新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民事判决书（2019）新4003民初498号原告：郑礼新，男，1957年8月10日出生，无固定职业，住奎屯市。委托诉讼代理人：黄保英，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。被告：陈洪智，男，1981年5月13日出生，无固定职业，住奎屯市。被告：刘理洪，男，1972年2月10日出生，无固定职业，住奎屯市。被告：潘明山，男，1975年9月15日出生，无固定职业，住奎屯市。被告：奎屯洪智废品收购站，经营场所新疆伊犁州奎屯市。经营者：苏新峰，女，1979年10月3日出生，住奎屯市芙蓉里****。四被告共同委托诉讼代理人：魏德平，奎屯市大众法律服务所法律工作者。原告郑礼新与被告陈洪智、刘理洪、潘明山、奎屯洪智废品收购站提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月25日、2019年10月24日公开开庭进行了审理。原告郑礼新及委托诉讼代理人黄保英，被告陈洪智、刘理洪、潘明山、奎屯洪智废品收购站共同委托诉讼代理人魏德平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郑礼新向本院提出诉讼请求：1.三被告共同赔偿原告经济损失173,148.45元，第四被告承担连带清偿责任；2.本案诉讼费由被告承担。庭审过程中，原告申请将其主张的护理费、误工费、伤残赔偿金的计算依据由2017年在岗职工年平均收入变更为2018年在岗职工年平均工资收入。事实理由：被告陈洪智、刘理洪、潘明山均挂靠在第四被告名下从事废品加工收购业务，2018年5月20日，第四被告给第一被告出具授权委托书，全权代表第四被告办理相关事宜及签署相关文件。2018年5月29日，第一被告陈洪智指派原告到阿拉山口从事切除机械钢架钢管氧割工作，双方约定工资标准为每天300元，2018年6月29日，原告在进行切割钢管工作中受伤，造成左锁骨粉碎性骨折，因阿拉山口医院不具备医治条件，第三被告潘明山连夜将原告拉回伊犁州奎屯医院医治，原告住院手术治疗13天，一年后取出内固定，原告的伤情经鉴定被评定为九级伤残，原告住院期间，第三被告向医院交纳了医疗费，第二被告于2018年7月26日将原告工作期间的工资付清，但各被告对原告因受伤产生的各项经济损失未予赔偿，故诉至法院。被告陈洪智、刘理洪、潘明山、奎屯洪智废品收购站共同答辩称，原告郑礼新与奎屯洪智废品收购站之间不存劳动关系，原告违规进行切割钢管工作中受伤造成左锁骨粉碎性骨折，原告住院期间的工资已付清，医疗费也是我们支付的，故对其主张的损失不认可。原告自已作出的九级伤残鉴定，没有其他当事人参加，到底是新伤还是老伤无法确定，因此伤残鉴定结论我们不认可，申请重新鉴定。本案经审理，认定事实如下：2018年5月22日，被告陈洪智、刘理洪、潘明山因收购的一批废旧机械钢架，需要人员进行氧割操作人员找到原告郑礼新，双方约定雇佣时间为这批废旧机械钢架切割完结束，工资每天300元。2018年5月29日，原告郑礼新被派往阿拉山口进行废旧机械钢架切割工作。2018年6月29日，原告郑礼新在进行废钢架切割时，被掉落的钢架砸伤。2018年6月30日，被告潘明山将原告郑礼新送到伊犁州奎屯医院，经住院诊断为：左锁骨粉碎性骨折，住院13天，不占床陪护13天，产生的医疗费13555.13元，由被告潘明山支付。伊犁州奎屯医院在2018年7月13日给原告出具的出院证中注明：1、全休壹月，持续锁骨固定带外固定。2、在医师指导下行功能锻练。3、继续给予理疗及促进骨折愈合药物治疗。4、出院后1、2、3、6、8、12月定期复查X线片。5、1年后视复查酌情取出内固定。6、门诊随访，自动出院。伊犁州奎屯医院分别于2018年8月13日、2018年9月13日给原告出具诊断证明书，处理意见：全体壹月，禁止持重活动。原告郑礼新出院后，支出225.5元。原、被告就赔偿事宜协商未果，遂成诉。另查明，2018年11月6日，原告郑礼新委托新疆同心司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。2018年11月27日，新疆同心司法鉴定所作出新同司鉴所鉴字（2018）第135号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人郑礼新因左肩关节功能丧失60.60%评定为伤残九级。2、误工时限评定为110天、护理时限评定为50天、营养时限评定为30天。3、后续治疗费评定为柒仟元。2019年9月9日，本院委托新疆恒正司法鉴定中心对原告郑礼新的伤残等级进行鉴定，新疆恒正司法鉴定中心接受本院委托后，对郑礼新进行临床法医学查体，并向本院出具终止鉴定工作告知书：依据《人体损伤致残程度分级》四肢损伤鉴定要点中关于骨折内固定术后的要求：骨折后内固定物跨越或者邻近肢体大关节，考虑该内固定物在位可能对致残程度等级的鉴定结果带来一定影响的，原则上应在内固定物取出且再经适当功能锻练后（建议在内固定物取出术后2个月以上）方可实施鉴定。依据以上要求，被鉴定人郑礼新内固定器在位，不宜进行伤残等级评定，建议内固定物取出且再经适当功能锻练后进行伤残等级评定。现根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第（六）款“其他需要终止鉴定的情形”之规定，本机构现终止此次鉴定工作。原告为诉讼支出病历复印费29.4元、鉴定复检费81元、因鉴定往返乌鲁木齐支出车费75元。再查明，2018年5月20日，被告刘理洪、陈洪智、潘明山（乙方）与被告奎屯洪智废品收购站（甲方）签订《奎屯洪智废品收购靠挂协议》一份，双方约定：乙方因自己找到商家废品，但因为没有营业执照，靠挂个体工商户奎屯洪智废品收购站方便废品资源的收购管理，经甲乙双方友好、平等协商就该阿拉山口胜利金属制品有限公司废品收购达成以下条款：乙方寻找在该公司收购废品（废铁），但没有营业执照靠挂甲方个体废品收购站，进行废品收购买卖。乙方需按市场价将废品自由买卖，甲方无权干涉。乙方在收购过程中发生雇工受伤亡事故者，自行解决处理与甲方无任何赔偿责任。乙方人员的管理，自行招雇临时工，但必须依照劳动法第72条规定缴纳社会保险和购买个人意外险，因临时工社会保险含在个人工资中，乙方督促交纳，不交者个人自行担责。本合同在履行过程中甲方不向乙方索要任何管理费用，但开发票由乙方交纳税率。协议履行时间2018年5月20日－2018年7月30日。2018年6月3日，被告陈洪智以郑礼新名义为其在泰康财产保险股份有限公司投保了综合意外险计划三，保险期间2018年6月3日00时至2019年6月2日24时，其中人身意外伤害伤残保险，保险金额为30万元。2018年7月26日，郑礼新向泰康财产保险股份有限公司申请理赔，泰康财产保险股份有限公司向郑礼新支付理赔款13555.13元（医疗费）。郑礼新向泰康在线财产保险股份有限公司提交了新疆同心司法鉴定所作出新同司鉴所鉴字（2018）第135号鉴定意见书，泰康在线财产保险股份有限公司审核时未通过，故伤残赔偿金未支付。庭审过程中，被告陈洪智、奎屯洪智废品收购站申请追加泰康在线财产保险股份有限公司作为被告参加诉讼，因泰康在线财产保险股份有限公司不是本案的必要共同诉讼当事人，故本院不准许追加泰康在线财产保险股份有限公司作为被告参加诉讼。2018年7月26日，被告刘理洪给原告郑礼新支付2018年5月29日至6月29日在阿拉山口铁厂干活的工资9150元（30.5天×300元∕天）。2018年10月10日，郑礼新向仲裁委员会申请确认与奎屯洪智废品收购站存在劳动关系。2018年11月22日，奎屯市劳动人事争议仲裁委员会作出奎劳人仲字[2018]59号仲裁裁决书，裁决：确认申请人郑礼新与被申请人奎屯洪智废品收购站之间不存在劳动关系。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告陈洪智、刘理洪、潘明山挂靠被告奎屯洪智废品收购站，以其名义收购某公司的废旧钢架钢管，并聘请原告郑礼新对所收购的废旧钢架进行氧割操作工作。被告陈洪智、刘理洪、潘明山在聘请原告郑礼新进行氧割操作时，未审查郑礼新是否具备氧割操作的上岗资格，以及是否经过系统的安全培训，就同意郑礼新无证上岗，在郑礼新进行氧割操作过程中亦未严格按照操作规范要求工作人员进行操作，是造成郑礼新受伤的主要原因。被告奎屯洪智废品收购站违反规定，允许被告陈洪智、刘理洪、潘明山借用其名义进行废品收购经营，在签订挂靠协议时又未认真审查陈洪智、刘理洪、潘明山是否具有进行氧割操作工作的技术力量，操作过程中亦未严格监督及进行规范管理，故被告奎屯洪智废品收购站应与被告陈洪智、刘理洪、潘明山承担连带赔偿责任。原告郑礼新没有氧割操作的上岗资格，违规上岗，在进行氧割操作过程中亦未严格按照操作规范工作，造成左锁骨粉碎性骨折的后果，原告郑礼新亦有过错。综合考虑原、被告的过错程度，本院确认被告陈洪智、刘理洪、潘明山承担80%的赔偿责任，原告郑礼新承担20%的赔偿责任。对原告郑礼新主张的经济损失：1、医疗费296.3元，被告对鉴定复查费81元认可，对购药支出225元不认可。原告所购药品虽然没有医嘱，但综合考虑原告伤情，服用止痛、消炎类药品亦是为其病情需要，故对其购买止痛、消炎药品所支出的费用149元及鉴定复查费81元，本院予以支持。对原告购买的清热解毒口服液，与原告的伤情无关，本院不予支持。2、住院伙食补助费1560元（13天×120元），被告均无异议，本院予以支持。3、护理费10,508.1元（76,709元÷365天×50天）。庭审过程中，被告抗辩称原告住院期间，请原告妻子进行的陪护，并已支付陪护工资。因被告未出示支付陪护工资的相应证据，该抗辩意见，本院不予采信。伊犁州奎屯医院给原告出具的陪护证为不占床陪护13天，综合考虑原告的年龄及受伤部位，即便出院生活中也不能完全自理，确需一人照顾，故本院支持陪护费6305元（76,709元÷365天×30天）。4、误工费3.3万元（鉴定意见110天×300元∕天）。被告认为与原告是短期雇佣，不应以双方协商的工资标准来支付误工费。根据法律规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告郑礼新陈述在给被告提供劳务前，是打短工的，没有固定收入，故原告的误工费计算标准应以上一年度职工的平均工资计算。原告的误工时间应以伊犁州奎屯医院给原告出具的诊断证明（原告全休三个月）及原告的住院时间13天进行计算。故本院支持原告的误工费22,067元（76,709元÷365天×105天）。5、营养费1500元（50元∕天×30天）。原告主张30天的营养期限，无法律依据，本院不予支持。鉴于原告的伤情及原告受伤时的实际情况，需要加强营养以利于身体恢复，故本院酌情支持营养费1000元。6、伤残赔偿金116,945元（30,775元∕年×19年×20%）、后续治疗费7000元。新疆恒正司法鉴定中心接受本院委托后，对郑礼新进行临床法医学查体后确定，郑礼新内固定器在位，不宜进行伤残等级评定，建议内固定物取出且再经适当功能锻练后进行伤残等级评定。因此，原告郑礼新主张伤残赔偿金没有依据，可在内固定物取出后，再行进行伤残等级鉴定，另行主张该项伤残赔偿金和后续治疗费用。7、交通费312元。原告出示去乌鲁木齐进行伤残鉴定的路费75元，其他交通费用未出示证据。综合考虑原告住院期间必须产生一定的交通费用，及原告去鉴定时支出的路费，本院酌定支持交通费200元。8、精神损害赔偿金3000元。鉴于原告的伤残等级未确定，该项主张暂不予支持。9、病历复印费29.4元，系因诉讼产生的损失，本院予以支持。被告抗辩称郑礼新住院期间的医疗费由其垫付，而保险公司赔偿的医疗费13,555.13元已汇入郑礼新的银行账户，该费用应冲减被告的赔偿款。原告陈述保险公司还没有理赔完，本次判决中不能扣减。原告郑礼新伤残等级确定后，保险公司会直接将伤残赔偿金支付给原告本人，与医疗费的赔付没有关系，故原告陈述无法律依据，本院不予采纳。综上，原告主张的各项经济损失合计为31,391.4元，被告陈洪智、刘理洪、潘明山承担11,557.99元（31,391.4元×80%－13,555.13元），原告郑礼新承担6278.28元（31,391.4元×20%)。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告陈洪智、刘理洪、潘明山于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑礼新经济损失11,557.99元；二、被告奎屯洪智废品收购站对被告陈洪智、刘理洪、潘明山的上述债务承担连带偿还责任；三、驳回原告郑礼新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1366元，减半收取计683元，由被告陈洪智、刘理洪、潘明山负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内未交上诉费的，视为放弃上诉权。审判员 胡凤琴二O一九年十一月九日书记员 王 娜