新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民事判决书（2019）新27民终512号上诉人（原审原告）：张建，男，1966年5月29日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州精河县。委托诉讼代理人：盛梅，新疆振博律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新疆苏淳钙业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州五台。法定代表人：史肖林，该公司总经理。委托诉讼代理人：李新刚，新疆丰盛律师事务所律师。上诉人张建因与上诉人新疆苏淳钙业有限公司劳动争议纠纷一案，不服博乐市人民法院（2018）新2701民初2488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月12日立案后，依法组成合议庭，于2019年9月24日开庭进行了审理。上诉人张建及其委托诉讼代理人盛梅、上诉人新疆苏淳钙业有限公司的委托诉讼代理人李新刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张建上诉请求：新疆苏淳钙业有限公司支付张建法定休假日加班工资13662元。事实和理由：张建于2013年3月与新疆苏淳钙业有限公司建立事实劳动关系。在该公司工作期间，张建每年的3月至12月份每月的上班时间基本都是30天，但新疆苏淳钙业有限公司既未补休也未补发加班工资。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第三项规定:“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”张建2013年3月至2016年12月底在新疆苏淳钙业有限公司工作期间，共计22个法定休假日新疆苏淳钙业有限公司未补发加班工资，新疆苏淳钙业有限公司的行为违反了《中华人民共和国劳动法》的相关规定，侵害了张建的合法权益。综上，请求二审法院依法维持一审民事判决第一、二、三项，同时判决新疆苏淳钙业有限公司支付张建法定休假日加班工资13662元。新疆苏淳钙业有限公司辩称，张建的加班工资已在工资中发放，请求驳回张建的上诉请求。新疆苏淳钙业有限公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三项判决，依法驳回张建要求支付工资、经济补偿金和支付未签订劳务合同二倍的工资的诉讼请求。事实和理由：一、原审判决认定张建与新疆苏淳钙业有限公司的劳动合同关系，张建在诉状中称2016年12月底离开公司，系其违反解除劳动合同程序单方面离职，新疆苏淳钙业有限公司不应支付经济补偿金。二、张建主张支付工资、经济补偿金和支付未签订劳动合同二倍的工资的主张已超过仲裁时效。张建主张未签订劳动合同二倍的工资应在2015年2月之前提出，张建在2016年12月离开公司，要求支付工资和经济补偿金应在2017年12月之前提出，但张建在2018年10月26日申请仲裁，已经超过了仲裁时效。2018年2月、9月和10月13日，张建打电话索要工资，但没有主张支付未签订劳动合同二倍的工资和支付经济补偿金，并且张建在上述日期打电话索要工资，是在超过仲裁时效后的行为，不能认定是仲裁时效的中断。综上，望二审法院依法重审本案，支持新疆苏淳钙业有限公司的上诉请求。张建辩称，一审庭审查实张建自2013年3月至2016年12月期间在新疆苏淳钙业有限公司工作，双方建立事实上的劳动关系，但是新疆苏淳钙业有限公司始终没有与张建签订书面劳动合同并缴纳社保。一审法院依据法律规定，结合张建工作时间及工资数额，作出新疆苏淳钙业有限公司向张建支付经济补偿金12100元正确，应当予以维持。二、张建于2016年12月离开新疆苏淳钙业有限公司，应视为解除了双方的劳动关系，张建分别于2018年2月、9月和10月13月日给新疆苏淳钙业有限公司法定代表人史肖林打电话索要工资，史肖林也认可并承诺付款，应当视为张建向新疆苏淳钙业有限公司主张权利，仲裁时效中断。仲裁期间应当从2018年10月13日起重新计算，故张建于2018年10月16日申请仲裁并未超过仲裁时效。并且张建的数项请求均产生在与新疆苏淳钙业有限公司之间，基于同一个劳动关系，因此，诉讼时效中止中断的效力及于整个案件，不能分割开来确定。综上，请求驳回新疆苏淳钙业有限公司的上诉请求。张建向一审法院起诉请求：1.新疆苏淳钙业有限公司支付张建工资12000元（2016年10月1日至12月20日工资9300元，2016年9月欠工资2700元）；2.新疆苏淳钙业有限公司支付张建经济补偿金18000元（4500×4=18000元）；3.新疆苏淳钙业有限公司支付张建未签订劳动合同的双倍工资49500元（4500×11=49500元）；4.新疆苏淳钙业有限公司支付张建法定节假日加班工资13662元（22×207×300%=13662元）；5.新疆苏淳钙业有限公司支付张建法定休息日加班工资26496元（64×207×200%=26496元）。一审法院认定事实：2013年3月，张建开始在新疆苏淳钙业有限公司工作，从事脱水、包装等职务，双方口头约定工资为计件工资，双方未签订书面劳动合同，期间新疆苏淳钙业有限公司也未给张建缴纳社会保险费用，2016年12月张建离开新疆苏淳钙业有限公司。2018年10月26日，张建向博州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同日，博州劳动人事争议仲裁委员会以张建的仲裁请求超过仲裁申请时效为由作出博州劳人仲字（2018）3号不予受理通知书。张建收到不予受理通知书后，在法定期限内向一审法院提起民事诉讼。2016年10月至12月，新疆苏淳钙业有限公司共欠张建工资8250元。2018年2月、9月和10月13日张建给新疆苏淳钙业有限公司总经理史肖林打电话索要工资未果。张建2013年4月至2014年2月间的工资为22469元。2015年12月至2016年11月的平均工资为3025元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期限为一年。仲裁申请期限从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。张建于2016年12月离开新疆苏淳钙业有限公司，应视为张建解除了与新疆苏淳钙业有限公司的劳动合同关系，2018年2月、9月和10月13日张建给新疆苏淳钙业有限公司总经理史肖林打电话索要工资未果，应视为张建向苏淳钙业公司主张权利，应当认定张建申请仲裁期间中断，张建的申请仲裁期间应从2018年10月13日起重新计算，张建于2018年10月26日申请仲裁，并未超过仲裁时效。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条同时规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。张建于2013年3月进入新疆苏淳钙业有限公司工作，新疆苏淳钙业有限公司2013年3月起一个月内未与张建订立书面劳动合同，应支付张建自2013年4月至2014年2月间二倍的工资22469元。双方对新疆苏淳钙业有限公司拖欠工资8250元均不持异议，予以确认。张建自2013年3月至2016年12月在新疆苏淳钙业有限公司工作，张建解除了与新疆苏淳钙业有限公司的劳动合同关系后，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，新疆苏淳钙业有限公司应支付张建经济补偿金12100元（3025元／月×4个月）。根据双方口头约定，张建的工资形式为计件工资，张建的加班工资新疆苏淳钙业有限公司已经按月支付，故张建主张法定节假日加班工资13662元和法定休息日加班工资26496元的请求，不予支持。综上，一审法院判决：一、被告新疆苏淳钙业有限公司于判决生效后十日内向原告张建支付工资8250元；二、被告新疆苏淳钙业有限公司于判决生效后十日内向原告张建支付经济补偿金12100元；三、被告新疆苏淳钙业有限公司于判决生效后十日内向原告张建支付自2013年4月至2014年2月间未签订劳动合同二倍的工资22469元；四、驳回原告张建的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，新疆苏淳钙业有限公司每年12月至次年4月份为冬休时间。张建于2016年12月离开公司冬休。2017年4月份，新疆苏淳钙业有限公司再次联系张建返回厂子上班时，张建表示已找到新工作，2017年4月份双方当事人解除劳动关系。对一审法院认定的其他事实本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.本案是否已过仲裁时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”根据上述法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，即劳动者和用人单位须从知道或应当知道权利受侵害之日起一年内主张权利。本案中，张建于2013年3月开始在新疆苏淳钙业有限公司工作，未签订劳动合同的二倍工资的仲裁时效应当从未订立书面劳动合同满一年的当日即2014年2月起计算一年，张建于2018年10月26日提起仲裁申请，其关于未签订书面劳动合同的双倍工资的诉请已超过一年仲裁时效。新疆苏淳钙业有限公司主张张建关于未签订劳动合同的双倍工资的诉请超过仲裁时效的上诉理由有法律依据，本院予以支持，一审判决处理不当，本院予以纠正。劳动者追索劳动报酬的，劳动者可以在劳动关系存续期间或劳动关系终止后一年内主张劳动关系存续期间未足额发放的所有劳动报酬。本案中，2017年4月，张建与新疆苏淳钙业有限公司解除劳动关系，张建于2018年2月22日、2018年9月9日、2018年10月13日向新疆苏淳钙业有限公司总经理打电话索要工资，仲裁时效发生多次中断。2018年10月26日张建向仲裁委申请仲裁，未超过法律规定的一年仲裁时效期间，新疆苏淳钙业有限公司主张张建关于欠付工资、经济补偿金的诉请超过仲裁时效的上诉理由不成立，本院不予支持。2.张建要求新疆苏淳钙业有限公司支付工资8250元、经济补偿金12100元、法定节假日加班工资13662元的请求能否成立。新疆苏淳钙业有限公司在一审中提交工资表认可欠付张建2016年10月、11月12月工资共计为8250元，张建对此未提出上诉，一审判决新疆苏淳钙业有限公司向张建支付欠付工资8250元并无不当。新疆苏淳钙业有限公司要求不支付工资的上诉理由不成立，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，新疆苏淳钙业有限公司拖欠张建的劳动报酬，且未为其缴纳社会保险费，故新疆苏淳钙业有限公司依法应当向张建支付经济补偿金。同时，该法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”张建自2013年3月与新疆苏淳钙业有限公司建立劳动关系，至2017年4月解除劳动关系。张建在新疆苏淳钙业有限公司的工作年限为4年，一审按照张建的平均工资标准计算新疆苏淳钙业有限公司应支付解除劳动合同经济补偿金12100元（3025元/月×4个月）并无不当。新疆苏淳钙业有限公司要求不支付经济补偿金的上诉理由不成立，本院不予支持。双方当事人口头约定实行计件工资，加班工资已经包含在工资里，且张建在签领工资时也没有向新疆苏淳钙业有限公司提出要求加班工资的异议。因此，张建要求新疆苏淳钙业有限公司支付法定节假日加班工资13662元的请求没有事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人张建的上诉请求不能成立，上诉人新疆苏淳钙业有限公司的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决认定部分事实错误，实体处理不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持博乐市人民法院（2019）新2701民初2488号民事判决书第一、第二项（即：一、被告新疆苏淳钙业有限公司于本判决生效后十日内向原告张建支付工资8250元；二、被告新疆苏淳钙业有限公司于本判决生效后十日内向原告张建支付经济补偿金12100元）；二、撤销博乐市人民法院（2019）新2701民初2488号民事判决书第三项（即：三、被告新疆苏淳钙业有限公司于判决生效后十日内向原告张建支付自2013年4月至2014年2月间未签订劳动合同二倍的工资22469元）；三、驳回上诉人张建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，合计30元，由上诉人张建负担10元，由上诉人新疆苏淳钙业有限公司负担20元。本判决为终审判决。审 判 长 卓 娅审 判 员 宇 斯 呼 林审 判 员 黄 欢二 〇 一 九 年 十 一 月 十 五 日法官助理 布阿依夏胡拉木书 记 员 叶尔兰贾那特