湖北省巴东县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2823民初2804号原告:刘成，男，1975年11月8日出生，汉族，农民，户籍所在地：湖北省荆州市荆州区，经常居住地：湖北省巴东县,委托诉讼代理人：饶为为，湖北利楚律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：张新海，男，1979年4月23日出生，汉族，农民，住湖北省巴东县,被告：谭支娥，女，1981年5月8日出生，土家族，农民，住湖北省巴东县,被告：中国人寿财产保险股份有限公司巴东县支公司，住所地：湖北省巴东县信陵镇白土坡北京大道**，统一社会信用代码：91422823MA488DEC84。负责人：曾宪智，经理。委托诉讼代理人：赵翰宇，男，1991年10月19日出生，土家族，系该公司员工，住湖北省巴东县。代理权限：特别授权。被告：中国人寿财产保险股份有限公司恩施州中心支公司，，住所地：湖北省恩施市金龙大道****楼****门面**统一社会信用代码：914228000920287713。负责人：王冰，经理。原告刘成与被告张新海、被告谭支娥、被告中国人寿财产保险股份有限公司巴东县支公司（以下简称：人寿财险巴东支公司）、中国人寿财产保险股份有限公司恩施州中心支公司（以下简称：人寿财险恩施支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘成及其委托诉讼代理人饶为为、被告张新海、人寿财险巴东支公司的委托诉讼代理人赵瀚宇到庭参加诉讼，被告谭支娥、人寿财险恩施支公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘成向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费等共计人民币362455.37元，保险公司在交强险和商业险范围内承担其应负责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付；2.由被告承担全部诉讼费用。案件审理过程中，原告刘成放弃要求被告赔偿鉴定费1900元的诉讼请求。事实和理由：2019年3月21日12时30分许，被告张新海驾驶被告谭支娥所有的鄂Ｑ×××**普通轻型货车在野三关镇杨叉坝“腾龙公司”院内倒车，由于操作不当，其货车尾部将行人刘成撞倒，造成原告受伤的道路交通事故。原告刘成受伤后，被送往湖北民族学院附属民大医院治疗21天出院，共花去医疗费37467.17元（被告张新海已垫付30000元整）。巴东县公安局交通警察大队野三关中队作出了公交认字[2019]第11000390号《道路交通事故认定书》，认定被告张新海承担此事故全部责任，原告刘成不承担事故的责任。原告刘成伤情经巴东楚峡法医司法鉴定中心鉴定，刘成的伤残程度分别为八级和十级，后续治疗费为12000元，误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。被告张新海已垫付鉴定费1900元。被告谭支娥所有的鄂Ｑ×××**分别在被告人寿财险巴东支公司，人寿财险恩施支公司投保了交强险和商业三者险，且在保险期限内。原告认为，被告张新海违法驾驶的行为造成了原告刘成受伤并构成残疾。被告应承担侵权行为的法律责任。为此，特诉至贵院，请求支持全部诉讼请求。被告人寿财险巴东支公司辩称，一、肇事车辆鄂Ｑ×××**已在答辩人处投保交强险以及商业三者险30万，依据被答辩人的诉求项目以及诉求金额已经超过《机动车交通事故责任强制险》有责赔偿限额(以下简称“交强险”)，故答辩人同意按照《交强险条款》约定在交强险赔偿限额内承担有责赔偿责任；同意超出交强险有责赔偿责任限额的部分在《机动车综合商业保险示范条款商业三者险》按照事故责任比例承担赔偿。二、保险合同只承担直接经济损失赔偿，不承担连带赔偿责任。三、被答辩人诉求的赔偿项目和金额，部分不实，部分无据，请人民法院依法予以驳回。医疗费凭据予以认定，后期治疗费仅认可后期取内固定12000元，住院伙食补助费认可按50元/天计算实际住院天数，护理费认可按106.57（38897÷365）元/天计算60天，误工费认可按93.92（34280÷365）元/天计算120天，营养费答辩人不予认可，该费用应以住院治疗医嘱单和出院记录为准，司法鉴定机构没有权力对营养期进行鉴定，交通费仅认可与住院、就诊时间地点相符合的正式交通费票据部分，申请对刘成提交的司法鉴定的残疾赔偿金进行重新鉴定，精神抚慰金以重新鉴定结论为准，具体金额以法院判决为准，被抚养人生活费依据被答辩人重新鉴定伤残等级予以计算，以法院判决为准，鉴定费不属于保险合同赔偿项目，保险公司不予认可。四、按照保险条款的约定，本案诉讼费用以及鉴定费不应由答辩人承担。《交强险条款》第十条第四款以及《机动车综合商业保险示范条款商业三者险》第二十六条第七款约定，保险人不承担诉讼费用。据此，保险公司不承担本案诉讼费用。综上，请求人民法院在保险责任范围内依法予以判决。被告张新海辩称，交通事故是我造成的，原告主张的赔偿依法进行赔偿，我垫付了30000元医药费和1900元鉴定费属实，再没有垫付其他费用了。被告人寿财险恩施支公司、谭支娥均未作答辩。本院经审理认定事实如下：2019年3月21日12时30分，张新海驾驶车牌号为鄂Ｑ×××**号长安牌轻型货车在巴东县野三关镇杨岔坝“腾龙公司”院内倒车，由于操作不当，车辆尾部将行人刘成撞倒，造成行人刘成受伤的道路交通事故。2019年3月26日,巴东县公安局交通警察大队野三关中队作出交通事故认定书，认定张新海承担此事故的全部责任，刘成无责任。刘成受伤当日即被送往湖北民族学院附属民大医院进行救治，医院以刘成锁骨骨折、多根肋骨骨折伴血气胸收治入院，住院治疗21天后于2019年4月11日出院。出院医嘱:1.院外续行多头带固定3周，可逐渐下床活动；2.2周后复查肺部CT及左锁骨正位片，根据复查情况指导下步治疗；3.若有胸闷、呼吸困难、切口红肿不适来院复查。刘成因住院治疗花费住院费36229.87元，张新海垫付30000元。刘成出院后分别于2019年5月13日和2019年6月27日在湖北民族大学附属民大医院复查支出医疗费812.80元、354.50元。2019年7月5日，根据巴东县交通警察大队野三关中队委托，巴东楚峡法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定刘成多发肋骨骨折伤残程度为八级；左肩关节功能障碍伤残程度为十级；后续治疗费为12000元；误工期120日、护理期60日、营养期90日。张新海支付鉴定费1900元。刘成的父亲刘思华生于1950年2月1日，母亲何明凤生于1950年12月6日，均系农业户口，育有三个子女。刘成女儿刘瑞洁生于2003年10月5日，自2017年起在野三关镇读书至今。刘成自2017年7月15日起在巴东县野三关集镇租房居住生活，2018年12月7日在巴东县野三关镇沪蓉大道160号经营巴东县野三关渔遇上鱼餐馆。另查明，谭支娥与张新海系夫妻关系，张新海驾驶的鄂Ｑ×××**号长安牌轻型货车车主是谭支娥，谭支娥在人寿财保巴东支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间为：2019年1月20日至2020年1月19日止，并在人寿财保恩施支公司投保了机动车商业保险第三者责任保险及不计免赔率险种，保险期间为：2019年1月20日至2020年1月19日止，第三者责任保险限额为300000元。2019年9月3日，刘成诉至本院，请求判如所诉。本院认为，公民的身体权受法律保护，因过错造成他人人身损害的，侵权人应承担民事赔偿责任。本案道路交通事故发生后，公安交警部门依法已作出事故责任认定，经审查该事故责任认定所依据的事实清楚，适用法律正确，双方当事人对责任认定均无异议，应作为认定本案道路交通事故责任以及民事责任承担的依据。刘成正常行走，不存在过错，张新海作为驾驶人没有按照操作规范安全驾驶系造成本次事故的全部原因，主观过错明显，其应对刘成的合理损失承担全部民事赔偿责任。谭支娥虽系肇事车辆的车主，但对损害的发生不存在过错，故在本案中不承担责任。刘成请求的赔偿项目、数额及标准应合理合法。对刘成因本次交通事故遭受的经济损失，本院认定如下：1.医疗费，根据刘成提交的医疗费票据、出院记录、诊断证明书，费用清单，本院认定刘成支出医疗费为37467.17元。2.误工费，刘成因交通事故致残持续误工，误工期经司法鉴定为120天，刘成提交的证据可以证实其在2018年12月起从事餐饮行业，故其主张按2019年住宿和餐饮业在岗职工人年平均工资收入计算误工费，符合法律规定，故，刘成主张误工费12720元（106元/天×120天），本院予以支持。3.护理费，刘成因伤致残需要护理，护理期间经鉴定为60天，刘成主张由一人护理，并按护理行业标准计算误工期，符合法律规定，故，刘成主张护理费为6394.20元（106.57元/天×60天），本院予以支持。4.营养费，刘成的出院记录无加强营养的医嘱，故，刘成主张营养费缺乏相关依据，本院不予支持。5.住院伙食补助费，刘成受伤后在湖北民族学院附属民大医院住院21天，刘成主张按每天50元的标准计算，未超出当地一般国家机关工作人员的出差伙食补助标准，故，刘成主张住院伙食补助费1050元，本院予以支持。6.后续治疗费，刘成主张后续治疗费12000元，有司法鉴定意见书在案佐证，二被告对该项费用无异议，本院予以支持。7.残疾赔偿金，刘成因本次交通事故受伤，经鉴定多发肋骨骨折伤残程度为八级，左肩关节功能障碍伤残程度为十级，多等级伤残赔偿指数为32%。刘成虽为农业户口，但因其工作和生活在野三关集镇一年以上，应按城镇居民人均可支配收入标准计算。故，刘成的残疾赔偿金应计算为：34455元/年×20年×32%＝220512元，刘成主张超出的部分，本院不予支持。8.被扶养人生活费，刘成的父母为农业户口，且育有三个女子，女儿刘瑞洁虽为农业户口但因读书在野三关集镇连续生活一年以上。故，刘瑞洁的生活费应计算为9918.35元（23996元/年÷12×31×32%÷2），刘成主张刘瑞洁的生活费8158元，未超出上述数额，本院予以支持；刘思华的生活费应计算为16363.31元（13946元/年×11年×32%÷3），刘成主张刘思华的生活费17386元，主张超出的部分，本院不予支持；何明凤的生活费应计算为17850.88元（13946元/年×12年×32%÷3），刘成主张何明凤的生活费17386元，符合法律规定，本院予以支持。9.精神抚慰金，本次交通事故造成刘成受伤致残，给刘成精神上造成较大的创伤，刘成要求赔偿精神损害抚慰金的理由正当，综合刘成的伤残程度、本案的过错责任及当地的实际生活水平等因素，本院酌情支持精神损害抚慰金3000元，刘成主张超出的部分，本院不予支持。10.交通费应当以正式票据为凭，庭审中刘成未向本院提交相关交通费票据证明其交通支出情况，刘成应承担举证不能的法律责任，因此，刘成主张交通费1000元，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故本案残疾赔偿金应计算为262419.31元（220512元+8158元+16363.31元+17386元）。综上，刘成因交通事故遭受的经济损失为：医疗费37467.17元、残疾赔偿金262419.31元、误工费12720元、护理费6394.20元、住院伙食补助费1050元、后续治疗费12000元，精神抚慰金3000元，共计335050.68元。因投保人为本案肇事车辆在人寿财保巴东支公司和人寿财保恩施支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任商业保险。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，应先由承保交强险的保险公司在责任限额内赔偿，不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同赔偿，仍然有不足的，由侵权人依法赔偿。本案的交通事故发生在保险期内，刘成的损失应先由人寿财险巴东支公司在交强险责任限额内予以赔偿。刘成的损失中，医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费，首先由人寿财险巴东支公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元，残疾赔偿金、误工费、护理费、被抚养人的生活费、护理费、精神抚慰金，首先由人寿财保巴东支公司交强险死亡伤残赔偿限额赔偿110000元，即人寿财保巴东支公司在交强险限额内赔偿刘成120000元，超出的215050.68元，由人寿财保恩施支公司第三者责任保险限额内赔偿。因未超出第三者责任保险限额，故，张新海不再承担赔偿责任，张新海已垫付的医疗费30000元，由刘成在获得保险赔偿款后退还给张新海。谭支娥、人寿财险恩施支公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告刘成因机动车交通事故遭受的损失335050.68元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司巴东县支公司赔偿120000元，被告中国人寿财产保险股份有限公司恩施州中心支公司赔偿215050.68元。限本判决生效之日起10日内履行完毕（原告刘成在获得赔偿款后返还被告张新海30000元）。二、驳回原告刘成其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2112元，减半收取1056元，由被告张新海负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人可在本判决确定义务的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  向子龙二〇一九年十一月十五日法官助理姚瑶书记员向捷附本案判决适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作出相应调减。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。