河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终4852号上诉人（原审被告）：朱恒，男，1999年7月15日出生，汉族，住河南省虞城县。委托诉讼代理人：李玉山，河南辰正律师事务所律师。委托诉讼代理人：张勇，河南辰正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘解放，男，1958年8月28日出生，汉族，住河南省虞城县。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司。代表人：杨广伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈潜，河南宇言律师事务所律师。上诉人朱恒因与被上诉人刘解放、阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称阳光财险商丘中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服虞城县人民法院（2019）豫1425民初1714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人朱恒及其委托诉讼代理人张勇与被上诉人刘解放以及被上诉人阳光财险商丘中心支公司之委托诉讼代理人陈潜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱恒上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判阳光财险商丘中心支公司对刘解放承担赔偿责任，不服金额63746元。2、一、二审诉讼费、鉴定费由刘解放、阳光财险商丘中心支公司承担。事实和理由：朱恒与阳光财险商丘中心支公司签订保险合同时，阳光财险商丘中心支公司并未向朱恒说明合同的内容，更不存在尽到明确的提示、告知义务。阳光财险商丘中心支公司在一审中提交的投保单中的签名并非朱恒所签，因此，保险合同中的免责条款对朱恒不产生效力，一审判决朱恒向刘解放承担赔偿责任错误。为查清案件事实，现朱恒申请对阳光财险商丘中心支公司在一审中提交的投保单上的签字“朱恒”进行笔迹鉴定，以确定案件基本事实。刘解放答辩称，刘解放的损失应当得到赔偿，具体赔偿责任主体由法院认定。阳光财险商丘中心支公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，朱恒的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。刘解放向一审法院起诉请求：1、判令朱恒、阳光财险商丘中心支公司赔偿刘解放医疗费等各项损失共计100000元，后变更诉讼请求为130000元。2、本案诉讼费用由朱恒、阳光财险商丘中心支公司承担。一审法院认定事实：2019年2月19日6时许，朱恒驾驶豫Ｎ×××**号小型轿车由西向东行驶至利张路虞城县利民镇十字庙村段，与同方向行驶的刘解放驾驶的电动三轮车追尾相撞，造成两车损坏，刘解放受伤，构成交通事故。经虞城县公安交警大队处理，朱恒交通事后逃逸负事故全部责任。豫Ｎ×××**号小型轿车在阳光财险商丘中心支公司投保有交强险和商业险，事故发生在保险期间内，事故发生后刘解放被送入虞城县淮海医院、虞城县人民医院、河南省人民医院治疗，共计住院49天，花费了医疗费70316.95元，经鉴定：刘解放胸腰椎损伤，胸3.4椎体轻度压缩性骨折评定为九级伤残；颈部脊髓损伤，现遗留右侧正中神经部分损伤，右手拇指、食指屈肌力4级评定为十级伤残。需护理90日。肇事者朱恒已垫付50000元。刘解放母亲范兰英共有五个子女，其母亲1930年4月6日出生，现年89岁。另查明，2018年度河南省居民服务和其他服务业为39522元/年，2018年度河南省农村居民人均可支配收入13830元/年，2018年度河南省农村居民人均消费支出10392元/年。一审法院认为，关于原告损害责任的承担。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；。”可见，法律对于机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故造成损害承担赔偿责任的原则是，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔付，仍有损害没有弥补的，非机动车驾驶人、行为人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。阳光财险商丘中心支公司作为豫Ｎ×××**号轿车交强险的保险人，应首先在交强险限额内对刘解放因交通事故遭受的损失承担赔偿责任。对于刘解放交强险赔偿后不足损失和鉴定费，由肇事车辆驾驶员承担，由于肇事车辆驾驶人朱恒逃逸，属于商业三者责任险免赔条款，因此超出交强险范围的损失应由肇事者即朱恒承担。关于对刘解放损害的赔偿项目和赔偿数额的确定。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”根据刘解放提交的有效证据，对于刘解放要求朱恒、阳光财险商丘中心支公司赔偿的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费的诉讼请求予以支持。刘解放要求的鉴定费、评估费属于诉讼费用，由法院依法决定承担主体。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》关于医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金的计算方法，对刘解放因本案交通事故造成的损失确认如下：刘解放医疗费根据医疗机构出具的收费凭证计算为70316元，护理费参照2018年河南省居民服务业和其他服务业职工的年平均工资39522元/年的标准，刘解放经鉴定损伤需护理90日，因刘解放在郑州住院护理20日护理花费4400元，故护理费计算为11979元（39522元/年÷365天/年×70（90-20）天护理期间+4400元），住院伙食补助费按当地国家机关出差伙食补助费每天50元的补助标准计算住院49天为2450元，营养费根据每天20元的标准计算住院49天为980元，交通费1500元，鉴定费、评估费1350元，残疾赔偿金55181元（13830元/年×19年×21%）。被抚养人范兰英生活费2182元（10392元/年×5年÷5×21%）；刘解放在本案事故中受伤构成一处十级伤残、一处九级伤残，身体及精神上遭受了一定的痛苦，对其精神应予抚慰。结合刘解放的伤残等级、当地平均生活水平及其在事故中无责任等因素，对刘解放的精神损害抚慰金酌情支持11000元；以上刘解放的损失共计156938元。应先由阳光财险商丘中心支公司在交强险限额内赔偿刘解放医疗费10000元、残疾赔偿金55181元、精神损害抚慰金11000元、护理费11979元、被抚养人生活费2182元、交通费1500元。超出交强险范围的医疗费60316元、住院伙食补助费2450元、营养费980元、鉴定费、评估费1350元及保全费820元由朱恒承担。因朱恒已经向刘解放支付了50000元医疗费，故朱恒还应支付医疗费10316元、住院伙食补助费2450元、营养费980元、鉴定费、评估费1350元及保全费820元。刘解放其他诉请数额超出上述损失的部分因未有证据证明其损失，不予支持。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司在交强险保险限额内赔偿原告刘解放医疗费10000元、残疾赔偿金55181元、精神损害抚慰金11000元、护理费9475元、被抚养人生活费2182元、交通费1500元共计89338元。二、被告朱恒赔偿原告医疗费10316元、住院伙食补助费2450元、营养费980元、共计13746元。三、驳回原告刘解放的其他诉讼请求。上述第一、二、三项判决义务于判决生效后十日内一次性履行完毕，将款汇至河南省虞城县人民法院，并将汇款凭证交由本院查验。（户名:虞城县人民法院赔偿款专户。账号：24×××31。汇入行名称：中国银行虞城县支行。行号：104506218273）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1450元，由原告刘解放承担300元，由被告朱恒承担1150元，鉴定费、评估费1350元、保全费820元由朱恒承担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。二审中，朱恒当庭申请对阳光财险商丘中心支公司一审中提交的投保单中的签字“朱恒”进行笔迹鉴定，证明该签字并非朱恒本人所签，本院当庭予以准许。阳光财险商丘中心支公司超过本院指定的期限未提交投保单原件，致使司法鉴定程序无法进行。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为涉案免责条款的效力应如何认定，应否免除阳光财险商丘中心支公司商业险赔偿责任。本案事故发生后，驾驶员朱恒驾车逃逸事实清楚，有虞城县公安局交通警察大队出具的事故认定书予以证明。阳光财险商丘中心支公司以此主张应免除其商业三者险赔偿责任，但驾驶员肇事逃逸是否应免除保险人商业三者险赔偿责任应当审查保险合同中是否存在该免责约定以及该免责约定的效力。从本案证据材料看，阳光财险商丘中心支公司并未提供涉案商业三者险保险条款，不能确定是否存在该免责条款，而且其在一审中提供的商业三者险投保单系复印件。投保人朱恒二审中主张该签字并非其本人所签，并申请对该投保单中“朱恒”进行鉴定，但阳光财险商丘中心支公司不履行举证义务，未不提供该投保单原件，致使鉴定程序无法正常进行，应当由其承担举证不能的法律后果。因此，涉案保险合同中即便存在阳光财险商丘中心支公司所主张的免责条款，但因其未提供有效证据证明已就该免责条款向投保人履行提示及明确说明义务，该免责条款不产生效力，超出交强险限额部分的损失应当由其在商业三者险限额内承担赔偿责任。从朱恒上诉请求数额63746元看，应当系超出交强险限额部分的医疗费60316元、住院伙食补助费2450元及营养费980元，并未对一审判决其承担的鉴定费、评估费1350元及保全费820元提出异议，故阳光财险商丘中心支公司应当交强险限额内赔偿刘解放医疗费10000元、残疾赔偿金55181元、精神损害抚慰金11000元、护理费11979元、被抚养人生活费2182元、交通费1500元，共计91842元；在商业三者险限额内赔偿刘解放63746元，朱恒赔偿刘解放评估费、鉴定费及保全费共计2170元。因朱恒已向刘解放垫付50000元，故刘解放在收到保险赔偿款后扣除朱恒应当承担的上述费用2170元及一审案件受理费1150元后，返还朱恒46680元。一审判决免除阳光财险商丘中心支公司商业三者险赔偿责任，是朱恒经一审法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼所致，其在二审中提出新的事实致使案件事实发生变化，本院已对其进行口头训诫。为进一步惩戒当事人不正确行使诉讼权利和履行诉讼义务，本院判令本案二审案件受理费由朱恒负担。综上所述，朱恒的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销虞城县人民法院（2019）豫1425民初1714号民事判决。二、阳光财产保险股份有限公司商丘中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业第三者责任保险限额内赔偿刘解放各项损失共计155588元。三、刘解放在收到本判决第二项保险赔偿款之日起三日内返还朱恒垫付款46680元（已扣除朱恒应当承担的鉴定费、评估费及一审案件受理费）。四、驳回刘解放的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费1450元，由上诉人朱恒负担。本判决为终审判决。审判长  高纪平审判员  张月梅审判员  宋 冲二〇一九年十一月八日法官助理王颖书记员韩慧芳