贵州省贵阳市南明区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0102民初12999号 原告：贵州多彩城旅游投资有限公司。 法定代表人：黄俊，董事长。 住所地址：本市南明区小碧乡老里坡1号1958文化创意园区[双龙区]。 委托代理人：刘刚，贵州多彩行程旅游服务有限公司负责人。 委托代理人：卢启林，贵州行诺律师事务所律师，执业证号：15201200710321861。 被告：李选，男，汉族，1977年4月17日，住广东省珠海市香洲区。 原告贵州多彩城旅游投资有限公司诉被告李选赔偿经济损失一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵州多彩城旅游投资有限公司的委托代理人刘刚、卢启林，被告李选到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贵州多彩城旅游投资有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告李选赔偿原告贵州多彩城旅游投资有限公司经济损失3752957.88元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年4月11日，原告聘用被告担任原告全资子公司贵州多彩行程旅游服务有限公司总经理，双方签订了劳动合同书及聘用协议。被告到岗后，不认真工作，单位业绩不升反降。2017年2月，与被告签订了目标责任书，约定责任期间2017年3月1日至2018年3月1日，上交利润2100000元。责任书签订后，被告未实现上交2100000元利润的目标，反而亏损1652957.88元。2018年，原告实施股权改革（国有股推出），被告长期不到岗，贵州多彩行程旅游服务有限公司工作一片混乱，原告2018年10月停发被告工资。经调查，被告在原告公司工作期间，一直但任珠海亿威电动产业股份有限公司副总经理，在2017年1月创办了贵州卓湘源汽车服务有限公司，被告持股80%并担任法定代表人。2019年3月15日，原告向被告送达解除劳动合同通知书。2019年5月20日，被告向劳动仲裁委提出仲裁，仲裁委错误认定事实，作出南劳人仲字[2019]第245号裁决，驳回原告的仲裁请求。被告未按合同约定履行岗位职责，严重失职，在担任行程公司总经理期间，又自己创业，并与其他单位保持劳动关系，被告创办的企业和任职的企业都与贵州多彩行程旅游服务有限公司在业务上存在竞争关系，对被告完成贵州多彩行程旅游服务有限公司的工作造成了严重影响，公司业绩持续下降、连年亏损，原告为此停发工资并解除劳动合同等有充分的事实依据。原被告之间的劳动合同、聘用协议、目标责任书并不违反法律法规的禁止性规定，根据法律法规规定，原告据此要求被告赔偿损失，有充分的法律和政策依据。 被告李选辩称，2016年4月11日，被告与原告签订劳动合同和聘用协议，担任原告子公司贵州多彩行程旅游服务有限公司总经理一职。2017年2月28日签署了2017年度经营管理目标责任书，这是一份可撤销的合同，根据相关法律法规规定，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金的任何协议。该份责任书与聘用协议第十一条是相互冲突的，聘用协议的考核办法是任一考核年度如达不到考核目标是要解除劳动合同及聘用协议，但被告在2019年3月以前并未收到解除合同的通知，即公司默认被告在管理上是没有责任的。责任书有双方的权利义务，原告在责任书中答应给100000元启动资金，也没有给过。责任书的考核时间是2017年3月1日到2018年3月1日，新任股东的权利从2018年3月1日后，真正收购是在2019年2月1日进驻。经营目标不在新股东考核范围内，被告在2018年10月19日内部总经会提起关于补发本人绩效工资的报告，经过了公司领导同意，因公司在出售，才一直没有解决。被告在10年前离职珠海亿威电动产业股份公司，只是网上资料没有更新，贵州卓湘源汽车公司是一个空壳公司，且这两家公司和原告的没有任何业务往来和竞争。被告工作性质本来就有很多不确定性，加班是常态，休年假有获批的请假条。被告也没有跟公司签订同业竞争协议，此案没有达成同业竞争的条件。综上，原告的起诉不合理、不合法。 经审理查明,2016年4月11日，原、被告双方签订劳动合同一份，期限从2016年4月11日至2019年4月11日止，原告安排被告在客运公司部门总经理岗位，工作地点在原告公司，原告支付被告的工资标准为每月2000元，绩效工资根据被告实际劳动贡献确定。同时，原被告还签订一份聘用协议，期限从2016年4月11日起至2019年4月11日止，原告聘用被告担任贵州多彩行程有限公司总经理职务，约定基础工资（税后）240000元，分十二个月按月发放，绩效工资（税后）120000元，年度考核后按考核结果一次性发放。该协议第十九条载明：乙方有下列情形之一，甲方可以立即解除劳动合同及聘用协议：……（三）乙方违反下列规定的，视为与甲方有利益冲突，甲方可以以严重违反公司制度为由，解除与乙方的劳动合同及聘用协议：1、乙方不得成为与甲方有或可能有业务往来的企业（如客户）的主要股东或拥有相应利益者；不得担任与甲方有竞争业务的企业的董事、高级管理人员（或相当职务）、合伙人…。第三十二条：乙方未与甲方解除劳动合同，却又不执行甲方交给的工作任务或者擅自离开甲方岗位或者同时为其他单位、个人工作的，则甲方有权拒付乙方工资，并追究乙方的损失赔偿责任…。贵州多彩行程旅游服务有限公司是原告贵州多彩城旅游投资有限公司的全资子公司。2017年2月9日，被告与贵州多彩行程旅游服务有限公司双方签订了经营目标责任书，约定经营目标单车考核指标及年度总额指标为2017年3月1日至2018年3月1日收益为2100000元（除去保险、燃油、过路费、司机工资补贴、维护费用），其他费用及各种税费和财务费用由公司自行承担。同年2月28日，原告与被告签订2017年年度子公司经营管理目标责任书，约定经营目标：营业收入利润上交210万，考核期限：2017年3月1日至2018年3月1日止。2019年1月28日至2019年2月3日，被告请年休假7天。2019年3月13日，原告作出多彩旅投字（2019）DCHR0001人事任免通知书，免去被告李选贵州多彩行程旅游服务有限公司负责人一职。2019年3月14日，原告以被告在履职期间与其他用人单位建立劳动关系及未完成公司目标考核为由，作出解除劳动合同通知书，于次日微信向被告送达解除劳动合同通知书并电话通知被告解除劳动合同。庭审中，被告认可收到原告作出的解除劳动合同通知。2018年10月至2019年3月14日期间，原告未发放被告工资。2019年5月，原告向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁定被申请人李选赔偿因违反竞业禁止义务给申请人造成的损失3752957.88元。2019年7月4日，贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲字[2019]第245号裁决，驳回申请人贵州多彩城旅游投资有限公司关于赔偿因违反竞业禁止业务造成的损失的仲裁请求。原告不服，诉至本院，诉请如前。 另查，贵州卓湘源汽车服务有限公司日期为2017年1月12日，法定代表人李选。 珠海亿威电动产业股份有限公司成立日期2001年1月18日，李选担任副总经理。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第九十条规定：劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，原告主张被告违反竞业限制约定，担任其他公司高级管理人员，要求被告赔偿损失。首先，原、被告签订的《聘用协议》约定“乙方不得成为与甲方有或可能有业务往来的企业（如客户）的主要股东或拥有相应利益者；不得担任与甲方有竞争业务的企业的董事、高级管理人员（或相当职务）、合伙人”。如被告有上述约定的情形，原告可以解除劳动合同及聘用协议。原告提交的企业信息查询单中仅显示原告担任其他公司的法定代表人或副总经理，但不能证明该公司与原告有业务往来。其次，原告提交的经营目标责任书、经营目标管理责任书及审计报告等证据证明的是被告在职期间的行为，不能直接证明原告公司的经济损失系被告的过错所致。原告的主张无事实和法律依据，本院对原告要求被告赔偿经济损失的请求，本院依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第九十条的规定，判决如下： 驳回原告贵州多彩城旅游投资有限公司的诉讼请求。 本案未收取案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审判员  欧阳灵 二〇一九年十一月一日                                                                           法官助理 黄鹏菲                                                                             书记员   秦光莹