青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民终1535号上诉人(原审被告)：朱善祥，男，汉族，1974年10月12日出生，户籍所在地：江苏省扬州市江都区，现住：西宁市城**。委托诉讼代理人：华正，青海凡圣律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：汪举鸿，男，汉族，1994年6月4日出生，住大通回族土族自治县。委托诉讼代理人：尚伟，西宁正剑法律服务所法律工作者。上诉人朱善祥因与被上诉人汪举鸿提供劳务者受害责任纠纷一案，不服青海省西宁市城北区人民法院（2019）青0105民初738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月16日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。朱善祥上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判驳回汪举鸿一审的全部诉讼请求，本案诉讼费由汪举鸿承担。事实和理由：一、根据汪举鸿提交的起诉状，汪举鸿系安装抽油烟机完毕，从梯子下来时，被地面堆放的杂物绊倒受伤，一审法院认定其是下班后从脚手架收拾工具下来时踩空摔伤无事实依据；二、根据汪举鸿提交的证据，通知朱善祥其受伤的时间为晚上6点30分，已经距离下班时间40分钟，但6点下班时汪举鸿已经完成工作正在打扫卫生，证明受伤时间不是在完成工作任务的时间；三、根据“谁主张，谁举证”的基本原则，汪举鸿应该证明是在完成工作任务时受伤的，但他对此并未提交任何证据；第四、西宁市法医协会司法鉴定所出具的鉴定意见书中的结论证明汪举鸿在恢复阶段左侧桡骨小头再次脱位导致了最终的伤残结果。综上，请二审法院予以改判。汪举鸿辩称，一、一审庭审已查明，2018年9月30日下午，汪举鸿在下班后上脚手架收拾工具下来时踩空摔伤，足以证明是在从事雇佣活动中，在工作场所，因工作原因遭受事故伤害的事实；二、朱善祥在一审中明确承认，汪举鸿的工作为辅助技工工作、打扫卫生、搬东西等，在上诉状中明确承认事发当晚6点钟汪举鸿正在收拾工具打扫卫生，仍是在干本职工作，当然是工作期间受伤的；三、汪举鸿受了伤，有朱善祥明确承认并主动支付医疗费用且协助治疗的事实为证，已经完成了举证责任；四、汪举鸿伤残系事故所致，有鉴定结论为证，至于术后二次脱位的事实，原因可能是多方面的，朱善祥没有证据证明是汪举鸿的过错导致，故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回朱善祥的上诉请求，维持原判。汪举鸿向一审法院起诉请求：1、判令朱善祥赔偿各项损失267532元（医疗费3764元、护理费9000元、误工费19200元、伤残赔偿金233568元、交通费2000元）；2、本案诉讼费用由朱善祥承担。一审法院认定事实：自2016年开始，朱善祥经常雇佣汪举鸿在其承包的装饰装修工程中从事劳务工作。2018年8月22日，朱善祥承包了西宁市西关大街140号“爱的礼物”室内装饰装修工程，即雇佣汪举鸿在该工程中从事劳务工作，酬薪为每日160元。2018年9月30日下午，汪举鸿被安排在该店里的墙壁上凿洞安装空调。下午6点下班后，汪举鸿上脚手架收拾工具下来时踩空摔倒，左肘落地受伤。汪举鸿即打电话、发微信告知朱善祥。朱善祥向汪举鸿微信支付300元让汪举鸿去医院检查，经西宁市第二人民医院诊断为左桡骨上段改变，建议进一步检查。2018年10月2日，朱善祥将汪举鸿送至其老家江苏省扬州市浦头镇卫生院住院治疗，经诊断为左桡骨头脱位，进行切开复位内固定手术，住院期间由朱善祥的妻子进行护理，住院治疗15天，2018年10月17日出院。期间的医疗费用为11466.22元，该费用均由朱善祥支付。2018年12月21日，汪举鸿因左肘关节肿胀、压痛、叩痛，至西宁市城北区中医院住院治疗，于2018年12月26日出院，住院花费医疗费1601元。2018年12月28日，汪举鸿至北京裕和中西医结合康复医院进行康复治疗，花费医疗费1334元。汪举鸿自受伤后向医疗机构自行支付各项费用为3858.67元。朱善祥自2018年9月30日至2018年12月30日分六次通过微信向汪举鸿转账6800元。2019年1月23日，汪举鸿申请进行伤残等级鉴定，经西宁市法医学会司法鉴定所出具青司鉴196301000200201760号《鉴定意见书》，鉴定结论为：1、被鉴定人汪举鸿左肘部遭受钝性外力作用，致左侧桡骨头脱位，行切开复位内固定手术，目前遗留左侧肘关节功能丧失程度为90%，评定为七级伤残。2、被鉴定人汪举鸿因损伤所致的误工期60-180日，护理期30-60日，营养期60-90日。汪举鸿交纳鉴定费2375元。一审法院认为，本案争议的焦点为：一、关于责任承担的确定。汪举鸿与朱善祥之间系雇佣关系。本案系汪举鸿务工期间受到损害产生的纠纷，所以本案案由应确定为提供劳务者受害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。该规定已经取代了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，即提供劳务者受害责任纠纷的归责原则由“无过错责任原则”已经改变为“按照各自过错承担相应的责任”。本案中，朱善祥对雇佣人员疏于安全教育、管理，应对汪举鸿在劳务过程中遭受的损害承担赔偿责任。汪举鸿作为成年人，且跟随朱善祥从事装修装饰工作多年，明知在上下脚手架过程中存在安全隐患，存在疏忽大意和过失，汪举鸿也未尽到必要的安全注意义务造成自身损害，应减轻朱善祥的赔偿责任。根据查明的案件事实，酌定汪举鸿、朱善祥各承担此次事故造成的损害结果50%的责任为宜。朱善祥关于汪举鸿不是在提供劳务期间受到伤害以及汪举鸿经过手术治疗复位后，是汪举鸿在恢复过程中因自身原因造成左侧桡骨头再次脱位的抗辩意见，其所举证据不能证实汪举鸿所受伤害不是在提供劳务期间受伤及因自身原因造成左侧桡骨头再次脱位的事实，故不予采纳。二、汪举鸿主张的损害赔偿项目及金额如何认定的问题。1、医药费：汪举鸿在扬州市江都区浦头镇卫生院住院产生的医疗费共计11466.22元，该款均由朱善祥支付。汪举鸿在西宁市城北区中医院住院治疗期间的医疗费及其他门诊治疗、至北京裕和中西医康复医院进行康复治疗，医疗费用为3858.67元；汪举鸿受伤后朱善祥向汪举鸿专账6800元，汪举鸿、朱善祥对上述事实及金额均不持异议，予以确认；2、误工费：根据西宁市法医学会司法鉴定意见书的鉴定结论；汪举鸿的误工期为60-180日，汪举鸿主张误工期120天，按每日160元工资计算19200元，不违反法律规定，予以确认；3、护理费：汪举鸿在扬州市江都区浦头镇卫生院住院期间一直由朱善祥的妻子进行护理。在西宁市城北区中医院住院期间无人护理，并未产生护理人员的费用。因此汪举鸿主张朱善祥赔偿护理费损失9000元的诉求无事实依据，不予支持；4、残疾赔偿金：根据司法鉴定意见书鉴定汪举鸿为七级伤残，根据汪举鸿提供的户口簿，证明汪举鸿系居民家庭户，伤残赔偿金应当按照青海省2017年城镇居民人均可支配收入元年/人计算为233352元（29169元×20年×40%＝233352元）。5、营养费：依据司法鉴定意见为营养期60-90日，营养费每日按30元计算，汪举鸿主张2700元，符合法律规定，予以确认；6、交通费，汪举鸿虽提交了交通费票据金额为2000元，但结合汪举鸿伤情及到医院进行康复治疗的次数，所产生的交通费本院酌定1000元为宜；7、鉴定费：汪举鸿提供鉴定费票据为2375元，予以支持。以上各项费用总计为280751.89元。朱善祥承担50％计140375.95元，汪举鸿自行承担50%计140375.95元。因朱善祥在汪举鸿住院期间支付医疗费11466.22元和向汪举鸿转账6800元，共计18266.22元，应当从赔偿款中扣除，应当赔偿汪举鸿122109.73元。遂判决：一、朱善祥于判决生效后15日内赔偿汪举鸿医疗费、误工费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费等共计122109.73元；二、驳回汪举鸿的其他诉讼请求。案件受理费5314元，减半收取2657元，由汪举鸿承担1190元、朱善祥承担1467元。经二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院应予确认。本院认为，汪举鸿与朱善祥之间形成雇佣关系，依照法律规定雇员在雇佣工作中受到损害，雇主与雇员之间根据各自的过错承担相应的责任。汪举鸿在受雇于朱善祥承包的西宁市西关大街140号“爱的礼物”室内装饰装修工程中从事劳务工作遭受损害后，第一时间告知了朱善祥，朱善祥亦将汪举鸿转到扬州进行了相应治疗，并垫付了部分医疗费用，在此期间并未对汪举鸿系在从事雇佣工作期间受伤的事实提出过异议，现在诉讼阶段朱善祥对汪举鸿并非是在从事雇佣工作的时间、地点受伤提供相关证据证实，故一审法院认定汪举鸿系在受雇于朱善祥承包的装饰装修工程中从事劳务工作受到损害并无不当，朱善祥应承担相应的赔偿责任。朱善祥与汪举鸿对一审法院构成七级伤残的赔偿项目及数额计算没有异议，本院应予确认。关于朱善祥对汪举鸿治疗过程由于自身原因又致使左侧桡骨头再次脱位而造成的扩大损失不应承担责任上诉理由，因朱善祥对汪举鸿自身原因造成其左侧桡骨头再次脱位未提供相关证据，且一审法院根据朱善祥与汪举鸿的过错大小，已酌情判决对造成的损失双方各自承担50%的责任，故朱善祥上诉主张其只应承担30%的赔偿责任的上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。朱善祥的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5314元，由朱善祥负担。本判决为终审判决。审判长 李宏宁审判员 靳 玲审判员 张洁琼 二〇一九年十一月六日书记员 吉 静附：本案所适用的法律《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百七十条第第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。