四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川15民终2561号 上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司。住所地：四川省宜宾市翠屏区戎州路东段******。 负责人：杨涛，总经理。 委托诉讼代理人：李友，男，公司员工。 被上诉人（原审原告）：陈宗荣，男，1962年10月25日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：李君才，长宁县龙头法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审被告）：周清，男，1974年4月16日出生，汉族，住四川省长宁县。 上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司（以下简称中华联合财保宜宾支公司）因与被上诉人陈宗荣、周清机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省长宁县人民法院（2019）川1524民初1363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 中华联合财保宜宾支公司上诉请求：1.依法改判中华联合财保宜宾支公司承担误工费8800元；2.二审案件受理费由陈宗荣、周清负担。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，陈宗荣委托的误工期鉴定不符合规定，且陈宗荣没有提供用人单位出具的持续误工证明，误工时间以实际住院天数确定较为合理；陈宗荣提供的收入证明材料没有制作人和单位负责人的签名，不符合规定，结合其用工性质和出勤天数等因素，误工费以80元每天计算符合客观实际。 陈宗荣辩称，一审判决客观公正，请求驳回上诉，维持原判。 周清辩称，车辆在中华联合财保宜宾支公司购买了不计免赔险，诉讼费应当由中华联合财保宜宾支公司负担。 陈宗荣向一审法院起诉请求：1.判决中华联合财保宜宾支公司、周清赔偿陈宗荣因交通事故损失168240.54元；2.将陈宗荣请求的精神抚慰金在交强险中优先赔付；3.诉讼费由中华联合财保宜宾支公司、周清负担。 一审法院认定事实：2019年1月26日，周清驾驶川Ｑ××小型汽车行驶至长宁县长宁镇产业大道生态园门口时与陈宗荣相撞，造成陈宗荣受伤的道路交通事故。长宁县公安局交通管理大队对此次事故作出认定，周清承担主要责任，陈宗荣承担次要责任。陈宗荣于当日送长宁县中医医院，住院治疗110天，于2019年5月16日好转出院，共产生医药费27025.47元，中华联合财保宜宾支公司垫付医药费10000元，周清垫付医药费14000元，陈宗荣自己垫付医药费3025.47元。2019年5月29日，陈宗荣之妻委托四川临港司法鉴定所对伤残等级等事项进行鉴定，鉴定费2600元。案件起诉后，经中华联合财保宜宾支公司申请，一审法院委托四川鑫正司法鉴定所对陈宗荣的伤残等级、后续医疗费、误工、营养、护理时限进行鉴定，四川鑫正司法鉴定所鉴定意见：1.陈宗荣本次交通事故后，颅脑外伤致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力轻度受限，评定为十级伤残；张口受限Ⅰ度，评定为十级伤残；2.陈宗荣本次交通事故伤出院后应继续进行门诊治疗，后续医疗费约需人民币3500元；3.陈宗荣本次交通事故伤后，护理时限以5个月为宜，误工时限以8个月为宜，营养时限以4个月为宜（均自本次交通事故伤受伤之日起）。 另查明，陈宗荣自2016年10月后外出务工，未从事农业生产，交通事故发生前，陈宗荣在宜宾泰宇建筑有限公司工作，月工资平均约为4500元。川Ｑ××小型汽车的所有人是周清，该车在中华联合财保宜宾支公司投保有机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险，其中，交强险在有责赔偿情形下死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，机动车第三者责任险限额为1000000元，并投保有不计免赔险。保险期间：2018年10月23日10:30起至2019年10月23日10:29:59止。 一审法院认为，长宁县公安局交通管理大队对本案交通事故作出的责任认定程序合法、结论客观，予以采信，并作为本案当事人民事责任比例的划分依据。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，依法确定周清承担本案80%民事赔偿责任。四川鑫正司法鉴定所作出的鉴定意见系法院委托，中华联合财保宜宾支公司对护理期、营养期、误工期的鉴定结论持异议，但无相反的证据足以反驳，对鉴定结论予以采信，陈宗荣的相关损失依据鉴定意见予以确认。 依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，陈宗荣因交通事故产生的损失认定如下：1.医药费27025.47元，有正式发票及住院病历为据，予以确认。中华联合财保宜宾支公司辩称应扣除15%的自费药部分，但未向法庭提供有相应约定内容的保险合同予以佐证，依法不予支持；2.续医费3500元，有司法鉴定意见书佐证，依法予以支持；3.护理费22500元（150元/天×150天），根据鉴定结论确定为15000元（100元/天×150天）；4.住院伙食补助费5500元（50元/天×110天），计算标准有误，依法确定为3300元（30元/天×110天）；5.营养费3600元，依法酌情认定营养费应2400元；6.陈宗荣伤情经鉴定为两处十级伤残，计算为组合系数，其赔偿系数为11%。陈宗荣虽系农村居民，但其提供的证据等能够证明其收入来源于城镇，依法支持残疾赔偿金按城镇标准计算为73075.2元（33216元/年20年11%）；7.精神抚慰金5500元，依法予以支持；8.误工费36000元（150元/天×240天），误工时间有鉴定结论为据，亦有证据证明陈宗荣有固定收入且收入减少，依法予以支持；9.交通费1000元，但未提供交通费发票证实，酌情支持500元；10.鉴定费2600元，该费用属于诉讼费用，不是交通事故损失，不予支持。综上，陈宗荣因此次交通事故所致的合理经济损失为166300.67元（其中医疗费、续医费、住院伙食补助费共计33825.47元，其余损失132475.2元）。 因川Ｑ××小型普通客车在中华联合财保宜宾支公司投保了交强险和机动车第三者责任保险，且此次交通事故发生在保险期间内，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，本次交通事故造成的损失应当在交强险限额内优先赔偿。本次交通事故造成陈宗荣的医疗项损失为33825.47元，死亡伤残项损失为132475.2元，均超出了交强险医疗项和死亡伤残分项限额，中华联合财保宜宾支公司在交强险分项限额内赔付120000元，超出部分46300.67元按周清承担80%的民事责任计算为37040.54元，由中华联合财保宜宾支公司在机动车第三者责任保险限额内予以赔偿。周清垫付医药费14000元请求在本案中一并处理，为减少诉累，予以准许。中华联合财保宜宾支公司已先期赔付医药费10000元，应在其赔付金额内扣减。品跌后，由中华联合财保宜宾支公司在川Ｑ××小型普通客车的交强险内支付陈宗荣110000元，在商业险内支付23040.54元，支付周清垫付款14000元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中华联合财保宜宾支公司于判决生效后十日内，在川Ｑ××小型普通客车投保的交强险赔偿限额中赔偿陈宗荣因本次交通事故造成的经济损失费110000元，在商业三者险限额内赔偿陈宗荣因本次交通事故造成的损失23040.54元，合计133040.54元；二、中华联合财保宜宾支公司于判决生效后十日内，在川Ｑ××小型普通客车投保商业三者险限额内支付周清垫付医药费14000元；三、驳回陈宗荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2218元（已依法减半收取）、鉴定费2600元，共计4818元，由陈宗荣负担964元，周清负担3854元；周清负担的诉讼费用陈宗荣已预交，中华联合财保宜宾支公司在支付周清垫付款时扣除3854元直接支付陈宗荣。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：陈宗荣向本院提交宜宾市翠屏区李端镇新联社区村民委员会、第四农业经济开发联合社、卫生站共同出具的书面证明以及陈宗荣邻居出具的书面说明，拟证实陈宗荣在本次交通事故后一直在家休息，无法参加生产劳动，应当计算该期间的误工费。联合财保宜宾支公司质证认为，上述证据不能达到其证明目的。本院认证意见为，陈宗荣在定残日之后是否存在持续误工的情况，不影响误工费的认定，故上述证据与本案无关，本院不予采信。 本院对一审判决认定的事实予以确认。本院另查明：中华联合财保宜宾支公司向一审法院申请对陈宗荣的伤残等级、后续医疗费、护理期、营养期进行重新鉴定。 本院认为，综合双方诉辩主张，本案争议焦点为：一审判决对于误工费的认定是否正确。 首先，关于误工时间的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，陈宗荣的出院医嘱中未载明休息时间，中华联合财保宜宾支公司的委托诉讼代理人在一审中当庭认可误工费可计算至首次定残前一日，陈宗荣在申请首次伤残鉴定之时，应视为其对伤情已经稳定的事实予以确认，故误工时间应计算至首次定残前一日，总计128天。至于定残日之后，因完全或部分丧失劳动能力而导致的预期收入损失应当以残疾赔偿金的方式给予赔偿，不属于误工费之列，故一审判决采信鉴定机构意见认定误工时间为8个月，不符合法律规定，本院予以纠正。 其次，关于误工费标准的认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”就本案而言，陈宗荣已提供宜宾泰宇建筑有限公司出具的工作证明证实在本次交通事故发生前陈宗荣每月固定收入约为4500元，本次事故发生后陈宗荣因持续误工导致收入减少，故其误工费标准可按照150元/天计算。中华联合财保宜宾支公司虽对该收入证明持有异议，但未能提供相反证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，中华联合财保宜宾支公司应当承担举证不能的不利后果，本院对其误工费标准80元/天的上诉主张不予支持。因此，本院依法确定陈宗荣的误工费为19200元（128天×150元/天）。 综上所述，中华联合财保宜宾支公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省长宁县人民法院（2019）川1524民初1363号民事判决第二项、第三项； 二、变更四川省长宁县人民法院（2019）川1524民初1363号民事判决第一项为中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司于本判决生效后十日内，在川Ｑ××号小型普通客车投保的交强险责任限额范围内赔偿陈宗荣因本次交通事故造成的损失110000元，在该车投保的商业三者险责任限额内赔偿陈宗荣因本次交通事故造成的损失9600.53元，合计119600.53元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2218元、鉴定费2600元，共计4818元，由陈宗荣负担964元，周清负担3854元，周清负担的诉讼费用陈宗荣已预交，由中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在支付周清垫付款时扣除3854元径行支付陈宗荣。二审案件受理费480元，由陈宗荣负担296元，由中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司负担184元，陈宗荣负担的二审案件受理费已由中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司预交，由陈宗荣径行支付中华联合财产保险股份有限公司宜宾中心支公司二审案件受理费296元。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈 曦 审 判 员  李 荷 审 判 员  张力骁 二〇一九年十一月十五日 法官助理  李利常 书 记 员  李 雪