山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民终1968号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司滨州中心分公司，住所地山东省滨州市滨城区渤海十一路以西黄河十二路以北。 负责人：安晋清，总经理。 委托诉讼代理人：张英俊，山东九坤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：安振东，男，1966年7月17日出生，汉族，山东省利津县村民，现住山东省东营市东营区。 委托诉讼代理人：韩启程，山东诚正勤律师事务所律师。 原审被告：王培慧，男，1962年7月9日出生，汉族，现住滨州市滨城区。 上诉人阳光财产保险股份有限公司滨州中心分公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人安振东、原审被告王培慧机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省利津县人民法院(2019)鲁0522民初1156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光保险公司上诉请求：1.请求撤销一审判决书第一项，并依法改判安振东误工费及院外护理费按城镇居民标准计算，减少阳光保险公司承担17453元。2.本案一、二审诉讼费用由安振东承担。事实与理由：一审判决认定安振东的院外护理费按护工护理费240元/天计算；误工费按上年度国有经济单位租赁和商务服务业在岗职工平均工资标准计算，属于认定事实和适用标准错误，理由如下：一、安振东在一审诉讼中未提交合法有效的支付证据，证实安振东支出院外护工护理费，且安振东已经出院在家休养，需要护理亦应由其配偶或其他同住亲属提供护理。一审判决认定院处护理费按护工护理费240元/天计算，不具有合理性，属于认定事实和适用标准错误。二、安振东一审诉讼中未提交合法有效的证据证实误工损失，因此对于其误工费应当按照城镇居民标准计算误工费。一审判决按照租赁和商务服务业在岗职工平均工资标准计算，显然也不具有合理性，属于认定事实和适用标准错误。 安振东、王培慧未作答辩。 安振东一审诉讼请求为：1.判令王培慧、阳光保险公司支付医疗费18713.66元，护理费29390元，误工费31900元，住院伙食补助费480元，残疾赔偿金79098元，被扶养人生活费12399元，交通费2000元，营养费2700元，鉴定费2800元，精神损害赔偿金1000元，合计180480.66元；2.诉讼费用由王培慧、阳光保险公司承担。 一审法院认定事实：(一)2018年10月13日10时45分许，王培慧驾驶鲁Ｍ×××××小型轿车沿津二路由北向南行驶至与凤凰大道交叉口处向东左转弯时，与沿津二路由南向北行驶的安振东驾驶的电动三轮车相撞，致使安振东受伤，两车损坏，造成道路交通事故。(二)当日，安振东被送往利津县中心医院治疗，经该院诊断，安振东伤情为：左肩锁关节脱位、身体多处挫伤。安振东于2018年10月29日办理出院手续，共计住院16天。住院期间共支付医疗费18713.66元，安振东住院期间由妻子刘冬梅及一名护工共同护理。(三)2018年10月23日，利津县公安局交通管理大队作出第370522120180000452号《道路交通事故认定书》，认定：王培慧的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十一条第一款第七项规定，承担该事故的全部责任，安振东无责任。(四)2019年5月15日，经安振东申请，一审法院委托东营为民法医司法鉴定中心对安振东的伤情等级、误工期限、护理期限、营养期限、护理人数、后续治疗费进行了鉴定。2019年5月31日，东营为民法医司法鉴定中心出具了《东营为民法医司法鉴定中心关于安振东的司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人安振东此次车祸所致损伤后遗症构成伤残等级十级，误工期限评定为180日，营养期限评定为90日，护理期限评定为90日，护理人数评定为住院期间2人护理，出院后1人护理，后期治疗费用需8000元。安振东支付鉴定费2800元。(五)鲁Ｍ×××××小型轿车登记所有人为王培慧，该车在阳光保险公司处投保了机动车交通事故第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和机动车交通事故第三者责任商业保险(以下简称“商业险”)。其中交强险有责赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费赔偿限额10000元，财产损失限额2000元。第三者责任商业保险保险金额为50万元。该事故发生于保险公司承保期间。(六)安振东父亲安寿昌于1939年12月出生，母亲刘墨兰于1943年8月出生，安寿昌与刘墨兰育有子女二人。(七)安寿昌、刘墨兰居住在，属城镇辖区；安振东、刘冬梅居住在东营区名仕佳苑小区，属城镇辖区，上述四人均系城镇居民。(八)安振东住院期间，王培慧垫付医疗费10815元，阳光保险公司垫付医疗费10000元。对安振东因本次事故造成的损失如下：(一)医疗费：安振东主张医疗费18713.66元，阳光保险公司主张应扣除8%的非医保用药费用1497元，但未提供证据予以证明，确认医疗费为18713.66元；(二)护理费：安振东主张院内由刘冬梅及一名护工共同护理16天，院外由一名护工护理74天，护工护理费用为240元/天，并提交《东营阳光大姐家政服务合同》及发票予以证明，王培慧、阳光保险公司虽不认可但未提交证据反驳，对安振东该项主张予以确认。刘冬梅系城镇居民，故其护理费应按山东省2018年度城镇居民人均可支配收入39549元/年标准计算。据此，确认护理费为23333.65元(39549元=365天×16天+240元×90天)；(三)误工费：根据安振东提交的营业执照副本及机具租赁合同等证据，能够证实其从事租赁和商务服务业，其误工费应按山东省2018年度国有经济单位租赁和商务服务业在岗职工平均工资55182元/年标准计算，故确认误工费为27213.04元(55182元一365天×180天)；(四)残疾赔偿金：安振东系城镇居民，鉴定意见为伤残等级十级，确认残疾赔偿金为79098元(39549元×20年×10%)；(五)被扶养人生活费：安振东的父母均系城镇居民，抚养年限为5年，育有子女2人，故其被扶养人生活费应按山东省2018年度城镇居民人均消费支出24798元/年标准计算，据此，确认被扶养人生活费为12399元(24798元×5年×2人*2人×10%)；(六)交通费：安振东因该次事故受伤住院，其本人及其护理人员产生交通费系必要合理的开支，但其主张数额过高，结合其住院天数及所住医院与其居住地的距离，确定为1000元；(七)财产损失：对该项损失，安振东提交电动车维修收据予以证明，阳光保险公司不予认可。安振东未提交维修明细或其他证据与维修收据相印证，不能证明其实际损失，对其该项主张不予支持。综上，安振东的合理损失为：医疗费18713.66元、护理费23333.65元、误工费27213.04元，残疾赔偿金79098元、被扶养人生活费12399元，交通费1000元、营养费2700元，住院伙食补助费480元、鉴定费2800元、精神损害赔偿1000元、后续治疗费8000元，共计176737.35元。 一审法院认为，利津县公安局交通管理大队作出的第370522120180000452号《道路交通事故认定书》，认定事实清楚，责任划分准确，予以采信，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，因王培慧驾驶的鲁Ｍ×××××小型轿车在阳光保险公司投保交强险和商业险，事故发生保险期间内，故安振东的上述损失应首先由阳光保险公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分在商业险限额内赔偿，仍有不足再由王培慧赔偿。安振东在本次交通事故中产生的合理损失共计176737.35元，其中，鉴定费2800元不属于上述保险赔偿范围，故阳光保险公司在交强险和商业险责任限额内赔偿安振东173937.35元，王培慧赔偿安振东鉴定费2800元。阳光保险公司在安振东住院治疗期间已垫付医疗费10000元，应在赔偿款中予以扣除。王培慧在安振东住院治疗期间垫付款10815元，安振东应予返还。综上，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司滨州中心分公司于判决生效之日起十日内赔偿安振东各项损失共计163937.35元(王培慧垫付款8015元从该赔偿款中扣除予以返还王培慧)；二、驳回安振东的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4082.01元，减半收取2041元，由安振东负担251.62元，王培慧负担1789.38元。 二审中，阳光保险公司、安振东、王培慧均未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决对护理费、误工费的认定是否正确。 关于护理费。安振东一审已经提交《东营阳光大姐家政服务合同》及发票，能够证明护理时长和收费标准，阳光保险公司上诉主张安振东在家休养期间“应由配偶或其他同住亲属提供护理”，未提交证据予以证明。同时，阳光保险公司对安振东提交的证据亦未提交相反证据予以反驳，上诉人的该项上诉主张缺乏事实依据，本院不予支持。 关于误工费。对误工费应根据其减少收入情况来认定，安振东虽未提交证据证明其具体收入金额，但是其提交的营业执照副本、机具租赁合同等证据能够证明其从事行业，应当按照同行业收入标准计算误工费。阳光保险公司主张按照城镇居民标准计算误工费，缺乏事实和法律依据。 综上所述，阳光财产保险股份有限公司滨州中心分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3707.84元，由阳光财产保险股份有限公司滨州中心分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 于秋华 审判员 崔海霞 二〇一九年十一月六日 法官助理王欣欣 书记员杨玉洁