新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民事判决书（2019）新27民终601号上诉人（原审被告）：博乐市科凡家居装饰工作室，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市团结南路大成观澜****门面。经营者：李辉，男，1990年3月29日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市。被上诉人（原审原告）：刘华伟，男，1972年10月8日出生，汉族，博乐市小营盘中学教师，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。委托诉讼代理人：李萍（系刘华伟妻子），住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州博乐市。上诉人博乐市科凡家居装饰工作室（以下简称科凡家居工作室）因与被上诉人刘华伟装饰装修合同纠纷一案，不服博乐市人民法院（2018）新2701民初2436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月12日开庭进行了审理。上诉人科凡家居工作室的经营者李辉、被上诉人刘华伟及其委托诉讼代理人李萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。科凡家居工作室上诉请求：撤销一审判决第二、三项，将本案发回重审或改判驳回刘华伟要求科凡家居工作室返还装修款16882元及承担鉴定费6000元的诉讼请求。事实与理由:一、一审认定事实不清，采信证据不当，判决显失公平公正，应依法予以纠正。1、双方于2018年2月25日签订《房屋装修合同》，刘华伟将其购买的万国名筑16号楼401室交由科凡家居工作室施工装修，双方在合同中明确约定了各自权利义务，并且附属了装潢工程材料预算单，在合同中特别约定了付款方式、增加费用、材料供应延期、付款延期及擅自终止合同刘华伟应承担的违约责任。2、该合同属于包工包料的合同，合同生效后科凡家居工作室积极履约，而刘华伟先期违约，所有原材料没有按照合同和材料预算单执行，均予以变更超出了双方约定的价款，增加了工程费用，刘华伟未按合同约定的付款方式付款，并且中途擅自终止合同，更改房屋密码锁的密码致使科凡家居工作室工作人员无法施工，大理石、推拉门及厨房、卫生间的门己做好未安装，属于己经产生支出的费用，刘华伟应当承担该笔费用。3、刘华伟支付的所有工程款项中有一部分是己安装的差价，即增加的额外工程量费用不在总款之内，该装修工程属于大包工程，应得利润是整体综合计算的，刘华伟违约终止合同，工程量及实际产生费用应重新计算。4、科凡家居工作室对鉴定结论有异议，其中有7、8千元是己实际产生支出的费用。5、刘华伟存在违约行为，根据合同约定应承担装修工程造价10%的违约金，科凡家居工作室不应向刘华伟返还装修款，刘华伟应赔偿擅自终止合同导致停工、误工的损失。二、一审违反法定程序。本案开庭审理期间，科凡家居工作室口头提出反诉和要求调查科凡家居工作室为履行双方合同而向第三方采购定制窗台大理石及卫生间单开门、厨房推拉门的事实，并要求鉴定人到庭对专业技术鉴定结论说明鉴定的依据及标准，而一审剥夺了科凡家居工作室的诉讼权利，导致案件基本事实不清，刘华伟违约不履行合同和不执行双方关于工程材料预算表，增加工程量和额外费用，不应以原合同价作为本合同装修工程实际应发生的价款费用来认定双方的权利义务。刘华伟辩称，一、2018年2月25日，其与科凡家居工作室签订《房屋装修合同》，装修工程总价款76000元，合同约定2018年5月1日交工。合同签订后，刘华伟依约根据工程进度共计支付工程款71100元，其中500元是科凡家居工作室李辉让其先垫付的卧室门定金，之后算到中期工程款中，刘华伟按合同约定已支付90%的装修款，科凡家居工作室应履行装修完工交钥匙的合同义务，直至2018年9月起诉时只完成大约60%的工程。一审中，刘华伟申请司法鉴定，鉴定报告中对已装修工程均作出最高价值评估，包含各项运费、搬运费、材料损耗等费用，以及增加木工费2700元和抽屉轨道费600元，对于增加木工费刘华伟是有异议的，所有家具都是双方协商一致才签订的合同，而且科凡家居工作室只是做了家具柜体框架，所有柜门及抽屉面都未定做和安装，柜门及抽屉安装费应扣除，刘华伟在司法鉴定反馈意见中已提出并说明，刘华伟主张退还已支付但未做的装修款已是最低，一审按司法鉴定评估价值判决由科凡家居工作室返还装修款及承担鉴定费合理合法。二、科凡家居工作室违反合同约定的交工日期，应承担违约责任。2018年4月初，地砖铺完，科凡家居工作室李辉让刘华伟在装修预算单价内选定板材，4月6日刘华伟支付中期工程款，让科凡家居工作室抓紧拉板材、上木工，到5月3日板材才拉回来，过了一周才上木工，6月初木工完工，这一项就拖延工期一个多月；2018年5月6日，双方约定好定卧室门，科凡家居工作室李辉称忙未去让刘华伟先垫付500元定金，第二日去交预付款，但直到5月11日才交，之后商家才发单定做；2018年6月6日，刘华伟向科凡家居工作室支付后期工程款后，科凡家居工作室要求对后面未装修的项目每一项都补钱，装修就处于停工状态，刘华伟是租房住，着急住房，多次电话、微信督促，但科凡家居工作室李辉不予回复，合同约定2018年5月1日交工，到8月15日打电话，8月16日微信督促科凡家居工作室把定做的推拉门、石材等确定下来，科凡家居工作室未回复，刘华伟才起诉，并更改密码，不是科凡家居工作室诉称的擅自终止合同；科凡家居工作室上诉称刘华伟未按合同约定支付工程款及装修材料没有按照合同预算单执行是没有依据的，刘华伟根据合同约定按照进度支付款项，已装修材料也都在合同预算价内，只有地砖比预算单价每块高出19元，2717元差价也在中期付款时补齐。科凡家居工作室上诉称石材、推拉门等已做好未安装不属实，直到2018年8月16日刘华伟两次微信督促定做石材、推拉门，科凡家居工作室未回复，款式、颜色都没有确定，不存在已定做；科凡家居工作室拖延工期三个半月，造成刘华伟不能入住，又续租房屋一年多，是科凡家居工作室违约，按照合同第六条约定“乙方迟延完工，按每日人工费的1%赔付违约金，扣完为止”，故刘华伟主张给其造成的经济损失及违约金有依据的。三、一审鉴定完毕后，定推拉门时发现已装修铺设地板不合格，推拉门测量工人无法测量、定制，又找人切割地板，只好将放推拉门地面凿平，证明科凡家居工作室违约及已经定制好推拉门等不属实。刘华伟向一审法院起诉请求：1、判令解除双方合同关系；2、判令科凡家居工作室退还刘华伟已支付但未做的装修项目费18870元；3、判令科凡家居工作室承担因拖延工期给刘华伟造成的经济损失及违约金15500元。一审法院认定事实：2018年2月25日，双方签订《房屋装修合同》，合同约定：“工程地址万国名筑16号楼，施工面积110平方米，施工内容详见合同附件，委托方式，包工包料大包干交钥匙工程，开工日期2018年2月26日，竣工日期2018年5月1日，工程总天数60天。工程价款为88000元（后将总价款改为76000元）。付款方式，甲方应付100%工程材料款和施工工费的50%，当工期进度过半（30%），甲方即第二次付施工工费的40%，剩余10%尾款待甲方对工程竣工验收后结算。前期30%，中期30%，后期30%（手写），甲方在应付款日期不付款是违约行为，乙方有权停止施工。验收合格未结清工程价款时，不得交付使用。维修基金一年5%”。合同备注总价88000元装修款改为76000元整（不包含水龙头、洁具）。落款甲方刘华伟签名，乙方加盖科凡家居工作室的印章，负责人李辉签名。合同后附科凡家居装修工程预算书。合同还约定了其他权利义务。2018年2月26日，通过微信向科凡家居工作室转款2000元，同年2月27日，刘华伟通过银行向科凡家居工作室转款20800元，同年4月6日，刘华伟通过银行向科凡家居工作室转款20000元，同年4月24日，刘华伟通过银行向科凡家居工作室转款5000元（包含合同外补给科凡家居工作室的瓷砖差价2717元），同年6月6日，刘华伟通过银行向科凡家居工作室转款20000元，同年7月14日，刘华伟通过银行向科凡家居工作室转款2800元。以上合计70600元（包含合同外补给科凡家居工作室的瓷砖差价2717元）。一审庭审中刘华伟申请对万国名筑16号楼已装修价值进行评估。2019年2月，经一审法院委托新疆优正信工程管理有限公司对万国名筑16号楼已装修价值进行评估，新疆优正信工程管理有限公司于2019年6月10日出具司法鉴定报告书，鉴定意见为：万国名筑16号楼已装修价值为51001元。对已装修部分双方存在争议为储藏间铺砖人工费，科凡家居工作室主张为500元，合同价为410元；所有窗台大理石，合同价3300元（现场未安装，科凡家居工作室主张已经制作）；厨房推拉门，合同价2378元（现场未安装，科凡家居工作室主张已经制作）；卫生间单开门，合同价1200元（现场未安装）。以上合计7288元。鉴定费为6000元。经质证，刘华伟对鉴定结论无异议，但是对鉴定结论中双方有争议的部分不予认可，铺贴人工费不应再计算，大理石、推拉门科凡家居工作室均未订做。科凡家居工作室对鉴定结论无异议，认为科凡家居工作室已经花费的包括搬家费、电话费、物流费未计算，生态板的数量与实际不符，地砖及墙砖刘华伟购买的是95元一块的砖，鉴定认为70元。厨房及卫生间的门已做好，只是未安装。双方对鉴定结论均无异议，一审法院对鉴定结论予以确认。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、刘华伟要求科凡家居工作室返还装修费18870元是否成立？二、刘华伟要求科凡家居工作室赔偿经济损失及违约损失15500元是否成立？关于第一个争议焦点，新疆优正信工程管理有限公司出具司法鉴定报告书，鉴定结论为万国名筑16号楼已装修价值为51001元，双方对此均无异议，刘华伟已向科凡家居工作室支付装修款为70600元（包含合同外补给科凡家居工作室的瓷砖差价2717元），科凡家居工作室应向刘华伟返还装修款应计算为16882元（已付款70600元-合同外提高瓷砖的差价2717元-已装修价值51001元）。双方存在异议部分的价值为7288元，其中包括储藏间铺砖人工费410元，该人工费已计入已装修价值，不应重复计算。窗台大理石3300元、卫生间单开门1200元、厨房推拉门2378元，现场均未安装，科凡家居工作室辩称已经制作完成只是未安装，但是对其辩称未提供证据予以证实，不予采信，故对刘华伟要求科凡家居工作室返还装修费18870元的诉讼请求，对16882元予以支持。刘华伟支付鉴定费6000元，对鉴定意见书予以采信，故对鉴定费6000元也予以确认，依据鉴定结论，鉴定费6000元应由科凡家居工作室负担。关于第二个争议焦点，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。刘华伟认为科凡家居工作室存在违约行为造成其经济损失及违约损失共计15500元，但是一审庭审未提供证据予以证实，故对刘华伟的该项诉讼请求不予支持。刘华伟要求解除双方于2018年2月25日签订的《房屋装修合同》，科凡家居工作室亦无异议，予以确认。一审判决：一、解除原、被告于2018年2月25日签订《房屋装修合同》；二、被告博乐市科凡家居工作室于判决生效后的十日内向原告刘华伟返还装修款16882元；三、被告博乐市科凡家居工作室于判决生效后的十日内向原告刘华伟支付鉴定费6000元；四、驳回原告刘华伟的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是刘华伟要求科凡家居工作室返还装修款16882元、支付鉴定费6000元有无事实及法律依据。刘华伟与科凡家居工作室于2018年2月25日签订《房屋装修合同》，后科凡家居工作室对涉案房屋进行了装修，双方成立装饰装修合同关系，本案案由确定为装饰装修合同纠纷更为适当。科凡家居工作室上诉称刘华伟未按材料预算单选择原材料、未按合同约定的付款方式支付装修款以及擅自终止合同构成违约，已支付的装修款不应当返还，但其除口头陈述外未提供证据证实刘华伟存在违约行为，刘华伟已按照合同约定履行了付款义务，科凡家居工作室的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。科凡家居工作室未提供证据证实其提出的窗台大理石、卫生间单开门、厨房推拉门已经制作仅是未安装要求刘华伟承担该项费用的主张，本院亦不予支持。双方对刘华伟已向科凡家居工作室支付装修款70600元的事实没有异议，亦未对新疆优正信工程管理有限公司关于“涉案房屋已装修价值为51001元”的鉴定意见提出异议，刘华伟认可已支付的装修款70600元包括瓷砖差价2717元，故一审判决科凡家居工作室向刘华伟返还装修款16882元、支付鉴定费6000元正确，本院予以维持。关于科凡家居工作室主张一审程序违法的问题，其仅在一审庭审中口头提出反诉，未提交书面反诉状、交纳反诉费用，一审程序符合法律规定，其该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，科凡家居工作室的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费372.18元，由上诉人博乐市科凡家居装饰工作室负担。本判决为终审判决。审 判 长 骆 玲审 判 员 赵 鑫审 判 员 杜 娟二〇一九年十一月二十六日法 官 助 理 岳晓桐书 记 员 王菁汝