河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终2623号上诉人（原审原告）:袁建军，男，汉族，1972年11月25日出生，住河南省西华县。被上诉人（原审被告）：河南新弘电力科技有限公司，住所地许昌市中原电气谷核心区许昌留学人员创业园标准化厂房**南部。法定代表人：刘振豪，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙伟雷，河南森鼎律师事务所律师。上诉人袁建军因与被上诉人河南新弘电力科技有限公司（以下简称新弘电力）劳动争议一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2018）豫1003民初3698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人袁建军，被上诉人新弘电力的委托诉讼代理人孙伟雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。袁建军上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：一审法院认定事实不清楚，适用法律错误。关于上诉人请求支付赔偿金的问题。上诉人自2014年12月3日与被上诉人之间建立劳动关系。2017年7月24日，由于被上诉人未支付上诉人在劳动期间的奖金，上诉人向被上诉人提出解除劳动关系。上诉人与被上诉人之间建立劳动关系，上诉人付出劳动，应当得到劳动报酬。被上诉人未足额支付劳动报酬，上诉人才提出的解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，上诉人请求支付经济补偿金18000元，有事实和法律依据，依法应当得到支持。关于提成奖金的问题。一审中上诉人提交了加盖被上诉人印章的《销售提成合同书》及《袁建军签订合同及订单明细》，该证据真实合法有效，依据《中华人民共和国合同法》第32条明确规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时成立。被上诉人己经加盖了该公司的合同专用章，对合同当事人而言，合同上加盖合同专用章，表明双方当事人对订立合同的要约、承诺阶段的完成和对双方权利、义务的最终确认，从而确定了合同经当事人双方协商而成立，并对当事人双方发生了法律效力，被上诉人应当基于合同的约定行使权利、履行义务，财务结算用章并非是双方结算的唯一凭证，被上诉人盖章是有效的，应该得到确认。同时，上诉人提供大量证据能够证明上诉人所签订单情况及被上诉人应当支付的提成奖金数额。上诉人所签项目合同签字页由原告签字证明该项目是上诉人谈判、协商签订的合同，刘全建的谈话录音、证人证言、建设银行提成支付打款记录能够证明上诉人、被上诉人之间的提成比例及提成数额，结合《销售提成合同书》及《袁建军签订合同及订单明细》，能够证明被上诉人拖欠上诉人提成奖金3079550.62元的事实。一审法院在未查明案件事实，且在上诉人证据充分的情况下，以上诉人证据不足驳回上诉人的诉讼请求属于认定事实不清，判决不公，依法应当改判。新弘电力辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。理由如下：关于经济补偿金问题。上诉人要求支付经济补偿金的理由在于“答辩人未足额支付劳动报酬”，而事实是，答辩人并不拖欠其劳动报酬，上诉人主动离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，答辩人无需支付经济补偿金。况且，上诉人在任职期间，注册成立河南君研电力科技有限公司（经查询，上诉人在2017年8月25日之前占100％股份，2017年8月25日之后占90％的股份），担任执行董事兼总经理，且担任法定代表人，该公司经营范围与答辩人存在部分一致或类似，与答辩人业务存在竞争关系，上诉人的行为严重违反规章制度、劳动合同书，以及作为高级管理人员的竞业禁止和企业员工忠诚、敬业原则。上诉人存在上述行为，根据法律规定，即使答辩人解除合同也属于合法解除，无需支付经济补偿金，“举重以明轻”，更何况上诉人主动离职，答辩人更无需支付经济补偿金。关于奖金。（一）关于《销售提成合同书》、《袁建军签订合同及订单明细》两份证据。1、从证据形式上讲。在甲方处仅加盖“河南新弘电力科技有限公司合同专用章（4)”，没有经办人签章，不符合证据形式要件。2、从公司管理角度讲。“合同专用章（4)”的用途是答辩人业务员对外签订合同时使用。《销售提成合同书》内容是公司与员工之间关于销售提成约定，属于公司内部行政行为，应当使用行政章，加盖“合同专用章（4)”不符合盖章使用惯例。答辩人对销售员的提成核算是根据项目回款情况，由专门内勤人员按照样本格式制作，经制表人、审核人、审批人签字，并加盖公司行政章。3、从证据制作人分析。在一审中，答辩人提供了公司两名内勤刘梦林、刘阳雪，以及公司高管刘全建证人证言，均可证明答辩人并未制作《销售提成合同书》及《袁建军签订合同及订单明细》。答辩人一审提供了证据证明李建华领取“合同专用章（4)”后没有归还，而上诉人与李建华存在利益关系（李建华担任河南君研电力科技有限公司的监事），完全有途径取得该4号合同章并在《销售提成合同书》上加盖。故此，加盖合同专用章（4）的《销售提成合同书》、《袁建军签订合同及订单明细》并非答辩人意思表示，对答辩人不产生约束力。（二）关于由上诉人签订的涉案合同。1、从签订时间上分析。从上诉人提交的《袁建军签订合同及订单明细》可以看出，涉案合同的签订时间段为2016年4月14日至2017年7月11日。而根据新弘电力（2016）第001号文件、新弘集团（2017）第002号文件，自2016年4月1日起任命上诉人为代理国网销售总监；协助总经理主管销售工作，负责监督督促和推广复合绝缘子产品在国家电网的售前、售中、售后等服务工作，考核期为一年，合格后正式任命为国网销售总监。2017年4月5日，正式任命上诉人为国网销售总监。在人事任命通知中明确：属于公司高层管理人员，不再按业务员考核；享受工资待遇、年底奖金以及报销项目差旅费用。可知，在涉案合同签订时，上诉人系（代理）国网销售总监职务，签订合同属于职务行为，仅代表公司签订合同，不再享受项目提成。2、从项目运作上分析。上诉人要求支付提成的8个项目，在2017年7月24日上诉人离职时，项目1、3、7尚未发货、未回款，项目2、5、6、7未回款，项目4至今未发货，未履行。一个项目的运作是包括招投标、签订合同、发货、催款、后续服务等工作，需要答辩人安排部署多人参与，并非答辩人一人之力所能为之。3、从提成奖金性质分析。提成奖金并非普通工资，不属于劳动合同法规定的普通劳动报酬，该奖金的发放属于公司内部管理，根据惯例，提成奖金均以实际回款金额为依据，并针对在职员工予以发放。本案中，上诉人离职时项目尚未回款，其主张提成没有事实依据。袁建军向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付4个月的经济补偿金18000元；2、判令被告向原告支付拖欠的业务提成奖金3079550.62元。一审法院认定事实：2014年12月3日，原告袁建军到被告新弘电力处工作。2016年4月1日，被告新弘电力下发（2016）第001号文，任命原告袁建军为代理国网销售总监。2017年4月5日，被告新弘电力下发（2017）第002号文，任命原告袁建军为国网销售总监。2017年7月26日，被告新弘电力下发（2017）第006号文，要求原告袁建军来被告公司签订保密协议。2017年3月14日，原告袁建军向工商局申请登记、备案，申请注册成立河南君研电力科技有限公司，2017年3月22日，河南君研电力科技有限公司成立，注册资本为506万元，法定代表人为袁建军，经营范围为：高低压复合绝缘子、穿墙套管、电力设备器材、高低压电气设备、电力金具、电力电缆、光缆及附件、仪器仪表、避雷器、防雷设备及配件、高低压开关柜、办公用品；电力软件的技术开发、电力技术咨询服务；仪器仪表维修；电力工程施工等。2017年7月24日，原告以被告无故拖欠其业务提成奖金为由向被告提出解除劳动关系。2018年1月24日，原告袁建军向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告新弘电力支付原告经济补偿金18000元，要求被告新弘电力支付原告业务提成奖金3079550.62元。2018年1月24日，许昌市劳动人事争议仲裁委员会作出许劳人仲案字（2018）第26号不予受理通知书，决定不予受理原告的仲裁申请。原告袁建军于2018年2月22日向法院提起诉讼。另，被告新弘电力的经营范围为：高低压混合绝缘材料、电器绝缘子、复合相间间隔棒、柱上断路器、避雷针、防雷设备、接地电抗器、鸟类护栏、开关柜及配电开关控制设备、电力金具、电容器、高低压控制柜及底座、电器设备绝缘配件、硬化橡胶制绝缘子的生产、销售及安装；合成橡胶的生产、销售；电子通讯设备及器材、仪器仪表的销售及安装；配电系统电气安全检测装置、电力软件的开发；电力工程勘察与设计；电力技术咨询；电力工程施工及安装。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。关于原告要求被告支付四个月经济补偿金18000元的问题。根据我国《劳动合同法》第四十六条的规定，在劳动者提出解除劳动合同关系的情况下，用人单位需支付经济补偿的前提是“劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同”。我国《劳动合同法》第三十八条规定了劳动者可以解除劳动合同的情形，结合本案，根据原告的诉称，原告认为因被告拒不支付原告的业务提成奖金才于2017年7月24日向被告提出解除劳动关系，根据在卷证据，原告提供的证据不足以证明被告“拒不支付原告的业务提成奖金”；再者，在原、被告劳动关系存续期间，原告袁建军作为法定代表人的河南君研电力科技有限公司于2017年3月22日注册成立，袁建军担任该公司的执行董事和经理职务，该公司的经营范围与被告新弘电力的经营范围存在部分一致或类似，即河南君研电力科技有限公司与被告新弘电力存在业务竞争关系，该院认为，袁建军的行为不仅违反了竞业禁止和企业员工忠诚、敬业的原则，也违反了相关法律规定。综上，对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，不予支持。关于原告要求被告支付拖欠的业务提成奖金3079550.62元的问题。一审认为，原告所称的业务提成奖金在本案中不属于统筹地区相同行业平均工资标准，其提成奖金的多少与单位的规章制度、合同的履行情况、合同价款的回收情况等密切相关，原告提交的录音证据及经其手签订的六份采购合同均不能证实原被告双方就提成奖金比例、合同项目数、提成计算基数等达成了一致意见，亦不能证明该采购合同是否已经全部履行完毕、项目工程是否已经按合同的约定全部回款、该合同是否是原告个人独立完成的项目、计算提成的基数是否应当扣除质保金及提成比例等问题，现有在卷证据不足以证实被告拖欠原告业务提成奖金3079550.62元。至于原告提交的“销售提成合同书”，一审认为，虽然原告庭审中提供了“销售提成合同书”（该合同书上加盖有被告公司4号合同专用章）用以证明被告拖欠原告业务提成奖金3079550.62元，但合同专用章主要用于公司对外签订业务合同，并非财务结算用章，且该“销售提成合同书”无被告公司负责人或者财务人员的签名确认，其真实性、合法性存疑，故该“销售提成合同书”不能作为认定本案事实的有效证据，对此证据不予采信。综上，对原告主张的业务提成奖金3079550.62元不予支持。依法判决：驳回原告袁建军的诉讼请求。案件受理费10元，由原告袁建军负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审相一致。本院认为，关于袁建军主张业务提成奖金3079550.62元是否应予支持问题。当事人应当对自己的诉讼主张所依据的事实承担举证证明责任，举证不力应承担不利后果。袁建军主张新弘电力应支付其业务提成奖金，但对于双方是否存在奖金提成的相关约定，以及其完成的销售合同数量、合同履行情况、回款情况、提成款计算基数等事实，袁建军不能提交充分证据加以证明，新弘电力对欠付袁建军业务提成奖金的主张不予认可，现有证据亦不能确认双方就业务提成奖金经协商核算达成一致意见，一审以证据不足为由对袁建军该项诉讼请求不予支持并无不当。对于《销售提成合同书》及《袁建军签订合同及订单明细》的证据效力问题，一审认为合同书上加盖印章为新弘电力4号合同专用章，该章主要用于公司对外签订业务合同，并非财务结算用章，且合同上无新弘电力负责人或者财务人员的签名确认，其真实性、合法性存疑，上述对证据的评析意见并无不当，本院予以认可。关于经济补偿金的支付问题，结合以上对本案第一个焦点问题的论述意见，因不能证实新弘电力拖欠袁建军劳动报酬，袁建军以此为由主张经济补偿金缺乏事实和法律依据，一审对其该项诉讼请求不予支持并无不当。综上所述，袁建军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由袁建军负担。本判决为终审判决。审判长 蔡文慧审判员尤薇审判员肖永强二〇一九年十一月二十八日书记员 韩            笑执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口