陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书                       (2019)陕01民终11608号上诉人（原审被告）:西安航天华迅科技有限公司。住所地：西安市高新区。法定代表人：王彦广，该公司董事长。委托诉讼代理人：王嘉，陕西科奥律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷某某，陕西科奥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：西安伟鹏智能科技有限公司。住所地：西安市碑林区。法定代表人：樊文伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王照，北京大成（西安）律师事务所律师。上诉人西安航天华迅科技有限公司（以下简称华迅公司）因与被上诉人西安伟鹏智能科技有限公司（以下简称伟鹏公司）委托合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初8451号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人华迅公司之委托诉讼代理人王嘉与雷某某、被上诉人伟鹏公司之委托诉讼代理人王照到庭参加诉讼，本案现已审理终结。华迅公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一、二项，改判驳回伟鹏公司全部诉讼请求；2、本案一、二审案件受理费用由伟鹏公司承担。事实及理由：1、案涉合同约定的《项目清单列表》载有项目技术要求和功能需求，是伟鹏公司进行项目开发的方向和前提，是华迅公司接受项目的验收标准，是案涉合同的核心附件。案涉合同对项目清单列表如何确定约定的十分明确，一审判决无视符合合同约定的项目清单列表未形成的事实，仅通过伟鹏公司工作人员的陈述及证人马某甲证言的曲解，认定项目清单列表已形成，进而认定涉案合同已开始实际履行，认定事实不清，证据不足。2、案涉争议并非民间借贷纠纷，一审判决按照年息24%计算违约金明显过高。伟鹏公司未就实际损失进行举证，一审判决认定违约金按年息24%计算，实属草率。伟鹏公司辩称，1、依法成立的合同，当事人应当全面履行合同约定的义务。案涉合同系双方真实意思表示，是合法有效的合同。伟鹏公司在合同签订后按照合同约定向华迅公司开具了预付款增值税发票，华迅公司接收发票但未支付预付款。XX组XX小组，多次与华迅公司员工针对委托开发项目进行沟通，且三次以上前往华迅公司的上级北京公司进行项目现场实地调研，与北京公司负责人进行了项目需求功能的沟通和确认。项目的开发成果即两套管理系统已经向华迅公司时任项目负责人马某甲进行了交付。2、合同约定了违约责任，一审裁判也已适度调整，不违反法律规定。案涉合同约定每延误一日，应按未支付合同价款的千分之一支付违约金。一审法院应降低违约金标准。且一审法院仅支持了第一期应付款项的违约金，事实上降低了华迅公司应承担的违约金数额。3、一审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，应当予以维持。华迅公司无故且拒不按照双方签订的合同约定进行付款已构成违约，华迅公司应承担违约责任并继续履行案涉合同。故请二审法院驳回上诉，维持原判。    伟鹏公司向一审法院起诉请求：1、华迅公司继续履行伟鹏公司、华迅公司双方于2018年2月12日签订的《中国航天科工集团公司办公用房及职工住房项目开发委托合同》。2、华迅公司向伟鹏公司支付迟延履行合同违约金共计150544元（暂计算至2019年3月11日）。3、本案的律师费、诉讼费等由华迅公司承担。一审法院经审理查明，2018年2月12日，伟鹏公司（乙方）与华迅公司（甲方）签订《中国航天科工集团公司办公用房及职工住房项目开发委托合同》，约定华迅公司将中国航天科工集团公司办公房及职工住房项目开发外包与服务委托给伟鹏公司；项目功能范围在华迅公司现场实地需求调研后，再进行拟定，拟定后的需求功能清单列表，经过双方签字盖章后，作为本合同的附件，拥有同等法律效力；伟鹏公司的项目开发周期为45个工作日，截止2018年4月15号开发完成，开发周期内需完成中国航天科工集团公司办公用房及职工住房项目的设计、开发、测试及实施等工作，并交付华迅公司上线及试运行；本合同总价款为人民币388000元；本合同签订之日起5个工作日内，华迅公司预付款项77600元；在开发完成，经华迅公司验收确认后的10个工作日内，华迅公司再向伟鹏公司支付本合同款项271600元；在系统上线质保期一年内，华迅公司再向伟鹏公司支付本合同款项38800元；在华迅公司支付伟鹏公司款项前，伟鹏公司给华迅公司开具同等金额的增值税普通发票；华迅公司若无故未按合同约定的方式向伟鹏公司支付价款的，每延误一日，华迅公司应按未支付合同价款的千分之一支付违约金；本合同解除后，并不免除违约方的违约责任，守约方有权根据本协议的约定追究违约方的责任，包括但不限于要求支付违约金、损害赔偿金等。该合同甲方签字为“马某甲”，乙方签字为“李某某”。2018年3月2日，伟鹏公司向华迅公司开具了金额为77600元的增值税专用发票，华迅公司因人事变动，一直未向伟鹏公司支付预付款。庭审中，伟鹏公司提供了用户操作手册、证人证言等证据，证明其于2018年2月27日与华迅公司确认了开发方案，2018年4月9日向华迅公司交付了开发项目，2018年4月11日交付了开发项目软件工程及《用户操作手册》等。其中证人马某乙，其曾为华迅公司营销部副总监，负责中国航天科工集团公司办公用房及职工住房项目，伟鹏公司工作人员曾与其一起去北京演示项目软件，因不是特别完善，要求伟鹏公司进行修改，后其离职，华迅公司一直未向伟鹏公司付款。华迅公司对于马某甲的证人证言真实性认可，对其余证据的真实性不予认可，认为伟鹏公司提供的证据不能证明其已向华迅公司交付开发成果。一审法院认为，伟鹏公司与华迅公司签订的《中国航天科工集团公司办公用房及职工住房项目开发委托合同》系双方当事人真实意思表示，且其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，当事人应当按照合同约定全面履行各自义务。华迅公司称双方未形成签字盖章的《项目清单列表》，合同无法进入实质履行阶段，但根据伟鹏公司提供的证人证言等证据，可以证明该合同已开始实际履行，华迅公司该主张缺乏事实与法律依据，依法不予采纳。按照合同约定，本合同签订之日起5个工作日内，华迅公司预付款项77600元。华迅公司未及时给付预付款，已构成违约，应承担相应的法律责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因华迅公司已构成违约，伟鹏公司要求华迅公司继续履行双方于2018年2月12日签订的《中国航天科工集团公司办公用房及职工住房项目开发委托合同》，符合法律规定，依法予以支持。按照合同约定，华迅公司若无故未按合同约定的方式向伟鹏公司支付价款的，每延误一日，华迅公司应按未支付合同价款的千分之一支付违约金。华迅公司认为该违约金约定过高，请求法院予以调整，依法予以采纳。因合同约定，在华迅公司支付伟鹏公司款项前，伟鹏公司给华迅公司开具同等金额的增值税普通发票。伟鹏公司于2018年3月2日向华迅公司开具了金额为77600元的增值税专用发票，依法认定华迅公司自2018年3月3日起，以77600元为基数，按照年利率24%计算向伟鹏公司支付违约金至实际给付之日。对于律师费，缺乏事实与法律依据，依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告西安航天华讯科技有限公司继续履行其与原告西安伟鹏智能科技有限公司于2018年2月12日签订的《中国航天科工集团公司办公用房及职工住房项目开发委托合同》。二、被告西安航天华讯科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告西安伟鹏智能科技有限公司支付违约金（以77600元为基数，按照年利率24%，自2018年3月3日起计算至被告实际给付之日的违约金）。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告西安伟鹏智能科技有限公司的其余诉讼请求。本案案件受理费9185元，由华迅公司承担。因伟鹏公司已预交，华迅公司应于支付上述款项时一并支付伟鹏公司。本院二审期间，当事人均未提交新证据。结合当事人的举证质证情况及法庭调查，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，伟鹏公司与华迅公司签订的《中国航天科工集团公司办公用房及职工住房项目开发委托合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方应根据合同约定履行义务，享受权利。伟鹏公司主张其已按照合同约定履行，并已开发完成软件。对此，伟鹏公司提交了案涉开发委托合同、用户操作手册、微信聊天截屏、证人证言等证据佐证。华迅公司当时负责案涉项目的员工马某甲亦出庭作证证明其与伟鹏公司员工李某某一起去北京做前期需求调研，软件开发出来以后，其又到北京给需求方演示。上述证据相互印证，能够证明伟鹏公司已经实际履行了案涉合同。华迅公司上诉认为双方未形成《项目清单列表》，案涉合同缺乏验收标准无法继续履行。但根据伟鹏公司提交的其公司员工与华迅公司员工马某甲的微信聊天截屏以及马某甲的证言，对于功能需求双方已经进行了确定，且伟鹏公司根据功能需求制作了软件。故华迅公司的上诉理由，与事实不符，本院不予支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现伟鹏公司主张华迅公司继续履行案涉合同，一审法院根据查明的事实，判令华迅公司继续履行案涉合同，符合法律规定，并无不当。至于违约金一节，伟鹏公司对其损失并未提交充足的证据予以证明，其合同约定的违约金标准过高，华迅公司请求降低，一审法院将违约金计算标准降低为按照年利率24%的标准计算，但该标准系民间借贷纠纷案件的处理标准，本案并非民间借贷纠纷，该标准在本案适用仍然过高，本院酌定为按照中国人民银行同期贷款利率计算。综上，华迅公司的上诉请求部分成立，对一审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初8451号民事判决第一项、第三项；二、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初8451号民事判决第二项为：西安航天华讯科技有限公司于本判决生效之日起十日内向西安伟鹏智能科技有限公司支付违约金（以77600元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算自2018年3月3日起至实际给付之日止）。一审案件受理费9185元（西安伟鹏智能科技有限公司已预交），由西安伟鹏智能科技有限公司承担1185元，西安航天华讯科技有限公司承担8000元。二审案件受理费7120元（西安航天华讯科技有限公司已预交），由西安航天华讯科技有限公司承担6500元，西安伟鹏智能科技有限公司承担620元。一、二审案件受理费于执行时一并清结。本判决为终审判决。审  判  长 王  吉  利审  判  员 任      蕾审  判  员 蒋      瑜二Ｏ一九年十一月四日书  记  员  陈  子  俊 1