广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初27190号原告：古维强，男，汉族，1968年8月5日出生，身份证住址：广东省深圳市罗湖区，委托诉讼代理人：杜传康，广东鹏乾律师事务所律师，深圳市罗湖区法律援助处指派。被告：深圳市胜美投资发展有限公司，住所地：深圳市罗湖区黄贝岭深沙路特检站大院西侧之房，统一社会信用代码：914403001922312914。法定代表人：李坤华。委托诉讼代理人：李普生、生燕辉，广东南山律师事务所律师。上列原告与被告劳动争议纠纷一案，系原告不服深圳市劳动人事争议仲裁委员会深劳人仲案［2019］3282号仲裁裁决书，向本院提起诉讼。本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人杜传康，被告委托诉讼代理人生燕辉，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉讼请求为被告应立即向原告支付:1、违法解除劳动合同经济赔偿金79220（2330元／月×17个月×2）。2、一次性伤残就业补助金40064元（8个月×5008元／月）。3、工伤住院、康复期间的护理费和工伤复发住院期间的护理费27160元。4、2017年8月17日至2018年8月3日和2018年10月31日至2018年11月30日期间的生活补助金23300元。5、被告承担本案诉讼费。案件事实一、原告称其于1995年11月5日入职被告，担任采购工作，被告为其缴纳了2002年1月至2018年11月期间的社保，但未为其缴纳2001年12月以前的社保。被告否认该事实，主张双方仅在2015年4月7日签订《劳动合同》约定双方劳动合同期限从2015年4月7日起至2017年4月6日止，从2017年4月6日开始双方的劳动关系已经终止，其余时间段原告提交的《深圳市社会保险历年参保缴费明细表（个人）》反映的原告社保情况系原告找被告的工作人员说情，由原告自己负担，被告帮原告代缴社保。二、原告每月工资2330元，均由被告以现金的形式支付。原告在2016年8月16日工作中受伤，被认定为工伤、鉴定为九级伤残。2016年9月1日，原告治疗医院深圳平乐骨伤科医院《诊断证明书》载明出院医嘱：术后8—10周禁止伤肢下地负重活动，可坐轮椅活动，需陪护一人等。此后，原告因工伤原因在2018年9月5日再次住院治疗，2018年9月14日出院，《出院证明书》载明：出院后休息4周等。三、原告另称，其为被告正常提供劳动至2017年4月30日，在2017年5月1日至2018年5月30日期间，其正常到被告处上班，但被告未为其安排工作，该日之后，被告即搬离了原办公场所，原告未再继续上班，原告据此认为，被告自2018年12月1日开始未为其缴纳社保，亦未为其提供工作场所，且未为其安排工作，双方之间的劳动合同应视为被告在2018年11月30日违法解除，被告应支付其违法解除劳动合同的赔偿金和一次性伤残就业补助金。此外，原告主张，在2018年11月30日以前，双方之间的劳动关系没有解除，被告未安排其工作，且原告因工伤无法到其他地方正常工作，被告应当支付其2017年8月17日至2018年8月3日和2018年10月31日至2018年11月30日期间的生活补助金。四、2018年10月30日，原告与被告亦因本案工伤事故就原告享有的工伤保险待遇，原告向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被告向原告支付工伤复发等医疗费用9636.10元。2、被告向原告支付2017年5月1日至2018年10月30日期间的停工留薪期间工资39610元。2018年12月24日，深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲案［2018］12471号仲裁裁决书，根据原告提交的证据，认定原告所主张的基本事实，包括原告受伤前12个月月平均工资2330元，双方存在劳动关系等，并据此裁决：1、被告向原告支付2017年5月1日至2017年8月16日期间、2018年8月4日至2018年10月30日期间的停工留薪期工资合计15104.83元。2、驳回原告的其他仲裁请求。双方当事人就该仲裁裁决书未提起诉讼，已发生法律效力。判决理由和结果关于原告入职时间、工资的认定。深圳市劳动人事争议仲裁委员会已经根据原告提交的证据认定了原告主张的基本工伤事实，作出深劳人仲案［2018］12471号仲裁裁决书，该裁决书已发生法律效力，因此，在没有相反的生效法律文书推翻上述裁决书前，被告欲通过提交《劳动合同》、微信聊天记录、申请证人出庭作证推翻上述裁决所认定事实和结果的理由不能成立，本院依法不予支持。根据原告提交的《参保缴费明细表》、《社会保险参保证明》，认定原告的入职时间为2002年1月1日，从该时间开始双方建立劳动关系，原告受伤前12个月月平均工资2330元。关于被告抗辩的仲裁时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。就本案工伤保险赔偿待遇，原告已于2018年10月30日向深圳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出了与本案关联的仲裁请求。2018年12月24日，深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出深劳人仲案［2018］12471号仲裁书支持了原告的大部分仲裁请求。原告提出的本案工伤保险待遇是在上述仲裁裁决书发生后的事实，原告在该事实发生后一年内提起仲裁，未超过法律规定的仲裁时效。被告抗辩仲裁时效已过的理由，不能成立，本院不予支持。关于解除劳动合同赔偿金。本案中，无证据表明被告违法解除劳动合同。综合以下情况考虑，本院认定双方当事人之间的劳动合同的解除时间为2018年11月30日：1、被告自2018年12月开始，未为原告缴纳社保。2、原告称“自2018年5月30日之后，被告已搬离原办公场所，自该日之后，其再未上班”。3、双方无任何履行劳动合同的事实，双方之间的劳动合同事实上已经解除。4、原告提交的《参保缴费明细表》、《社会保险参保证明》记录被告为原告缴纳社保的截止月份2018年11月。5、已生效的深圳市劳动人事争议仲裁委员会劳人仲案［2018］12471号案件裁决被告向原告支付2018年8月4日至2018年10月30日期间的停工留薪期工资合计15104.83元。考虑双方均未就劳动合同的解除提交任何证据，根据法律规定，双方之间的劳动合同视为由被告提出，经双方协商一致解除(解除时间为2018年11月30日)，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金，原告有关违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，应为解除劳动合同经济补偿金。结合前述认定，被告依法应支付原告解除劳动合同经济补偿金39610元(2330元×17个月)。关于一次性伤残就业补助金。根据法律规定，结合前述认定，考虑原告劳动合同解除前十二个月的月均工资低于深圳市在岗职工月平均工资的百分之六十(深圳市2018年8月1日起在岗职工月平均工资为8348元，8348元×60%=5008.8元)，经核算，被告应支付原告一次性伤残就业补助金40070.4元(5008.8元×8个月)，原告主张一次性伤残就业补助金40064元未超过前述核算金额，本院予以支持。关于护理费。1、根据《诊断证明书》记录的内容，原告有关其在工伤住院治疗和康复期间，需要护理的主张，应予认定。2、原告主张其在需要护理的期间内，雇请了护工，每日护理费280元，但未就该项主张提交任何证据。3、原告主张其在工伤复发住院期间需要护理，但其提交的《出院证明书》和《门诊病历》等均无需要护理的医嘱记录，在无证据证明原告工伤复发住院期间需要护理的情形下，原告主张有关工伤复发住院期间护理费，本院不予支持。根据法律规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理而需要护理的，由用人单位负责。原告工伤住院治疗期间和出院后医嘱需要陪护的期间应由被告负责护理，本案中，被告未提交证据证明其已支付了原告工伤住院及康复期间的护理费或已派人在前述期间内对原告进行护理，对原告有关工伤住院期间及康复期间护理费的主张，本院予以支持。结合原告提交的《诊断证明书》记录的内容，参照2016年广东省国有同行业(居民服务业)在岗职工日平均工资172.57元的标准，被告应支付原告2016年8月16日至2016年10月27日期间(2016年8月16日入院、2016年8月18日手术，术后8-10周可坐轮椅活动，需陪护一人)的护理费12597.61元(172.57元×73天)。关于生活补助金。1、根据原告提交的《深圳市工伤职工工伤复发确认意见》记录的内容，原告在2018年10月31日期至2018年11月4日期间，属工伤复发医疗期，根据法律规定，被告应支付原告该期间停工留薪期工资。2、并无任何证据显示被告在2017年8月17日至2018年8月3日和2018年11月4日至2018年11月30日期间内，存在原告要求安排工作，但被告拒绝安排原告工作的情况。3、法律没有规定用人单位在劳动者受工伤之后，应支付劳动者停工留薪期以外的其他时间的生活补助金。因此，结合前述认定，被告应支付原告2018年10月31日至2018年11月4日期间的停工留薪期工资321.38元(2330元÷21.75天×3天)。原告有关2017年8月17日至2018年8月3日和2018年11月4日至2018年11月30日期间生活补助金的请求，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条、第四十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市胜美投资发展有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告古维强支付解除劳动合同经济补偿金39610元。二、被告深圳市胜美投资发展有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告古维强支付2016年8月16日至2016年10月27日期间的护理费12597.61元。三、被告深圳市胜美投资发展有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告支付一次性伤残就业补助金40064元。四、被告深圳市胜美投资发展有限公司应于本判决生效之日起七日内向原告支付2018年10月31日期至2018年11月4日期间的停工留薪期工资321.38元。五、驳回原告古维强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘雁兵二〇一九年十一月一日书记员  盛冰荣