广东省深圳市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0309民初3361号 原告（反诉被告）：王新材，男，1986年5月16日出生，汉族，身份证住址：广东省东莞市。 委托代理人：黄永桂，广东普翼律师事务所律师。 被告一（反诉原告）深圳市福克斯德信息咨询有限公司，住所：深圳市龙华区龙华街道清湖卫东龙商务大厦****1408。统一社会信用代码91440300326626126E。 法定代表人：闫松，该司总经理。 被告二（反诉原告）：闫松，男，汉族，1987年5月26日出生，身份证住址：广东省深圳市福田区。 被告一、二共同委托代理人：李晓斌，广东深超律师事务所律师。 上列原告（反诉被告）与被告（反诉原告）委托合同纠纷一案，本院受理后，依简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人黄永桂，两被告共同委托代理人李晓斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告的诉讼请求：1、判令两被告共同向原告返还已收取的佣金人民币919552.6元；2、判令两被告共同向原告支付代垫的广告费人民币139160元；3、请求法院确认原告与被告一之间的代运营合同关系于2018年11月22日终止；4、判令两被告承担本案全部诉讼费用。 事实及理由：2016年9月5日，原告与被告一签订了一份《代运营B方案合作协议》。该协议约定被告一负责原告名下店铺的代运营，并承担店铺所有营销广告费用，且广告营销费用投入不低于销售额的3%，承诺年销售额不低于100万人民币，则原告支付被告一年度服务费76800元及根据月销售量支付约定比例的佣金。协议签订当天，原告即按被告一的要求将首年度服务费76800元及注册代运营亚马逊经营实体“深圳市彦桂贸易有限公司”代理服务费2400元支付至被告二个人账户，并在实际合作中按被告指令支付佣金。但是被告却利用原告毫无电商运营经验，将不属于原告承担的广告营销费用，列入原告应付的账单中，原告因过于信任被告，未做核实即直按被告账单“应收款”金额付款，造成原告累计向被告支付“应收款”达人民币919552.6元。而实际上，根据协议约定应由被告承担的“广告费”已在亚马逊对原告的销售回款中预扣了，该“广告费”累计达人民币1113655元；被告佣金累计为人民币974495元，也就是说广告费和佣金的差额合计达人民币139160元，在广告费已由原告垫付的情况下，原告不仅不需要支付被告佣金人民币919552.6元，被告更应该向原告支付代垫的广告费合计人民币139160元。被告为了获取年度服务费和高额佣金，盲目冲业绩，造成广告费巨大，而且违规刷单造成大量所谓“测评费用”支出，却将前述费用偷偷地列入原告的应付账单中，被告的行为违背了《代运营B方案合作协议》第二章A项3点“甲方承担店铺所有广告营销费用，甲方有义务控制广告营销投入占比不低于销售额的3%”的约定，以及被告发给原告邮件中关于“广告营销支出”的解释“福克斯德的广告营销支出，包含亚马逊运营工具软件的费用、站外广告费、站内广告费、测评操作费、跟踪号费用等，该项费用由福克斯德承担。”是赤裸裸的合同欺诈。因此，原告特依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，向贵院提出上述诉讼请求，请依法判准。 被告答辩称，1、关于合同广告费，因原、被告双方在后续合同履行过程中，关于广告费用的分担达成销售金额3％之内由被告承担，超过3%是由原告分担，在B方案合作协议中有对广告费的条款进行更改，事实上，双方在合同履行过程中，都是按照该约定进行，被告在每个月发送的简化帐单及应收款项中都有提到广告费用的具体分担事实，也得到原告的确认。2、关于合同终止的问题，由于原告单方自身原因终止履行合同，属于违约行为，被告已经另行提起反诉，请求原告赔偿违约损失，因原告查封银行帐户的行为导致被告公司在一段时间内无法正常运营，导致一定的损失。3、关于佣金，由于佣金是根据B方案合作协议约定收取，因此不应该由被告向原告退回。综上请求法庭驳回原告的诉请。 反诉原告的反诉请求：1、判决确认反诉人与被反诉人签订的《代运营B方案合作协议》合法有效，并要求被反诉人继续履行合同义务；2、判决被反诉人向反诉人支付2018年9月6日一2019年9月5日年服务费64000元、2018年11月佣金13818元、年服务费滞纳金暂计50716.29元（自2018年9月6日起算按应付款千分之三计算至付清之日止）；3、判决被反诉人承担本案全部诉讼费用。 反诉事实与理由：反诉人与被反诉人之间存在代运营合作关系，双方于2016年9月5日签订了《代运营B方案合作协议》，合作内容：乙方通过店铺和一些站外平台的形式向最终消费者销售经授权的品牌商品，甲方为乙方该项业务提供网店整体托管服务，整体托管服务包括：网店建设、营销策划、网店运营、品牌推广、渠道管理等，乙方授权甲方取得开展电子商务代运营所需相关资质。合作授权期为3年，自2016年9月5日至2017年9月4日，年度服务费76800元。双方同时约定：被反诉人至少每年提供10款新品给反诉人，由反诉人审核通过为准，同时乙方须保证所有产品的品质把控和库存供应；代运营店铺销售额不低于100万元、年度毛利率不低于25%（此毛利润以销售价-平台费用-FBA费用-仓储物流-产品出厂价为准），每月的运营中被反诉人应在当月10日之前按照实际销售额佣金比例支付反诉人服务佣金，被反诉人须完全配合反诉人进行产品销售，若因被反诉人的行为导致未完成年度销售目标和约定最低利润率，不退换年度服务费，协议期内，若任一方单方面终止合作，则需支付另一方20万元违约金。但是，在合同履行过程中，由于被反诉人自身原因无法履行合同义务，影响代运营正常进行，且一直拖欠支付服务佣金、第三年的年度服务费等相关费用，反诉人不得己仍代为垫付代运营费用，同时由于被上诉人恶意诉讼查封、冻结上诉人与闫松的关键银行账户，导致公司几乎陷入瘫痪无法正常运转，直接给反诉人造成了严重的经济损失。因此，为维护自身的合法权益，反诉人特提起诉讼，望能判如所求。 被反诉人答辩称，一、根据合同约定，年度服务费的起算时间是产品上架正式“合作达成”时起算，而不是合同签订时开始起算。《代运营B方案合作协议》第四章第1款约定“甲乙双方约定合作达成，乙方需要一次性支付当年的服务费。”第六章第3款约定“若甲方在一年内（产品入仓FBA并上架之日起计算）未达成年度销售额目标100万元人民币，必须将年度服务费76800元全额退还给乙方。”可见案涉年度服务费实际起算时间是产品入仓FBA并上架之日即正式“合作达成”时。答辩人在合同订立时支付年度服务费是根据合同约定的预支行为，并不代表答辩人对年度服务费起算时间是合同订立时的认可。二、被答辩人从事代运营服务实际业务发生时间是在2017年1月，即案涉年度服务费实际起算时间是从2017年1月起算。虽然答辩人与被答辩人是2016年9月5日签订的《代运营B方案合作协议》，但是由于前期的店铺公司注册、亚马逊网站注册等准备工作，实际正式“合作达成”是从2017年1月开始的，这从被答辩人在2017年2月14日开始向答辩人发送2017年1月的代运营账单足以佐证。三、2017年度服务费已经在合同签订时预支付了，2018年度服务费答辩人己按照76800元的标准折算成每月6400元支付了十个月即64000元给被答辩人，因此并不存在拖欠被答辩人年度服务费的情形。因被答辩人违背基本的诚信义务，损害委托人的利益，答辩人已经在2018年11月书面通知被答辩人终止合作、解除合同。而2018年1-10月的年度服务费，答辩人已经在前期付款中支付，并且答辩人在本诉诉请要求被答辩人返还答辩人已支付的佣金中也已经预减了该费用，即正式合作期间答辩人实际支付983552.6元费用给被答辩人，在扣除64000元服务费后主张返还919552.6元佣金。综上所述，答辩人己支付与被答辩人实际合作期间的所有年度服务费，其反诉请求毫无道理，答辩人请求法院主持公道，驳回被答辩人的所有反诉请求。 本案相关情况 经审理查明，2016年9月5日，原告（为乙方）与被告一（为甲方）双方签订一份《代运营B方案合作协议》，约定甲乙双方经平等、友好协商，就合作建立电子商务销售渠道（以下简称网上合作平台）的店铺代运营服务达成如下协议： 第一章总则：l.合作内容：乙方承诺并保证拥有在互联网上合法销售品牌产品所需的所有资质，包括但不限于商标权、商标使用权、商标使用权再授权、产品分销权、产品零售权等。并愿意遵守国家相关法律及相关电子商务平台对销售方的相关规定。甲方是一家专注于从事面向消费者的电子商务运营的公司，甲方以自身的技术实力和在电子商务方面的运营经验和资源，双方联合运营以销售乙方拥有的品牌商品为目的的亚马逊店铺。2.合作条件：乙方通过店铺和一些站外平台的形式向最终消费者销售经授权的品牌商品，甲方为乙方该项业务提供网店整体托管服务，整体托管服务包括网店建设，营销策划、网店运营、品牌推广、渠道管理等。乙方授权甲方取得开展电子商务代运营所需相关资质。3.合作方式：乙方通过互联网等非线下实体店铺的形式向最终消费者销售经授权的品牌商品，乙方授权……相关运营费。4.合作及授权期限3年：自本协议签订之日自2016年9月5日至2017年9月4日。 第二章权利义务：A.甲方的权利及义务：1.甲方保证依协议规定如期如质如量的向乙方提供相关服务，并保证所提供服务的合法性，不采用非法，欺诈、恶意炒作手段。并在验收期内在乙方要求下对不合格地方进行修改。2．甲方有义务负责亚马逊店铺的营销方案制定、店铺视觉设计、商品上下架，产品编辑、产品归类、产品关键词优化设计、产品描述设计、店铺日常运营、店铺推广、店铺数据分析等店铺运营工作，并负责广告执行，监督执行效果。甲方承担店铺所有广告营销费用，甲方有义务控制广告营销投入占比不低于销售额的3%。4．甲方提供专人与乙方联系，并于每周结束的第三日，每月结束的第五日、每年结束的次月30日前向乙方提供每周、月、年的销售报表、销售分析、退换货分析、当前库存数据分析以及客户浏览记录和购买习惯分析等。5.甲方有义务配置精良的、完善的托管运营团队所需的所有人力资源。6．甲方有义务保管好亚马逊店铺帐号、密码，不得泄漏给甲方以外的任何人，并做好风险把控。由于官方的客观因素而影响正常工作进展（如官方系统维护，资料审核等），甲方不承担责任。8.甲方保证在合同期内，该账号销售且仅销售乙方提供生产的产品。 B.乙方权利及义务：乙方必须向甲方提供真实有效的企业资料，包括但不限于加盖公章的企业营业执照复印件、税务登记证复印件、个人身份证复印件、品牌商家授权书及产品商标注册证等有效证件及资料复印件。合同期间，乙方需积极参与甲方需要乙方配合的工作，甲方需负责在亚马逊店铺联合运营中的日常操作。乙方授权甲方在网络方面的销售经营权，双方联合建立电子商务战略合作关系。甲乙双方协定：代运营店铺年度销售额不低于100万人民币，年度毛利率不低于25％（此毛利润以销售价-平台费用-FBA费用-仓储物流-产品出厂价为准）；乙方至少每年提供10款新品给甲方，由甲方审核通过为准，乙方须保证所有产品的品质把控和库存供应等条款。 第四章费用及付款方式：1.乙方需要一次性支付当年的服务费。每年度的服务费用为人民币76800元，此费用需在签署合同日期后3日之内全额支付到甲方指定的账户上；乙方并按本协议第四章及附件的约定向甲方支付相关运营费。2.佣金：店铺月销售额小于10万元，佣金比例为8％；店铺月销售额大于或等于10万元小于20万元，佣金比例为9％；店铺月销售额大于或等于20万元小于30万元，佣金比例为10％；店铺月销售额大于或等于30万元，佣金比例为11％。该项费用，甲方需在每月的5日之前将上个月的店铺销售额报表（含退货款订单）发送给乙方，乙方需在当月10日之前支付甲方佣金。 第六章违约责任：1.双方合作项目，如任何一方违反国家有关法律法规，另一方有权中止协议，并由违法方承担相应的责任；甲乙双方任何一方严重违反本协议，造成本合同约定的合作业务无法经营或由于一方不履行本协议规定的义务、经通知纠正后15日内仍未纠正的，视作根本违约，守约方有权解除本协议。2．乙方必须完全配合甲方进行产品销售，若乙方出现不配合的情况，甲方有义务以电邮形式通知乙方整改。若乙方在甲方进行三次电邮通知后仍然不配合，甲方须以书面通知并加盖甲方公章的形式通告乙方，此通告可以做为乙方不配合甲方开展工作的证明。3.在乙方完全配合的情况下，若甲方在一年内（产品入仓FBA并上架之日起计算）未达成年度销售目标100万人民币，必须将年度服务费76800元全额退还给乙方。 第七章协议的生效、终止及其他：1．本协议自双方授权代表签字之日起正式生效。协议期满前一个月若双方均未以书面形式提出异议，则按本协议甲乙双方商讨合作。甲乙双方如果要终止合同，至少需提前半年通过书面形式提出。2.若本合同终止或解除后双方不再续签新的协议的，则甲方应在协议终止后的7日内清除完毕亚马逊店铺内的所有品牌标志和广告宣传，注销店铺并将乙方产品和其它属于乙方的财产完好地归还乙方。如乙方需要继续保留现有账号和Listing,需要支付给甲方相应的费用。费用金额按照代运营账号过去12个月总销售额的3%计算。在乙方支付给甲方全部费用后才能获得账号和listing的所有权。3.如乙方未能按协议约定支付所应付之款项（应付款项包括乙方支付给甲方的年服务费以及乙方按月应支付给甲方的佣金），则自应付款之日起按应付款金额的日千分三支付滞纳金，直至乙方支付完所有应付款之日止，且甲方有权随时终止本协议，并追究乙方的违约责任。7．协议期内，若任意一方单方面中止合作，则需支付给另一方20万元违约金。《合作协议》还约定了甲、乙双方的其他权利义务。同日，原告与被告一双方还签订了一份《公司注册代理协议书》，约定由原告授权被告一为其代办公司注册手续，代办服务费为2400元。甲方授权乙方为其代办公司注册手续。上述协议签订后，原告即向被告一支付第一年年度服务费76800元及代办服务费2400元。被告一为原告代办注册了在亚马逊经营实体“深圳市彦桂贸易有限公司”，并在2017年1月1日正式代原告运营该网店销售鞋垫等产品。在合作代运营期间，被告每月均向原告发送上个月的店铺销售额报表（即简化帐单），待原告确认后，原告将当月佣金支付给被告。但自2017年1月正式营运起至2018年10月止，根据简化帐单显示，原告应支付给被告一的佣金为人民币974495元，另原告还欠被告一2018年11月佣金13818元、合计原告应付给被告一2017年1月至2018年11月佣金为人民币988313元。另原告尚未支付给被告一2018年1月至11月年度服务费64000元。原告收到简化帐单后，一直按帐单中所列的金额付款给被告一，至2018年11月共向被告支付款项合计人民币983552.6元，至2018年11月22日双方解除合同止原告尚欠被告一佣金4760.4元，年度服务费64000元。 又查，亚马逊网站每月会在原告的亚马逊经营实体“深圳市彦桂贸易有限公司”收取广告费，该广告费是指在亚马逊站内CPC广告的花费，广告费的计算公式为单次点击的费用×点击次数。该广告费已在原告每月的营业额中直接扣除。根据合同的约定，该费用应由被告一负担，但在原告向被告一每月出具的简化帐单中，该栏广告费被告一在帐单中改为真实销售额的3％广告费由被告负担，超出部分在帐单中列入应收帐款栏中，由原告负担。至2018年10月，被告在简化帐单中列为由原告支付的广告费为人民币1113655元。2018年11月16日，原告向被告一发出邮件，对简化帐单中列为由原告支付的广告费提出异议，认为广告营销费用根据合同约定应由被告一承担，原告个人不承担该项费用。2018年11月22日，原告向被告一发出《律师函》终止了双方的合作关系，在《律师函》中，原告以被告一利用原告毫无电商运营经验，将不属于原告承担的广告营销费用列入应付帐单中，造成原告多付“应收款”919552.6元及违规刷单等理由，通知被告：1、自2018年11月22日起终止由被告代理运营亚马逊店铺“深圳市彦桂贸易有限公司”的合作关系；2、限二被告在收到本函之日起三个工作日内返还非法所得“应收款”人民币919552.6元，并另行支付亚马逊预扣原告的广告费人民币142496元。双方发生纠纷，原告遂诉至法院。 又查，根据庭审调查，原、被告双方对该证据均予以确认签订《合作协议》后，被告一曾向原告出具的一份《名词解释》，对《合作协议》及帐单中所涉的专业词汇作出释义。其中对帐单表中“广告营销支出”的释义为“福克斯德的广告营销支出，包含亚马逊运营工具软件的费用、站外广告费、站内广告费、测评操作费、跟踪号费用等，该项费用由福克斯德承担。广告营销支出＝站内广告费＋站外广告费＋测评操作费＋跟踪号＋运营工具订阅费等”。对“广告费”的释义为“亚马逊站内CPC广告的花费，广告费＝单次点击的费用×点击次数。” 再查，被告一对于广告费在简化帐单中为何修改为“销售额的3％广告费由被告负担，超出部分在帐单中列入应收帐款栏中，由原告负担”的问题。被告一在庭审中称双方在试运营后发现广告费过高，故与原告协商沟通后，口头达成上述的约定，但没有签订书面的约定，双方在事实上确认了。被告曾经要求原告补签补充协议，但因双方各种原因发生矛盾，导致未能签订补充协议。 上述事实，有原、被告当庭陈述及原告提供的：1、《代运营B方案合作协议》；2、公司注册代理协议书；3、历史交易明细表；4、每月对帐单邮件截图；5、简化帐单；6、帐目简表；7、律师函、；8、名词解释；9、电子邮件等证据及庭审笔录在卷证实，并经庭审举证质证，本院予以确认。 判决结果 本院认为，原告与被告一双方签订的《代运营B方案合作协议》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律法规强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约履行。根据《代运营B方案合作协议》的约定及被告一向原告出具的《名词解释》中对广告费的释义，双方对被告一代运营原告的亚马逊经营实体“深圳市彦桂贸易有限公司”期间产生的广告营销费用明确约定由被告一承担。但被告一在2017年1月至2018年10月代运营期间，通过简化帐单方式将广告营销费用中超出3％的部分合计人民币1113655元以应收款帐目转嫁由原告负担，违反《代运营B方案合作协议》的约定，已构成违约，依法应承担违约责任。因此，原告诉请确认其已于2018年11月22日解除与被告一签订的《代运营B方案合作协议》，及要求被告一退还广告费1113655元有事实及法律依据，本院予以支持。该广告费扣除原告尚欠的佣金4760.4元及年度服务费64000元后，被告一还应退还原告广告费款项人民币1044894.6元。庭审中，被告一以双方已对广告费的承担问题达成了新的口头约定，没有证据证明，且根据庭审调查的事实，被告一也承认双方因各种原因导致双方未能就广告费的承担签订补充协议。因此，本院对被告一的意见不予采纳。关于被告二的法律责任问题。被告一是有限责任公司，被告二仅是被告一的股东及法定代表人，原告与被告一存在合同关系，其与被告二不存在法律关系，其诉请被告二共同承担赔偿责任没有法律依据，本院予以驳回。关于被告的反诉请求问题，由于被告一扣押原告的广告费已足以支付原告尚欠的佣金及年度服务费，而原告在起诉中也主张先予以扣除尚欠的上述款项，故被告一的反诉请求本院予以驳回。 综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认原告王新材与被告深圳市福克斯德信息咨询有限公司签订的《代运营B方案合作协议》已于2018年11月22日解除； 二、被告深圳市福克斯德信息咨询有限公司于本判决生效之日起十日内退还给原告王新材广告费款项人民币1044894.6元； 三、驳回原告王新材的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告深圳市福克斯德信息咨询有限公司的全部反诉请求。 如被告一未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费人民币7164元，保全费5000元，由原告王新材承担164元，被告深圳市福克斯德信息咨询有限公司负担12000元。反诉受理费1407元，由被告（反诉原告）深圳市福克斯德信息咨询有限公司负担。本诉受理费原告已预交，反诉受理费被告（反诉原告）已预交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。 审判员 张    媛 二〇一九年十一月六日 书记员 罗秋霞（兼） 书记员 邓  燕  玲 书记员 巫  小  露 附本案相关法律条文如下： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。 第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条【解除权的行使】当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条【拒绝履行】当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。