北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京02民终13687号上诉人（原审被告）：中航长江建设工程有限公司北京分公司，营业场所北京市大兴区西红门镇兴华公园东门西侧100米A座219室。负责人：吴宝林，总经理。委托诉讼代理人：杨静，北京市广银律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中航长江建设工程有限公司，住所地江西省南昌市青云谱区洪都生活**长江装饰楼。法定代表人：李涛，董事长。委托诉讼代理人：杨静，北京市广银律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：北京三和日晟铝业有限公司，住所地北京市朝阳区南湖南路**院**楼****-33。法定代表人：丁文彪，总经理。委托诉讼代理人：陆刚毅，北京市力行律师事务所律师。上诉人中航长江建设工程有限公司北京分公司（以下简称中航北京分公司）、上诉人中航长江建设工程有限公司（以下简称中航公司）因与被上诉人北京三和日晟铝业有限公司（以下简称三和日晟公司）承揽合同纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2019）京0115民初7023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中航北京分公司、中航公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回三和日晟公司的全部诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。中航北京分公司、中航公司认为，涉案《加工承揽合同》、《补充协议》、《对账单》均系陈铁岭与三和日晟公司签订，中航北京分公司、中航公司没有参与合同的签订，也没有监督合同的履行过程，对于合同是否实际履行完全不知情。三和日晟公司一审提交的录音证据也可以证明中航北京分公司、中航公司没有参与合同的签订及履行，《加工承揽合同》、《补充协议》及《对账单》全部是陈铁岭与三和日晟公司签署的。一审法院不应只依据《加工承揽合同》、《补充协议》及《对账单》上加盖的公章就判定由中航北京分公司、中航公司承担法律责任，还应全面审查《加工承揽合同》、《补充协议》的实际履行情况，以及三和日晟公司在履行过程中有无违约行为，是否构成根本违约等。二、一审法院适用法律错误。一审法院在认定事实错误的情况下，必然适用法律错误。三和日晟公司辩称，不同意中航北京分公司、中航公司的上诉请求，一审判决认定事实清楚、证据充分、适用法律正确，请求驳回上诉。三和日晟公司向一审法院起诉请求：1.判决中航北京分公司、中航公司给付三和日晟公司拖欠货款及改色费用2090177.31元，并以2090177.31元为基数，按照每日千分之一的标准支付自2016年7月1日起至实际付款之日止的违约金；2.本案诉讼费由中航北京分公司、中航公司承担。后一审庭审中三和日晟公司将诉讼请求变更为:判决中航北京分公司、中航公司共同给付拖欠货款及改色费用2090177.31元，并以2090177.31元为基数，按照每日千分之一的标准支付自2016年7月2日起至实际付款之日止的违约金。一审法院认定事实：2015年4月，中航北京分公司与三和日晟公司签订《加工承揽合同》，合同编号:20150429-01，约定就石家庄祥云国际公寓9号楼、10号楼幕墙工程，三和日晟公司向中航北京分公司供应铝单板，约定板厚2.5毫米，暂定面积为30000平方米，单价为195元，价款为5850000元，合同金额以实际发生面积计算。指定收货人为孙伟、栗俊岭。付款方式为支付100000元作为订金，货到工地5000平米为一次结算单位，定制方支付该批次货款总额的95%，以此类推，预付款最后一批扣除，最后一批铝板到工地后60天内全部付清。违约责任第5款约定：定制方所欠货款不能按时支付的，逾期15日以上，每日按未付款总额的千分之一支付违约金给承揽方，承揽方有权停止供货，直至上述欠款及违约金付清为止。后中航北京分公司与三和日晟公司签订《补充协议》，约定：双方于2015年4月22日所签订的合同编号20150423-01合同的2.5mm铝单板面积约9500平方米，承揽方已经按定制方所要求的加工工艺及喷涂颜色全部生产加工完毕，如今因中航北京分公司要求需要改颜色，该批铝单板约9500平米需要全部进行改色，此次的改颜色费用由定制方承担，每平米改颜色的费用为在合同的单价上在加50元每平米进行结算。后中航北京分公司与三和日晟公司再次签订《补充协议》，约定：双方于2015年4月22日所签订的合同编号20150423-01合同的2.5mm铝单板面积约9500平方米，承揽方已经按定制方所要求的加工工艺及喷涂颜色全部生产加工完毕，总计(货款加改色费用)总计金额约:23000000元(3日之内付改色启动费用200000元)，该批铝单板约9500平米，需承揽方全部送至工地，定制方将石家庄祥云国际房产3号公寓楼总价值约2000000元(房产以市场销售价9.8折再减500.00元每平米)暂押到承揽方公司，2016年7月1日前定制方将该批货款全部付清给承揽方，如未支付货款，承揽方将拥有改房屋所有权，及承揽方有权变卖或者转让。(备注:承揽方在定制方支付前期铝板改色费200000元，后20天之内所有约9500平米铝板送齐至石家庄祥云国际工地现场。)中航北京分公司签署了《对账单》，《对账单》载明了送货日期及货物信息等，送货日期自2015年5月7日至2016年6月7日期间，交货面积为8923.724平方米，发货金额为2090177.31元，同时载明未付款金额为2090177.31元。经一审法院询问，三和日晟公司称未就石家庄祥云国际房产3号公寓楼办理抵押登记手续或占有控制。本案一审审理期间，中航北京分公司曾对《加工承揽合同》、两份《补充协议》、《对账单》中加盖的中航北京分公司的公章申请鉴定，后撤回鉴定申请。一审法院认为，三和日晟公司与中航北京分公司签订的《加工承揽合同》、两份《补充协议》系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。各方均应按照合同约定履行各自的义务。中航北京分公司出具《对账单》载明未付款金额为2090177.31元，其应当按照认可的欠款金额支付欠款，故就三和日晟公司要求中航北京分公司支付欠款2090177.31元的诉讼请求，一审法院予以支持。就中航北京分公司主张将涉案工程分包给陈铁岭，《加工承揽合同》、两份《补充协议》、《对账单》中加盖的中航北京分公司的公章均系陈铁岭借用中航北京分公司公章的意见，首先其未提交证据予以证明，一审法院不予采信，其次即使中航北京分公司出借公章，中航北京分公司作为出借人亦应当承担责任，故，对于中航北京分公司以此为由拒付欠款的意见，一审法院不予采纳。另就三和日晟公司主张违约金的诉讼请求，双方《补充协议》载明的付款期限为2016年7月1日之前，同时《加工承揽合同》明确约定了逾期付款违约责任“最后一批铝板到工地后60天内全部付清。违约责任第5款约定：定制方所欠货款不能按时支付的，逾期15日以上，每日按未付款总额的千分之一支付违约金给承揽方”，中航北京分公司存在逾期付款行为，加工承揽合同约定逾期15日以上按照每日千分之一的违约金标准支付违约金，故一审法院对三和日晟公司根据《加工承揽合同》约定主张逾期付款违约金的诉讼请求合理部分予以支持，但依据合同酌定违约金的起算日为2016年8月23日，同时《加工承揽合同》约定每日千分之一的违约标准过高，三和日晟公司自愿调整违约金的标准为中国人民银行同期贷款基准利率，一审法院不持异议。另，《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”，中航公司为中航北京分公司的总公司，中航北京分公司未提交证据证明其有独立财产能够承担责任，故中航公司应当承担共同还款责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：一、中航长江建设工程有限公司北京分公司、中航长江建设工程有限公司于判决生效之日起七日内支付北京三和日晟铝业有限公司承揽款本金2090177.31元以及逾期付款违约金（违约金以2090177.31元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算，自二〇一六年八月二十三日起计算至实际付清之日止）；二、驳回北京三和日晟铝业有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审审理期间的争议焦点为中航北京分公司、中航公司是否应向三和日晟公司支付承揽款及逾期付款利息。中航北京分公司、中航公司主张，《加工承揽合同》、《补充协议》、《对账单》均系陈铁岭与三和日晟公司签订，中航北京分公司、中航公司没有参与合同的签订，也没有监督合同的履行，对于合同是否实际履行完全不知情。本院认为，《加工承揽合同》、《补充协议》、《对账单》均加盖有中航北京分公司的公章，中航北京分公司、中航公司虽不认可公章的真实性，但未提供证据予以反驳，因此，应认定中航北京分公司与三和日晟公司之间建立合同关系，双方应依约履行各自义务，中航公司作为中航北京分公司的总公司，应承担共同还款责任。因此，一审法院依据《加工承揽合同》、《补充协议》及《对账单》，判决中航北京分公司、中航公司向三和日晟公司支付承揽款及承担违约责任，处理正确，本院予以维持。综上所述，中航北京分公司、中航公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23522元，由中航长江建设工程有限公司北京分公司、中航长江建设工程有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  周 维审 判 员  石 东审 判 员  孙 盈二〇一九年十一月二十八日法官助理  张笑文书 记 员  贾珊珊