湖南省长沙市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘01刑终1017号原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）冷兴来，男，1973年1月19日出生于湖南省浏阳市，汉族，小学文化，农民，住浏阳市。2019年1月3日因本案被抓获，次日被行政拘留十五日,2019年1月16日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现押浏阳市看守所。辩护人孙亮，湖南浏阳河律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡昌桂，男，1968年8月3日出生于湖南省浏阳市，汉族，小学文化，农民，住浏阳市。2019年1月3日因本案被抓获，次日被行政拘留十二日,2019年1月16日被刑事拘留，同年2月22日被逮捕。现押浏阳市看守所。辩护人周彩平，湖南浏阳河律师事务所律师。湖南省浏阳市人民法院审理浏阳市人民检察院指控原审被告人冷兴来、胡昌桂犯非法制造爆炸物罪一案，于2019年6月28日作出（2019）湘0181刑初475号刑事判决。宣判后，原审被告人冷兴来、胡昌桂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省浏阳市人民法院判决认定，2018年12月30日左右至2019年1月3日期间，被告人冷兴来在未办理烟花爆竹安全生产许可证的情况下，在浏阳市猪舍内生产烟花“霹雳星”，并雇请被告人胡昌桂和药、装药，雇请张某1刷饼子，雇请张某2、高某、冷某、许某1、孙某、曾某、许某2、彭某、黄某1、黄某2（均已行政处罚）包装“霹雳星”，被告人冷兴来还负责打杂、记账等。被告人胡昌桂先将高氯酸钾、硫磺、雄黄、乳白胶、水等按比例和成黄色糊状药物，再按比例加入赤磷、沙子、水等，搅拌均匀后配制成用于制作“霹雳星”的药物，再将“霹雳星”药物装至饼子中封好，制作成“霹雳星”半成品。之后张某2、高某等人将“霹雳星”半成品包装成“霹雳星”成品。2019年1月3日，被告人冷兴来、胡昌桂等人正在非法生产“霹雳星”时被查获。公安机关现场查获疑似烟火药的红色糊状物41.64ｋｇ,疑似烟火药的黄色糊状物7.22ｋｇ,半成品“霹雳星”饼子83件（每件40饼，每饼469个药物筒子），成品“霹雳星”279件（每件24条，每条10小盒，每小盒14个药物筒子）。经国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检验：查获的红色糊状药物为烟火药，干燥后速燃，具有燃烧爆炸性，水分含量为33.20%;黄色糊状物为烟火药，干燥后速燃，具有燃烧爆炸性，水分含量为31.18%;“霹雳星”半成品内药物为烟火药，掷地爆响，具有燃烧爆炸性，药量为0.003ｇ／个；“七匹狼”“霹雳星”成品内药物为烟火药，掷地爆响，具有燃烧爆炸性，药量为0.003ｇ／个。经计算，查获的红色糊状药物去除水分后为27.82ｋｇ，黄色糊状药物去除水分后为4.97ｋｇ,半成品含药量共为4.67ｋｇ，成品含药量共为2.81ｋｇ，上述药物含药量共计40.27ｋｇ。归案后，被告人冷兴来、胡昌桂均如实供述了上述事实。原审法院认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、现实表现证明、到案经过、现场照片、指认照片、称重照片、销毁照片、扣押物品清单、销毁收缴非法生产货物协议、销毁现场安保方案、销毁物品清单、证明、公安行政处罚决定书、检验报告等物证、书证，证人张某1、张某2、高某、冷某、许某1、孙某、曾某、许某2、彭某、黄某1、黄某2、张某3的证言，辨认笔录、检查笔录、提取笔录、称量笔录、计数笔录、计量笔录、销毁笔录，被告人冷兴来、胡昌桂供述等。原审法院认为，被告人冷兴来、胡昌桂违反国家有关爆炸物管理的规定，非法制造爆炸物烟火药，其行为已构成非法制造爆炸物罪。二被告人非法制造烟火药的数量虽达到“情节严重”的标准，但考虑其系用于烟花爆竹的生产需要，没有造成严重社会危害，且认罪态度较好，确有悔罪表现，可不认定为“情节严重”。被告人冷兴来、胡昌桂系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人冷兴来、胡昌桂均积极实施犯罪行为，均起主要作用，均系主犯，但被告人胡昌桂受雇于被告人冷兴来，系作用较小的主犯。2被告人到案后均如实供述自己的罪行，均依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项，第二条第（一）项，第九条第一、二款之规定，判决：被告人冷兴来犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年二个月；被告人胡昌桂犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年。原审被告人冷兴来提出上诉称，一审量刑过重，请求二审适用缓刑。上诉人冷兴来的辩护人提出，一审量刑过重，请求二审适用缓刑。原审被告人胡昌桂提出，其系被雇请做事，应系从犯，一审量刑过重，请求二审适用缓刑。上诉人胡昌桂的辩护人提出，一审量刑过重，请求二审适用缓刑。经审理查明，湖南省浏阳市人民法院判决认定的事实清楚，认定本案事实的证据均经一审庭审质证并查证属实，本院经全面审查，对一审判决认定的事实及其所列证据予以确认。本院认为，上诉人冷兴来雇佣上诉人胡昌桂等人非法生产烟花爆竹，将原材料混合后配制成烟火药，数量超过定罪标准，其行为均已构成非法制造爆炸物罪。在共同犯罪中，冷兴来系雇主，胡昌桂受冷兴来雇请积极实施制造烟火药的犯罪行为，两人在共同犯罪中均起主要作用，均应认定为主犯，但胡昌桂所起作用小于冷兴来。上诉人冷兴来、胡昌桂归案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人冷兴来、胡昌桂非法制造烟火药数量虽达到“情节严重”的标准，但考虑到系为了生产烟花爆竹所需，没有造成严重社会危害，且认罪态度好，确有悔改表现，依法可以不认定为“情节严重”。对于上诉人胡昌桂提出的系受雇佣做事，应系从犯的上诉理由，经查，胡昌桂受冷兴来雇佣负责将原材料混合配制成烟火药，系非法制造爆炸物犯罪行为的直接实施者，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人冷兴来、胡昌桂及其辩护人均提出的一审量刑过重，请求二审适用缓刑的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人冷兴来、胡昌桂非法制造烟花爆竹原材料烟火药是为了生产烟花爆竹所需，没有造成其他社会危害，非法生产时间短，所制造的烟火药数量不大且全部被查获，归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现，经浏阳市司法局社区矫正调查评估，冷兴来、胡昌桂两人所在社区同意接收其进行社区矫正，浏阳市司法局建议对冷兴来、胡昌桂适用社区矫正。综合考虑上诉人冷兴来、胡昌桂犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，结合同类案件量刑平衡考虑，可对上诉人冷兴来、胡昌桂适用缓刑。该上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项，第二条第（一）项，第九条第一、二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省浏阳市人民法院（2019）湘0181刑初475号刑事判决对上诉人冷兴来、胡昌桂的定罪部分；二、撤销湖南省浏阳市人民法院（2019）湘0181刑初475号刑事判决对上诉人冷兴来、胡昌桂的量刑部分；三、上诉人冷兴来犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、上诉人胡昌桂犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长 刘 征审判员 王新平审判员 龚 文二〇一九年十一月十九日书记员 鲁 幸