新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵08民终739号 上诉人（原审被告）：朱国强，男，1969年10月23日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：肖东红，新疆天众律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：叶红艳，女，1976年6月21日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：刘震，新疆双信律师事务所律师。 上诉人朱国强因与被上诉人叶红艳民间借贷纠纷一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初2321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朱国强的委托诉讼代理人肖东红、被上诉人叶红艳及委托诉讼代理人刘震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱国强上诉请求：撤销一审民事判决，改判上诉人归还被上诉人借款1282480元，利息307795元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。庭审中，上诉人变更上诉请求为：改判上诉人归还被上诉人借款304000元，支付利息214680元。事实和理由：一、上诉人未收到一审法院送达的起诉状和开庭传票，一审缺席审理程序违法。二、上诉人并未全额收到被上诉人的借款，每次借款时被上诉人直接从本金中扣除了利息，该部分不应计入借款本金。同时上诉人按月息5%支付的利息，超过3%部分应算作归还的本金，一审法院未查明上述事实，判决结果错误。 叶红艳辩称：一审是邮寄送达，程序并不违法。被上诉人给上诉人转账是2200000元。 叶红艳向一审法院起诉请求：1、判令被告归还借款1700000元及利息408000元（1700000元×月利率2%×12个月）；2、判令被告承担诉讼费。 一审法院认定事实：2017年起，被告以资金周转困难为由多次向原告借款，借款金额合计2100000元，并分别于2017年6月13日、9月19日、10月25日向原告出具借条三份，内容分别为：“朱国强今借到叶红艳现金壹佰万元（100万元）。借款人：朱国强2017年6月13日”、“今借到叶红艳现金伍拾万元（50万元）。借款人：朱国强2017年9月19日”、“今借到叶红艳现金陆拾万元正（60万元）。借款人：朱国强2017年10月25日”，原告将2100000元现金通过银行转账方式转入被告朱国强指定的鹏源路桥机械有限公司员工彭某某及被告账户中。后经原告索要，被告于2017年8月向原告陆续归还借款400000元，并于2018年12月12日再次向原告出具欠条一张，内容为：“今欠叶红艳利息475000元（肆拾柒万伍仟元正）此利息算到2018年12月份欠款人朱国强2018年12月12日”。后，经原告多次索要，被告尚欠原告剩余借款1700000元未偿还。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告向原告借款2100000元，并向原告出具借条三张，事实清楚，证据确凿。原告与被告形成合法的借贷关系，应受法律保护，因该借款未约定还款期限，原告有权随时要求被告偿还借款，被告向原告偿还借款400000元，故被告应当偿还剩余借款1700000元。关于原告主张的利息问题，原告主张的利息计算期限自2018年6月至2019年5月，共计12个月，按月息2%计算，符合法律规定，故对原告主张的利息408000元（1700000元×2%×12个月），该院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”、第二款“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，缺席判决： 一、被告朱国强于本判决生效之日起十日内归还原告叶红艳借款1700000元； 二、被告朱国强于本判决生效之日起十日内向原告叶红艳支付利息408000元。 本案案件受理费减半收取12916元，邮寄送达费180元，合计13096元（原告已预交），由被告朱国强负担，与前款同期给付原告叶红艳。 本院二审期间，上诉人对一审认定“后经原告索要，被告于2017年8月向原告陆续归还借款400000元”“原告将2100000元现金通过银行转账方式转入被告朱国强指定的鹏源路桥机械有限公司员工彭某某及被告账户中”的事实有异议，认为归还借款是1590000元，且是偿还的本金，转账并不是2100000元而是1904000元。被上诉人对一审认定的事实无异议。庭审中，上诉人提交证据如下：1.2017年6月17日中国农业银行兵团分行交易明细，用以证实第一笔借款本金是804703元，而非1000000元。经质证，被上诉人认可给上诉人转账804703元，其余是上诉人所欠的烟酒款165297元及30000元利息，合计1000000元；2.网上银行电子回单、借记卡明细，用以证实上诉人偿还借款1590000元。经质证，被上诉人无异议；3.网上银行电子回单，用以证实上诉人偿还借款1590000元，其中本金990000元，利息600000元。经质证，被上诉人认可收到1590000元，但认为偿还本金是900000元，偿还利息690000元。被上诉人提交证据如下：1.中国农业银行银行卡交易明细清单，用以证实给上诉人转账2200000元，利息按月息三分计算。被上诉人所收到的1590000元中有500000元并非本案借款，是此前双方借贷关系中上诉人所偿还的借款，在本案不应计算。经质证，上诉人认为只有三笔借款，不存在其他借款事实；2.手机短信截图、中国农业银行新疆分行交易明细，用以证实给上诉人的第二笔借款是100000元，转账845780元，加烟酒款104220元及50000元的利息，共计1000000元。经质证，上诉人认为实际借款为845780元，烟酒款可另案解决，50000元利息属重复计算。本院认为，上述银行交易明细、网上电子交易回单，双方对交易的数额认可，手机短信与银行交易明细相印证，本院对以上证据的真实性予以确认。根据双方转账记载的内容，一审认定归还借款及银行转账的数额有误。双方对一审认定的其他事实无异议，本院予以确认。 另查明，二审中上诉人放弃关于一审送达程序违法的上诉理由。当事人双方对偿还本金、利息的顺序没有约定。 本院认为，根据上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩意见，本案争议焦点为：上诉人偿还被上诉人借款本金及利息的数额如何确定。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人与被上诉人之间存在合法的借贷关系，双方均应按照约定履行各自的义务。被上诉人主张上诉人实际借款2600000元，其中上诉人已偿还500000元，所以一审主张的借款数额为2100000元。被上诉人对其主张应提供证据加以证实，其提供的2017年6月13日的借条1000000元，双方均认可通过银行转账是804703元，被上诉人认为还有上诉人所欠的烟酒款及利息，加在一起是1000000元。上诉人不予认可，被上诉人也无其他证据证实，本院不予采信。二审中，被上诉人提出2017年9月19日的借条虽然是500000元，实际借款是1000000元。因为上诉人已偿还借款500000元后，自己还有上诉人2017年6月13日1000000元的欠条，所以上诉人只出具500000元的欠条，该笔借款通过转账是845780元，外加104220元的烟酒款和50000元的利息，共计1000000元。因其中的50000元是从借款中预先扣除的利息，本院不予认定为借款本金。被上诉人出示的手机短信内容，可以证实借款中包括烟酒款，本院予以认定，该笔借款数额为950000元（845780元+104220元）。故上诉人的借款数额为2354703元（804703元＋950000元＋600000元）。上诉人认为偿还借款1590000元中990000元是本金，600000元是利息，被上诉人认为900000元是本金，690000元是利息。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”双方对偿还本金、利息的顺序无约定，根据上述规律规定，应认定先偿还利息。本院认定上诉人偿还利息为690000元，本金900000元。上诉人尚欠被上诉人借款本金1454703元（2354703元－900000元），其未按约定偿还，应承担违约责任。双方对利息按照年利率24%计算均无异议，本院予以确认。根据上诉人偿还借款的时间，一审确定从2018年6月至2019年5月计算利息并无不当。由于借款本金数额变化，利息相应调整为349128.72元（1454703元×年利率24%×1年）。上诉人放弃一审关于程序违法的上诉理由，本院不再审查。 综上所述，上诉人朱国强的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、变更石河子市人民法院（2019）兵9001民初2321号民事判决第一项为，上诉人朱国强于本判决生效后十日内归还被上诉人叶红艳借款1454703元； 二、变更石河子市人民法院（2019）兵9001民初2321号民事判决第二项为，上诉人朱国强于本判决生效后十日内支付被上诉人叶红艳借款利息349128.72元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费12916元，邮寄送达费180元，合计13096元（被上诉人叶红艳交纳），由上诉人朱国强负担11263元，被上诉人叶红艳负担1833元。二审案件受理费8977元（上诉人朱国强交纳），由上诉人朱国强负担7720元，被上诉人叶红艳负担1257元。上诉人朱国强、被上诉人叶红艳应负担部分，与上述应付款项同期一并给付。 本判决为终审判决。 审判长 范 晓 审判员 杨新宝 审判员 商 栋 二〇一九年十一月十五日 书记员 张 煜