河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫09民终2485号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司定兴支公司,住所地河北省定兴县107国道北大街**。主要负责人：韩冰，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈立华，河南昭华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李军利，男，1971年9月27日出生，汉族，住河南省内黄县。委托诉讼代理人：张合申，河南高陵律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘哲松，男，1984年9月24日出生，汉族，住河北省保定市蠡县。委托诉讼代理人：任兵，河北旭天律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司定兴支公司（以下简称平安财险定兴支公司）因与被上诉人李军利、刘哲松机动车交通事故责任纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2019）豫0902民初6917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险定兴支公司的委托诉讼代理人陈立华、被上诉人李军利的委托诉讼代理人张合申到庭参诉讼。被上诉人刘哲松经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险定兴支公司上诉请求：撤销一审判决，改判平安财险定兴支公司在商业三者险范围内少赔偿8141.18元。事实和理由：1.刘哲松违反安全装载规定，造成本案事故发生。根据濮阳市公安局交巡警支队高速大队的认定，刘哲松驾驶机动车超载，因此导致本次事故发生。2.平安财险定兴支公司在商业三者险限额内免赔10%。依据刘哲松与平安财险定兴支公司签订额保险合同约定，违反安全装载规定的，平安财险定兴支公司实行10%的绝对免赔率。本案中刘哲松违反安全装载规定，应依照合同约定在商业三者险范围内免赔10%。3.一审法院认定平安财险定兴支公司未尽到提示说明义务没有依据。首先，刘哲松未参加本案诉讼，一审法院未对其进行调查，其他当事人也没有提出证据证明平安财险定兴支公司未尽到提示说明义务。其次，法律对超载行为有明确规定，平安财险定兴支公司依法对刘哲松进行免责条款的提示义务，免责条款即可生效。第三，平安财险定兴支公司不仅向刘哲松对免责条款提示，还履行了说明义务。平安财险定兴支公司提交的投保单、保险条款即可证明平安财险定兴支公司已经向刘哲松尽到提示和说明义务，刘哲松在投保单上签字确认，故免赔10%的条款应当有效。李军利辩称，1.平安财险定兴支公司未提供充分证据证明其已经就免责条款尽到提示和明确说明义务。平安财险定兴支公司未提交充分证据证明给刘哲松交付保险条款，保险单中也未有刘哲松签字，投保单的“投保人声明”一栏也没有对相应的文字进行加黑、加粗等醒目处理，故依据《中华人民共和国保险法》及相关司法解释，平安财险定兴支公司未尽到提示和明确说明义务。2.平安财险定兴支公司要求改判金额与一审判决金额一致。请求驳回上诉，维持原判。刘哲松提交答辩状辩称，1.刘哲松未违反安全装载规定。刘哲松驾驶车辆上装载为蔬菜，属于绿通货物，享受国家政策优惠，未达到超载标准，本次事故并不因车辆超载发生。2.刘哲松不认可平安财险定兴支公司提出的免赔10%。平安财险定兴支公司无证据证明其对刘哲松进行明确提示和说明义务，免赔条款不生效。请求驳回上诉，维持原判。李军利向一审法院起诉请求：刘哲松、平安财险定兴支公司赔偿李军利各项费用共计107057.87元。一审法院认定事实：2018年8月23日18时10分许，刘哲松驾驶冀Ｆ×××**货车由北向南行驶至大广××处，与前方同一车道停着的张学书的豫Ａ×××**轿车追尾碰撞，造成乘坐豫Ａ×××**车的杜开威、李军利及驾驶人张学书受伤，另一乘坐人何怀林当场死亡，两车不同程度受损的道路交通事故。濮阳市公安局交巡警支队高速大队出具的事故认定书认定刘哲松驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”及第四十八条第一款：“机动车载物应当符合规定的载质量，严禁超载”规定，负事故的同等责任；张学书驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第八十二条第一项：“机动车在高速公路上行驶不得倒车、逆行、穿越中央隔离带掉头或者在车道内停车”规定，负事故同等责任，何怀林、杜开威及李军利无事故责任。事故发生后，李军利先在濮阳惠民医院住院1天后转入濮阳市人民医院住院治疗26天，出院后又于2018年9月20日至10月14日在内黄县人民医院住院治疗24天，共花医疗费60726.81元。2018年10月18日，李军利又在濮阳市人民医院花检查费280元。李军利在濮阳市人民医院和内黄县人民医院住院病历长期医嘱单中分别显示：陪护两人和陪护一人。受河南省濮阳市华龙区人民法院委托，新乡医学院司法鉴定中心对李军利伤残程度和误工期进行评定，于2019年4月28日作出豫新乡医学院司鉴中心（2019）临鉴字第274号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人李军利颅脑损伤的伤残程度为十级。2.被鉴定人李军利误工期拟定为180日。李军利花鉴定费1300元，检查费366.6元。一审法院又查明，李军利系居民家庭户口，户口登记住址为河南省××××号。李军利提交内黄县福利达农技经营部营业执照一份，显示：类型为个体工商户；经营场所为内黄县南环美景天城大门西边路北；经营者为李军利；组成形式为个人经营；注册日期为2016年1月28日。李军利被扶养人为：其父亲李付生，1953年7月15日出生；女儿李某甲，2002年6月16日出生。李军利还有一个姐姐李军芹，1968年10月16日出生。一审法院另查明，冀Ｆ×××**货车在平安财险定兴支公司投保有交强险和商业三者险、车上人员责任险、不计免赔险等，其中商业三者险保险金额500000元。事故发生在保险期间。平安财险定兴支公司在交强险医疗费用10000元限额内已为李军利垫付医疗费10000元。由于本次交通事故造成何怀林死亡及李军利等多人受伤，一审法院根据案情和各受害人损失情况，在交强险死亡伤残赔偿限额内为李军利预留10000元。该车辆投保的商业三者险保险限额现剩余130725.32元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。濮阳市公安局交巡警支队高速大队作出交通事故认定书认定刘哲松与张学书均负事故的同等责任，经审查并无不当，予以采信。刘哲松与张学书均是机动车驾驶人，根据责任划分，一审法院酌定刘哲松与张学书在本次事故中各自应负担的事故责任比例为5：5。平安财险定兴支公司作为刘哲松驾驶的冀Ｆ×××**车辆交强险和商业三者险的承保公司，首先应在交强险各分项责任限额内对李军利的损失承担赔偿责任，不足部分，由平安财险定兴支公司根据事故责任划分按照50%的比例赔偿李军利。平安财险定兴支公司辩称，因刘哲松违反装载规定驾驶车辆发生交通事故，应免赔10%，但平安财险定兴支公司提供的投保单上投保人声明一栏，对于提示详细阅读保险条款责任免除内容的文字未做加黑、加粗等醒目处理，不能认定其对免责条款尽到了提示和说明义务，平安财险定兴支公司辩解理由不能成立，不予采纳。针对李军利的诉讼请求，根据其所举证据和法律规定，依法确定本次事故给李军利造成的损失如下：1.医疗费61006.81元（60726.81元+280元）。根据医疗机构出具的住院费、门诊票据，结合病历和诊断证明等相关证据予以确认；2.住院伙食补助费2550元。李军利共住院51天，每天按50元计算；3.营养费1020元。李军利共住院51天，每天按20元计算；4.误工费22525.2元。根据新乡医学院司法鉴定中心作出的豫新乡医学院司鉴中心（2019）临鉴字第274号司法鉴定意见书，李军利误工期应按180天计算。李军利提交的证据能够证明李军利受伤前系内黄县福利达农技经营部经营者，属个体工商户，收入不固定，应参照河南省居民服务和其他服务业上一年平均工资45677元/年计算；5.护理费8445.84元。根据李军利伤情和医嘱，确定李军利在濮阳惠民医院和濮阳市人民医院住院期间（合计27天）按2人护理，在内黄县人民医院住院期间（计24天）按1人护理，应按照河南省居民服务和其他服务业上一年度平均工资45677元/年即每天125.14元计算，但李军利主张按照每天108.28元计算，予以支持；6.交通费1020元。李军利住院51天，每天按20元计算；7.残疾赔偿金81589.16元。根据新乡医学院司法鉴定中心所作的豫新乡医学院司鉴中心（2019）临鉴字第274号司法鉴定意见书，李军利伤残为十级。李军利提交的内黄县福利达农技经营部营业执照显示经营者为李军利，故李军利主张其主要收入来源于城镇应适用城镇标准计算残疾赔偿金，理由正当，予以支持。根据李军利年龄应计算为：31874.19元/年×10%×20年=63748.38元。另外，李军利父亲李付生、女儿李某甲系李军利的被扶养人，被扶养人生活费应按照上一年度河南省城镇居民人均消费性支出20989.15元/年的标准计算，被扶养人李付生生活费：20989.15元/年×10%×15年÷2人=15741.86元；被扶养人李某甲生活费：20989.15元/年×10%×2年÷2人=2098.92元。被扶养人生活费计入残疾赔偿金后，残疾赔偿金总计为81589.16元；8.鉴定费1300元、检查费366.6元。根据李军利提交的新乡医学院司法鉴定中心和新乡医学院第三附属医院出具的相关票据确定；9.精神损害抚慰金3000元。依照法律规定、侵权人的过错程度、李军利在本次事故中的受害程度、受诉法院所在地平均生活水平，结合审判实践等因素确定。李军利以上损失共计182823.61元。因平安财险定兴支公司已在交强险医疗费用责任限额内赔偿李军利10000元，交强险死亡伤残赔偿限额仅为李军利预留10000元，故平安财险定兴支公司应在交强险死亡伤残责任限额内赔偿李军利10000元（包括精神损害抚慰金3000元、误工费7000元）；交强险赔偿不足部分即162823.61元（包括医疗费51006.81元、住院伙食补助费2550元、营养费1020元、误工费15525.2元、护理费8445.84元、交通费1020元、残疾赔偿金81589.16元、鉴定费1300元、检查费366.6元），应由平安财险定兴支公司在商业三者险剩余保险限额130725.32元范围内赔偿50%，即81411.81元。综上，平安财险定兴支公司应赔偿李军利损失共计91411.81元。平安财险定兴支公司辩称不承担诉讼费、鉴定费的意见，缺乏依据，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，一审判决：一、平安财险定兴支公司于判决生效后十日内赔偿李军利91411.81元；二、驳回李军利的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1221元，由李军利负担178元，平安财险定兴支公司负担1043元。二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，刘哲松驾驶车辆与张学书驾驶车辆发生交通事故，造成李军利受伤。公安机关交通警察部门认定驾驶人刘哲松承担本次事故同等责任，事故车辆在平安财险定兴支公司投保有交强险和商业三者险。上述事实证据确实充分，各方当事人均无异议，本院予以确认。本案争议焦点为：平安财险定兴支公司是否向刘哲松尽到提示义务，其请求在商业三者险范围内免赔10%是否有事实和法律依据。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，濮阳市公安局交巡警支队高速大队认定刘哲松违反《中华人民共和国交通安全法》第四十条第一款的规定，故刘哲松超载属于违反法律、法规禁止性规定，平安财险定兴支公司将该行为作为免责条款的免赔10%事由，需对该条款尽到提示义务，即平安财险定兴支公司应当就其尽到提示义务承担举证责任。平安财险定兴支公司提交的保险单中投保人签字处虽签有“刘哲松”字样，但刘哲松否认在保险单中签字，平安财险定兴支公司亦未对此申请鉴定，不能确定刘哲松在保险单中签字，即不能证明平安财险定兴支公司已就该免责条款尽到提示义务。故平安财险定兴支公司称其已经对刘哲松尽到提示义务证据不足，应当承担举证不能的法律后果，平安财险定兴支公司与刘哲松签订保险条款中该项免赔10%的条款不发生效力。一审判决平安财险定兴支公司按照责任比例在商业三者险内对李军利的损失承担赔偿责任正确。综上所述，平安财险定兴支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司定兴支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李彦敏审判员  马艳芳审判员  李 辉二〇一九年十一月十三日书记员  徐建军