湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘03刑终453号原公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。上诉人（原审被告人）文建，男，1967年10月20日出生于湖南省株洲市，汉族，无业，住株洲市荷塘区。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2018年6月23日被湘潭市公安局刑事拘留，同7月26日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。上诉人（原审被告人）彭吕强，男，1977年2月21日出生于湖南省湘潭县，汉族，无业，户籍所在地湘潭县，现住湘潭市岳塘区。因犯抢劫罪，于1998年9月15日被湘潭县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金四千元，剥夺政治权利二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年6月9日被湘潭县公安局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人文建犯贩卖毒品罪、运输毒品罪，原审被告人彭吕强贩卖毒品罪一案，于二〇一九年九月二十四日作出（2019）湘0304刑初222号刑事判决。原审被告人文建、彭吕强均不服，分别提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人文建贩卖毒品2018年6月6日下午，被告人文建在湖南省湘潭县的和成精品酒店8705房间内，以1350元的价格贩卖给彭吕强4克甲基苯丙胺。2018年6月22日，被告人文建搭乘湘Ｂ×××**出租车，携带其购买的86.4克甲基苯丙胺、3.2克甲基苯丙胺片剂从湖北省荆州市公安县到湖南省株洲市后，在长株高速公路株洲收费站被抓获。证明上述事实的证据有：接报案登记表、立案决定书、微信聊天记录、转账记录、搜查笔录、疑似毒品称量登记表及照片、扣押决定书、扣押物品清单、毒品收缴专用收据、物证检验报告、抓获经过、现场检测报告书、行政处罚决定书、证人证言、被告人供述等。二、被告人彭吕强贩卖毒品被告人彭吕强多次在湘潭市岳塘区舒心旅馆内贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂给黄艳。具体如下：1、2018年5月份的一天，被告人彭吕强在湘潭市岳塘区舒心旅馆内以1700元的价格贩卖给黄艳5克甲基苯丙胺（280元每克）、6粒甲基苯丙胺片剂（50元每粒）；2、2018年5月份的一天，被告人彭吕强在湘潭市岳塘区舒心旅馆内以500元的价格贩卖给黄艳10粒甲基苯丙胺片剂(50元每粒)。3、2018年6月8日上午，被告人彭吕强在湘潭市岳塘区舒心旅馆内以500元的价格贩卖给黄艳10粒甲基苯丙胺片剂(50元每粒)。2018年6月8日19时许，公安机关在湘潭市岳塘区云峰小区舒心旅社5号房间内抓获被告人彭吕强，并当场查获甲基苯丙胺1.8克和甲基苯丙胺片剂2.9克。证明上述事实的证据有：接报案登记表、立案决定书、抓获经过、现场检测报告书及照片、物证检验报告、疑似毒品称量登记表、检查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、毒品收缴专用收据、刑事判决书、公安行政处罚决定书、辨认笔录、证人证言等。原审判决认为，被告人文建贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上；被告人彭吕强多次贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克；其行为均构成贩卖毒品罪。在量刑时可酌情考量被告人文建、彭吕强的吸食毒品情节。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院》第四条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人文建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币三万元。二、被告人彭吕强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元。三、公安机关查获的毒品及毒资，依法没收。宣判后，原审被告人文建、彭吕强均不服，分别提起上诉。文建上诉称：“其交付给上诉人彭吕强的毒品没收钱，其车上被查获得毒品是其购买后自己吸食的，其没有贩卖毒品的行为，不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪”。彭吕强上诉称：“其交付给吸毒人员黄艳的毒品，均系代购行为，不构成贩卖毒品罪”。经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，依法应予确认。本院认为，上诉人（原审被告人）文建贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上；上诉人（原审被告人）彭吕强多次贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克；其行为均构成贩卖毒品罪。在量刑时可酌情考量文建、彭吕强的吸食毒品情节。上诉人（原审被告人）文建上诉称，“其交付给彭吕强的毒品没收钱，其车上被查获得毒品是自己吸食的，其不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪”。经查，其贩卖毒品给彭吕强的事实，有其本人供述、彭吕强供述、微信聊天记录、转账记录等证据相互印证，足以认定。其系吸毒人员，其贩毒数量按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定，故公安人员抓获其时在车上查获的毒品数量应当认定为贩毒数量，其构成贩卖毒品罪而非非法持有毒品罪，其上诉理由均不能成立，依法不予采纳。上诉人（原审被告人）彭吕强上诉称，“其交付给吸毒人员黄艳的毒品均系代购，其不构成贩卖毒品罪”。经查，其贩卖毒品给吸毒人员黄艳的事实有其本人供述、黄艳证言相互印证，足以认定，其上诉理由不能成立，依法不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。但对上诉人文建并处罚金不当，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院》第四条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2019）湘0304刑初222号刑事判决对上诉人文建的定罪部分及对上诉人彭吕强的定罪量刑部分；二、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2019）湘0304刑初222号刑事判决对上诉人文建的量刑部分；三、上诉人文建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  李 晖审 判 员  徐 辉审 判 员  夏文成二〇一九年十一月二十九日代理书记员  冯钰博附：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院决定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。