辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽04民终2540号上诉人（原审原告）：佟淑贤，女，1959年2月22日出生，满族，住抚顺市东洲区。委托诉讼代理人：张凤林（佟淑贤丈夫），汉族，住抚顺市东洲区。委托诉讼代理人：袁赫男，辽宁煤都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金广红，男，1968年6月2日出生，汉族，住抚顺市新抚区。被上诉人（原审被告）：邹抚臣，男，1958年1月8日出生，汉族，住抚顺市东洲区。被上诉人（原审被告）：抚顺市汽贸出租汽车有限责任公司，住所地抚顺经济开发区高湾经济区铁路**路******。法定代表人：吴舒翮，该公司总经理。委托诉讼代理人：高红，该公司业务经理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地，住所地抚顺市顺城区浑河北路**iv>负责人：朱宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：王敬锐，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：王晨，女，1989年2月2日出生，满族，住辽宁省抚顺县。委托诉讼代理人：刘欢（王晨丈夫），汉族，住辽宁省抚顺县。上诉人佟淑贤因与被上诉人金广红、邹抚臣、抚顺市汽贸出租汽车有限责任公司（以下简称汽贸公司）、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司（以下简称财险抚顺公司）、王晨机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1422号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月14日开庭进行了审理。上诉人佟淑贤的委托诉讼代理人张凤林、袁赫男，被上诉人金广红，被上诉人汽贸公司的委托诉讼代理人高红，被上诉人王晨的委托诉讼代理人刘欢到庭参加诉讼。被上诉人邹抚臣经传票无正当理由拒不到庭参加诉讼（被上诉人财险抚顺公司庭前提交了书面意见）。本案现已审理终结。佟淑贤上诉请求：撤销原审判决第二项，改判佟淑贤的合理经济损失为447819.45元，并以此为基础，按照主次责任比例改判原审判决第三项、第四项，或者将本案发回重审。事实与理由是：本案佟淑贤的伤残等级、护理依赖等予以鉴定，鉴定机构的鉴定意见书分析说明部分明确记载佟淑贤颅脑损伤行开颅手术，构成九级伤；盆骨损伤构成九级伤残。原审法院仅以该两处九级伤残在鉴定机构最后的鉴定意见部分中未予记载为由不予认可，有失公允。金广红辩称，服从一审判决，没有其他答辩意见。汽贸公司辩称，不同意上诉人意见，该交通事故与汽贸公司无关。财险抚顺公司提交书面意见称，该起交通事故造成两名人员（邹抚臣、佟淑贤）受伤，肇事车辆在我公司投保交强险和商业三者险50万元，不计免赔。我公司赔偿邹抚臣交强险12万元、商业险77837.24元。佟淑贤上次诉讼时，我公司在商业险范围内赔偿230045.51元，故肇事车辆的交强险已全部用尽，商业险内还余192117.25元。本次诉讼一审法院判决认定佟淑贤损失合计415445.85元，判决我公司在商业险内赔偿192117.25元。至此，肇事车辆所投保的保险已全部赔偿给伤者，我公司不再承担任何赔偿责任。我公司对佟淑贤的伤残等级及鉴定机构说明不持异议，但因其损失已超过公司商业险的赔偿限额，不发表意见，建议法院给予公司不少于30日的赔偿期限。王晨辩称，同意一审判决，认可鉴定报告，即使体现两处伤残，也应按最高的等级计算赔偿，不认可精神损害金。佟淑贤向原审法院起诉请求：1、判令金广红、王晨、邹抚臣共同先期赔偿原告医疗费41365.05元、外用药费用6014.50元、护理费55192元、器具费4920元、营养费5000元、住院伙食补助费12800元、护理人员租床费1280元、交通费1000元、复印费403.90元、鉴定费3126元，共计金额为131101.85元。2、判令金广红、王晨、邹抚臣赔偿残疾赔偿金373420元，精神损害赔偿50000元，共计423420元；3、判令汽贸公司在金广红、王晨的赔偿范围内承担连带赔偿责任；4、判令财险抚顺公司在其对案涉出租车在其承保范围内以及剩余保险金范围内承担赔偿责任；5、判令由各被告承担案件的诉讼费、保全费。原审法院认定事实：2018年4月20日13时45分许，金广红驾驶辽Ｄ×××**小型轿车由东向西直行行驶至抚顺市阿金路东洲派出所附近时，未确保行车安全，操作不当驶入对向车道，与由西向东行驶的邹抚臣驾驶普通两轮摩托车发生道路交通事故，邹抚臣未按规定带安全头盔，并载乘未按规定带安全头盔的乘客佟淑贤，驾驶未按规定登记的两轮摩托车。事故致普通两轮摩托车驾驶员邹抚臣和普通两轮摩托车乘客佟淑贤受伤。此次事故经抚顺市公安局交通警察支队东洲交通警察大队认定金广红承担此次事故的主要责任；邹抚臣承担此次事故的次要责任；佟淑贤不承担责任。自原告受伤后至2018年12月4日，先后到抚顺矿务局总医院、中国医科大学第一附属医院、抚顺市第三医院住院治疗，共计住院228天，期间二级护理221天，一级护理7天。主要诊断：急性重度闭合性颅脑损伤、陈旧性骨盆骨折、陈旧性骨盆骨折外固定术后等。出院时情况，建议患者专科医院进一步治疗，向其交代清楚病情及出院医嘱后予以办理出院。辽Ｄ×××**小型车辆所有人是被告王晨，王晨与被告金广红为雇佣关系。辽Ｄ×××**小型车挂靠于被告汽贸公司。该车在被告财险抚顺公司投保了交强险和商业三者险50万元（不计免赔）。本次事故发生在保险期限内。本次事故邹抚臣已向法院提起过诉讼，案件判决已生效，财险抚顺公司在交强险内对邹抚臣进行了全额赔付，商业三者险赔付307882.75元，商业三者险余192117.25元。2019年4月5日，抚顺市东洲区人民法院判令由被告赔偿原告相关费用，财险抚顺公司不服判决，提起上诉，抚顺市中级人民法院维持原判。自2018年12月3日至2019年1月2日，原告至抚顺市中医院住院进行创伤性脑出血术后康复治疗，期间为二级护理。发生医疗费18901.28元。出院医嘱：1、避风寒，调情志，慎起居，节饮食。2、定期复查肝功、肾功、血糖、血脂及血凝，低盐低脂低嘌呤饮食，糖尿病饮食，建议患者到传染病医院进一步诊治肝功异常。3、注意安全，在陪护人员陪同下进行功能锻炼，避免摔倒，避免过度劳累。4.病情变化门诊随诊。自2019年1月2日至2019年4月10日，原告至抚顺石化总医院进行脑外伤术后康复治疗，期间为二级护理。发生医疗费21786.77元。出院医嘱：1、转往上级医院就诊。2、低盐低脂糖尿病饮食。3、继续口服康宝得维5mg日一次控制血压，拜阿司匹林0.1日一次抗血小板，如有胃部不适或黑便立即停药并上级医院就诊。格华止1.0日三次控制血糖，瑞舒伐他汀10mg日一次口服，抗凝调脂，3个月复查肝功肾功，如有异常立即停药并上级医院就诊，监测血压、血糖、血脂变化。4、病情变化门诊随诊。2019年5月29日和2019年7月4日，原告分别到抚矿总医院和抚顺市第三医院门诊进行治疗。发生医疗费677.42元。受抚顺市中级人民法院技术处委托，抚顺市中心医院法医司法鉴定所对原告伤残等级及护理依赖进行法医司法鉴定。2019年8月17日该所出具《司法鉴定意见书》，载明：鉴定意见：1、被鉴定人佟淑贤颅脑损伤后导致双下肢瘫，构成七级伤残。被鉴定人佟淑贤多发肋骨骨折（10根），构成十级伤残。2、被鉴定人佟淑贤不需要护理依赖。原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。被告金广红驾驶的肇事车辆在财险抚顺公司投保了交强险和商业三者险。因案涉交强险已对邹抚臣全额赔付完毕，商业三者险余192117.25元，佟淑贤因此次交通事故造成的损失应当由财险抚顺公司按照金广红在本起事故中所负的主要责任，即70%的责任比例在商业三者险余额内进行赔付，仍有不足或不属于保险理赔范围的，由雇主王晨、被告邹抚臣按责任比例赔偿。被告汽贸公司在王晨的赔付范围内承担连带责任。依据原告提供的住院病志及生效的民事判决，原审法院确认原告本次诉讼的护理费、伙食补助费天数为127天（上次诉讼已支持至2018年12月4日）。对于原告诉请的医疗费，根据原告提供的医疗费票据等，确定为41365.45元。关于原告诉请住院伙食补助费按100元/日计算，不符合法律规定，原审法院按80元/日确认；关于原告诉请护理费55192元一节，原告出具了家政中心的营业执照、服务合同、护工证明、护理人员的身份证明及护理费发货票等证据，原审法院支持原告住院期间127天的护理费260元/日，原告要求出院后的护理费，其没有向法庭提供医嘱等证据，对该部分，原审法院不予支持；关于原告要求赔偿交通费403.90元一节，原告提供的证据不充分，不足以证明其诉请，根据原告伤情支持其转院、出院后到门诊治疗、司法鉴定乘坐出租车的费用，原审法院酌定为160元；对于原告诉请的鉴定费，原审法院根据原告提交的有效证据认定为3126元（检查费用）；对于原告诉请的复印费，原审法院根据原告提交的有效证据认定为180元；对于原告诉请的残疾赔偿金，按照辽宁省2019年度城镇居民人均可支配收入标准，即37342元/年计算，按照原告的伤残级别，伤残系数确定为0.41，原告伤残赔偿金计算为306204.40元（37342元×0.41×20年）；精神损害抚慰金确定为20000元；关于原告要求赔偿器具费4920元一节，原审法院根据原告提交的有效证据认定为1230元；对于原告要求外用药费用、营养费的诉请，因未有医嘱，原审法院均不予支持；对于原告诉请护理人员租床费一节，因未向法院提交证据证明，故不予支持。原审法院据此判决：一、原告佟淑贤的合理经济损失为：415445.85元（包括：医疗费41365.45元、住院伙食补助费10160元、护理费33020元、交通费160元、鉴定费3126元、复印费180元、器具费1230元、伤残赔偿金306204.40元、精神损害抚慰金20000元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司于本判决生效后十日内在辽Ｄ×××**号小型轿车商业三者险限额范围余额内按70%的责任比例赔付原告192117.25元；三、被告邹抚臣于本判决生效后十日内按30%的责任比例赔偿原告124633.76元；四、被告王晨于本判决生效后十日内按70%的责任比例赔偿原告佟淑贤98694.85元（系超出辽Ｄ×××**号小型轿车车险限额）；五、被告抚顺市汽贸出租汽车有限责任公司在被告王晨赔偿范围内承担连带责任；六、驳回原告佟淑贤的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4673.43元，原告已预交，由原告佟淑贤负担1172.11元，由被告王晨、被告抚顺市汽贸出租汽车有限责任公司连带承担2450.92元，由被告邹抚臣负担1050.40元，由被告负担部分随上述款项一并给付原告。本院二审中，针对佟淑贤提出的鉴定意见异议，鉴定机构出具了书面说明，补充后的鉴定意见为：1、被鉴定人佟淑贤颅脑损伤后导致双下肢瘫，构成七级伤残。被鉴定人佟淑贤颅脑损伤行开颅手术并切除部分脑组织，构成九级伤残。被鉴定人佟淑贤骨盆骨折，畸形愈合，构成九级伤残。被鉴定人佟淑贤多发肋骨骨折（10根），构成十级伤残。2、被鉴定人佟淑贤不需要护理依赖。对上述补充鉴定意见，到庭当事人均无异议。一审法院认定的其他事实有相关证据佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为佟淑贤交通事故所致伤残等级认定。对佟淑贤的伤残等级，鉴定机构出具了说明，重新予以认定，对重新认定后鉴定意见，到庭当事人均无异议，本院予以确认。故佟淑贤本次诉讼所涉及的残疾赔偿金、精神损害抚慰金应按照补充鉴定意见确认的伤残等级确认。佟淑贤因交通事故致七级伤残、十级伤残各一个，九级伤残两个，构成多等级伤残，本院依法确认伤残系数为0.45，故其残疾赔偿金为336078元（37342元/年*20年*0.45）。因鉴定意见发生变化，原审判决对残疾赔偿金的计算应相应调整。佟淑贤该项上诉理由成立。原审判决确认的精神损害抚慰金数额适当，本院不予调整。对佟淑贤该项上述请求不予支持。王晨的辩称意见没有法律依据，本院不予支持。综上所述，佟淑贤的上诉请求部分成立；一审判决认定事实因证据发生变化，导致判决结果改变，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1422号民事判决第五项和案件受理费负担部分；二、撤销抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1422号民事判决的第二项、第三项、第四项、第六项；三、变更抚顺市东洲区人民法院（2019）辽0403民初1422号民事判决的第一项为：佟淑贤的合理经济损失为445319.45元（包括医疗费41365.45元、住院伙食补助费10160元、护理费33020元、器具费1230元、残疾赔偿金336078元、精神损害抚慰金20000元、交通费160元、鉴定费3126元、复印费180元）；四、中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司赔偿佟淑贤192117.25元（辽Ｄ×××**号小型轿车商业三者险余额）；五、王晨赔偿佟淑贤119606.37元（445319.45元*70%-192117.25元）；六、邹抚臣赔偿佟淑贤133595.84元（445319.45元*30%）；上述赔偿款项，于本判决生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。七、驳回佟淑贤的其他诉讼请求。二审案件受理费609元，由王晨、抚顺市汽贸出租汽车有限责任公司负担426元，邹抚臣负担183元。本判决为终审判决。审判长  史汉营审判员  李雪慧审判员  田 丰二〇一九年十一月二十二日书记员  董丽丽