山东省招远市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0685民初1891号 原告：杨东文，男，汉族，住招远市御金源。 委托诉讼代理人：王高峰，招远温泉法律服务所法律工作者。 被告：彭少庆，男，汉族，住招远市泉山街道办事处李家庄子村。 委托诉讼代理人：韩波，山东浩源律师事务所律师。 被告：赵杰，男，汉族，住招远市张星镇抬头赵家村。 委托诉讼代理人：苏鹏，山东浩源律师事务所律师。 原告杨东文与被告彭少庆、赵杰提供劳务者受害责任赔偿纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨东文及委托诉讼代理人王高峰，被告彭少庆及委托诉讼代理人韩波，被告赵杰的委托诉讼代理人苏鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨东文向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告医药费、误工费、伤残赔偿金等经济损失56274.10元。2、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2018年9月，被告彭少庆雇佣原告在其承包的被告赵杰的建筑工地上工作。9月26日上午，原告在工作时，右手被搅拌机搅伤，被送到招远市人民医院住院治疗8天，诊断为右手环指中、远端缺如，右手中指开放粉碎性骨折。经烟台富运司法鉴定中心鉴定已构成十级伤残。被告彭少庆雇佣原告为其工作，原告在工作中受伤，被告彭少庆应承担赔偿责任，被告赵杰将建筑工程承包给没有施工资质的被告彭少庆施工，应与被告彭少庆共同承担赔偿责任。 被告彭少庆辩称，1、被告赵杰作为搅拌机的所有人和管理人，没有采取安全警示和必要的防护措施，应承担主要和最终的赔偿责任。2、被告赵杰作为施工现场进行管理指挥控制雇员的一方，起到临时雇主的作用，应承担实际用工者的雇主责任，而不应由无法对雇员控制管理的被告彭少庆承担责任。3、原告因自身操作不当应承担部分责任。4、除非有证据证实被告彭少庆有明显过错而应承担不真正连带责任，否则被告彭少庆不应承担责任。 被告赵杰辩称，1、被告赵杰建“摇床过滤房”,由被告彭少庆为其承揽加工制作,完工后工程款已经由被告赵杰支付给被告彭少庆,被告彭少庆自行雇佣其他劳务人员的劳务报酬与被告赵杰无关,被告彭少庆与被告赵杰之间形成加工承揽法律关系,原告杨东文与被告彭少庆之间形成了雇佣法律关系2、《合同法》第二百五十一条规定:承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。本案被告赵杰已经通过朋友温某某转账支付给被告彭少庆3000元报酬。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，本案被告赵杰对于原告的受伤之间不发生直接的侵权法律关系,也不存在法律上利害关系。3、本案原、被告的诉讼主体错误,应以被告彭少庆为侵权责任人承担赔偿责任。原告受被告彭少庆直接雇佣,劳务报酬由被告彭少庆支付,作为受雇人原告在一定程度上要受雇佣人被告彭少庆的支配,完成工作中要听从雇佣人的安排指挥。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，本案作为雇主彭少庆应该承担赔偿义务。4、原告作为成年人，施工中未尽到注意安全义务，自己也应承担相应责任。《侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综上，被告赵杰不应对原告的受伤承担任何赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2018年9月被告彭少庆雇佣原告等人在其承包的被告赵杰的建筑工地建过滤房，9月26日上午，原告在去开搅拌机加水泥的过程中，右手被带进搅拌机中，被搅拌机搅伤。后被送往招远市人民医院住院治疗8天，诊断为：右手外伤；右手环指中、远端缺如；右手中指中节开放粉碎性骨折、伸肌腱损伤；右手食指远节开放骨折。花医疗费8151.80元。被告彭少庆垫付3000元。经原告委托烟台富运司法鉴定中心鉴定，原告的右手损伤构成十级伤残；伤后误工时间为3个月；伤后需1人护理1个月；伤后营养期限为1个月。原告要求被告赔偿经济损失共计56274.10元，包括：医疗费8151.80元、伤残赔偿金32594元（16297元／年×20年×10%）、误工费10800元（3个月×3600元/月）、护理费1910元（1910元/月×1个月）、被扶养人生活费1878.30元【母亲王某甲1878.3元（11270元/年×5年×10%÷3人）】、住院生活补助费240元（30元/天×8天）、交通费200元、鉴定费2500元、营养费1000元，合计59274.10元扣除已支付的3000元为56274.10元。就其诉请原告向本院提供了以下证据1、证人张某某、李某某证言，证实原告受被告彭少庆雇佣在为被告赵杰盖房子时右手被搅拌机搅伤。2、原告的门诊病例、住院病例、用药明细以及药费单据，证明原告受伤后的治疗情况。3、烟台富运司法鉴定中心鉴定意见书以及鉴定费单据，证明原告伤情构成十级伤残；误工时间为3个月、护理为1个月、营养期限为1个月。原告花鉴定费2500元。4、招远市梦芝街道办事处柳甲沟村村委会证明，证明原告母亲王某甲子女情况。被告彭少庆对原告提供的证据1认为工程刚开始施工时是被告彭少庆组织人员为被告赵杰干活，但在具体施工过程中被告彭少庆并未参与管理与指挥，需证人到庭质证，说明当时施工情况。对其他证据无异议。被告赵杰对原告提供的证据无异议。被告彭少庆无提供证据证实。被告赵杰提供了1、事发当天被告赵杰通过微信转账支付给被告彭少庆3000元报酬，证明双方所协商的加工承揽报酬3000元已结清。原告工资与被告赵杰没有直接关系，与被告赵杰无关。2、招远市人民法院（2018）鲁0685民初3204号民事判决书以及该案的二审判决书，证明法院判决书共同认定了两被告之间系承揽关系。还认定了受害人与被告彭少庆之间形成雇佣关系，最后法院共同认定被告彭少庆对其雇佣的雇工的伤害承担完全赔偿责任，被告赵杰不承担任何责任。上述案件中的受害人王某乙与本案的原告都是被告彭少庆雇佣的雇工，故雇主被告彭少庆应该承担赔偿责任。3、招远市人民法院（2016）鲁0685第3426号民事判决书，该案例与本案有类似之处。原告对被告赵杰提供的证据表示不清楚，认为是受被告彭少庆雇佣，工资由其发放。被告彭少庆认可被告赵杰已给付了3000元报酬，但该报酬只是支付的一部分，剩余部分被告赵杰未给付。对民事判决书的真实性无异议,对二被告之间是否是承揽关系表示不清楚，因被告赵杰在上述案件中未参与诉讼，双方是否系承揽关系没有相应的辩论。对（2016）鲁0685第3426号民事判决书认为与本案无关。认为无论是否是承揽关系，本案中导致原告受伤的搅拌机是被告赵杰提供，该设备没有相应的防护措施，而且运行不正常，被告赵杰也应该承担赔偿原告损失的责任。被告彭少庆认为（2018）鲁0685民初3204号案件中由于被告赵杰没有参加诉讼，法院也没有对其是否应该承担终局责任作出认定，及被告赵杰是否应该承担民事责任没有被排除。另外本案是被告赵杰提供的施工设备不合格造成的，与（2018）鲁0685民初3204号案没有本质联系。雇主责任是替代责任，并不代表雇主应该承担最终的赔偿责任，也就不能排除被告赵杰承担民事责任。本案的不同之处在于施工设备是被告赵杰提供的，并且其在具体施工当中起到了指挥、组织、管理的作用，与其他案件有本质区别。 另原告庭审中提供了证人张某某出庭作证，张某某证实：“其和原告都是受被告彭少庆雇佣。施工现场无图纸，由被告赵杰提供施工工具，并提供技术人员安排人施工，并进行技术指导，被告赵杰有时也在现场。具体施工的进度和方案听被告赵杰的，具体施工情况由被告彭少庆管理，出事时被告彭少庆不在现场，劳务费至今未给付”。被告彭少庆因无建筑施工资质，该过滤房在施工过程中曾导致墙体垮塌，造成施工人员王某乙（已另案处理）当场死亡。该工程至今未完工，被告赵杰的劳动报酬未全部付清。原告母亲王某甲1943年9月3日出生，父亲杨某某于2008年因病去世。王某甲和杨某某婚后生育三名子女。2018年山东省农村居民年人均可支配收入为16297元；护理费每月1910元，住院期间生活补助费每天30元。 本院认为，原告杨东文受被告彭少庆雇佣在其承包的被告赵杰的建筑工地建厂房，在操纵搅拌机的过程中，不慎将右手搅伤。作为雇主的被告彭少庆对原告的经济损失应承担主要赔偿责任。作为发包人的被告赵杰系搅拌机的所有人且系施工现场的管理和技术指导者，其将工程承包给不具有施工资质的被告彭少庆进行施工，且该工程至今尚未完工，工程款亦未全部结清，被告赵杰未提供安全生产条件，其辩称理由本院依法不予支持。作为发包方的被告赵杰应对被告彭少庆所负担的经济损失承担连带赔偿责任。而原告作为具有独立民事行为能力的成年人，在操作搅拌机的过程中对危险情况的发生未尽到安全注意义务，应承担过错责任。根据本案的事实，以原告承担30%责任，被告彭少庆承担70%的责任为宜。原告的实际经济损失包括：医疗费8151.80元、伤残赔偿金32594元（16297元／年×20年×10%）、误工费10800元（3个月×3600元/月）、护理费1910元（1910元/月×1个月）、被扶养人原告母亲王某甲生活费1878.30元（11270元/年×5年×10%÷3人）、住院生活补助费240元（30元/天×8天）、交通费200元、营养费1000元、鉴定费2500元，合计59274.10元。被告彭少庆承担70%责任为41491.87元。扣除被告彭少庆已垫付的3000元为38491.87元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条;最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告彭少庆赔偿原告杨东文医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费等各项经济损失共计38491.87元。被告赵杰承担连带赔偿责任。 二、驳回原告杨东文的其他诉讼请求。 如果被告彭少庆、被告赵杰未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1207元，由原告杨东文负担445元，被告彭少庆、被告赵杰负担762元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于烟台市中级人民法院。 审 判 长 张    立    强 人民陪审员 邹孟芳人民陪审员姜书春 二〇一九年十一月十五日 书 记 员 孙    栋    毅