安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2200号上诉人（原审原告）：安徽旭虹机械设备有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区。法定代表人：汪贻安，该公司董事长。委托诉讼代理人：周玉豹，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈勇，安徽铭盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安徽华宸售电有限公司，住所地安徽省砀山县。法定代表人：丁珊珊，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔伟，安徽华腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：于排武，安徽华腾律师事务所律师。上诉人安徽旭虹机械设备有限公司（以下简称旭虹公司）因与被上诉人安徽华宸售电有限公司（以下简称华宸公司）委托合同纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2019）皖0207民初1464号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人未提出新的事实及理由，故不开庭进行了审理。本案现已审理终结。旭虹公司上诉请求：依法撤销原审判决，改判华宸公司支付旭虹公司电价优惠返还款116978.5元。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、一审法院认定华宸公司对购电未果不存在故意系认定事实错误。华宸公司对购电未果存在故意，华宸公司要求旭虹公司签订2018年示范文本，华宸公司亦同意，仅要求保留双方于2017年12月30日签订的《安徽省电力交易购售电合同》中第二条、第三条的约定，即维持原合同第二条交易电量210万千瓦时和第三条优惠返还标准五分每千瓦时，旭虹公司的要求不违反法律规定，也是对双方签订合同的遵守。同时，2018年示范文本也未对交易电量和优惠返还标准作出强行规定，完全基于当事人意思自治。华宸公司故意违反案涉合同约定，要求更改案涉合同的主要条款，导致示范文本未能备案，系华宸公司故意为之。华宸公司之所以为之的原因系安徽省电力交易中心每年给该公司代理的电量额度有上限，华宸公司故意违反案涉合同约定，而将该电量额度用于其他企业，为其赚取更大的利润。故一审法院认定华宸公司就示范文本的签订多次与旭虹公司进行沟通基本尽到代理人的职责，对未能及时备案、最终未能购电成功不存在重大过失的事实错误。2、一审法院认定即使华宸公司给旭虹公司备案成功，也不意味着必然购电成功的事实错误。案涉合同第九条约定华宸公司保证旭虹公司全电量交易、第七条约定旭虹公司在同一交易周期内不得与其他市场主体再次签订电力电量交易合同或委托交易合同。根据前述合同约定，华宸公司应当保证旭虹公司购电成功。3、华宸公司没有告知旭虹公司示范文本不能备案的法律后果。综上，案涉合同不能履行的后果应由华宸公司负责。二、一审法院适用法律错误。本案应适用合同法第四百一十条的规定，华宸公司应赔偿旭虹公司的损失。华宸公司单方面解除合同，理应赔偿旭虹公司的损失，即电价优惠返还款116978.5元。双方系委托合同关系，华宸公司故意提出令旭虹公司无法接受的不合理的条件，即更改案涉合同第二条和第三条，但示范文本并未作出强制性规定。华宸公司违反合同约定，导致示范文本不能备案。华宸公司在备案的临界点即2018年3月6日向旭虹公司发出解除合同通知，故意让旭虹公司措手不及，根据合同法的规定华宸公司恶意解除合同，应当赔偿旭虹公司的损失。旭虹公司辩称，一、本案系委托合同纠纷并非供用电合同纠纷。1、无论是基于政策规定，还是双方合同约定，均可证明华宸公司并非售电方。2、根据合同约定，华宸公司的义务是服务旭虹公司完成合同约定的电量交易采购工作，并非售电。3、双方之间不具有供用电法律关系的特征。二、旭虹公司未按约履行合同义务，导致其失去2018年度双边交易资格，华宸公司在履行合同的过程中履行了告知义务，不存在过错，不应对旭虹公司的损失承担责任。1、一审判决确认了双方系附条件委托合同关系，旭虹公司对此并无异议。华宸公司无理由阻碍合同的履行。2、旭虹公司、华宸公司签订的合同明确了双方的权利义务均受相关政策的约束，必须按照示范文本签订合同。3、华宸公司积极履行了合同义务，告知了不能备案的法律后果，不存在过错。华宸公司已经根据要求将双方现有的代理合同进行备案。旭虹公司提交的其与秦瑞的微信聊天记录也告知了代理合同须进行备案，秦瑞也于2018年2月7日明确告知了旭虹公司没有进行备案，并将示范文本发给旭虹公司，其后的聊天记录也证明旭虹公司没有按照要求提供示范文本进行备案的事实。旭虹公司在一审亦认可了“关于电力用户更换交易中心示范文本代理合同情况的阐述”，亦证明了华宸公司多次告知旭虹公司签订代理合同示范文本的事实。同时，一审判决也查明了华宸公司多次就示范文本的签订和旭虹公司进行了沟通，已尽到了代理人了的职责。前述事实均证明了华宸公司早已经将安徽省电力交易中心要求的代理合同示范文本告知旭虹公司，不存在在代理合同示范文本备案的临界点在告知不能备案而解除合同的事实。旭虹公司在2017年通过另外一家售电公司进行购电，应当明知相关的政策要求，也应知晓合同不能备案的后果。旭虹公司一直纠纷于5分的优惠而不愿签订代理合同的示范文本，从而失去了交易资格。综上，华宸公司已经积极履行了义务，不存在过错。请求二审法院驳回旭虹公司的上诉，维持原判。旭虹公司向一审法院起诉请求：判令华宸公司给付旭虹公司电价优惠返还款116978.50元。一审法院认定事实：旭虹公司、华宸公司于2017年12月30日签订《购售电合同》，约定：1、合同有效时间区间自2018年1月1日0时0分起至2018年12月31日24时0分止。2、乙方（华宸公司）根据双方签订的《购售电合同》进行电量直接交易，经乙方申报，安徽电力交易中心有限公司确认2018年度电力双边实际交易电量。自2018年1月1日0时0分至2018年12月31日24时0分，用户侧执行大工业电价的交易电量为210万千瓦时。3、双方同意，本合同约定期限内，乙方在现行目录电价的基础上给予甲方（原告）返还伍分/千瓦时（含税），此返还价与甲方（旭虹公司）现行的目录销售电价联动，不受目录价变动影响，下降标准不得调整。3、根据国家发改委、安徽省能源局文件要求，甲方用电方式、结算方式均不发生任何改变，仍由电网企业向电力用户提供电费结算、收费及发票开具等服务。4、甲方应按安徽省电力交易中心要求提供有关资料和申报信息，乙方服务甲方完成本合同约定的电量交易采购工作。本合同书签订后，甲方在同一交易周期内不得与其他市场主体再次签订电力、电量交易合同或委托交易合同，否则，甲方应向乙方承担违约责任。5、双方经过平等协商，乙方不对甲方进行电量偏差考核，乙方保证甲方全电量交易。合同签订后，华宸公司开始给旭虹公司在安徽省电力交易中心进行注册、备案。2018年1月20日，安徽电力交易中心有限公司发布《关于开展安徽省2018年度电力双边直接交易的市场公告》，要求2018年新入市的二级用户（年用电量在100万千瓦时至1000万千瓦时之间的电力用户，需由售电公司代理参与，由售电公司代理的电力用户称为二级用户）须按照2018年版示范文本签订代理合同，其余二级用户可先提交现有代理合同，于1个月内按示范文本重签后替换。此后，华宸公司开始与旭虹公司就签订2018年版示范文本代理合同进行磋商，因2017年版示范文本合同第三条交易价格及优惠的计量方式与2018年版示范文本第三章交易电量、电价的计量方式有变化，双方就此多次协商未果，造成华宸公司无法在安徽省电力交易中心规定的最后期限内（截止2018年3月6日）提交与旭虹公司签订的2018年版示范文本代理合同，导致旭虹公司在安徽省电力交易中心备案失败,未能参与安徽省电力交易中心2018年度电力双边直接交易。2018年3月6日，华宸公司以旭虹公司放弃签署2018年版示范文本代理合同导致无法备案为由，解除与旭虹公司的代理合同。另查明：旭虹公司2018年1月1日0时0分起至2018年12月31日24时0分止共使用大工业电量2339570千瓦时。一审法院认为,华宸公司与旭虹公司签订的《购售电合同》是双方当事人真实意思的表示，合同内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合同合法有效，受法律保护，双方当事人均应按照合同的约定履行各自义务。一、双方基于《购售电合同》形成的是供用电合同关系还是委托代理合同关系。1、《安徽省电力直接交易规则》及《安徽省电力市场交易主体准入退出实施细则》规定，电力直接交易是指符合准入条件的发电企业、电力用户和售电公司等市场交易主体，依托市场运营机构和电网企业，通过双边交易、集中交易等市场化方式开展电力交易。电力用户准入条件为：（1）电压等级10千伏以上、年用电量100万千瓦时及以上，执行大工业和一般工商业电价，在电网企业独立开户，单独计量的企业。（2）年用电量在100万千瓦时和1000万千瓦时之间的企业，由售电公司代理参与，年用电量1000万千瓦时及以上的企业，可直接或委托售电公司代理参与。（3）执行阶梯电价、差别性和惩罚性电价的电力用户不得参与。根据上述规定可见，旭虹公司作为年用电量在电力100万千瓦时至1000万千瓦时之间的电力用户，其作为市场主体参与电力直接交易须由售电公司代理参与，而不能直接参与；2、依据《购售电合同》第六条“根据国家发改委、安徽省能源局文件要求，甲方用电方式、结算方式均不发生任何改变，仍由电网企业向电力用户提供电费结算、收费及发票开具等服务”的约定可见，旭虹公司是与电网企业进行电费结算，而非与华宸公司进行电费结算，双方之间不具备供用电法律关系的特征；3、依据《购售电合同》第七条“甲方应按安徽省电力交易中心要求提供有关资料和申报信息，乙方服务甲方完成本合同约定的电量交易采购工作。本合同书签订后，甲方在同一交易周期内不得与其他市场主体再次签订电力、电量交易合同或委托交易合同，否则，甲方应向乙方承担违约责任”的约定，华宸公司的合同义务是服务旭虹公司完成本合同约定的电量交易采购工作，而非向旭虹公司销售电量。综上，双方签订的名为购售电合同，实为委托合同，双方基于《购售电合同》形成委托合同关系，而非供用电合同关系。二、华宸公司在履行合同中是否存在违约，是否需要承担违约责任。1、本案旭虹公司与华宸公司在《购售电合同》中未明确约定委托报酬，通过法庭调查，双方均认可华宸公司获得报酬的前提是购电成功，如果购电不成功，则旭虹公司不需要向华宸公司支付任何报酬。根据查明的事实可以确定，旭虹公司与华宸公司之间形成的是附条件的有偿委托合同关系，在条件未成就之前，即购电未成功之前，华宸公司的代理行为为无偿代理。依据《中华人民共和国合同法》第四百零六条第一款“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失”的规定，华宸公司只有对最终未成功受托购电成功的结果存在故意或重大过失时，才应当承担违约责任，赔偿旭虹公司的损失。关于华宸公司对未成功购电是否存在故意或者重大过失问题，（1）、华宸公司与旭虹公司签订的《购售电合同》是附条件的有偿委托合同，华宸公司只有在购电成功后才能取得相关报酬，为获得报酬，华宸公司没有理由不积极完成受托事项，协助旭虹公司购电成功，如果说华宸公司对购电未果存有故意，显然违背常理，与事实不符，且旭虹公司亦无证据证明华宸公司对此存在故意。（2）、根据该院查明，华宸公司未能在安徽省电力交易中心给旭虹公司备案成功，并最终参与电力直接交易进行购电，主要原因在于双方就2018年版示范文本代理合同签订发生争议，导致华宸公司未能在安徽省电力交易中心规定的时间提交示范文本合同，造成备案失败。由此可见，华宸公司就示范文本的签订多次和旭虹公司进行沟通，基本尽到代理人的职责，对未能及时备案，最终未能购电成功不存在重大过失。2、根据《安徽省电力直接交易规则》及《安徽省电力交易市场主体准入退出管理实施细则》的规定，旭虹公司要参与电力直接交易须由华宸公司代理参与，在安徽省电力交易中心注册备案，申报交易电量、电价，安徽省电力交易中心再按统一出清原则竞价形成匹配结果送安徽省电力调度中心进行安全校核，后通过交易平台发布成交结果。可见，即使华宸公司给旭虹公司备案成功后，也并不意味着购电必然成功。案涉《购售电合同》是按照安徽省电力交易中心提供的2017版示范文本合同进行签订，故根据相关规定，华宸公司在该合同第九条中承诺保证旭虹公司全电量交易应理解为对双方约定的交易电量进行申报，而非保证全电量购电成功，即华宸公司并非保证旭虹公司购电成功。综上，鉴于华宸公司在履行《购售电合同》中既无过错及重大过失，且亦无其他违约行为，故旭虹公司要求华宸公司承担赔偿责任无事实及法律依据，对此不予支持。判决：驳回旭虹公司要求华宸公司给付其电价优惠返还款116978.50元的诉讼请求。案件受理费2640元，减半收取1320元，由旭虹公司负担。二审中，旭虹公司为证明其上诉主张，向本院提交如下证据：1、《安徽电力市场售电公司代理合同》空白文本一份，证明：华宸公司于2018年3月5日，向旭虹公司提供一个空白合同，华宸公司要求旭虹公司直接在该合同上盖章，对其他条款不进行协商，违反了双方之前于2017年12月3日签订的合同条款。且提供该空白合同的时间为2018年3月5日，已经超出了安徽省电力交易中心规定的2018年2月份的时间节点。2、《安徽省电力双边交易购售电协议》，证明：安徽祖润售电有限公司与国电蚌埠发电有限公司签订的合同，售电代理公司系以购电方的身份与发电方直接交易。案涉合同实际系购售电合同。华宸公司质证认为：对证据1，并非是2018年3月5日提供给旭虹公司，通过旭虹公司与中间人秦瑞的微信聊天记录所反映的2018年2月7日、8日的材料，以及双方2018年3月6日的往来信息，结合双方陈述，可以证明旭虹公司早就收到该份合同，旭虹公司纠结于5分让利的返还问题，未能签订合同。达不到旭虹公司的证明目的。对证据2，对该协议的真实性不予认可，无法核实其真实性。双方之间系委托合同关系，应该根据合同的权利义务进行定性，不能仅仅依据合同的名称进行定性。本院对旭虹公司二审提交的证据的真实性予以采信，对其证明目的不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，二审争议焦点为华宸公司是否应对旭虹公司的购电损失承担责任。1、根据《安徽省电力直接交易规则》的规定，用电方需由售电代理公司进行代理在安徽省电力交易中心注册备案，并申报交易电量、电价，之后安徽省电力交易中心再按统一出清原则竞价形成匹配结果送安徽省电力调度中心进行安全校核，后通过交易平台发布成交结果，是否购电成功并非售电代理公司能控制，故即使备案成功也并非一定能够购电成功，即旭虹公司主张的损失并非必然发生。2、关于案涉示范文本的备案。旭虹公司、华宸公司已经于2017年12月3日签订了合同，后因安徽省电力交易中心要求按照示范文本进行备案，故双方就示范文本的签订进行了多次协商，华宸公司已经提交了相应证据证明了双方协商的过程，旭虹公司未能举证证明该协议协商不成的责任在华宸公司，亦未能举证证明华宸公司故意拖延导致示范文本不能备案的事实，故一审法院认定华宸公司在合同备案过程中不存在过错符合法律规定，并无不妥。综上，旭虹公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2665.97元，由上诉人安徽旭虹机械设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  国廷斌审判员  蔡 俊审判员  徐红梅二〇一九年十一月二十二日书记员  裴丽平附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；