广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终20032号上诉人（原审原告）：巫美容，女。委托诉讼代理人：胡光文，广东鼎行律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳英宝通广告有限公司。法定代表人：李翔，总经理。委托诉讼代理人：蒋继元，广东创杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝志成，广东创杰律师事务所律师。上诉人巫美容与上诉人深圳英宝通广告有限公司劳动合同纠纷一案，双方均不服广东省深圳市南山区人民法院(2019)粤0305民初9844号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。巫美容一审起诉请求：1.深圳英宝通广告有限公司支付巫美容补偿金63900元；2.深圳英宝通广告有限公司支付巫美容律师费5000元。原审判决：一、深圳英宝通广告有限公司应于判决生效之日起十日内支付巫美容解除劳动合同的经济补偿63900元；二、深圳英宝通广告有限公司应于判决生效之日起十日内支付巫美容律师费2500元；三、驳回巫美容的其他诉讼请求。巫美容上诉请求：撤销一审判决第二项，改判深圳英宝通广告有限公司向巫美容支付律师费5000元。深圳英宝通广告有限公司针对巫美容的上诉请求答辩如下：不同意巫美容的上诉请求，一审法院关于律师费的认定正确，除一审法院根据巫美容胜诉比例理由外，还应考虑到巫美容在本案中存在违反公司规章制度，对引发涉案纠纷存在主要过错的原因。深圳英宝通广告有限公司上诉请求：1.依法撤销深圳市南山区人民法院（2019)粤0305民初9844号判决；2.依法改判驳回巫美容全部诉讼请求；3、依法改判巫美容承担本案全部诉讼费用。巫美容针对深圳英宝通广告有限公司的上诉请求答辩如下：1、根据最高院对于民事诉讼证据的规则第四项和第五项，由法院和仲裁作出的生效判决或裁决所认定的事实，无须举证，而本案中员工方在一审提交的由南山区劳动仲裁委所出具的两份劳动仲裁裁决书以及深圳市时代××网络有限公司员工工作机会选择确认表均证实了本案的员工方在深圳市时代××网络有限公司的工龄，在英宝通广告公司连续计算，且在两份劳动仲裁裁决书均对该事实予以了确认，员工方提交上述材料真正的目的在于让法院真正了解其他生效裁决所认定的事实内容。2、即便这为书证，那么从劳动仲裁机构所得到的加盖劳动仲裁委员会的机构章文书，我方认为本身就是属于原件，因为根据工作机会选择确认书最后一段的表述，员工自由选择应当将选择结果于2015年2月4日交回公司人事部，从该表述可以看出，该证据的原件在公司方，并不在员工方，恰恰理应由深圳英宝通广告有限公司来提交原件供法庭核实，而本案的公司方并没有如实向法庭提交，所以我方认为举证不能的不利后果理应由公司方承担，所以一审法院作出的判决事实清楚，适用法律正确，判决结果符合法律规定。二审期间，双方均未提交新的证据。经本院二审认定，一审查明事实正确，本院予以确认。本院认为，深圳英宝通广告有限公司与巫美容的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。本案争议焦点为：1.一审对巫美容的工龄的起算时间的认定是否正确；2.一审对律师费的认定是否正确。关于焦点1：巫美容主张2009年4月1日入职深圳市时代××网络有限公司，一直工作到进入深圳英宝通科技有限公司，提交了与深圳市时代××网络有限公司签订的劳动合同及深圳市时代××网络有限公司为其缴纳社会保险至2014年12月的社会保险缴费明细表予以证实。巫美容主张2015年1月深圳市时代××网络有限公司将部分业务转给深圳英宝通科技有限公司，巫美容也随之转入深圳英宝通科技有限公司。为证明其工龄应连续计算，巫美容提交了《深圳市时代××网络有限公司员工工作机会选择确认书》、深南劳人仲[2015]456号仲裁裁决书、深南劳人仲[2015]458号仲裁裁决书、社保清单为证。《深圳市时代××网络有限公司员工工作机会选择确认书》（以下简称《员工工作机会选择确认书》）为巫美容从深圳市劳动人事争议仲裁委员会复印的深南劳人仲[2015]456号、458号案件中的证据，加盖了仲裁委员会骑缝章，该确认书记载：“时代××公司与深圳英宝通广告有限公司双方股东一致决定：时代××原谷歌业务由深圳英宝通广告有限公司全盘接管营运。时代××与深圳英宝通广告有限公司承诺：时代××公司原谷歌业务线所有员工自由选择工作机会如下：A、自愿与深圳英宝通广告有限公司签订劳动协议，继续保持时代××工作时的职务、级别，不降低工资标准、福利待遇，原时代××工龄在深圳英宝通广告有限公司延续，工作地点同方信息港C栋8层；同时自愿解除与时代××签署之劳动关系。B、继续留任时代××，保持职位、级别、工资福利待遇不变，工作地点同方信息港E栋3层。以上两种，员工自由选择，……。该《员工工作机会选择确认书》末尾有巫美容自愿选择（A）工作机会，并签名，并加盖了时代××公司和深圳英宝通广告有限公司的公章，落款时间为2015年2月1日。深南劳人仲[2015]456号仲裁裁决书、深南劳人仲[2015]458号仲裁裁决书为时代××公司与其员工龙斌斌、刘艳清之间劳动争议纠纷仲裁裁决书，该两案中均显示：时代××公司主张，2015年1月时代××公司谷歌相关业务被深圳英宝通广告有限公司收购，原从事谷歌业务的绝大部分员工都签署了《员工工作机会选择确认书》主动选择与深圳英宝通广告有限公司建立用工关系，并提交了《员工工作机会选择确认书》为证，其中即有本案被上诉人巫美容的《员工工作机会选择确认书》。深圳英宝通广告有限公司对巫美容的《员工工作机会选择确认书》以系复印件、巫美容与深圳英宝通广告有限公司均非上述劳动争议案件中的当事人为由对上述事实不予确认。本院经审理认为，根据巫美容提交的证据，深圳市时代××网络有限公司当时确实存在大量员工选择工龄连续计算而入职深圳英宝通广告有限公司的情形。深圳市时代××网络有限公司在其他案件中提交了巫美容的《员工工作机会选择确认书》显示，巫美容选择工龄连续计算而入职深圳英宝通广告有限公司。深圳市时代××网络有限公司作为第三方，其陈述较为可信。结合深圳市时代××网络有限公司与深圳英宝通广告有限公司为巫美容缴纳社会保险具有连续性等事实，一审认定巫美容的工龄应从入职深圳市时代××网络有限公司时连续计算并无不当。深圳英宝通广告有限公司对上述事实不予确认，但未能提交相应的证据否认上述事实的存在，其主张本院不予采信。深圳英宝通广告有限公司主张巫美容的工龄只应从2015年1月起算理由不成立，本院不予支持。深圳英宝通广告有限公司未足额支付巫美容2017年7月1日至2018年1月31日产假期间工资共计4200元，双方均无异议。巫美容因此于2018年3月5日提出解除劳动关系合符法律规定。一审根据巫美容的工作年限及离职前十二个月平均工资，认定深圳英宝通广告有限公司应当支付巫美容解除劳动合同的经济补偿63900元（7100元/月×9个月）并无不当，本院予以维持。关于律师费：巫美容一审时支出律师费5000元，一审综合考量仲裁及一审的情况，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，认定深圳英宝通广告有限公司应当支付巫美容律师费2500元并无不当。巫美容以其一审的全部诉求得到支持为由上诉主张予以改判本院不予支持。综上所述，巫美容与深圳英宝通广告有限公司的上诉请求均不成立。应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（深圳英宝通广告有限公司已预缴），由深圳英宝通广告有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 郭  勇  忠审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇一九年十一月十五日书记员 陈晓璇（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。