天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民终2553号上诉人（原审被告）：天广消防（天津）有限公司，住所地天津临港经济区渤海十二南路**。法定代表人：陈秀玉，董事长。委托诉讼代理人：李庆祥，男，该公司经理。委托诉讼代理人：张少峰，天津政联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姬振远，男，1988年9月25日出生，汉族，无职业，住天津市滨海新区。上诉人天广消防（天津）有限公司（以下简称天广公司）因与被上诉人姬振远劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院作出的（2019）津0116民初29017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天广公司的上诉请求：一、改判天广公司无需支付姬振远提成工资和经济补偿金；二、一、二审案件受理费由姬振远承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，天广公司规定了提成工资的发放标准，现工程回款尚未达到95%，不应该支付提成工资；一审法院计算补偿金的基数错误，提成款不能作为工资的一部分，不应计算在月平均工资里。姬振远辩称，不同意天广公司的上诉意见，同意一审判决，请求二审法院予以驳回，维持原判。姬振远向一审法院起诉，请求：1．确认姬振远与天广公司于2019年4月9日解除劳动合同；2．判决天广公司给付2015年2月至2019年4月8日欠付的工资133346.63元；3．判决天广公司给付经济补偿金69560元；4．判决天广公司给付2014年至2019年未休年假工资23026元；5．判决天广公司给付2014年至2019年防暑降温费2842.4元；6．判决天广公司给付2014年11月至2019年3月取暖补贴1775元；7．判决天广公司给付2014年至2019年4月周六、日加班费189113元；8．天广公司承担本案诉讼费。诉讼过程中，姬振远自愿放弃第一项诉讼请求；变更第二项诉讼请求为：请求判决天广公司给付提成工资119524.91元、2019年3月1日至4月8日期间基本工资3419.54元、2015年至2018年春节放假期间基本工资6781.5元；变更第四项诉讼请求为：请求判决天广公司给付2015年6月27日至2019年4月8日未休年假工资34540元；变更第七项诉讼请求为：请求判决天广公司给付2014年至2019年4月周六、日加班费289113元。一审法院认定事实：姬振远2014年6月27日入职天广公司，双方签订了2014年6月27日起至2015年6月26日止的书面劳动合同，到期后续订了2015年6月27日起至2019年6月25日止的劳动合同，天广公司为姬振远缴纳了社会保险及住房公积金。姬振远岗位为业务员，2014年6月至2015年6月应发工资为基本工资2900元/月＋提成工资，2015年7月至离职期间应发工资为基本工资2500元/月＋提成工资。天广公司的《销售管理制度》规定，“销售部经理（1）底薪：4000元（包括电话补贴、伙食补贴等）（2）管理提成：业务管理提成分大单（￥≥150万）、中单（150万＞￥≥50万）、小单（￥＜50万）分别拿提成，其中大单：1.6%，中单：1.5%，小单：1.4%（3）直接业务提成为2.1%，但由经理独自完成的合同量不能超过300万/每部，超过部分只能按1.5%发放，以避免内部不平等竞争。”2019年4月9日姬振远以天广公司拖欠劳动报酬为由，提出解除劳动合同，并向天广公司邮寄送达了解除劳动关系通知书。天广公司已于2019年4月28日发放了姬振远1月工资1788.74元，于2019年5月28日发放姬振远2月工资818.64元，未发放姬振远2019年3月、4月基本工资，天广公司为姬振远缴纳社会保险至2019年4月，缴纳住房公积金至2019年3月，2019年3月、4月姬振远社会保险个人承担部分514.08元/月、住房公积金个人承担部分108元/月。按照姬振远与天广公司确认一致的业务提成确认单核算，发生于2018年4月至2019年3月期间的姬振远提成工资共计136946.13元；天广公司尚拖欠姬振远在职期间的提成工资119524.91元未发放。姬振远在天广公司工作期间，2015年2天带薪年假未休、2016年5天带薪年假未休、2017年5天带薪年假未休、2018年5天带薪年假未休、2019年1天带薪年假未休，天广公司未支付带薪年假工资。天广公司安排姬振远2015年2月8日至3月6日春节放假，2016年2月3日至2月16日春节放假，2017年1月13日至2月13日春节放假、2018年2月6日至3月5日春节放假，放假期间天广公司发放7天春节休假工资。天广公司未发放姬振远2014年至2019年期间的防暑降温费、采暖补贴。姬振远于2019年4月12日向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年6月27日作出津保劳人仲裁字［2019］第50304号仲裁裁决书，裁决：1．被申请人支付申请人2019年2月4日至2月10日国家法定春节七天假期工资220元及2019年2月21日至4月9日工资3250.71元；2．被申请人支付申请人2019年2月1日、2018年2月12日永旺南项目提成11050元；3．被申请人支付申请人2015年6月27日至2019年4月9日应休未休18天带薪年休假工资5089.66元；4．被申请人支付申请人2014年至2018年每年6月至9月防暑降温费2842.4元；5．被申请人支付申请人2014年至2019年5个取暖季的冬季取暖补贴1775元；6．驳回申请人的其他仲裁请求。姬振远不服，故起诉。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。姬振远主张天广公司给付欠发的提成工资119524.91元，天广公司不予认可；提成工资属于劳动者的劳动报酬，用人单位不得无故拖欠或克扣。天广公司以工程回款未达到95%为由不同意给付，单方设置了劳动者取得劳动报酬的门槛条件，于法无据，且姬振远已与天广公司解除了劳动关系，姬振远主张按照已经实际回款的金额计发提成工资，属于合理请求，天广公司亦认可提成工资的金额，故依法应予给付。姬振远主张天广公司支付2019年3月1日至4月8日工资3419.54元，天广公司同意在应发工资2500元/月中扣除社会保险及公积金个人承担部分后发放，姬振远亦无异议，故天广应支付姬振远2019年3月1日至4月8日基本工资2500元/月＋2500元/月÷21.75天×6天-514.08元/月×2个月-108元/月=2053.5元，姬振远过高主张部分不予支持。姬振远主张天广公司支付2015年至2018年期间公司春节放假期间的基本工资6781.5元，因其未提供证据证实在2015年至2018年天广公司安排的春节休假期间，其仍向天广公司提供劳动，故对其主张的休假期间的工资，不予支持。姬振远主张天广公司给付经济补偿69560元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的…第四十六条之规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。天广公司在姬振远申请劳动仲裁之后才发放2019年1月、2月的工资，且至今未发放2019年3月、4月的工资，亦拖欠姬振远提成工资未给付，构成未及时足额支付劳动报酬，姬振远以此为由与天广公司解除劳动合同，符合上述给付经济补偿金的规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。姬振远离职前十二个月平均工资为（2500元/月×12个月＋136946.13元）÷12个月=13912.18元，故天广公司应支付经济补偿13912.18×5个月，姬振远主张天广公司支付经济补偿69560元不超出法律规定，予以支持。姬振远主张天广公司支付2015年6月27日至2019年4月8日期间未休带薪年假工资34540元，姬振远与天广公司对上述期间应休未休年假天数确认一致，依照《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。天广公司同意按照劳动仲裁裁决的5089.66元支付姬振远带薪年假工资，予以照准，姬振远过高主张部分无事实及法律依据，不予支持。姬振远主张天广公司给付2014年至2019年防暑降温费2842.4元、取暖补贴1775元，天广公司均同意给付，不违反法律规定，予以照准。姬振远主张天广公司给付2014年至2019年4月休息日加班费289113元，天广公司不予认可；依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。姬振远未对加班事实的存在提供证据证实，故对其该项诉讼请求，不予支持。劳动仲裁裁决的天广公司支付姬振远2019年2月4日至2月10日期间工资220元，双方均未提出异议，予以照准。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款之规定，判决：“一、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告姬振远提成工资119524.91元、2019年3月1日至4月8日期间工资2053.5元、2019年2月4日至2月10日期间工资220元；二、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告姬振远经济补偿69560元；三、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告姬振远2015年6月至2019年4月带薪年假工资5089.66元；四、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告姬振远2014年至2019年防暑降温费2842.4元；五、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告姬振远2014年至2019年取暖费1775元；六、驳回原告姬振远的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天广消防（天津）有限公司负担。”二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，予以确认。本院认为，本案二审期间的争议焦点是：1.天广公司是否应支付姬振远提成工资；2.天广公司支付姬振远经济补偿金的标准如何确定。围绕争议焦点阐述如下：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，应当提供证据证明成立。天广公司主张因工程回款未达到95%而不支付姬振远提成工资，没有法律依据，不能成立，本院不予支持。关于经济补偿的问题，天广公司拖欠姬振远工资系双方不争的事实，姬振远据此提出解除双方劳动合同并要求天广公司给付经济补偿金，符合法律规定，一审法院计算的经济补偿金额准确，本院予以确认，天广公司主张不予支付，依据不足，不予支持。综上所述，天广公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天广消防（天津）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  李冬梅审判员  李玉海二〇一九年十一月二十日书记员  底 健