甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2018）甘08民初37号原告：甘某，住所地甘肃省静宁县。法定代表人：张某1，该公司董事长。委托诉讼代理人：张某2，甘肃阿阳律师事务所律师。被告：朱某1，住陕西省西安市莲湖区。委托诉讼代理人：朱某2，陕西琴剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：程某，陕西琴剑律师事务所（实习）律师。原告甘某（以下简称静建公司）与被告朱某1、陕西航天建筑工程有限公司（以下简称航天公司）、王红涛申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，本院于2018年3月19日立案后，朱某1以本案必须以（2017）甘08民初72号建设工程施工合同纠纷一案的审理结果为依据，申请本院中止审理，本院于2018年5月11日裁定中止审理。2019年8月27日静建公司以中止事由已消失，申请恢复审理。本院依法组成合议庭于2019年9月26日公开开庭进行了审理，原告静建公司的委托诉讼代理人张某2、被告朱某1的委托诉讼代理人朱某2、被告王红涛到庭参加了诉讼，被告航天公司经传票传唤未到庭应诉。静建公司的委托诉讼代理人当庭申请对航天公司及王红涛撤回起诉，合议庭当庭口头裁定予以准许，本案现已审理终结。静建公司向本院起诉请求：1.判令解除施工合同，要求三被告连带赔偿因合同违约造成损失、垫付罚金、清偿垫付工作劳务费、材料款共计4578422元；2.诉讼费由被告负担。事实及理由：2017年2月朱某1、王红涛以航天公司的材料报名，于2017年3月1日与静建公司签订劳务合同，约定将平凉市新河湾三期4和9号楼及地下车库分包给朱某1。合同签订后在履行过程中，因朱某1管理混乱，造成材料浪费，违约损失及被甲方处以罚金等问题，朱某1拖欠工人工资等问题造成损失。2018年1月12日变更诉讼请求，要求赔偿各项损失5078422元，支付因申请诉前财产保全，冻结账户利息50万元。在庭审中静建公司的委托代理人当庭变更诉讼请求：撤回要求赔偿因合同违约造成损失、垫付罚金、清偿垫付工作劳务费、材料款的诉讼请求，只要求朱某1赔偿因申请保全错误，给静建公司造成超标的冻结资金利息损失743397.12元（计算至2019年9月26日），之后利息按照年利率6%计算至实际解冻之日。事实及理由：2017年11月20日朱某1向平凉市中级法院申请诉前财产保全，冻结静建公司在中国建设银行股份有限公司甘肃平凉分行静宁县支行（以下简称建行静宁支行）账户存款9491183.04元，2018年10月25日根据朱某1的申请，平凉市中级人民法院继续冻结该账户存款1年。朱某1诉静建公司建设工程施工合同纠纷一案，甘肃省高级人民法院终审判决静建公司应付工程款3296206.9元。静建公司的诉讼请求符合法律规定，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定按照年利率6%计算损失，从2017年11月20日算至2019年9月26日，之后利息按照年利率6%计算至实际解冻之日。朱某1辩称，静建公司主张超标的冻结没有法律依据，提供的证据仅能证明冻结资产的事实，不能证明因为冻结资产造成的损失。朱某1采取诉前保全措施没有过错，不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：对静建公司和朱某1出示的证据以及本院调查的建行静宁支行出具证明，双方均对证据的真实性、关联性和合法性无异议，予以认定。根据当事人一致的陈述及认定的证据认定事实如下：2017年3月1日静建公司第二项目部与朱某1、王红涛签订建筑工程劳务施工合同，约定：静建公司将其承包的平凉市新河湾三期4﹟、9﹟楼及地下车库工程劳务施工分包给朱某1。合同签订后，朱某1向静建公司交纳履约保证金100万元，并组织人员进行施工，完成部分施工任务。2017年11月26日静建公司第二项目部经理高龙与朱某1就已完成工程进行结算，总造价为1226.60889万元。2017年11月27日，朱某1向静建公司出具现金领款单，收到现金469.4万元，并注明为2017年11月26日前所有的现金结算，不含代发款。甘肃省高级人民法院（2019）甘民终452号判决审理查明，扣除新世纪公司3072882元（包括劳动监察部门代付37.5万元，其中757745元有朱某1签字确认）和静建公司220.3万元（其中133.3万元朱某1在2017年12月28日《平凉新河湾1区4#、9#项目部付班组工资明细表》签字确认）代付工程款5275882元，静建公司下欠朱某12296206.9元。另查明，本院根据朱某1申请于2017年11月21日作出（2017）甘财保11号民事裁定，2017年11月23日对静建公司在建行静宁支行62001690401050405197账户的存款9491183.04元予以冻结，期限为一年。2017年12月12日朱某1以静建公司为被告向本院提起建设工程施工合同纠纷诉讼，2018年6月28日本院作出（2017）甘08民初72号民事判决，双方当事人均不服提起上诉。因诉前保全期限即将届满，根据朱某1申请，本院于2018年10月25日作出（2017）甘08民初72号民事裁定，对该账户存款继续冻结。2018年12月27日甘肃省高级人民法院作出(2018)甘民终665号民事裁定，撤销一审判决，发回重审。本院审理后于2019年4月29日作出（2019）甘08民初22号民事判决，朱某1与静建公司均不服提起上诉。2019年7月29日，甘肃省高级人民法院作出（2019）甘民终452号民事判决书，判决静建公司返还朱某1履约保证金100万元，支付朱某1工程款2296206.9元，并按照中国人民银行同期贷款利率标准承担2017年11月26日起至实际履行完毕之日止的利息。还查明，2019年9月26日，静建公司的特别授权代理人当庭撤回对航天公司和王红涛的起诉，本院当庭口头裁定予以准许。本院认为，根据朱某1变更后的诉讼请求，本案的案由应为因申请诉中财产保全损害责任纠纷，本案的争议焦点问题是静建公司主张的赔偿损失是否成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因申请保全所遭受的损失。”朱某1申请保全冻结静建公司账户9491183.04元，2017年11月26日静建公司与朱某1结算工程总价1226.60889万元，甘肃省高级人民法院判决静建公司应支付工程欠款2296206.9元，并按照中国人民银行同期贷款利率标准承担自2017年11月26日起至实际履行完毕之日止的利息（按年利率4.75%计算至2019年9月26日利息200210元），返还朱某1履约保证金100万元，负担一审诉讼费44238元。截止2019年9月26日超标的保全5950528.14元，对静建公司造成了损失，应当承担赔偿责任。中国人民银行1-5年利率为4.75%，冻结租金在冻结期间存在年息0.3%的存款利息，应予扣除，故损失应按年率4.45%计算，2019年9月26日之后的实际损失按该利率计算至实际解冻之日。朱某1一直参与施工和管理，其抗辩认为新世纪公司及静建公司代付工程款不知情的理由不能成立，不予支持。综上所述，静建公司的诉讼请求成立，应予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十九条的规定，判决如下：朱某1在本判决生效后3日内赔偿甘某488244.9元，2019年9月26日之后的实际损失按照年利率4.45%计算至实际解冻之日。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8623.7元，由朱某1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长 李 凌审 判 员 刘 瑜审 判 员 白皎洁 二○一九年十一月六日法官助理 黄 芹书 记 员 于博洋