广西壮族自治区梧州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）桂04执复49号 复议申请人（异议人）：覃锋，男，1976年4月4日出生，汉族，广西岑溪市人，住岑溪市。 委托代理人：吴翠球，广西昌义律师事务所律师。 委托代理人：吴瑶，广西昌义律师事务所律师。 被执行人：周文英，女，1979年12月22日出生，汉族，广西岑溪市人，住岑溪市，现在广西壮族自治区女子监狱服刑。 利害关系人：岑溪市诚谏镇诚谏社区居民委员会。住所地：岑溪市诚谏镇诚谏社区城小路。 法定代表人：甘冠新。 复议申请人覃锋不服岑溪市人民法院（2019）桂0481执异26号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查,于2019年11月1日举行听证。现已审查终结。 岑溪市人民法院查明，该院依据生效的(2017)桂0481刑初354号刑事判决书，立案执行周文英挪用资金罪一案涉财产部分，因被执行人周文英没有履行退赔被害单位岑溪市诚谏镇诚谏社区居民委员会损失的义务，该院裁定对登记在覃锋名下位于岑溪市诚谏镇诚谏街的国有土地使用权及地上房屋一幢[土地证号：岑国用（2011）第1201003**，土地面积：75㎡；房屋编号：34464，建筑面积：215.2㎡]、对登记在覃锋名下车牌号码为桂Ｄ×××××东风雪铁龙牌小型汽车一辆进行查封、拍卖。 该院另查明，覃锋与周文英是夫妻关系，双方于2000年8月22日登记结婚。岑溪市诚谏镇诚谏街的国有土地使用权及地上房屋一幢登记时间是2011年1月10日，所有权人项登记的是覃锋。桂Ｄ×××××东风雪铁龙牌小型汽车初次登记时间是2015年5月26日，机动车所有人项登记的是覃锋。 岑溪市人民法院认为，异议人覃锋主张其名下位于岑溪市诚谏镇诚谏街的国有土地使用权及地上房屋一幢与桂Ｄ×××××号东风雪铁龙牌小型汽车为其个人所有，不属于夫妻共同财产。根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”异议人覃锋所提异议的上述财产权属，虽系登记在覃锋一个人名下，但应认定为覃锋与周文英的夫妻共同财产，属覃锋与周文英共同所有。本院对上述财产进行查封、拍卖，是为了清偿周文英应退赔被害单位岑溪市诚谏镇诚谏社区居民委员会的损失，保证生效裁判得以顺利执行。异议人覃锋提出终止执行查封、拍卖的异议请求，依据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，于2019年6月10日作出（2019）桂0481执异26号执行裁定书，裁定驳回异议人覃锋的异议请求。并告知案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 复议申请人覃锋称，岑溪市人民法院在执行周文英退赔被害人损失一案中，作出（2018）执0481执529号之一、之二执行裁定书，裁定查封、拍卖登记在复议申请人名下的国有土地使用权及地上房屋和桂Ｄ×××××小型汽车一辆。复议申请人向岑溪市人民法院提出执行异议，被裁定驳回异议请求，该裁定告知复议申请人可提起执行异议之诉。复议申请人提起执行异议之诉后又被裁定驳回起诉，认为复议申请人提起诉讼不妥，但可向梧州市中级人民法院申请复议，复议申请人在法定期限内申请复议。复议申请人认为，岑溪市人民法院（2018）执0481执529号之一、之二两份执行裁定严重侵犯了复议申请人的生存居住权和财产权等基本公民权利，是违法执行行为。生效的刑事判决认定，周文英已将挪用的资金用于赌博并输光，法院应执行周文英的个人财产用以退赔被害人损失，该笔债务依法应属于周文英的个人债务，不属于夫妻共同债务，不能强制执行复议申请人的财产来偿还这笔债务。被查封的土地、房屋是复议申请人父母全额出资建造的，为了避免日后过户的麻烦，复议申请人的父母将该土地、房屋产权登记在其唯一的儿子即复议申请人名下，根据婚姻法解释（三）第七条的规定，该房屋应视为复议申请人父母对复议申请人的赠与，该房屋属于复议申请人的个人财产。复议申请人父母全额出资建造该房屋时，家庭成员有六人，根据我国有关法律规定，该房屋应属家庭共有财产，不是夫妻共同财产，法院不能对该房屋查封、拍卖，如若要查封、拍卖也只能查封、拍卖周文英个人财产部分。登记在复议申请人名下的车辆属于夫妻共同财产，但法院不能执行属于复议申请人的部分。岑溪市人民法院已判决复议申请人与周文英离婚，共同生育的两个孩子由复议申请人抚养，法院在执行周文英个人财产时，也应当保障两个孩子的生存、受教育等基本权利，依法也应预留给两个孩子一定的财产份额。请求撤销（2018）执0481执529号之一、之二执行裁定书和（2019）桂0481执异26号执行裁定书；不得查封、拍卖覃锋名下位于岑溪市诚谏镇诚谏街的国有土地使用权及地上房屋一幢和桂Ｄ×××××东风雪铁龙牌小型汽车一辆。 本院查明的事实与岑溪市人民法院查明的事实一致。 另查明，岑溪市人民法院于2017年12月25日作出(2017)桂0481刑初354号刑事判决书，该判决书第二项判决“责令被告周文英退赔被害单位岑溪市诚谏镇诚谏社区居民委员会的资金人民币361822.59元”。于2018年4月11日立案执行周文英犯挪用资金罪涉财产部分，于2018年9月30日、2019年5月21日分别作出（2018）执0481执529号之一、之二执行裁定书，裁定查封、拍卖登记在复议申请人名下的国有土地使用权及地上房屋和桂Ｄ×××××小型汽车一辆。于2019年6月6日作出（2018）执0481民初904号民事判决书，判决准予覃锋与周文英离婚，婚生的两孩子由覃锋抚养。 本院认为，本案的争议焦点是：一、覃锋是否有复议申请权？二、岑溪市人民法院裁定查封、拍卖登记在覃锋名下的国有土地使用权及地上房屋和桂Ｄ×××××小型汽车一辆的执行行为是否违法？ 关于覃锋是否享有申请复议权利的问题。根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条之规定，执行过程中，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定，或者案外人对执行标的主张足以阻止执行的实体权利，向执行法院提出书面异议的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。本案中，覃锋对岑溪市人民法院作出的（2018）执0481执529号之一、之二执行裁定提出书面异议，岑溪市人民法院审查后，适用民事诉讼法第二百二十七条的规定处理，于2019年6月10日作出（2019）桂0481执异26号执行裁定书，裁定驳回覃锋的异议请求，告知覃锋可提起执行异议之诉，属于适用法律错误。覃锋依据该执异裁定告知的救济途径提起执行异议之诉，岑溪市人民法院经审查后认为，该院（2019）桂0481执异26号执行裁定告知覃锋可以提起诉讼不妥，予以纠正，并告覃锋有申请复议的权利，于2019年9月16日作出（2019）桂0481民初1695号民事裁定书，裁定驳回覃锋的起诉。覃锋没有对（2019）桂0481民初1695号民事裁定不服提出上诉，而是不服异议裁定于2019年9月29日申请复议。从岑溪市人民法院送达（2019）桂0481执异26号执行裁定书至覃锋不服该异议裁定申请复议的天数超过了民事诉讼法第二百二十五规定的法定天数，但导致该时间的延误是因为岑溪市人民法院在审查覃锋异议案件中错误适用法律、错误告知救济途径所致，不是因为覃锋的原因造成的，因此覃锋在（2019）桂0481民初1695号民事裁定书送达之日起十日内申请复议的，应视为其在法定期限内申请复议，故覃锋享有申请复议权利。 关于岑溪市人民法院裁定查封、拍卖登记在覃锋名下的国有土地使用权及地上房屋和桂Ｄ×××××小型汽车一辆的执行行为是否违法的问题。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条规定，对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结。《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二条规定，人民法院对查封、扣押、冻结的财产进行变价处理时，应当首先采取拍卖的方式。本案中，覃锋名下的国有土地使用权及地上房屋和桂Ｄ×××××小型汽车一辆，均是在覃锋与被执行人周文英夫妻关系存续期间登记在覃锋一人名下的财产，岑溪市人民法院认定上述财产为覃锋与周文英的夫妻共同财产，裁定查封、拍卖上述财产，依法有据。在覃锋与周文英的离婚案件中，双方同意离婚，并对孩子抚养、财产分割、债务承担达成协议。岑溪市人民法院认为双方对财产分割、债务承担达成的协议内容，有可能会损害第三人的利益，因此不予确认。复议申请人覃锋认为，根据婚姻法解释（三）第七条的规定，上述财产中的国有土地使用权及地上房屋应视为其父母对复议申请人的赠与，属其个人财产，但没有提供充分的证据证实，且在离婚案件中也没有得到法院的认定。本案的执行依据认定周文英已将挪用的资金用于赌博并输光，不影响执行法院执行被执行人周文英的个人财产。退赔是指当犯罪分子因挥霍或者其他原因无法追回违法所得财物的情形下，要求其按照相应的折算价格进行退赔。因此，岑溪市人民法院裁定查封、拍卖覃锋名下的夫妻共同财产，符合法律规定。在执行实施类案件中，对拍卖财产所得价款的处分，由执行法院依法处理，不属本复议案件程序处理的问题。 对于岑溪市人民法院（2019）桂0481执异26号执行异议裁定应当适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理，错误适用民事诉讼法第二百二十七条处理，经该院纠正后没有驳夺当事人的救济权利，不影响本案处理结果。 综上所述，复议申请人覃锋的复议申请，理由不能成立，本院不予支持。岑溪市人民法院异议裁定认定事实清楚，处理结果正确，本院应予维持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回复议申请人覃锋的复议申请，维持岑溪市人民法院（2019）桂0481执异26号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 何    观    全 审 判 员 莫    志    祥 审 判 员 龙         跃 二〇一九年十一月七日 法官助理 曾    俏    薇 书 记 员 林希龙附：适用法律条文 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。