安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2672号上诉人（原审原告）：安徽群领东方三维技术有限公司，住所地安徽省繁昌经济开发区。法定代表人：李思文，该公司总经理。委托诉讼代理人：周世景，安徽皖通律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹永军，安徽皖通律师事务所律师。上诉人（原审被告）：安徽卡美伽数字科技有限公司，住所地安徽省繁昌经济开发区。法定代表人：张志波，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘洋，男，北京博维恒信科技发展有限公司员工。被上诉人（原审被告）：北京博维恒信科技发展有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：张志波，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘洋，男，该公司员工。上诉人安徽群领东方三维技术有限公司（以下简称群领东方公司）、安徽卡美伽数字科技有限公司（以下简称卡美伽公司）因与被上诉人北京博维恒信科技发展有限公司（以下简称博维恒信公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省繁昌县人民法院（2019）皖0222民初2387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，因双方均未提出新的事实和理由，故不开庭进行了审理。本案现已审理终结。群领东方公司上诉请求：改判原判第二项中逾期退款利息为违约金，并判令对方承担违约金206093.3元（以58万元为基数，按照月息2分计算，自2017年12月28日起至2019年6月14日，并顺延至实际清偿之日止）。事实和理由：卡美伽公司未按双方之间合同的约定通知群领东方公司进行预验收，也未在合同生效后15日内交付货物，显然构成违约。原判认为“虽出卖人未按期交货，但并非出卖人单方原因造成的，群领东方公司基于合同中的违约责任条款约定要求出卖人承担逾期交货的违约责任，不予支持”，明显错误。原判酌情按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算支付逾期退还的利息，与双方合同的约定不符，明显过低。卡美伽公司、博维恒信公司辩称，坚持上诉状中的观点。请求二审法院驳回群领东方公司的上诉请求。卡美伽公司上诉请求：撤销原判，改判驳回群领东方公司的一审诉讼请求，判令群领东方公司继续履行合同。事实和理由：群领东方公司经通知后拒绝预验收导致无法交货，违约方系群领东方公司。群领东方公司已将卡美伽公司开具的全款增值税发票抵扣税款，已经减少税款支出获利，不应再判决支付利息。卡美伽公司已经支付备货款174000元、税款106779.5元，且存在资金占用成本损失，双方合同解除也应考虑卡美伽公司的损失。群领东方公司辩称，卡美伽公司并未通知群领东方公司进行预验收，也未在约定期限内交付货物，已构成根本违约，符合合同解除的条件，其上诉主张继续履行合同不能成立。群领东方公司因对方未交货导致无法生产的经济损失，不仅仅是支付货款116000元的财务成本。请求二审法院驳回卡美伽公司的上诉。博维恒信公司述称，同意卡美伽公司的上诉意见。群领东方公司向一审法院起诉请求：1.判令卡美伽公司退还其货款116000元，并支付其违约金206093.3元，违约金以58万元为基数，自2017年12月28日起按月息2%给付利息，暂计算至2019年6月14日，逾期顺延至实际清偿之日止；2.判令博维恒信公司对以上债务承担连带责任。庭审中，群领东方公司增加诉讼请求，请求依法解除双方签订的光学三维扫描系统销售合同。一审法院认定事实：2017年12月12日，群领东方公司作为买受人与卡美伽公司作为出卖人订立光学三维扫描系统销售合同一份。该合同约定，购买产品名称为3DaMega高精度便携式三维扫描系统、3DaMega便携式三维脚型扫描系统、3DaMega手持式三维扫描系统各一套，价格为含税价58万元；合同签订后，群领东方公司将合同全款的20%（116000元）汇至卡美伽公司，卡美伽公司开具全额发票，待验收合格后将剩余款项汇至卡美伽公司账户，卡美伽公司按照双方约定合同生效后15日内交货，运输方式由卡美伽公司自定，保险及运费由卡美伽公司承担，交货地点为群领东方公司指定的国内交货地点；在发货前由卡美伽公司通知群领东方公司在卡美伽公司所在地对设备进行预验收，对货物的质量、规格和数量与装箱单认真核对并进行验收，验收合格后双方共同签署预验收报告；卡美伽公司在使用现场安装调试完设备后，由群领东方公司与卡美伽公司人员共同对设备验收，验收合格后双方共同签署验收合格报告；卡美伽公司逾期交货的，每逾期一天，应按合同金额的3%向群领东方公司支付违约金，交货逾期超过5日的，群领东方公司有权单方面解除合同，并主张违约金；双方因本合同的履行发生的争议，应由双方友好协商解决，协商不成，应向群领东方公司所在地人民法院提起诉讼。2017年12月26日，群领东方公司向卡美伽公司转账116000元，用途为预付款。2017年12月30日，卡美伽公司向群领东方公司开具销售前述三套设备的增值税专用发票五份，金额合计为58万元，其中包括税额合计84273.50元。博维恒信公司系卡美伽公司股东，卡美伽公司类型为自然人投资或控股的法人独资。现群领东方公司以卡美伽公司未交货为由提起诉讼。一审法院认为，群领东方公司以出卖人未按期交货为由请求解除合同，退还预付货款，承担违约责任，并要求其公司唯一股东承担连带责任。出卖人以群领东方公司未按期完成预验收致其无法供货为由，认为其并未违约，其与股东相互独立，认为群领东方公司起诉其股东不合法为由提出抗辩。结合双方诉辩主张，本案争议主要围绕解除合同条件是否成就及违约责任的认定、卡美伽公司与博维恒信公司是否承担连带责任两方面问题而展开。首先，与普通货物买卖合同不同，涉案合同涉及一定科技含量产品的买卖，双方订立的合同对合同标的的质量标准未作具体约定，因此由双方对产品进行验收并签署验收报告应为合同履行的重要环节，涉案销售合同中，也明确约定发货前由买卖双方完成预验收并签署预验收报告。群领东方公司主张出卖人未按约定供货，该迟延履行合同的事实成立。关于造成迟延履行的原因方面，结合双方举证及庭审中的陈述，双方至今尚未按合同约定完成设备预验收，因而也就无法完成供货。因此，虽出卖人未按期交货，但并非出卖人单方原因造成的，群领东方公司基于合同中的违约责任条款约定要求出卖人承担逾期交货的违约责任，不予支持。在涉案买卖合同中，明确约定了出卖人通知群领东方公司进行预验收的内容。出卖人称其与群领东方公司办公地点相邻并口头和电话通知群领东方公司进行预验收，但其未能举证加以证实，群领东方公司也未认可。涉案买卖合同订立至群领东方公司起诉，群领东方公司并无证据证实其催告出卖人交货，也无证据证实其按合同约定向出卖人指示了交货地点。基于以上两点，双方对合同至今未履行均有责任。出卖人迟延履行合同一年有余，已造成群领东方公司合同目的不能实现，现群领东方公司要求解除涉案合同，予以支持。就逾期交货致买卖合同解除的损失应由双方分担为宜，即群领东方公司已付预付款应予以退还，并酌情加付按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍支付逾期退还利息，期限应自交货期限届满之日起算，即2017年12月28日起算。至于对已开具的全额增值税发票的处理，可由双方各自按照规定依法进行。其次，博维恒信公司是出卖人的唯一股东，其虽提供了博维恒信公司银行开户许可证、2017年度审计报告，卡美伽公司银行开户许可证、房屋租赁合同、增值税一般纳税人资格登记表、财务报表、纳税申报表复印件各一组，但未提供卡美伽公司相关财务审计报告。且涉案合同经手签订人刘洋为博维恒信公司员工，卡美伽公司、博维恒信公司的法定代表人亦为同一人；卡美伽公司提供的涉案产品宣传册为博维恒信公司印制，即二者业务也相关联。因此，群领东方公司主张博维恒信公司承担连带责任，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十九条、第一百二十条，《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条之规定，判决：一、确认群领东方公司与卡美伽公司于2017年12月12日订立的光学三维扫描系统销售合同于2019年7月29日解除；二、卡美伽公司退还群领东方公司预付货款116000元，并支付自2017年12月28日起至预付货款退还之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率1.5倍计算的逾期退还利息，均于判决生效后10日内付清；三、博维恒信公司对第二项的付款义务承担连带责任；四、驳回群领东方公司其余诉讼请求。案件受理费减半收取3066元、保全费2170元，由卡美伽公司负担2900元，群领东方公司负担2336元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案中，卡美伽公司并未提供充分证据证明其已按双方之间的销售合同的约定备货并通知群领东方公司进行预验收，故其未在合同约定期限内交付货物构成违约，其应依约承担相应违约责任。卡美伽公司上诉主张群领东方公司拒绝预验收构成违约，没有事实依据，本院不予支持。双方在合同中约定：卡美伽公司逾期交货的，每逾期一天，应按合同金额的3%向群领东方公司支付违约金，交货逾期超过5日的，群领东方公司有权单方面解除合同，并主张违约金。群领东方公司起诉主张以58万元为基数，自2017年12月28日起至实际清偿之日按月息2%计算支付违约金。但群领东方公司并未举证证明其实际损失情况，且其已抵扣税款而减少资金支出，故本院酌情确定以预付货款116000元为基数，自2017年12月28日起至实际清偿之日按月息2%计算支付违约金。原判对违约责任的认定不当，确定的违约金标准过低，本院依法予以纠正。综上，群领东方公司的上诉请求部分成立，应予支持；卡美伽公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持安徽省繁昌县人民法院（2019）皖0222民初2387号民事判决第一项、第三项、第四项；二、变更安徽省繁昌县人民法院（2019）皖0222民初2387号民事判决第二项为“被告安徽卡美伽数字科技有限公司退还原告安徽群领东方三维技术有限公司预付货款116000元，并支付以预付货款为基数，自2017年12月28日起至预付货款退还之日止，按月息2%计算的违约金，均于本判决生效后10日内付清。”如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费用的负担按原判执行；二审案件受理费13911元，由安徽群领东方三维技术有限公司负担3911元，安徽卡美伽数字科技有限公司、北京博维恒信科技发展有限公司负担10000元。本判决为终审判决。审判长 文 勇审判员 徐红梅审判员 戴玉海二〇一九年十一月二十二日书记员 刘玉美附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；