湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2917号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司。统一社会信用代码：914211277070108942。住所地:黄梅县黄梅镇广场路**。负责人：张敏政，该公司经理。被上诉人（原审原告）：罗岚，女，汉族，1993年9月20日出生，湖北黄梅县人，住湖北省黄梅县，被上诉人（原审被告）：吴晓琼，女，汉族，1974年1月28日出生，湖北鄂州市人，住黄梅县，被上诉人（原审被告）：湖北富奕达电子科技有限公司。统一社会信用代码:914211273165923725。。住所地:湖北省黄梅县小池镇吴楚大道临港产业园法定代表人：李慈祥，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司（以下简称人保财险黄梅公司）因与被上诉人罗岚、吴晓琼、湖北富奕达电子科技有限公司（以下简称富奕达公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄梅县人民法院(2019)鄂1127民初1258号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保财险黄梅公司上诉请求：请求二审法院依法撤销原审判决，改判不支持误工费，请求二审法院扣减原审法院多判决上诉人承担的误工费赔偿金额27703.56元，由被上诉人承担本案二审上诉费用。事实与理由：一、原审认定误工期限120天错误。误工时间根据该指导意见规定，医疗机构的证明与定残前一天时间不一致的，按“就短不就长”原则确定。罗岚住院时间加医嘱全休3个月时间，共计误工时间为111天，计算定残前一天误工时间合计为145天，按“就短不就长”原则，因此本案罗岚的误工期限应认定为111天，原审多认定9天，判决错误。二、误工标准适用教育行业标准，证据不足，采信错误。1、罗岚交通事故发生前6个月实际客观从事教育教师职业证据不足，武汉市育才可立小学的《情况说明》内容是“2018年10月2019年元月其计四个月，造成个人经济损失29966元。”该《情况说明》，并未说明事故前是否在其就职上班，也未说明事故前六个月或三个月的工资标准及发放情况。该《情况说明》是称事故后的经济损失，而不是工资损失，即使是工资损失也不能作为事故后损失计算依据，误工损失是依据事故前六个月或三个月工资平均标准计算。《情况说明》证据形式不合法，无出证单位经办人或负责人签名，不符合有关证据形式的合法性。原审以此确定其事故前是从事教育行业，认定事实与证据采信错误，三、根据罗岚举证的“招商银行交易流水”自2018年10月支2019年1月有工资发放，因此罗岚在事故后有工资收入，本案不应判决误工费损失。综上，为维护上诉人的合法权益，特根据《民事诉讼法》等相关法律之规定，向二审法院提起上诉，请求二审法院依法公正改判。其他当事人未答辩。罗岚向一审法院起诉请求：1、责令吴晓琼赔偿罗岚医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、误工费、交通费等共计161561元。2、判令人保财险黄梅公司在保险责任限额内对罗岚直接赔偿以上损失。3、本案诉讼费用由吴晓琼承担。一审法院查明的事实：2018年10月1日10时40分许，吴晓琼驾驶富奕达公司所有的车牌号为鄂Ｊ×××**小型轿车，沿黄梅县小池镇交通街由西向东行驶至小池堤防路段时,从前方桂家世驾驶的普通摩托车右侧超车，由于未保持横向安全间距，两车发生碰撞，事故致桂家世及摩托车乘坐人罗岚受伤，两车受损。2018年10月01日，黄梅县公安局交通警察大队小池中队作出第421127420180002349号道路交通事故认定书，认定吴晓琼负本次事故的全部责任，桂家世和罗岚无责任。罗岚受伤后，当天在黄梅县第三人民医院门诊治疗，同日至中国人民解放军第一七一医院住院治疗，2018年10月22日出院。用去医疗费32028.5元。2019年2月27日，黄冈楚剑法医司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为罗岚多发盆骨骨折并畸形愈合伤残程度评定为十级，右尺骨鹰嘴骨折致肘关节活动功能部分丧失伤残程度评定为十级；后续治疗费预计在5000元左右（或据实计算）；评定其误工期为120日，护理期为90天，营养期为90日。富奕达公司在人保财险黄梅公司为鄂Ｊ×××**小型轿车投保机动车交通事故强制保险和机动车商业保险，时间自2018年4月10日零时至2019年4月9日24时止，其中第三者责任保险限额为500000元，不计免赔率。另查明，案外人桂家世因此事故遭受损失为：医疗费1947.94元、护理费1350.67元、住院伙食补助费700元、营养费420元、交通费200元，合计4618.61元。一审法院认为：2018年10月1日10时40分许，吴晓琼驾驶鄂Ｊ×××**小型轿车，与桂家世驾驶的摩托车发生碰撞，事故致桂家世及摩托车乘坐人罗岚受伤，车辆受损。经交通警察部门认定，吴晓琼负本次事故的全部责任，桂家世和罗岚无责任。对该交通事故责任书认定结果予以确认，可作为民事责任划分依据。故吴晓琼应该赔偿罗岚因此事故造成的全部损失。结合罗岚提交的有效证据及相关法律规定，认定罗岚受伤后的损失为：医疗费32028.5元，后期治疗费5000元、护理费9591.04元（35214元/年÷365×90天）、住院伙食补助费1050元（21天×50元/天）、营养费2000元（酌定）、交通费500元（酌定）、精神抚慰金3000元、误工费27703.56元（84265元/年÷365×120天）、伤残赔偿金82692元（34455元/年×20年×12%），合计163565.1元。罗岚和案外人桂家世的损失应先由人保财险黄梅公司在鄂Ｊ×××**小型客车交强险分项限额按比例赔偿，不足部分在商业险限额内赔偿。即由人保财险黄梅公司在鄂Ｊ×××**小型客车交强险范围医疗费项下内赔偿罗岚医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费9288.95元，下余30789.55元由人保财险黄梅公司在鄂Ｊ×××**小型客车商业险范围赔偿。由人保财险黄梅公司在鄂Ｊ×××**小型客车交强险范围伤残项下赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神抚慰金108635.82元。下余14850.78元由人保财险黄梅公司在鄂Ｊ×××**小型客车商业险范围赔偿。保财险黄梅公司称罗岚部分诉求过高，请求依法调整的主张未提供证据支持，不予采信。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（2019年度），判决：一、由人保财险黄梅公司在鄂Ｊ×××**小型轿车交强险限额范围内赔偿罗岚117924.77元，限在本判决生效之日起五日内履行完毕。二、由人保财险黄梅公司在鄂Ｊ×××**小型轿车商业险限额范围内赔偿罗岚45640.33元，限在本判决生效之日起五日内履行完毕。三、驳回罗岚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，各方当事人均未提交新的证据。经审理查明，一审查明事实属实。本院认为，本案中当事人争议的焦点是：1、一审判决计算罗岚误工费是否错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中罗岚2018年10月1日受伤住院，2019年2月27日经黄冈楚剑法医鉴定所鉴定为十级伤残，持续误工，依照上述法律计算定残可以计算到定残前一天，时间为145天，一审按120天计算罗岚误工时间对人保财险黄梅公司有利，鉴于罗岚没有上诉，本院不予纠正。关于罗岚误工费计算标准，罗岚发生事故时是武汉市育才可立小学的老师，罗岚受伤后误工费情况，提交了武汉市育才可立小学关于罗岚误工收入损失的《情况说明》，证明罗岚四个月损失29966元，尽管该《情况说明》没有出证单位经办人或负责人签名，该《情况说明》作为证据存在瑕疵，但结合罗岚提交的招商银行交易流水，能够证明罗岚是武汉市育才可立小学的老师，一审法院按照湖北省教育行业标准计算罗岚误工费标准正确。罗岚受伤后误工费误工损失客观存在，人保财险黄梅公司提出罗岚受伤后其单位没有扣发其工资，但没有提供相应的证据印证该项主张，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，其应当承担举证不利的后果，故对人保财险黄梅公司该项主张本院不予采信。综上所述，一审判决认定事实清楚，处理公正合法，应予维持；人保财险黄梅公司上诉请求均不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3672元，由中国人民财产保险股份有限公司黄梅支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张焱奇审判员  林 俊审判员  涂建锋二〇一九年十一月二十八日书记员  朱思源