天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民终2479号上诉人（原审被告）：天津德怡信国际贸易有限公司，住所地天津自贸区（天津港保税区）海滨五路****。法定代表人：袁红伟，执行董事。委托诉讼代理人：陆宇雷，上海融孚（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：上海芯葆羿国际贸易有限公司，住所地中，住所地中国（上海）自由贸易试验区奥纳路****楼****v>法定代表人：邹婕，经理。委托诉讼代理人：董萌，北京中伦文德（天津）律师事务所律师。上诉人天津德怡信国际贸易有限公司(以下简称德怡信公司)因与被上诉人上海芯葆羿国际贸易有限公司（以下简称芯葆羿公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院(2019)津0116民初4387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。德怡信公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判将芯葆羿公司应支付的违约金与德怡信公司应退还的货款抵消后，德怡信公司向芯葆羿公司支付143900元；依法改判德怡信公司不支付资金占用利息；诉讼费由芯葆羿公司负担。事实与理由：一审法院认定芯葆羿公司不存在违约，认定双方延长合同履行期限，均属于认定事实错误；另，一审法院处理的支付利息有误。芯葆羿公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。芯葆羿公司向一审法院起诉请求：1.判令德怡信公司向芯葆羿公司返还超付的货款共计681500元；2.判令德怡信公司向芯葆羿公司支付至2019年6月10日的资金占用利息共计85110元；（一笔以341500元为基数，自2016年11月2日起算；一笔以340000元为基数，自2016年11月9日起算；均按中国人民银行同期贷款利率的标准，计算至德怡信公司实际给付之日止）;3.判令德怡信公司向芯葆羿公司支付违约金80640元（自2016年10月31日至2016年11月24日,共计24天）;上述费用总计847250元；4.判令本案诉讼费用由德怡信公司承担。一审法院认定事实：2016年8月2日，芯葆羿公司（乙方）和德怡信公司（甲方）签订了《奶粉购销合同》（编号XS20160802A1）。该合同约定乙方购买甲方提供的美国DA脱脂奶粉，数量200吨。含税单价16000元/吨。合同总金额为3200000元。质量符合国家标准及参见该批次产品出厂检验报告。付款方式为现款现货，预付10%订货保证金。乙方在甲方仓库自提，2016年10月31日前提清货物。乙方未按约定付清货款的，应向甲方偿付逾期违约金（违约金按货款的0.7%/日计算）。乙方未按约定付清甲方货款，甲方有权停止发货，由此造成的一切损失与甲方无关。甲方不能按合同规定的时间交货的，应向乙方支付违约金（违约金按货款的0.7%/日计算）。本合同有效期自2016年8月2日至2016年11月2日。合同签订后，芯葆羿公司于2016年8月2日支付德怡信公司320000元，于9月26日支付德怡信公司1600000元，于2016年11月2日支付德怡信公司341500元，于2016年11月9日支付德怡信公司340000元。芯葆羿公司于2016年11月3日在德怡信公司仓库自提奶粉60吨，于2016年11月4日提货30吨，于2016年11月25日提货30吨，合计120吨。2016年11月14日，芯葆羿公司向德怡信公司发送了催交货通知书，称截至该日芯葆羿公司已支付货款2601500元，提取货物价值1440000元，德怡信公司尚有1201500元（约合75吨）的货物没有交付，请德怡信公司尽快确认并通知全部剩余110吨货物（含已付款的75吨和未付款的35吨）的交货时间和计划。2016年11月24日，德怡信公司发函给芯葆羿公司称：“鉴于芯葆羿公司未按照合同约定执行合同全部标的物，本着保证双方合法权益，减少双方损失，现结合合同约定，双方协商处理意见如下：贵司10月31日前已付货款部分，我司按照合同约定，交付相应货物30吨，对10月31日后，贵司支付的货款，我司悉数退还，不再提供合同约定货物，双方终止合同，但我司保留追究贵司合同违约责任的权利。”庭审中芯葆羿公司、德怡信公司双方均认可涉诉《奶粉购销合同》已于2016年11月24日解除。一审法院认为，芯葆羿公司、德怡信公司签订的《奶粉购销合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。芯葆羿公司、德怡信公司均应按照约定履行各自义务。芯葆羿公司、德怡信公司均认可《奶粉购销合同》已于2016年11月24日解除，一审法院对该事实予以确认。本案的争议焦点是芯葆羿公司、德怡信公司谁先违约。德怡信公司抗辩称芯葆羿公司未在2016年10月31日前付清货款，属于芯葆羿公司违约。因合同约定的付款方式是现款现货，未约定全部货款需一次性付清，截至2016年9月26日芯葆羿公司已支付货款1920000元，但德怡信公司未在该日前交付同等价值的货物，故德怡信公司关于芯葆羿公司先违约的抗辩主张不成立，不予支持。在合同约定的有效期限届满后、合同解除前，芯葆羿公司、德怡信公司未达成新的协议，仍继续参照《奶粉购销合同》约定履行付款和供货义务，且双方一致确认在2016年11月24日解除了《奶粉购销合同》，应视为芯葆羿公司、德怡信公司延长了合同履行期限。后德怡信公司明确表示不再履行合同义务而主张解除合同，芯葆羿公司对此予以认可，双方实系协商一致解除合同。现合同即已解除，德怡信公司应当退还芯葆羿公司未供货部分的货款。关于应退货款数额，德怡信公司主张从芯葆羿公司的货款中扣除320000元的保证金，德怡信公司该主张无合同依据，不予支持。德怡信公司应退还芯葆羿公司货款681500元。关于利息，芯葆羿公司主张从付款之日起，以实际付款金额为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，不违反法律规定，予以支持。关于违约金，芯葆羿公司、德怡信公司既已延长了合同履行期限，芯葆羿公司主张合同解除前的迟延供货违约金，无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条之规定，判决：一、天津德怡信国际贸易有限公司于判决生效后十日内返还上海芯葆羿国际贸易有限公司货款681500元；二、天津德怡信国际贸易有限公司于判决生效后十日内以341500元为基数，给付上海芯葆羿国际贸易有限公司自2016年11月2日起至实际给付之日止的利息；并以340000元为基数，给付上海芯葆羿国际贸易有限公司自2016年11月9日起至实际给付之日止的利息（上述利息均按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）；三、驳回上海芯葆羿国际贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6136元，由天津德怡信国际贸易有限公司负担5733元，由上海芯葆羿国际贸易有限公司负担403元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院审理过程中，芯葆羿公司认可其在一审主张的关于欠付货款的资金占用利息均从2016年11月25日起算。本院认为，德怡信公司与芯葆羿公司之间所签订的《奶粉购销合同》系双方当事人真实意思表示，未违反法律、法规的强制性的规定，合法有效，双方当事人均应当按照合同的约定履行各自的义务。关于合同的解除，双方当事人均无异议。关于返还货款的数额，双方当事人对于已支付货款的数额、已支付货物的数量及对应数额，及欠付货款的数额均无争议。关于德怡信公司主张芯葆羿公司违约在先，应当以违约金折抵货款的抗辩，因双方当事人在合同中约定的付款方式为现款现货，且芯葆羿公司支付的货款数额大于提货数额，德怡信公司主张芯葆羿公司违约在先的抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。现双方当事人一致确认双方之间的合同已于2016年11月24日解除，故德怡信公司应当返还芯葆羿公司的超付货款。关于芯葆羿公司在一审主张的资金占用利息问题，二审中，芯葆羿公司认可从解除合同次日即2016年11月25日主张，符合法律规定，本院予以照准。综上所述，德怡信公司的上诉请求部分。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市滨海新区人民法院(2019)津0116民初4387号民事判决第一项；二、撤销天津市滨海新区人民法院(2019)津0116民初4387号民事判决第三项；三、变更天津市滨海新区人民法院(2019)津0116民初4387号民事判决第二项为：天津德怡信国际贸易有限公司于本判决生效后十日内以341500元为基数，给付上海芯葆羿国际贸易有限公司自2016年11月25日起至实际给付之日止的利息；并以340000元为基数，给付上海芯葆羿国际贸易有限公司自2016年11月25日起至实际给付之日止的利息（上述利息均按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）；四、驳回上海芯葆羿国际贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6136元，由天津德怡信国际贸易有限公司负担5733元，由上海芯葆羿国际贸易有限公司负担403元；二审案件受理费9176元，由天津德怡信国际贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 景 新审判员 邓晓萱审判员 毕云生二〇一九年十一月二十六日书记员 杨宝真