湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘10民终3789号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司湖南分公司桂阳支公司，住所地湖南省桂阳县鹿峰街道欧阳海大道**。负责人：侯付发，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄超，男，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：曾花花，女，1979年7月3日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。被上诉人（原审被告）：周平波，男，1981年1月19日出生，汉族，住湖南省桂阳县。委托诉讼代理人：周俊，男，1987年4月9日出生，汉族，住湖南省桂阳县，系周平波堂弟。被上诉人（原审被告）：唐文，男，1990年9月7日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司，住所，住所地湖南省郴州市北湖区龙泉路**龙泉名都19、20号门面。负责人：钟慧，该公司经理。委托诉讼代理人：段志强，男，该公司员工。上诉人华安财产保险股份有限公司湖南分公司桂阳支公司（以下简称华安财险桂阳支公司）因与被上诉人曾花花、周平波、唐文、中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称平安财险郴州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省桂阳县人民法院（2019）湘1021民初1510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。华安财险桂阳支公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判曾花花全部损失金额为69,828.8元；二、按农林牧渔误工费标准重新计算曾花花的误工费；三、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、曾花花伤残等级重新鉴定过程及活动度计算方式不合理，重新鉴定时旺昇司法鉴定所只对曾花花患侧进行活动度测量背屈-20度、跖屈34度，并未对健侧进行活动度测量，依照肢体运动功能健侧与评定踝关节背屈正常值20度、跖屈45度计算曾花花踝关节功能丧失值应为背屈健侧20度-患侧20度/20度+跖屈健侧45度-患侧34度/45度之和＊100%等于24%，不构成伤残，华安财险桂阳支公司不应承担伤残赔偿金及被抚养人生活费及精神抚慰金。二、曾花花在未提供居民服务业劳动合同的前提下，一审法院不应按照2018年度湖南省居民服务业在岗职工平均工资标准计算误工费，曾花花的误工费标准应按当地农林牧渔业标准计算。曾花花辩称，伤残鉴定时华安财险桂阳支公司、平安财险郴州支公司都参与了，鉴定程序合法。曾花花2017年5月已经是城镇户籍，应当按照2018年度湖南省居民服务业在岗职工平均工资标准计算误工费。请求二审驳回上诉，维持原判。周平波、唐文未发表辩论意见。平安财险郴州支公司辩称，支持华安财险桂阳支公司的上诉理由及请求。曾花花向一审法院起诉请求：1、判令周平波、华安财险桂阳支公司、唐文、平安财险郴州支公司赔偿曾花花医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等各项损失共计174,423元（不含已支付的21,584元）；2、本案诉讼费用由周平波、华安财险桂阳支公司、唐文、平安财险郴州支公司负担。一审法院认定事实：曾花花原系桂阳县舂陵江镇（原余田乡）铁炉村8组村民，于2017年5月27日因购买郴州市北湖区惠泽路66号憩园新村（翡翠湾花园）17栋3102房而成为该处居民，于2008年10月6日生育龙凤胎王梓琳、王梓捷，2011年8月29日生育女儿王弘利，本案事故发生前曾花花在家抚养三个孩子。2019年1月24日凌晨，周平波驾驶湘Ｌ×××**小型普通客车从桂阳县原木材公司沿五云观路驶往桂阳县盛世明珠小区方向。凌晨4时3分，周平波驾车途经桂阳县时，与从桂阳县环保局方向沿欧阳海路驶往桂阳县农村信用社方向、由唐文驾驶的湘Ｌ×××**小型轿车相撞。两车发生碰撞后，湘Ｌ×××**小型轿车因失控又撞到停在路口让行、由王建驾驶的湘Ｌ×××**普通摩托车（搭乘曾花花），造成曾花花受伤的道路交通事故。曾花花于2018年1月24日至2019年4月24日在桂阳县中医院住院90天，花医疗费24,784.06元，出院医嘱：休息三个月、禁止剧烈运动三个月以上，住院期间由其母亲（农业职业）护理。2019年7月10日在湘南学院附属医院螺旋CT检查花医疗费364.5元。2019年5月30日，经司法鉴定曾花花因交通事故造成损伤评定为拾级伤残；误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日，花鉴定费1,500元。华安财险桂阳支公司、平安财险郴州支公司对曾花花的伤残申请重新鉴定，一审法院依法委托鉴定，2019年8月23日，郴州市旺昇司法鉴定所鉴定曾花花左下肢损伤致左踝关节功能丧失50％，评定为拾级伤残。2019年2月2日桂阳县公安局交通警察大队对本次交通事故作出责任认定：周平波、唐文分别承担此次事故的同等责任，曾花花不承担事故责任。周平波驾驶的湘Ｌ×××**小型普通客车在华安财险桂阳支公司购买了交强险和50万元不计免赔商业第三者责任保险，本次道路交通事故发生在保险期间内，唐文驾驶的湘Ｌ×××**小型轿车车辆登记所有人为唐金太，唐金太在平安财险郴州支公司购买了交强险和100万元不计免赔商业第三者责任保险。事发后，周平波赔偿曾花花3000元，华安财险桂阳支公司赔偿曾花花5000元，唐文赔偿曾花花8584.1元，平安财险郴州支公司赔偿曾花花5000元。因对其他损失协商不成，曾花花遂向一审法院提起诉讼，要求周平波、华安财险桂阳支公司、唐文、平安财险郴州支公司赔偿各项损失174423元。一审法院认为，本案的争议焦点有：一、曾花花的损失如何认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律规定，参照湖南省统计局发布的有关统计数据，曾花花的损失计算为：1、医疗费：25148.6元（包括桂阳县中医医院24784.06元、湘南学院附属医院364.5元）；2、护理费：44693元／年（2018年度湖南省农业在岗职工年平均工资）÷365天／年×90天＝11020.2元；3、误工费：61227元／年（因曾花花在家抚养三个孩子，参照2018年度湖南省居民服务业在岗职工年平均工资）÷365天／年×180天（根据医嘱及司法鉴定结论，曾花花治疗康复期需180天，从2019年1月24日计算至2019年7月23日）＝30194元；4、住院伙食补助费：80元／人·天×90天＝7200元；5、营养费：30元／天×90天＝2700元；6、残疾赔偿金36698元／年（2018年湖南省城镇居民人均可支配收入）×20年×10％（十级伤残）＝73396元；7、精神损害抚慰金酌定5000元；8、被扶养人生活费：30742.8元，包括：龙凤胎王梓琳、王梓捷：25064元／年（2018年湖南省城镇居民人均消费支出）÷365日×2632日×2人（从终止计算误工费之次日2019年7月24日计算至王梓琳、王梓捷成年之日2026年10月6日）×10％÷2＝18073.5元；三女王弘利：25064元／年（2018年湖南省城镇居民人均消费支出）÷365日×3690日（从终止计算误工费之次日2019年7月24日计算至王弘利成年之日2029年8月29日）×10％÷2＝12669.3元9、鉴定费：1500元；10、交通费：酌定300元。共计187201.6元。二、曾花花的损失如何赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案周平波驾驶的湘Ｌ×××**小型普通客车在华安财险桂阳支公司购买了交强险和50万元不计免赔商业第三者责任保险，唐文驾驶的湘Ｌ×××**小型轿车在平安财险郴州支公司购买了交强险和100万元不计免赔商业第三者责任保险，本案发生在保险期间及保险责任限额内，周平波、唐文承担事故同等责任，故华安财险桂阳支公司、平安财险郴州支公司在保险赔偿限额范围内各赔付曾花花损失187201.6的50％即93600.8元。因华安财险桂阳支公司已赔付曾花花5000元，周平波已赔付曾花花3000元，华安财险桂阳支公司还应赔付曾花花85600.8元；平安财险郴州支公司已赔付曾花花5000元，唐文已赔付曾花花8584.1元，平安财险郴州支公司还应赔付曾花花80016.7元。一审判决如下：“一、被告华安财产保险股份有限公司湖南分公司桂阳支公司于本判决生效之日起三日内一次性赔付原告曾花花各项损失85600.8元（不含华安财产保险股份有限公司湖南分公司桂阳支公司已赔付的5000元、周平波已赔付的3000元）；二、被告中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司于本判决生效之日起三日内一次性赔付原告曾花花各项经济损失80016.7元（不含中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司已赔付的5000元、唐文已赔付的8584.1元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告曾花花的其他诉讼请求。本案案件受理费3788元，减半收取1894元，由原告曾花花负担97元，被告华安财产保险股份有限公司湖南分公司桂阳支公司负担929元，中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司负担868元。”二审期间，曾花花向本院提交了曾花花2019年11月1日在郴州骨科医院DR诊断报告书及缴费凭证，拟证明因事故造成曾花花受伤，经治疗后仍有后遗症。周平波、唐文对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议。华安财险桂阳支公司、平安财险郴州支公司质证认为，对该证据的真实性、合法性无异议，关联性有异议，根据一审时曾花花提供受伤的资料来看，并未体现本次事故造成曾花花脊柱受伤。周平波、华安财险桂阳支公司、唐文、平安财险郴州支公司均未提交新证据。本院对曾花花提交的证据认证如下，对该证据的真实性、合法性予以确认，DR诊断报告书结论为颈椎生理曲度变直、胸椎棘突连线左侧偏移，与曾花花住院诊断、出院诊断的伤情不符，对证明方向不予认可。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、曾花花是否应按拾级伤残计算损失；二、曾花花的误工费是否应按农林牧渔标准计算。关于焦点一。2019年5月30日，曾花花单独委托湘南学院司法鉴定中心，对因交通事故造成损伤进行鉴定，经鉴定为拾级伤残、误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。一审时，华安财险桂阳支公司、平安财险郴州支公司对曾花花的伤残申请重新鉴定，经一审法院委托，郴州市旺昇司法鉴定所于2019年8月23日出具司法鉴定意见书，对曾花花因交通事故造成损伤仍评定为拾级伤残。一审法院组织本案当事人对郴州市旺昇司法鉴定所出具的鉴定意见书进行质证，华安财险桂阳支公司、平安财险郴州支公司均表示无异议。现华安财险桂阳支公司上诉否认郴州市旺昇司法鉴定所作出的鉴定意见，本院对该项上诉理由不予采纳，曾花花因交通事故造成的伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金应按拾级伤残计算。关于争议焦点二。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，曾花花的户籍为居民家庭户口，无固定收入，不能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照2018年度湖南省居民服务业在岗职工年平均工资计算误工费并无不当。华安财险桂阳支公司上诉认为曾花花的误工费标准应按农林牧渔业标准计算无事实依据，本院不予支持。综上所述，华安财产保险股份有限公司湖南分公司桂阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,858元，由华安财产保险股份有限公司湖南分公司桂阳支公司负担。本判决为终审判决。长刘军审判长刘军员林海波审判员林海波员杨利平审判员杨利平二〇一九年十一月十五日韩淑静法官助理韩淑静记员邓婕书记员邓婕