NTKO咸阳市秦都区人民法院民事判决书（2019）陕0402民初2418号原告：某公司。统一社会信用代码：9161040068795255XC。住所地：咸阳市秦都区XX路XX村。法定代表人：郝宗舜，系该公司董事长。委托代理人：何培荣，男，陕西咸益律师事务所律师。被告：某甲公司。住所地：咸阳市三原县XX镇XX村，统一社会信用代码：91610422305307740P。法定代表人：贾某，系该公司总经理。被告：某乙公司。住所地：陕西省咸阳市三原县XX镇XX园区。统一社会信用代码：91610422681579205A。法定代表人：余雪玲，系该公司董事长。被告：贾某，女，1970年4月23日生，汉族，住咸阳市三原县，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX贾某。被告：周某，男，1991年4月11日生，汉族，住咸阳市三原县，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX周某。被告：查某，男，1982年5月7日生，汉族，住咸阳市三原县，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX查某。被告：周某甲，男，1995年5月16日生，汉族，住咸阳市三原县，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX周某甲。委托代理人屈御宪，男，1970年9月8日生，汉族，住陕西省三原县，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。原告某公司（以下简称某公司）诉被告某甲公司（以下简称某甲公司）、某乙公司（以下简称某乙公司）、贾某、周某、查某、周某甲追偿权纠纷一案，本院受理后适用普通程序于2019年10月23日公开开庭进行了审理，原告某公司委托代理人何培荣、被告共同委托代理人屈御宪到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告某公司诉讼请求：1、请求依法判令由第一被告立即归还我公司代偿还三原县农村信用合作联社借款本金300万元，以及2018年11月29日之前拖欠的300万元的借款利息203406元；2、请求被归还原告300万元本金的违约金及利息（从2018年11月30日起至款付清之日止，利息按照月利率2%计算）；3、请求依法判令由被告某乙公司、贾某、周某、查某、周某甲对某甲公司的债务承担连带还款责任。4、请求依法判令由被告贾某、周某对该笔借款时质押的股权，某甲公司抵押的设备由原告享有抵偿权和优先受偿权。5、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年7月13日某甲公司与三原县农村信用合作联社签订《流动资金借款合同》，合同约定:借款金额300万元;借款期限自2017年7月31日至2018年7月27日;借款月利率8.12‰;借款用途为流动资金周转购原料。此笔借款由原告为某甲公司向三原县农村信用合作联社提供保证担保。某甲公司与我公司签订了《出具担保协议书》,该协议书第五条第1项约定:若甲方违反本协议以及本协议所涉及的相关合同约定造成乙方为甲方提供担保的借款逾期,甲方须每日向乙方支付未偿还借款金额的千分之一作为违约金，如发生乙方向债权人代偿款项,甲方须每日支付乙方代偿借款本息金额的千分之一作为违约金，该合同已生效,且已全面履行。某乙公司、贾某、周某、查某、周某甲为借款人某甲公司向我公司进行了反担保保证,并与我公司签订了《反担保保证合同》，某甲公司为该笔借款用其所有的设备给我公司做抵押担保,并与我公司签订了《抵押合同》,并在三原县市场和质量监督管理局办理了动产抵押。贾某、周某用其持有某甲公司的股权向我公司作了股权质押,并在三原县市场和质量监督管理局办理了股权出质登记，综上合同生效,即全面履行，该笔借款到期后,借款人某甲公司未向三原县农村信用合作联社还款,三原县农村信用合作联社即通知我公司归还借款，我公司于2018年11月29日向三原县农村信用合作联社替借款人某甲公司代为归还借款本息共计3203406元。我公司代偿归还借款之后,先后多次向六被告面谈催要此款,均无果,即形成拖欠的事实。按合同约定,被告的行为已构成违约,应当按约定赔偿我公司的利息及违约金损失。原告为维护其合法权益，故诉至本院。被告某甲公司辩称：2017年7月13日答辩人与三原县农村信用社签订《流动资金借款合同》，约定借款金额300万元。签订后经被答辩人的法定代表人介绍的第三方汪某某与被答辩人认识，三原县农村信用社将贷款给答辩人的300万元打入汪某某个人的账户上。答辩人在三原县农村信用合作社贷款300万元，被答辩人和汪某某将119.5万元扣除，实际答辩人只用了190万元，答辩人应该承担190万元的利息，可是答辩人仍然承担了300万元的贷款利息。被答辩人与答辩人约定的违约金为日千分之一，该约定超出年利率24%的法律规定，该约定无效，故请驳回被答辩人对违约金的请求。答辩人于2017年10月24日至2018年12月19日共计向三原县农村信用合作社清偿贷款利息250908元，罚息152250元，被答辩人清偿的203406元利息从何而来。答辩人应当清偿190万元的利息，90万元保证金在被答辩人处，利息应该由被答辩人承担，另外16.7万元的利息应当由汪某某承担。被答辩人和汪某某的行为涉嫌诈骗，请求人民法院审查移送有关司法机关。综上，被答辩人应当承担责任，请求法院依法判决，驳回原告诉请，维护答辩人的合法权益。被告某乙公司辩称：贷款金额以锦弘达答辩金额为准承担连带责任。被告贾某、周某、查某、周某甲：与银河铁塔的答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对当事人无异议的证据，经合议庭综合评议、认定，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告某公司提举的2017年7月31日陕西省农村金融机构借款借据一份，该证据与各被告共同提举的2017年7月31日转账支票、各被告均认可的2018年12月20日三原县农村信用合作联社出具的代偿证明内容之间相互印证，具有逻辑关联，故本院依法对该证据真实性予以认定。二、被告某甲公司、某乙公司、贾某、周某、查某、周某甲共同提举的2017年6月20日《材料购销合同》一份、2017年7月31日汇款凭条一份、2017年7月31日进账单一份，因该三份证据均为被告某甲公司与案外人汪某某之间的另一民事关系，与本案所涉追偿纠纷无必要联系，且原告某公司对该三份证据均不认可，故本院对该三份证据是否真实不作认定。三、被告某甲公司提举的2017年7月31日转账支票一份、某甲公司2017年7月31日300万元贷款清息及还本明细一份，虽原告对该二份证据均不认可，但因该二份证据均盖有三原县农村信用合作联社公章，且能与本案其他证据之间相互印证，故对该二份证据的真实性本院予以认定。经审理查明：2017年7月13日，被告某甲公司与三原县农村信用合作联社签订《流动资金借款合同》，300约定：某甲公司借款300万元，借款期限为2017年7月31日至2018年7月27日，月利率为8.12‰，用途为周转购原料。合同签订后三原县农村信用合作联社营业部以转账支票方式将该300万元支付于被告某甲公司，2017年7月31日被告某甲公司因购买原材料将该300万元转账支票支付给汪某某，同日汪某某在三原县农村信用合作联社营业部通过该转账支票将300万元转账至汪某某账户。2017年7月13原告某公司与三原县农村信用合作联社签订《保证担保合同》，约定原告某公司为被告某甲公司借款提供连带责任保证；2017年7月28日原告某公司与被告某甲公司签订《出具担保协议书》，约定原告某公司为被告某甲公司借款提供连带责任保证，双方约定发生代偿被告某甲公司需向某公司每日支付代偿本息金额的千分之一作为违约金。 20177312017年7月28日，被告某乙公司、贾某、周某、查某、周某甲分别与原告某公司签订《反担保保证合同》，为某公司提供反担保保证，约定承担无限连带责任，并延期一日承担1‰的违约金，保证期限为签字之日起，至某公司与信用联社签订的保证合同约定的保证期间到期后两年止。2017年7月5日，被告某甲公司与原告某公司签订《抵押合同》，为某公司提供抵押反担保，约定某甲公司以公司部分动产作价100万元抵押，并办理了动产抵押登记。2017年7月28日，被告贾某、周某分别与原告某公司签订了《股权质押合同》，为某公司提供质押反担保，约定贾某出质其在某甲公司150万元的股权份额、周某出质其在某甲公司50万元的股权份额，均办理了股权出质设立登记。借款到期后被告某甲公司未按期向三原县农村信用合作联社归还全部本息，经该合作社通知后原告代被告某甲公司归还了借款本金300万元、利息203406元，共计3203406元。2018年12月20日三原县农村信用合作联社出具代偿证明，载明：向某甲公司发放的贷款300万元，2018年7月27日到期后某甲公司未归还，2018年11月29日原告某公司代偿本金300万元、2018年12月19日代偿利息203406元，共计3203406元。另查，原告某公司已收取了被告某甲公司借款本金30%的保证金，即90万元。本院认为, 被告某甲公司与三原县农村信用合作联社借款合同、原告某公司与被告某甲公司签订《出具担保协议书》、原告某公司与三原县农村信用合作联社签订《保证担保合同》、被告贾爱玲等5名被告分别与原告某公司签订《反担保保证合同》系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，依法应为有效；原告某公司作为担保人在被告某甲公司逾期还款的情况下，履行担保义务代为偿还3203406元后，依法取得追偿权，因双方当庭均认可原告某公司收取了被告某甲公司90万保证金，故该笔保证金金额应予抵扣，被告某甲公司应当向原告某公司承担剩余还款义务；320340690被告某乙公司、贾某、周某、查某、周某甲为借款向原告某公司提供反担保，则在原告某公司取得追偿权时应承担连带保证责任；原告某公司与各被告均约定若原告代偿则被告承担日1‰的违约金，该违约金约定过分高于造成的损失,又因原告主张的违约金即实际损失表现为同期银行贷款利息，违约金应当以实际损失的百分之三十为限；12424被告某甲公司为某公司提供抵押反担保、被告贾某、周某为某公司提供质押反担保，均办理了登记，意思真实，合法有效，原告某公司依法享有对抵押物、出质物优先受偿的权利，但原告某公司主张的抵偿权无法律依据，本院不予支持；被告某甲公司辩称在三原县农村信用合作联社贷款300万元，原告某公司和汪某某将119.5万元扣除，实际被告某甲公司只用了190万元，只承担该部分借款利息的意见，因其所举证据显示三原县农村信用合作联社通过转账支票方式支付给了被告某甲公司，且被告某甲公司已将该300万元转账支票支付给汪某某，故该抗辩理由本院不予采信。3003001195190依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第六十四条、第七十一条、第七十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告某甲公司于本判决生效后十日内支付原告某公司垫付款3203406元，被告某甲公司已付保证金90万元从中予以扣除。二、被告某甲公司承担300万元本金的违约金（以300万元为基数，按照同期银行贷款利率的1.3倍计算，期间为从2018年11月30日起至被告某甲公司实际清偿之日止；从本判决生效之日起被告某甲公司已付保证金90万元的违约金从中予以扣除）；三、被告某乙公司、贾某、周某、查某、周某甲对以上欠款向原告某公司承担连带偿还责任。四、原告某公司对被告贾某向原告出质的其在某甲公司150万元的股权份额、被告周某向原告出质的其在某甲公司50万元的股权份，以及被告某甲公司向原告抵押的作价100万元的公司动产享有优先受偿权。五、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33452元，由被告某甲公司承担24052元，原告某公司承担9400元。（案件受理费原告已垫付，被告某甲公司在履行判决义务时一并支付原告。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于咸阳市中级人民法院。 审  判  长   董  娟人民陪审员   李晓兰人民陪审员   刘  远二〇一九年十一月十九日书  记  员   王  雪  1