福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽08民终1345号 上诉人（原审被告）：龙岩凯盛房地产开发置业有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区西安南路********，统一社会信用代码91350800572982804N。 法定代表人：王苗，董事长。 委托诉讼代理人：陶天猛，福建自立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张英华，福建自立律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：龙岩市永丰新区晟丰小额贷款股份有限公司，住所地，住所地福建省龙岩市新罗区西陂街道华莲路**商务板块****会信用代码913508000750158564。 法定代表人：邱景河，董事长。 委托诉讼代理人：林淑芳，福建赢楠律师事务所律师律师。 委托诉讼代理人：邱夏雯，福建赢楠律师事务所律师实习律师。 原审被告：吴金交，男，1963年5月17日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：陶天猛，福建自立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张英华，福建自立律师事务所律师。 原审被告：魏尧建，男，1967年6月4日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 原审被告：黄木生，男，1965年10月22日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 原审被告：吴春生，男，1973年10月9日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 原审被告：陈智，男，1960年8月30日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 上诉人龙岩凯盛房地产开发置业有限公司(以下简称凯盛房地产公司)因与被上诉人龙岩市永丰新区晟丰小额贷款股份有限公司(以下简称晟丰小贷公司)及原审被告黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交民间借贷纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2019）闽0802民初2762号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 凯盛房地产公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回晟丰小贷公司的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院判令按月利率2%计算利息，明显超过晟丰小贷公司一审诉讼请求主张的利息、违约金、利息的违约金的总和，一审法院的判决超出晟丰小贷公司一审诉讼请求，判非所请，审判程序错误，依法应予纠正。 晟丰小贷公司一审诉讼请求主张：借款期内按月息1%计算的利息，借款期满后至还款之日按月息1.1%计算的利息，违约金150万元，利息的违约金（以利息为基数，按日1%计算）。姑且不论晟丰小贷公司能否主张所谓“利息的违约金，以利息为基数按日1%计算”，仅就晟丰小贷公司一审的全部诉讼请求加在一起，也没有达到2%。而一审法院，判令按照月息2%的标准支付利息，不但没有任何合同依据，更是比一审晟丰小贷公司自己诉请的内容还要多，一审认定事实错误，审判程序错误，依法应予纠正。上述判决的错误，仅从数字计算就可以看出：晟丰小贷公司起诉主张的金额，为：截至2019年2月20日尚欠利息8423000元，截至2019年2月20日尚欠逾期支付利息违约金2580700元，违约金150万元，上述款项共合计12503700元。一审法院判决内容，按照月利率2%计算利息，自2014年11月21日起算，亦算至2019年2月20日，产生利息为15529999.84元。以上两项金额相对比，一审法院判决结果，已经超出晟丰小贷公司一审诉求总额，超出的金额为人民币3026299.84元。二、一审法院判令凯盛房地产公司支付带有“利滚利”性质的所谓“利息的违约金”，认定事实错误，适用法律错误，依法应予纠正。关于小额贷款公司在司法审判中的定位，最高人民法院2016年9月19日做出的《关于小额贷款公司享受金融机构法律诉讼待遇的建议的答复》。该《答复》中，明确最高人民法院对此问题的观点，即：“目前法律、法规没有明确小额贷款公司的机构定性属于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定所指的经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，我们在司法实践中对中小额贷款公司的借贷纠纷系以民间借贷纠纷案件立案审理，在诉讼保全时作为一般的法人主体按照相关规定要求提供担保。”依据上述最高人民法院的文件，小额贷款公司目前尚不具备金融机构的诉讼资格，一审认定案涉纠纷为“金融借款合同纠纷”，并判令凯盛房地产公司支付带有“利滚利”性质的所谓“利息的违约金”，显然是将专属于正规金融机构才享有的收取复利的权利，错误的赋予晟丰小贷公司。一审法院在此认定事实错误，适用法律错误，依法应予纠正。 晟丰小贷公司辩称，一、在一审的起诉状中不仅列明尚欠的利息、逾期利息、违约金的数额，还列清楚利息、逾期利息、违约金的计算方式，这计算方式与借款合同是一致的。按照这种计算方式截止2019年3月21日利息、逾期利息、违约金之和超过月利率2%，起诉状原来是没有载明具体的数额的，一审法院为了方便计算诉讼费才叫我们填写上去，是笔误，应当按照合同约定，列明的具体的计算方式来计算。二、利息、逾期利息、违约金和其它费用，这些费用总计不超过月利率2%都可以支持，最高人民法院是通过规定总上限的方式来规范的，故一审法院认定是有效的。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求二审法院维持原判。 原审被告吴金交、魏尧建同意凯盛房地产公司的上诉意见。 原审被告黄木生、吴春生、陈智未作陈述。 晟丰小贷公司向一审法院提出诉讼请求：一、凯盛房地产公司立即偿还晟丰小贷公司借款本金1500万元及利息（利息计算方式：1.从2014年11月21日起至2015年7月16日止，按月利率10‰计算；2.从2015年7月17日起至款清之日止，按月利率11‰计算。截至2019年3月21日尚欠利息8577000元）。二、凯盛房地产公司立即向晟丰小贷公司支付逾期归还借款本金的违约金150万元及逾期支付利息的违约金（逾期支付利息违约金计算方式：自2014年12月21日起至利息付清之日止，以前述第一项所述应付未付利息为本金，按日10‰计算。截至2019年3月21日尚欠逾期支付利息违约金2623820元）。三、凯盛房地产公司立即向晟丰小贷公司支付律师代理费130018.5元。四、黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交对凯盛房地产公司的上述第一、二、三项债务承担连带保证责任。 一审法院认定事实：2014年7月17日，晟丰小贷公司（乙方）与凯盛房地产公司（甲方）签订《借款合同》（合同编号：2014年晟借字第075号）一份，约定：1.凯盛房地产公司向晟丰小贷公司借款1500万元；2.借款期限为自2014年7月17日至2015年7月16日止；3.本合同项下的债权包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、交通费、律师代理费等实现债权的费用；4.借款月利率为10‰，利息从甲方实际提款日起算。借款期限内利率不变。逾期借款利率在原合同利率基础上加收10%的利息，直至款清为止；5.利息按月结算，每个月的20日为付息日；未按期付息，则甲方向乙方支付应付未付利息的日10‰违约金；6.甲方应遵循诚实信用的原则履行本合同约定的义务，如甲方不履行或不完全履行本合同所约定的义务，均构成违约，应按本合同借款金额的10%向乙方支付违约金。如违约金不足以弥补乙方损失的，还应赔偿乙方实际遭受的损失;7.甲乙双方确认本合同首页所列的各方住所为双方往来书面文书、司法文书的邮寄送达地；如果送达地发生变更，应在变更后的三日内书面通知对方，否则，对合同首页所列住所的送达即视为送达；如采用邮寄方式，书面文件或通知、司法文书在邮寄后第三日，即视为送达和收到之日。同日，晟丰小贷公司作为乙方分别与黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交、王苗、邱文涛（均为甲方）签订《保证合同》，《保证合同》均约定：1.甲方自愿为乙方与凯盛房地产公司签订的编号为2014年晟借字第075号《借款合同》（以下简称“主合同”）项下乙方对凯盛房地产公司的全部债权的实现提供保证担保；2.主债务履行期限为2014年7月17日至2015年7月16日；3.保证方式为连带责任保证；4.保证范围包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、交通费、律师代理费等实现债权的费用；5.保证期间为两年，自主债务履行期限届满之日起计算；6.甲乙双方确认本合同首页所列的各方住所为双方往来书面文书、司法文书的邮寄送达地；如果送达地发生变更，应在变更后的三日内书面通知对方，否则，对合同首页所列住所的送达即视为送达；如采用邮寄方式，书面文件或通知、司法文书在邮寄后第三日，即视为送达和收到之日。合同签订后，当日晟丰小贷公司将借款1500万元分成两笔汇入凯盛房地产公司账户，其中一笔为800万元，另一笔为700万元。借款后，凯盛房地产公司支付利息至2014年11月20日。借款期限届满后，凯盛房地产公司拒不返还借款本息。保证人黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交、王苗、邱文涛亦未承担保证责任。晟丰小贷公司催告未果。2017年3月11日，晟丰小贷公司通过EMS特快专递向凯盛房地产公司发送《借款逾期催收通知书》、向担保人黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交发送《担保人履行责任通知书》，其中魏尧建的收件地址为新罗区东城北环西路70号，EMS改退批条上明确投注“原址有误，查无原址，电联拒收”。吴金交的收件地址为厦门市思明区莲秀里63号1102室，EMS改退批条上明确投注“电联，拒收，退回”。上述EMS特快专递的收件地址均为借款合同及担保合同首页约定书面往来、司法文书邮寄送达地址。一审另查明，因本次诉讼晟丰小贷公司因本次诉讼支付律师代理费130018.5元。晟丰小贷公司与担保人王苗、邱文涛就本案担保事宜庭外另行协议，本次诉讼中不同意追加王苗、邱文涛为共同被告，但保留对王苗、邱文涛的起诉权利。 一审法院认为，晟丰小贷公司与凯盛房地产公司签订《借款合同》，晟丰小贷公司与黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交分别签订《保证合同》，上述合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效，当事人均应按合同约定履行各自的义务。借款后，凯盛房地产公司支付利息至2014年11月20日，后未再支付利息。2015年7月16日，借款期限届满,凯盛房地产公司未返还借款本息，黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交亦未承担保证责任，构成违约。《借款合同》约定：“1.凯盛房地产公司向晟丰小贷公司借款本金1500万元；2.借款期限为自2014年7月17日至2015年7月16日止；3.本合同项下的债权包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、交通费、律师代理费等实现债权的费用；4.借款月利率为10‰，利息从甲方实际提款日起算。借款期限内利率不变。逾期借款利率在原合同利率基础上加收10%的利息，直至款清为止；5.利息按月结算，每个月的20日为付息日；未按期付息，则甲方向乙方支付应付未付利息的日10‰违约金；6.如甲方构成违约，应按本合同借款金额的10%向乙方支付违约金;7.甲乙双方确认本合同首页所列的各方住所为双方往来书面文书、司法文书的邮寄送达地；如果送达地发生变更，应在变更后的三日内书面通知对方，否则，对合同首页所列住所的送达即视为送达；如采用邮寄方式，书面文件或通知、司法文书在邮寄后第三日，即视为送达和收到之日。”凯盛房地产公司支付利息至2014年11月20日，晟丰小贷公司诉请要求凯盛房地产公司2014年11月21日至2015年7月16日期间按月利率为10‰计算利息，支付违约金150万元，2015年7月17日起至款清之日按1.1%支付逾期借款利率利息，并加收应付未付利息（即复利）的按日10‰计算的违约金，上述利息、违约金、及逾期利率并加收复利的计算方法已经超过月利率2%。超过月利率2%部分的利息、违约金，本院不予支持。凯盛房地产公司应偿还晟丰小贷公司借款本金1500万元，并支付自2014年11月21日至款清之日止，按月利率2%计算的利息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条：“一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”。涉案债权的保证期间2015年7月17日起至2017年7月16日止，凯盛房地产公司于2017年3月11日向债务人及担保人通过EMS特快专递，按照为借款合同及担保合同首页约定收件地址向凯盛房地产公司邮寄《借款逾期催收通知书》、向担保人黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交发送《担保人履行责任通知书》，视为晟丰小贷公司已经开始债务人及担保人主张债权，保证合同的诉讼时效开始计算。担保人承担担保责任的诉讼时效未超过，故晟丰小贷公司诉请要求黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交承担保证责任，具有合同和法律依据，予以支持。黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交在为凯盛房地产公司的上述债务承担连带保证责任后，有权向凯盛房地产公司追偿。本案中魏尧建向一审法院申请追加王苗、邱文涛为共同被告的主张，因晟丰小贷公司不同意在本次诉讼中向担保人王苗、邱文涛主张保证责任，故不予追加王苗、邱文涛为共同被告，但是王苗、邱文涛的担保责任并不因此免除，黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交在为凯盛房地产公司的上述债务承担连带保证责任后，仍有权向王苗、邱文涛追偿其应当承担的份额。黄木生、吴春生、陈智经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃法律赋予的诉讼权利，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零三条规定，判决：一、龙岩凯盛房地产开发置业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还龙岩市永丰新区晟丰小额贷款股份有限公司借款本金1500万元，并支付自2014年11月21日至款清之日止，按月利率2%计算的利息（含违约金、复利等）。二、龙岩凯盛房地产开发置业有限公司应于本判决生效之日起十日内龙岩市永丰新区晟丰小额贷款股份有限公司支付律师代理费130018.5元。三、黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交对龙岩凯盛房地产开发置业有限公司的上述第一、二项债务承担连带保证责任。黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交在承担连带偿还责任后，有权向龙岩凯盛房地产开发置业有限公司追偿。四、驳回龙岩市永丰新区晟丰小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费180954元，适用简易程序减半收取为90477元，由龙岩市永丰新区晟丰小额贷款股份有限公司负担5477元，由龙岩凯盛房地产开发置业有限公司、黄木生、吴春生、陈智、魏尧建、吴金交负担85000元。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 对原审判决查明的事实，各方当事人均无异议，对一审判决查明的事实，本院予以确认。 本案各方当事人的争议焦点为：讼争的借款利息及违约金、复利如何计算？ 本院认为，小额贷款公司并非经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，故对本案案由应定为民间借贷纠纷，一审法院将本案案由定为金融借款纠纷不当，本院予以纠正。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，晟丰小贷公司与凯盛房地产公司签订《借款合同》既约定借款期内按月息1%计算的利息，借款期满后至还款之日按月息1.1%计算的利息，又约定违约金150万元及利息的违约金（以利息为基数，按日1%计算）。前述合同约定的利息、违约金及利息违约金总计已超过年利率24%，一审法院判决按月利率2%计算利息(含违约金、复利等)，符合法律规定，并无不当。一审晟丰小贷公司起诉状诉讼请求明确了利息、违约金及复利的计算方式，按其计算方式，其诉讼请求第二项利息违约金截至一审立案之日(2019年3月21日)已达64917820元，故对其辩称起诉状中所列利息违约金2580700元系笔误，本院予以采信。凯盛房地产公司在一审中的抗辩亦认为超过月利率2%的部分不予保护。其上诉主张一审判决超出晟丰小贷公司的诉讼请求，理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，凯盛房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。黄木生、吴春生、陈智经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费114979元，由龙岩凯盛房地产开发置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  吴英琼 审判员  范文祥 审判员  刘伟明 二〇一九年十一月四日 法官助理李馀彬 书记员翁晓芸 引用的主要法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -12- -11-