河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终4525号上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司河南分公司，住所地河南自贸实验区郑州片区（郑东）金水东路**鑫地大厦**。责任人：吴艳龙，总经理。委托诉讼代理人：裴子森，公司员工。上诉人（原审被告）：郭军拴，男，1973年10月3日出生，住河南省辉县。委托诉讼代理人：李婷，新乡市辉县市共城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：刘丽燕，女，1987年8月20日出生，住河南省辉县。委托诉讼代理人：高扬，河南百泉律师事务所律师。上诉人华农财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华农财险河南分公司）、郭军拴因与被上诉人刘丽燕机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初3349号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人华农财险河南分公司委托诉讼代理人裴子森，上诉人郭军拴及其委托诉讼代理人李婷，被上诉人刘丽燕委托诉讼代理人高扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭军拴上诉请求：1、请求依法撤销（2019)豫0782民初3349号民事判决书第二项，并查明事实，依法改判。2、一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，证据不足。首先，一审事实认定明显错误，在一审庭审时被上诉人刘丽燕提供的辉县市中医院住院病案中显示钢板断裂，骨折不愈合。导致钢板断裂的原因有两种可能一是受外力撞击致使钢板断裂；二是钢板本身存在质量问题导致断裂。无论是上述何种原因致使钢板断裂，均与本次交通事故无关，由此产生的损失费用不应由上诉人承担。其次，被上诉人提供的住院病历不能与其提供的其他证据相互印证，更不能证明刘丽燕第二次住院行为与本次交通事故有关。因此，刘丽燕在二次住院时其因钢板断裂重新手术安装内固定钢板，这期间的一切损失费用与本次交通事故无关。刘丽燕提供的证据不足以证明其主张的事实。二、一审判决适用法律错误。一审判决仅凭上诉人不申请对被上诉人刘丽燕第二次住院行为与本次交通事故的因果关系以及对被上诉人刘丽燕第二次住院医疗费用进行医疗费剥离的司法鉴定，就对被上诉人刘丽燕提供第二次住院病历的证明力予以确认并采纳该证据，让上诉人承担举证不能的不利后果。违反了《民事诉讼法》第64条之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉的司法解释》第90条、91条之规定，被上诉人刘丽燕应承担举证不能的不利后果。上诉人认为，住院病历系被上诉人刘丽燕提供，被上诉人刘丽燕第二次住院行为与本次交通事故的因果关系以及对被上诉人刘丽燕第二次住院医疗费用进行医疗费剥离的证据应当由刘丽燕承担举证责任，未能提供证据的或证据不足以证明其事实主张的，刘丽燕应承担举证不能的不利后果。因此，一审判决明显适用法律错误。华农财险河南分公司辩称，同意郭军拴的上诉理由。华农财险河南分公司上诉请求：一、请求撤销原审判决，改判上诉人不承担误工费3705.9元、护理费6496.8元、鉴定检查费3903.2元及未在交强险内分项计算，多计算的6493,28元，不服判决合计20602.7元。二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判定事实审查不清，适用法律错误，计算错误导致判决错误。1、误工费多计算3705.9元。被上诉人刘丽燕的鉴定报告中明确记载：委托事项“对刘丽燕的伤残等级、误工期、营养期及出院后的护理期、护理人数进行鉴定”，委托要求就是整个误工期，而非院外误工期，并且刘丽燕已构成残疾，根据侵权责任法对误工费时长的计算方法，可以看出误工期不能计算至评残后，因此刘丽英的误工费多计算33天，即多计算3705.9元。2、护理费计算错误，被上诉人刘丽燕出院后护理评估时并未写明是否需要全部护理，根据刘丽燕的伤情，结合人身损害护理依赖程度评定（GB/T31147-2014)标准，刘丽燕出院后应为部分需要他人帮助，再计算护理时长时应乘50%。多计算6496.8元。3、鉴定检查费3903.2元应由被上诉人承担，其依据是2007年4月1日起施行的《诉讼费用交纳办法》中关于鉴定费在第十二条，即在诉讼过程中因鉴定等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付。4、未分项计算，导致多计算6493.28元。刘丽燕在一审中认定的合理损失为1、医疗费38995.06元；2、营养费1800元；3、伙食补助费1650元；4、误工费29647.2元；5、护理费16566.84元；6、残疾赔偿金27661.48元;7、残疾辅助器具费368元；8、鉴定检查费3903.2元；9、交通费660元；10、精神抚慰金3500元，合计124751.78元，其交强险中的死亡伤残项目总损失为82306.72元，一审法院计算的88800元明显错误，多计算6493.28元。郭军拴辩称，刘丽燕的第二次住院与本次事故无关，第二次住院产生的一系列费用不应由郭军拴承担。刘丽燕对华农财险河南分公司和郭军拴的上诉请求和理由答辩称，1、本案中刘丽燕的主张均是因本次事故造成的，原审中提供的住院病历载明治疗的伤情是本次事故引起与本次事故有因果关系，因此上诉人郭军拴应按其责任比例承担责任，若上诉人认为无关应提供有效证据证明否则其上诉理由不能成立。2、原判中护理费误工费计算无误，被上诉人刘丽燕第二次住院33天，是因本次事故所造成的伤情尚未恢复引起的，住院期间必然产生误工，并且住院期间误工明显在鉴定意见书所鉴定的300天误工期之后，两个期限并不重叠，并且中间间隔一定时间，鉴定意见书只是根据之前的住院病历及伤情进行评定，并未也不能将以后的被上诉人的伤情发展考虑在内，因此原审计算两个误工期正确，护理费是严格依据鉴定意见书计算的，该鉴定是由三方共同协商选定，鉴定结果程序公正，因此鉴定费是必要合理开支，护理费属于短期护理，不应考虑护理依赖问题，因此原审中护理费计算方式及鉴定费承担符合事实及法律依据，判决正确。综上，原判决认定事实清楚，证据充分，法律适用正确，上诉人的上诉理由和上诉请求均不能成立，请依法驳回上诉维持原判。刘丽燕向一审法院起诉请求：1.依法要求郭军拴、华农财险河南分公司赔偿刘丽燕后续住院医疗费、误工费、出院后护理费、伤残赔偿金精神损害抚慰金等损失共计130000元。2.华农财险河南分公司在保险限额范围内承担赔偿责任。3.本案诉讼费由郭军拴、华农财险河南分公司承担。一审法院认定事实：2018年3月6日10时许，郭军拴持B2驾驶证驾驶豫Ｇ×××**号小型普通客车，沿辉县市和谐路由南向北行驶至事故地点向西转弯时与刘丽燕发生碰撞，造成刘丽燕受伤的道路交通事故。2018年3月19日，辉县市公安局交通警察大队出具了辉公交认字【2018】第327号道路交通事故认定书，认定郭军拴承担该事故主要责任，刘丽燕承担事故次要责任。刘丽燕受伤后被送往辉县市中医院救治，诊断为：股骨骨折、肋骨骨折、骨盆骨折、内踝骨折，跟骨骨折等，住院69天（2018年3月6日到2018年5月14日）。刘丽燕于2018年4月18日向法院提起诉讼，原审法院于2018年5月22日出具了（2018）豫0782民初2131号民事调解书，主要内容为“由华农保险公司在交强险责任限额范围内于2018年6月12日之前赔偿刘丽燕医疗费、住院期间误工费、护理费、交通费损失31200元（包含已垫付的医疗费10000元）。”2019年2月11日，刘丽燕第二次到辉县市中医院住院治疗，住院33天（2019年2月11日到2019年3月16日），诊断为：陈旧性股骨骨折，住院期间一人护理，花费医疗费33404.7元。刘丽燕在辉县市中医院支付门诊费1380.13元，在徐州腾达医疗科技有限公司支付轮椅款368元，在河南省洛阳正骨医院支付门诊费1958.23元，在新乡市凤泉区惠民医院支付医疗费1808元，在辉县市界地惠民中心医院支付药费300元，在河南省百泉制药有限公司大来药店支付医疗费144元。2019年元月18日，新乡医学院司法鉴定中心出具了豫新乡医学院司鉴中心【2019】临鉴字第5号司法鉴定意见书，鉴定意见为“刘丽燕骨盆骨折畸形愈合评为十级伤残。其误工期拟定为300日，营养期拟定为90日。其出院后的护理期拟定为120日，护理人数为壹人。”刘丽燕为此支付鉴定费3100元、检查费803.2元。另查明，郭军拴所有的豫Ｇ×××**号小型普通客车在华农财险河南分公司处投保有机动车交通事故责任强制保险。2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元/年，河南省农、林、牧、渔业人员平均工资为40990元/年，河南省居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为39522元/年，河南省住院伙食补助费标准为50元/天，营养费标准为20元/天。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保的交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，郭军拴违反道路交通安全管理规定驾驶豫Ｇ×××**号小型普通客车与刘丽燕发生碰撞，造成刘丽燕受伤的道路交通事故，并且负事故的主要责任，郭军拴应承担赔偿责任。郭军拴驾驶的豫Ｇ×××**号小型普通客车在华农财险河南分公司投保有交强险，华农财险河南分公司应在交强险限额范围内承担赔偿责任。刘丽燕要求华农财险河南分公司、郭军拴支付二次手术取内固定费用10000元，因该费用并未产生，华农财险河南分公司、郭军拴对此又提出异议，刘丽燕可在二次手术费用产生后再另行主张。刘丽燕的合理损失为：1、医疗费38995.06元；2、营养费1800元（20元/天×90天）；3、住院伙食补助费1650元（50元/天×33天）；4、误工费29647.2元【112.3元/天×（300天-69天+33天）】；5、护理费16566.84元【108.28元/天×（120天+33天）】；6、残疾赔偿金27661.48元（13830.74元/年×20年×10%）；7、残疾辅助器具费368元；8、鉴定检查费3903.2元；9、交通费660元；10、精神损害抚慰金3500元，合计124751.78元。因华农财险河南分公司在交强险限额范围内已赔付31200元，华农财险河南分公司还应在交强险限额范围内赔偿刘丽燕88800元（120000元-31200元）。剩余损失按责任比例，郭军拴应给付刘丽燕赔偿款28761.42元【（124751.78元-88800元）×80%】。综上所述，刘丽燕要求华农财险河南分公司、郭军拴赔偿其后续治疗费、误工费、出院后护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等损失共计130000元及华农财险河南分公司在保险限额范围内承担赔偿责任的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，原审判决：一、华农财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十五日内给付刘丽燕赔偿款88800元；二、郭军拴于判决生效后十五日内给付刘丽燕赔偿款28761.42元；三、驳回原告刘丽燕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，减半收取计1450元，由刘丽燕负担139元，郭军拴负担1311元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，关于刘丽燕第二次住院治疗与本次交通事故是否有因果关系的问题。本案中，根据刘丽燕在一审中提交的病例资料显示，2018年3月6日，刘丽燕因本次交通事故，导致股骨骨折、肋骨骨折、骨盆骨折等多处骨折并住院治疗，其股骨骨折以钢板行内固定术治疗。2019年2月11日，刘丽燕于因内固定钢板断裂第二次住院治疗并产生的相关费用，因刘丽燕第二次住院治疗与本次交通事故所导致的伤情具有密切关联，应认定与本次交通事故之间具有因果关系，郭军拴上诉称刘丽燕第二次住院治疗与本次交通事故无关，但并未提供相关证据证明其主张，故其上诉理由不充分，本院不予支持。关于刘丽燕的部分费用计算问题。1、误工费。本次交通事故造成刘丽燕十级伤残,但并未完全丧失劳动能力,其在第二次住院期间因误工造成损失客观存在,一审支持第二次住院期间的误工费并无不当。2、护理费。刘丽燕第一次住院治疗后，在一审中经法院委托，鉴定机构对刘丽燕的误工期、护理期等进行鉴定，并出具鉴定意见显示，“其出院后的护理期拟定为120日，护理人数为壹人”。因该护理期限为短期护理，且并未显示护理依赖程度，结合刘丽燕的伤情、病例资料等，原审对刘丽燕出院后按照一人、全部护理计算护理费并无不当。3、鉴定检查费。鉴定检查费系为确定刘丽燕伤情及伤残情况等所支出的必要费用，参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》（豫高法[2018]372号文件）的规定，原审认定该费用由华农财险河南分公司承担并无不当。华农财险河南分公司的上述理由不成立，本院不予支持。关于责任承担问题。结合一审法院的认定，刘丽燕的合理损失有：医疗费38995.06元、营养费1800元、住院伙食补助费1650元、误工费29647.2元、护理费16566.84元、残疾赔偿金27661.48元、残疾辅助器具费368元、鉴定检查费3903.2元、交通费660元、精神损害抚慰金3500元，合计124751.78元。因华农财险河南分公司在交强险限额范围内赔付刘丽燕31200元（包括已垫付的医疗费10000元），华农财险河南分公司还应在交强险伤残限额范围内赔偿刘丽燕误工费29647.2元、护理费16566.84元、残疾赔偿金27661.48元、残疾辅助器具费368元、鉴定检查费3903.2元、交通费660元、精神损害抚慰金3500元，合计为82306.72元。刘丽燕剩余损失按事故责任比例，郭军拴应给付刘丽燕赔偿款33956.05元【（124751.78元-82306.72元）×80%】。华农财险河南分公司的该项上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，华农财产保险股份有限公司河南分公司的部分上诉请求成立，应予支持；郭军拴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初3349号民事判决书；二、华农财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后十五日内给付刘丽燕赔偿款82306.72元；三、郭军拴于本判决生效后十五日内给付刘丽燕赔偿款33956.05元；四、驳回刘丽燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2900元，减半收取1450元，由刘丽燕负担139元，由郭军拴负担1311元；二审案件受理费834元，由华农财产保险股份有限公司河南分公司负担215元，由郭军拴负担619元。本判决为终审判决。审判长 孙 峰审判员 高凤娜审判员 温双双二〇一九年十一月二十六日书记员 王 琪