山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁15民终2651号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司德州中心支公司，住所地山东省德州市德城区天衢中路**华腾丽景大厦。 负责人：谢春雨，经理。 委托诉讼代理人：徐新新，女，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：闫金玲，女，1953年1月6日出生，汉族，住山东省临清市。 委托诉讼代理人：黄荣，男，1982年7月20日出生，汉族，住山东省济南市市中区，系被上诉人闫金玲之子。 委托诉讼代理人：张树斌，临清奋斗法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：巩邵华，女，1991年1月29日出生，汉族，住山东省夏津县。 上诉人太平财产保险有限公司德州中心支公司（以下简称太平财险公司）因与被上诉人闫金玲、巩邵华机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省临清市人民法院（2019）鲁1581民初1579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人太平财险公司的委托诉讼代理人徐新新和被上诉人闫金玲的委托诉讼代理人黄荣、张树斌到庭参加诉讼。被上诉人巩邵华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太平财险公司上诉请求：1.依法改判闫金玲护理费以及残疾赔偿金，涉及金额共计125843.401元；2.上诉费由闫金玲、巩邵华承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1.一审法院认定闫金玲护理费错误，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，护理费计算指有固定收入的按照实际减少的收入计算，闫金玲未提交劳动合同、银行流水、完整纳税证明，无法证明与用人单位存在劳务关系且无法证明收入实际减少，因此对护理费的认定应当参照护理人员户籍性质。2.闫金玲一审时主张残疾赔偿金按照两处十级伤残进行计算，但一审法院按照三处十级伤残进行判决，根据我国民事诉讼法不告不理原则和相关规定，一审法院判决超出闫金玲诉讼请求，属于适用法律错误，应当予以改判。 闫金玲辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，太平财险公司上诉请求的护理费及伤残赔偿金涉及的金额无事实依据，应驳回其上诉请求，维持一审判决。 巩邵华未提交书面答辩意见。 闫金玲向一审法院起诉请求：要求巩邵华、太平财险公司赔偿医疗费3852元、误工费32505元、护理费72900.32元、营养费9000元、交通费1000元、二次住院伙食补助费1000元、二次住院取固定物手术费12000元、伤残补助金71188.2元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2600元，以上共计216045.52元，由太平财险公司在法定限额内赔付，不足部分由巩邵华赔偿并承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年4月27日9时30分许，巩邵华驾驶鲁Ｎ×××××轿车沿石槽南北路由北向南行驶至石槽一街路口时与由西向东行驶的闫金玲骑的电动三轮车碰撞，造成两车损坏，闫金玲受伤的道路交通事故。该事故经交警部门认定，巩邵华承担事故的主要责任，闫金玲承担事故的次要责任。闫金玲受伤后被送往临清市人民医院住院治疗124天。事故发生后，闫金玲于2018年11月2日向一审法院提起民事诉讼﹝（2018）鲁1581民初3704号﹞，要求巩邵华、太平财险公司对其损失进行赔偿，在该案诉讼中，闫金玲申请对其误工期限、营养期限、护理期限及人数、伤残等级进行司法鉴定，一审法院委托聊城临清市人民医院司法鉴定所进行鉴定，由于闫金玲医疗尚未终结，鉴定时限未到，对此鉴定作出中止处理。一审法院据此对闫金玲的损失作出部分判决，判决太平财险公司在交强险限额内承担闫金玲医疗费10000元、辅助器具费4095元、交通费1000元合计15095元，在商业险限额内按照70%的责任比例承担闫金玲医疗费130383.87元、营养品122.6元、拖车费300元、停车费200元、住院伙食补助费3720元的70%即94308.53元；对巩邵华为闫金玲垫付的4000元，由太平财险公司在支付给闫金玲的费用中直接支付给巩邵华。2019年3月18日，聊城临清市人民医院司法鉴定所对闫金玲申请的鉴定作出聊临司法鉴定所[2019]临鉴字第41号、第42号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人闫金玲因交通事故致颅脑损伤开颅术后，评定为十级伤残；左股骨粗隆间粉碎性骨折遗留左髋关节功能部分丧失，评定为十级伤残；左髌骨骨折遗留左膝关节功能部分丧失，评定为十级伤残。”“1.被鉴定人闫金玲的误工期限为270天、营养期限为180天、护理期限为180天，护理人数住院期间为2人、出院后为1人。2.被鉴定人闫金玲内固定物取出的二次手术费用为8000-12000元；二次手术期间的误工期限为30天，护理期限为20天，护理人数为1人。”鉴定费共计2600元。闫金玲1953年1月6日生，现年66周岁，系城镇居民；其儿媳庞建萍在山东美畅信息技术有限公司上班，其2018年2、3、4月份的工资分别为6467元、6484.5元、6521元；其女儿黄宁在山东强力电机有限公司上班，其2018年2、3、4月份的工资分别为4398.1元、4640.1元、4151.9元。2019年春节在2月份，两个单位均未出具证明春节期间扣发工资，因此上述三个月份的月平均工资，庞建萍为6490.83元/月，黄宁为4396.7元/月。2017年山东省城镇居民家庭人均可支配收入36789元，人均消费性支出23072元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民因生命、健康、身体遭受伤害时，赔偿权利人有权请求赔偿义务人赔偿损失。闫金玲的损失在（2018）鲁1581民初3704号民事判决中对已经确定的赔偿项目进行了部分判决，对于未确定部分项目确定后再行主张权利，一审法院予以确认，根据（2018）鲁1581民初3704号民事判决，即闫金玲合理合法的损失首先由太平财险公司在交强险限额内赔偿，其余在商业三者险合同限额内予以赔偿，商业三者险不足部分，根据交通事故责任认定书认定的责任，由巩邵华承担70%的责任，闫金玲承担30%的责任。闫金玲的有关赔偿项目根据司法鉴定意见书的鉴定意见进行计算，残疾赔偿金应根据2017年山东省城镇居民家庭人均可支配收入计算。本案中闫金玲请求的损失:1.医疗费3852元，对于山东增值税普通发票（3013元）一审法院不予支持，一审法院认可医疗费839元；2.误工费32505元，闫金玲年龄已超过国家规定的退休年龄，且不能证明其现存在劳动收入，对于误工费一审法院不予支持；3.护理费72900.32元，根据护理人员的工资收入情况及护理人员的护理情况，护理费应为[(180+20)天×(6490.83元/月÷30天)]+[124天×(4396.7元/月÷30天)]=61445.23元；4.营养费9000元，每天按30元计算，营养费应为180天×30元/天=5400元；5.交通费1000元，部分判决时解决的住院期间的交通费，对于闫金玲复查及鉴定时的交通费本次酌定100元；6.二次住院伙食补助费1000元，闫金玲无证据证明二次手术住院情况，一审法院对此不予认可；7.二次住院取固定物手术费12000元，根据闫金玲病情、第一次手术情况及闫金玲年龄，本院酌定二次手术费11000元；8.伤残补助金71188.2元，其申请的伤残赔偿金未超过法律等规定的标准，一审法院予以确认；9.精神损害抚慰金10000元，根据闫金玲所受伤害及伤残情况，本院酌定精神损害抚慰金3000元；10.鉴定费2600元，是闫金玲为确定伤残情况及有关期限等所作鉴定的实际支出，一审法院予以认可。上述一审法院确认闫金玲的损失共计155572.43元，太平财险公司在交强险内承担闫金玲伤残赔偿金71188.2元、精神损害抚慰金3000元、护理费30716.8元，合计104905元；在商业险限额内按照责任比例承担闫金玲医疗费839元、护理费30728.43元、营养费5400元、交通费100元、二次手术费11000元、鉴定费2600元合计50667.43元的70%即35467.20元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司德州中心支公司在机动车交强险限额内赔偿闫金玲伤残赔偿金、精神损害抚慰金、护理费，共计104905元;二、太平财产保险有限公司德州中心支公司在机动车商业三者险限额内赔偿闫金玲医疗费、护理费、营养费、交通费、二次手术费、鉴定费，共计35467.20元;三、上述一、二项共计140372.20元，太平财产保险有限公司德州中心支公司在判决书生效后三十日内过付。案件受理费减半收取2088元，由闫金玲负担795元，由巩邵华负担1293元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，双方当事人二审争议的焦点是：1.护理费计算标准；2.一审认定的残疾赔偿金是否超出诉讼请求。 关于护理费计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”闫金玲提交了护理人员庞建萍、黄宁就职企业的营业执照、考勤表、工资表、扣发工资证明，足以证实护理人员的收入状况。一审根据护理人员平均收入计算护理费并无不当，本院依法予以维持。对太平财险公司应按户籍性质计算护理费的主张，本院不予支持。 关于一审认定的残疾赔偿金是否超出诉讼请求的问题。太平财险公司上诉称闫金玲一审主张残疾赔偿金按照两处十级伤残计算，但一审庭审笔录中闫金玲明确表示按三处十级伤残计算残疾赔偿金，且一审计算的残疾赔偿金数额并未超过闫金玲主张的数额，因次一审认定的残疾赔偿金并未超出闫金玲的诉讼请求，本院依法予以维持。对太平财险公司的该项上诉主张，本院不予支持。 综上所述，太平财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实认定清楚，法律适用正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2816.9元，由上诉人太平财产保险有限公司德州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 关 淼 审判员 任家红 审判员 杨 轲 二〇一九年十一月十八日 法官助理何德芳 书记员郎亚楠