陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 刑  事  裁  定  书 （2019）陕01刑终694号原公诉机关西安市未央区人民检察院。上诉人（原审被告人）洪西京，男，1962年4月21日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，捕前住西安市碑林区，1996年9月23日因犯抢劫罪被陕西省高级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，2019年3月21日因本案被抓获，同年4月11日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年4月26日被逮捕，现羁押于西安市未央区看守所（西安市安康医院）。辩护人马勇军，陕西君勤律师事务所律师。指定辩护人刘文，陕西博硕律师事务所律师。西安市未央区人民法院审理未央区人民检察院指控原审被告人洪西京犯非法持有毒品罪一案，于2019年8月22日作出（2019）陕0112刑初894号刑事判决。宣判后，原审被告人洪西京不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人洪西京，听取其辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人洪西京系长期吸毒人员。2019年3月21日，被告人在其位于西安市碑林区XX小区XX号楼XX层XX号的家中吸食了毒品海洛因。当日15时许，公安机关接群众举报，将被告人在其家中抓获。经现场检测，被告人尿液吗啡检测为阳性，后公安机关在其家中床上、床头、被褥上查获疑似毒品3小包，在其床头下铁盒内查获疑似毒品2包，并进行了称量、封存；在其家中另提取吸毒用的打火机一个、铝箔纸一小片、称量毒品用的电子秤四个。经鉴定，1、2、3号检材总净重9.6068克，从中均检出海洛因成分，除留检外，仍留6.8276克；4、5号检材总净重121.2363克，分别检出甲基苯丙胺成分，含量分别为71.39%和70.7%，除留检外，仍有119.1513克。以上总净重130.8431克，除留检外，还有125.9789克。被告人对上述鉴定意见无异议。依据上述事实，原审法院认为，被告人洪西京为吸食毒品，非法持有毒品海洛因和冰毒，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定的非法持有毒品罪。西安市未央区人民检察院指控被告人犯非法持有毒品罪的事实成立，依法应予惩处。被告人归案后能如实供述其基本犯罪事实，可依法从轻处罚。涉案毒品及吸毒工具、称量工具均应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人洪西京犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年又六个月，并处罚金三万元；二、涉案毒品、电子秤等予以没收，由扣押机关西安市公安局未央分局依法处理。上诉人洪西京提出：其持有毒品是为了自己吸食，其行为不构成非法持有毒品罪。其辩护人提出：1.洪西京所持有毒品已被查获，未流入社会；2.洪西京主动供述犯罪事实，具有悔罪表现；3.侦查活动存在瑕疵，涉案毒品原始状态不明，扣押清单无见证人签名，涉案毒品无取样笔录，涉案毒品称量衡器无计量检定证书，应予补充说明。经审理查明，原审判决认定原审被告人洪西京犯非法持有毒品罪的事实清楚、正确，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.接处警登记表、受案登记表、抓获经过证明：2019年3月21日上午，西安市公安局未央分局草滩派出所接群众举报有人在西安市碑林区XX小区XX号楼吸食毒品。当日15时许，民警在该小区6号楼2层2单元3号发现吸毒人员洪西京在家中吸食毒品海洛因，并当场在洪西京家中查获毒品疑似物5小包、吸食毒品的工具及电子秤，后民警将洪西京带回调查。2.指定管辖决定书、立案决定书证明：2019年3月21日西安市公安局决定本案由西安市公安局未央分局管辖。同年3月26日，西安市公安局未央分局对该案立案侦查。3.搜查笔录、提取笔录、称量笔录、扣押清单、指认照片证明：2019年3月21日15时许，民警在西安市碑林区XX小区XX号楼XX层XX单元XX号洪西京家中南卧室发现毒品疑似物。民警在洪西京在场的情况下，在见证人的见证下对洪西京的住处进行了搜查，在南卧室床头发现海洛因疑似物一小包，在床褥下发现海洛因疑似物一小包，在床单上发现海洛因疑似物一小包，在卧室内的铁盒内发现冰毒疑似物二小包，并对搜查出的五包毒品疑似物予以提取。同日19时许，民警在西安市公安局未央分局执法办案中心，在洪西京在场的情况下，在见证人的见证下对从洪西京家中提取扣押的毒品疑似物进行了称量、封存，其中1号毒品疑似物毛重5.67克、2号毒品疑似物毛重7.83克、3号毒品疑似物毛重2.47克、4号毒品疑似物毛重22.8克、5号毒品疑似物毛重102.51克，洪西京对涉案毒品疑似物进行了指认，对称量、封存过程予以确认。洪西京对民警从其家中查获的吸毒工具及电子秤四台进行了指认。4.陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司[2019]毒鉴字第313号法医毒物司法鉴定意见书证明：2019年3月28日，公安机关送检从洪西京住处提取的5包毒品疑似物，分别编号为1-5号，鉴定机构按照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》对送检检材进行取样留检。1号检材净重5.1047克、2号检材净重3.7520克、3号检材净重0.7501克、4号检材净重20.8963克、5号检材净重100.34克；从1至3号检材中均检出海洛因成分；从4、5号检材中均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为71.3%、70.7%。5.现场检测报告书、吸毒成瘾认定书、强制隔离戒毒决定书证明：洪西京吗啡尿检呈阳性，吸毒成瘾。2019年3月21日，西安市公安局未央分局决定对洪西京强制隔离戒毒二年。6.上诉人（原审被告人）洪西京供述：他从2014年开始吸食毒品，两三天吸食一次，每次吸食约200元的海洛因。2019年3月21日12时许，他在家中吸了二三百元的海洛因。他吸食的海洛因是2019年2月在西安东郊西安交通大学附近的“孬货”处买的，他当时花5000元买了10克海洛因。民警从他家中查获了3包海洛因、2包冰毒，还查获了吸毒工具和电子秤。海洛因和冰毒都放在他卧室里，海洛因在床头附近放着，冰毒在床角一个小盒子里放着。民警查获的冰毒是他2015年在西安东郊一个游戏厅买的，当时买了100多克。他家中的毒品都用来自己吸食，没有贩卖过。电子秤是他用来称量毒品的，他害怕买的毒品克数不够。7.前科材料证明：上诉人洪西京曾因犯抢劫罪于1996年9月23日被陕西省高级人民法院二审判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年。8.户籍信息证明：上诉人洪西京犯罪时已达到承担完全刑事责任年龄。本院认为，上诉人洪西京非法持有毒品海洛因和甲基苯丙胺共计130.8431克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。对上诉人洪西京所提上诉意见，经审查认为：洪西京非法持有毒品海洛因和甲基苯丙胺共计130.8431克，即使其持有毒品的目的是供本人吸食，其行为亦是非法持有毒品的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，非法持有海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。对辩护人所提辩护意见，经审查认为：（1）根据法律规定，非法持有毒品罪并不要求持有毒品者所持毒品流入社会，持有数量较大即构成犯罪；（2）洪西京归案后能如实供述主要犯罪事实，原审法院已引用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定对其从轻处罚，本院对此情节不再重复评价；（3）公安机关对辩护人所提侦查活动中存在的问题已经作出说明。民警对涉案毒品进行搜查、提取、扣押、称量时，洪西京和见证人均在场，足以证明从洪西京住处查获毒品的真实性和客观性，洪西京对民警从其住处查获毒品的事实及毒品数量均承认属实；查获毒品的原始状态在搜查笔录中有详细记载，洪西京关于此节的供述亦能与搜查笔录相互印证；民警将涉案毒品提取、称量后封存并送至陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，该鉴定机构对送检检材进行取样留检，取样符合规定；陕西佰美法医司法鉴定所提供了其称量涉案毒品的电子天平的检定证书，鉴定机构称量涉案毒品时所使用的电子天平在检定合格期限内。综上，上诉人洪西京所提上诉意见及其辩护人所提辩护意见均不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审 判 长    骆  成  兴          审  判  员    许      楠              审  判  员    袁      兵             二○一九年十一月十二日   书 记 员    李  燕  清  1