云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0428民初965号原告：李艳忠，男，1971年出生，住元江县。原告：李玲玲，女，1971年出生，现住元江县。原告：杨丽，女，1970年出生，现住元江县。原告：杨凌，女，1974年出生，住元江县。原告：周浦敬，男，1966年出生，家住江西省吉安市新干县，住云南省玉溪市元江县。原告：陈剑，男，1988年出生，家住元江县。原告：陈娴，女，1965年出生，住元江县。七原告委托诉讼代理人：李光辉，云南滇兴律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。七原告委托诉讼代理人：孔德文，云南滇兴律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：杨达捌，男，1988年出生，住元江县。委托诉讼代理人：葛茂宏，云南青茂律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告李艳忠、李玲玲、杨丽、杨凌、周浦敬、陈剑、陈娴与被告杨达捌合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月13日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李艳忠、杨丽、周浦敬、陈剑、七原告的委托诉讼代理人李光辉、孔德文，被告杨达捌的委托诉讼代理人葛茂宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。七原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告杨达捌赔偿七原告违约金100万元；2.由被告杨达捌承担本案诉讼费。事实与理由：2017年4月1日，七原告与被告签订了《合伙协议书》。合伙协议约定，合伙人自愿合伙经营“元江县XXX餐具消毒洗涤中心”，总投资为25万元，以周浦敬名义并由其负责办理营业执照及相关手续；经营项目和范围为：餐具洗涤、消毒、配送服务，合伙期限50年。此外，合伙协议还约定，自愿退伙和除名退伙的合伙人违约，在退伙后从事与本合伙相同或相近似业务的，应向本合伙的合伙人支付违约金100万元，该违约金包括实际损失和预期利益损失。《合伙协议书》签订后，合伙人根据经营需要将合伙投资增加到200万元，各合伙人按约定履行了出资义务，其中被告出资20万元，占合伙出资总额的10%。2018年10月，被告以急需资金还债为由申请退伙，经结算，被告在合伙项目中的财产份额现金价值为20万元，考虑到合伙经营期间因开拓市场投入资金产生的无形资产无法量化，且被告退伙后不得从事与餐具消毒配送相关的行业，故七原告同意按48万元退还被告合伙财产份额。2018年10月12日七原告与被告签订了《退股协议》，退股协议约定：协议签订后甲方(被告）不得从事餐具消毒配送相关的行业及对乙方有害的各项事务并维护公司所有利益，并遵守双方关于公司运营的相关保密约定；甲方股权10%以现金方式退股，现金价值为人民币48万元；任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方负责赔偿守约方违约金100万元。退股协议签订当天，七原告退还了被告合伙财产份额48万元。2019年7月15日，被告在元江县注册成立了“元江县XXX商贸服务有限公司”，并公然从七原告处挖走四名工人，从事餐具清洁与配送服务，向七原告的客户开展低价或者免费倾销服务。由于被告与七原告进行恶性竞争，七原告为保住现有客户，不得不亏本经营，采取降价或者免费配送餐具的应对措施。七原告认为，《合伙协议》已经对合伙人退伙后从事与本合伙相同或相近似业务作出竞业禁止约定，该约定不违反法律强制性规定，对所有合伙人都具有法律效力。被告与七原告合伙经营餐具洗涤、消毒、配送服务，掌握了合伙项目经营模式和商业机密，因此，退股协议再次明确，被告退伙后不得从事餐具消毒配送相关的行业及对乙方有害的各项事务。现被告退伙后违反诚信原则从事餐具清洁与配送服务，与七原告进行恶性竞争，给七原告造成了重大损失，应赔偿七原告违约金100万元。被告杨达捌辩称，合伙协议中约定，在退伙后从事本合伙相同或者相似行业要支付违约金100万元，但是违约金是实际损失和预期利益的损失。本案中被告确实存在违约行为，但是被告的违约行为并未给七原告造成实际和预期利益损失，现有的证据也不能证实给七原告造成的损失，依据该合同的约定和现有事实，应当驳回七原告的诉讼请求。竞业禁止是公司法的规定，并不适用合伙，七原告试图用竞业禁止的规定垄断元江县消毒碗筷行业，违反了反垄断法的规定。七原告利用被告轻信朋友的性格缺陷，解除合伙协议的时候被告没有仔细阅读退伙协议内容，被告是在被骗的情况下签下退伙协议，不是被告的真实意思表示，其不知道自己的行为已经违约并要承担违约金的事情。综上，请法院驳回七原告的诉讼请求。本院经审理认定法律事实如下：2017年2月22日，原告周浦敬作为经营者登记成立了“元江县XXX餐具消毒洗涤中心”（以下简称“XXX消毒中心”）。2017年4月1日，七原告与被告杨达捌签订《合伙协议书》。协议约定：合伙人自愿合伙经营XXX消毒中心，总投资为25万元，以周浦敬名义并由其负责办理营业执照及相关手续；经营项目和范围为：餐具洗涤、消毒、配送服务，合伙期限50年；合伙人杨达捌出资25000元，占投资总额10%；合伙人退伙后，其他合伙人与该退伙人按退伙时的合伙财产状况结算；自愿退伙、除名的合伙人退伙后不得从事与本合伙相同或相近似的业务；允许合伙人转让其在合伙中的全部或部分财产份额，在同等条件下，合伙人有优先受让权；全体合伙人共同执行合伙事务，每月10日前由合伙人共同审核上月财务收支情况，并由合伙人共同签名认可；合伙人未经其他合伙人一致同意而转让其财产份额的，如果其他合伙人不愿接纳受让人为新的合伙人，可按退伙处理；自愿退伙、除名退伙的合伙人违约在退伙后从事与本合伙相同或相近似业务的，应向本合伙的合伙人支付违约金100万元，该违约金包括实际损失和预期利益损失……。《合伙协议书》签订后，八名合伙人按约共同经营XXX消毒中心。2018年10月12日，因杨达捌要求退伙，经协商杨达捌作为甲方，与作为乙方的七原告签订了一份《退股协议》。该协议中载明：一、甲方因个人原因自愿退出股东会，并自愿将持有的10%股权转让给乙方；二、乙方同意接受转让的股权；五、协议签订后甲方不得从事餐具消毒配送相关的行业及对乙方有害的各项事务并维护公司所有利益，并遵守双方关于公司运营的相关保密约定；六、甲方股权10%以现金方式退股，价值48万元（含结清公司转让之日起的所有账务），本协议生效之日即为股权转让之日；七、本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约，违约方负责赔偿守约方违约金100万元；八、付款时间：2018年10月12日……。协议签订当日，七原告支付了转让金48万元。《合伙协议书》、《退股协议》八人各执一份。2019年3月26日，元江注册成立了一家“元江县XXX餐具配送中心”（以下简称“XXX配送中心”），经营范围与七原告经营的XXX消毒中心一致，经营场所为元江县澧江街道XX村委会****，经营者为赵某。2019年3月2日XXX配送中心成立之前，杨达捌即参与了该配送中心的经营。2019年7月15日，杨达捌、张某（赵某之夫）等四人为股东，注册成立了“元江XXX商贸服务有限公司”，法定代表人为杨达捌，经营范围为二手车经销服务、摩托车销售、日用百货销售、餐具清洁与配送服务，住所地与前述XXX配送中心的经营场所一致。2019年3月2日，杨达捌（微信号“XX”）在朋友圈中发送图片，宣传卫生碗筷6角一套；7月1日，杨达捌及杨达捌之妻(微信号“小XXX”)在朋友圈中推送广告，宣传XXX餐具免费供给餐店老板使用；同月3日，杨达捌在朋友圈中发表“XXX消毒厂诱签、逼签奇葩合同，低价收费，玩手段竞争，反对独家经营、独家垄断市场”等不利于XXX消毒中心的言辞；8月27日杨达捌在朋友圈中发送信息，XXX配送中心自9月1日开始收费，价格定为三件套0.7元／套、四件套（带盘）0.8元／套（比XXX消毒中心正常收费每套少0.1元）；8月31日也仍在为XXX配送中心作宣传。8月15日，杨达捌等四股东出具《全体投资人承诺书》，向元江县市场监督管理局申请注销了“元江XXX商贸服务有限公司”，公告期自2019年8月15日-2019年9月29日止。现XXX配送中心在经营中。另查明，现元江辖区内从事餐具洗涤、消毒服务行业的仅有XXX消毒中心及XXX配送中心两家。2018年10月杨达捌退出合伙时，按《合伙协议书》第七条第（二）项约定结算，其所占的合伙财产所得款为22万元。七原告述称，合伙期间杨达捌参与分红近20万元。XXX配送中心经营后，其客源已被抢走大概20%。杨达捌述称，其与七原告合伙期间，每个月的营业额大概是20-25万元。庭审中，杨达捌的代理人要求对违约金调整到10%。本院认为：竞业禁止制度所要保护的社会关系的客体是一种公平合理的竞争秩序，所要禁止的行为是一种不正当的竞争行为。本案中，杨达捌作为XXX消毒中心的原合伙人，熟知XXX消毒中心的工作流程、经营模式、客户信息，负有忠实义务。该义务体现在《合伙协议书》、《退股协议》中，其中重要一点就是《退股协议》第五条“不得从事餐具消毒配送相关行业及对七原告有害的各项事务”有关竞业禁止的规定。杨达捌作为完全行为能力人与七原告共同在《退股协议》上签字确认,且该项规定未违反法律、行政法规的强制性规定，系有效约定，杨达捌应严格遵守该条款。但杨达捌在退出合伙后不到五个月就从事与XXX消毒中心相同的业务，且采取免费配送、压价、在朋友圈中发表不当言辞的方式，与七原告公开竞争，损害七原告的利益，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。但《退股协议》中约定违约金100万元明显过高，七原告虽提供了供货协议、2019年7、8月份的配送单及月收支情况登记账，却不足以证实其实际造成的损失金额；综合考虑七原告述称的客源流失比例、杨达捌合伙期间分红所得，退股时的获利26万元、杨达捌认可的XXX消毒中心营业额、七原告的预期利益损失等情况，根据公平原则和诚实信用原则平衡双方权利义务关系,本院酌情将违约金调整为30万元。综上所述，七原告要求杨达捌支付违约金的诉讼请求，本院予以支持，但超过30万元的请求部分,本院不予支持。杨达捌提出的抗辩主张，除调整违约金的主张予以采纳外，其余主张本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第一百一十四条第一、二款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定,判决如下:一、被告杨达捌于判决生效之日起十五日内支付原告李艳忠、李玲玲、杨丽、杨凌、周浦敬、陈剑、陈娴违约金30万元；二、驳回原告李艳忠、李玲玲、杨丽、杨凌、周浦敬、陈剑、陈娴的其他诉讼请求。如果被告杨达捌未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取计6900元，由原告李艳忠、李玲玲、杨丽、杨凌、周浦敬、陈剑、陈娴负担4830元，被告杨达捌负担2070元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。双方当事人均不上诉的，本判决发生法律效力后，负有义务的一方当事人不自动履行本判决，另一方当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  吴世莉二〇一九年十一月四日书记员  白倩蓉