安徽省铜陵市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖07刑终156号 原公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。 上诉人（原审被告人）李源，男，汉族，1980年9月14日出生于湖北省武汉市，中专文化，无业，住湖北省武汉市江汉区。2010年12月因犯贩卖毒品罪被判处拘役四个月并处罚金人民币一千元，2016年9月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月并处罚金人民币一千元，2016年12月17日刑满释放。2018年11月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月28日被依法逮捕。现羁押于铜陵市看守所。 辩护人蒋兵兵、洪亮，铜陵市法律援助中心指派律师。 上诉人（原审被告人）苏平超，男，汉族，1991年6月18日出生于安徽省枞阳县，中专文化，无业，住枞阳县。2018年11月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月28日被依法逮捕。现羁押于铜陵市看守所。 辩护人桂文涛，铜陵市法律援助中心指派律师。 原审被告人项可军，男，汉族，1967年11月30日出生于安徽省铜陵市，高中文化，无业，住铜陵市铜官区。2018年11月30日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年12月28日被依法逮捕，2019年8月29日变更强制措施为取保候审。 安徽省铜陵市铜官区人民法院审理铜陵市铜官区人民检察院指控被告人李源犯贩卖毒品罪、被告人苏平超犯贩卖、运输毒品罪、被告人项可军犯容留他人吸毒罪一案，于2019年8月30日作出（2019）皖0705刑初213号刑事判决。原审被告人李源、苏平超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省铜陵市人民检察院指派检察员冯军、检察官助理王心灿出庭履行职务，上诉人李源及其辩护人蒋兵兵、上诉人苏平超及其辩护人桂文涛、实习律师马新娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审认定： 一、李源贩卖毒品，苏平超贩卖、运输毒品的事实 （一）2018年8月5日，被告人苏平超通过手机联系被告人李源，欲以每克250元价格从李源处购买甲基苯丙胺（冰毒）100克。李源在收到苏平超转账支付的25000元后，以11000元的价格向他人购买了甲基苯丙胺50克。当日，苏平超驾驶从铜陵市铜官区安达汽车租赁服务部租赁的车牌号为皖Ｇ×××××轿车前往湖北省武汉市与李源见面，李源以13000元的价格将该50克甲基苯丙胺贩卖给苏平超，将剩余的12000元予以退还。 被告人苏平超拿到甲基苯丙胺后即驱车返回铜陵。后于同年的8月至11月间以每克450元至500元不等的价格将上述50克甲基苯丙胺贩卖给王建荣（另行处理）等人。其中，王建荣从苏平超处为被告人项可军四次代购甲基苯丙胺共36克，为自己三次购买甲基苯丙胺共8克（其中有两次均单独购买3克）。 （二）2018年11月20日中午，被告人项可军通过手机联系王建荣让其帮助代购毒品用于自己吸食。王建荣通过手机联系被告人苏平超，欲以每克570元的价格向其一次性购买20000元的甲基苯丙胺（折合数量约35克），并将项可军支付的20000元转账给苏平超。苏平超遂通过手机联系被告人李源，双方商定李源以每克200元价格出售100克甲基苯丙胺给苏平超。当日下午，苏平超驾驶从铜陵市铜官区安达汽车租赁服务部租赁的车牌号为皖Ｇ×××××的丰田牌越野车前往湖北省武汉市与李源见面，并将王建荣支付的20000元分批转付给李源。李源以18000元的价格向他人购得100克甲基苯丙胺后交付给苏平超。苏平超随即驾车携毒返程。11月21日凌晨2时许，公安机关在铜陵南高速收费站将返程的苏平超查获，在其驾驶的皖Ｇ×××××车内发现一“洽洽”瓜子包装袋，内有疑似毒品的白色粉末状晶体两小包。经称重，两包白色粉末状晶体分别净重49.69克与49.75克，共计净重99.44克。后经铜陵市公安司法鉴定中心理化检验，上述疑似毒品的白色粉末状晶体中均检出甲基苯丙胺成分。 2018年11月30日，公安机关在武汉市将被告人李源抓获，在其住所搜查出的铁盒、药盒内分别发现疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）的红色片状物、绿色片状物以及疑似甲基苯丙胺的白色晶体状物等物品，查获电子秤三台。经称重，前述红色片状物分别净重4.79克、4.42克、4.66克、2.98克，绿色片状物净重0.48克，白色晶体状物净重7.07克。经铜陵市公安司法鉴定中心理化检验，上述净重17.33克的红色片状物、绿色片状物中均检出甲基苯丙胺、吗啡因成分，净重7.07克的白色晶体状物中检出甲基苯丙胺成分。 另查明：被告人李源到案后，如实供述其所犯罪行，并提供他人犯罪线索，但尚未被公安机关查证属实。被告人苏平超到案后，在后期讯问过程中直至一审辩论终结前均能如实供述其所犯罪行，并提供了他人贩毒线索，经公安机关查证，其提供的犯罪线索已于此前被公安机关掌握，所指向的犯罪嫌疑人也已于2018年年初被抓捕。 二、项可军容留他人吸毒的事实 被告人项可军系吸毒人员，2018年8月至10月间，项可军通过王建荣从被告人苏平超处购得甲基苯丙胺后，在其铜官区内，容留吸毒人员阮燕共同吸食甲基苯丙胺四次。 原判认为：被告人李源为牟取非法利益，违反国家对毒品的管制规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺156.51克、甲基苯丙胺片剂17.33克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予追究刑事责任。被告人李源曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，且是毒品犯罪，是累犯和毒品犯罪的再犯，按累犯从重处罚。其到案后能如实供述所犯罪行，系坦白，依法可从轻处罚；其有供自己吸食甲基苯丙胺片剂的事实，对该情节于量刑时酌情予以考虑。李源能积极检举犯罪，虽尚未查实，不能构成立功，但可反映其主观上的认罪意愿，可酌情从轻处罚。 被告人苏平超为牟取非法利益，违反国家对毒品的管制规定，贩卖、运输甲基苯丙胺149.44克，其行为构成贩卖、运输毒品罪，应予追究刑事责任。被告人苏平超在侦查机关作出有罪供述后，直至一审辩论终结前均能如实供述，可视为坦白，依法可从轻处罚；能积极检举犯罪，虽未构成立功，但可反映其主观的认罪意愿，可酌情从轻处罚。 被告人项可军多次在其居所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，应予追究刑事责任。被告人项可军经公安机关书面传唤如实供述了公安机关已掌握的容留他人吸毒的犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚。 综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第五十九条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；二、被告人苏平超犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币八万元；三、被告人项可军犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；四、对缴获在案的甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、作案工具电子秤三台、冰壶等依法予以没收，由缴获机关铜陵市公安局铜官分局依法销毁。 上诉人李源上诉认为：其在侦查过程中，如实供述自己的犯罪事实，且主动向公安机关检举他人犯罪，具有重大立功表现；在其住处查获的毒品是其自己吸食，不属于贩卖。原判量刑畸重，请求二审对其从轻处罚。 其辩护人蒋兵兵认为：李源归案后能主动交代上线，具有立功愿望，可以减轻处罚；李源系吸毒人员，量刑时应当酌情予以考虑。一审量刑过重，建议二审依法改判。 上诉人苏平超上诉认为：其系初犯，且在到案后能主动坦白自己罪行，100克毒品未流向社会，危害性相对较轻，案发后能积极检举他人犯罪，可酌情从轻处罚。原判量刑过重，请求二审从轻处罚。其在二审庭审中提出，其第二起贩毒有特勤引诱，不应当认定其贩毒，第一起贩卖的毒品数量没有50克，只有44克。 其辩护人桂文涛认为：苏平超的贩毒下线只有王建荣一人，第一起贩卖毒品数量应当认定为44克，认定50克证据不足；第二起有特勤介入，存在特勤引诱下产生的犯意，应当从轻、减轻处罚；苏平超系初犯、偶犯，坦白，有立功表现。建议二审对其依法改判。 出庭检察员认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人李源、苏平超的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。建议二审法院，驳回上诉，维持原判。 经审理查明： 一、上诉人李源贩卖毒品的犯罪事实 1、上诉人李源于2018年8月5日在湖北省武汉市，以每克260元价格，向上诉人苏平超贩卖甲基苯丙胺（冰毒）50克，收取毒资13000元； 2、上诉人李源于2018年11月20日在湖北省武汉市，以每克200元价格，向上诉人苏平超贩卖甲基苯丙胺100克，收取毒资20000元，实际交付甲基苯丙胺的重量为99.44克； 另查明，2018年11月30日，公安机关在湖北省武汉市抓获上诉人李源时，在其住所查获甲基苯丙胺7.07克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）17.33克。 二、上诉人苏平超贩卖、运输毒品的犯罪事实 1、上诉人苏平超于2018年8月5日从铜陵驾车前往湖北省武汉市，以每克260元的价格从上诉人李源处购买甲基苯丙胺50克，当日携带毒品驾车返回铜陵后，于同年的8月至11月间以每克450元至500元不等的价格贩卖给王建荣等人； 2、上诉人苏平超以贩卖为目的，在收取王建荣20000元毒资后，于2018年11月20日中午，再次驾车从铜陵前往湖北省武汉市找上诉人李源购买毒品，在支付20000元，从上诉人李源处购得甲基苯丙胺99.44克，后驾车携带毒品返回铜陵。次日凌晨2时许，在铜陵南高速收费站处被公安机关抓获。 三、原审被告人项可军容留他人吸毒的犯罪事实 2018年8月至10月间，原审被告人项可军通过王建荣多次从上诉人苏平超处购得甲基苯丙胺后，四次容留阮燕在其居住的铜官区内吸食甲基苯丙胺。 上述事实，有经一、二审庭审质证、认证的物证、相关书证、证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见、辨认笔录等证据予以证实，上诉人李源、苏平超及原审被告人项可军在庭审中均无异议。上述事实清楚、证据确实、充分。本院二审予以确认。 针对上诉理由、辩护意见及出庭检察员的出庭意见，结合查明的事实，综合评判如下： 关于上诉人李源是否构成立功问题，经查，上诉人李源虽有检举他人犯罪行为，但未能查证属实，其上诉认为有重大立功情节，没有事实和法律依据，该节上诉理由和辩护意见不能成立；关于在上诉人李源住处查获的毒品是否属于贩卖的问题。经查，有证据证明上诉人李源系贩毒人员，对其抓捕时，从其住所查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品，上诉人李源关于从其住所中查获的毒品不属于贩卖的辩解的理由不能成立；上诉人李源贩卖毒品甲基苯丙胺数量在50克以上，且系累犯和毒品再犯，其没有法定的减轻处罚情节，原判结合其到案后的认罪态度、悔罪表现，对其在法定刑的起点刑从轻判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元，并无不当，上诉人李源及其辩护人认为原判量刑不当的上诉理由和辩护意见不能成立。 关于本案是否存在特勤介入、犯意引诱的问题，经查，在案证据证明，吸毒人员项可军找到王建荣帮助购买毒品，王建荣找到上诉人苏平超购买毒品，经苏平超与王建荣商定，苏平超以每克570元价格一次性贩卖给王建荣2万元毒品，后项可军出资2万元交王建荣，王建荣转帐给苏平超，本案是公安机关通过侦查手段获取相关信息后实施抓捕，没有特勤介入、犯意引诱，上诉人苏平超的该节上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立；关于第一起毒品数量是否应当认定50克的问题，经查，因该宗毒品已经消失，原判按照两上诉人多次稳定的供述认定毒品数量为50克，符合法律规定，该节上诉理由和辩护意见不能成立；对上诉人苏平超是否构成立功问题，原判已经评判，因未查证属实，不符合立功的构成要件，该节上诉理由和辩护意见不能成立；原判在量刑时，已充分考虑了上诉人苏平超的犯罪情节和悔罪表现，在没有法定减轻情节，依法对其在法律规定的起点刑对其量刑并无不当，上诉人关于量刑过重的理由，没有事实和法律依据，该节上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立。 本院认为：上诉人李源为牟取非法利益，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺156.51克、甲基苯丙胺片剂17.33克，其行为构成贩卖毒品罪，应依法予以追究刑事责任。上诉人李源曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯且系毒品再犯，依法应当从重处罚；其到案后能如实供述所犯罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人苏平超为牟取非法利益，从湖北省武汉市运输毒品甲基苯丙胺149.44克到安徽省铜陵市贩卖，其行为构成贩卖、运输毒品罪，依法应予追究刑事责任。上诉人苏平超能如实供述犯罪事实系坦白，依法可从轻处罚。原审被告人项可军多次在其居所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，依法应予追究刑事责任。原判对其定罪量刑正确，二审予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。各上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。出庭检察员的意见正确，依法予以支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审  判  长  王克启 审  判  员  陈 晶 审  判  员  杨 莉 二〇一九年十一月十九日 法官助理刘伟玲 书记员（代）  田 甜 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条 第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ......