青海省西宁市中级人民法院刑事裁定书（2019）青01刑终283号原公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。上诉人（原审被告人）史海成，公民身份号码：×××，户籍所在地：西宁市，现住西宁市。上诉人(原审被告人)洪勇男，公民身份号码：×××，户籍所在地：西宁市。青海省西宁市城东区人民法院审理该区人民检察院指控被告人史海成、洪勇男犯贩卖毒品罪，于2019年9月25日作出（2019）青0102刑初356号刑事判决。宣判后，原审被告人史海成、洪勇男不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人史海成、洪勇男，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，1.2019年1月28日下午15时许，被告人史海成与购毒者解×通过电话联系，在本市××区边以人民币100元价格将一小包毒品出售给购毒者解×时被公安人员当场抓获。2.2019年3月22日上午，被告人史海成通过电话联系，给被告人洪勇男出售200元毒品，史海成将一小包毒品藏匿于本市城东区中惠紫金城小区花园大石头下，洪勇男前往该地取上毒品。3.2019年3月22日上午，购毒者马×电话联系被告人洪勇男购买300元毒品，被告人洪勇男电话联系被告人史海成购买，史海成将一小包毒品藏匿于本市城东区中惠紫金城小区花园大石头下后电话告知被告人洪勇男，后由马×前往该地取毒品后自己吸食。4.2019年3月22日上午，购毒者张×与被告人史海成电话联系购买毒品，并将毒资100元微信转账给被告人史海成，史海成将一小包毒品藏匿于本市城东区中惠紫金城小区蘑菇雕塑下，张×前往该地取到毒品后被侦查人员抓获，并当场从其身上查获毒品。5.2019年3月22日中午11时许，购毒者马×电话联系被告人洪勇男购买200元毒品，被告人洪勇男电话联系被告人史海成购买，史海成将一小包毒品藏匿于本市城东区中惠紫金城小区花园大石头下，马×前往该地取毒品时被侦查人员抓获，并当场从其身上查获毒品海洛因一小包（净重0.23克）。6.2019年3月22日下午，被告人洪勇男与被告人史海成电话联系购买180元毒品，史海成将一小包毒品藏匿于本市城东区中惠紫金城小区花园大石头下，被告人洪勇男前往该地取毒品时被侦查人员抓获，并当场从其身上查获毒品海洛因一小包（净重0.13克）。7.2019年3月22日下午，被告人史海成到本市××区大石头下藏匿一包毒品时，被侦查人员抓获，并查获毒品海洛因一小包（净重0.16克）。综上，被告人史海成贩卖毒品六起、被告人洪勇男贩卖毒品二起。2019年3月7日、4月8日，经西宁市公安局刑事科学技术研究所鉴定并出具宁公刑鉴（理化）字（2019）181号、333号《检验意见书》，鉴定意见为：被告人史海成出售购毒者解×的检材净重0.12克，从中检出海洛因成分；从购毒者张×处查获的毒品净重0.11克；从购毒者马×处查获的毒品净重0.23克；从被告人洪勇男处查获毒品净重0.13克；从被告人史海成藏毒地点查获毒品净重0.16克，从中均检出海洛因成分。原判据以认定上述事实的证据有：物证：手机3部、现金人民币100元；书证：到案经过、尿液检测报告、微信聊天记录及转账照片、毒品入库登记表、刑事前科材料；证人证言：证人解×、张×、马×的证言；被告人供述及辩解：被告人史海成、洪勇男的供述与辩解；其他：刑事指认照片、鉴定意见书、电子数据勘验笔录、搜查笔录、称量笔录等。原判认为，被告人史海成、洪勇男违反国家毒品管理制度，明知是毒品向他人出售，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。其中，被告人史海成多次向他人出售，属情节严重。二被告人均系毒品再犯，应依法从重处罚。本案有证人张×、马×的证言、被告人洪勇男的供述，以及微信转账记录，且被告人史海成在侦查阶段供述向证人张×、被告人洪勇男贩卖毒品的次数及收取毒资等，在案证据能相互印证，证实被告人史海成贩卖毒品的犯罪事实，故其辩解，一审法院不予采纳。被告人洪勇男自归案后至庭审中，如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：被告人史海成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年；并处罚金人民币四万元。被告人洪勇男犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月；并处罚金人民币一万元。随案移送的毒资100元，作案工具手机三部依法没收。上诉人史海成称，其贩卖毒品未从中获利，且其仅贩卖毒品0.75克，原判量刑过重。故请二审法院给予从轻处罚。上诉人洪勇男称，其能够如实供述犯罪事实，并配合公安机关侦破本案，具有自首情节，并协助抓捕同案人，具有立功表现。故请二审法院从轻处罚。经二审审理查明，原判认定上诉人史海成、洪勇男犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定上述事实的证据均经一审庭审示证、质证，证据间能够相互印证，且来源合法，二审仍予确认。关于上诉人史海成所提其未从贩卖毒品的行为中获利的上诉理由。经查，本案有证人张×、马×的证言、被告人洪勇男的供述、微信转账记录以及上诉人史海成自己的供述，可以证实上诉人史海成与洪勇男、张×通过电话联系、微信收取毒资的方式，多次向他人出售毒品并从中获利的事实。故此上诉理由与查明事实不符，不能成立。关于上诉人洪勇男所提其具有自首情节的上诉理由。根据到案经过、证人张×、马×的证言及上诉人史海成的供述，可以证实2019年3月22日下午，上诉人洪勇男在前往位于本市××区取毒品时被侦查人员抓获，并当场从其身上查获毒品海洛因一小包，其不具有自动投案的主动性及自愿性，故其不具有自首情节。关于上诉人洪勇男所提其具有立功表现的上诉理由。根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定及《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》五、中关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具体认定，犯罪分子按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的按照或者带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的或者提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，可以认定为协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，应认定为有立功表现。本案中有证人张×、马×的证言、上诉人史海成的供述及到案经过，能够证实2019年3月22日下午，史海成到本市××区大石头下藏匿一包毒品时，被侦查人员抓获，并查获毒品海洛因一小包。上诉人洪勇男并无协助抓捕其他犯罪嫌疑人的行为，故不应认定其具有立功情节，其提出具有立功表现的上诉理由与事实不符，不予支持。关于上诉人史海成、洪勇男所提原判量刑过重的上诉理由。经核，原判在综合考虑二上诉人的犯罪事实和情节后，在法定刑幅度内依法量刑，量刑适当。故二上诉人的上诉理由均不能成立，不予支持。本院认为，上诉人史海成违反国家毒品管理制度，明知是毒品而向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。上诉人洪勇男明知他人实施毒品犯罪而代购代卖，并从中获利，其行为亦构成贩卖毒品罪，应予惩处。且二上诉人均系毒品再犯，应依法从重处罚。二上诉人所持的上诉理由均不能成立，不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 俐审判员 郭明礼审判员 马芙蓉 二○一九年十一月二十五日书记员 冯云英附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。