河北省承德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀08刑终439号原公诉机关承德市鹰手营子矿区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈瑾，男，1982年6月24日出生于河北省唐山市路**，汉族，大专文化程度，公司员工，捕前住河北省唐山市路**。2013年1月22日因贩卖毒品罪，被唐山市古冶区人民法院判处有期徒刑七个月，2013年8月21日刑满释放；2019年3月5日因涉嫌贩卖毒品罪被承德市公安局鹰手营子分局刑事拘留，并于当日被该局取保候审；2019年4月28日经承德市鹰手营子矿区人民检察院批准，被承德市公安局鹰手营子分局执行逮捕。现羁押于承德市看守所。上诉人（原审被告人）关宇，男，1987年5月30日出生于河北省兴隆县，汉族，高中文化程度，农民，捕前住河北省承德市兴隆县。2018年5月23日因涉嫌贩卖毒品罪被承德市公安局鹰手营子分局刑事拘留；2018年6月26日被承德市公安局鹰手营子分局取保候审；2019年2月19日，经承德市鹰手营子矿区人民检察院决定，被承德市公安局鹰手营子分局执行逮捕。现羁押于承德市看守所。原审被告人张永来，男，1977年2月1日出生于河北省唐山市路**，汉族，小学文化程度，无业，捕前住河北省唐山市路**。1995年因犯盗窃罪被唐山市路北区人民法院判处有期徒刑二年；2001年因寻衅滋事被劳动教养三年；2004年8月16日因犯抢劫罪被唐山市路南区人民法院判处有期徒刑六年，2010年4月8日释放。2018年10月26日因涉嫌贩卖毒品罪被承德市公安局鹰手营子分局刑事拘留；2018年11月29日经承德市鹰手营子矿区人民检察院批准，被承德市公安局鹰手营子分局执行逮捕。2019年10月24日因原判刑期已满被释放，同日被承德市鹰手营子矿区人民法院取保候审。河北省承德市鹰手营子矿区人民法院审理河北省承德市鹰手营子矿区人民检察院指控原审被告人陈瑾、关宇、张永来犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月20日作出（2019）冀0804刑初16号刑事判决，原审被告人陈瑾、关宇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理本案。经过阅卷，讯问被告人。本案现已审理终结。原判认定，2018年4月28日，被告人关宇受李某委托自兴隆县乘坐出租车前往唐山市帮李某购买冰毒（甲基苯丙胺）。到达唐山后，关宇让张永来打电话联系陈瑾，并乘坐张永来的汽车，二人赶到唐山市路北区小区找到陈瑾。通过张永来的联系，陈瑾同意向关宇贩卖冰毒，并通过张永来对冰毒进行看样验货，得到认可后，陈瑾将4小袋冰毒贩卖给关宇，毒品总计约2克。期间李某通过微信转账转给关宇2400.00元，其中1200.00元系购买2小袋冰毒款，另1200.00元系李某向关宇借款。关宇通过微信转账的方式向张永来分别转款500.00元和1500.00元，张永来收到两笔款项后分别转给了陈瑾。关宇另通过微信红包方式向陈瑾转款100.00元。购买到冰毒后，关宇乘坐来时乘坐的出租车返回，到达承德市鹰手营子矿区后，在鹰手营子矿区商中国邮政储蓄银行西侧胡同口处将其中2小包冰毒交给了李某，另2小包关宇称被其吸食。关宇通过微信转账方式向所乘坐的出租车司机支付了车费300.00元。2018年5月6日李某通过微信向张永来转账600.00元。据李某陈述，系其向张永来购买冰毒的款项，经联系张永来，张永来称已经快递出来了，但其一直没收到冰毒。2018年5月11日，李维新向承德市公安局鹰手营子矿区分局报警，举报关宇贩卖冰毒。李某在报案时提交了疑似冰毒晶体一袋，经公安机关称量净重0.4克。公安机关对该物品予以扣押，并委托承德市公安局予以鉴定，鉴定要求为疑似毒品成分定性检验。2018年5月18日，承德市公安局出具（承）公（物）鉴（理化）字[2018]022号理化检验鉴定报告，检验结论：在检材中检出甲基苯丙胺成分。另认定，被告人陈瑾2019年3月4日因涉嫌贩卖毒品罪被唐山市公安局开平分局抓获，并羁押于唐山市第一看守所，2019年3月5日被承德市公安局鹰手营子分局刑事拘留并于当日被取保候审；被告人关宇于2018年5月22日被北京市公安局朝阳分局抓获，2018年5月23日被承德市公安局鹰手营子分局刑事拘留；被告人张永来2018年10月25日被唐山市公安局路北分局抓获并羁押于唐山市第一看守所，2018年10月26日被承德市公安局营子分局刑事拘留。原判认定上述事实，公诉机关在庭审中举证、质证的证据如下：1、被告人陈瑾、被告人关宇、被告人张永来的户籍证明信。证明三名被告人均属于完全刑事责任能力人，依法应当对贩卖毒品罪承担刑事责任。2、李某、张某、出租车司机陈某的证言，主要证实李某向关宇购买冰毒的数量、价格；关宇去唐山及打车车费的情况。其中李某的证言：2018年4月28日关宇给我打电话说在兴隆，准备去唐山市其他人手里拿毒品，问我要不要，我说要。在唐山市关宇打电话说见到冰毒了，叫我把钱转过去。我通过微信给关宇账2400.00元，其中1200.00元系2个的冰毒款，另1200.00元系关宇向我借款。当天下午关宇在兴隆小区邮储银行附近将2小袋冰毒交给了我。之后，关宇将张永来介绍给我，我通过微信向张永来转款600.00元，是向张永来购买冰毒的款项，但联系张永来，张永来称已经快递出来了，但一直没收到冰毒。我联系关宇，关宇说他找张永来。张某证言证实，2018年4月份、5月份具体日子记不清，关宇曾找张永来一起来办过贷款，没有办成后关宇和张永来一同下楼，及办贷款不需要包装费。出租车司机陈某证言，2018年4月28日我拉关宇去唐山市，当时和关宇约定车费500.00，当天通过微信转给我300.00元，还欠200.00元没给。3、被告人的供述和辩解①陈瑾的供述与辩解：2018年4月28日张永来到我住的地方找到我，跟我购买了2小包冰毒，每个小包里2小袋，计4小袋。冰毒总克数2克左右，我自己称过。我问张永来谁要的，张永来说他自己要。冰毒是分两次给的，第一次是给了张永来1小袋，他转给了我500.00元；第二次给我转了1500.00元钱，我上了一次楼拿了另外3小袋，并将冰毒在楼道里交给了张永来。我和张永来下楼，我的车在楼下，把张永来捎到小区门口张永来的车边，我看到了关宇，我和关宇打了声招呼就走开车走了。从我本意来讲，我是不愿意和关宇接触的，因为我俩关系不好。关宇没有上过我的车。关宇给我转红包是当时我向张永来要的。②关宇的供述和辩解：2018年4月28日我受李某委托承出租车去唐山市购买冰毒。在唐山见到张永来后，我问张永来有没有冰毒，张永来说有。之后张永来开车拉着我到了陈瑾住的小区。张永来进入小区拿冰毒，我在小区外张永来的车边等候，张永来拿下1小袋冰毒后，我通过微信转账给张永来500.00元，通过视频给李某看样，当时张永来也在场，知道我是帮别人买冰毒，李某认可后，给我转账，其中有1200.00元是李某借给我的，我又转账给张永来1500.00元，给了张永来300.00元的现金，张永来上楼又拿了3个冰毒。在小区门口张永来的车里，张永来将冰毒交给的我。4小袋冰毒分包在2个小包里，每个小包里2小袋，总重在2克左右。期间我并没有上过陈瑾的车。回到营子后，我将2小袋冰毒交给了李某，另外2小袋冰毒被我吸食了。陈瑾向我要红包，是因为关系不错，我给他转了100.00元红包。车费应该是600.00元，我已经给了司机300.00元，还欠200.00元，另外还有100.00多元的过路费。我从戒毒所出来后，李某对我不错，我就想让张永来以后以600.00元的价格卖给李某冰毒（对于2018年4月28日与张永来的微信聊天记录截图中“你加他啊，今天的你就说六百啊别忘了”的辩解）。③张永来的供述与辩解：2018年4月28日，关宇给我打电话说办理贷款。当天下午1点左右关宇到的唐山，说买点东西我俩抽，我问找谁买啊，关宇说找陈瑾，我问他为什么不自己找，关宇说因为他年前和陈瑾有矛盾。后来我给陈瑾打的电话，问他有没有东西，陈瑾说有，我问关宇要多少，关宇说要500.00元钱的。我开车拉着关宇就找陈瑾去了，与陈瑾见面后，我说关宇来了买点东西。关宇转给我500.00元钱，我给他发了张冰毒的照片。陈瑾下楼去开车了，关宇在我车上呢，到我车跟前，关宇就到陈瑾车上了。陈瑾不是在车上就是上下车期间将冰毒交给的关宇，他俩在车上呆了几分钟。下车的时候，陈瑾就说让来子把钱给我转过来，关宇上我车后，转给我1500.00元钱，我就给陈瑾转过去了，我和关宇说以后转账的事情不要再找我了。他们加了微信，关宇转给陈瑾100.00元红包，给红包的原因我不清楚。我没有收到关宇的300.00元现金。毒品都是陈瑾交给关宇的。关宇跟我聊天记录中说的600.00元的事情，是关宇让我说价格600.00元，关宇让我加老李的微信，我不认识我也不掺和。（对于2018年4月28日与张永来的微信聊天记录截图中“你加他啊，今天的你就说六百啊别忘了”的辩解）。4、鉴定聘请书、理化检验鉴定报告、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书，鉴定意见通知书，证实对李某提交的疑似冰毒进行检验鉴定，在检材中检出甲基苯丙胺成分。5、计量笔录，证实李某提交的冰毒净重0.4克。6、扣押决定书和扣押清单，证实对李某提交的冰毒0.4克依法予以扣押。7、辨认笔录六份，分别证实关宇辨认出向其贩卖毒品的人张永来（两次）；关宇和李某分别辨认出二人交接毒品的地点为河北省承德市营子区兴隆小区C15号楼南侧底商中国邮政储蓄银行西侧胡同口处；张永来辨认出贩卖给关宇冰毒的人陈瑾；关宇辨认出毒品交付地点是唐山市路北区小区。8、扣押决定书、扣押清单各四份，分别证实对关宇Vivo-X21liA手机一部、陈瑾oppoR17手机一部、关宇Vivo-Y67A手机一部、张永来红色手机一部予以扣押。9、侦查机关依法提取的关宇手机中微信支付账单明细计26页，证实在2018年4月28日当李某新、张永来、陈瑾与关宇之间转账资金的往来情况。10、侦查机关依法提取的张永来手机中微信零钱明细78页，证实2018年4月28日13:14:10张永来微信转账收入500.00元，13:17:51转出500.00元，13:35:57转账收入1500.00元，13:36:27转出1500.00元。11、关宇的微信交易记录截图、关宇与出租车司陈某良微信聊天记录截图、光盘一张，证实关宇在2018年4月28日13:14转给来子500.00元；13:35收入2400.00元，标注转自老李，老李李某新的微信，关宇在收到以后，立刻转账给来子1500.00元；13:45发出一个微信红包100.00元；23:57转陈某良300.00元车费。12李某新的微信交易记录两张，证实2018年4月28日13:35向关宇转账2400.00元。13、接受证据材料清单李某新提供的微信交易记录5页，证实2018年5月6日19:48:59李某新微信转给昵称XLZ（张永来）款项600.00元。14、提取于关宇手机的关宇通话记录截图，详细记录了关宇在向张永来、通过张永来向陈瑾购买冰毒期间，与张永来李某新联系的通话记录。15、关宇和陈瑾被扣押的三部手机的电子数据检查工作记录以及光盘。光盘中有一份2018年5月11日20：33关宇与刘伟聊天记录内容，证实购买冰毒的数量。另一份关宇与张永来在2018年5月10日7:43分的聊天记录。证李某新向张永来转账600.00元购买冰毒，但由于快递或者其他原因没有实际邮李某新手里李某新和关宇交涉，后续关宇与张永来的交涉过程。说明关宇拿过一回拿了4个冰毒；以及张永来在其中的地位，张永来否认在陈瑾处取毒品，否认卖给关宇李某新毒品和陈瑾有关系。16、关宇微信聊天记录截图，证实2018年4月28日14:04，关宇通过微信向陈瑾转账100.00元。17、关宇和XLZ的微信聊天记录截图，显示2018年4月28日17:20，关宇说“你加他啊”、“今天的你就说六百啊别忘了”。证明关宇李某新交付冰毒后，特意提醒张永来冰毒是600.00元一个，因为他李某新说就是600.00元一个，但通过其他证据，关宇当时拿了四小袋冰毒，转账2000.00元，每小袋500.00元，为了掩盖关宇李某新购买冰毒过程中赚钱的情况，与张永来约定告李某新的时候就说是600.00元，别忘了。18、关宇陈某良聊天记录截图11页，证实2018年4月28日23:57转账陈某良车费300.00元。19、陈瑾到案经过及抓获证明，证实陈瑾2019年3月4日被唐山市公安局开平分局民警在千家房产内抓获。2019年3月5日被承德市公安局鹰手营子分局民警接回。20、陈瑾的吸毒人员动态管控详细信息，证实陈瑾在2015年4月24日被强制隔离戒毒。21、唐山市古冶区人民法院（2013）古刑初字第31号刑事判决书及释放证明书，证明陈瑾在2013年1月22日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月，在2013年8月21日释放，距离本次犯罪不足5年。22、关宇的抓获经过和到案说明。证实关宇是2018年5月22日在北京市丰台区石榴园525公交总站内被北京市公安局朝阳分局将台派出所民警抓获。23、关宇违法犯罪前科、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证实关宇同他人于2014年11月12日对一大车司机敲诈勒索50.00元；2015年11月6日因吸毒被拘留十日；2015年11月16日至2017年11月16日被强制隔离戒毒。24、办案说明，证实2018年5月25日关宇主动配合承德市公安局鹰手营子分局到唐山市抓捕张永来未果。25、张永来抓获材料，证实张永来在2018年10月25日被唐山市公安局路北分局龙东派出所民警在工作中发现并抓获。26、张永来现实表现、刑事判决书一份、释放证明书、吸毒人员动态管控详细信息，证实张永来于1995年因盗窃犯罪被唐山市路北区人民法院判处有期徒刑2年；2001年因寻衅滋事被劳动教养3年；2004年犯抢劫罪被唐山市路南区人民法院判处有期徒刑6年，2010年4月8日释放；2016年5月31日被强制隔离戒毒。虽不构成累犯，但有犯罪前科。上列证据来源合法，证据间相互关联、互为印证，足以认定本案的事实，依法予以采信。被告人陈瑾、关宇、张永来无证据出示。原判认为：被告人陈瑾、关宇、张永来违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖。通过审理查明的事实能够认定三被告人贩卖冰毒数量为2克，犯罪事实清楚，证据确实、充分，三被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈瑾、关宇、张永来犯贩卖毒品罪的罪名成立。公诉机关关李某新向张永来微信转账600.00元，用于购买冰毒的指控，依现有证据无法证明除转款以外的其他事实，亦缺乏过程和细节，对该部分指控不予支持。被告人陈瑾曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放不足五年又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人关宇为了获取非法利益贩卖冰毒，贩毒的冰毒2克，依法予以处罚；协助公安机关抓捕张永来，没有抓获，不构成立功，不予从轻处罚。被告人张永来系贩卖毒品的居间介绍者，帮助关宇联络毒品卖家陈瑾，帮助看样验货，帮助贩卖者转交毒资，促成双方交易。居间介绍者不以牟利为要件，张永来未获利的辩解理由不能成立。根据犯罪情节，应认定张永来与陈瑾构成贩卖毒品罪的共同犯罪，被告人陈瑾起主要作用，系主犯；被告人张永来起次要、辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人张永来有两次犯罪前科，再次犯罪，从重处罚。三名被告人能当庭认罪，被告人陈瑾和关宇如实供述犯罪事实，张永来基本如实供述犯罪事实，在量刑时均依法从轻处罚。贩卖毒品违法所得应予追缴，扣押在案的毒品依法处理，作案工具予以没收。判决：一、被告人陈瑾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000.00元；追缴被告人陈瑾贩卖毒品的违法所得人民币2100.00元上缴国库。二、被告人关宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10000.00元。三、被告人张永来犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000.00元。四、扣押在案的甲基苯丙胺由扣押机关承德市公安局鹰手营子分局依法处理。五、随案移送的作案工具vivo手机一部、oppo手机一部，小米手机一部予以没收。陈瑾上诉主要提出，上诉人陈瑾认罪，如实供述犯罪事实。原判量刑过重，请求从轻处罚。关宇上诉主要提出，上诉人关宇认罪悔罪，积极配合调查，协助公安机关抓捕张永来且发现张永来，有立功表现。原判量刑过重，请求从轻处罚。经二审审理查明的事实与原判认定事实一致，认定事实的证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。本院认为，上诉人陈瑾、关宇、张永来贩卖甲基苯丙胺（冰毒），数量为2克，其行为已构成贩卖毒品罪。关宇为了获取非法利益贩卖冰毒，贩毒的冰毒2克，依法予以处罚。张永来系贩卖毒品的居间介绍者，帮助关宇联络毒品卖家陈瑾，帮助看样验货，帮助贩卖者转交毒资，促成双方交易。张永来与陈瑾构成贩卖毒品罪的共同犯罪，陈瑾起主要作用，系主犯；张永来起次要、辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。张永来有两次犯罪前科，再次犯罪，从重处罚。陈瑾系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。陈瑾、关宇上诉理由，经查，陈瑾、关宇、张永来自愿认罪，陈瑾、关宇如实供述犯罪事实，张永来基本如实供述犯罪事实，原判对其量刑时均已从轻处罚，根据上述法定和酌定量刑情节及事实情节，原判对陈瑾、关宇、张永来量刑并无不当，故陈瑾、关宇提出原判量刑过重的理由本院不予采纳。关宇协助公安机关抓捕张永来，没有抓获，不构成立功，故关宇提出有立功情节的理由本院不予支持。原判判处对贩卖毒品违法所得应予追缴，扣押在案的毒品依法处理，作案工具予以没收正确。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  丛云峰审判员  赵 辉审判员  孟路遥二〇一九年十一月二十七日书记员  郭禹蒙