广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终26101号上诉人（原审被告）：广州永远十八服装有限公司，住所地广州市番禹区大石街石北大道山西高新科技园****402-1，统一社会信用代码91440101ＭＡ59Ｌ0Ｔ979。法定代表人：魏梦琴，总经理。委托诉讼代理人：刘某，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：孔东培，广东百健律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳市寸心时装有限公司，住所地深圳市南山区招商街道工业六路兴华工业大厦****406／407，统一社会信用代码914403000877301877。法定代表人：李燕军，总经理。委托诉讼代理人：张伟，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。原审被告：魏梦琴，女，汉族，1993年11月23日出生，，住所地四川省大竹县委托诉讼代理人：孔东培，广东百健律师事务所律师。上诉人广州永远十八服装有限公司（以下简称“永远十八公司”）因与被上诉人深圳市寸心时装有限公司（以下简称“寸心公司”）、原审被告魏梦琴承揽合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初19421号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永远十八公司上诉请求：1.改判永远十八公司无需向寸心公司双倍返还定金150600元或者撤销一审判决，发回重审。2.本案一、二审案件受理费由寸心公司承担。事实与理由：一、寸心公司隐瞒事实，混淆证据，糊弄永远十八公司，利用法院判决来非法得利。永远十八公司与寸心公司的确签订了《委托生产合同》，寸心公司委托永远十八公司生产款号为“Ｙ451”、“Ｙ447”、“Ｙ345”、“Ｙ346”、“Ｙ465”、“Ｙ499”、“Ｙ500”的服装，合同标的额为251000元，定金为30%，即75300元，约定交货日期为2017年9月20日。在寸心公司支付了75300元后，永远十八公司实际上已经完成了价值44800元的服装并交付给寸心公司。后来寸心公司又另行委托追加生产《委托生产合同》之外的款号为“Ｙ520”、“Ｙ521”、“Ｙ522”、“Ｙ523”、“Ｙ524”、“Ｙ525”的服装。寸心公司诱使永远十八公司的员工刘某于2017年9月21日在货物清单上确认出货日期。但刘某书写的“所有货全部10／10前出完”是附加“收到定金”、“寸心公司提供样衣”等前提条件的。但在货物清单确认交货日期后，寸心公司多次变更样衣乃至没有确定最终样衣而导致永远十八公司无法制作《委托生产合同》的其余服装。也没有另行支付委托追加生产服装的定金，以致永远十八公司垫资制作，供了22060元服装给寸心公司。因为没有定金，永远十八公司购进的原材料囤积仓库无法使用，造成永远十八公司损失。所以是寸心公司故意造成永远十八公司表面违约，实际上是寸心公司不提供样衣、不支付定金造成永远十八公司无法生产。二、部分定金已转为货款，定金数额认定错误。定金合同（条款）是实践性合同。应将以实际交付的数额认定为定金。虽然《委托生产合同》约定30%的定金为75300元。但其中44800元已经转为货款，剩余的金额30500元才是起到债权担保作用的定金。所以，定金罚则的适用应当以实际交付的数额30500元为准。三、一审判决对超比例支持定金，错误适用了法律。《担保法》第九十一条规定“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”一审判决支持了30%的定金是适用法律错误，即使认定定金数额为75300元，认定的定金金额最多为251000元×20%＝50200元。一审判决认定定金数额多了25100元。综上所述，请求二审法院予以改判。寸心公司辩称：永远十八公司经一审合法传唤拒不到庭参加诉讼，其在二审提交所谓的证据超过法定的举证期限，且并不属于民事诉讼法规定的新证据。同时，其所谓的证据均不具备真实性及客观性，因此其上诉状所列举的事实并无证据予以证明，其上诉没有任何事实和法律依据，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回永远十八公司的全部上诉请求。魏梦琴述称：同意永远十八公司的上诉。寸心公司向一审法院起诉请求：1.确认寸心公司与永远十八公司之间签订的《深圳市寸心时装有限公司委托生产合同》解除；2.永远十八公司支付寸心公司损失赔偿款人民币502000元；3.魏梦琴对永远十八公司的支付义务承担连带责任；4.本案诉讼费用由永远十八公司、魏梦琴承担。一审庭审中，寸心公司增加诉讼请求，要求永远十八公司、魏梦琴返还寸心公司已支付的定金75300元。一审法院认定事实：永远十八公司成立于2017年3月30日，为自然人独资的有限责任公司，法定代表人为魏梦琴，刘某为监事。2017年，寸心公司（甲方）与永远十八公司（乙方）签订《委托生产合同》，约定甲方委托乙方生产羽绒服，总金额为251000元，乙方所报价格是包装完成后的加工价格（包括包装袋、缩水、绒、胆布等），甲方提供印有甲方ＬＯＧＯ的商标、吊牌、吊粒、洗水唛、尺码唛等辅料；甲方在签订合同后3个工作日内向乙方预付本合同总款项的30%的定金75300元，交完货后7个工作日内凭合同，入库单结60%中期款，尾款于次月底结清；交货日期：乙方超期出货2天以内的（含2天），甲方有权按合同金额的1%扣款，超期3天（含3天），按合同金额的5%扣款，超期4天以上的（含4天），甲方有权选择收货并按合同金额的20%扣款或者拒收货物；如果甲方拒收货物，视为甲方因乙方的违约行为解除合同，同时解除合同的款式甲方不予结算加工费，并由乙方按该款式总额的2倍赔偿甲方；违约责任：如乙方不能按照合同要求按时交货，延迟5日以上，甲方有权单方终止合同，视为甲方因乙方的违约行为解除合同，并要求乙方支付相当于双倍定金的违约金，及其它内容。2017年9月6日，寸心公司的法定代表人李燕军向永远十八公司的法定代表人魏梦琴转账75300元。寸心公司提交了交货承诺单，拟证明永远十八公司监事刘某承诺所有货全部10月10日前出完。庭审中，寸心公司表示未收到货，未进行销售，故无法证明其实际损失。寸心公司在起诉至法院前曾口头要求解除合同。一审法院认为，因永远十八公司、魏梦琴未到庭，视为放弃质证的权利，故一审法院确认寸心公司和永远十八公司签订的《委托生产合同》系双方的真实意思表示，内容没有违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。寸心公司依约向永远十八公司支付了定金，永远十八公司未举证证明已向寸心公司交货，应承担举证不能的不利后果。因永远十八公司违约，寸心公司可解除合同，故涉案的《委托生产合同》应于寸心公司解除合同的诉讼请求送达永远十八公司之日即2017年12月1日解除。对于寸心公司主张永远十八公司支付损失赔偿款502000元的诉讼请求，寸心公司明确系按照合同第六条主张赔偿责任。一审法院认为，《委托生产合同》第六条系约定在永远十八公司超期4天以上，寸心公司拒收货物的情况下，寸心公司可不予结算解除合同的款式的加工费，并由永远十八公司按该款式总额的2倍赔偿寸心公司。同时，合同第八条违约责任亦约定永远十八公司不能按照合同要求按时交货，延迟5日以上，寸心公司有权单方终止合同，并要求永远十八公司支付相当于双倍定金的违约金。本案中，寸心公司并未举证证明其实际损失，且本案合同的履行情况为永远十八公司未交货，并非迟延交货寸心公司拒收，故一审法院认为永远十八公司的违约责任应适用合同第八条的约定，永远十八公司应向寸心公司双倍返还定金150600元。因魏梦琴为永远十八公司的法定代表人和唯一股东，魏梦琴未举证证明公司财产独立于个人财产，且在本案中魏梦琴也实际收取了永远十八公司应收的定金，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，故魏梦琴对于永远十八公司的上述支付义务应承担连带责任。对于寸心公司要求魏梦琴承担连带责任的诉讼请求，一审法院予以支持。永远十八公司、魏梦琴经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，一审法院依法缺席审理，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、寸心公司与永远十八公司签订的《委托生产合同》于2017年12月1日解除；二、永远十八公司应于判决生效之日起十日内向寸心公司双倍返还定金150600元；三、魏梦琴对永远十八公司的上述支付义务承担连带责任；四、驳回寸心公司的其它诉讼请求。如永远十八公司、魏梦琴未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4410元，由寸心公司负担3087元，永远十八公司、魏梦琴负担1323元。本院对一审查明的事实予以确认。本案二审期间，上诉人永远十八公司提交了其工作人员刘某与被上诉人寸心公司原股东卢某的微信聊天记录、出货单打印件以及卢某的证人证言以证明永远十八公司已向寸心公司交付至少价值66860元的服装。但证人卢某本人在发表证言时亦确认其在寸心公司没有实际经营权，交货时其不负责对接，没有证据证明是否交了多少件。寸心公司则对上述证据的真实性、关联性、合法性均不予认可。本院认为，永远十八公司主张其已交付价值66860元的服装给寸心公司，系寸心公司未确定最终样衣导致其无法完成其余的服装制作。但永远十八公司二审提交的微信记录和证人证言并不足以证明其实际交付行为，其提交的出货单打印件亦无寸心公司签字盖章确认，故不能认定永远十八公司已实际履行了部分合同义务。且永远十八公司亦未举证证明其未能完成服装制作的原因在于寸心公司未提交样衣，该项主张也明显与刘某在交货承诺单中关于所有货全部于2017年10月10日前出完的承诺内容不符，故本院对其主张不予采信。永远十八公司未能按约履行交货义务的行为已构成根本违约，应当承担相应的违约责任。根据涉案《委托生产合同》第八条的约定，如永远十八公司不能按照合同约定按时交货，延迟5日以上的，寸心公司有权单方终止合同，并要求永远十八公司支付相当于双倍定金数额的违约金。该约定并非定金条款，而系违约金条款，系双方当事人真实意思表示，应当遵照履行。综上所述，永远十八公司的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费8820元，由上诉人永远十八公司负担。本判决为终审判决。审判长 张   睿审判员 吴 春 泷审判员 许 莹 姣二〇一九年十一月十一日书记员 陈颖(兼)