青海省西宁市城西区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青0104民初3568号 原告：李永虎,居民身份号码×××，住四川省南部县。 委托诉讼代理人:金长芳，青海正坤律师事务所律师。 被告：李满堂,居民身份号码×××，户籍所在地四川省南部县。 委托诉讼代理人：马福存，青海辉湟律师事务所律师。 被告：青海新时空建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码：916301045950275000。 法定代表人：胡宁军，系该公司执行董事。 被告：魏朝庚,居民身份号码×××，住青海省西宁市。 原告李永虎与被告李满堂、青海新时空建筑装饰工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。经被告李满堂申请，本院追加魏朝庚为共同被告，原告李永虎的委托诉讼代理人金长芳、被告李满堂及其委托代理人马福存，被告青海新时空建筑装饰工程有限公司法定代表人胡宁军、被告魏朝庚均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告李永虎向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿原告各项经济损失200062元。包括医疗费二次手术费68000元，残疾赔偿金41572元，精神抚慰金10000元，误工费60000元，护理费15000元，营养费990元，伙食补助3300元，司法鉴定费1200元；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：原告系被告青海新时空建筑装饰工程有限公司承建的城北区新程项目李满堂施工班组员工，被告李满堂挂靠被告青海新时空建筑装饰工程有限公司资质在该项目承揽施工业务，原告受雇于被告李满堂在该工地从事劳务作业活动。2018年3月20日，因工地脚手架意外倒塌，致使原告重伤，事故发生之后，原告前期治疗所需的相关费用由李满堂承担；但之后由于被告不支付费用，经过多次协商，原告、李满堂、被告青海新时空建筑装饰工程有限公司的股东魏朝庚于2018年12月12日签订证明协议，协议约定原告后续治疗所需医疗费、二次手术费用68000元，由被告于2018年12月30日前、2019年4月30日前分2次支付，但到目前为止，被告未支付以上任何费用。原告受伤后，先后在数家医院接受治疗，目前后续治疗包括二次手术尚未进行，鉴于原告伤情，2019年5月原告被司法鉴定机构鉴定为9级伤残。原告受伤期间，仍属于被告雇佣人员，被告应当按照《人身损害赔偿司法解释》规定承担赔偿责任，被告的侵权行为，造成原告产生各项损失，现诉至法院，请依法判决。 被告李满堂及其代理人辩称：1、涉案工程是由青海新时空转包给魏朝庚，魏朝庚又转包给李满堂，根据劳动和社会保障部的规定，本案中应该由青海新时空承担用工主体责任，李永虎的受伤符合工伤情形，应走劳动争议程序，需要仲裁前置，不是普通民事案件，人民法院不应直接受理；2、原告在诉状陈述的事实不对，本案中不是脚手架倒塌致使原告受伤，而是原告李永虎从脚手架跳下时受伤，原告具有过错，同时李满堂与魏朝庚，魏朝庚与新时空之间存在工程转包，不是借用资质、挂靠资质；3、本案事发后李满堂支付了45516元，包括26991元医疗费，剩余的18525元是李满堂支付给原告的住院伙食补助、营养费，等杂项费用，现在原告再次主张伙食补助、营养费、护理费属于重复主张，不予支持；4、原告主张二次手术费68000元，精神抚慰金10000元没有法律依据；5、对于原告计算的伤残赔偿金和误工费的数据不认可。 被告青海新时空建筑装饰工程有限公司辩称：1、我们这个项目不是转包，没有转包给魏朝庚，魏朝庚也没有转包给李满堂。2、事发后至第一次起诉前，公司不知道这个事。3、李永虎是自己跳下来的，不是脚手架倒塌，且李永虎受伤后即查出患有癌症，有理由怀疑李永虎是“工伤碰瓷”。4、相关规定工伤鉴定时间，李永虎这个工伤鉴定时效超过了一年，我觉得不应该采信。5、李永虎不在施工人员花名册当中，公司不应当承担责任。 被告魏朝庚辩称：我就是写了一个证明材料，当时李满堂和李永虎对于二次手术费的费用让我写了一个证明材料，我们公司这个项目也没有给李满堂转包，是给李满堂进行加工制作，我们支付给李满堂的费用不是按人工走的，是按加工制作支付结算的，我只是一个证明人而已，不应该承担赔偿责任。 经审理查明：青海新时空建筑装饰工程有限公司承揽了城北区星程酒店装修项目后，以转包的形式由其股东魏朝庚代理作为项目负责人将部分加工制作项目交由无施工资质的李满堂完成。原告李永虎受被告李满堂雇佣在该工地从事劳务作业活动。2018年3月20日，原告李永虎在工地干活时受伤。后由原告李永虎、被告李满堂及青海新时空建筑装饰工程有限公司的魏朝庚协商签订《证明》，《证明》中载明：“因城北工地李满堂施工班组工人受伤，医疗费、二次手术费共计陆万捌仟元正（小写：68000元），我公司经与李满堂与当事人协商并同意，于2018年12月30日前支付34000元整，余款34000元由2019年4月30日前付清，款项付清后一切责任再与我公司与李满堂无任何责任”。该《证明》上魏朝庚签字作为证明人，李满堂签字作为协商同意人，李永虎签字作为当事人，但原告至今未收到上述款项。2019年5月，原告在青海红十字医院司法鉴定所鉴定为九级伤残。 另查，原告李永虎于2018年3月20日至4月21日在武警青海总队医院住院，合计32天，诊断为根骨骨折，踝关节骨折，医疗费用为26991.75元。 再查，原告提交的《陪床费用收据》无法核实真实性；原告提交的《统计局统计的建筑业平均工资》、《关于更新20**年青海省道路交通事故损害赔偿费用计算数据的通知》、《国家差旅费补助标准》与本案不具有关联性；被告李满堂提交的（2019）青0105民初1638号民事调解书复印件与本案不具有关联性，对上述证据本院均不予认可。 以上查明的事实有加盖中国人民武装警察部队青海总队医院医疗专用章的《诊断证明书》二份、《病人费用清单》三页、《中国人民武装警察部队青海总队医院医疗住院收费票据》一份、产品质量跟踪表一张、《证明》一份、《青海省祁连县人民法院民事裁定书（2019）青2222证保1号》复印件一份、《青海新时空建筑装饰工程有限公司企业查询单》一份、《司法鉴定意见书》一份、《发票》一份、《申请追加被告申请书》、当事人陈述、谈话笔录、庭审笔录等证据在案佐证。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告李永虎受雇在为案涉工程实际施工人的被告李满堂提供劳务的过程中受到伤害，被告李满堂作为雇主理应承担赔偿责任。青海新时空建筑装饰工程有限公司并不知道被告李满堂是否具备相应的资质或安全生产条件，应当承担连带赔偿责任。被告魏朝庚作为青海新时空建筑装饰工程有限公司的股东，并无证据证实其系个人承包了公司项目后再转包给李满堂，且青海新时空建筑装饰工程有限公司明确表示魏朝庚系该项目的负责人，并不存在个人承包，故魏朝庚不承担责任。被告李满堂作为无施工资质的个人，承包涉案工程，在施工现场未尽到安全管理义务和安全保障义务，其对原告的损害后果应承担主要责任。原告在施工过程中，缺乏安全意识，亦未尽到足够安全注意义务致其从脚手架上跌落，其对损害的发生亦存在一定过错，可以适当减轻被告李满堂的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。故根据原、被告的过错程度，由被告李满堂承担80%的赔偿责任，原告李永虎自行承担20%的责任。 关于被告李满堂及其代理人辩称青海新时空建筑装饰工程有限公司是用工主体，李永虎的受伤符合工伤情形，应走劳动争议程序的意见，经查，原告李永虎向本院主张的是侵权之诉，且其与李满堂之间系个人雇佣关系，并不需要仲裁前置，故对此辩解意见本院不予采信。关于被告李满堂及其代理人提出的原告系自己跳下造成受伤，工地脚手架并未倒塌的意见，无证据证实，不予采信；关于被告李满堂及其代理人提出的已经给予原告的45516元，其中包括26991元的医疗费，剩余的18525元是给原告的住院伙食补助、营养费、护理费等杂项费用的意见，本案中原告并未主张医疗费，亦无证据证实上述费用包含营养费、伙食补助费、护理费等，本院不予采信；关于被告李满堂及其代理人提出原告主张二次手术费68000元、精神抚慰金10000元没有法律依据的意见，经查：首先，本案中原告李永虎主张的二次手术费仅依据双方达成了《证明》协议，并未实际产生。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，原告主张的手术费用应当为一审法庭辩论终结前实际发生的数额，原告亦未向法庭提交相应的证据证实二次手术费所需费用的具体金额，其要求二次手术费的诉求无事实依据；其次，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款之规定，原告主张的精神抚慰金与残疾赔偿金系重复主张。故被告李满堂及其代理人的上述两项意见，本院予以采纳。 关于被告青海新时空建筑装饰工程有限公司辩称李永虎受伤是自己跳下来的，不是脚手架倒塌，且李永虎受伤后即查出患有癌症，有理由怀疑李永虎是“工伤碰瓷”；李永虎的工伤鉴定时效超过了一年，不应该采信，以及李永虎不在施工人员花名册当中，公司不应当承担责任的意见，无证据证实，不予采信。 对于原告主张的各项损失本院认定如下： 1、残疾赔偿金。应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准及其伤残程度予以确定，原告李永虎的受伤时间为2018年3月20日，在本院起诉的时间为2019年7月23日，伤残鉴定等级为九级，故依照2018年度公布的农村居民人均可支配收入9462元的标准计算为：9462元×20年×20%=37848元。 2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告就其收入情况并未提供相关证据，故参照2018年西宁市工资指导价位中房屋建筑施工人员工资的平均数每月3204元的标准计算，计算时间为住院32天，加上诊断证明书中记载的“建休三个月”，即2018年4月21日至2018年7月21日，误工费为3204元÷30天×124天=13243.2元。 3、护理费。原告未提供护理人员收入证明，根据法律规定，护理人员没有收入的，可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，故护理费参照2018年西宁市工资指导价位中护理人员工资的平均数每月3334元的标准计算，护理期限参照住院时间32天计算，护理费为3334÷30天×32天=3556.26元。 4、营养费。营养期根据原告的伤情并结合住院病历，原告主张营养费990元合理，本院予以确认。 5、伙食补助费。按每天60元的标准计算，实际住院天数32天，确定伙食补助费为60×32天=1920元。 6、鉴定费。系原告受伤确定伤残等级所需支付的必要费用，根据其提供的鉴定费票据，本院确定为1200元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第三款、第一百三十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告李满堂赔偿原告李永虎残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、鉴定费等各项经济损失合计58757.46元的80%，即47005.96元，于本判决生效后十日内履行； 二、被告青海新时空建筑装饰工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任； 三、驳回原告李永虎的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费4598元，由被告李满堂负担1839.2元、被告青海新时空建筑装饰工程有限公司负担1839.2元，原告李永虎负担919.6元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。 审 判 长  马永坚 审 判 员  郝瑞琳 人民陪审员  沙成方 二〇一九年十一月八日 书 记 员  魏徽章 附： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动张遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系之外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第九条精神损害抚慰金包括以下方式： （一）致人残疾的，为残疾赔偿金； （二）致人死亡的，为死亡赔偿金； （三）其他损害情形的精神抚慰金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第三十九条人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。 陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务。 第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。