山东省郓城县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1725民初2823号 原告：梁作秦，男，1992年9月10日出生，汉族，群众，农民，住郓城县。 委托诉讼代理人：曹务清，山东郓州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高晓梅，山东郓州律师事务所律师。 被告：赵海博，男，1998年11月17日出生，汉族，农民，群众，住郓城县。 委托诉讼代理人：何玉玲，郓城松柏法律服务所法律工作者，执业证号：31529162121609。 原告梁作秦与被告赵海博生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梁作秦委托诉讼代理人曹务清、高晓梅、被告赵海博委托诉讼代理人何玉玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁作秦向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失10万元；2、诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为：要求被告赔偿医疗费21965.52元、住院伙食补助费2000元、误工费37500元、护理费11025.36元、营养费1800元、交通费800元，共计75090.88元。事实和理由：2019年3月8日11时左右，原告梁作秦在鄄城县良元沥青混凝土有限公司搭建厂房时，同在该厂施工的被告赵海博的吊车臂扭曲断裂，将原告砸伤，原告被送往郓城诚信医院住院治疗。经诊断为：脊髓损伤、颈椎椎弓骨折、颞骨骨折、胸椎压缩性骨折、全身多处浅表损伤等，已支付医疗费2万余元。公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康应承担相应的法律责任，赔偿给原告带来的各项损失。但被告对原告造成的身体损害拒不赔偿。 被告赵海博辩称：被告的吊车臂扭曲断裂属实，但并没有砸到原告，原告的损伤是其自身采取不当躲避措施所致，被告不应承担赔偿责任。另外被告已为原告垫付医疗费7000元，请求予以返还。对于原告的具体诉讼请求，被告认为，住院伙食补助费计算过高，应按每天50元计算；因原告及护理人员均系农村户口，没有固定的收入，其误工费、护理费计算过高，应按2018年农民纯收入标准计算；交通费计算过高，应按住院期间每天10元计算。 本院经审理认定事实如下：1、关于造成原告损伤的原因。（1）原告提交鄄城县公安局红船派出所出警证明一份、史长安证明一份、事故现场五张，证明2019年4月22日，原告在鄄城县良元沥青混凝土有限公司进行钢结构施工，同在该厂施工的赵海博的吊车臂扭曲断裂，将原告砸伤，是史长安雇佣原告到良元沥青混凝土有限公司架设钢结构的，约定日工资250元。经被告质证，对出警证明真实性没有异议，但对其证明目的有异议，并没有公安机关的询问笔录，只能证明原告受伤有人报警，但不能证明原告受伤的原因及过程，更不能证明原告的伤情由被告造成；对史长安的证言真实性有异议，不能证明是史长安本人书写，根据证据规则原则，证人应当出庭作证，接受当事人的质询，因不能出庭作证的证人证言不应认定未有效证据；对事故现场照片的真实性没有异议，但不能证明事故发生的过程，也不能证明原告的伤情系被告造成。（2）原告提交录音磁盘一份。证明被告赵海博在作业过程中，将原告致伤。经被告质证，对录音的合法性、关联性提出异议。认为从录音的内容来看，被告的父亲并没有认可其应承担责任，而是抱怨施工方风大还让干活，才致使吊车臂断裂。其并没有认可原告的伤情与被告的吊车臂断裂有因果关系，且事故发生时被告的父亲也没有在场，其只是听别人的推断说其儿子砸到了人，从双方的对话可以看出，双方均认为过错方在施工方，本案应为提供劳务者受害责任纠纷，被告应为施工方，而不应为赵海博，该证据是在对方不知情的情况下偷录的，证据来源不合法，且不能达到原告的证明目的，该证据与本案无关。（3）原告申请李某、刘某出庭作证，二证人均是与原告共同施工的人员。证人李某证明，被告是操作吊车的人员，当时看到吊车臂折断后砸到了施工厂房的瓦上，原告抱着施工厂房的柱子已不能自己下来，后来原告被送到医院治疗。证人刘某证明，在当天9点多到10点时，原告当时负责指挥吊车，证人从钢结构厂房的房顶上下来拿钻尾丝，帮栓吊车钩子等吊车把建筑材料吊到房顶上证人再上去，吊车把建筑材料吊到厂房大约一半的时候，吊车臂折啦，蹭到梁作秦并砸到施工厂房的瓦上，梁作秦就从房顶上掉下来，随手就抱着厂房的柱子，证人上柱子上托着他慢慢下来的，史长安就把梁作秦送到郓城县诚信医院去治疗。经被告质证，提出异议，认为证人李某并没有亲眼目睹事故发生的经过，且事故发生后，证人李某看到原告距离吊车臂有两三米远，能证明原告没有与吊车臂接触，证人李某所说的原告被吊车臂砸伤，只是事后推断，对于证人李某所说的原告的报酬，即便真的能拿到每天220元，但原告只干了七八天，并非长期稳定的每天收入200多，收入不固定，不能证明其误工费应按照每天200多计算，且证人证言为孤证，不应认定为有效证据。证人刘某的证言不够客观，其不可能不认识一块干活的人员，当时建设的厂房很高，证人站在下面不可能看到房顶上发生的事。且上述证言与李某的证言相互矛盾，不能认定为有效证据。（4）被告提交提交四份录音，分别是被告与鄄城县良元混凝土有限公司门岗李师傅；原告家人与目击证人的录音；厂方承包工程负责人的古岗四与红船镇分管副书记的手机通话录音，厂方负责工程姓胡的另一承包人与红船镇分管副书记通话录音。证明原告的伤情是其本人躲避不当所致，与被告无关。经原告质证，提出异议，认为被告提交的录音没有时间、地点，无法显示对谁进行的录音，且未提交被录的原始载体，无法核实录音的真实性。被告提交的录音证据不符合视听资料证据的要件，且不能说明被录音人的姓名、身份，原告的质证意见成立，认定为无效证据。原告提交的红船派出所证明、录音及证人证言能够相互印证，对本案事实具有证明力，可以作为本案定案的依据，认定为有效证据。原告提交的史长安的证明，因史长安没有出庭作证，接受双方当事人的质询，且与原告申请出庭作证的证人证言相矛盾，认定为无效证据。2、关于原告的损失数额。（1）原告提交郓城诚信医院诊断证明、住院病历、出院医嘱各一份、门诊票据三张、增值税法发票五张。证明原告梁作秦受伤后在郓城诚信医院治疗25天，花费门诊费、住院费共计21965.52元。（2）提交菏泽市牡丹区人民医院司法鉴定所鉴定费收费单据各一份，证明原告梁作秦误工时间为150日，护理时间为伤后60日，一人护理；营养时间为60日，每天30元，支出鉴定费2400元。（3）提交郓城县邦本木材加工厂营业执照副本一份、梁邦本身份证复印件一份、户口页索引一份、梁作秦户口页索引一份。证明原告梁作秦受伤后，因其两儿子尚小，妻子无法照顾，由其父亲梁邦本护理，护理人员的护理费应按照2019年山东省制造业行业标准计算。经被告质证，对郓城诚信医院诊断证明、住院病历、出院医嘱均无异议，对三张门诊票据、五张增值税发票真实性无异议，对其关联性提出异议，认为因不是在住院期间，不能证明其治疗伤情花费，应有病历本相佐证，故门诊票据与增值税发票与本案无关。对郓城县邦本木材加工厂营业执照副本因原告不能提交原件，不能证明其真实性，对梁邦本身份证、户口页、梁作秦户口页真实性无异议，但根据其户籍性质，护理费应按农民纯收入标准计算。对被告提出医院的证据，原告提交的三张门诊票据中，2019年5月1日、5月16日、8月9日的票据能与山东郓城诚信医院医院的检查报告单相印证；增值税普通发票中，2019年4月2日的发票为住院费发票，能与原告的住院病历相印证；认定为有效证据。其他医疗费单据，无病历或其他证据相印证。被告的异议成立，认定为无效证据。郓城县邦本木材加工厂营业执照副本上加盖了该厂的印章，其真实性应予认定。 综上，可以认定以下事实：2019年3月8日11时左右，原告梁作秦在鄄城县良元沥青混凝土有限公司搭建厂房时，同在该厂施工的被告赵海博的吊车臂扭曲断裂，将原告砸伤，原告被送往郓城诚信医院住院治疗。经诊断为：脊髓损伤、颈椎椎弓骨折、颞骨骨折、胸椎压缩性骨折、全身多处浅表损伤等。原告在郓城诚信医院住院治疗25天，支付医疗费18551.21元，住院治疗期间由其父亲梁邦本护理，出院医嘱：1、……；2、院外继续接骨药物应用；3、持续颈托外固定，一月后来院复查，视情况给予下床活动；4、……；5、如有不适，及时来诊。原告于2019年5月1日、5月16日、8月9日到郓城诚信医院复查，支付检查费1262元、1262元、440元。原告的损伤经菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：构不成伤残，误工时间为150日，护理时间为60日，为1人护理，营养期限为60日，后续治疗费用需根据实际花费确定，目前尚不能定论。 本院认为，本案的争议焦点是：1、造成原告损伤的原因。2、原告的损失数额。关于第一个争议焦点。原告提交的证据能够证明原告在厂房上施工期间，因被告操作的吊车吊臂折断蹭到原告，至原告损伤。故被告应当承担侵权责任。关于第二个争议焦点。根据原告提交本院认定的医疗费单据及司法鉴定意见，应认定为：1、原告的医疗费为18551.21+1262+1262+440=21515.21元；2、误工费，原告的职业为农民，原告没有提交其长期从事建筑安装业的相关证据，故应以每天100元计算误工费，为100元/天×150天=15000元；3、在原告住院治疗期间，是其父亲梁邦本进行的护理，梁邦本为从事木材加工的个体工商户，住院期间的护理费应按山东省2018年制造业平均工资67071元计算，为67071元/年÷365天/年×25天=4594元；原告出院后应由其妻子护理，身份为农民，护理费为100元/天×（60-25）天=3500元；4、住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算，为50元/天×25天=1250元；5、营养费为30元/天×6天=1800元；6、鉴定费2400元。合计50059.21元。原告诉请的交通费，没有提交相应证据，且原告受伤后是被送到医院治疗的，故原告的该项诉请不予支持。被告辩称已支付原告医疗费7000元，没有提交相应证据，原告亦不予认可，不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第6条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款规定，判决如下： 一、被告赵海博于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告梁作秦医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计50059.21元。 二、驳回原告梁作秦的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1677元，原告梁作秦负担626元，被告赵海博负担1051元，诉讼保全申请费1020元，原告梁作秦负担499元，被告赵海博负担521元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审 判 长 端木德涛 人民陪审员 侯 希 运 人民陪审员 侯 仰 聚 二〇一九年十一月十二日 书 记 员 李 晨 颖 注：本判决书发生法律效力后，义务人逾期不履行判决书所确定的义务，权利人申请执行的期限为二年。