广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0502刑初416号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人张雪峰，女，1994年4月16日出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地：山西省太原市万柏林区，捕前住北海市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月15日被刑事拘留，同年6月21日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人康忠秀，广西海鑫律师事务所律师。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2019]308号起诉书指控被告人张雪峰犯非法经营罪，于2019年9月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员罗学新出庭支持公诉，被告人张雪峰及其辩护人康忠秀到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市海城区人民检察院起诉书指控： 被告人张雪峰未取得烟草专卖零售许可证，被告人张雪峰于2019年3月份始，从广西东兴市国门商业街收购各种品牌假冒、伪劣香烟自行在微信朋友圈上销售，并通过邮寄快递方式发货。2019年5月14日15时许，北海市公安局海西派出所民警与烟草局工作人员在北海市海城区北海大道广安公寓门口对面中通快递公司网点内，当场查获被告人张雪峰非法经营的假冒、伪劣香烟40条。此外，民警与烟草局工作人员还从网点附近一仓库内，扣押了被告人张雪峰非法经营的各类假冒、伪劣香烟638条。经核算，上述查获的假冒、伪劣香烟数总零售价为82488元。 归案后，被告人张雪峰如实供述其犯罪事实。 为证实上述指控，公诉机关当庭提交了户籍信息、抓获经过、提取笔录、扣押清单、现场检测报告书、烟草专卖局核价表、烟草局开具的证明、证人李某1、邓某证言、被告人张某供述、检验报告、北海市价格认证中心价格认定结论书、照片等证据。公诉机关认为，被告人张雪峰违反国家烟草专卖管理法律法规未经烟草专卖行政主管部门的许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议判处被告人张雪峰有期徒刑一年二个月至一年四个月，并处罚金。 被告人张雪峰对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人张雪峰的辩护人对指控的事实及罪名无异议，但提出以下辩护意见：1、在量刑方面，本案假烟鉴定价格为82488元，该价格参照真烟的价格鉴定得出，希望法院在量刑时从有利于被告人的角度出发，对被告人从轻处罚；2、被告人张雪峰归案后如实供述自己罪行，自愿认罪认罚，系初犯，希望法院对其从轻处罚。 经审理查明，被告人张雪峰未取得烟草专卖零售许可证，被告人张雪峰于2019年3月份始，从广西东兴市国门商业街收购各种品牌假冒、伪劣香烟自行在微信朋友圈上销售，并通过邮寄快递方式发货。2019年5月14日15时许，北海市公安局海西派出所民警与烟草局工作人员在北海市海城区北海大道广安公寓门口对面中通快递公司网点内，当场查获被告人张雪峰非法经营的假冒、伪劣香烟40条。此外，民警与烟草局工作人员还从网点附近一仓库内，扣押了被告人张雪峰非法经营的各类假冒、伪劣香烟638条。经核算，上述查获的假冒、伪劣香烟数总零售价为82488元。 归案后，被告人张雪峰如实供述自己的罪行。 另查明，在审理过程中，被告人张雪峰的家属代其退出犯罪所得人民币2600元，该款项暂扣于本院代管款账户。 上述事实有经庭审质证、确认的户籍信息、抓获经过、提取笔录、扣押清单、现场检测报告书、烟草专卖局核价表、烟草局开具的证明、证人李某1、邓某证言、被告人张某供述、检验报告、北海市价格认证中心价格认定结论书、照片等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人张雪峰违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门的许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。对于辩护人提出“在量刑方面，本案假烟鉴定价格为82488元，该价格参照真烟的价格鉴定得出，希望法院在量刑时从有利于被告人的角度出发，对被告人从轻处罚”的辩护意见，经查，北海市价格认证中心对涉案卷烟的估价是根据相关规定进行的，客观、真实、合法，且被告人在复核期间内并未提出异议，故辩护人的该辩护意见本院不予采纳。对于辩护人提出“被告人张雪峰归案后如实供述自己罪行，自愿认罪认罚，系初犯，希望法院对其从轻处罚”的辩护意见有理，本院予以采纳。被告人张雪峰虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，自愿认罪并自愿接受处罚，对其可以从轻、从宽处罚。被告人张雪峰积极退出犯罪所得，可在量刑时予以酌情考虑。公诉机关量刑适当。根据被告人张雪峰犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人张雪峰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月15日起至2020年7月14日止；罚金已缴纳）； 二、对被告人张雪峰作案所用的一台白色华为M5笔记本电脑、退出的犯罪所得人民币2600元均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林小娟 人民陪审员  李石珍 人民陪审员  张伟兰 二〇一九年十一月十八日 法官 助理  黄江凤 书 记 员  黄旻星 附：本判决书引用的法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 3、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。