新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新01民终4183号上诉人（原审被告）：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地江苏省海安县。法定代表人：笪鸿鹄，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘赟，男，该公司法务。委托诉讼代理人：马祥琪，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：新疆博润混凝土制品有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区。法定代表人：苗显锋，该公司董事长。委托诉讼代理人：张沁，新疆久印铭正律师事务所律师。上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司（以下简称苏中公司）因与被上诉人新疆博润混凝土制品有限公司（以下简称博润公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初1666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月25日公开开庭进行了审理。上诉人苏中公司的委托诉讼代理人刘赟和马祥琪、被上诉人博润公司委托诉讼代理人张沁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏中公司上诉请求：撤销一审民事判决，依法改判或者发回重审。不服金额69,712.21元。事实和理由：一审法院认定事实不清，我公司于2015年7月17日与博润公司签订的《混凝土购销合同》后，按月履行了付款义务，货款已付至80%，因我公司与业主还在结算中，合同约定的付清余款条件未达到，不应该承担提前付款的责任。原审判决认定博润公司主张违约金及利息系认定事实有误。我公司已经按照约定时间支付已到期价款，不应提前支付余款并承担利息。博润公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。苏中公司处于合同有利地位，双方对于付款方式约定不明，应该按照合同法相关规定进行处理，有利于合同目的实现。我公司已经给了苏中公司合理付款期限。按照行业惯列苏中公司应该及时付款。苏中公司逾期付款给我方造成资金占用利息损失，应该支付违约金，一审法院违约金计算方式正确。博润公司向一审法院起诉请求：1．苏中公司支付货款915,967.90元；2．苏中公司支付逾期付款的违约金85,937.87元（本金×年息7.61%÷365天×逾期天数，按照月息4.875‰的1.3倍计算年息为7.61%，自2018年1月1日起至2019年3月25日，共450天）；3．苏中公司支付自2019年3月26日起至实际付款之日止期间的利息（以欠付货款本金为基数，按照年息7.61%计算）；一审法院认定事实：2015年7月17日，博润公司与苏中公司签订一份《商品混凝土购销合同》约定博润公司向苏中公司供应混凝土。约定的付款方式及期限：第一个节点：主楼15层（含15层）顶板完成业主付款后，付至已完工程量的50%；第二个节点：主体结构封顶（含商业）完成业主付款后，付至已完工程量的50%；工程竣工验收合格，将比例调整为80%，与业主结算完成业主付款后三个月内付清余款。合同签订后，博润公司于2015年8月31日至2017年8月28日向苏中公司供应价值4,186,598元的混凝土，并开具金额为3,316,410.50元的增值税专用发票。苏中公司共计向博润公司付款3,270,630.10元，余款915,967.90元未支付。博润公司遂诉至法院。一审法院认为，博润公司与苏中公司在平等自愿、协商一致的基础上签订的《商品混凝土购销合同》系双方的真实意思表示，合法有效。双方均应按照约定履行各自的义务，否则将承担相应的法律责任。博润公司向苏中公司供应混凝土后，苏中公司未按时足额支付货款，已经构成违约，应当承担继续给付货款的责任。苏中公司辩称未达到合同约定的付款条件。一审法院认为，苏中公司未提交有效证据予以证实，故对苏中公司的抗辩意见，不予采信。博润公司要求苏中公司支付货款915,967.90元的诉讼请求，合法有据，一审法院予以支持。关于博润公司要求苏中公司支付违约金85,937.87元的诉讼请求，博润公司主张以欠款915,697.90元按年利率7.61%计算自2018年1月1日至2019年3月25日期间的违约金。一审法院认为，博润公司的主张的违约金合法有据，但数额过高，一审法院调整违约金的数额为：69,712.21元［915,697.90元×年利率4.75%×130%÷365天×450天（2018年1月1日至2019年3月25日）］。关于博润公司要求苏中公司按照年利率7.61%支付自2019年3月26日至生效裁判文书确认的给付之日的利息的诉讼请求，一审法院认为，苏中公司延迟付款构成违约，应当按照中国人民银行同期贷款利率支付逾期付款利息，故调整利息金额，苏中公司应当以915,967.90元为基数，按年利率4.35%支付自2019年3月26日至生效裁判文书确认的给付之日的利息。一审法院遂判决：一、苏中公司支付博润公司货款915,697.90元；二、苏中公司支付博润公司违约金69,712.21元；三、苏中公司以915,697.90元为基数，按年利率4.35%支付博润公司自2019年3月26日至生效裁判文书确认的给付之日的利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。苏中公司提交：2019年11月13日证明一份。证明我方与涉案业主结算没有完成，付款期限未达到。博润公司对该证据的真实性认可，合法性、关联性不认可，认为证明出具的时间系一审庭审完毕后二审庭审没有开始，不能体现结算的事实，与本案没有关联，合同约定的付款的单位不明，存在歧义。因博润公司未能提供相应反驳证据，本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认。博润公司提交：建设单位官网关于涉案工程交付使用信息的打印件。证明2018年1月涉案工程已交付使用。苏中公司对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，楼盘交付使用与合同约定的付款方式没有关联性。本院对该证据的真实性、合法性确认，因涉案工程是否交付使用与苏中公司是否与业主完成结算，业主是否付款并无必然联系，本院对该证据与本案的关联性不予确认。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院二审另查明：博润公司与苏中公司于2015年7月17日签订的《商品混凝土购销合同》第十三条约定：“本合同在履行过程中，乙方违约需向未违约方支付赔偿金，双方约定赔偿金计算方法为未履约部分货款总价的8%，同时未违约方有权解除合同。”另，2019年11月13日，案外人新疆美仑房地产开发有限公司出具证明一份，载明：“江苏省苏中建设集团股份有限公司承建的新疆美仑房地产开发有限公司开发的‘美仑环球港商住楼项目（工程地址：鲤鱼山南路原八钢钢管厂内）’，目前正在结算中，尚未完成结算，特此证明。”本院认为，博润公司与苏中公司于2015年7月17日签订的《商品混凝土购销合同》系其双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应严格依约履行。围绕苏中公司的上诉请求和博润公司的答辩意见，本院根据审理查明的事实和相关法律规定，针对二审双方争议焦点问题，认定意见如下：一、苏中公司是否存在迟延付款的违约情形。关于付款方式及期限，双方在合同中明确约定：“第一个节点：主楼15层（含15层）顶板完成业主付款后，付至已完工程量的50%；第二个节点：主体结构封顶（含商业）完成业主付款后，付至已完工程量的50%；工程竣工验收合格，将比例调整为80%，与业主结算完成业主付款后三个月内付清余款。”现双方对于涉案工程已经竣工验收合格的事实均无异议，苏中公司主张目前的应付款比例为80%，余款应在与业主结算完成业主付款后三个月内付清，余款的付款条件尚未成就，并出示由业主单位新疆美仑房地产开发有限公司于2019年11月13日出具的证明予以证明该事实。对此，本院认为，博润公司作为主张付款一方，应对其主张款项的付款条件已成就承担相应的法律责任，因其未能举证苏中公司已与业主结算完成，故应当承担举证不利的法律后果。对于博润公司辩称苏中公司在签订合同中处于有利地位，合同对付款条件约定不明，本院认为，博润公司在合同上签章确认即视为对合同内容的认可并接受合同条款的约束，涉案合同中对付款条件亦不存在约定不明的情形，根据现有证据，本院认定剩余20%尾款的付款条件尚未成就，苏中公司应当付款至合同总额的80%即4,186,598元×80%=3,349,278.4元，现苏中公司已付款数额为3,270,630.10元，尚欠78,648.3元未付，故苏中公司确实存在迟延付款的违约情形。另，因苏中公司并未针对一审判决第一项即支付货款915,697.90元提起上诉，故对该部分判决内容本院予以确认。二、博润公司主张的违约金、利息有无事实及法律依据。如上所述，根据合同约定苏中公司目前应付款至合同总额的80%，现苏中公司尚欠博润公司78,648.3元货款未付，双方合同第十三条关于“本合同在履行过程中，乙方违约需向未违约方支付赔偿金，双方约定赔偿金计算方法为未履约部分货款总价的8%，同时未违约方有权解除合同”的约定系双方对合同违约责任的约定，故苏中公司应当依照该约定向博润公司赔偿违约金6,291.86元（78,648.3元×8%=6,291.86元），一审认定的违约金数额有误，本院予以更正。苏中公司未按约定期限付款，应当赔偿给博润公司造成的利息损失，对于博润公司主张的利息，本院更正为以本金78,648.3元为基数，按年利率4.35%从2019年3月26日计算至生效裁判文书确认的给付之日。综上所述，苏中公司的上诉请求部分成立，一审法院认定事实及适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初1666号民事判决第一项即：江苏省苏中建设集团股份有限公司支付新疆博润混凝土制品有限公司货款915,697.90元；二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初1666号民事判决第二项为：江苏省苏中建设集团股份有限公司支付新疆博润混凝土制品有限公司违约金6,291.86元；三、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2019）新0106民初1666号民事判决第三项为：江苏省苏中建设集团股份有限公司以78,648.3元为基数，按年利率4.35%支付新疆博润混凝土制品有限公司自2019年3月26日至生效裁判文书确认的给付之日的利息。以上款项须于本判决生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6,908.58元（博润公司已预交），由博润公司负担552.69元，由苏中公司负担6,355.89元。二审案件受理费1,542.81元（苏中公司已预交），由博润公司负担123.42元，由苏中公司负担1,419.39元。本判决为终审判决。审判长  曾敏审判员  蒋欣审判员  白冰二〇一九年十一月二十七日书记员  罗敏