河南省许昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 河南省许昌市中级人民法院 民事判决书 （2019）豫10民终3052号 上诉人(原审原告)：朱巧枝，女，1973年6月14日生，汉族，住许昌市魏都区。 委托诉讼代理人：刘换换，河南许都律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：许昌蕴隆发制品有限公司，住所地：许昌市经济技术开发区。 法定代表人：化献军，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：付亚京，河南君志合律师事务所律师。 上诉人朱巧枝与上诉人许昌蕴隆发制品有限公司（以下简称蕴隆公司）劳动争议一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初2151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人朱巧枝及其委托诉讼代理人刘换换，上诉人蕴隆公司委托诉讼代理人付亚京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱巧枝上诉请求：撤销一审判决。改判1、解除劳动关系；2、蕴隆公司支付朱巧枝未签订无固定期限劳动合同双倍工资36300元;3、支付一次性赔偿金79200元。事实和理由：1、朱巧枝在蕴隆公司工作已经满十年以上，蕴隆公司应当与朱巧枝签订无固定期限劳动合同，蕴隆公司没有签订，应当支付双倍工资；2、一审认定合同到期日2018年12月21日劳动关系自然解除不正确，因为22-24日朱巧枝仍然在打卡上班，应系新的劳动关系建立，蕴隆公司的辞退证明和解除劳动关系证明足以证明违法解除劳动关系，因此，应当支付赔偿金。 蕴隆公司辩称，1、根据双方劳动合同约定，至2018年12月21日劳动合同期满，朱巧枝没有提出续订合同，双方劳动合同终止。因此，不应支付双倍工资和赔偿金。 蕴隆公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回朱巧枝的诉讼请求。事实与理由：1、朱巧枝没有申领失业保险，是否重新就业也未可知，是否存在失业损失不确定，即使存在损失，也应当待实际发生时另行主张；2、失业人员领取失业保险的期限，缴费11年对应20个月，一审法院认定24个月不正确。 朱巧枝辩称，朱巧枝是否申领失业保险金不影响要求公司赔偿因为少交4年失业保险费所造成的损失，一审法院是在扣除可以领取的失业保险金后作出的判决。 朱巧枝向一审法院起诉请求：1、请求解除与被告之间的劳动关系；2、请求被告支付原告未签订无固定期限劳动合同的双倍工资3300元／月×11个月＝36300元（自2018年1月份至2018年12月份）；3、请求判令被告一次性支付原告经济赔偿金3300元／月×12个月×2＝79200元（工作期间自2007年2月25日至2018年12月份）；4、请求确定双方自2007年2月至2018年12月24日期间存在劳动关系；5、依法判令被告一次性赔偿原告失业保险损失1520元／月×24个月＝36480元（工作期间自2007年2月至2018年12月工作十年以上）。 一审法院认定事实：2007年7月份，原告朱巧枝到被告许昌蕴隆发制品有限公司工作，并开始自行缴纳基本养老保险，2011年8月至2018年12月期间被告开始为原告缴纳基本养老保险及失业保险。2013年12月21日，原告与被告签订劳动合同书一份，合同约定，劳动合同期限为五年，自2013年12月21日起至2018年12月21日，工作岗位为包装部部门主管，工资报酬的标准为固定工资3300元／月，劳动合同期限届满应即终止执行。2018年12月24日，被告许昌蕴隆发制品有限公司出具证明一份，内容为朱巧枝与公司解除劳动关系。 原告于2019年2月11日向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除与被申请人之间的劳动关系；2、请求被申请人支付申请人未签订书面劳动合同的双倍工资3300元／月×11个月＝36300元（自2018年1月份至2018年12月份）；3、请求裁决被申请人一次性支付原告经济赔偿金3300元／月×12个月×2＝79200元（工作期间自2007年2月25日至2018年12月份）；4、请求裁决被申请人赔偿申请人已缴纳社会保险的费用共计9482．4元，人事管理费用330元（2007年7月至2011年6月）；5、确定双方自2007年2月至2018年12月24日期间存在劳动关系；6、请求裁决被申请人一次性赔偿申请人失业保险损失1520元／月×24个月＝36480元（工作期间自2007年2月至2018年12月工作十年以上）。仲裁中申请人要求将仲裁请求第二项改为“请求被申请人支付申请人未签订无固定期限劳动合同的双倍工资36300元”。许昌市劳动办事争议仲裁委员会于2019年5月9日作出许劳人仲案字（2019）47号仲裁裁决书，裁决一、被申请人自本裁决生效之日起，15日内一次性支付申请人人民币3800元。二、被申请人自本裁决书生效之日起，15日内负责为申请人向失业保险经办机构申报失业手续，并办理社会保险关系转移手续，申请人负有配合义务。三、申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。原告朱巧枝对该裁决不服，诉至该院。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动争议案件，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，原告称自2007年3月到被告单位工作，被告主张双方自2011年形成劳动关系，而根据原告提供的2008年1号文件，可以看出原告至少自2008年4月份即开始在被告单位工作，根据原告提供的基本养老保险个人账户查询单显示原告参加工作时间为2007年7月1日，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，被告许昌蕴隆发制品有限公司作为用人单位未向法院提供相关证据，故该院结合原告提供的证据，确认原、被告之间的用工开始时间为2007年7月1日。关于双方劳动关系的终止时间，该院认为，原、被告双方于2013年签订的书面劳动合同明确约定劳动合同的终止时间为2018年12月21日。原告虽认为该合同不真实，但并未提出相关证据予以反驳，其称有打卡记录，但也不能证明劳动合同终止后双方仍存在事实的劳动关系，故对原告主张劳动关系终止时间为2018年12月24日的请求，该院不予支持。判决如下：一、被告许昌蕴隆发制品有限公司于本判决生效之日起五日内一次性赔偿原告朱巧枝失业保险损失11400元。二、驳回原告朱巧枝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告许昌蕴隆发制品有限公司承担。 二审中，朱巧枝提交2018年12月蕴隆公司各部门出勤明细表一份。证明朱巧枝在2018.12由被告公司总结出勤天数是22.5天，朱巧枝22-24日依旧在公司工作，24日厂长签辞退证明，证明是违法解除合同，并非自然终止。 蕴隆公司质证认为，该证据不是一审后新形成的证据，不是新证据，没有原件予以核对，公司不予认可。 本院审核认为，出勤明细表由蕴隆公司保存，该公司虽然否定证据真实性，但是没有出具出勤档案予以证明，因此，应当认定朱巧枝上述证据的真实性。 蕴隆公司没有提交新证据。 二审查明事实与一审一致。 本院认为，当事人双方所签订劳动合同约定，“劳动合同期限为五年，自2013年12月21日起至2018年12月21日”，合同到期后，朱巧枝虽然在公司又上了三天班，但没有证据证明双方有续签劳动合同的意思表示，三天的时间也不足以推定双方实际续订了合同，因此，朱巧枝以蕴隆公司没有签订无固定期限合同且违法解除合同而主张各项赔偿缺少事实和法律依据，不应予以支持。关于朱巧枝主张蕴隆公司赔偿少交4年失业保险费所造成的损失，该主张具有合理性，可以支持，朱巧枝在蕴隆公司工作11年，对应的失业保险金领取期限为20个月，蕴隆公司实际缴费7年，对应领取期限为16.5个月，失业金损失应为（20-16.5）×1520=5320元，一审法院计算有误，应予纠正。 综上所述，蕴隆公司上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初2151号民事判决第二项； 二、变更河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初2151号民事判决第一项赔偿损失金额为5320元。 一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，均由许昌蕴隆发制品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 胡琰峰审判员蔡文慧审判员肖永强 二〇一九年十一月二十五日 法官助理刘贺举书记员张扬梵 执行催告通知书 履行义务人： 根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任： 1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。 2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。 3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。 4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。 5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。 6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。 7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。 8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。 9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。 10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。 邮编：461000 地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口