河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终5068号上诉人（原审原告）：李翠玲，女，1962年8月23日出生，汉族，住河南省夏邑县。上诉人（原审原告）：崔春远，女，1987年6月23日出生，汉族，住河南省夏邑县。二上诉人共同委托诉讼代理人：张伟杰，河南栗城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许卫同，男，1987年2月20日出生，汉族，住河南省夏邑县。被上诉人（原审被告）：许锦锦，女，1985年2月4日出生，汉族，住河南省夏邑县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：杨冰坦，河南言华律师事务所律师。上诉人李翠玲、崔春远因与被上诉人许卫同、许锦锦健康权纠纷一案，不服夏邑县人民法院（2019）豫1426民初2094号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李翠玲及其与崔春远的共同委托诉讼代理人张伟杰、被上诉人许卫同、许锦锦的共同委托诉讼代理人杨冰坦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李翠玲、崔春远上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由许卫同、许锦锦承担。事实与理由：一、根据一审中李翠玲、崔春远提交的夏邑县公安局夏公（胡）行罚决字[2019]10065号行政处罚决定书认定的事实看，引起本案争执的原因系因许卫同、许锦锦的缘故，且许卫同在已经走了的情况下，折返回来将李翠玲、崔春远打伤。夏邑县公安局仅对许卫同、许锦锦作出行政处罚，故李翠玲、崔春远对本案争执发生无过错，许卫同、许锦锦应承担全部赔偿责任。二、一审法院计算误工费、护理费所适用标准错误。2018年度居民服务和其他服务业的工资标准应为39522元/年，而非一审适用的36848元/年；2018年度农、林、牧、渔行业平均工资为40990元/年，而非一审适用的36785元/年。李翠玲、崔春远共住院21天，护理费应为2358.3元，误工费应为2358.3元。三、崔春远因本案纠纷致伤，其伤情经一审法院委托鉴定为左耳鼓膜穿孔，需行修补治疗，误工30-90天，护理1-7天，营养1-7天。该鉴定属崔春远后续治疗费的范围，一审法院对该三期费用未予支持不当。四、李翠玲、崔春远向一审法院提交了相关交通票据，该证据符合三性原则，应予采信，对该交通费用应予支持。许卫同、许锦锦答辩称，1.一审中的证据能够证明双方当事人系相互厮打，且许锦锦也受伤住院，李翠玲、崔春远自身存在过错事实清楚。2.李翠玲、崔春远在一审中最初提交的赔偿清单中的护理费、误工费的计算依据是2017年的相关标准。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。李翠玲、崔春远向一审法院起诉请求：1.判令许卫同、许锦锦赔偿李翠玲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项费用共计5348.2元；赔偿崔春远医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项费用共计12712.7元，后变更为28638.5元。2.本案诉讼费用由许卫同、许锦锦承担。一审法院认定事实：李翠玲与崔春远系母女关系，许卫同与许锦锦系姐弟关系，李翠玲系许锦锦前夫的母亲，崔春远系许锦锦前夫的妹妹，许锦锦有一子女崔佳悦现随许锦锦前夫生活。2018年11月10日上午10时许，许卫同、许锦锦到李翠玲、崔春远家中去探视崔佳悦，与李翠玲、崔春远发生纠纷，许锦锦与崔春远发生厮打，相互拽对方的头发，在厮打过程中，许卫同与李翠玲也在其中参与，李翠玲、崔春远在厮打过程中受伤。事件发生后，夏邑县公安局分别对许卫同、许锦锦以殴打他人为由予以行政处罚。李翠玲、崔春远伤后被送往夏邑县人民医院住院治疗，李翠玲共住院5天，花费医疗费3889.8元；崔春远住院16天，花费医疗费6045.5元。对李翠玲、崔春远主张的具体赔偿项目，应赔偿的数额，根据相关规定审核确认如下：医疗费:9935.3元（李翠玲医疗费3889.8元，崔春远6045.5元）；营养费420元，21天（5天+16天）×20元/天=420元；住院伙食补助费：1680元，21天（5天+16天）×80元/天=1680元；护理费：2119.95元，21天（5天+16天）×100.95元/天=2119.95元（按照2018年河南省居民服务业和其他服务业36848元/年，结合李翠玲、崔春远住院天数）；误工费：2116.40元（5天+16天）×100.95元/天=2116.40元（按照2018年河南省农、林、牧、渔业36785元/年，结合李翠玲、崔春远住院天数）；交通费1000元，上述费用合计17271.65元。一审法院认为，公民享有生命健康权，许卫同、许锦锦在探视崔佳悦时，与李翠玲、崔春远发生纠纷，双方发生厮打，造成李翠玲、崔春远人身损害，许卫同、许锦锦的行为存在过错，依法应对李翠玲、崔春远的人身损害承担相应的赔偿责任。李翠玲、崔春远在与许卫同、许锦锦相互厮打过程中受伤，自身也存在过错，故对李翠玲、崔春远在本次事件中人身损害，应减轻许卫同、许锦锦的赔偿责任。综合李翠玲、崔春远、许卫同、许锦锦双方在本次打架过程中的过错程度，许卫同、许锦锦应对李翠玲、崔春远的人身损害承担70％的赔偿责任，即17271.65元×70％=12090.16元。许卫同、许锦锦应赔偿李翠玲、崔春远受伤后形成的各项费用合计12090.16元，李翠玲、崔春远起诉要求许卫同、许锦锦赔偿33986.7元，超出部分，没有依据，不予支持。本次事件造成崔春远左耳鼓膜穿孔，需进行修补治疗，崔春远可在治疗行为实际发生后，另行向许卫同、许锦锦主张赔偿的权利。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告许卫同、许锦锦于判决生效后七日内赔偿原告李翠玲、崔春远医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计12090.16元。二、驳回原告李翠玲、崔春远的其他诉讼请求。上述款项可在判决生效后在履行期限内汇入夏邑县人民法院执行款专用账户，开户行，中国农业银行股份有限公司夏邑支行营业部，账号16×××15。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理650元，由被告许卫同、许锦锦负担230元，原告李翠玲、崔春远负担420元。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据材料。本院二审查明：一审法院依据崔春远申请，依法委托开封医科法医临床司法鉴定所对崔春远的伤残等级以及护理期、误工期、营养期进行鉴定。开封医科法医临床司法鉴定所于2019年7月20日出具汴医科司法鉴定所[2019]临鉴字第175号鉴定意见书，在分析说明一栏中写明“……从送检的病历资料中未有行鼓膜修补治疗的记载……目前左耳鼓膜穿孔仍存在，需行修补治疗”。鉴定结果为：崔春远目前达不到伤残等级，左耳鼓膜穿孔，需行修补治疗：误工30-90日，护理1-7日，营养1-7日。另查明，2016年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为36848元/年，2016年河南省农、林、牧、渔业平均工资为36785元/年。2017年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为39522元/年，2017年河南省农、林、牧、渔业平均工资为40990元/年。2018年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为45677元/年，2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资为44314元/年。本院对一审判决认定的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.一审对责任比例及赔偿标准的适用是否正确；2.崔春远主张的后续治疗损失在本案中应否予以支持。关于责任比例问题。李翠玲、崔春远上诉主张夏邑县公安局并未对其二人作出行政处罚，故其对本案纠纷发生不存在过错。公安机关所作行政处罚决定书是认定双方过错程度的主要依据，但不是唯一依据。本案中许卫同、许锦锦与李翠玲、崔春远均为崔佳悦亲属，本应合理、妥当处理亲属关系，为崔佳悦成长营造良好的家庭环境。但其四人在许卫同、许锦锦在探视崔佳悦过程中发生纠纷，进而发展为厮打。李翠玲、崔春远自身也存在一定过错，一审酌定李翠玲、崔春远对其损失自担30%责任并无不当。关于赔偿标准问题。根据本院二审查明的事实，一审法院在计算李翠玲、崔春远的护理费、误工费时适用标准错误，对其该两项损失应分别依据2018年河南省居民服务业和其他服务业平均工资以及2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资的标准计算。因李翠玲、崔春远在上诉状中主张应对其护理费、误工费分别以39522元/年、40990元/年的标准计算，故本院依据其主张计算其护理费、误工费损失。李翠玲、崔春远的护理费应为21天×39522元/年÷365天=2273.87元；误工费应为21天×40990元/年÷365天=2358.33元。关于后续治疗损失应否予以支持问题。一审中，开封医科法医临床司法鉴定所已就崔春远的伤情作出鉴定结论，在对崔春远需行左耳鼓膜穿孔修补治疗引起的误工期、护理期、营养期得出明确结论的情况下，一审法院对崔春远因此造成的误工费、护理费、营养费未予支持不当，本院二审予以纠正。结合崔春远的伤情及一审鉴定意见，本院酌定崔春远需行修补治疗引起的误工期为60天、护理期为4天、营养期为4天，对于后续治疗误工期、护理期的损失，应分别适用2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资标准、2018年河南省居民服务业和其他服务业平均工资标准计算。具体损失数额计算为：误工费60天×44314元/年÷365天=7284.5元；护理费4天×45677元/年÷365天=500.57元；营养费4天×20元/天=80元。以上三项共计7865.07元。综上，李翠玲、崔春远的损失应为：医疗费9935.3元；营养费420元；住院伙食补助费1680元；护理费2273.87元；误工费2358.33元；交通费1000元；后续治疗损失7865.07元。共计25532.57元。上述损失由许卫同、许锦锦承担70%的赔偿责任，即25532.57元×70%=17872.8元。综上，一审判决认定部分事实不清，对李翠玲、崔春远相关损失的计算不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销夏邑县人民法院（2019）豫1426民初2094号民事判决；二、被上诉人许卫同、许锦锦于本判决生效后七日内赔偿上诉人李翠玲、崔春远医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、后续治疗损失等各项费用共计17872.8元；三、驳回上诉人李翠玲、崔春远的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费650元，二审案件受理费650元，共计1300元，由上诉人李翠玲、崔春远负担390元，被上诉人许卫同、许锦锦负担910元。本判决为终审判决。审判长 张 倩审判员 冯 明审判员 宁传正二〇一九年十一月二十五日法官助理朱琳书记员韩璐