安徽省舒城县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1523民初3282号原告：王文慧，男，1968年12月15日出生，汉族，农民，住湖北省黄梅县。委托诉讼代理人（特别授权）：朱金学，湖北省黄梅县小池法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人（特别授权）：张卫星，湖北省黄梅县小池法律服务所法律工作者。被告：上海中鑫源工程建设有限公司，住所地上海市崇明县城桥镇运粮小区****110-1（崇明森林旅游园区），统一社会信用代码9131023057419385XY。法定代表人：孙木，公司董事长。委托诉讼代理人：孙常刚，男，汉族，1985年5月6日出生，住江苏省沭阳县，系公司办公室主任。被告：喻红禄，男，1978年6月26日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。委托诉讼代理人（特别授权）：束学光，安徽继宏律师事务所律师。原告王文慧诉被告上海中鑫源工程建设有限公司（以下简称上海中鑫源建设公司）、喻红禄建设工程施工分包合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王文慧的委托诉讼代理人朱金学和张卫星、被告上海中鑫源建设公司的委托诉讼代理人孙常刚、被告喻红禄的委托诉讼代理人束学光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王文慧向本院提出以下诉讼请求：1.依法判令解除王文慧与喻红禄签订的《建筑工程劳务分包协议》；2、依法判令两被告连带承担退还王文慧所交管理费40万元及逾期付款利息；3、赔偿王文慧索赔因本次工程造成的一切经济损失约81049.50元（含律师法律服务代理费、法院诉讼费）。事实和理由：2018年4月18日，安徽中淮投资有限公司将位于安微省六安市舒城县干汊河镇七门堰休闲生态旅游养老中心工程发包给上海中鑫源建设公司承建，2018年5月18日上海中鑫源建设公司将该工程内部发包给喻红禄，2018年8月27日喻红禄将其工程部分项目分包给王文慧并与其签订《建筑工程劳务分包协议》，上海中鑫源建设公司在协议书上加盖公章。合同约定：1.王文慧施工同步进行；2.计时工工资按技工每天200元、普工每天150元计发；3.施工前，王文慧应向喻红禄交好处费（管理费）40万元，王文慧己依约向喻红禄交清了40万元好处费（管理费）；4.被告承诺，如在2018年9月底不能进场施工，甲方无息退还好处费。2018年9月6日至27日止，王文慧的技工用工15.1个工、普工21.4个工，该工程项目因故停建。王文慧多次要求尽快启动工程，两被告于2018年11月11日承诺如王文慧在11月30日前仍不能进场开工，承诺退还所有好处费（管理费）及前面所做的人工工资及因本工程造成的损失。王文慧至今仍无法进场施工，经多次催要所交好处费，被告未付。2019年3月26日王文慧向舒城县人民法院起诉，2019年4月26日，经开庭审理，法院以上海中鑫源建设公司经传票传唤未到庭参加诉讼，无法核实其是否同意该工程劳务分包合同关系与安装工程施工合同关系合并审理，应分別提起诉讼为由，作出（2019）皖1523民初1829号民事裁定书，驳回王文慧的起诉。综上所述，喻红禄收取了王文慧好处费40万元，上海中鑫源建设公司、喻红禄出具书面承诺书，应返还王文慧好处费并赔偿一切经济损失。为了维护自身合法利益依法起诉，请支持诉请。王文慧提供以下证据：证据一身份证、工商信息复印件，证明双方身份情况；证据二协议、合同书三份，证明：1.2018年4月16日安徽中淮投资有限公司将位于安徽省舒城县干汊河镇七门堰休闲生态旅游养老中心工程发包给上海中鑫源建设公司承包；2.2018年5月18日上海中鑫源建设公司将该工程内部发包给喻红禄；3.2018年8月27日、2018年9月18日，喻红禄将其工程部分项目分包给王文慧施工，并约定技工200元/天、普工150元/天；4.协议约定因业主资金不到位或其他原因，致使工程停、缓建，两被告付清王文慧全部余款及退还履约保证金，并承诺如在2018年9月底前不能进场施工，无息退还王文慧所交管理费；证据三收条、承诺书、临建施工工分确认书，证明：1.2018年8月27日、9月13日喻红禄收取了王文慧工程好处费计40万元；2.2018年11月11日两被告承诺，2018年11月13日、11月30日退还王文慧好处费以及所做的人工工资及本工程造成的经济损失；3.两被告确认临建施工工分，技工、普工工时，计资6230元；证据四杂用开支清单、发票，证明添置小型机械工具及杂用开支7015元；证据五：授权委托书、委托代理合同，证明因被告违约，王文慧为实现债权，依法提起诉讼，合理支出的律师服务费。（详见证据目录）被告上海中鑫源建设公司辩称，涉案项目是中淮投资有限公司内部移交给上海中鑫源建设公司，喻红禄是公司下面分包的一个老板，负责土建这一块的，喻红禄是与莫伟华签订合同，莫伟华是公司总经理。收取了部分的管理费，王文慧交管理费给喻红禄，喻红禄交给了上海中鑫源建设公司，上海中鑫源建设公司再将管理费交到中淮投资有限公司，中鑫源公司与中淮投资有限公司有交部分管理费用的约定。该项目公司上海中鑫源建设公司全权委托给莫伟华总经理负责，这个工程一直在等甲方的通知。王文慧诉讼材料中喻红禄出具书面承诺书，承诺返还王文慧的好处费40万元并赔偿一切经济损失，但是喻红禄也向公司出具的书面承诺书，承诺该项目所产生的一切经济损失及法律责任与公司无关，由喻红禄本人自愿承担，上述案件与公司无关。上海中鑫源建设公司提供以下证据：1、营业执照，证明公司的身份；2、上海中鑫源建设公司与中淮投资有限公司的协议和合同，证明该项目是中淮投资有限公司转包给上海中鑫源建设公司的；3、上海中鑫源建设公司与喻红禄签的内部分包合同、承诺书，证明所有事务由喻红禄全权承担；4、中淮投资有限公司提供的相关手续，说明该工程的范围和相关情况，是合法的工程；5、中淮公司出具的进场通知书，证明上海中鑫源建设公司可以进场开工了；6、上海中鑫源建设公司的委托书、挂靠合作协议，证明上海中鑫源建设公司和莫伟华是挂靠关系，该项工程莫伟华为总负责人。被告喻红禄辩称，1.此工程是由上海中鑫源建设公司承建的，喻红禄只是公司的项目负责人，其相关合理合法的赔偿应该由上海中鑫源建设公司承担；2.王文慧关于管理费40万元，王文慧是交了，喻红禄资料已经丢失，具体数额无法核实，但喻红禄返还了一笔4万元给王文慧的，有银行的流水记录，王文慧的其他赔偿没有事实和法律依据。喻红禄提供以下证据：徽商银行银行流水单一份，证明2018年11月21日喻红禄返还王文慧4万元的事实。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织了质证。王文慧所举的证据一身份证、工商信息复印件，双方无异议;上海中鑫源建设公司所举的证据1营业执照、证据4中淮投资有限公司提供的相关手续、证据5中淮公司出具的进场通知书、证据6上海中鑫源建设公司的委托书等，双方无异议，对上述双方认可的证据，本院予以确认，并佐证在卷。对有争议的证据认定如下:（一）王文慧所举的证据：证据二、协议、合同书三份，双方对真实性均无异议，能证明涉案工程的名称、地、地点承包人、转包人、分包人等情况，同时能证明喻红禄与王文慧签订的劳务分包协议盖有上海中鑫源建设公司七门堰养老中心项目部公章，双方对工程项目、价款、工期、结算方式的约定和履约保证金的收取、退还等约定，对此部分的证明效力予以确认。证据三、收条、承诺书、临建施工工分确认书。收条能证明喻红禄收款的时间、数额等情况，承诺书能证明约定进场时间、违约责任、承诺人等情况，临时建设施工工分确认书能证明其技工、普工工作时间，对上述证据的证明效力予以确认，但对承诺书中承诺甲方是安徽中淮投资有限公司等部分内容，因喻红禄无权对其作出承诺，此部分的证明效力不予确认。证据四、杂用开支清单、发票，该份证据的真实性无法确认，其证明效力不予确认。证据五授权委托书、委托代理合同，能证明该案的代理人情况及收费情况，收费是否合理、是否由被告承担应依法处理。（二）上海中鑫源建设公司所举的证据：证据2上海中鑫源建设公司与中淮投资有限公司的协议和合同，能证明双方为转包关系，对此部分的证明效力予以确认。证据3上海中鑫源建设公司与喻红禄签的内部分包合同、承诺书，能证明上海中鑫源建设公司与喻红禄签系转包关系，约定了双方的权利义务关系，对此部分的证明效力予以确认。（三）喻红禄所举的证据：徽商银行银行流水单一份，王文慧未能举证说明该笔汇款的其他用途的情况下，能证明2018年11月21日喻红禄返还王文慧4万元的事实。通过上述认定的证据，结合当事人的陈述，认定本案的事实如下：2018年4月16日，安徽中淮投资有限公司将位于安微省舒城县干汊河镇七门堰休闲生态旅游养老中心工程发包给上海中鑫源建设公司承建，该工程于2015年11月12日办理了建设工程规划许可证，双方约定计划开工日期为2018年4月18日，工期3年。2018年4月8日，上海中鑫源建设公司出具授权委托书，授权莫伟华作为其代理人为安徽七门堰休闲生态旅游养老中心项目与甲方洽谈、签订工程施工合同。2018年4月16日莫伟华与上海中鑫源建设公司签订资质挂靠管理合作协议，约定莫伟华享受上海中鑫源建设公司经营范围的资质，由上海中鑫源建设公司刻制项目部行政章、技术资料专用章、财务印章各一枚，每项工程按总造价1%收取管理费，经营上实行内部独立核算，自负盈亏。同日，上海中鑫源建设公司出具委托书，委托莫伟华刻制上海中鑫源建设公司七门堰养老中心项目部公章及项目部资料专用章各一枚。2018年5月18日，上海中鑫源建设公司将该工程转包给喻红禄，双方签订《内部项目承包协议》，喻红禄出具承诺书。双方约定该工程转包给喻红禄，承包范围:土建、水电、临时设施、道路、地、地下管网排水等配套工程；承包方式：包工包料、包工期、保质量、包安全及施工图范围内；开工日期为2018年5月18日。该合同盖有上海中鑫源建设公司七门堰养老中心项目部公章。2018年8月27日，喻红禄将其承包工程部分项目分包给王文慧，并签订《建筑工程劳务分包协议》。合同约定：承包范围为瓦工、木工、钢筋、架子、机械；承包方式为:包工、包辅助材料（框架主体内）、包工期、保质量、包安全、包文明施工方式；承包费建筑面积按图纸及现行国家规定的预算建筑面积计算方法计算（基础屋面算半层建筑面积），按税后价每平方米600元计算，如有计时工，技工200元/天，普工150元/天。承诺：如在2018年9月底不能进场施工，甲方无息退还好处费。该协议由喻红禄签字，盖有上海中鑫源建设公司七门堰养老中心项目部公章。王文慧于2018年8月27日、9月13日每次向喻红禄交纳好处费（管理费）20万元，计40万元，由喻红禄个人出具收条。后王文慧进场但一直未能开工。2018年11月11日喻红禄向王文慧出具承诺，内容为：根据甲方安排七门堰项目（暂定）2018年11月30日之前进场施工，如不能开工，今承诺退还所有的好处费以及前面所做的人工工资及因本工程造成经济损失。（注：要求一同找甲方索赔因本工程造成的一切经济损失）。备注：上面所指甲方是安徽中淮投资有限公司。该承诺加盖上海中鑫源建设公司七门堰养老中心项目部公章，后该工程一直未能开工。2019年12月27日喻红禄与王文慧对李世来班组9月6日至27日临建施工工分进行确认：技工15.1个工、普工21.4个工，合计36.5个工，喻红禄签字确认，并加盖项目部公章。按照约定，临建人工工资为：技工15.1天×200元/天=3020元，普工21.4天×150元/天=3210元，合计6230元。2018年11月21日喻红禄通过徽商银行转账返还王文慧4万元。王文慧认为因工程购买办公设备花费7015元，其提供票据真实性无法确认，对此事实不予认定。王文慧仅提供代理费收据8000元，无发票证明已付代理费5万余元，对此事实不予认定。王文慧至今仍无法进场施工，且多次催要归还所交好处费，喻红禄未付。本院认为：《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定：承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止承包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。第二十九条规定：禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。莫伟华挂靠上海中鑫源建设公司与安徽中淮投资有限公司签订涉案总工程的建筑施工合同，成立了上海中鑫源建设公司七门堰养老中心项目部，后以上海中鑫源建设公司七门堰养老中心项目部名义将该项工程全部转包给喻红禄，此转包行为应认定为非法转包。喻红禄将该工程的瓦工、木工、钢筋、架子、机械工程分包给没有资质的王文慧实际施工，为违法分包。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，上述转包、分包合同均违反了法律的强制性规定，应认定为无效合同。合同虽然无效，但喻红禄分包给王文慧的工程未能开工，个人出具收条收取的费用应予返还，同时造成的利息损失应予以赔偿。喻红禄收取王文慧的费用40万元，2018年11月21日喻红禄通过徽商银行转账4万元给王文慧，王文慧未能举出证据证明该4万元是其他业务往来费用，应认定该款为返还款，实际欠款36万元，喻红禄应予以返还。按照喻红禄“根据甲方安排七门堰项目（暂定）2018年11月30日之前进场施工，如不能开工，今承诺退还所有的好处费以及前面所做的人工工资及因本工程造成经济损失”的承诺，喻红禄应从2018年12月1日起按银行同期贷款利率计算利息赔偿王文慧的利息损失。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，喻红禄按应其确认王文慧完成人工工时数支付人员工资。喻红禄虽是本案的实际施工人，王文慧所交的费用直接交给喻红禄，由其个人出具收条，但项目部公章系上海中鑫源建设公司授权雕刻，王文慧与喻红禄签订的合同、承诺书盖有项目部公章，合同、承诺书中对好处费（管理费）的返还及相关损失的约定，应视为上海中鑫源建设公司自愿承担责任，因而，王文慧要求上海中鑫源建设公司共同承担清偿责任的请求予以支持。王文慧要求两被告承担其他损失和律师费的请求无事实和法律依据，予以驳回。综上，王文慧符合法律规定的请求予以支持，不符合法律规定的的请求予以驳回。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十七条、第五十八条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，判决如下：一、被告上海中鑫源工程建设有限公司、喻红禄于本判决生效之日起10日内返还原告王文慧360000元及逾期付款利息，利息从2018年12月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至款项还清时止；二、被告上海中鑫源工程建设有限公司、喻红禄本判决生效之日起10日内清偿原告王文慧所欠劳务款6230元；三、驳回原告王文慧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4758元，由原告王文慧负担1258元，被告上海中鑫源工程建设有限公司、喻红禄负担3500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  王垂明二〇一九年十一月二十日书记员  方 昕本案适用的法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：…（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。