河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终17856号上诉人（原审被告）：刘文松，男，汉族，1987年1月10日出生，住河南省通许县。委托诉讼代理人:曹韶鹏,河南众得成律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：河南新农村频道传媒有限公司，住所地河南省郑州市金水区花园路**润达商务大厦****。法定代表人:张克宣。委托诉讼代理人：李洋，河南明治律师事务所律师。委托诉讼代理人:冯会敏,河南明治律师事务所实习律师。原审第三人：河南新农村频道电子商务有限公司，住所地郑州，住所地郑州高新技术产业开发区莲花街********>法定代表人:张尽中。原审第三人：河南华商海汇电子科技有限公司，住所地郑州市高新区莲，住所地郑州市高新区莲花街******** style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人:张鹏辉。上诉人刘文松因与被上诉人河南新农村频道传媒有限公司（以下简称新农村传媒公司）、原审第三人河南新农村频道电子商务有限公司（以下简称新农村电子公司）、河南华商海汇电子科技有限公司（以下简称华商科技公司）执行异议之诉一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初11051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘文松的委托诉讼代理人曹韶鹏，被上诉人河南新农村频道传媒有限公司的委托诉讼代理人李洋、冯会敏到庭参加诉讼，原审第三人河南新农村频道电子商务有限公司、河南华商海汇电子科技有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。刘文松上诉请求：1、请求贵院判令追加被上诉人为（2018）豫0191执5967号案件的被执行人，并在未出资150万元的范围内向上诉人承担责任；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人追加被上诉人符合法律规定，追加被上诉人为被执行人符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条法定的条件；二、被上诉人恶意损害上诉人合法权益，被上诉人将价值150万元的股权以零元的对价转让给本案原审第三人河南华商汇电子科技有限公司，系恶意转让其股权给原审第三人，规避其出资义务，损害了上诉人合法权益的行为。三、一审法院认为部分：“股东认缴的金额、实缴期限都可通过企业信用信息查询系统查询，作为一种公示信息，债权人对此应当知晓。”，变相加大上诉人一般人的注意义务。四、河南新农村频道电子商务有限公司股东履行出资义务的时间为2045年12月31日，如果一味保护法人的期限利益，上诉人要实现债权要等到16年之后，违反了公平原则。从另一方面也纵容了法人及其股东不履行法定及约定义务，利用期限利益损害上诉人利益。五、（2019）豫0191执异82号执行裁定书依法追加被上诉人与原审第三人河南华商海汇电子科技有限公司为（2018）豫0191执5967号案件的被执行人在未出资范围内承担责任，一审法院判决不追加被上诉人两者互相矛盾。综上，请求依法支持上诉人的上诉请求。新农村传媒公司辩称：公司不能清偿到期债务时，单个或者部分债权人起诉请求股东以其认缴的但未到出资期限的出资承担清偿责任的，人民法院一般不支持，这一司法观点已经被最高人民法院民二庭第七次法官会议纪要所确认；被上诉人享有期限利益，该期限利益不能被剥夺，同时在现行立法中只有在破产清算情形下具有加速到期规则，非破产情形下，没有加速到期规则，故一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。新农村传媒公司向一审法院起诉请求：1、判决不追加河南新农村频道传媒有限公司为刘文松申请执行河南新农村频道电子商务有限公司合同纠纷一案的被执行人，并不对本案申请执行人刘文松承担责任；2、本案诉讼费用由被告分担。一审法院认定事实：刘文松申请执行新农村电子公司合同纠纷一案，执行依据为已发生法律效力的（2017）豫0191民初5035号民事判决书。2018年7月24日，本院立案执行，执行案号为（2018）豫0191执5967号。因被执行人新农村电子公司暂无可供执行的财产，2018年12月6日，本院终结了本次执行程序。后刘文松向本院提出书面申请，以新农村电子公司的股东新农村传媒公司未履行出资义务为由，请求追加新农村传媒公司在未缴纳出资的范围内承担连带还款义务；2019年3月20日，本院作出（2019）豫0191执异82号执行裁定书，裁定追加新农村传媒公司为（2018）豫0191执5967号案件的被执行人，并在未出资150万元的范围内承担责任。新农村传媒公司对该执行裁定书不服，2019年4月8日，其向本院提起执行异议之诉。另查明，2015年7月21日，新农村电子公司申请设立，公司类型为有限责任公司，注册资本为500万元，股东分别为华商科技公司、新农村传媒公司。股东华商科技公司及新农村传媒公司认缴出资额分别为350万元、150万元，各占注册资本的70%、30%，出资方式为货币（或实物、知识产权、土地使用权），于公司成立之日起30年内缴足。2015年10月10日，华商科技公司与案外人张鹏辉签订了《河南新农村频道电子商务有限公司股权转让协议》，协议约定：华商科技公司同意将其持有的新农村电子公司19%的股权转让给张鹏辉，当日，新农村电子公司向郑州市工商行政管理局高新分局申请变更登记，变更后的股东分别为张鹏辉、华商科技公司、新农村传媒公司，各认缴出资额95万元、255万元、150万元，出资方式均为货币，出资时间均为2045年12月31日前。2017年1月10日，新农村传媒公司、张鹏辉分别与华商科技公司签订《河南新农村频道电子商务有限公司股权转让协议》，分别将各自名下持有的新农村电子公司的全部股权转让给华商科技公司。同日，新农村电子公司股东会会议审议并通过以下事项：“1、……新农村传媒公司30%的股权零元价格转让给华商科技公司，张鹏辉将19%的股权零元价格转让给华商科技公司……3、变更后的公司华商科技公司占股为100%，认缴资金于2045年12月31日前到位”。当日，新农村电子公司向郑州市工商行政管理局高新分局申请变更登记，变更后的股东为华商科技公司，认缴出资额500万元，占出资比例100%。又查明，2019年3月6日，郑州市工商行政管理局高新分局出具的企业基本注册信息查询单显示，新农村电子公司注册资本为500万元，实收资本0万元。以上事实由（2019）豫0191执异82号执行裁定书及本案庭审笔录在案佐证。一审法院认为，刘文松主张根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，新农村传媒公司的出资义务应当在公司不能清偿债务时提前加速到期。对此一审法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”上述司法解释规定的未依法履行出资义务的股东为应履行出资义务但未履行或者未完全履行出资义务的股东，而因认缴出资期限未届满导致尚未出资的股东，是否属于“未依法履行出资义务的股东”，应从《中华人民共和国公司法》规定的公司注册资本制度予以考虑。《中华人民共和国公司法》第二十六条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。”由此可知，股东出资认缴制系现行公司法的明文规定，股东依法获得分期缴纳出资的期限利益受法律保护，且股东认缴的金额、实缴期限等都可通过企业信用信息系统查询，作为一种公示信息，债权人对此应当知晓，对于交易过程中的风险也可以并且应当预见，在无证据显示股东存在欺诈或者其他恶意损害债权人利益的情形下，直接要求股东放弃期限利益对公司债务承担责任，并不符合股东出资认缴制度的设立初衷。本案中，新农村电子公司的工商登记显示，新农村传媒公司作为原始股东，出资义务履行时间为2045年12月31日前，其出资义务履行期限均尚未届满，并不符合上述《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》规定的应被追加为被执行人情形。因此在相关规范性法律文件未对股东出资加速到期进行明确规定的情况下，作为新农村电子公司的原始股东不应提前履行出资义务，故新农村传媒公司主张不得追加其为（2018）豫0191执5967号案件的被执行人的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十二条、第三十三条第一款第一项之规定，判决如下：不得追加河南新农村频道传媒有限公司为（2018）豫0191执5967号案件的被执行人。案件受理费100元，由被告刘文松负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，依据《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。股东足额缴纳出资和公司独立法人地位是公司股东享有有限责任的前提，保持公司资本充实是股东对公司债权人的义务，股东认缴出资是股东对其他股东、公司、公司债权人所负的基本义务，故股东未足额缴纳出资应对债权人承担相应责任。本案中，新农村传媒公司作为新农村电子公司的发起人，负有保持公司资本充实的责任，新农村传媒公司在未履行出资义务即转让其持有的股份，现新农村电子公司的财产不足以清偿生效法律文书确认的债务，刘文松申请追加新农村传媒公司为被执行人符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，故上诉人刘文松的上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，上诉人刘文松的上诉请求成立，本院予以支持；一审法院判决存在错误，应当予以纠正。依照《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初11051号民事判决；二、追加河南新农村频道传媒有限公司为（2018）豫0191执5967号案件的被执行人。一审案件受理费100元，由被上诉人河南新农村频道传媒有限公司负担；二审案件受理费100元，由被上诉人河南新农村频道传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  鲁金焕审判员  钟晓奇审判员  徐国庆二〇一九年十一月四日书记员  宋 猛