河南省许昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 河南省许昌市中级人民法院 民事判决书 （2019）豫10民终2683号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司，住所地河南省许昌市城乡一体化示范区芙蓉大道金融大厦**。 主要负责人：宋陆锋，系公司总经理。 委托诉讼代理人：遵曼，河南金泰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吕红霞，女，1967年8月5日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。 委托诉讼代理人：王德龙，河南许都律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：许昌市中心医院，住河南省许昌市魏都区华佗路**。 法定代表人：牛锋，系医院院长。 委托诉讼代理人：陈超，河南名人律师事务所律师。 上诉人阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司因与被上诉人许昌市中心医院、吕红霞医疗损害责任纠纷一案，不服许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初3120号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司的委托诉讼代理人遵曼，被上诉人吕红霞及其委托诉讼代理人王德龙，许昌市中心医院的委托诉讼代理人陈超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司上诉请求：1、撤销许昌市魏都区人民法院（2018）豫1002民初3120号民事判决，对依法改判或者发回重审；2、本案的一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误，被上诉人吕红霞在许昌市中心医院术后8次化疗，化疗后半期加靶向治疗一年的费用不应由上诉人承担。其次是精神抚慰金不应予以支持，许昌市中心医院的诊疗行为并不能导致原告精神受创，一审判决的鉴定费过高，赔偿系数过高。 被上诉人吕红霞辩称，阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司应当依法予以赔偿。 被上诉人许昌市中心医院辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。 吕红霞向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计60000元（医疗费用230557.76元、误工费15041.55元、护理费15016.22元、住院伙食补助费4470元、营养费4470元、交通住宿费用4747.5元、鉴定费8530元、精神损失费用20000元，以上共计302833.03元，按20%的责任比例主张60000元）；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年9月10日，原告身体不适到许昌市中心医院就诊，在就诊过程中根据原告症状做了相关钼靶检查，检查报告显示“左乳肿块（BI-RADSⅣ级），××理”。被告没有让原告做更进一步的检查，并告知原告是良性肿瘤。四个多月后原告在许昌市第二人民医院被诊断为浸润性左乳癌，因被告许昌市中心医院诊断错误使原告错失了最佳治疗时机。因许昌市中心医院在阳光财险许昌公司投保有医疗责任保险，要求在保险范围内直接进行赔偿。请求判如所请。 一审法院认定事实：吕红霞因发现左乳上方结节伴疼痛3个月，于2016年9月10日到许昌市中心医院进行门诊就医，院方肿瘤内科医生手检后开具钼靶检查，显示“……左乳肿块（BI-RADSⅣ级），××理”，后院方结合诊疗情况开具了口服药物。吕红霞称当时许昌市中心医院未要求其做进一步检查。而许昌市中心医院称当时建议吕红霞行穿刺活检得××理结果以明确诊断，遭吕红霞拒绝，但未在门诊病历中记载相关情况并让吕红霞签字。2017年1月16日，吕红霞左乳肿块逐渐增大至鸡蛋样大小，到许昌市第二人民医院行左乳肿块切除术，××理诊断提示左乳浸润性乳腺癌。2017年1月19日，吕红霞再次到许昌市中心医院住院，以求彻底治疗，院方收治患者至乳甲外科行左乳前哨淋巴结活检+乳房单切术，手术切口愈合后于2017年2月2日出院，出院医嘱要求限期继续行化疗等后续治疗、定期复诊。后吕红霞在许昌市中心医院住院接受8次化疗，化疗后半期加靶向治疗1年。吕红霞因左乳癌手术、化疗先后住院28次，共计住院123天，共计支付住院费用51010.51元。吕红霞因进行靶向治疗，外购靶向治疗药物赫赛汀花费133200元。吕红霞因自身病情定期门诊复查，支付门诊医疗费共计40385.47元，因病情所需外购药物花费共计5961.78元。吕红霞认为许昌市中心医院的首次门诊诊疗存在过错并申请鉴定，经本院委托，西南政法大学司法鉴定中心于2019年3月18日作出司法鉴定意见书，认为许昌市中心医院对吕红霞的诊疗行为有过错，其过错的诊疗行为与患者的损害之间不排除有因果关系，建议法庭考虑医方的原因力为轻微因素。吕红霞为上述鉴定支付鉴定费6000元、专家讨论费用2530元。许昌市中心医院在阳光财险许昌公司处投保有医疗责任保险，保险期间自2016年8月2日至2017年8月1日，许昌市中心医院及其医疗人员在保险期间内有过错造成患者人身损害的，由阳光财险许昌公司承担赔偿责任；累计赔偿限额为3000000元，每次事故赔偿限额500000元、累计法律费用赔偿限额150000元。 一审法院认为，医疗损害责任是××患者在医疗机构就医时，由于医疗机构及其医院人员的过错，在诊疗护理活动中受到损害的，医疗机构应当承担侵权损害赔偿责任。本案中，原告因左乳肿块到被告处就医，被告的接诊医生为肿瘤内科医生，未建议转挂乳甲科，欠妥；被告称在钼靶检查后建议原告进行病理活检遭到拒绝，但其在门诊病历中未记载相关情况并要求原告签字，存在不足之处。故被告在对原告的诊疗行为中存在过错，结合西南政法大学司法鉴定中心出具的鉴定意见，综合本案具体案情，被告的医疗过错行为与吕红霞损害后果的参与度酌定为20%。司法鉴定意见书中分析称，病人术后化疗8次及后半期加靶向治疗一年为疾病本身所需要，与延续治疗关系不大，但本院考虑到被告罹患癌症接受手术治疗、化疗、靶向治疗是一整套前后衔接的规划性治疗方案，不宜在认定被告诊疗过错行为及原因力时对不同治疗措施予以分别认定，故本院对原告术后化疗、靶向治疗费用一并计入其损失予以计算。结合原告提供的证据及本院查明的事实，本院对其损失核定如下：1.医疗费，以医疗费用、购药发票等票据记载的数额为准，其住院费用、门诊费用、外购靶向药物及其他药费费用合计为230557.76元。2.住院伙食补助费，结合本地的消费情况按每天30元计算，原告住院123天，计3690元。3.营养费，结合本地的消费情况按每天30元计算，原告住院123天，计3690元。4.误工费，因原告未能提供证明其收入情况的证据，本院参照上年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元的标准按其住院天数，计算为10741.17元；5.护理费，因原告未提供证据证明护理人员的收入情况，本院参照上年度河南省居民服务、修理和其他服务业从业人员平均收入39522元的标准按其住院天数，其为13318.37元。6.交通、、住宿费用根据原告提供的票据，结合原告就医地点、次数，本院对原告、必要护理人员的交通费及外地就医所必要的住宿费合计酌定为3000元。7.鉴定费，结合原告提供的票据认定为8530元。8.精神损害抚慰金，原告的损失后果虽然未能评定伤残，但考虑到原告作为女性、其左乳切除对身心造成了较大伤害，结合被告过错行为的原因力及本案具体案情，本院对原告主张的精神损害抚慰金按1000元支持为妥。原告以上1-6项损失共计264997.3元，按被告过错行为原因力20%计算为52999.46元。因精神损害抚慰金在认定时已经考虑了被告的过错程度，鉴定费系确定被告是否存在医疗过错及原因力大小所产生的必要、合理费用，故该两项损失不再结合被告的过错行为原因力比例计算，综上，原告因被告许昌市中心医院医疗过错行为造成的损失共计62529.46元，因原告提出诉讼请求时共计主张损失60000元，本院按原告的主张数额为限予以支持。因被告许昌市中心医院在被告阳光财险许昌公司处投有医疗责任保险，且本案医疗损害责任纠纷发生于约定的保险期间内，原告主张的各项赔偿均不超过约定的保险赔偿限额，故原告主张的损失60000元及本案的诉讼费用应直接由被告阳光财险许昌公司予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：本判决生效之日起五日内，被告阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司赔偿原告吕红霞各项损失60000元。如果未按本判决××定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，减半收取650元，由被告阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司负担。 二审确认事实与一审一致。 本院认为，上诉人许昌市中心医院在对被上诉人吕红霞的诊疗过程中，存在明显的不当，且结合本案司法鉴定部门出具的鉴定意见，吕红霞作为患者其损害与许昌市中心医院的诊疗存在一定的原因力，许昌市中心医院应对吕红霞承担一定的责任，但许昌市中心医院在阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司处投有医疗责任保险，且在约定的保险期间，原审判决并无不当，阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1300.0元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司许昌中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡琰峰审判员吕军尚审判员肖永强 二〇一九年十一月十九日 法官助理刘贺举书记员徐启超 执行催告通知书 履行义务人： 根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决××定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任： 1、增加执行成本。未在××定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。 2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。 3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。 4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。 5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。 6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。 7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。 8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。 9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。 10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。 邮编：461000 地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口