江苏省南京市栖霞区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0113民初4987号 原告：韩顺民，男，1954年3月8日出生，汉族，住安徽省淮北市烈山区。 委托诉讼代理人：张旭福，系原告外甥，男，1980年7月2日出生，汉族，住安徽省临泉县。 被告：江苏信拓建设（集团）股份有限公司南京分公司，统一社会信用代码91320113339398433A，营养场所江苏省南京市栖霞区迈皋桥街道栖霞大道18号1幢308室。 负责人：韩良荣，该公司经理。 委托诉讼代理人：梅董荣，男，1986年9月28日出生，汉族，住江苏省海安县，该单位员工。 被告：江苏信拓建设（集团）股份有限公司，统一社会信用代码91320600703740857A，住所地江苏省海安县城东镇东海大道**。 法定代表人：韩良荣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：尤正海，江苏海晨律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梅董荣，男，1986年9月28日出生，汉族，住江苏省海安县，该单位员工。 被告：李小兵，男，1970年3月6日出生，汉族，住江苏省南通市如东县。 委托诉讼代理人：季月荣，如皋市白蒲法律服务所法律工作者。 被告：南通飞马建筑劳务有限公司，统一社会信用代码9132062134616554XB，，住所地江苏省海安经济技术开发区壮志村** 法定代表人：李小兵。 委托诉讼代理人：季月荣，如皋市白蒲法律服务所法律工作者。 原告韩顺民与被告江苏信拓建设（集团）股份有限公司南京分公司（以下简称信拓南京公司）、江苏信拓建设（集团）股份有限公司（以下简称信拓公司）、李小兵、南通飞马建筑劳务有限公司（以下简称飞马公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩顺民及其委托诉讼代理人张旭福，被告信拓公司的委托诉讼代理人尤正海、梅董荣，被告信拓南京公司的委托诉讼代理人梅董荣，被告李小兵、被告飞马公司的共同委托诉讼代理人季月荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韩顺民向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告住院伙食补助费850元、营养费12000元、误工费39600元、护理费9000元、残疾赔偿金74157.4元、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元、后续治疗费9500元、鉴定费11572.6元、住宿费1700元、被抚养人生活费55452元，以上合计234832元；2、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告系被告李小兵雇佣，在南京市栖霞区世纪雅苑（以下简称案涉工程）从事木工工作。案涉工程由被告信拓南京公司承包后，将木工工程分包给了无资质的李小兵。2017年4月16日上午，由于两被告在该工程中安全防范措施存在严重隐患，致原告在工作时从楼上摔下受伤。事故发生后，原告即被送至南京市医结合医院治疗，并办理住院手续，于2017年5月3日出院，出院诊断为：（左）锁骨骨折、多发性肋骨骨折、肺挫伤。2017年7月18日，原告委托安徽至正司法鉴定中心对其伤残等级、护理期限、营养期限、误工期限、后期医疗费进行鉴定。2017年7月26日，该鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：韩顺民之损伤及其后遗症参照《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.11条的规定，已构成十（X）级伤残；韩顺民之后期医疗费共需约8000-9500元；韩顺民伤后误工150-180日为宜、伤后护理60-90日为宜，伤后营养90-120日为宜。为维护原告的合法权益，故起诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告信拓南京公司、信拓公司辩称，我公司不是赔偿责任主体，应当驳回原告对我公司的起诉。我公司总承包南京中南世纪雅苑A区1#、5#、8#、、地库商业等工程后，曾将其中的木工施工任务分包给被告飞马公司，双方于2016年签订劳务分包协议书，相应的民事赔偿责任应当由被告飞马公司承担。 被告李小兵、飞马公司辩称，1.李小兵是原告的雇主，系个人之间的劳务关系。李小兵是飞马公司的法定代表人，但是原告个人打电话给李小兵要求其干活。2.原告并非从事木工工作，其为石匠，其在工作的第一天早上做了约1个小时就出事了，出事原因是原告在自己搭的脚手架上凿墙上的混凝土时由于重心不稳而摔下，其没有注意自身安全，是事故发生的主要原因，应当自行承担主要责任。3.事故发生后，被告李小兵已经为原告垫付了医疗费51000余元，并预付现金12000元，请求在本案中一并处理。4.关于鉴定意见书，原告在其受伤后三个月，且内固定未取出的情况下单方委托鉴定，对该鉴定意见书我方不予认可，并申请重新鉴定。经南京医科大学司法鉴定中心和东南司法鉴定中心两次对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定，均因原告不配合，无法完成鉴定，原告因自身不配合导致鉴定无法正常完成，应当自行承担不利的后果。5.对于误工费不予认可，其已超过法定退休年龄，且不能胜任其从事的凿石头的工作，双方也未对其工资作出约定。对于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、住宿费、交通费均不予认可。对于后续治疗费，应当待实际发生后再行处理。 经审理查明，本院经审理认定事实如下：1.2017年4月16日上午，原告在案涉工程施工过程中从脚手架上摔下受伤。2.事故发生后，原告即被送至南京市医结合医院治疗，并办理住院手续，于2017年5月3日出院，出院诊断为：锁骨骨折、多发性肋骨骨折、肺挫伤。原告共计住院17天。3.2016年，信拓公司与飞马公司签订劳务分包协议书，双方约定信拓公司将南京中南世纪雅苑A区1#、5#、8#、、地库商业等工程的木工施工任务以包工包小型机具（劳务）形式分包给被告飞马公司施工。被告飞马公司经营范围包括：建筑业劳务分包；建筑装饰装修工程专业承包。其法定代表人为：李小兵。 当事人双方有争议的问题，本院认定如下：1.关于鉴定意见书。2017年7月18日，原告委托安徽至正司法鉴定中心对其伤残等级、护理期限、营养期限、误工期限、后期医疗费进行鉴定。2017年7月26日，该鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：韩顺民之损伤及其后遗症参照《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6.11条的规定，已构成十（X）级伤残；韩顺民之后期医疗费共需约8000-9500元；韩顺民伤后误工150-180日为宜、伤后护理60-90日为宜，伤后营养90-120日为宜。原告为此支出鉴定费1900元。被告李小兵、飞马公司辩称，原告在其受伤后三个月，且内固定未取出的情况下单方委托鉴定，该鉴定程序违法，亦不符合鉴定时机，对该鉴定意见书不予认可，并申请重新鉴定。后经被告李小兵申请，本院于2018年12月5日委托南京医科大学司法鉴定所对原告韩顺民的伤残等级及三期期限重新鉴定。2019年1月25日，该鉴定所出具不予受理告知书，因被鉴定人诉左肩关节疼痛，无法完成检查，我所无法完成鉴定工作，故予退案。后本院委托备选机构南京东南司法鉴定中心对原告韩顺民的伤残等级及三期期限重新鉴定。2019年5月17日，该鉴定中心出具终止鉴定告知书，被鉴定人韩顺民表示肩部疼痛无法得出准确的肩关节活动检查情况，无法得出明确的鉴定意见，故决定终止此次鉴定工作。庭审中，南京东南司法鉴定中心法医师李国林到庭接受质询。其陈述，原告的疼痛超出了伤情治愈后的正常疼痛的感觉，不排除治疗尚未终结或其他伤情所造成的情况。根据江苏省司法厅苏司通2018（4）号第一条关于鉴定时机的把握：伤残等级的评定至少在伤后6个月以后才能进行。南京医科大学司法鉴定所唐伟临床法医师到庭接受质询。其陈述，我方参照原告所提交的前一次的鉴定报告检查情况，对原告进行了检查，但原告没有办法达到前一次鉴定中所达到的活动度就已有剧烈疼痛主诉。根据《人体损伤致残程度分级》适用指南载明“一般是在伤后6个月后进行伤残评定”。本院认为，对于安徽至正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，该鉴定系原告伤后三个月内固定在位的情况下单方委托鉴定，原告在进行伤残等级及三期期限评定时，未能提供医院出具的内固定不予取出证明，亦未明确表示放弃内固定取出，并要求鉴定后续取出内固定的相关治疗费用,故该鉴定不符合鉴定时机。后经被告李小兵申请，本院委托重新鉴定，原告放弃取出内固定，但鉴定时因原告主诉疼痛导致鉴定无法进行，本院认为原告应在伤情稳定后进行伤残等级及三期期限的鉴定，故在本案中，对于原告提交的鉴定意见书本院不予采信，韩顺民相关诉讼请求包括残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、误工费、护理费、被抚养人生活费、后续治疗费在本次诉讼中不予处理，原告可待相关条件成就后另行主张。2.关于原告韩顺民与被告李小兵、被告飞马公司的雇佣关系问题。本案中，被告飞马公司系案涉工程的分包人，被告李小兵为飞马公司的法定代表人。被告李小兵在飞马公司分包的案涉工程中从事的雇佣工人提供劳务等民事活动，属于该公司的经营活动范围，应当认定为被告李小兵的履行职务行为，由此产生的责任应由被告飞马公司承担。原告韩顺民及被告李小兵陈述，韩顺民系李小兵个人雇佣，但双方均未提交相应的证据予以证明，本院不予采信。3.关于被告李小兵垫付的费用。被告李小兵向本院陈述，其向原告垫付了医疗费51000余元，并预付现金12000元。原告对于被告李小兵住院期间垫付的医疗费没有异议，但认为给付的现金12000元系工资。对于被告垫付的款项，双方均未提交相应的证据予以证明，故本院对此垫付款项不予处理，被告李小兵可以另行主张。 本院认为：公民的生命健康权受法律保护。原告韩顺民在案涉工程施工过程中从脚手架上摔下导致人身受伤，依法应当根据《中华人民共和国侵权责任法》以及损害赔偿方面的相关法律规定予以处理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告韩顺民受雇于被告飞马公司从事劳务工作，依法应当由被告飞马公司承担赔偿责任。被告飞马公司未审查原告是否具有职业资格、是否具备职业技能，也未提供安全绳、安全帽等安全防护措施，存在过错。原告在施工过程中，未佩戴安全帽、安全绳，未检查施工条件，其未注意安全防护措施，未能谨慎操作，导致自己受伤，亦存在过错。对于被告信拓公司、信拓南京公司是否需要承担赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告飞马公司具有相应的施工资质，被告信拓公司将案涉工程分包给具有相关资质的飞马公司施工，被告信拓公司、信拓南京公司在本起事故中没有过错，故不应当承担赔偿责任。综上，本院根据案件事实及双方在本起事故中的过错程度，认定被告飞马公司承担70%的事故责任，原告韩顺民承担30%的事故责任。 对原告韩顺民主张的各项损失，本院认定如下： 1.残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、误工费、护理费、被抚养人生活费、后续治疗费。因原告伤情尚未稳定，故在本次诉讼中不予处理，原告可待相关条件成就后另行主张。 2.住院伙食补助费。本院根据原告的伤情及住院天数，按照30元/天的标准，认定住院伙食补助费为510元（30元/天×17天）。 3.交通费。本院根据原告的伤情及其必要的陪护人员因就医或治疗过程中实际发生的费用，酌情认定交通费为500元。 4.住宿费。原告主张住宿费，但未提交相应的证据予以证明，故本院对原告该项诉讼请求不予支持。 5.鉴定费。本院根据原告提交的安徽至正司法鉴定中心出具的鉴定费发票及原告的诉讼请求，认定鉴定费为1900元。 本院支持的上述各项费用共计1010元（不含鉴定费），由被告飞马公司承担70%的赔偿责任，即707元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告南通飞马建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告韩顺民住院伙食补助费、交通费707元； 二、驳回原告韩顺民对被告江苏信拓建设（集团）股份有限公司南京分公司、江苏信拓建设（集团）股份有限公司、李小兵的诉讼请求及其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1526元，减半收取763元，鉴定费1900元，合计2663元，由原告韩顺民负担2128.9元，被告南通飞马建筑劳务有限公司负担534.1元（由被告南通飞马建筑劳务有限公司于本判决生效之日起七日内向本院缴纳，逾期不缴本院将依法强制执行)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  张燕 二〇一九年十一月六日 书记员  周莉