河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21458号上诉人（原审原告）：李占锋，女，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：张基禄，河南陆达律师事务所律师。上诉人（原审被告）：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路****（**）。法定代表人：韩歆毅，董事长。委托诉讼代理人：姜凯凯、苏红伟，河南书平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢玉东，男，汉族，住河南省信阳市浉河区。委托诉讼代理人：彭彩菊，河南良承律师事务所律师。上诉人李占锋、上诉人国泰财产保险有限责任公司因与被上诉人谢玉东机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2019）豫0105民初13862号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人李占锋及其委托诉讼代理人张基禄、上诉人国泰财产保险有限责任公司的委托诉讼代理人苏红伟、被上诉人谢玉东的委托诉讼代理人彭彩菊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李占锋上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、一审期间上诉人已经提交住院期间发生护理费11600元的证明，出院后护理期限应为12个月计39522元，一审判决仅支持210天护理费22738.68元，与事实不符。2、上诉人月均佣金收入14469.16元，误工费计算应自事故日至定残前一日即745天，误工费应为210873.78元，一审仅支持39522元与事实和法律不符。3、二被上诉人应赔偿上诉人交通费2000元。国泰财产保险有限责任公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任。事实和理由：人身保险附加个人责任保险合同纠纷不应与机动车交通事故责任纠纷一并审理，上诉人作为本案赔偿义务主体不适格。被上诉人谢玉东辩称一审认定事实清楚，处理正确，请求驳回上诉，维持原判。李占锋起诉请求：1、被告连带赔偿原告医疗费81445.49元、住院期间护理费11600元、误工费210873.78元(103314元/365天*745天，自2017年6月10日计算至定残前1日2019年6月24日)、伙食补助费5900元(59天*100元)、营养费1770元(59天*30元)、出院期间护理费59522元(河南省2018年居民服务业平均工资，12个月)、交通费2000元、残疾赔偿金63748.38元（××）、精神抚慰金5000元，合计441859.65元；2、本案诉讼费、鉴定费用1800元由被告连带承担。原审查明，1、2017年6月10日8时11分,被告谢玉东驾驶带有“饿了么”标志的电动车由北向南行驶至郑州市金水区花园路与农业路交叉口北200米处时,与同向行驶的驾驶自行车的原告相撞,致原告受伤。该事故经郑州市交通警察支队认定为谢玉东全责，李占锋无责。2、事故发生时，上海拉扎斯信息科技有限公司为被告谢玉东在被告保险公司投保有《饿了么加盟商配送人员意外险》（保单号：S117NL8TB20006568745249），其中包含附加人身伤害责任险（保险金额20万元）。3、事发当日原告到住洛阳正骨医院治疗，于2017年8月7日出院，实际住院59天，出院诊断：左三踝骨折、左腓骨上段骨折；出院医嘱为：功能锻炼：卧床行左踝、左膝屈伸锻炼；下床：继续卧床休息3-6月，留陪一人，3月后复查DR决定事发拄拐下地，建议休息6-12月，伤口处理：保持干燥，饮食指导：普食。重要观察事项：左踝有无畸形，随诊（复诊）：3月后复查，不适随诊。原告此次住院花费80645.49元。4、原告另花费门诊费1377.3元。5、诉讼中，经原告申请，本院依法委托湖北崇新司法鉴定中心对原告的伤残程度进行鉴定，该司法鉴定中心于2019年6月25日作出崇新司鉴定中心[2019]临床鉴字第134号司法鉴定意见书，鉴定意见为李占锋伤残程度评定为十级。原告此次鉴定花费1800元。6、事故发生后，被告谢玉东已为原告垫付8230.15元医疗费。7、原告提交中国人寿保险股份有限公司郑州市分公司出具的《中国人寿郑州公司保险营销员佣金收入证明》一份，显示，原告系与该公司签订保险代理合同的保险营销员，自2016年12月至2017年5月，工从该公司取得税前佣金收入86814元，月均税前佣金收入14469.16元。原审认为：公民的生命健康权受法律保护。被告谢玉东驾驶带有“饿了么”标志的电动车由北向南行驶至郑州市金水区花园路与农业路交叉口北200米处时,与同向行驶的驾驶自行车的原告相撞,造成原告受伤。该事故经郑州市交通警察支队认定为谢玉东全责，李占锋无责。因事故发生时被告谢玉东在保险公司投有《饿了么加盟商配送人员意外险》，该份保险显示在对第三人造成人身伤害需承担的保险额度为20万元，且事故发生时，仍处于保险期内，故对于原告的损失，应当先由被告保险公司在保险限额内对原告的损失进行赔偿，不足部分再由被告谢玉东赔偿给原告。原告的损失如下：1、医疗费82022.79元，根据原告及被告谢玉东提交的医疗费票据，原告因本次交通事故产生的医疗费共计82022.79元，原告要求的过高部分，证据不力，本院不予支持；2、住院伙食补助费2950元（50元/天×59天），原告共计住院59天，本院按照每天50元的标准计算59天；原告要求的过高部分，本院不予支持；3、营养费1180元（20元/天×59天），本院按照每天20元的标准计算59天，原告要求的过高部分，本院不予支持；4、护理费22738.68元（39522元/年÷365天×210天），医院出院证显示原告出院后继续卧床休息3-6个月，留陪一人，根据原告的伤情及住院时间，本院按照河南省居民服务业和其他服务业平均工资39522元/年计算210天，原告要求的过高部分，本院不予支持；5、误工费39522元，出院证显示建议休息6-12月，结合原告的伤情及工作情况，本院按照河南省居民服务业和其他服务业平均工资39522元/年计算1年，原告要求的过高部分，证据不力，本院不予支持；6、伤残赔偿金63748.38元（31874.19元/年×20年×10%），原告的伤情构成××，本院按照河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算20年，并乘以伤残系数；7、精神抚慰金5000元，原告主张的精神抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。8、鉴定费1800元，由票据为证，本院予以支持；上述共计218961.85元。其中被告保险公司保险应当在保险限额内赔偿给原告20万元，剩余的18961.85元应当由被告谢玉东赔偿给原告，鉴于被告谢玉东已经向原告垫付8230.15元医疗费，故被告谢玉东还需向原告赔偿10731.7元。被告保险公司保险辩称，其作为被告不适格，但上海拉扎斯信息科技有限公司为被告谢玉东在被告保险公司处投保有保险限额为20万元的第三者责任（人身伤亡）保险，相应的投保协议中明确载明保障范围为被保险人在保险期间（配送服务过程、接受平台培训期间）因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接实际损失，故原告在本案中将被告保险公司列为被告，并要求其承担保险责任，符合法律对责任保险的规定，亦可以节省司法资源、减少当事人诉累，对于被告保险公司的该辩称，本院不予采信。被告保险公司要求对原告用药合理性及误工期、护理期、营养期进行鉴定，但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告的病历，原告被诊断为三踝骨折、腓骨上段骨折，××，被告保险公司亦未提交证据证明原告哪些用药属于非合理用药,且与病历记载事实不符；同时，原告仅要求住院期间的营养费，且出院证上医疗机构出具的《出院证》上载明了相关的护理期限和误工期限，故对于被告保险公司的鉴定申请，本院不予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告国泰财产保险有限责任公司于判决生效之日起十日内赔偿原告李占锋损失20万元；二、被告谢玉东于本判决生效后之日起十日内赔偿原告李占锋10731.7元；三、驳回原告李占锋的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7954元，适用简易程序审理减半收取3977元，原告李占锋负担2080元，被告谢玉东负担1897元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案案涉道路交通事故经交警部门作出事故责任认定，上诉人李占锋无责任，被上诉人谢玉东负事故全部责任，对因本次事故给上诉人李占锋造成的损失，被上诉人谢玉东应予以赔偿；上诉人国泰财产保险有限责任公司应当根据保险合同约定，在保险限额范围内予以赔付，不足部分由被上诉人谢玉东进行赔偿，上诉人国泰财产保险有限责任公司上诉理由不能成立。原审判决根据上诉人李占锋的伤情及住院时间，酌定护理期限合理合法，并无不当，上诉人李占锋提出的护理费11600元应当计入护理费总额；上诉人李占锋主张误工期745天过长，且其主张的月平均佣金收入主要与其办理的业务量有关，具有不确定性，故原审判决酌情确定误工费并无不当；上诉人李占锋主张交通费2000元，没有提供相应证据证明，不应支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人李占锋负担4371元、由上诉人国泰财产保险有限责任公司负担7954元。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 张向军审判员 侯军勇二〇一九年十一月十三日书记员 王梦龙