河北省丰宁满族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0826民初3667号 原告：郑忠国，男，1970年12月11日出生，满族，个体，住河北省承德市丰宁满族自治县。 委托诉讼代理人：康玉国，河北飞雁律师事务所律师。 被告：赵增会，男，1965年10月2日出生，汉族，住河北省承德市丰宁满族自治县。 被告覃建权，男，1971年11月30日出生，汉族，住河北省承德市丰宁满族自治县。 二被告共同委托诉讼代理人：程建国，男，1959年4月16日出生，满族，住丰宁满族自治县。 被告：承德丰泰建设集团有限责任公司，住所地河北省承德市丰宁满族自治县大阁镇永安街**。 统一社会信用代码：91130826109206344T0。 法定代表人：张扬，职务：董事长。 委托诉讼代理人：庞建业，河北飞雁律师事务所律师。 被告：丰宁万丰房地产开发有限公司，，住所地丰宁满族自治县大阁镇**路** 统一社会信用代码：9113082679138206X。 法定代表人：孙玺民，职务：总经理。 委托诉讼代理人：孙晓平，河北坤平律师事务所律师。 原告郑忠国与被告赵增会、覃建权、承德丰泰建设集团有限责任公司（以下简称丰泰建设集团）、丰宁万丰房地产开发有限公司（以下简称万丰房地产）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑忠国及委托诉讼代理人、被告赵增会、覃建权的委托诉讼代理人、被告丰泰建设集团的委托诉讼代理人、被告万丰房地产委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑忠国向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告连带给付工程款301348.00元；2.要求被告自2017年5月26日始给付违约金（按照日千分之三计算）；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告承德丰泰建设集团有限公司承包了丰宁万丰小区二期的工程，承包后交给被告赵增会、覃建权实际施工。我承包了2号、7号8号楼房门窗工程，2016年11月完工并交付给被告，后经过结算工程总价款961348.00元，被告给付部分工程款，现在尚欠301348元至今没有给付，为此诉至法院，请求法院依法支持我的诉请。 被告赵增会、覃建权辩称，我方与原告郑忠国签订塑钢门窗加工安装合同属实，已经给付原告多少工程款，尚欠多少我不清楚，因覃建权正在住院。因工程质量存在问题，原告对工程应进行维修。 被告丰泰建设集团辩称，我方与原告不存在合同关系，我方与万丰房地产签订建筑工程施工合同中约定承建的工程是二次结构。门窗不在我方合同约定范围内，同时，我方也未收到发包方给付的工程款，原告的工程款应由被告万丰房地产给付。 被告万丰房地产辩称，答辩人因建设施工合同纠纷一案提出答辩如下：一、答辩人丰泰集团申请追加我公司参加杜金桩、郑忠国、牛会军、王宁飞等四人起诉的工程款的理由不能成立。建设工程的承包合同具有相对性，原告是与被答辩人以及赵增会签订的承包合同，依法原告的工程款应当由丰泰公司和赵增会等承担给付义务。二、被答辩人申请追加万丰房地产作为共同被告，万丰公司认为，该工程至今没有结算。每一项工程完工后应当由承包方向发包方提出完工，需要验收的相关施工资料用于备案验收，本工程被答辩人至今没有提交这些资料。三、我公司已经向实际施工人和垫资人赵增会支付了4846万元，属于全额支付工程款，在要求万丰房地产承担给付责任于法无据，且全部工程款也不超出4800万元，因此，万丰房地产已经不再拖欠工程款，依法万丰房地产这个发包单位不应承担给付责任。四、本案应判决丰泰集团给付工程款，待丰泰集团与万丰房地产结算后，如果拖欠工程款，丰泰集团再向万丰房地产追偿。这已经有丰泰集团追偿案例证实。综上所述，请求法院依法驳回被答辩人的起诉，维护各方合法权益。 本院经审理认定事实如下：2014年，被告赵增会以河北建设集团天辰建筑工程有限公司名义承建了被告万丰房地产二期工程。在施工过程中，因某种原因，赵增会不再使用河北建设集团天辰建筑工程有限公司资质。2015年9月9日，被告万丰房地产作为发包方、被告丰泰建设集团作为承包人、赵增会作为垫资人共同签订建设工程施工合同协议书，合同对当事人权利义务、施工组织设计和工期、合同价款与支付等进行了约定，合同第四条第三款垫资人应按约定时间和要求，完成以下工作：1、负责工程主体封顶（含二次结构）的工程资金费用。2、发包方主体完成后因资金不到位，影响工程质量，工期和人员工资的发放等任何事由，承包方概不负责，由发包方和垫资方协商解决，并承担由此发生的经济和法律责任。第六条第3款拨款方式:1、承包人施工至主体封顶（含二次结构），30日发包人拨付主体工程款80%（依据预算）；2、主体工程完工后，主修及设备安装工程，按工程进度每月拨付实际进度款的80%，大型设备采购签订供货合同后，拨付设备款的80%；3、具备竣工验收条件后，拨付总工程款的80%；4、四方（发包方、监理、承包人、设计单位）竣工验收合格后，4个月内拨付工程总造价的97%；剩余3%留做工程保修金，按国家标准保修期限执行，到期付清；5、“发包人工程款必须拨付到承包人指定的账户，资金往来不准出现打白条或投资人私自从发包方支取工程款，出现此种情况，视为个人行为，承包人不予认可，按私人往来计；影响到质量、工期，施工人员工资的发放，发包方和垫资人承担由此产生的任何经济和法律责任。第七条约定图纸内含全部内容，发包人不得将工程的分项工程单独发包给其他单位施工。专业性较强的分项工程，必需经承包人同意方可分包；第七条第3条约定此协议签订前面的已完工程量的质量及其它一切事宜，由发包人和垫资人承担全部经济与法律责任，承包人只对本协议签订后的工作量负责。为了备案，丰宁万丰房地产开发有限公司作为发包人与承包人承德丰泰建设集团有限责任公司签订合同，约定由丰泰建设集团承建丰宁万丰小区二期的主体结构建设及室内外装修，资金来源为自筹，承包范围为包工包料。合同签订日期填写为2014年10月10日，此合同于2015年9月16日在丰宁满族自治县进行登记备案。协议签订后，被告丰泰建设集团未参与被告万丰房地产二期工程的管理和施工，实际施工人系被告赵增会（垫资人）。2016年5月25日，覃建权作为甲方，原告郑忠国作为乙方签订《塑钢门窗加工安装合同》，合同约定：甲方同意将万丰小区2号楼、7号楼、8号楼、住宅楼所用的塑钢窗加工安装交与乙方，施工中的有关具体事宜如下：一、工程概况：框架结构。二、门窗数量：预计2700㎡。三、型材采用：：唐山海螺60内开。四、窗户样式为平开内开式，玻璃采用5ｍｍ＋12ｍｍ＋5ｍｍ,双面白中空玻璃，钢衬采用镀锌钢衬，厚度1.5ｍｍ（包含纱窗）配件采用沧州鑫建五金制造有限公司生产的角度铰链，密封胶采用防水密封胶，以上所有材料要有检测报告及合格证。五、塑钢门窗图样尺寸按图纸或甲方参与设计，乙方出草图，经甲方同意或签字，乙方按图施工一切制作安装不需符合国家有关规范规定。六、承包方式及价格：承包方式采用大包方式，单价为：7号楼、8号楼每平方米270元，2号楼每平方米285元，塑钢平开门每平方米320元，工程中如果有某个窗型不足平方米的按1平方米计算（此价格不含协调费，税费及管理费）八、工程总造价以实际面积为准。九、付款方式：本合同签字生效后，乙方材料入场，乙方安装完主框，甲方应当向乙方支付总工程款的40%，打完密封胶安装完窗扇甲方向乙方支付总工程款的30%，安装完玻璃甲方应当向乙方支付总工程款的27%，工程完工后，甲方扣除乙方的3%保修费（保修期为一年），保修期到期后，甲方应结清乙方所有工程款。（如果因甲方不按期拨给乙方工程款导致乙方不能按工期交工，乙方不承担任何责任，工程完工后如果甲方不按时结清乙方工程款，依据法律规定，甲方要对拖欠的工程款付给乙方违约金，违约金按每天千分之三计算）。十一、验收标准：依据有关验收规定进行验收，窗的检测费用乙方承担。十二、甲方对施工中的材料、质量负责检查、监督，对不符合标准的原材料有权更换，由此产生的费由乙方承担。，因主体墙窗口不方正，由甲方负责修理等。2017年11月1日，赵增会以丰宁万丰房地产开发有限公司（甲方）代理人的身份与郑忠国（乙方）签订《万丰小区百叶窗制作安装协议》，协议约定，甲方将万丰小区2号楼、7号楼、8号楼三个楼所用的铝制百叶窗委托乙方制作安装。具体事宜如下：一、承包方式及范围：包工包料，制作及安装。二、工程地址：丰宁县。三、施工日期：自2017年11月1日起至2017年11月18日止。如因不可抗因素或恶劣天气影响施工情况下工期可做顺延。四：承包价格：每平方米215元（此价不包含税费、检测费及工地管理费）。乙方安装完工后甲方代理人要给乙方出具工程结算清单并签字。五、材料：铝合金防雨百叶窗（灰色）。六、付款方式：为了按时完成此工程，甲方限于付给乙方贰万元整购买材料，待乙方完工后甲方一次性结算剩余工程款。七、如因甲方不按时拨付给乙方定金购买材料拖延工期，责任由甲方负责，如因乙方收到定金不按时完工责任由乙方负责。同日，双方又签订了《铝合金门窗制作安装协议》，约定；甲方将万丰小区2号楼、7号楼、8号楼三个楼一层所有的铝合金门窗委托给乙方制作安装。（其中2号楼为55断桥隔热内平开门窗，玻璃为5＋12＋5中空玻璃），承包价格：7号楼、8号楼每平米200元，2号楼每平米650元（此价不包含税费、检测费及工地管理费）工程数量以完工后双方实际测量为准。7号楼、8号楼462㎡（总造价约玖万贰仟肆佰元整）2号楼163㎡（总造价为壹拾万零伍仟玖佰伍拾元整）乙方安装完后甲方代理人要给乙方出具工程结算清单并签字。材料：7号楼、8号楼用普通电池铝合金材质，窗框为44Ｘ76方管，门窗为40平开门，玻璃为5ｍｍ单玻。2号楼为55断桥隔热铝合金型材，玻璃用5＋12＋5中空玻璃。付款方式：为了按时完成此工程，甲方先预付给乙方捌万元整购买材料，待乙方完工后待甲方一次性剩余工程款。承包方式，工程地址，施工日期同上。工程完工后，覃建权为原告郑忠国出具塑钢门窗工程量确认单及2＃7＃8＃楼一层铝合金、断桥铝门窗和百叶窗工程量确认单，原告郑忠国完成工程总造价为961348.00元，被告已给付600000.00元，尚欠原告郑忠国301348.00元。另查明，被告覃建权系被告赵增会雇佣人员，负责万丰小区2、7、8号楼工程。该工程已经施工完毕，并交付业主使用。该工程在施工过程中，万丰房地产仅向丰泰集团交付人民币200万元，丰泰集团用此款缴纳税款1906504.50元。诉讼中，被告万丰房地产与被告赵增会认可涉案工程款双方已实际履行，但未进行工程结算。 本院认为，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条承包人非法转包的、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。《建设工程质量管理条例》第七十八条本条例所称违法分包是指总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位。本案被告万丰房地产作为发包方、被告丰泰建设集团作为承包人、赵增会作为垫资人共同签订建设工程施工合同协议书。被告丰泰建设集团虽然为承包人，实际上对该涉案工程不管理，不施工，不参与分取利润，实际施工人为垫资人赵增会，被告丰泰建设集团与赵增会存在的是挂靠关系；赵增会将万丰小区2#、7#、8#楼塑钢窗、百叶窗加工安装工程发包给自然人郑忠国，被告赵增会不具备施工资质，其行为违反国家法律法规强制性规定，属于违法分包，原告郑忠国与被告赵增会签订的万丰小区2#、7#、8#楼塑钢窗、百叶窗加工安装工程合同无效。本院认为，涉案工程未经政府相关部门竣工验的情况下，从被告万丰房地产购房的业主开始入住。依照《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款规定建设工程未竣工验收，发包人擅自使用的，应以转移占有建设工程之日为竣工日期，因此，合同虽然无效，原告已经履行了合同主要义务，并获得大部分工程款，原告请求给付尚欠的工程款301348.00元，符合法律规定，并且有赵增会雇佣的负责人出具的工程量确认单证实，本院予以支持；原告请求被告给付自2017年5月26日始给付违约金，因双方签订的合同系无效合同，其请求给付违约金无法律依据，本院对其请求不予支持；原告主张被告赵增会、覃建权、丰泰建设集团共同承担给付责任。本院认为，被告赵增会作为涉案工程的实际施工人，又是合同一方当事人，原告已经按照合同约定履行了加工、安装义务，且已交付使用，被告赵增会就应该按照合同约定给付全部工程款；被告覃建权虽然以自己的名义与原告签订加工安装合同，但该涉案工程实际施工人系赵增会，被告覃建权只是被告赵增会雇佣人员，被告赵增会准许被告覃建权对外签订合同，视为授权，因此，被告覃建权不承担给付责任；被告丰泰建设集团明知赵增会不具备施工资质，却准许赵增会使用自己的资质对外签订合同，而且，在三方签订的合同中约定“发包人工程款必须拨付到承包人指定的账户”，然而对被告万丰房地产向赵增会支付工程款未提异议，具有过错。被告丰泰建设集团应与被告赵增会承担连带给付责任；同样被告万丰房地产作为该工程的发包方明知赵增会不具有施工资质，确准许其借用资质施工，在与丰泰建设集团、赵增会签订的合同中约定“发包人工程款必须拨付到承包人指定的账户，资金往来不准出现打白条或投资人私自从发包方支取工程款，出现此种情况，视为个人行为，承包人不予认可，按私人往来计”。被告万丰房地产背信契约将工程款支付给被告赵增会具有过错。同时双方对工程款并未结算，致使原告郑忠国的合法权益无法得到保障。因此，被告万丰房地产与被告赵增会也应承担连带给付责任。综上所述，参照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定、第四条、第十三条、第十四条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告赵增会在本判决生效后十日内给付原告郑忠国工程款301348.00元； 二、被告丰宁万丰房地产开发有限公司、被告承德丰泰建设集团有限责任公司对上述工程款承担连带给付责任； 三、驳回原告郑忠国其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5820.00元，减半收取计2910.00元，由原告郑忠国承担910.00元，被告赵增会、承德丰泰建设集团有限责任、丰宁万丰房地产开发有限公司共同承担2000.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审判员  梁宝林 二〇一九年十一月四日 书记员  韩天雷