宁夏回族自治区西吉县人民法院   刑事判决书   （2019）宁0422刑初130号   公诉机关西吉县人民检察院。   被告人于贵龙，男，1983年10月10日出生，公民身份号码×××，回族，小学文化，农民，中共党员，户籍所在地宁夏西吉县，住西吉县。2019年5月29日因涉嫌赌博罪，被西吉县公安局刑事拘留，同年6月11日经西吉县人民检察院批准，同日被西吉县公安局执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。   辩护人胡德刚，宁夏奇晟律师事务所律师。   被告人海龙，男，1989年11月8日出生，公民身份号码×××，回族，初中文化，农民，户籍所在地宁夏西吉县，住西吉县。2016年3月31日因吸食毒品被西吉县公安局行政拘留十日；2019年5月28日因涉嫌赌博罪，被西吉县公安局刑事拘留，同年6月11日经西吉县人民检察院批准，同日被西吉县公安局执行逮捕。现羁押于西吉县看守所。   辩护人李金鹏，宁夏奇晟律师事务所律师。   西吉县人民检察院以西检公诉刑诉〔2019〕132号起诉书指控被告人于贵龙、海龙犯赌博罪一案，于2019年8月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年10月23日、11月14日公开开庭审理了本案。西吉县人民检察院指派检察员撒风雄出庭支持公诉，被告人于贵龙及其辩护人胡德刚、被告人海龙及其辩护人李金鹏到庭参加了诉讼。现已审理终结。   西吉县人民检察院指控，1.2018年2月份，经被告人于贵龙同意，在位于西吉县将台堡镇其所经营的红味斋餐厅的包厢内，由李某2（已判决）组织，李某2、摆某1（已判决）、马某1（已判决）、苏某1（已判决）等人参与的赌博活动，该次赌博是用扑克牌以“炸金花”的方式进行，李某2在赌博过程中抽头渔利，由于被告人于贵龙提供赌博场所，后李某2将抽头渔利中的1800元给被告人于贵龙。   2.2018年2月份，经被告人海龙和被告人于贵龙商量，在位于西吉县将台堡镇被告人于贵龙所经营的红味斋餐厅的包厢内进行赌博。后被告人海龙联系参赌人员。该次赌博是用扑克牌以“炸金花”的方式进行，参赌人员有海龙、李某2、赵某、摆某1、马某1等人。被告人海龙在赌博过程中抽头渔利，共抽头渔利10000元，后海龙将抽头渔利中的5000元给被告人于贵龙。   公诉机关提供了书证受理案件登记表、立案决定书、户籍证明、西吉县公安局行政处罚决定书、抓获经过、吸毒现场检测报告书、收缴物品清单、调取党员材料、西吉县公安局函、问题线索移送函、刑事判决书、证人马某1、马某2、李某2、马某3、闫某、赵某、摆某1、摆某2、苏某1、苏某2的证言、被告人于贵龙、海龙的供述与辩解、涉嫌赌博案现场辨认笔录及照片等证据证实，足以认定指控事实。公诉机关认为，被告人于贵龙以营利为目的、聚众赌博并为赌博提供场地，被告人海龙以营利为目的参与赌博，并在赌场抽头渔利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任，属共同犯罪。建议判处被告人于贵龙、海龙六个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金。   被告人于贵龙对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议，并供认有罪，请求从轻处罚。   辩护人胡德刚的辩护意见为，一、对公诉机关指控被告人于贵龙的罪名没有异议，对量刑有以下意见：1.被告人于贵龙具有自首情节，应当减轻处罚。被告人于贵龙在2018年7月30日已向公安机关自首，2018年7月30日被告人于贵龙的讯问笔录中明确载明“问：今天你因何事来公安机关自首？答：我来西吉县公安局是因我和李某2、马某1，还有几个不熟悉的在我经营的餐厅赌博的事情。”且公安机关未对被告人采取强制措施时，被告人已将犯罪事实全部告诉了公安机关。故本案被告人于贵龙完全符合自首的法定情形，应当依法减轻处罚；2.本案被告人于贵龙符合认罪认罚，应当减轻处罚。被告人于贵龙对公诉机关指控犯罪事实认可，而且也悔罪、也接受量刑处罚，被告人于贵龙从公安机关、检察院、到庭审一直对犯罪事实认可，符合认罪的法定要件，对公诉人给出的量刑建议认可，故应当从宽处理；3.被告人于贵龙犯罪情节相对轻微，社会危害性不大，无犯罪前科，系初犯且具有悔罪表现。故建议判处被告人于贵龙拘役六个月。   被告人海龙对起诉书指控的罪名及犯罪事实均无异议，并供认有罪，请求从轻处罚。   辩护人李金鹏的辩护意见为，一、对公诉机关指控被告人海龙的罪名没有异议。二、被告人海龙具有法定从轻、减轻处罚的情节，理由如下：1.被告人海龙自动投案，归案后如实交代，坦白陈述态度诚恳，具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。2019年5月27日下午被告人海龙接到西吉县公安民警电话，当时民警在电话中告诉被告人海龙让其到西吉县公安局来接受调查、询问，第二天，即2019年5月28日早晨其来到西吉县公安局，随后接受调查、询问，被告人海龙的行为应视为自动投案。被告人海龙投案后，在第一次接受讯问时，如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪认罚，应当认定为自首；2.被告人海龙在本案中地位和作用较小，起辅助作用，系从犯，具有法定从轻、减轻处罚的情节。被告人海龙既不是组织者，也不是提供场所者，只是偶尔参与赌博，抽头渔利，且将抽头渔利的部分钱分给他人，因此足以认定被告人海龙在本案中起辅助作用，是从犯；3.被告人平时表现良好，乐于助人，无任何违法违纪行为，也无犯罪前科，且系初犯，偶犯，犯罪情节相对轻微，涉案金额不大，主观恶性较小，社会危害性不大。故建议判处被告人海龙拘役六个月。   经审理查明，1.2018年2月份，经被告人于贵龙同意，在位于西吉县将台堡镇其所经营的红味斋餐厅的包厢内，由李某2（已判决）组织，李某2、摆某1（已判决）、马某1（已判决）、苏某1（已判决）等人参与，用扑克牌以“炸金花”的方式进行的赌博活动，李某2在赌博过程中抽头渔利，由于被告人于贵龙提供赌博场所，后李某2将抽头渔利中的1800元分给被告人于贵龙。   2.2018年2月份，被告人海龙和被告人于贵龙商量，在位于西吉县将台堡镇被告人于贵龙经营的红味斋餐厅的包厢内进行赌博。后被告人海龙联系参赌人员，用扑克牌以“炸金花”的方式进行，参赌人员有海龙、李某2、马某1、赵某、摆某1等。被告人海龙在赌博过程中抽头渔利10000元，后海龙将抽头渔利中的5000元分给被告人于贵龙。   另查明，被告人于贵龙于2018年7月30日主动向西吉县公安局投案。   上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：   1.受理案件登记表、立案决定书，证实案件的来源，立案时间。   2.户籍证明，证实被告人于贵龙、海龙的基本情况，犯罪时均已达刑事责任年龄。   3.西吉县公安局西公（刑）行罚决字[2019]10370号行政处罚决定书，证实2019年5月30日马怀忠因赌博被西吉县公安局行政拘留十五日并处罚款2000元。   4.西吉县公安局西公（刑）行罚决字[2019]10372号行政处罚决定书，证实2019年5月30日马某3因赌博被西吉县公安局行政拘留十五日并处罚款2000元。   5.西吉县公安局西公（刑）行罚决字[2019]10371号行政处罚决定书，证实2019年5月30日闫某因赌博被西吉县公安局行政拘留二十日并处罚款3000元。   6.抓获经过、关于海龙归案经过的情况说明，证实2019年5月27日，西吉县公安局民警电话传唤海龙，次日上午9时海龙至西吉县公安局接受讯问；2019年5月29日，西吉县公安局民警传唤于贵龙于上午12时至西吉县公安局接受讯问，于贵龙接到传唤后随即前来。   7.西吉县公安局西公（硝河）行罚决字[2016]10号行政处罚决定书，证实2016年3月31日被告人海龙因吸毒被西吉县公安局行政拘留十日的事实。   8.吸毒现场检测报告书，证实经检测被告人海龙的吗啡检测结果和甲基安非他明检测结果均为阴性。   9.收缴物品清单，证实2019年5月30日收缴人民币柒佰元的事实。   10.调取党员材料，证实被告人于贵龙于2012年7月10日加入中国共产党,系西吉县兴隆镇下堡子村党支部委员。   11.西吉县公安局函、问题线索移送函，证实2018年7月24日，西吉县公安局扫黑除恶民警在工作中发现，于贵龙于2017年12月份开始，多次将自己经营的红味斋餐厅提供给李某2、马某1等人进行赌博，并从中获利，经侦查属实。   12.刑事判决书，证实被告人于贵龙、海龙参与赌博的事实，且本案部分证人已被西吉县人民法院判决的事实。   13.证人马某1的证言，证实被告人海龙在赌场上的身份是“轱辘子”（耍赌成员），直接参与耍赌。2018年年初被告人海龙在马某1经营的马哲布餐厅进行赌博，在于贵龙经营的红味斋餐厅进行赌博时，海龙负责联系耍赌成员并打水抽头子及被告人于贵龙提供赌博的场所并在赌博场上抽水，最多的一次是在红味斋抽的，抽了将近一万元，然后和于贵龙两个人分了，李某2抽水的钱给于贵龙分了1500元左右的事实。   14.证人马某2的证言，证实2018年初，马某2听马某1、李某2说，海龙、于贵龙在其参与赌博之前，一直和他们在一起进行赌博，2017年12月份开始，马某2先后在××县餐厅、马哲布拉面馆、自己经营的手工馒头花卷店、将台堡大酒店、将台街道红味斋餐厅内进行赌博五次，赌博是以扑克牌“炸金花”的方式进行。   15.证人李某2的证言，证实2018年年初，被告人海龙在赌场上的身份是“轱辘子”（耍赌成员），直接参与耍赌，抽水打头子、联系参赌成员，海龙在其经营的御香园餐厅和于贵龙经营的红味斋餐厅都抽过水，总共抽了两万元左右。   16.证人马某3的证言，证实2017年12月至2018年2月，马某3在将台街道马哲布餐厅、红味斋餐厅、将台大酒店、洗浴城、风军开的餐厅、兔儿的馒头店参与赌博，2018年初，被告人海龙参与赌博及被告人于贵龙提供赌博场所的事实。   17.证人闫某的证言，证实2017年至2018年之间，被告人海龙参与赌博并在赌博场上抽水、联系耍赌人员及被告人于贵龙提供赌博场所并在赌场上抽水的事实。   18.证人赵某的证言，证实2018年年初，赵某、摆某1、马某1、于贵龙、李某2、海龙以及海龙领来的几个参赌人员，在红味斋二楼包厢以“炸金花”的方式进行赌博，海龙抽水的钱与于贵龙平分，李某2抽水的钱给于贵龙分了一些的事实。   19.证人摆某1的证言，证实2018年年初，被告人海龙在于贵龙经营的红味斋餐厅赌博了两次，在红味斋餐厅海龙抽水将近一万元，与于贵龙平分，以及李某2抽水给于贵龙分了1000多元的事实。   20.证人摆某2的证言，证实2018年1月份以来，摆某2先后在西吉县兴隆镇、将台堡镇的赌博场内放高利贷，马某1组织赌博场有三次，赌博是以扑克牌“炸金花”的方式进行，参赌的有马某1、扁头、秃头、戴鸭舌帽的人、草原马等人的事实。   21.证人苏某1的证言，证实2017年年底，在将台街道马哲布拉面馆、李某2经营的御香苑餐厅、马某2经营的馒头店、将台红味斋餐厅、将台大酒店、苏某1经营的恒鑫宾馆等地，苏某1与李某2、马某1、海龙、摆师（扁头）等人多次组织并参与赌博以及在红味斋赌博是海龙和风军组织的，“打水”的是海龙和他一起的一个，打水的钱估计过万元了等事实。   21.证人苏某2的证言，证实2017年年底春节前，苏某2先后在西吉县将台堡马哲布餐厅、将台堡大酒店、将台一足浴城、硝河马军家里、将台张小平宾馆多次参与赌博以及其他参赌人员、赌博方式等事实。   22.被告人于贵龙的供述与辩解，证实2018年2月份期间，被告人海龙伙同李某2、马某1、赵某、摆某1等人，在被告人于贵龙的同意下，在于贵龙经营的红味斋餐厅包厢内用扑克牌以“炸金花”的方式进行赌博,李某2将抽水的钱分给于贵龙1800元，被告人海龙在赌博场上抽水，并分给于贵龙5000元的事实。   23.被告人海龙的供述与辩解，证实2018年1月份至3月份，被告人海龙在于贵龙的红味斋餐厅的包厢里赌博并在赌博场上抽水，在李某2的御香园餐厅里赌博，都是用扑克牌以“炸金花”的方式进行，在红味斋餐厅赌博时，海龙将抽水的10000元分给于贵龙5000元的事实。   24.李某2涉嫌赌博案现场辨认笔录及照片，证实2018年8月10日，在西吉县公安局侦查人员的组织下，被告人李某2分别对西吉县将台堡镇御香源餐厅、马哲布餐厅、将台堡大酒店、红味斋餐厅、将台福缘足浴城、兴隆镇恒鑫商务宾馆进行辨认，经辨认，李某2确认上述地点为其多次赌博的地点。照片记录了现场方位、现场概貌、嫌疑人辨认作案地点等情况。   25.苏某2涉嫌赌博案现场辨认笔录及照片，证实2018年8月10日，在西吉县公安局侦查人员的组织下，被告人苏某2分别对西吉县将台堡镇御香源餐厅、马哲布餐厅、将台堡大酒店、将台福缘足浴城、将台堡镇手工花卷馒头店、兴隆镇恒鑫商务宾馆进行辨认，经辨认，苏某2确认上述地点为其多次赌博的地点。照片记录了现场方位、现场概貌、嫌疑人辨认作案地点等情况。   26.马某2涉嫌赌博案现场辨认笔录及照片，证实2018年8月10日，在西吉县公安局侦查人员的组织下，被告人马某2分别对西吉县将台堡镇红味斋餐厅、将台堡镇御香源餐厅、马哲布餐厅、将台堡大酒店、将台堡镇手工花卷馒头店进行辨认，经辨认，马某2确认上述地点为其多次赌博的地点。照片记录了现场方位、现场概貌、嫌疑人辨认作案地点等情况。   27.苏某1涉嫌赌博案现场辨认笔录及照片，证实2018年8月10日，在西吉县公安局侦查人员的组织下，被告人苏某1分别对西吉县将台堡镇御香源餐厅、马哲布餐厅、将台堡大酒店、将台堡镇红味斋餐厅、将台堡镇手工花卷馒头店、将台堡镇伊穆斯牛肉拉面店进行辨认，经辨认，苏某1确认上述地点为其多次赌博的地点。照片记录了现场方位、现场概貌、嫌疑人辨认作案地点等情况。   28.马某1涉嫌赌博案现场辨认笔录及照片，证实2018年8月10日，在西吉县公安局侦查人员的组织下，被告人马某1分别对西吉县将台堡镇红味斋餐厅、将台堡镇御香源餐厅、马哲布餐厅、将台堡大酒店、将台堡镇福缘足浴城、将台堡镇手工花卷馒头店、将台堡镇伊穆斯牛肉拉面店、兴隆镇恒鑫商务宾馆进行辨认，经辨认，马某1确认上述地点为其多次赌博的地点。照片记录了现场方位、现场概貌、嫌疑人辨认作案地点等情况。   对公诉机关出示的证据，经法庭举证、质证，其中被告人海龙在侦查阶段所作的供述部分不属实，本院不予认定；对其他证据，经审查核实，各证据来源合法，内容客观真实，且相互印证、吻合，故本院予以认定。   本院认为，被告人于贵龙、海龙以营利为目的，组织、招引他人聚众赌博，且被告人于贵龙负责提供场地并抽头渔利，其行为均已构成赌博罪，且属共同犯罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人李金鹏关于被告人海龙在本案中地位和作用较小，系从犯的辩护意见，经查，二被告人经协商后，由被告人于贵龙提供赌博场地，被告人海龙联系参赌人员，且平均分配抽头渔利，二被告人作用相当，均起主要作用，系主犯，故该辩护意见本院不予采信；辩护人李金鹏关于被告人海龙具有自首情节的辩护意见，经查，被告人海龙于2019年5月27日经西吉县公安局民警电话传唤，次日上午9时至西吉县公安局接受讯问时并未如实交代自己的犯罪事实，故被告人海龙的行为不应认定为自首，该辩护意见不予采信；辩护人胡德刚关于被告人于贵龙具有自首情节的辩护意见，经查，被告人于贵龙于2018年7月30日主动向西吉县公安局投案接受讯问时如实交代自己的犯罪事实，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，应认定为自首，该辩护意见予以采信。   鉴于被告人于贵龙具有自首情节，被告人海龙能够当庭自愿认罪，愿意接受处罚，且积极交纳罚款，故对二被告人可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：   一、被告人于贵龙犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元；   二、被告人海龙犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元；   三、对被告人于贵龙违法所得6800元，被告人海龙违法所得5000元，予以追缴。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人于贵龙的刑期自2019年5月29日起至2019年12月28日止；被告人海龙的刑期自2019年5月28日起至2019年12月27日止。上述罚金自本判决生效之日起10日内向本院缴纳，拒不缴纳予以强制执行。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审 判 长 李堂真   审 判 员 单玉芳   人民陪审员 马鸿龙     二0一九年十一月十五日     书 记 员 穆占斌   附本判决所适用的法律条文：   一、《中华人民共和国刑法》   第三百零三条第一款 以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   第二十五条第一款 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   第二十六条第一款 组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。   第四款对于第三款 规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。   第六十七条第一款 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第一条 以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：   （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；   （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；   （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；   （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。   三、《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百零一条 对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。