，与我公司无关，我公司不承担法律责任。雇员工资由韩伟结算支付，与我公司无关。特此告知！韩伟（签字）。另查，2018年3月26日，原告经他人介绍，受雇于被告韩伟，到被告制造公司的施工现场，提供电焊劳务，口头约定，原告主要焊接高压容器，每天劳务费300元。原告按约定从事焊接工作，被告韩伟分别于2018年4月份及5月份支付原告劳务费8500元、9000元。2018年6月15日夜班，原告在3-4米高的操作平台上焊接高压容器，23点30分左右，原告扶操作平台围栏起身站立时，围栏断裂，原告从操作平台摔下受伤。随后，原告被送往中国医科大学附属第四医院门诊诊疗，被告韩伟支付门诊医药费425.7元，2018年6月17日，原告转入沈阳市骨科医院住院治疗，诊断为：股骨颈头下骨折和肋骨骨折。于2018年6月20日，行左股骨颈骨折闭合复位内固定术。2018年8月2日出院，出院医嘱为：1.患肢严禁负重，适当功能锻炼；2.口服骨科药物；3.全休一个月；4.15日后门诊复诊。原告住院46天，二级护理46天，由其妻子护理，普食46天。支付住院费41146.71元，其中原告自行支付。医药费3000元，其余由被告韩伟支付。原告出院后，返回家乡凌源市，在当地门诊检查治疗，先后支付医疗费9558.56元。2019年8月14日到沈阳骨科医院进行复查，支付CT费用501.6元，支付诊察及电子病历费10.6元，合计512.2元。再查，经抚顺市中级人民法院委托，抚顺市中心医院法医司法鉴定所，对原告的伤残程度、护理期、营养期、后续治疗费进行了鉴定，鉴定结论：1.原告伤残程度构成十级伤残；2.误工期180天、护理期为120天、营养期为120天；3.后续治疗费用6000-7000元。原告支付鉴定费2440元。本院认定的上述事实有原告提供住院收款发票、治疗病例及后期治疗门诊病志、骨科医院收款发票、用药明细3张、交通费、特种设备作业证、银行流水、鉴定结论、鉴定费、被告抚顺机械设备制造有限公司提供与被告韩伟签订的承揽合同、告知书及当事人签字确认的庭审笔录等在案佐证，上述证据经庭审质证，可以采信。本院认为，本案的争议焦点为，被告制造公司是否与被告韩伟承担连带赔偿责任？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条（以下简称：十一条）第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告系被告韩伟的雇员，原告在从事雇佣活动中受到伤害，故被告韩伟应承担赔偿责任。十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告制造公司明知被告韩伟不具备相应的资质，却将其承揽的工程中的焊接工程分包给被告韩伟，故其应当与被告韩伟承担连带责任。关于被告制造公司主张，与被告韩伟约定，“发生工伤事故应该由韩伟承担相应的责任，我公司不承担责任。”的抗辩意见，《合同法》第五十三条规定，合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；本案中，被告制造公司与被告韩伟的约定，符合该规定，该约定无效，被告制造公司的抗辩意见，本院不予采纳。关于被告韩伟主张，原告未按要求佩戴安全带、安全帽，存在过错，应减轻被告责任的抗辩意见，《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告未按规定佩戴安全带、安全帽，疏忽大意，存在过错，可以减轻被告人的责任。本院根据各自的过错程度确定，原告承担20%责任，被告承担80%责任。关于赔偿范围，《侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案系人身损害赔偿，应按照本规定范围进行赔偿。关于原告主张，被告赔偿医疗费13070.76元的诉讼请求，原告提供了相应的票据，本院予以确认。关于原告主张护理费17328元的诉讼请求，虽然鉴定结论确定“护理期为120天”，但未明确护理级别，三级护理，不设护理人员，原告住院46天，二级护理46天，二级护理设1人护理，原告未提供护理人员的误工证明，参照辽宁省上一年度其他服务业年收入52707元计算，应为6642.53元。关于原告主张，被告赔偿住院伙食补助费3760元的诉讼请求，原告2018年6月16日在中国医科大学附属第四医院诊疗为门诊诊疗，并非住院，住，住院为46天天按照80元计算，应为3680元。关于原告主张，被告赔偿营养费6000元的诉讼请求，被告住院期间医嘱为普食，虽然鉴定结论为“营养期为120天”，但未明确超过“合理膳食”而增加费用的结论，该主张本院无法支持。关于原告主张，被告赔偿交通费1578.5元的诉讼请求，根据原告居住地与治疗地之间的距离、护理人员往返等因素、该主张符合客观事实，本院予以确认。关于原告主张，被告赔偿误工费135900元的诉讼请求，鉴定结论确认误工期为180天，原告受雇期间每天劳务费300元，误工费为54000元。关于原告主张，被告赔偿伤残赔偿金29312元的诉讼请求，该主张符合法律规定，本院予以确认；关于被告主张，“原告不构成伤残，申请重新鉴定”的抗辩意见，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。该鉴定系人民法院依照法定程序委托鉴定机构予以鉴定，原告未提出上述规定证据。其主张本院不予支持。关于原告主张，被告赔偿精神抚慰金5000元的诉讼请求，《侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，原告所受伤害经鉴定为十级伤残，应当赔偿精神抚慰金，根据原告的伤残等级、本地生活水平、致害人的过错程度及承担能力，该主张本院酌定4000元。关于原告主张，被告赔偿二次治疗费用7000元的诉讼请求，鉴定结论，后续治疗费为6000-7000元，该主张未超过鉴定结论的范围，本院予以确认；关于被告主张，后续治疗费尚未发生的不应支持的抗辩意见，与鉴定意见不符，本院不予采纳。关于原告主张被告赔偿鉴定费2440元的诉讼请求，原告提供了相应的票据，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国合同法》第五十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，判决如下：一、被告韩伟于判决生效之日起30日内，赔偿原告张清龙经济损失医疗费13070.76元、护理费6642.53元、住院伙食补助费3680元、交通费1578.5元、误工费54000元、伤残补助金29312元、后续治疗费7000元，合计115283.79元的80%，即92227.03元；二、被告韩伟于判决生效之日起30日内，赔偿原告张清龙精神损害抚慰金4000元；三、被告制造公司对上述款项承担连带责任；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告张清龙其他诉讼请求案件受理费4621元，由被告韩伟负担2005元，原告张清龙自行负担2616元，鉴定费用2440元、由被告韩伟负担1952元，原告张清龙自行负担488元。被告制造公司对被告韩伟负担的部分承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审 判 长  王树海人民陪审员  冯 英人民陪审员  季春洁二〇一九年十一月十一日书 记 员  蒋 月