广西壮族自治区高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）桂执异128号 异议人（案外人）：广东爱富兰建设有限公司。住所地：广东省广州市海珠区沥滘路**广州之窗商务港**，统一社会信用代码：914400007224860659。 法定代表人：肖汝朋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：戴辉勇，广东格林律师事务所。 委托诉讼代理人：刘建党，广东格林律师事务所。 申请执行人：中国东方资产管理股份有限公司。住。住所地：北京市西城区阜成门内大街**/div> 法定代表人：吴跃，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王典清，广西万通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李斯俊，广西万通律师事务所律师。 被执行人：广西利海房地产开发有限公司。住所地。住所地：广西南宁市青秀区中柬路**利海亚洲国际**楼**iv> 法定代表人：刘全发，该公司董事长。 被执行人：广东利海集团有限公司。住所地：。住所地：广东省广州市海珠区江南大道中**华海大厦****v> 法定代表人：赵创胜，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张盛杰，男，1981年3月21日出生，汉族，住广东省广州市番禺区，该公司职员。 被执行人：谢海榆，男，汉族，1964年10月29日出生，住广东省广州市越秀区。 本院在执行中国东方资产管理股份有限公司（以下简称东方资产公司）与广西利海房地产开发有限公司（以下简称利海公司）、广东利海集团有限公司（以下简称利海集团）、谢海榆金融借款合同纠纷一案中，案外人广东爱富兰建设有限公司（以下简称爱富兰公司）对本院于2018年3月6日作出的（2017）桂执1号之十一执行裁定，查封位于广西南宁市青秀区中柬路9号利海亚洲国际B区117、127、128、129号商铺的查封(以下简称涉案商铺）提出书面异议。本院于2019年10月21日立案受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 案外人爱富兰公司提出异议称，请求本院解除对涉案商铺的查封。事实和理由：（一）利海公司已经于2015年1月28日将涉案商铺的所有权以抵偿债务的方式转移给异议人。1、异议人曾承接利海公司开发的南宁利海亚洲国际裙楼商场的机电安装工程及消防工程，利海公司欠付异议人工程款。2、利海公司为偿还欠付的工程款，异议人和利海公司于2015年1月28日签订《利海亚洲国际项目以房抵工程款协议书》，将包括涉案商铺在内的5间商铺抵债给异议人，即包括117、126、127、128、129号商铺，以价值16087076元抵偿应向异议人支付的工程款。协议书约定当时利海公司欠付工程款为15845649.52元（其中消防工程应付进度款为6459095.52元，机电工程应付进度款为9386553.91元），如果本次抵付房屋总价款高于应付进度款或高于累计已完工工程结算（已完产值），高出部分在下一期利海公司应付进度款、结算款中扣减或者利海公司以其他方式予以扣除、补相应差价。（二）涉案商铺在查封之前已经由异议人占有，异议人已经支付完所有款项，可排除执行。异议人提供证据材料：1.南宁利海亚洲国际裙楼商场机电安装工程施工合同；2.南宁利海亚洲国际商业裙楼Ｂ区１４层室内精装修工程施工合同；3.南宁利海亚洲国际裙楼商场机电消防工程施工合同；4.上述三合同之补充协议（一）；5.南宁利海亚洲国际裙楼商场机电安装工程施工合同之补充协议（二）；6.南宁利海亚洲国际裙楼商场消防工程施工合同之补充协议（二）；7.利海亚洲国际项目以房抵工程款协议书（三）；8.查册表；9.建筑工程施工许可证；10.网页截图；11.中国银行对公客户收款通知书。 东方资产公司、利海公司、利海集团、谢海榆未作答辩。 本院对异议人提交的证据与原件核对一致，予以确认。 本院查明，原告东方资产公司与被告利海公司、利海集团、谢海榆金融借款合同纠纷一案，本院于2016年5月20日作出（2015）桂民二初字第10号民事判决，判决被告利海集团、利海公司归还东方资产公司借款本金1400000000元及利息、罚息、复息，违约金62424446元和律师费用2100000元，东方资产公司对抵押物即利海公司开发的所有的座落于广西××路××号利海·亚洲国际A区和B区商业裙楼（邕房建字第1005069号《在建工程抵押登记证明》及邕房建字第1007448号《在建工程抵押登记证明》项下商品用房、商铺和地下室）享有优先受偿权；被告谢海榆对上述债务承担连带清偿责任。判决生效后，根据东方资产公司的申请，本院于2017年2月28日以（2017）桂执1号立案执行。 另查明，2015年4月10日，南宁市中级人民法院因诉讼保全首次查封涉案商铺。2018年3月6日，本院作出（2017）桂执1号之十一执行裁定，继续查封、冻结利海公司、利海集团、谢海榆名下的商铺、车库、房产、土地使用权、银行账户等财产（购买并交了100%价款登记在利海集团名下144名案外人的财产除外），查封期限三年。涉案商铺也在上述查封财产范围内，续封时间为2018年5月30日。 还查明，爱富兰公司承接利海公司开发的南宁利海亚洲国际裙楼商场的机电安装工程及消防工程，利海公司未能支付欠付工程款，2015年1月28日，利海公司与爱富兰公司签订《利海亚洲国际项目以房抵工程款协议书》，双方确认：利海公司应向爱富兰公司支付工程进度款15845649.52元（其中消防工程应付进度款为6459095.52元，机电工程应付进度款为9386553.91元）；双方同意：利海公司用其开发的利海亚洲国际项目B区商铺117、126、127、128、129号进行抵偿，本次抵付工程款的房屋总价款为16087076元，利海公司保留的工程质量保修金，仍按原对应合同的相应条款约定执行，不在本次支付范围。抵付房屋后，如本次抵付房屋总价款低于应付进度款，剩余款项由利海公司以现金方式支付给爱富兰公司；如本次抵付房屋总价款高于应付进度款或高于累计已完工工程结算（已完产值），高出部分在下一期利海公司应付给爱富兰公司进度款、结算款中扣减或者利海公司以其他方式予以扣除、补相应差价。爱富兰公司于当日出具收到利海公司工程进度款16087076元人民币作为上述协议的附件。涉案商铺没有完工验收，没有达到办理房产证的条件。 本院认为，综合当事人意见，归纳本案争议焦点为：案外人爱富兰公司请求解除涉案商铺的查封是否有事实和法律依据。案外人爱富兰公司主张利海公司已经将涉案商铺的所有权以抵偿债务的方式转移给其，法院查封涉案商铺没有理由，爱富兰公司在本案中提出的是执行标的异议，也就是对涉案商铺的权属提出实体异议，目的是为了阻却法院对该标的执行。参照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结”的规定，以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”的规定，从案外人爱富兰公司提交的证据材料来看，爱富兰公司不是直接向利海公司购买涉案商铺，而是通过双方协商以抵债方式取得涉案商铺，由于涉案商铺没有完工验收，没有达到办理房产登记条件，爱富兰公司没有证据证明其已经取得涉案商铺的权属，以及实际占有该涉案商铺，而且利海公司欠付爱富兰公司工程进度款为15845649.52元，却以利海亚洲国际项目B区五套商铺总价款16087076元抵偿，抵偿金额与实际房款并不完全相符，不能确认为已支付全部房款。因此，案外人爱富兰公司请求解除涉案商铺理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条第一款第一项、第二款之规定，裁定如下： 驳回案外人广东爱富兰建设有限公司的异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向广西壮族自治区高级人民法院提起诉讼。 审 判 长 张秀萍 审 判 员 易凤英 审 判 员 阮传华 二〇一九年十一月二十二日 法官助理 雷 婷 书 记 员 冯飞燕