新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终3607号上诉人（原审原告）：新疆强升建工（集团）股份有限责任公司米东分公司。主要负责人：邢顺辉，新疆强升建工（集团）股份有限责任公司米东分公司总经理。委托诉讼代理人：杨凯，新疆宋楠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖玉兰，女，1957年5月7日出生，汉族，四川省中江县村民，住四川省中江县。委托诉讼代理人：刘涵，新疆井然律师事务所律师。上诉人新疆强升建工（集团）股份有限责任公司米东分公司(以下简称强升分公司)与被上诉人肖玉兰确认劳动关系纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院(2019)新0109民初3539号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。上诉人强升分公司的委托诉讼代理人杨凯、被上诉人肖玉兰的委托诉讼代理人刘涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。强升分公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判：肖玉兰亲属张辉与我公司之间不存在劳动关系。事实和理由：1.2014年5月我公司承包了米东区东华酒店的装饰装修工程，同年7月将所承包装修工程中4-7楼的抹灰及临杂工分包给了邹明礼，张辉是邹明礼所雇佣，由邹明礼安排工作并支付报酬。上述事实有仲裁庭审笔录、协议书、结算清单及邹明礼出具的收条可证实。虽然协议中未写7层的劳务，但邹明礼实际完成了7层的劳务，劳务费收条中明确写了收到4-7层抹灰人工费。2.陈大勇是我公司的员工，负责工程质量的监督和施工工程量的确认，不存在由陈大勇安排张辉工作及发放报酬，肖玉兰提供的工资收条系复印件，不能证实其真实性，应当不予采信。从张辉领取工资情况及证人证言看其属于短期到工地打工，与我公司并不存在很大的联系，不受我公司规章制度限制，也不受我公司日常管理。综上，一审法院认定事实错误。肖玉兰辩称：检察机关在另案抗诉过程中，针对强升分公司负责人邢顺辉作的询问笔录中可证实张辉系陈大勇雇佣的。强升分公司陈述的装修工程中4-6楼的临杂工发包给了邹明礼，但在检察机关抗诉过程中，强升分公司代理人也陈述了张辉系其公司员工，强升分公司要求确认与张辉不存在劳动关系与事实不符，请求二审法院予以驳回。。强升分公司向一审法院起诉请求：1.请求确认与张辉不存在劳动关系；2.本案的案件受理费及邮寄送达费由肖玉兰承担。一审法院认定事实：强升分公司与陈大勇于2014年3月5日签订了《劳动合同书》，约定陈大勇由强升分公司聘用从事施工管理工作，合同期限至2015年3月4日止。2014年5月23日强升分公司与案外人新疆东华酒店管理有限公司（以下简称东华酒店）签订《建设工程施工合同》，东华酒店将其东华大酒店的施工图内所有二次装修、土建、水、暖、电、消防、空调、通风等工程发包给强升分公司施工，开工日期为2014年5月30日，竣工日期为2014年8月30日。2014年6月张辉在上述工地从事抹灰等杂工工作。强升分公司给东华酒店装修期间，由陈大勇负责土建施工管理工作，张辉的工作由陈大勇安排。张辉从陈大勇处按日结算领取工资。2014年10月29日张辉在强升分公司承包的东华酒店7楼通风口工作时感到身体不适，后经工友送往医院救治，经解放军第四七四医院抢救无效，张辉于2014年10月31日死亡。肖玉兰系死者张辉母亲，蒋明凤系死者张辉妻子。事发后东华酒店与肖玉兰、蒋明凤于2014年11月4日签订了一份借款协议，其主要内容是：一、由东华酒店给肖玉兰、蒋明凤借款3万元用于安葬张辉的费用；二、双方对张辉（死者）是否是工亡有争议，以后按法律程序解决，如果工伤存在该借款折抵工亡补偿费用。2014年11月14日肖玉兰、蒋明凤就其亲属张辉（死者）的有关劳动争议向乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2014年12月10日做出了米劳人仲字［2014］560号仲裁裁决：一、张辉与东华酒店之间存在劳动关系；二、由东华酒店支付肖玉兰、蒋明凤邮寄送达费60元。东华酒店不服该仲裁裁决，向提起诉讼。经一审、二审判决确认张辉与东华酒店之间存在劳动关系。东华酒店不服向检察机关申诉,该案经检察机关提出抗诉后发回一审法院重审。一审法院于2018年7月30日作出（2018）新0109民初75号民事判决，并经乌鲁木齐市中级人民法院作出（2018）新01民终3327号民事判决，确认东华酒店与肖玉兰、蒋明凤的亲属张辉（死者）之间不存在劳动关系。2019年1月7日肖玉兰又申请劳动仲裁，要求确认张辉与强升分公司之间存在劳动关系。乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月10日做出了米劳人仲字［2019］63号仲裁裁决：张辉与强升分公司之间存在劳动关系。强升分公司不服，向一审法院起诉。一审法院认为，强升分公司与肖玉兰之子张辉（死者）之间是否存在劳动关系是本案争议焦点。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。首先，本案强升分公司与张辉符合法律规定的用工主体；其次，依据已生效的民事判决书及肖玉兰提供的《建设工程施工合同》、劳动合同书、民事抗诉书、民事裁定书、工资收条等证据，能够证实张辉从事的工作是强升分公司承包的东华酒店的装修业务组成部分，陈大勇是强升分公司聘用的工地负责土建的施工管理人员，由陈大勇代表强升分公司向张辉安排活并按日给张辉结算工资。肖玉兰虽向法庭提供了其与邹明礼的劳务协议书、结算清单、收条及仲裁庭审笔录，用于证实其已将东华酒店4-7楼的劳务分包给了邹明礼，是邹明礼雇佣张辉干活，肖玉兰与张辉之间不存在劳动关系。但由于死者张辉工作地点在东华酒店7层通风口，而肖玉兰提供的劳务协议书和结算清单载明的劳务分包内容是东华酒店4-6层抹灰，并未写明7层的劳务；收条只能证实邹明礼已收到劳务费的事实，而仲裁庭审笔录也不能证实张辉是邹明礼雇佣人员。强升分公司提供的上述证据不足以证实张辉是由邹明礼雇佣干活并由邹明礼向张辉支付工资的事实。张辉从事的工作是强升分公司的承包业务范围内的组成部分，张辉由强升分公司的工地管理人员陈大勇安排干活，并由陈大勇代表强升分公司给张辉按日结算工资支付劳动报酬，张辉实际接受强升分公司的劳动管理，张辉与强升分公司之间符合劳动关系的实质要件，故确认强升分公司与张辉之间存在劳动关系。对强升分公司主张其与张辉之间不存在劳动关系的诉讼请求不成立，不予支持。一审法院判决：一、新疆强升建工（集团）股份有限责任公司米东分公司与肖玉兰之子张辉（死者）之间存在劳动关系；二、驳回新疆强升建工（集团）股份有限责任公司米东分公司的诉讼请求。本院二审期间，强升分公司与肖玉兰均未提交新的证据。本院二审查明事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，本案争议焦点为：强升分公司与肖玉兰亲属张辉之间是否存在劳动关系。2014年10月29日张辉在强升分公司承包的东华酒店7楼通风口工作时突发疾病系不争的事实，现强升分公司提出其将该楼抹灰劳务部分承包给了邹明礼，张辉系邹明礼雇佣。本院认为，强升分公司提供的署名“邹明礼”的分包协议书、结算清单、收条，因邹明礼未出庭对上述证据所载明内容真实性进行确认，故强升分公司依据上述证据证明其主张事实依据不足，本院不予支持。依据已生效的民事判决书及肖玉兰提供的《建设工程施工合同》、劳动合同书、民事抗诉书、民事裁定书、工资收条等证据，能够相互印证，可证实张辉从事的工作是强升分公司承包的东华酒店的装修业务组成部分，陈大勇是强升分公司聘用的工地负责土建的施工管理人员，由陈大勇代表强升分公司向张辉安排活并按日给张辉结算工资，张辉实际接受强升分公司的劳动管理，张辉与强升分公司之间符合劳动关系的实质要件，故对强升分公司主张其与张辉之间不存在劳动关系的上诉请求不成立，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新疆强升建工（集团）股份有限责任公司米东分公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长 王      宏审判员 王      晴审判员 胡      颖二〇一九年十一月十二日书记员 海里曼奴尔买买提