河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23392号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司，住所地济源市沁园路南段御驾综合办公楼。负责人：胡瑞峥。委托诉讼代理人：余海洋，男，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：孙鹏涛，男，汉族，1986年3月24日出生，住河南省睢县。委托诉讼代理人：王帅，河南言东方律师事务所律师。委托诉讼代理人：李嘉欣，河南言东方律师事务所律师。原审被告：济源市宇航汽贸运输有限公司，住所地济源市赵礼庄东段。法定代表人：尚艳芳，系该公司总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司因与被上诉人孙鹏涛、原审被告济源市宇航汽贸运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初14926号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司上诉请求：1、依法改判上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司少赔偿被上诉人孙鹏涛51934元。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：交通事故发生时，被上诉人的母亲高素兰未超过60周岁，被扶养人生活费没有达到法律规定计算的年龄，一审法院不应当判决上诉人承担被上诉人母亲高素兰19年的被扶养人生活费31903.15元,让上诉人承担。结合被上诉人的伤情，依据人身损害三期评定规范，被上诉人误工期120天-180天较为合理，一审法院酌定不合理。孙鹏涛辩称，1、上诉人是根据交通事故发生时来计算被上诉人母亲高素兰未超过60岁，但是根据河南省高级人民法院（2018）豫高法372号文件第13条规定，受害人致残的，从定残之日起算。因此从高素兰的出生日期1958年7月10日来作为起始日期，计算到河南同一法医临床司法鉴定所所作出的伤残鉴定报告的日期，即2019年2月21日。高素兰已经年满60周岁。一审判决对于高素兰被抚养生活费符合法律规定。2、2019年3月15日，河南同一法医临床司法鉴定所也做出了孙鹏涛误工期的补充鉴定，该鉴定是保险公司所提出的鉴定，如果算到定残前一日，孙鹏涛的误工期是一年零三个月，但是一审法院没有算到定残前一日，而是就低不就高的原则，以鉴定结论为准将孙鹏涛的误工期认定为一年，不仅合理，而且也是和鉴定意见一致的。孙鹏涛构成多处伤残，误工天数计算为一年，符合法律规定，并且根据（2018）豫高法372号文件第四条规定，对于误工天数，医嘱与司法鉴定意见不一致的，一般以鉴定意见为准。所以一审法院对误工期的认定符合法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。济源市宇航汽贸运输有限公司未到庭答辩。孙鹏涛向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费暂计人民币273180.52元，残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、误工费、护理费、交通费等待伤残鉴定做出后另行增加。2、本案诉讼费用由被告承担。后原告变更诉讼请求为：请求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费、误工费、护理费、交通费、伤残鉴定及检查费共计743328.09元。一审法院认定事实：2017年11月29日00时10分许，千敏杰驾驶济源市宇航汽贸运输有限公司所有的豫Ｕ×××**号重型半挂牵引车车沿河南省郑州市西四环由南向北行驶至启福大道交叉口时，与孙鹏涛驾驶豫Ａ×××**号重型自卸货车沿西四环由北向南行驶至该路口左转弯相撞，发生交通事故，致千敏杰、孙鹏涛受伤，车辆受损。当日，原告入住河南（郑州）弘大心血管病医院住院治疗，花费医疗费7116.05元；同日原告转入郑州市中心医院治疗66天，花费医疗费260605.77元，以上共计花费医疗费267721.82元。此事故经郑州市公安局交通警察支队二大队出具道路交通事故认定书认定千敏杰负此事故全部责任，孙鹏涛无责任。豫Ｕ×××**号车在被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司投有交强险、第三者责任险和不计免赔率险，事发时保险合同均在有效期内。本案在审理过程中，原告孙鹏涛递交司法鉴定申请书对其伤残等级申请鉴定，2019年2月11日，河南同一法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“孙鹏涛脾切除术后构成八（8）级伤残；骨盆骨折术后构成十（10）级伤残；颈5、6椎体骨折后构成十（10）级伤残。”同日，河南同一法医临床司法鉴定所出具评估意见书，评估意见为：“根据孙鹏涛损伤及临床治疗情况，其损伤后护理期4个月，营养期4个月；后续取内固定费用约12000元左右。”2019年3月15日，河南同一法医临床司法鉴定所出具补充鉴定书，补充鉴定意见为：“根据孙鹏涛损伤及临床治疗情况，损伤后误工期1年。”本案在审理过程中，原告自愿撤回对千敏杰的起诉。一审法院认为，侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，千敏杰驾驶济源市宇航汽贸运输有限公司所有的豫Ｕ×××**号车与原告赵童相撞，致原告受伤，车辆受损。郑州市公安局交通警察支队二大队出具道路交通事故认定书认定千敏杰负此事故全部责任，孙鹏涛无责任。千敏杰的行为已构成侵权。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故对原告的合理损失，应由千敏杰承担赔偿责任。因豫Ｕ×××**号车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司投有交强险、第三者商业险及不计免赔率险，事故发生时保险合同均在有效期内，故对豫Ｕ×××**号车给原告造成的合理损失，首先应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司在交强险限额内承担，不足部分由被告中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司在商业三者险责任比例范围内承担，仍有不足的，由千敏杰承担赔偿责任，但本案在审理过程中，原告自愿撤回对千敏杰的起诉，故此部分费用，应由原告自行负担。本案中，原告的合理损失为：医疗费267721.82元；住院伙食补助费原告主张3350元（50元／天×67天），该院确认支持3300元（50元／天×66天）；营养费原告主张2400元（20元／天×120天），参照河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿比例（试行）及河南同一法医临床司法鉴定所出具的三期鉴定意见书，该院予以支持；后续治疗费，原告主张12000元，参照河南同一法医临床司法鉴定所出具的评估意见书，该院予以支持；误工费因原告孙鹏涛不能提供有力证据证明其收入实际减少部分情况，但原告在事故发生前系从事司机工作，故原告主张按居民服务业的标准计算误工费，该院予以支持，参照河南唯实司法鉴定中心出具的三期鉴定意见书及河南省上一年度服务业39522元／年的标准，该院确认误工费为39522元（39522元／年÷365天×365天）；护理费参照河南省上一年度服务业39522元／年的标准及河南同一法医临床司法鉴定所出具的评估意见书，故原告主张护理费15000元，该院予以支持12994元（39522元／年÷365天／年×120天）；交通费原告主张1000元，根据原告所出示证据及参照河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿比例（试行），该院予以支持；原告主张精神损害抚慰金20000元，结合原告受伤情况，该院予以支持17000元；残疾赔偿金，原告因本次事故构成脾切除术后构成八（8）级伤残、骨盆骨折术后构成十（10）级伤残、颈5、6椎体骨折后构成十（10）级伤残，定残时未满60周岁，其于事故发生前的主要收入来源为本市城镇地区，故原告主张残疾赔偿金216744.5元，该院确认支持203994.82元（31874.19元／年×32％×20年）；关于被扶养人生活费，参照河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿比例（试行）的相关规定，在计算被扶养人生活费时，如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的，其被扶养人生活费也应按照城镇标准计算。本案中，原告母亲名高素兰，1958年7月10日生，原告兄弟姐妹共四人，原告儿子名孙浩，2007年11月10日生，原告女儿名孙紫彤，2012年8月30日生，原告母亲及子女均需原告抚养，河南省上一年度城镇人均消费支出为20989.15元／年，故原告主张被扶养人生活费共计155214.77元，该院确认支持被扶养人生活费为：高素兰20989.15元×32％×19年÷4人=31903.51元、孙浩20989.15元×32％×6年÷2人=20149.58元、孙紫彤20989.15元×32％×11年÷2人=36940.9元，共计88993.99元；以上费用共计648926.63元，首先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司在交强险限额内赔偿原告120000元，剩余部分528926.63元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司在第三者责任险范围赔偿原告；鉴定检查费4272元及案件受理费，因原告在本案审理过程中撤回了对千敏杰的起诉，故由原告孙鹏涛负担。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、原告孙鹏涛的医疗费267721.82元、住院伙食补助费3300元、营养费2400元、后续治疗费12000元、误工费39522元、护理费12994元、残疾赔偿金203994.82元、交通费1000元、精神损害抚慰金17000元、被扶养人生活费88993.99元，以上共计648926.63元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿120000元，在第三者责任险范围内赔偿528926.63元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5617元，由原告孙鹏涛负担；鉴定检查费4272元，由原告孙鹏涛负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，被抚养人生活费的计算，应以受害人确定构成伤残之日起计算。本案中，被上诉人孙鹏涛确定构成伤残的日期应以鉴定报告出具的时间为准。截止至该日期时，孙鹏涛母亲高素兰年龄已满60周岁，故上诉人提出的孙鹏涛母亲不应计算被抚养人生活费的理由不足，不予支持。对于被上诉人的误工期，鉴定机构结合其伤情，确定误工期为一年，上诉人对此提出的异议理由不足，不予支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1098元，由中国太平洋财产保险股份有限公司济源中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李继军审判员  邵晓斐审判员  董忠智二〇一九年十一月二十九日书记员  王子姣