新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民事判决书（2019）新22民终707号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司。住所地新疆维吾尔自治区哈密市建国南路1号。法定代表人：张进，经理。委托诉讼代理人：卫元颖，新疆君始律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张玉英，女，1941年7月9日出生，汉族，户籍所在地甘肃省陇西县，现住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：于彬，新疆嘉仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钱奇，男，1984年3月8日出生，汉族，住山西省清徐县。被上诉人（原审被告）：杨志彪，男，汉族，1971年1月20日出生，住新疆维吾尔自治区哈密市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张玉英、钱奇、杨志彪机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初2962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司的委托诉讼代理人卫元颖，被上诉人张玉英的委托诉讼代理人于彬到庭参加诉讼，被上诉人钱奇，杨志彪经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。保险公司上诉称，撤销一审判决书，发回重审或改判。事实和理由：一审法院在审理中伤残赔偿金按照兵团连队居民标准计算，根据张玉英户籍为甘肃农业户口，并非兵团户籍，经常居住地也无社区居委会开具的居住证明，并且根据受诉地法院标准，应当按照农业户籍计算伤残赔偿金。关于护理费，根据鉴定为大部分护理依赖，计算比例应当2/3，一审法院计算护理依赖系数有误；护理费每天根据现在实践中判决为100元/天，并且一审中未提供扣发工资证明其实际的护理损失，按照在岗平均工资计算是在过高。关于营养费，医疗机构并没有加强营养的医嘱，不应当计算营养费。关于诉讼费，车辆所有人与保险公司签订的保险合同，诉讼费不应当判由保险公司承担。张玉英辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，保险公司的上诉理由不能成立。一审中，张玉英向法庭出示了所居住连队的证明，证实张玉英本人一直在火箭农场生活的事实，一审法院在计算费用时按照兵团的农业户口来进行的计算，不存在按兵团的城镇居民来进行计算。张玉英的情况属于大部分护理依赖，即赔偿80%的护理费用。张玉英在受伤住院期间，医嘱需陪护一人，其儿媳妇一直在医院护理，且无固定职业，出院后一直由儿媳妇郑菊梅在照顾，同时张玉英已经78岁，故按五年来计算护理期是比较合理的，原审虽然认定为三年，但张玉英也表示保留到期后再行诉讼的权利，原审认定护理费的计算方式是正确的。对于营养费的规定法院是可以参照而不是必须以医嘱为准来确定的，故原审营养费参照本案的事实和法律的规定来判决支付是符合法律规定的。被上诉人钱奇、杨志彪经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未提交答辩意见。张玉英向一审法院起诉请求：要求钱奇、杨志彪、保险公司支付交通事故赔偿各项费用合计244367.29元，庭审时变更诉讼请求为413509.29元（其中医疗费91693.29元、伤残赔偿金17786元、护理费292000元、住院伙食补助费650元、营养费4500元、交通费300元、鉴定费1580元、精神损失费5000元）。一审法院审理查明，2018年10月29日9时40分许，在哈密市××区交汇处，钱奇驾驶的×××号轻型普通货车由西向东行驶时与张玉英由南向北过道路时发生碰撞，造成张玉英一人受伤的道路交通事故。经交警部门认定，钱奇在此次事故中承担主要责任，张玉英承担次要责任。杨志彪系肇事车辆的所有权人，钱奇系杨志彪雇佣的司机。该车辆在保险公司购买了交强险、第三者责任险（保额为50万元）。事故发生后张玉英在哈密市中心医院住院治疗26天，杨志彪微信支付张玉英1000元，保险公司垫付医疗费10000元。张玉英的经济损失认定如下：1、医疗费91186.29元，双方无异议，予以支持。对张玉英要求赔偿护理垫、湿巾等507元，因无正式发票，对方当事人亦不认可，一审法院不予支持。2、交通费285元，双方无异议，一审法院予以支持。3、伤残赔偿金，张玉英提供的十三师火箭农场十四连管理委员会出具的证明，证实张玉英长期与其子芦贵祥生活在一起，芦贵祥系火箭十四连职工。张玉英按照兵团农牧工上一年度可支配收入计算标准正确，即17786元／年×5年×20％=17786元。4、护理费：根据新疆众鑫司法鉴定所出具的意见书载明，张玉英右下肢踝关节以上缺失，护理依赖程度为大部分护理依赖。考虑张玉英的年龄较大，护理费用暂支持三年，即58455元／年（2017年兵团在岗职工平均工资）×3年×80％=140292元。5、住院伙食补助费26天×25元／天=650元。6、营养费：张玉英颅脑损伤、多发肋骨骨折及右下肢部分缺失，应当支持营养费。根据鉴定意见营养期为180日，每日25元，计算为4500元。7、鉴定费1580元：保险公司提出其不赔偿鉴定费用，符合相关规定，予以支持。该费用应由钱奇、杨志彪赔偿。8、精神损失费：因张玉英伤情较重，且构成伤残，张玉英要求赔偿精神损失费5000元合理，一审法院予以支持。以上合计：261279.29元一审法院认为，钱奇违章驾驶机动车致张玉英受伤，并在此次事故中承担主要责任，由道路交通事故认定书予以证实，一审法院予以确认。由于钱奇的肇事行为给张玉英造成的经济损失，合理部分应予以赔偿。钱奇系杨志彪的雇佣人员，故杨志彪应当承担连带赔偿责任。肇事车辆在保险公司投保交强险、第三者责任险，故保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。遂判决如下：一、张玉英的医疗费、伤残赔偿金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损失费共计259699.29元，由保险公司在交强险范围内赔偿120000元，剩余139699.29元的70％，即97789.5在商业第三者险范围内赔偿，上述款项共计217789.5元，扣除保险公司垫付的10000元，余款207789.5元于本判决生效后三日内付清。二、钱奇支付张玉英的鉴定费1580元的70％，即1106元，扣除已付的1000元，剩余106元于本判决生效后三日内付清。三、杨志彪对上述第二项承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7502元，减半收取3751元，邮寄送达费40元，张玉英承担1865元，钱奇、杨志彪承担42元，保险公司承担1884元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案中争议焦点是张玉英的伤残赔偿金认定标准及护理费、营养费的计算问题。张玉英的户口性质虽为农村户口，但新疆生产兵团第十三师火箭农场十四连管理委员会出具的证明以及入院记录证实，张玉英在新疆生产兵团第十三师火箭农场十四连已居住12年。因此，张玉英的伤残赔偿金应按照兵团农民工上一年度可支配收入计算正确。护理费、营养费问题，根据医院出具的诊断证明记载、张玉英出院需要加强护理的事实，应需陪护一人，张玉英住院期间儿媳郑菊梅照顾，且无固定职业。依据《关于审理人身损害赔偿案件运用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定”。一审根据张玉英多部位损伤、年龄大、护理人员的情况及护理依赖程度，计算护理费及营养费合理。根据保险合同第二十六条第七款：“未经保险人书面同意的诉讼费，保险人不负责赔偿”的规定，一审诉讼费不应当由保险公司承担，予以改正。因此，保险公司对伤残赔偿金、护理费、营养费的上诉请求不能成立，应予驳回。综上所述，原审法院认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，处理妥当。但一审诉讼费的处理不合理，应予以改正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费7502元，减半收取3751元，邮寄送达费40元，被上诉人张玉英负担1865元，被上诉人钱奇、杨志彪负担1926元。二审案件受理费686.13元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 姚   洪   斌审判员 古丽合尼木·尼牙孜审判员 周   丽   敏二〇一九年十一月二十九日书记员 热海曼 · 阿扎提