山西省朔州市中级人民法院民事判决书（2019）晋06民终862号上诉人(原审原告):刘进珠,男,汉族,1947年6月21日出生,应县大黄巍乡东辛寨村人,现住大同市。委托诉讼代理人：周福，山西金世纪律师事务所律师。被上诉人(原审被告):中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司，住所地:朔州市民福东街职教中心临街楼**。负责人：梁军，职务：经理。委托诉讼代理人：王文天，山西庭满律师事务所执业律师。被上诉人(原审被告):许涛,男,汉族,1972年10月22日出生,大同市矿区人,现住大同市。上诉人刘进珠因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司（以下简称平安财险朔州支公司）、许涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服朔州市应县人民法院(2019)晋0622民初141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘进珠的委托诉讼代理人周福，被上诉人平安财险朔州支公司之委托诉讼代理人王文天参加诉讼，被上诉人许涛经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。刘进珠上诉请求：1、依法撤销应县人民法院(2019)晋0622民初141号判决书并依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用赔偿标准法律错误。1、上诉人虽系农村户口,但在农忙时候种完地后,一直与儿子在大同居住,上诉人在一审开庭时已经提交了上诉人在大同市居住的证明,故上诉人的残疾赔偿金应按城镇居民计算。但一审法院却以农村标准计算,对于上诉人所提供的证据在判决书中没有表述认可与否,存在漏审现象。2、上诉人在受伤后,经应县人民医院诊断为:右肘部软组织撕裂伤右股骨外上踝撕脱骨折清创肌腱止点重建缝合术后、右股骨内上踝撕脱骨折、头皮擦伤、右肘及前臂软组织挫伤、心律失常偶发房性早博短阵房性心动过速频发室性早博、双肺下叶后基底短挫伤可能大双侧少量胸腔积液、冠状动脉粥样硬化性心脏病、稳定性心绞痛、腰5/抵1椎间盘突出、双侧额叶皮层下白质及侧脑室后角旁缺、血灶等多处受伤,依据《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之标准,上诉人的护理期最低应为60日,营养期为90日,而一审法院只认定了住院期27日,对于后续天数却没有认定,一审法院的行为是在变相鼓励挂床行为。二、一审法院认定事实错误，上诉人虽已72周岁,但一直身强体壮,并在村里有好几亩承包地,并以此为生,上诉人虽已达到退休年龄，但没有享受退休待遇,故上诉人在受伤后要产生一定的误工费,但一审却对此没有认定。综上所述,一审法院的判决已严重侵害了上诉人的合法权益,故上诉人请求朔州市中级人民法院撤销应县人民法院(2019)晋0622民初141号判决书并依法改判,希望朔州市中级人民法院支持上诉人的上诉请求。平安财险朔州支公司辩称，一、一审法院对上诉人的营养费、护理费认定并无不妥，被上诉人实际住院27天，没有营养期和护理期的鉴定，一审法院依照最高人民法院人身损害赔偿若干问题的司法解释认定二十七天营养期、护理期符合法律规定。二、上诉人提供的证据不能印证其应享受城镇居民伤残金，上诉人主张在城镇居住缺少房产证、购房合同、租赁合同以及日常生活用水用电用暖等消费支出证明，所提供的社区证明无其他证据印证，故其真实性存疑，一审认定按农村居民赔偿其伤残金符合法律规定。三、上诉人年龄超过七十周岁，也没有提供具体的从业证明，已到了在家养老的年龄，一审不支持其误工费没有不妥之处。车损没有证据也没有鉴定，一审不予支持符合法律规定。许涛未提书面答辩意见。刘进珠向一审法院起诉请求：1、判决平安财险朔州支公司与许涛赔偿各项损失共118588.1元。2、不承担诉讼费、鉴定费。一审法院认定的事实：2018年4月10日，许涛驾驶××××××货车由朔州市出发驶往浑源县，8时许车辆沿洗朔线由西向东行至139KM+600M路段处，车辆通过路口时遇刘进珠驾驶电动自行车由北向东转弯过程中两车发生碰撞，造成刘进珠受伤、车辆受损的交通事故。事故经应县交通管理大队责任认定：许涛承担事故的全部责任，刘进珠无责任。事故发生后，刘进珠先在应县人民医院抢救，花医疗费5123.79元。当日转入大同市第三人民医院住院治疗，诊断为：“右肘部软组织撕裂伤，右肱骨外上髁撕脱骨折，清创肌腱止点重建缝合术后”等，住院27天，花医疗费14388.31元。2019年3月12日刘进珠经山西卓信司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，鉴定结果为：被鉴定人右肘部外伤符合5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤中的“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”条款，鉴定为十级伤残。刘进珠支出鉴定费1500元，鉴定检查费82.5元。另查明：许涛驾驶的××××××货车在平安财险朔州支公司投保交强险和商业险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，许涛违反交通规则，造成交通事故，应县交通管理队认定其负事故全部责任，责任划分适当，一审法院予以确认，平安财险朔州支公司应在承保范围内承担相应的理赔责任。刘进珠的各项损失：一、医药费19594.6元。二、住院伙食补助费2700元（100元/天×27天）。三、营养费1350元（50元/天×27天）。四、护理费3456元（按2018年居民服务、修理和其他服务业标准128元/天×27天）。五、交通费因未提供相应证据，酌情认定为500元。六、残疾赔偿金16737.6元（20922元×8年×10%=16737.6元）。七、精神抚慰金5000元。以上合计：49338.2元。误工费因未提供刘进珠具有劳动能力和误工相关证明，一审法院不予认可。车辆损失因未进行鉴定，一审法院无法确定其损失金额。故根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司在交强险和商业险承保范围内赔偿刘进珠损失共49338.2元。逾期未给付，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1033元（已交460元，未交573元），减半收取516.5元，由中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司承担。鉴定费1500元，由中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司承担。本院二审期间，刘进珠围绕上诉请求提交了如下证据：应县大黄巍乡东辛寨村村民委员会出具的证明以及土地下放经营登记账（第76页）。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有争议的事实认定如下：可以证实刘进珠仍有劳动能力并因交通事故产生误工损失的基本事实。二审查明的其他事实与一审一致，予以确认。本院认为，本案二审双方争议的焦点为：1、残疾赔偿金应否按城镇居民标准计算；2、护理期、营养期按住院天数计算是否适当；3、误工费应否支持。首先，关于残疾赔偿金应否按城镇居民标准计算。刘进珠自认在东辛寨村种地，农活结束后才至大同市与儿子一起居住，其在一审时提供的大同市居住证明与查明的事实不符。因此，原审按农村标准计算残疾赔偿金并无不当，刘进珠认为残疾赔偿金应按城镇居民标准计算之上诉理由，无事实依据，本院不予采纳。其次，关于护理期、营养期按住院天数计算是否适当。刘进珠因交通事故受伤住院27天回家休养。在庭审中，其既未提供医疗机构出具加强营养建议，也未提供没有恢复生活自理能力的证据。故原审法院参照住院天数确认护理期、营养期不违反法律规范。刘进珠认为应依据《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之标准,认定护理期60日、营养期90日,亦无法律根据，本院不予支持。第三，关于误工费问题。刘进珠二审提交了东辛寨村村民委员会出具的劳动能力证明以及土地下放经营登记账，可以证实其仍有劳动能力并因交通事故产生误工损失的基本事实。根据人身损害赔偿司法解释的规定、参照山西省高院审理道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准。刘进珠主张的误工费有事实和法律依据，应予加判，误工损失应为47440元【52156元÷365×332（定残前一天）】。综上所述，因刘进珠二审提交的证据证实其产生了误工费，故该上诉请求成立，应予加判。上诉人刘进珠的其他上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定其他事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持朔州市应县人民法院(2019)晋0622民初141号民事判决（即：中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司在本判决生效后三十日内在交强险和商业险承保范围内赔偿刘进珠损失共49338.2元）；二、加判由中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司在本判决生效后三十日内赔偿刘进珠误工费47440元。如未按指定的期间履行给付金钱义务的,将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1033元（已交460元，未交573元），减半收取516.5元，由中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司承担；鉴定费1500元，由中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司承担。二审案件受理费1531元，由上诉人刘进珠负担1031元；由中国平安财产保险股份有限公司朔州中心支公司负担500元。本判决为终审判决。审判长 刘 晔审判员 张 平审判员 丰德胜 二〇一九年十一月二十八日书记员 武 祥