云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云刑终1079号原公诉机关西双版纳傣族自治州人民检察院。上诉人（原审被告人）朱绍进，男，1981年7月18日出生，汉族，云南省镇雄县人，小学文化，农民，住镇雄县。2003年1月10日，因犯抢劫罪被云南省昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑四年，2005年7月16日刑满释放；2011年12月9日，因犯盗窃罪被云南省江川县人民法院判处有期徒刑一年零九个月，2013年6月7日刑满释放；2015年7月8日，因犯非法拘禁罪被云南省昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑九个月，同年7月28日刑满释放。因本案于2016年6月14日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于云南省勐腊县看守所。辩护人钟俊，云南俊泰律师事务所律师。云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院审理西双版纳傣族自治州人民检察院指控原审被告人朱绍进犯贩卖毒品罪一案，于二○一七年七月三日作出（2017）云28刑初46号刑事判决。宣判后，被告人朱绍进不服，提出上诉。本院受理后作出（2017）云刑终995号刑事裁定，以部分事实不清，证据不足为由将案件发回重审。西双版纳傣族自治州中级人民法院重新审理后于二○一八年五月二十一日作出（2017）云28刑初399号刑事判决。被告人朱绍进不服，提出上诉。本院受理后作出（2018）云刑终837号刑事裁定，以一审法院在审理过程中违反法律规定的相关诉讼程序为由将案件发回重审。西双版纳傣族自治州中级人民法院重新审理后于二○一九年七月三十日作出（2019）云28刑初46号刑事判决。被告人朱绍进不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年6月13日晚，被告人朱绍进携带毒资乘坐一辆无牌黑色奔驰车到云南省昆明市呈贡某大型停车场内欲购买毒品。当晚23时许，朱绍进乘坐的车辆到达浦顺大型停车场后，朱绍进下车步行至现场停放的一辆云Ｋ×××**黑色丰田轿车内查验毒品时被勐腊县公安局民警当场抓获，民警现场从放置在该轿车后排座位上一纸箱内查获毒品甲基苯丙胺片剂14块，重9518克。办案民警又从朱绍进摆放在无牌黑色奔驰车上的挎包内查获毒资人民币25万元。原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十三条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人朱绍进有期徒刑七年，并处罚金人民币100000元；查获的毒品甲基苯丙胺片剂9518克，苹果手机1部，毒资现金人民币250000元，依法没收，由查扣机关处理。现金上缴国库。宣判后，原审被告人朱绍进及其辩护人提出原判认定朱绍进构成贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，应撤销一审判决，宣告朱绍进无罪的上诉理由和辩护意见。经审理查明，原判认定2016年6月13日晚，被告人朱绍进携带毒资乘坐一辆无牌黑色奔驰车到云南省昆明市呈贡某大型停车场内欲购买毒品。当晚23时许，朱绍进乘坐的车辆到达浦顺大型停车场后，朱绍进下车步行至现场停放的一辆云Ｋ×××**黑色丰田轿车内查验毒品时被公安民警当场抓获，从放置在该轿车后排座位上的一纸箱内查获毒品甲基苯丙胺片剂9518克。从朱绍进摆放在无牌黑色奔驰车上的挎包内查获毒资人民币25万元的事实清楚。上述事实，有下列证据证实：1．受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过材料、检查笔录、提取笔录、行车证及照片、车辆信息、现场及物证照片、扣押决定书、扣押物品清单，证实2016年6月6日，勐腊县公安局禁毒大队在工作中获悉“近期有一伙昆明毒贩欲在昆明地区进行贩毒活动”。民警在侦查过程中获知该伙毒贩将于6月13日晚在昆明市呈贡区蒲顺大型停车场交易毒品。6月13日23时许，民警发现一辆无牌照奔驰车进入蒲顺大型停车场并停在一辆丰田轿车旁。该奔驰车上下来一名男子，该男子神色慌张地往四周仔细看了一遍，确认四周无异常后下车步行至丰田轿车内查验毒品时被公安民警抓获。民警当场从黑色丰田轿车后排座一纸箱内查获毒品甲基苯丙胺片剂14块。经询问该男子名叫朱绍进。民警提取并扣押了涉案毒品、朱绍进摆放在黑色奔驰车上的挎包内的人民币25万元、朱绍进所持号码为182××××****的手机卡1张、手机1部。根据从朱绍进身上搜查到的车钥匙，将停放在昆明市官渡区织布营附近的所有人系皮某,车牌为云Ａ×××**号的长安牌汽车1辆扣押。2.毒品取样笔录及照片、辩认笔录及照片、毒品称量记录及照片、提取笔录及照片、理化检验报告、鉴定意见通知书，证实本案查获的毒品可疑物，经称量重9518克。经取样送检，其中检出毒品甲基苯丙胺成分。鉴定结论已告知朱绍进。朱绍进拒绝在提取笔录、辩认笔录、毒品取样笔录、毒品称量记录、鉴定意见通知书上签字、捺印。3.通话清单、话单分析、电子物证检查笔录、情况说明、光盘，证实民警在朱绍进的手机内提取到一张2016年6月12日21时52分拍摄的毒品冰毒片剂的照片。2016年6月1日至13日，朱绍进使用的手机号码182××××****与其供述的“妹妹”刀姓女子联系频繁，其中在案发当日联系14次，主叫12次，被叫2次；与其妻子高某使用的电话号码186××******通话6次、向高某使用的电话号码136××******发送内容为银行卡号的短信。4.尿液检测报告书，证实经对朱绍进进行尿液检测，检测结果呈冰毒阳性。5.户口证明、（2011）江刑初字第159号刑事判决书、（2015）官刑一初字第224号刑事判决书、官看释字[2015]139号释放证明书，证实被告人朱绍进的身份及前科情况。6.证人证言（1）高某证言，证实其系被告人朱绍进的妻子。案发前一段时间，朱绍进和一女子联系频繁，还曾跑到卫生间去打电话。2016年6月13日，朱绍进称自己向别人借了钱，对方打了两笔5万元到其账户，钱才打进来就被朱绍进取走，不清楚朱绍进借钱干什么。（2）王勇证言，证实2017年6月12日中午，朱绍进打电话说他准备押一辆奔驰车，向其借30万元，其说家里只有20万元就在当天下午借给朱绍进20万元，要他第二天就还但一直未还。其给朱绍进的是现金，没有写任何凭据，没有回扣，其不知道是什么人押车给他，也没有见过抵押车辆。其和朱绍进之间没有劳动合同，朱绍进押车是个人行为，如果是公司就要经正常抵押手续，不需要向其借钱，其听认识的老乡陈位斌说朱绍进在其借钱的当天也向他借款10万元。（3）陈位斌证言，证实其在五六年前通过老乡王勇认识朱绍进，他在昆明和昭通两地做车子抵押。2012年6月13日21时，朱绍进找其借10万元说要押一辆奔驰车，其就让朋友廖凯用手机银行转给朱绍进妻子。其不知道是什么人押车也没有见过要抵押的车。其后来听说朱绍进向王勇也借了20万元。（4）胡自强证言，证实其四五年前在昆明官渡区织布营认识卖烧烤和做抵押车的朱绍进。2016年其在昆明官渡区海伦囯际滨恒公司做负责汽车抵押的业务员，朱绍进不是公司的人，没有劳动合同，只是帮其介绍抵押车赚取中间差价。朱绍进和其见面谈过有一辆奔驰车让其估价，还用手机把该车的行驶证发给其看，但公司说要见车才能估价。其让他把车开过来看，他一直没有把车开过来。7.被告人供述与辩解被告人朱绍进辩称，2016年6月10日左右，其通过朋友认识的一名叫刀玉美（“妹妹”）的女子打电话给其，称要抵押一辆奔驰车，作价人民币200万元，其去问了公司，公司回复该车辆只值68万元。其和刀玉美说要抵押的车公司不会出200万元。6月13日23时许，刀玉美和其说急着用钱问其能拿出多少现金。其说今天只有25万元，多的钱要明天才拿得到，刀玉美说先给25万元，多的明天打给她。其就要求写合同还要把她的奔驰车押给其，刀玉美说奔驰车押给其她没有车开。叫其和她去开另一辆车，其就带着装有25万元的黑色电脑包坐着刀玉美开的奔驰车到达昆明市呈贡浦顺大型停车场，并找到她要开的另一辆黑色丰田车，刀玉美对其说这辆黑色丰田车也可以抵押，其就上到那辆黑色丰田车的右后排座上去看车况，一个男子打开车门，其在丰田车上看到一个纸箱。当其从丰田车的右后排座下车要去和开车门的男子拿车钥匙去看车辆仪表盘公里数、发动机时就被公安民警抓获，警察从黑色丰田轿车后排座位上的纸箱内查获14块黄色块状物，其不知道是什么东西。其系吸毒人员，平时吸食“麻古”（冰毒），其手机相册里删除的照片里的红色药片是一种叫“麻古”的兴奋剂，在毘明市金马寺一个地下賭场照的。被査获的25万元是其在2016年6月13日晚上约22时向滨恒抵押公司的股东王勇借了20万元。其还向“陈大”（不知真名）借过10万元，“陈大”是2016年6月13日晚上22时把钱转到其妻子高某的银行卡里，其店里的小工朱泰和弟弟朱绍元又把10万元转到刀玉美给其的银行卡上。从其身上查获的云Ａ×××**号长安车是一个湖南人在2016年5月初向其借了7万元还不起后于6月1日将该车抵押给其的。以上证据经一审庭审质证、认证，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人朱绍进违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而贩卖的行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。朱绍进被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原判认定朱绍进贩卖毒品的事实清楚，证据确实，鉴于本案特殊性，考虑朱绍进系贩卖毒品未遂，对其减轻处罚量刑适当。朱绍进及其辩护人所提原判认定事实不清，证据不足，请求撤销一审判决，宣告朱绍进无罪的上诉理由和辩护意见与查明事实不符，不能成立，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 邓 会审判员 彭淑芳审判员 张赵琳二〇一九年十一月四日书记员 赵 航