云南省祥云县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云2923刑初166号 公诉机关云南省祥云县人民检察院。 被告人陈金武，男，1992年9月27日生，汉族，云南省祥云县人，中专文化，农民，群众，住祥云县。因本案于2019年4月17日被祥云县公安局刑事拘留，2019年5月24日被逮捕。现羁押于鹤庆县看守所。 指定辩护人田茂松，云南申公律师事务所律师。 被告人杜建军，男，1992年7月21日生，白族，云南省祥云县人，高中文化，农民，群众，住祥云县，现住祥云县。因本案于2019年3月13日被祥云县公安局刑事拘留，2019年4月19日被逮捕，羁押于剑川县看守所。2019年6月10日因身患疾病，不适宜继续羁押被祥云县公安局变更强制措施为取保候审，2019年7月12日被祥云县人民检察院取保候审。2019年8月1日被本院取保候审。2019年11月18日被逮捕，现羁押于祥云县看守所。 辩护人李开昌、杨文园，云南林晖律师事务所律师。 祥云县人民检察院以祥检刑检刑诉〔2019〕20号起诉书指控被告人陈金武、杜建军犯寻衅滋事罪，于2019年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月26日公开开庭进行了审理，祥云县人民检察院指派检察员王丽琼出庭支持公诉，被告人陈金武及其指定辩护人田茂松，被告人杜建军及其辩护人李开昌、杨文园到庭参加诉讼。2019年10月18日，经大理州中级人民法院批准，延长审理期限三个月，现已审理终结。 祥云县人民检察院指控，2017年11月24日中午12时许，祥云县祥城镇芮家村委会九组组长杨某1受村委会副支书邹某安排到村民杨某3户处理其占用集体土地的事。杨某3认为杨某1是故意来找茬，对杨某1进行辱骂、撕扯、推搡撒泼。杨某3之子杨某2打电话告诉姐夫罗某（另案)其母被人殴打，罗某接电话后邀约了被告人杜建军、陈金武赶往现场。到现场后罗某不问清缘由便辱骂杨某1，同时用拳头击打杨某1的头面部，让被告人杜建军、陈金武也一起殴打杨某1。杨某1被打后准备走，被被告人杜建军、陈金武拉回原地后继续殴打，被告人陈金武捡起一块砖头砸杨某1的后脑勺和背部；罗某拉着杨某1衣领打其面部，后捡得一根木棒打杨某1的腿部。警察来到后罗某还打了杨某1二个耳光。 2019年2月26日，经昆明市公安司法鉴定中心鉴定，被害人杨某1的损伤程度为轻伤二级。 为证明以上指控，公诉机关公诉人当庭宣读和出示了相关的证据材料，认为被告人杜建军、陈金武受罗某邀约参与殴打被害人杨某1，致其轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应追究其刑事责任。被告人杜建军、陈金武在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯；归案后能如实供述自已的罪行，有坦白情节，分别应当、可以从轻处罚。综上，建议对被告人杜建军、陈金武判处二年以上三年以下有期徒刑。 庭审中被告人陈金武辩解，其之前没有受过任何的处罚，属于初犯、偶犯，系从犯，其有自首情节。认为量刑建议中的量刑过重。 辩护人田茂松认为，被告人陈金武在接到公安机关的电话之后主动到案，到案之后如实供述了犯罪事实，应该认定自首；被告人陈金武属于从犯；自愿认罪，悔罪表现明显，愿意赔偿被害人损失，请求法庭对其从轻处罚；不管是寻衅滋事罪还是故意伤害罪，轻伤的鉴定意见都受到质疑，鉴定程序存在问题，请求法庭对轻伤的后果进行认定。不同意公诉人针对加重处罚的情节。综上，请求法庭对被告人陈金武减轻处罚，对其判处一年以下有期徒刑。 庭审中，被告人杜建军辩解，其不认识杨某1，不知道杨某1是村干部。其不是无缘无故殴打杨某1，是受罗某邀约其才去打杨某1的。其以前没有犯罪记录。 辩护人李开昌、杨文园认为，本案指控的是寻衅滋事罪，但是辩护人认为应该以故意伤害罪定罪处罚。被告人杜建军、陈金武没有对社会造成危害，只是对被害人杨某1造成了伤害，更符合故意伤害罪。被告人杜建军、陈金武没有随意殴打他人，二被告人是有针对性的殴打杨某1。被告人杜建军主观上不存在寻求刺激性，殴打杨某1是事出有因。杜建军没有主动打人，没有使用工具，作用较小，犯罪情节较轻，系从犯；如实供述犯罪事实，且供述了同案其他人的犯罪事实，有坦白情节，认罪、悔罪态度较好，态度较好。被告人杜建军没有犯罪前科，建议对被告人杜建军从轻处罚；愿意赔偿被害人经济损失。被告人杜建军身患严重疾病，对公诉机关认定二被告人随意殴打依法执行职务的村干部，造成恶劣影响，酌情从重处罚量刑建议不认可。此外，轻伤二级的鉴定意见不具有合法性及客观真实性，因为轻伤二级的依据是2019年大理医学院附属医院的诊断证明，视力下降的原因不明确。综上，建议对被告人杜建军判处二年以下有期徒刑，并宣告缓刑。 经审理查明，2017年11月24日中午12时许，祥云县祥城镇芮家村委会九组组长杨某1受村委会副支书邹某安排到村民杨某3户处理其占用集体土地的事。杨某3认为杨某1是故意来找茬，对杨某1进行辱骂、撕扯、推搡撒泼。杨某3之子杨某2打电话告诉姐夫罗某（另案，下同)其母被人殴打，罗某接电话后邀约了被告人陈金武、杜建军赶往现场。到现场后罗某不问清缘由便辱骂杨某1，同时用拳击打杨某1的头面部，并示意被告人陈金武、杜建军殴打杨某1。被告人陈金武、杜建军遂与罗某一起殴打杨某1，杨某1被打后准备离开时，又被被告人陈金武、杜建军拉回原地继续殴打，被告人陈金武捡起一块砖头砸了杨某1的后脑勺和背部；罗某拉着杨某1衣领打其面部，后捡得一根木棒打了杨某1的腿部。民警赶到后罗某还打了杨某1二个耳光。 另查明，当天15时许，罗某的妻弟杨某2还到芮家村委会找邹某，欲进行质问，但因邹某未在村委会，未找到。 2019年3月12日，祥云县公安局民警在祥云县“旗峰”商贸有限公司当场将杜建军抓获，并将杜建军传唤至祥云县公安局调查讯问，到案后杜建军如实供述其犯罪事实。 2019年4月17日，被告人陈金武被民警依法传唤到祥云县公安局接受讯问，其在第一次接受讯问过程中未如实供述其犯罪事实，后其又如实供述自己的犯罪事实。 上述事实，有经庭审举证、质证的以下证据证实： 1、接处警登记表、举报信及受、立案文书及调取证据通知、接受证据清单，证实了公安机关受理、立案的情况，以及公安机关调取、接受本案相关证据的情况。 2、强制措施文书，证实了被告人杜建军、陈金武被刑事拘留、逮捕、释放、取保候审及羁押的情况。 3、户口证明及违法犯罪记录查询、正侧面照片，证实被告人杜建军、陈金武的年龄、住所、身份证号码等身份情况、体貌特征及二被告人无违法犯罪记录等情况。 4、抓获经过、归案情况说明、情况说明，证实祥云县公安局在侦办7·27专案中，通过侦查发现发现杜建军涉嫌寻衅滋事，有重大作案嫌疑。通过线索摸排，祥云县公安局民警于2019年3月12日15时许到犯罪嫌疑人杜建军经营的祥云县“旗峰”商贸有限公司查找犯罪嫌疑人杜建军，当天15时30分许，民警在该公司当场将杜建军抓获，经出示警察证，依法将杜建军传唤至祥云县公安局调查讯问。在整个抓获过程中，犯罪嫌疑人杜建军积极配合公安机关调查，无逃跑、无反抗等行为，民警未对其使用警械。 祥云县公安局在侦办“7·27”专案中发现陈金武涉嫌寻衅滋事，有重大作案嫌疑。2019年4月17日，“7·27”专案组民警通过电话传唤犯罪嫌疑人陈金武到祥云县公安局接受讯问。当日11时许，犯罪嫌疑人陈金武到祥云县公安局执法办案中心接受调查讯问，在此过程中，犯罪嫌疑人陈金武无逃跑、无反抗，民警未对其使用警械。 同时证实，2017年11月24日，在祥云县起寻衅滋事，被害人杨某1被罗某、杜建军、陈金武等人殴打致伤。该案由受害人杨某1举报至祥云县扫黑除恶办公室，后转交至祥云县公安局调查，经祥云县公安局调查，于2019年1月13日立案侦查，罗宗宇、杜建军、陈金武被祥云县公安局采取刑事拘留措施。在案件侦查过程中，因罗某涉嫌多起案件，其被另案处理。 5、扣押文书，证实2019年3月13日，祥云县公安局办案民警依法扣押杜建军持有的手机一部、轿车一辆、车钥匙一把、营业执照一份、电脑主机一台；2019年4月17日依法扣押陈金武的手机一部。 6、证人证言。 （1）证人杨某2证言，证实2017年11月24日13时许，其家正在吃饭，杨某1及杨某5就去到其家说“村里的几家人在一张纸上签了字说其门口的路不准填，杨某1还说在他在这个村里是说什么就是什么，叫其家不要跳，跳了就把其家踩死”。其母与杨某1发生吵闹，后来杨某1就扭着其母的手将其母推倒两次，其打电话给其姐，未打通，又打电话给其姐夫罗某，讲妈妈被人打着被推倒了起都起不来，赶紧过来，后其母继续与杨某1撕扯，其母再次被杨某1推倒，杨某1还想踢其母，其赶紧跑拢其母阻止，后其母从地上起来，其母捡了一根柴火棍指着杨某1，杨某1就把棍子抢过去打着其母两下，其母就拉着杨某1不准杨某1出去，过了十多分钟，其姐就来到，质问杨某1为何要打其母，但未与杨某1发生肢体冲突，过了几分钟，其姐夫就领着两个人来到其家，到后其姐夫就质问杨某1，要打么和他打，后其姐夫就打了杨某1脸上一拳，杨某1的鼻血就流了下来，他们二人就厮打起来，跟其姐夫一起到的两个人看到他们打起来就过去拉，杨某1以为他们要来帮其姐夫，就把其中一人推倒了，被推倒的那人就说：“帮你拉架你都要打。”说完就从路边捡了一块砖头，但没有打杨某1，后来又来了一辆车，车里下来2-3个人过来劝架，在场的群众也去拉架，并把他们拉开，其开着微型车去村委会找邹某，问了村支书，村支书讲邹某不在，后其回家，回到家时，110民警已在场，杨某1被人送去医院了。还证实其打电话给罗某，目的就是让罗某来和杨某1理论一下，为家里争口气。其去找邹某的目的是当面问一下其家房子哪里占着路。 （2）证人杨某3证言，证实其户因填门口的地，事发前邹某写了联名状，让村民签字，要拆除其户填好的空地上支砌的砖墙，当天（具体时间记不清）杨某1带着联名状到其家说要拆其家的了，其就和杨某1争吵，争吵中杨某1将其推倒，其子杨某2看到后就给他姐夫打电话说其被杨某1打了，后其不准杨某1离开，过了几分钟，其女儿先来到，未和杨某1吵，而将其扶起，而后其女婿罗某开着车带着三人赶到，罗某见其衣服被撕破，满身是灰，就动手打杨某1，后其被女儿送往医院。当天吵打的人就是其女婿罗某及罗某带去的三人以及杨某1，还证实了其伤情情况、在场的人等情况。 （3）证人杨某4证言，证实2017年初冬的一天，其丈夫接到其弟弟杨某2的电话，讲其母亲被打，后其驾驶云Ｌ×××××号途观越野车先回其母家，到其母家门口路边时就看见其母扶着一棵树，其停车后就去扶其母，其弟讲因家门口路的问题，其母与杨某1争吵，杨某1将其母摔倒在地，过了十多分钟，其丈夫罗某驾驶云Ｌ×××××号大众途锐越野车赶到其母家，到后就和杨某1争吵并打起来，后其驾驶云Ｌ×××××号途观越野车把其母送到祥云县医院，其离开时警察还没有到现场。当天其开车前往现场途中未接过其他人，也未接过罗某及他人的电话，到达伍家村时，现场有其母杨某3、其弟杨某2，组长杨某1，另外还有几个人，但未注意到是哪些人，当天其弟未参与殴打，在县医院，杨某1和其母同住一楼，当晚其和丈夫去到杨某1的病房，把其母和某上签字的人通电话的一段录音放给杨某1听，之后罗某说了杨某1几句。后其担心罗某与杨某1吵起来，其就把罗某拉出病房回到其母病房。罗某到其母病房前是否去过杨某1病房，其不知道。 （4）证人杨某5证言，证实2017年11月份的一天，邹某安排其与芮家村委会九组的组长杨某1到杨某3家，处理杨某3家建房占用集体道路之事（几名村民联名写了一份材料），去到其与杨某1跟杨某3平和的讲，但杨某3很快生气起来，围着杨某1拽、发浑，睡在地上拉着杨某1，杨某1说不要将他惹毛，一直想让开，但杨某3就是不放，而后，杨某3的儿子杨某2就打电话给罗某，不超过十分钟，罗某就开着一辆车来到，同时到的还有一辆出租车，来到后就过来十个左右男子围着杨某1，然后有五个人就开始动手打杨某1，有人用拳头，有人用脚踢，将杨某1打倒在地上睡着，其中罗某用一根木棒打着杨某1大腿上一下，有一个人还捡了一块砖砸到杨某1后脑勺上，当时就流血了，其与在场的群众劝着，打架才停止，后民警就来到，帮在场的人作了笔录，村委会的人就把杨某1送到县医院，罗某家的人把杨某3送到医院了，其有事就离开了现场。当天在现场××、××及其他××组的村民，当天杨某1未打着杨某3，杨某3的儿子杨某2、女儿杨某4也没有参与打架。当天殴打杨某1后，杨某2还领着两三个人到村委会找邹某，但未找到就离开了村委会。 （5）证人杨某6证言，证实2017年11月24日12时左右，其在杨家祥家做客时，听见外面有人争吵，就出到路口，看到八组组长杨某5和九组组长杨某1与杨某3说着土地的事情，让她家不要违规占地，当时杨某3站着，说杨某1打着她，大概过了3分钟左右，来了10多个人，其中一个就问杨某1为何打其岳母杨某3，杨某1说没有打，然后其中四个人就围向杨某1，拳打脚踢，大约十多分钟后，其中两个人去旁边拿了两根木棒要打杨某1，但是有人拉着没有打着，其就把木棒拿过来丢到一旁，随后双方就没有争吵了。当天在场的人有杨某3的女儿、女婿，干活的两个工人及包工头，及杨某5、杨某1。参与打架的人其只认识杨某3的女婿。当天吵架的原因就是杨某3家私自在路边围建了一堵墙，占着公共道路，村上安排杨某1去杨某3家处理此事才发生争吵，当天杨某2未参与打架。 （6）证人杨某7证言，证实杨某1被打那天，其在现场，当天十四时许，杨某1的弟弟杨某14光给杨某17德的弟弟春旺打电话，后其跟春旺一起就去到罗某的岳母家旁，到后罗某就指着其及春旺质问，并让其叫来的人帮其及春旺照相，当时派出所的也在现场，其就看到罗某打了杨某1几个耳光，罗某就说他多的是钱，不行他拿五十万给杨某1打出伍家村，其及在场人就把他们拉开，其就把杨某1送到医院。当天吵架的原因就是杨某3家打挡墙把组上的地占了，杨某1代表组上去杨某3家处理此事才发生争吵。 （7）证人杨某8证言，证实2017年11月24日中午12时许，其路过杨某3家门口，看见杨某1和杨某3吵架，其就过去拉杨某1，严某拉着杨某3，把他们拉开后，他们两个又跑拢，其就走了，罗某和杨某1打架时其不在场。杨某1和杨某3吵架时在场的人有其及严某、杨某5、杨某3、杨某1。 （8）证人杨某9证言，证实2017年11月24日中午12时许，其在320国道伍家村路段安装水管时看见杨某1和杨某5、杨某2在其对面说有关路的事，后来从祥城方向来了两辆车，从车上下来十人左右，去打杨某1，其中二三人未动手，具体如何打其未看清，打了十多分钟就停了，杨某1从地上起来往其家方向走了10米左右就被之前打的人拉回杨某1被打的地点，之后其离开现场。当时在场的人有郭某、杨某10。 （9）证人郭某证言，证实2017年11月24日中午12时许，其在杨某3家对面指挥挖机干活，看见杨某1与一名五十岁左右的妇女在吵架，但未殴打那名妇女，其把他们拉开，大概过了二十分钟左右来了一辆越野奥迪，下来八个男子，其中四名男子均上去打杨某1，打了一下杨某1就跑，其中一名男子从地上捡了半块红砖头砸了杨某1头部一下，过了十多分钟警察赶到现场，警察到时，其中一名男子还打了杨某1一个耳光。罗某妻子及妻弟没有参与殴打杨某1。当时在场的有围观群众及杨某5。 （10）证人杨某东某杨某10证言，杨某9东证实2017年11月24日中午16时许，其在家中楼顶看见罗某和杨某1在打架，后其去到现场，看到杨某1眼睛在流血，并且肿着，接着警察就赶到。当时罗某的岳母也在场。杨某10证实2017年11月24日中午12时许，其与杨某9在320国道伍家村路段安装水管时看见距离其施工地点一百米左右伍家村接320国道路口那里有很多人发生吵打，其不清楚具体情况，过后听村民议论才知道被殴打的是杨某1殴打杨某1的是“小和平”等人，还证实当天吵架的原因就是杨某3家占用着道路，杨某1为了村民的出行问题和杨某3家理论才发生吵打。 （11）证人邹某的证言，证实杨某1被殴打的当天，其不在场，其在祥城参加培训，培训时其接到杨某2的电话，叫其回去一趟，同时接到杨某1的电话说“罗某等人在村里找其，让其赶紧躲起来”。其培训结束时村支书也跟其讲，杨某1被打的当天，杨某2领着几个人到村委会找其，找其干什么不知道。罗某岳母杨某3占了集体的路，村民的联名信就是关于此事，其把联名信拿给杨某1处理。故杨某2等人要来打其。 （12）证人杨某11证言，证实杨某1被打的当天15时许，杨某2到村委会找邹某，其跟杨某2讲，邹某去镇上培训了，后杨某2就离开了，当时其不知道罗某打着杨某1。后杨某5跟其汇报了当天杨某5、杨某1二人到杨某3家处理事情的经过。还证实杨某3家的基本情况。 （13）证人杜某证言，证实其系杜建军的父亲，愿意作为杜建军取保候审保证人及办理保证人手续的相关情况。 （14）证人朱某证言，证实其认识罗某，其知道2017年年底的一天，罗某叫着杜建军去伍家村打过人，具体情况其不清楚，因为当时罗某打给杜建军电话时，其旁边听着，罗某叫着杜建军和陈金武去打架，其当时因正在上厕所就没有跟着去打，打架的第二天晚八时许，其跟着罗某及“老丹”去县医院威胁过一个被打伤的人。 (15)证人冯某1证言，证实2017年冬天的一天20时许，其祥城镇城南的一个小吃店接到朱某的电话，让其跟他一起去祥云县医院，十多分钟后，其与朱某乘坐罗某驾驶的云Ｌ×××××号大众越野车到祥云县医院，到后其与朱某跟罗某到住院部的一间病房威胁过一个住院的男子的过程。同时证实其与杜建军的关系，杜建军与罗某的关系等情况。 （16）证人张某1、张某2、杨某12的证言，均证实2017年11月24日，其到白某岩村杨某13家吃饭，吃饭后返回途中在伍家村打架现场停留看了一下，后警察就到现场，后被警察通知去派出所做了笔录，当天其未参与打架。 (17)证人杨某13证言，证实2017年11月24日，其与张某2、杨某12、张某1到白某岩村其家，返回途中在伍家村路段看到有人吵架，就一起下去看了一下，后被警察通知去派出所做了笔录等情况。 （18）证人冯某2证言，证实其认识杜建军和杨某14涛，及其与该二人的关系，以及该二人之间的关系，同时证实其不清楚杜建军是否做过违法犯罪之事。 7、被害人杨某1陈述，证实2017年11月24日中午12时许，其与八组组长杨某5受副支书邹某的安排到杨某3家处理杨某3家占用集体道路的事情，在大门口其与杨某3发生争执及拉扯，后杨某2打电话后三分钟左右就过来了两辆车，罗某领着他们过来就说打，四五个人就用木头条及砖头打其，并又踢又打，致其满身是血，睡在地上，后来有人报警，而后警察赶到时，罗某还打了其两个耳光，后其被送到祥云县医院，罗宗宇还到县医院威胁过其三次，当天打其的人就是罗某车上下来的那几个人，罗某用木头条打着其头部一下，另外的人用砖头打着其右肩部。杨某2也用棍子殴打过其。当天警察到了现场后罗某还与杨某2讲带着几个兄弟去村委会找邹某，要打邹某，说完由杨某2开着面包车带着罗某安排的四五个男子就走了，走时罗某还在现场。同时证实杨某3家的相关情况等。 8、现场勘验笔录、现场平面图及照片、现场辨认笔录及照片，证实公安机关对本案立案侦查后对本案现场进行勘验，本案现场位于祥云县祥城镇芮家村委会伍家村九组320国道路边及现场的相关情况。公安机关带本案被告人杜建军、陈金武及同案人罗某辨认（指认）本案现场的经过等情况。 9、辨认笔录，被害人及相关证人辨认案发当天殴打被害人杨某1的人，证人朱某辨认出罗宗宇系其跟着到祥云县人民医院威胁过的伤者的人，也辨认出其与罗某威胁过的伤者（杨某1）。 10、司法鉴定意见及鉴定意见通知书、重新鉴定申请 (1)昆明医科大学司法鉴定中心昆医大司法鉴定中心[2017](临床)鉴字第L552号司法鉴定意见书一份，证实经鉴定，被害人杨某1的损伤程度为轻微伤。 (2)大理滇西司法鉴定中心[2019]临鉴字MD043号司法鉴定意见书，证实，经鉴定被害人杨某1的损伤程度为：头部的损伤程度为轻微伤；面部的损伤程度为轻微伤；全身多处软组织擦挫伤的损伤程度为轻微伤。 (3)昆明市公安司法鉴定中心昆公司鉴（法损）字[2019]4号司法鉴定意见书，证实经鉴定，被害人杨某1的损伤程度为轻伤二级。 (4)鉴定意见通知书、重新鉴定申请证实公安机关已将轻伤二级的鉴定意见通知杨某1、罗某、杜建军、陈金武。以及杨某1对其损伤程度为轻微伤的鉴定意见申请重新鉴定的事实。 11、光盘一张，证实2017年11月24日晚，罗宗宇与朱某等人到祥云县人民医院杨某1住的病房威胁杨某1的事实经过。 12、同案人罗某的供述与辩解，证实2017年11月24日中午13时许，其舅老公（妻弟）杨某2给其打电话讲其岳母被人打着，其接电话后就让其妻杨某4开车先去到，其随后去到后，看见其岳母靠着一棵树，就让其妻将其岳母送到医院，后其问妻弟是谁打的，其妻弟讲是杨某1打的，其就去质问“大头”（杨某1），为何对其岳母动手，杨某1回答没有打其岳母，只是拉着退了她几下，当时其就打了杨某1脸上几拳，杨某1也还手了，杨某1就开始流鼻血，其妻弟就来拉其，其和杨某1就厮打起来，接着村委会的人就来拉架，拉开后，杨某1就往家里跑了，其就说，他肯定要去拿刀，你们把他拉回来，后有一个女的及两个男的就把他拉回来，不一会，警察就赶到，警察到后，杨某1就跟警察说是其打着他，并打了其胸口一拳，其就打了他一个耳光，后其就被通知到派出所了。当天打架时，在场的人有其与妻子杨某4及妻弟杨某2；另外的人有杨某1、杨某5（伍家村八组组长）及其他叫不出名字的人。其当天没有邀约其他人一起去现场，其当天也没有到县医院找杨某1；其也没有叫妻弟杨某2到村委会找村干部，当天杨某2也没有打着杨某1。其还证实了其岳母与杨某1发生吵打的原因等情况。 13、被告人的供述与辩解 （1）被告人陈金武的供述与辩解，证实2017年的一天（具体时间记不清）早上九点多，其从住处去杜建军的“旗峰”商贸公司，其走到清红路“第五大道”KTV对面处就接到杜建军的电话，让其在那里等他，他马上过来，几分钟之后，罗某驾驶着一辆车带着杜建军过来，到达后，其上车坐在后排，在车上其问杜建军咋个整，杜跟其讲有人打着罗某的岳母，罗某告也告诉其及陈金武有人打着他岳母。在路上，罗某接到电话，其听见那头问给有来到，罗某回答，马上就到了，看到伍家村时，罗某跟车上的人讲，一切听他指挥。到达后罗某停好车，三人下车，其与杜建军跟着罗某走进去，看见罗某的岳母和杨某1吵着，罗宗宇就过去问一个男子（后知道是伍家村的村长杨某1）“人给是你打的”，此时罗某的岳母过来就说“就是他打的”罗某就质问杨某1，杨某1回答“什么咋个整”，话才说完，罗某说打，其及杜建军、罗某三个人就冲上去打杨某1，罗某用拳打杨某1的头和脸，其和杜建军先是用去打杨某1的肩膀和胸口，然后用脚去踢杨某1的腰部和腿部，杨某1被打得后退，其与杜建军就上去把他扯回来，扯回来后杨某1背对着其及杜建军扶在斜坡边上，其当时顺手从斜坡旁捡起一块砖头砸着杨某1后脑勺和背部各一下，杨某1转过身就被罗某拉着领子打着脸上几拳，后杨某1刚挣开准备跑又跌倒在地上，然后罗某又从旁边捡了一根木棒打着杨某1的大腿几下。过了一会，派出所的警察就到了。警察到后，罗某还当着警察的面打了杨某1两个耳光。被警察拉开后，罗某叫着其及杜建军等人离开了现场。晚上其及罗某夫妇、朱某、冯某1、杜建军就在一起吃饭。晚饭后其与杜建军就去了西双版纳，之后的事情及其就不知道了。 （2）被告人杜建军的供述与辩解，证实2017年的一天中午（具体时间记不清），其在自己的祥云县旗峰商贸有限公司在着，罗某给其打电话，讲他的岳母在家里被人打着，对方人多，让其跟着他去一下，后罗某就驾驶着大众越野车来到其公司，当时在公司的有其与朱某（在上厕所）、陈金武，罗某到后，没有等朱某，其与陈金武就乘坐罗某的大众越野车赶往祥城镇伍家村，在车上罗某拿出手机打了电话，其听见罗某和电话另一头说，有人打着他岳母，对方人多的，在伍家村他家那里，过来帮忙一下，在车上罗某还跟其及陈金武讲，对方动手，不要怕，不要想着只有三个人，人已经叫好了，叫了跟着“三毛”的人。其与陈金武、罗某去到后，就看见罗某的岳母在地上坐着，罗某就过去问他岳母，他岳母就指着一个体型偏胖的男子说就是那人打的，罗某把他岳母扶某，此时就来了一辆车，车上下来五六个人，然后罗某就给那几个人发烟，后罗某就质问他岳母指的人，二人发生争吵，罗某就用拳头打了那个男子（事后知道名叫杨某1）胸口一拳，那个男子推了罗某一下，二人就撕扯起来，罗某就从地上捡了一根木棒打着男子的腿和腰几棒，那男子就跑，其还去追，未追到。罗某打那男子的时候，朝其与陈金武使眼色，其与陈金武也上去帮忙打那男子，陈金武从地上捡了一个块状的东西去砸到那男子头上，块状的东西砸成两半，那个男子就往后跑，此时罗某又朝那男子脚上、腰上打了几棒，那男子就跑，其就去追那男子，没有追到，罗某又叫那男子过来，那男子过来后，罗某举起木棒冲过去打他，他就跑了，罗某追了他几步就返回，返回后就给其、陈金武及其他叫来的人发烟，发烟时讲，烟抽完把人提来再打给他一回，不久，警察就来到现场，警察安排罗某的岳母和被罗某打着的那个男子先去医院检查治疗，警察来到后，在了解情况时，罗某还打了那男子两个耳光，警察及时制止了。后让罗某到派出所，罗某叫来的其他几个人也开车走了。第二天下午，朱某打电话给其讲，事发当天晚上，罗宗宇把他叫着去祥云县医院威胁被罗某打着的人，其还劝过朱某不要去。当天在回来的路上，罗某跟其讲他总共叫了八、九个人。打杨某1的人就是其与陈金武、罗某三人。其与陈金武没有跟着罗某或者其他人到村委会找人。杜建军还证实了其与罗某的关系等情况。 上述证据中昆明医科大学司法鉴定中心昆医大司法鉴定中心[2017](临床)鉴字第L552号司法鉴定意见书及大理滇西司法鉴定中心[2019]临鉴字MD043号司法鉴定意见书中的损伤程度与被害人杨某1的实际损伤程度不符，缺乏客观性，本院不作为定案证据使用；昆明市公安司法鉴定中心昆公司鉴（法损）字[2019]4号司法鉴定意见书更符合被害人杨某1的实际伤情，本院予以采纳。 其余证据取证程序合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以证明上述认定之事实，本院予以采信。言辞证据中能够相互印证的部分本院予以采信。 本院认为，被告人陈金武、杜建军受他人邀约参与随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，应追究其刑事责任。且系共同犯罪，应分别处罚。公诉机关指控被告人杜建军、陈金武犯寻衅滋事罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以确认。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款的规定，应对二被告人分别判处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人陈金武、杜建军在共同犯罪中起次要和辅助作用，均系从犯，应从轻处罚。在共同犯罪中被告人陈金武系作用相对较大的从犯，对其从轻处罚的幅度应从严掌握。二被告人归案后均如实供述自已的罪行，自愿认罪认罚，均系坦白，均可从轻处罚。 被告人陈金武关于其系初犯、偶犯的辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳。 被告人陈金武及其辩护人关于被告人陈金武系从犯，请求法庭从轻处罚的辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳。辩护人田茂松关于被告人陈金武自愿认罪、悔罪，请求法庭对其从轻处罚的辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳。 被告人陈金武及其辩护人关于被告人陈金武有自首情节的辩护意见，经查，2019年4月17日，犯罪嫌疑人陈金武经民警依法传唤到祥云县公安局接受讯问，但其在第一次接受讯问过程中未如实供述其犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件，故该辩护意见本院不予采纳。辩护人关于建议对被告人陈金武判处一年以下有期徒刑及轻伤二级的鉴定意见有质疑，鉴定程序存在问题等辩护意见不符合本案实际，本院不予采纳。 被告人杜建军关于其以前没有犯罪记录的辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳，但关于其不是无缘无故殴打杨某1的辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。 辩护人李开昌、杨文园关于被告人杜建军系从犯，有坦白情节，认罪、悔罪态度较好，没有犯罪前科，建议对被告人杜建军从轻处罚，判处二年以下有期徒刑的辩护意见符合本案事实，本院予以采纳，但建议宣告缓刑的辩护意见与本案事实不符，其关于轻伤二级的鉴定意见不具有合法性及客观真实性的辩护意见与本案事实不符，本院亦不予采纳。辩护人李开昌、杨文园关于本案应以故意伤害罪定罪处罚的辩护意见，经查，首先，二被告人应他人邀约后在不问清缘由的情况下随意殴打他人，其次，同案人罗某在警察到场后当面打被害人两个耳光，有耍威风、逞强耍横的情形，综上本案的罪名符合寻衅滋事罪的构成要件，应以该罪名定罪处罚，故该辩护意见不符合本案事实，本院不予采纳。 根据本案事实、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条，第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下： 被告人陈金武犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月17日起至2020年10月16日止）。 二、被告人杜建军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零四个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月18日起至2020年12月17日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  杨昆良 审判员  茶本祥 审判员  高如金 二〇一九年十一月十八日 书记员  胡玥玥