黑龙江省肇东市人民法院民 事 判 决 书（2018）黑1282民初4165号原告：江苏弘扬建设工程有限公司，住所地江苏省高邮市。法定代表人：胡少卿，职务：董事长。委托诉讼代理人：刘仁辉，黑龙江泽旭律师事务所律师。被告：中建一局集团安装工程有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇康庄路**。法定代表人：沙海，职务：董事长。委托诉讼代理人：王佳平，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵淑棉，北京京师（天津）律师事务所律师。被告：黑龙江鸿良农业发展有限公司，，住所地黑龙江省绥化市肇东市北部新区肇岳山北侧鸿良园区法定代表人：关美杰，职务：执行董事。委托诉讼代理人：刘金德，辽宁达练律师事务所律师。原告江苏弘扬建设工程有限公司（以下简称弘扬公司）与被告中建一局集团安装工程有限公司（以下简称中建一局）、被告黑龙江鸿良农业发展有限公司（以下简称鸿良公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告弘扬公司委托诉讼代理人刘仁辉、被告中建一局委托诉讼代理人王佳平、赵淑棉、鸿良公司委托诉讼代理人刘金德到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告弘扬公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告中建一局给付拖欠的工程款9,965,688.00元；2、请求判令被告中建一局给付自竣工之日起至给付日以9,965,688.00元为基数按中国人民银行同期贷款利率给付利息；3、请求判令被告中建一局赔偿因其单方解除《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程3、5、6、11号刚结构工程分包合同》给原告造成的经济损失;4、被告鸿良公司在未给付工程款范围内承担连带给付责任；5、由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年11月，原告弘扬公司与被告中建一局签订了《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程3、5、6、11号钢结构工程分包合同》、《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程9、10号建筑装饰工程及9、10号钢结构工程分包合同》，合同完成总价款约为19,460,000.00元，合同履行地在肇东市。此工程总发包方为被告鸿良公司，该工程竣工并且已使用。此工程总价款约为19,460,000.00元，被告中建一局已付原告9,500,000.00元，余款9,965,688.00元至今未付，为此，原告诉至法院。被告中建一局辩称：我公司对原告的第一项请求不同意，原因1、双方对最后的工程款没有结算，2、被告支付的工程款总额是10,100,000.00元，而不是原告起诉状中提到的9,500,000.00元；对原告的第二项请求不同意，因为双方之间的债权关系没有确定，所以被告没有付款义务，不需要支付付款义务；对原告的第三项请求不同意，原因是3、5、6、11号钢结构工程是由于原告无法按照合同和业务的要求完成施工，而不是被告的缘故。根据双方签订合同的5.2.1A条款以及16.2条款，假如确定了被告对原告的应付款，应当留存5%的保修金。被告鸿良公司辩称：原告的第一、二、三项请求与我公司无关，第四项诉讼请求只有在确认原告与中建一局所签订的合同是无效的情况下，证明原告是本工程的实际施工人，那么被告中建一局违法分包或转包案涉工程，我公司同意在欠付工程款的范围内向原告支付，第五项不属于诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭组织当事人进行了举证和质证。原告弘扬公司为证明自己的诉讼主张成立，举示如下证据：证据一、工程分包合同书两份。意在证明原告已经将9、10号合同履行完毕，交付给被告鸿良公司使用，但被告中建一局拖欠的工程款尚未支付；3、5、6、11号库的分包合同没有实际履行全部义务，被告中建一局单方解除了合同，其应当对该合同的违约承担赔偿义务。证据二、现场施工时所变更的材料。意在证明对前两份合同的现场施工时的变更。证据三、现场增加工程量的工程签证、原告在竣工后于2018年5月29日向被告中建一局的邮箱发送工程总造价的汇总及各个单项的汇总表。意在证明原告在为被告施工时所完成的工作总量及工程最后的结算报价，但被告中建一局未在合同约定的60日内向原告作出结算报告，视为对原告的结算申请予以认可。被告中建一局在本院开庭审理时，向本院举示如下证据：证据一、付款明细，意在证明我公司向原告支付了工程款10,100,000.00元。证据二、关于立即停止4、5号仓吊装施工的通知。意在证实由于原告未能按照合同履行，导致原有我公司承包的4、5、8号，3栋仓被鸿良公司转包给第三人，给我公司造成经济损失。证据三、2016年9月14日鸿良公司发送给我公司的通知。意在证明由于原告未能按照合同约定履行，导致4、5号库钢结构挡粮柱无法履行，因此鸿良公司将这三栋仓的钢结构全部发包给第三方，并将相应的款项从应付我公司的款项中扣除，因原告的违约行为，导致我公司的经济损失。证据四、我公司对工程做的结算单。意在证明原告第一项诉讼请求数额不正确。被告鸿良公司在本院开庭审理时，向本院举示如下证据：证据一、预借工程款承诺函、转账凭证。意在证明由于中建一局未向原告支付工程款，导致原告资金周转困难，所以向鸿良公司借款200,000.00元，鸿良公司向原告转账支付了200,000.00元的借款。证据二、黑龙江省高级人民法院（2018）黑民初62号民事判决书。意在证明鸿良公司与中建一局存在工程款及建设工程施工合同履行过程中的其他纠纷。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：中建一局对鸿良公司举示的证据一有异议，认为是鸿良公司与弘扬公司之间的借贷关系与本案无关。本院认为，鸿良公司举示的证据一能够证明成达公司在鸿良公司借款200,000.00元，此笔款项只有在中建一局认可可以作为工程款支付的前提下才能抵销中建一局所欠弘扬公司的工程款，在开庭审理时，中建一局明确表明该笔借款是鸿良公司与弘扬公司之间的借贷关系，所以该份证据只能证实弘扬公司在鸿良公司处借款200,000.00元，与本案无关。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月25日，被告中建一局与被告鸿良公司签订建设工程施工合同，中建一局承建鸿良公司发包的黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程。2015年11月26日，被告中建一局与原告弘扬公司签订分包合同，将其承建的黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程3、5、6、11号钢结构工程和黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程9、10号建筑装饰工程及9、10号钢结构工程分包给弘扬公司承建，以上案涉工程于2015年11月陆续开工建设，于2017年12月起陆续完工，鸿良公司自2018年4月1日全部接收使用；案涉工程在施工期间中建一局共拨付给弘扬公司工程款10,100,000.00元，鸿良公司另借给原告弘扬公司200,000.00元。该工程经黑龙江华圣工程造价咨询有限公司鉴定，鉴定意见：由弘扬公司施工的黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程9、10号建筑、装饰及钢结构工程分包合同工程总造价为18,351,466.63元。扣除在案涉工程施工期间中建一局支付弘扬公司工程款10,100,000.00元，尚欠弘扬公司工程款8,251,466.63元；鸿良公司自2016年12月开始陆续接收并使用中建一局承建的黑龙江肇东农业产业综合服务体系工程至今，尚欠中建一局部分工程款未支付。本院认为，弘扬公司与中建一局签订的《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程3、5、6、11号钢结构工程分包合同》、《黑龙江肇东农业产业综合服务体系建设工程9、10号建筑装饰工程及9、10号钢结构工程分包合同》是双方当事人真实意思的表示，不违反法律法规效力性强制性规定，合法有效。案涉工程经黑龙江华圣工程造价咨询有限公司鉴定工程总造价为18,351,466.63元，本院对此予以认定。中建一局已支付弘扬公司10,100,000.00元工程款，对于尚欠弘扬公司工程款8,251,466.63元中建一局应当按该数额承担给付弘扬公司工程款义务；案涉工程自2016年12月陆续完工并由鸿良公司接收使用，但案涉工程至今并未进行竣工验收，双方签订的分包合同第五页5.2.1条款约定“发包方应留取5%的保修金在保修期满后60天内一次性无息支付…”、第十二页16.2条款约定“保修期为整体工程竣工验收合格后两年…”，所以中建一局可以留取双方结算金额的5%作为保修金（￥917,573.00元），在保修期届满后返还弘扬公司或弘扬公司另行向中建一局主张权利，工程缺陷责任期应自工程全部完工时起算，以中建一局答辩时认可的2018年4月为最终完工时间起算至2020年4月为准符合常规。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，“当事人对付款时间没有约定或者约定不明的建设工程已实际交付的为交付之日、建设工程没有交付的为提交竣工结算文件之日…。”本案弘扬公司承建的工程实际交付日期为2018年4月1日，所以应当自2018年4月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。关于鸿良公司要求弘扬公司所借的200,000.00元应当充抵中建一局所欠弘扬公司工程款问题。因中建一局在开庭审理时明确表示，该笔款项是鸿良公司与弘扬公司之间的借贷关系，不同意抵销工程款。所以鸿良公司应当向弘扬公司另行主张权利。关于鸿良公司是否承担连带给付责任的问题。在本院开庭审理时鸿良公司已认同该公司尚欠中建一局工程款未支付，弘扬公司作为实际施工人在未收到全部工程款的情形下，有权向发包人主张权利，所以鸿良公司作为发包人应当在欠付中建一局建设工程价款范围内对实际施工人弘扬公司承担给付责任。综上，弘扬公司的诉讼请求成立，本院予以支持；依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百八十七条、第二百六十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（二）第二十四条之规定,判决如下：一、被告中建一局集团安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏弘扬建设工程有限公司工程款7,333,893.63元及利息（自2018年4月1日起至实际给付之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。二、被告黑龙江鸿良农业发展有限公司对上述款项在欠付被告中建一局集团安装工程有限公司建设工程价款范围内承担给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40,780.00元，由江苏弘扬建设工程有限公司负担9,211.00元，由中建一局集团安装工程有限公司负担31,569.00元。保全费5,000.00元，由中建一局集团安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审判员  于清春二〇一九年十一月二十日书记员  刘 娟