山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁15民终2663号 上诉人（原审被告）：聊城市亚科钢管制造有限公司。住所地：聊城经济技术开发区蒋官屯办事处季海子工业园。 法定代表人：李红菊，总经理。 委托诉讼代理人：彭桂江，男，1981年9月19日出生，该公司职工，住高唐县。 委托诉讼代理人：邢进，聊城东昌援众法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：山东嘉和电气有限公司。住所地：聊城市东昌府区凤凰工业园纬一路**。 法定代表人：张泽伟，执行董事。 委托诉讼代理人：姜万信，山东荣法律师事务所律师。 上诉人聊城市亚科钢管制造有限公司因与被上诉人山东嘉和电气有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初8234号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 聊城市亚科钢管制造有限公司上诉请求：1、发回重审或者改判山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初8234号民事判决第一项。2、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决中已经查明根据双方签订的合同，被上诉人应于2018年1月28日前施工完毕。但被上诉人于2018年6月12日才完成通电，实际逾期132天。依据合同约定的违约责任，施工工期每逾期一天，按工程总造价54万元的千分之一支付违约金，结算时在工程款中扣除。被上诉人应承担7.128万元的违约金。因为被上诉人不同意，不给上诉人开具发票也不依照合同进行结算，才造成上诉人没有支付剩余工程款。因此原审法院直接判决“根据本案具体情况，双方互不支付违约金为宜”，不符合双方合同约定，属于判决错误。请二审法院予以改判，在剩余工程款29万元中扣除7.128万元后为21.872万元。二、被上诉人延期132天，给上诉人造成直接经济损失（工人工资）133819元，具体如下：2月份工资26587元，3月份工资3929元，4月份工资41875元，5月份工资31617元，6月份工资29811元，总计133819元。由于工程延期，上诉人不能解散工人，需要随时准备工人施工并进入投产，以免投产时不能正常生产，这部分窝工费用为上诉人的直接损失，需要被上诉人承担。另外，上诉人为此项目投入总造价一千万元，土建与机器设备均已到位，由于被上诉人的电气设备造成整体工期延长，影响投产使用，造成投入的利息216986.30元(按同期人民银行贷款利息计算)。以上两项共计损失350805.30元。原审法院事实审理不清，没有依法判决，请二审法院查清事实，秉公审理，依法予以改判或发回重审。 被上诉人山东嘉和电气有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，裁判结论得当，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 山东嘉和电气有限公司向一审法院起诉请求：一、请求依法判令被告给付原告工程款290000元及违约金；二、判令被告承担本案诉讼费和其他实际支出费用。 一审法院认定事实：2017年12月14日，原、被告签订了《配电室电气施工合同》一份，内容为：“甲方：聊城市亚科钢管制造有限公司乙方：山东嘉和电气有限公司第一条工程概况第3条：工程范围及内容：本项目为交钥匙工程，设计、现场安装施工（含高压开关柜、变压器、电缆及所有辅材），并进行调试试验，直至验收合格送电。二、工程工期：计划开工日期：2017年12月14日，计划完工日期：自预付款起45天，工期总日历天数：45天。三、工程造价及结算：工程总造价为：伍拾肆万元整（540000.00元）。四、工程款支付：合同签订后甲方向乙方支付150000元，变压器、开关柜进场后付350000元，电业局验收合格送电后一月后付40000元。……八、违约责任：1.甲方若不按合同约定支付工程款，每延期支付一日，工期按照约定相应顺延并按工程总造价的千分之一支付违约金。2.施工工期每逾期一天，乙方按工程总造价的千分之一支付违约金，结算时在工程款中扣除”等合同条款。合同签订当日，被告向原告支付款项150000元，转账客户附言中注明：亚科公司付变压器定金。2018年3月25日，原告向被告发送变压器等货物，被告人员郝爱林签收。2018年4月8日，被告向原告银行转款100000元。2018年2月至5月期间，被告多次微信及短信催促原告进行施工。2018年6月12日，原告为被告施工的涉案工程经电业局验收合格并向被告送电完成。被告至今仅支付了原告工程款250000元，尚欠原告工程款290000元。审理过程中，原告就其所称合同签订后因被告现场土建工程未完工而造成电气设备无处安放，不符合进场条件等主张未提交证据证明。被告对此不予认可。被告对其主张的工人工资及合同按期履行后可得利益等损失约计230000元未提交证据证明。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。本案根据原、被告提交的有效证据可以证明双方之间存在配电室电气施工合同关系，该合同关系系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行自己的义务。根据双方约定的合同价款540000元及被告已付款共计250000元，可以认定被告尚欠原告工程款290000元。但根据双方签订的合同中约定的工程工期总日历天数为45天，计划开工日期为2017年12月14日，计划完工日期为自预付款起45天等合同内容，结合被告首付款150000元的日期为2017年12月14日，按照法律就有关日期计算的规定，可以确定涉案工程的开工日期应为首付款的次日开始计算即2017年12月15日，工程总日历天数为45天，所以完工日期应为2018年1月28日。原告称因被告场地未完工不符合进场条件等主张未提交证据证明，原告该主张不能成立。因原告未在2018年1月28日前施工完毕，且原告提交的证据证明原告的变压器等设备系在2018年3月25日才送达被告处，于2018年6月12日完成送电，故按照合同约定的违约条款，应属原告违约在先。根据被告提交的双方的微信及短信记录可以证明原告上述违约行为给被告造成不安和焦急情绪导致被告未及时付款。但被告拒绝付款的合理期限最长推迟至涉案工程完工后一个月即2018年7月12日，被告应在该日期结清全部工程款而未结清，属被告违约在后。故双方在本案中均具有违约行为，应当各自承担相应的责任。根据本案具体情况，双方互不支付违约金为宜。关于被告所称的其他损失问题，因被告未提交相关证据证明，对其辩解不予支持。被告待证据充分后可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告聊城市亚科钢管制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告山东嘉和电气有限公司工程款290000元；二、驳回原告山东嘉和电气有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2825元，由被告聊城市亚科钢管制造有限公司承担。 二审中，上诉人聊城市亚科钢管制造有限公司提交本公司2-6月份工资发放明细表及付款凭证，拟证明上诉人因被上诉人的工程期限延误产生直接损失133819元。被上诉人经质证认为，上诉人作为用人单位向为其提供劳动的劳动者支付工资是其法定义务，其提交的转账汇款凭证只是证明上诉人于某年某月某日向某个自然人支付了款项，并未注明是劳动报酬。因此，上诉人提交的该证据与本案没有任何关联性。 本院二审查明的事实同一审查明。 本院认为，涉案《配电室电气施工合同》系双方当事人的真实意思表示,不违反法律强制性规定,双方均应按照合同约定履行。被上诉人山东嘉和电气有限公司未在合同约定的期限内完成施工，存在违约行为。双方合同约定：“施工工期每逾期一天，乙方按工程总造价的千分之一支付违约金，结算时在工程款中扣除”，在山东嘉和电气有限公司应承担的违约金远低于剩余工程价款的情况下，聊城市亚科钢管制造有限公司拒绝支付相关工程款项，既不符合双方合同约定，也没有法律依据，其公司亦存在违约行为。一审法院根据本案具体情况，酌情判决双方互不支付违约金，与法不悖。 关于上诉人聊城市亚科钢管制造有限公司主张的其他损失问题。本院认为，聊城市亚科钢管制造有限公司在一审中未明确提出反诉，亦未提交充分证据证明损失情况。因此，一审法院对聊城市亚科钢管制造有限公司的该项主张未予支持，并释明其公司可另行主张权利，符合法律规定。 综上，上诉人聊城市亚科钢管制造有限公司的上诉请求不能成立，本院不予采纳；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5650元，由上诉人聊城市亚科钢管制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  任家红 审判员  关 淼 审判员  杨 轲 二〇一九年十一月十六日 法官助理徐营营 书记员邴瑞雪