天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民终2560号上诉人（原审被告）：天广消防（天津）有限公司，住所地天津临港经济区渤海十二南路**。法定代表人：陈秀玉，董事长。委托诉讼代理人：李庆祥，男，该公司综合部经理。委托诉讼代理人：张少峰，天津政联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙贺柱，男，1980年9月17日出生，汉族，户籍地河北省承德市平泉县，住天津市滨海新区。上诉人天广消防（天津）有限公司（以下简称天广公司）因与被上诉人孙贺柱劳动争议一案，不服天津市滨海新区人民法院（2019）津0116民初29016号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，对本案进行了审理。本案现已审理终结。天广公司的上诉请求：1、撤销一审判决，改判天广公司无需支付孙贺柱提成工资143766.19元、经济补偿金79258.5元；2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，公司规定了提成工资的发放标准，现工程回款尚未达到95%，不应该支付提成工资；一审法院计算赔偿金的基数错误，不应将提成工资计算在平均工资中；孙贺柱受到工资的处罚，应罚款5000元，并从工资中扣除。孙贺柱辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。孙贺柱向一审法院起诉请求：1、请求法院确认孙贺柱与天广公司于2019年4月9日解除劳动合同；2、请求判决天广公司给付孙贺柱2016年2月至2019年4月8日欠付的工资179,903.97元；3、请求判决天广公司给付孙贺柱经济补偿金116,338.5元；4、请求判决天广公司给付孙贺柱2015年至2019年未休年假工资35,659元；5、请求判决天广公司给付孙贺柱2015年至2019年防暑降温费2,458.4元；6、请求判决天广公司给付孙贺柱2015年11月至2019年3月取暖补贴1,340元；7、请求判决天广公司给付孙贺柱2015年至2019年周六日加班费494,475元；8、请求判决天广公司给付孙贺柱2018年5月31日至2019年1月26日报销费用15,692.8元；9、请求法院判令天广公司承担本案诉讼费。一审诉讼过程中，孙贺柱自愿放弃第一项诉讼请求；变更第二项诉讼请求为：请求判决天广公司给付孙贺柱提成工资143,766.19元、2019年3月1日至4月8日期间基本工资10,942.5元、2016年至2018年春节放假期间基本工资9,195.4元；变更第四项诉讼请求为：请求判决天广公司给付孙贺柱2016年3月20日至2019年4月8日未休年假工资49,923元；变更第八项诉讼请求为：请求判决天广公司给付孙贺柱2018年5月31日至2019年1月26日报销费用14,123.52元。一审法院认定事实：孙贺柱2015年3月20日入职天广公司，双方签订了2015年3月20日起至2016年3月19日止的书面劳动合同，到期后续订了2016年3月20日起至2020年3月19日止的劳动合同，天广公司为孙贺柱缴纳了社会保险及住房公积金。孙贺柱2015年3月至2016年4月担任销售部经理，应发工资为基本工资4,000元/月＋提成工资，2016年5月至2017年5月担任销售副总监，应发工资为基本工资6,000元/月＋提成工资2017年6月至离职期间担任销售总监，应发工资为基本工资8,000元/月＋提成工资。天广公司的《销售管理制度》规定，“销售部经理（1）底薪：4,000元（包括电话补贴、伙食补贴等）（2）管理提成：业务管理提成分大单（￥≥150万）、中单（150万＞￥≥50万）、小单（￥＜50万）分别拿提成，其中大单：1.6%，中单：1.5%，小单：1.4%（3）直接业务提成为2.1%，但由经理独自完成的合同量不能超过300万/每部，超过部分只能按1.5%发放，以避免内部不平等竞争。”2019年4月9日孙贺柱以天广公司拖欠劳动报酬为由，提出解除劳动合同，并向天广公司邮寄送达了解除劳动关系通知书。天广公司已于2019年4月28日发放了孙贺柱1月工资6,964.49元，于2019年5月28日发放孙贺柱2月工资3,800.39元，未发放孙贺柱2019年3月、4月基本工资，天广公司为孙贺柱缴纳社会保险至2019年4月，缴纳住房公积金至2019年3月，2019年3月、4月孙贺柱社会保险个人承担部分825.51元/月、住房公积金个人承担部分170元/月。按照孙贺柱与天广公司确认一致的业务提成确认单核算，发生于2018年4月至2019年3月期间的孙贺柱提成工资共计214,234.7元；天广公司尚拖欠孙贺柱在职期间的提成工资143,766.19元未发放。孙贺柱在天广公司工作期间，2016年3天带薪年假未休、2017年5天带薪年假未休、2018年5天带薪年假未休、2019年1天带薪年假未休，天广公司未支付带薪年假工资。天广公司安排孙贺柱2016年2月3日至2月16日春节放假，2017年1月13日至2月13日春节放假、2018年2月6日至3月5日春节放假，放假期间天广公司发放7天春节休假工资。天广公司未发放孙贺柱2015年至2019年期间的防暑降温费、采暖补贴，未支付报销费用14,123.52元。孙贺柱于2019年4月12日向天津港保税区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年6月27日作出津保劳人仲裁字［2019］第50303号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人2019年春节法定假日工资707元及2019年2月21日至4月9日工资10,464元；2、被申请人支付申请人2018年9月13日、2018年12月13日唐山恒大学庭2#北项目及2019年2月1日永旺南项目提成37,285.92元；3、被申请人支付申请人2016年3月20日至2019年4月9日应休未休14天带薪年休假工资12,742.66元；4、被申请人支付申请人2015年至2018年每年6月至9月防暑降温费2,458.4元；5、被申请人支付申请人2015年至2019年4个取暖季的冬季取暖补贴1,340元；6、申请人交付被申请人11张发票原件，被申请人对应支付申请人2018年5月31日至2019年1月26日的报销费用14,123.52元；7、驳回申请人的其他仲裁请求。孙贺柱不服，故起诉。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。孙贺柱主张天广公司给付欠发的提成工资143,766.19元，天广公司不予认可；提成工资属于劳动者的劳动报酬，用人单位不得无故拖欠或克扣。天广公司以工程回款未达到95%为由不同意给付，单方设置了劳动者取得劳动报酬的门槛条件，于法无据，且孙贺柱已与天广公司解除了劳动关系，孙贺柱主张按照已经实际回款的金额计发提成工资，属于合理请求，天广公司亦认可提成工资的金额，故依法应予给付；天广公司主张因孙贺柱工作失误对公司造成损失，天广公司对其罚款5,000元应在工资中予以扣除，天广公司未举证证实孙贺柱实际造成经济损失的事实，双方亦无赔偿损失的相关约定，故对天广公司抵扣罚款5,000元的主张不予采纳。孙贺柱主张天广公司支付2019年3月1日至4月8日工资10,942.5元，天广公司同意在应发工资8,000元/月中扣除社会保险及公积金个人承担部分后发放，孙贺柱亦无异议，故天广应支付孙贺柱2019年3月1日至4月8日基本工资8,000元/月＋8,000元/月÷21.75天×6天-825.51元/月×2个月-170元/月=8,385.88元，孙贺柱过高主张部分不予支持。孙贺柱主张天广公司支付2016年至2018年期间公司春节放假期间的基本工资9,195.4元，因其未提供证据证实在2016年至2018年天广公司安排的春节休假期间，其仍向天广公司提供劳动，故对其主张的休假期间的工资，不予支持。孙贺柱主张天广公司给付经济补偿116,338.5元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。及第四十六条之规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。天广公司在孙贺柱申请劳动仲裁之后才发放2019年1月、2月的工资，且至今未发放2019年3月、4月的工资，亦拖欠孙贺柱提成工资未给付，构成未及时足额支付劳动报酬，孙贺柱以此为由与天广公司解除劳动合同，符合上述给付经济补偿金的规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。经计算，孙贺柱离职前十二个月平均工资高于天津市上年度职工月平均工资的三倍（5,871元/月×3），故应以职工平均工资的三倍作为经济补偿计算基数，故天广公司应支付5,871元/月×3×4.5个月=79,258.5元，孙贺柱过高主张部分不予支持。孙贺柱主张天广公司支付2016年3月20日至2019年4月8日期间未休带薪年假工资49,923元，孙贺柱与天广公司对上述期间应休未休年假天数确认一致，依照《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。天广公司同意按照劳动仲裁裁决的12,742.66元支付孙贺柱带薪年假工资，法院予以照准，孙贺柱过高主张部分无事实及法律依据，不予支持。孙贺柱主张天广公司给付2015年至2019年防暑降温费2,458.4元、取暖费1,340元、报销费用14,123.5元，天广公司均同意给付，不违反法律规定，予以照准。孙贺柱主张天广公司给付2015年至2019年休息日加班费494,475元，天广公司不予认可；依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。孙贺柱未对加班事实的存在提供证据证实，故对其该项诉讼请求，不予支持。劳动仲裁裁决的天广公司支付孙贺柱2019年春节法定假日工资707元，双方均未提出异议，予以照准。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款之规定，判决：“一、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告孙贺柱提成工资143,766.19元、2019年3月1日至4月8日期间工资8,385.88元、2019年春节法定假日工资707元；二、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告孙贺柱经济补偿79,258.5元；三、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告孙贺柱2016年3月20日至2019年4月8日带薪年假工资12,742.66元；四、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告孙贺柱2015年至2019年防暑降温费2,458.4元；五、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告孙贺柱2015年至2019年取暖费1,340元；六、被告天广消防（天津）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告孙贺柱报销费用14,123.5元；七、驳回原告孙贺柱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天广消防（天津）有限公司负担（于本判决生效之日起十日内给付原告孙贺柱）。”二审中，双方当事人未提交新的证据。本院查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，应当提供证据证明成立。天广公司主张因工程回款未达到95%而不支付孙贺柱提成工资，没有法律依据，不能成立，本院不予支持。关于经济补偿的问题，天广公司拖欠孙贺柱工资系双方不争的事实，孙贺柱据此提出解除双方劳动合同并要求天广公司给付经济补偿符合法律规定，一审法院计算的经济补偿金额准确，本院予以确认，天广公司主张不予支付，依据不足，不予支持。综上所述，上诉人天广消防（天津）有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天广消防（天津）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  李冬梅审判员  李玉海二〇一九年十一月二十日书记员  底 健