安徽省阜南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1225刑初349号 公诉机关安徽省阜南县人民检察院。 被告人杨飞飞，男，1992年4月15日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地安徽省阜南县，经常居住地阜阳市颍州区。因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2018年8月8日经阜南县公安局决定刑事拘留（执行未获），同年10月23日主动到该局刑侦大队投案，当日被该局刑事拘留，同年11月29日被该局取保候审，2019年6月6日被阜南县人民检察院取保候审，同年9月3日经本院决定被取保候审。现在家。 被告人冷飞标，男，1989年7月8日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，农民，住安徽省阜南县经济开发区。因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪于2018年5月18日经阜南县公安局决定刑事拘留（执行未获），同年6月5日被济南铁路公安处菏泽站派出所民警抓获，当月8日被阜南县公安局刑事拘留，同年7月13被该局取保候审，2019年6月6日被阜南县人民检察院取保候审，同年9月3日经本院决定被取保候审。现在家。 被告人张世银，男，1986年3月5日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，农民，住安徽省阜南县。因涉嫌犯扰乱无线电通讯管理秩序罪于2018年7月2日主动到阜南县公安局刑侦大队投案，同日被该局刑事拘留，同年7月13日被该局取保候审，2019年6月6日被阜南县人民检察院取保候审，同年9月3日经本院决定被取保候审。现在家。 阜南县人民检察院以南检一部刑诉〔2019〕289号起诉书，指控被告人杨飞飞、冷飞标、张世银犯扰乱无线电通讯管理秩序罪、非法经营罪，于2019年7月10日向本院提起公诉；同年9月26日，该院以南检一部刑变诉〔2019〕6号变更起诉决定书，指控三被告人的行为构成非法经营罪，向本院变更起诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派检察员马某出庭支持公诉，被告人杨飞飞、冷飞标、张世银均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阜南县人民检察院指控：2017年3月，被告人杨飞飞、冷飞标、张世银未取得药品经营许可证，通过网络购买益肾十七味丸、回春如意胶囊等药品。为了便于销售，杨飞飞通过网络购买数台调频广播发射机，张世银和冷飞标负责将发射机安装在阜南县阳光华府、凯旋城、天筑小区、曹集镇南街村李某1家楼顶，占用广播频道向阜南县境内播放药品销售广告。杨飞飞通过预留客服获取消费者购买药品信息，杨飞飞将信息通过微信发送给冷飞标和张世银，再由二人通过快递邮寄药品。2018年5月8日，安装在李某1楼顶的调频广播发射器被查获。经阜阳市无线电管理处认定该无线电广播发射器系黑广播。自2017年3月至案发，杨飞飞、冷飞标、张世银累计非法销售药品数额15万余元。 就以上指控的事实，公诉机关提供了相关证据在卷佐证。据此认为，被告人杨飞飞、冷飞标、张世银违反国家药品管理法规，非法经营药品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条之规定，应当以非法经营罪追究三被告人的刑事责任。提请本院依法分别判处。 被告人杨飞飞、冷飞标、张世银对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，并当庭自愿认罪、认罚。 经审理查明：公诉机关指控被告人杨飞飞、冷飞标、张世银犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 另查明，被告人杨飞飞、冷飞标、张世银到案后，均如实供述起诉书指控的罪行和累计非法获利6万元的犯罪事实。2018年6月8日，阜南县公安局在冷飞标住处查押了益肾十七味丸五十盒，人参玛咖五十三盒，回春如意胶囊二十四盒，泓合科技黑色工具箱一个，银白色无线电台一个，名称为“阜新蒙药有限公司”、“河南省民生医药有限公司”的印章两枚，银白色无线电台发射器一台，无线控制器一套、无线电台天线一套，黑色天线电线两把，在李某1家楼顶现场查扣银白色无线电台发射器一台、8Ｇ红色金士顿牌Ｕ盘一个。2019年9月3日，杨飞飞、冷飞标、张世银与阜南县人民检察院签署《认罪认罚具结书》；同年9月26日，该院建议以非法经营罪分别判处三被告人有期徒刑一至两年，并处罚金二万至六万元。本案在审理期间，杨飞飞、冷飞标、张世银均分别退出违法所得二万元、预缴罚金二万元。经本院委托司法机关对杨飞飞、冷飞标、张世银的社区影响进行评估，均具备适用社区矫正条件。 上述事实，三被告人在开庭审理中亦无异议，并有经法庭举证、质证的阜阳市无线电管理委员会皖无阜函【2018】2号“关于向阜南县公安局移送证据的函”，搜查笔录、扣押清单，现场提取Ｕ盘内数据读取报告，销售及分红账单，冷飞标手机聊记录截图，通化县市场监督管理局文件“关于协查药品“回春如意胶囊”的复函”、通化吉通药业有限公司“情况说明”，内蒙古兴安盟食品药品监督管理局兴食药监稽函（2018）41号“关于核查益肾十七味丸的复函”，阜阳无线电管理处出具的“关于黑广播认定的报告”，安徽省无线电监测站出具的《检测报告》，辨认笔录、指认笔录、指认现场照片，现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、现场图、现场照片，户籍证明，前科网络查询情况，到案经过，安徽省政府非税收入一般缴款书，阜阳市颍州区司法局阜州司调评（2019）字226号、阜南县司法局南司调评（2019）字0263号、南司调评（2019）字0264号《调查评估意见书》，证人孟某1、程某、李某1、杨某、李某2、孟某2证言，被告人杨飞飞、冷飞标、张世银供述等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人杨飞飞、冷飞标、张世银明知其无药品经营资格，为获取非法利益，擅自设立、使用无线电通讯、发送药品销售广告，累计非法销售药品达15万元，三被告人的行为已构成非法经营罪，均应受刑事处罚。阜南县人民检察院指控三被告人犯非法经营罪的罪名成立，本院予以支持。三被告人共同计议，由杨飞飞购买药品、调频广播发射器材，获取消费者购买药品信息后转发给冷飞标、张世银，冷飞标、张世银负责安装无线电发射机、通过快递邮寄药品并接收销售款，非法获利三人均分，三被告人在共同犯罪中虽分工不同，但均积极实施犯罪，故不宜区分主从犯。被告人杨飞飞、张世银主动投案，并如实供述其罪行，构成自首，可从轻处罚；被告人冷飞标被抓获归案后，能如实供述其全部犯罪事实，具有坦白情节，亦可从轻处罚；三被告人均主动退出全部违法所得，积极预缴罚金，确有悔改表现，可酌情从轻处罚；三被告人均当庭自愿认罪认罚，依法可从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人杨飞飞、冷飞标、张世银犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，并结合司法行政机关关于三被告人均具备社区矫正条件的调查评估意见，可对其适用缓刑。为惩罚犯罪，保护国家对药品经营管理制度不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人杨飞飞犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人冷飞标犯非法经营罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人张世银犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、对被告人杨飞飞、冷飞标、张世银的共同违法所得人民币六万元，依法予以追缴（已全部追缴），上缴国库； 五、对阜南县公安局扣押在案的益肾十七味丸五十盒，人参玛咖五十三盒，回春如意胶囊二十四盒，泓合科技黑色工具箱一个，银白色无线电台一个，名称为“阜新蒙药有限公司”、“河南省民生医药有限公司”的印章两枚，银白色无线电台发射器一台，无线控制器一套、无线电台天线一套，黑色天线电线两把，银白色无线电台发射器一台、8G红色金士顿牌U盘一个，均依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  程 峰 人民陪审员  王立芳 人民陪审员  田广侠 二〇一九年十一月十四日 法官助理杜朋 书记员刘美子 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。