青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青28民终334号 上诉人（原审原告）：焦万录，男，汉族，1975年8月6日生，住青海省格尔木市。 上诉人（原审被告）：青海百事特镁业有限公司，住所地：青海省格尔木市昆仑经济开发区办公区小**，统一社会信用代码：91632801679182022A。 法定代表人：鞠道源，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑淑蓓，青海岿然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张文成，青海岿然律师事务所律师。 上诉人焦万录与上诉人青海百事特镁业有限公司劳动争议纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2019）青2801民初52号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人焦万录、上诉人青海百事特镁业有限公司的委托诉讼代理人张文成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 焦万录上诉请求：1.撤销青海省格尔木市人民法院（2019）青2801民初52号民事判决书，并依法改判支持焦万录对青海百事特镁业有限公司的原审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由青海百事特镁业有限公司承担。事实和理由：一、原审法院对青海百事特镁业有限公司的行为是否属于违法解除劳动合同的行为的事实认定不清、证据不足，青海百事特镁业有限公司解除劳动合同以上诉人同意为理由与客观事实相违背。二、自2019年9月焦万录到青海百事特镁业有限公司处上班，并签订劳动合同，法律强制性规定用人单位应对劳动者缴纳社会保险，而青海百事特镁业有限公司却未及时缴纳上诉人的社会保险。三、一审法院对青海百事特镁业有限公司是否存在拖欠加班费情况，事实认定不清、证据不足、适用法律错误，且对举证责任分配错误，请求二审法院改判。四、一审法院对青海百事特镁业有限公司是否存在拖欠工资情况，事实认定不清、证据不足、适用法律错误，且对举证责任分配错误，请求二审法院依法改判。综上所述，本人认为原审判决存在严重的认定事实、适用法律错误，导致本案客观事实黑白颠倒，判决结果对本人显失公平，为维护本人合法权益，请求二审法院查明事实、依法改判，维护本人的合法权益不受损害。 青海百事特镁业有限公司辩称，请求驳回焦万录的上诉，焦万录无故三天旷工不是导致协议解除劳动合同，而是开除，青海百事特镁业有限公司不应承担赔偿金。且青海百事特镁业有限公司不存在未支付缴纳社保费用情况，不存在拖欠工资情况。 青海百事特镁业有限公司上诉请求：1.请求撤销（2019）青2801民初52号民事判决书，将该案发回重审；2.一、二审诉讼费由焦万录承担。事实和理由：一审认定双方协商解除劳动合同，从而判决青海百事特镁业有限公司支付焦万录经济补偿金22800元系认定事实错误的前提下导致适用法律错误。双方劳动关系并非协商解决，而是由于焦万录严重违反青海百事特镁业有限公司规章制度被开除除名。此种情况下，青海百事特镁业有限公司并不需要支付补偿金。综上，一审法院适用法律错误，请求二审法院查明事实的基础上作出公正判决。 焦万录辩称，青海百事特镁业有限公司解除劳动合同没有事实理由，不存在旷工的事实。青海百事特镁业有限公司开除是单方作出的，理由不充分，属违法辞退，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，对方应该支付双倍经济补偿的赔偿金。 焦万录向一审法院起诉请求：1.判令被告依《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位单方面除名或解除合同，属违法行为，拒不支付的公司应支付2倍的经济补偿数额的赔偿金65600元；2.判令被告依法补交2010年9月至今所欠的各项社会保险，含五险一金；3.判令被告依据《中华人民共和国劳动法》的规定，用人单位依法安排在休息日和节假日工作，且又不能安排补休的按照不低于日工资标准的200％、300％支付劳动者工资，不按时支付的责令支付25％的经济补偿、2倍的赔偿金215719元；4.判令被告依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，支付合同期放假、停产等原因扣发的19个月的工资及经济补偿金和赔偿金116850元；5.判令被告依据《劳动法职工带薪年休假条例》的规定，支付原告8年40天年休假工资及经济补偿和赔偿28383元；6.判令被告在劳动合同期内无故扣发的工资3800元；7.本案诉讼所产生的费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告自2010年9月起在被告处工作。2018年6月4日，被告作出《关于员工带薪长假的报告》其内容为：鉴于公司生产经营全面停止，考虑到员工生活的实际困难，公司给予其2-3个月带薪长假以便寻找新的工作单位。其中原告的放假时间为6月5日，收假时间为8月31日。薪资发放为个人实际应发工资，扣除税金及社保后，逐月全额发放。2018年6月12日原告与金昆仑锂业签订的《劳动合同书》。2018年8月29日，被告作出《通知》，其内容为：鉴于公司目前长期处于停产状态，经营困难、员工滞留过多。另本着2018年6月19日公布的通知对一部分生活困难员工作出了2-3各月带薪补偿假。以便于他们有足够时间找寻新的工作。现补发工资时间及放假时间已到，正式通知以下人员于2018年9月1日至9月6日前来本单位办理辞职手续及解除劳动合同关系协议书和社会保险关系等事宜，如不按时来报道办理的人员公司将以自动解除劳动合同为由停止一切劳动关系并发公告向劳动局备案，此后所有的劳动关系及社会保险与本公司无关。其中12名人员中包括原告。2018年9月6日，被告作出《员工旷工开除及解除劳动合同及社保关系的公告》，其内容为：鉴于公司目前完全长期处于停产状态，员工过剩问题，经公司领导决议，考虑到员工生活的实际困难。公司给予其12名员工2-3个月带薪长假以便寻找新的工作单位。（具体文件见附件公司通知）现已到收假时间，生产部员工王俊柱、袁世存、焦万录、唐宗达等四人未于2018年8月31日来厂报道，电话联系不到本人，因四人未办理请假及离职手续。根据《公司劳动规章制度》及《劳动合同法》和《社会保险法》公司决定以旷工处理，并解除双方劳动合同及社会保险关系。特此证明。1、依据本公司《劳动纪律管理制度》中2.16.4之条款的规定“员工连续旷工3天以上或累计旷工达5天以上的予以开除处理”。2、依据双方签订的劳动合同中第八条第一款条文之规定：员工严重违反劳动纪律的，公司可以随时解除劳动合同及社会保险关系而且无需向员工支付任何经济赔偿金。被告的《劳动纪律管理制度》第2.16.4条规定：员工连续旷工3天以上或当年累计达5天以上的予以开除处理。被告单位工资发放表中显示，发放工资中包括基本薪酬、基本工资、周末加值班、工作日值班、法定节假日值班、换休条及其他等。2018年11月30日，格尔木昆仑经济开发区劳动争议仲裁委员会作出格昆劳仲裁字［2018］12号《仲裁裁决书》，该裁决书载明：原告要求：一、支付违法解除劳动合同关系的经济补偿金和赔偿金。二、补交上班期间的社会保险。三、支付上班期间休息日、法定节假日和正常加班费。四、支付上班期间春节放假、停产检修共放假14个月的工资。五、支付上班期间年休假40天的经济补偿金。六、支付扣发的3800元工资。该仲裁委依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第十条之规定，裁决被告青海百事特镁业有限公司为原告补缴2010年9月至2014年12月养老保险。缴费基数为4000元。其他事项不予支持。原告收到该裁决书后，于2018年12月12日向我院提起诉讼。 一审法院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不足一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2018年6月4日被告作出《关于员工带薪长假的报告》给予原告等员工2至3个月带薪长假以便寻找新的工作单位，2018年6月12日原告与金昆仑锂业签订劳动合同，由此可见，被告与原告协商一致解除劳动合同。自2010年9月至2018年5月，原告在被告处工作七年九个月，被告应依法支付原告八个月的经济补偿，原、被告均无证据证明双方在解除劳动合同前十二个月的平均工资数额，故经济补偿金参照双方均认可的原告带薪长假期间发放的每月3800元的标准予以支付，因被告已支付原告两个月的经济补偿，故被告应再支付原告六个月经济补偿22800元。原、被告已协商一致于2018年6月4日双方解除劳动合同关系，2018年9月6日被告以原告等人连续旷工3天以上为由，作出的《员工旷工开除及解除劳动合同及社保关系的公告》对双方均无约束力，故原告以被告违法单方面除名或解除合同为由要求被告支付2倍的经济补偿金65600元的理由不能成立，一审法院不予支持。用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。故原告要求被告依法补交2010年9月至今拖欠的各项社会保险，含五险一金的诉讼请求不属于人民法院民事案件受理的范围，一审法院不予处理。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。从被告单位工资发放表中显示，原告的发放工资中包括基本薪酬、基本工资、周末加值班、工作日值班、法定节假日值班、换休条及其他等，原告的工资中包括加班工资，故原告要求被告支付加班费215719元的诉讼请求没有证据予以证实，一审法院不予支持。原告要求被告支付其合同期放假、停产等原因扣发的19个月的工资、经济补偿金、赔偿费合计116850元，对此未提供证据证实被告存在扣发其19个月工资的事实，故对此诉讼请求一审法院不予支持。原告要求被告支付其8年40天年休假工资、经济补偿金、赔偿金合计28383元，对此原告亦未提供证据证实其未享受每年五天的年休假，故对此诉讼请求一审法院不予支持。原告要求被告支付其在劳动期无故扣发的3800元工资，对此原告无证据证实被告有无故扣发其工资的事实存在，故对此诉讼请求一审法院亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，第四十六条第（二）项，第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款的规定，判决：一、被告青海百事特镁业有限公司支付原告焦万录经济补偿22800元，于本判决生效后七日内付清；二、驳回原告焦万录的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告青海百事特镁业有限公司承担，于本判决生效后七日内向本院交纳。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 一审法院认定的事实属实，本院予以确认。 经审理查明，2018年6月4日，上诉人青海百事特镁业有限公司作出《关于员工带薪长假的报告》，给予上诉人焦万录在内的12名员工2-3个月带薪长假以便寻找新的工作单位，上诉人焦万录认可其收到该份报告并知晓报告内容，且上诉人焦万录于2018年6月12日与金昆仑锂业签订劳动合同。 本院认为，关于上诉人焦万录与上诉人青海百事特镁业有限公司的劳动关系如何解除的问题。2018年6月4日，上诉人青海百事特镁业有限公司作出《关于员工带薪长假的报告》，上诉人焦万录与案外公司于2018年6月12日签订劳动合同，该劳动关系的解除系协商一致解除，故上诉人焦万录称劳动合同为上诉人青海百事特镁业有限公司单方违法解除，及上诉人青海百事特镁业有限公司称上诉人焦万录严重违反规章制度被开除除名的上诉理由均不能成立，本院不予支持。关于上诉人焦万录要求上诉人青海百事特镁业有限公司补交2010年9月至今拖欠的各项社会保险，含五险一金的上诉理由，用人单位因拖欠社会保险费而发生的纠纷，属于行政争议，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼，非民事案件审理范畴，故本院不予处理。关于上诉人焦万录称上诉人青海百事特镁业有限公司存在拖欠加班费、工资的上诉理由，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，因上诉人焦万录未提交证据予以证实，故本院不予支持。 综上所述，上诉人焦万录、上诉人青海百事特镁业有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人焦万录负担10元，由上诉人青海百事特镁业有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 鲍丽娜 审 判 员 尤晓玲 审 判 员 陈治冈 二〇一九年十一月十日 法官助理 赖嘉莉 书 记 员 李德霞