抚顺市望花区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0404民初2709号原告：赵子惟，男，2002年7月15日出生，满族，住抚顺市望花区。法定代理人：赵刚（赵子惟之父），男，1976年7月15日出生，满族，住抚顺市望花区。法定代理人：崔艳杰（赵子惟之母），女，1975年10月18日出生，汉族，住抚顺市望花区。被告：王天宇，男，2002年3月18日出生，汉族，住望花区。法定代理人：王振伟(王天宇之父)，男，1975年10月26日出生，汉族，住望花区。委托诉讼代理人：谭金荣，系前甸镇法律服务所法律工作者。法定代理人：王晓英(王天宇之母)，女，1979年4月12日出生，汉族，住望花区。委托诉讼代理人：张凤云，系前甸镇法律服务所法律工作者。第三人：抚顺市第一中学，住所地望花区望花大街2段**。法定代表人：王森，系该中学校长。委托诉讼代理人：李宝德，系该中学年部主任。原告赵子惟诉被告王天宇、第三人抚顺市第一中学健康权责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵子惟法定代理人赵刚、崔艳杰、被告王天宇法定代理人王振伟及委托诉讼代理人谭金荣、被告王天宇法定代理人王晓英及委托诉讼代理人张凤云、第三人抚顺市第一中学委托诉讼代理人李宝德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵子惟诉称：原告与被告王天宇是抚顺市第一中学学生。2018年12月13日，原、被告在学校体育课踢足球时，原告被被告踢到左腿摔倒，造成左膝前交叉韧带断裂，左膝关节后交叉韧带损伤，左膝关节半月板损伤，左膝关节腔积液，于2018年12月27日在矿务局医院，做前交叉韧带重建术，外请教授费用6000元。手术过程中，采取自取韧带进行前交叉韧带重建，创伤面较大，其中自费项目也较多。并在休养期间因为不能到校学习，功课落下较多，在家进行一对一家教辅导，费用颇高，花费一万多元。术后到沈阳盛京康复医院进行康复支付康复费、营养费、交通费等。学校在体育课组织踢球并非关系输赢自担风险的激烈比赛，原告在前面跑动带球时看不到自己的身后，被告采用危险的铲球动作从原告的背后踢出一脚，踢到了原告的左腿并致其摔倒受伤，被告在此次事件中存在较大过错。现被告拒不赔偿原告损失，无奈原告向贵院提起诉讼，请求法院判令：1.被告赔偿原告护理费1444元、交通费1000元、住院伙食补助费1000元、营养费3000元、补课费13440元、鉴定费1000元、残疾赔偿金74684元、精神抚慰金5000元、住院医疗费23452.56元、共计124020.36元；2.本案诉讼费用由被告承担。被告王天宇辩称：一、被告王天宇不存在过错，没有侵权行为，不应承担赔偿义务，应驳回原告的诉讼请求。理由如下：一、2018年12月13日，被告王天宇在学校上体育课，老师安排的踢足球，王天宇和赵子惟是处在相对平行的位置（略有角度）共同去踢前面的足球，赵子惟不慎摔倒，造成伤害后果。足球运动具有群体性、对抗性及人身危险性。原告赵子惟自愿参加踢足球的比赛活动，在活动中受到了人身损害，符合自愿承担风险。被告王天宇在踢球运动中抢踢足球是规范动作，没有违反足球运动规则，不存在故意和过失，不够成侵权，故没有赔偿义务。二、《侵权责任法》第三十九条规定，限制民事行为能力人在学校或其它教育机构学习期间受到人身损害，学校或其它教育机构未尽到教育管理责任的应当承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件试用法律若干问题的解释》第七条规定，对未成年人依法负有教育，管理，保护义务的学校，或其它教育机构未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害或者未成年人致他人人身损害的应当承担与其过错相应的赔偿责任。原、被告均为未成年人，2018年12月13日，原、被告在学校体育课中被老师安排踢足球，但是体育老师没有在场指导，离开了运动场，没有尽到教育管理的看护的责任，学校有赔偿的义务。三、原告诉讼请求的数额没有法律依据。1.护理费1444元，住院九天却按十天计算，数额错误；2.交通费1000元，无依据，住院期间每天2元；3.住院伙食补助费1000元，无法律依据，国家工作人员出差补助每天80元；4.营养费3000元无依据，住院医嘱中是普食，不符合给付营养费的规定;5.补课费13440元无正式发票，住院九天补课费高达上万余元，有失客观规律;6.鉴定费1000元，应该自行承担，因该鉴定未经司法机关参与，未经双方当事人到场，违反法律鉴定原则，应定为无效;7.残疾赔偿金74684元，精神抚慰金5000元，首先因鉴定程序违法，不应该做为赔偿的证据。其次，残疾赔偿金和精神抚慰金的赔付前提是存在侵权过错，本案中，被告不存在侵权的过错，没有赔偿的义务;8.住院医疗费23452.56元，保险已经得到了报销，保险公司已经赔付了40000余元。如果有侵权的加害方保险公司不予赔付。保险能赔偿说明原告是自身原因引起的伤害。综上所述，被告在此事件中，没有侵权的过错，没有赔偿的义务。原告属于自愿承担风险的行为，何况这种风险已经得到了保险公司的赔付，没有遭受经济损失。诚请人民法院驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。第三人抚顺市第一中学辩称：有关在学校所发生的事情，学校应该承担的责任已经和原告达成谅解了。经审理查明：原告赵子惟与被告王天宇均是抚顺市第一中学学生。2018年12月13日，原、被告在学校体育课踢足球时，原、被告踢球对抗中至原告摔倒受伤。次日到抚顺中医院门诊检查，支付挂号费8元，磁共振检查支付616元。2018年12月17日，到矿务局总医院检查，支付挂号费8元。支付磁共振平扫检查费770元。2018年12月24日，入抚顺矿务局总医院住院治疗，经诊断：原告左膝前交叉韧带断裂，左膝关节后交叉韧带损伤，左膝关节半月板损伤，左膝关节腔积液。于2018年12月27日在矿务局医院，行前交叉韧带重建术。住院9天，二级护理9天，普食9天，支付挂号费1元，住院治疗费20672.56元。2019年1月24日，到沈阳盛京医院复查，支付挂号费及电子档案内10.6元，支付检查费135.9元、其他费用308元，合计443.9元。2019年3月25日，到康复医院进行康复治疗，支付挂号费8元，磁共振检查，统筹支付319.75元，个人支付450.25元。2019年5月3日，原告法定代理人崔艳杰委托抚顺公正司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定结论为：左膝关节损伤评定为十级伤残。支付鉴定费第1000元。另查，第三人联系，原告法定代理人为原告投保了意外伤害保险，保险责任已赔付。本院认定的上述事实有原告提供住院病志、法鉴定书、医药费票据、门诊病志、鉴定费、检查报告单及当事人签字确认的庭审笔录等在案佐证，上述证据经庭审质证，可以采信。本院认为，本案的争议焦点为，其一、各方当事人应否承担侵权责任？其二、如承担责任，其责任比例。关于被告是否应承担责任，《侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。适用本规定应当具备下列条件：一、行为人实施了侵权行为；二、有损害后果；三、损害后果与侵权行为具有因果关系；四、行为人有过错。本案中，被告与原告在争抢足球中致原告摔伤，实施了侵权行为；原告摔伤后造成伤害后果；二者之间存在因果关系；被告在争抢足球过程中未尽到注意义务，存在过错。应承担侵权责任。依照《侵权责任法》第三十二条关于，“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。”的规定，被告的责任由其监护人承担。被告主张，“对抗性比赛，风险自担”的抗辩意见，本案案涉事件系学校教学，并非对抗性比赛，且“对抗性比赛，风险自担”意见，无法律依据，被告的抗辩既无法律依据，又与客观事实不符，其抗辩意见本院不予采纳。关于原告是否应承担责任，《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告在争抢足球过程中，亦未尽到自我保护的注意义务，应减轻被告的责任，即自行承担相应的责任。关于第三人应否承担责任，《侵权责任法》第三十九条规定，限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本案中，事发时原、被告均未满18周岁，任课老师未在现场指导、教育，存在过错，应承担的责任。关于责任比例，原、被告系注意义务，第三人系管理义务，第三人承担60%责任，原、被告各承担20%责任为宜。关于赔偿范围，《侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案系人身损害赔偿，应按照本规定范围进行赔偿。关于原告主张，被告赔偿护理费1444元的诉讼请求，原告住院9天，二级护理9天，二级护理设1人护理，原告未提供护理人员的误工证明，参照辽宁省上一年度其他服务业年收入52707元计算，应为1299.62元；关于原告主张，被告赔偿交通费1000元的诉讼请求，根据原告住院天数、门诊检查、复查及康复治疗等因素，本院酌定500元；关于原告主张，被告赔偿住院伙食补助费1000元的诉讼请求，原告住院9天，每天按照80元计算，应为720元；关于原告主张，被告赔偿营养费3000元的诉讼请求，其住院病志医嘱为普食，该主张本院不予支持；关于原告主张，被告赔偿补课费13440元的诉讼请求，与上述法律规定的赔偿范围不符，本院不予支持；关于原告主张，被告赔偿鉴定费1000元的诉讼请求，原告提供了相关票据，本院予以确认；关于原告主张，被告赔偿残疾赔偿金74684元的诉讼请求，原告所受伤害，经鉴定为十级伤残，该数额符合法律规定；关于原告主张，被告赔偿精神抚慰金5000元的诉讼请求，《侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，原告所受伤害经鉴定为十级伤残，应当赔偿精神抚慰金，本院根据原告的伤残等级、本地生活水平、致害人的过错程度及承担能力酌定4000元；关于原告主张损害，被告赔偿医疗费23452.56元的诉讼请求，原告所提供的票据为22988.31元，统筹款并非个人支付，其他未提供相应的票据，其医疗费本院确定为22988.31元。关于被告抗辩，“鉴定程序违法，证据无效”的抗辩意见，因未提出相反证据，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条关于，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应承担举证不能的后果，其抗辩意见本院不予采纳。关于被告主张，“保险公司已经赔付，没有经济损失”的抗辩意见，《保险法》第四十六条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。本案中，该意外保险系原告法定代理人交纳保险费的意外伤害保险。故原告应有权向侵权人主张赔偿。被告的抗辩意见本院不予采纳。关于第三人主张，“学校应该承担的责任已经和原告达成谅解”的抗辩意见，原告否认，第三人未提供相关证据，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的相关规定，其抗辩意见本院亦不采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条条、第二十六条、第三十二条、第三十九条、《中华人民共和国保险法》第四十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告经济损失，护理费1299.62元、交通费500元、住院伙食补助费720元、鉴定费1000元、残疾赔偿金74684元、医疗费22988.31元、合计101191.93元，由第三人赔偿60%，即60715.16元，被告法定代理人王振伟、王小英赔偿20238.39元；二、原告精神抚慰金4000元，由第三人赔偿3000元，被告法定代理人王振伟、王小英赔偿1000元；上述款项于判决生效之日起30日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2780元，由第三人负担1361元，被告法定代理人王振伟、王小英负担453元，原告自行负担966元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。审判员  王树海二〇一九年十一月九日书记员  蒋 月