辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽12民终1816号上诉人（原审被告）：张金云，女，1973年4月14日出生，汉族，住铁岭市银州区。委托诉讼代理人：汪纯辉，系辽宁奥启律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘安利，男，1980年10月16日出生，住。上诉人张金云因承揽合同纠纷一案，不服西丰县人民法院（2018）辽1223民初1549号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人张金云委托代理人汪纯辉，被上诉人刘安利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人上诉请求，双方当事人不存在合同关系。原审法院仅依据评估报告就判决上诉人承担损失错误。请求撤销原判，依法改判。被上诉人答辩称，服从原审判决。原告向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告损失19608.22元。2、被告承担诉讼费、鉴定费。事实与理由：2018年4月，被告建设蘑菇基地，向原告定制彩钢房，原告包工包料。2018年4月12日，原告在更刻乡忠信村被告张金云蘑菇基地办公室，被告张金云和原告说在原有的蘑菇基地建设一个5x15米200厚住人的彩钢房，还建4x5米100厚临时住人的彩钢房，办公室北侧接1.6米x15米200厚彩钢背包(简称“彩钢房”)。被告张金云说着急，让原告赶紧定材料。2018年4月13日，原告到开原市京原清钢彩板有限公司定做以上三个房的板料及到开原市华兴门窗厂定做以上三个房的门窗，原告订货时交的全款。2018年4月15日前后，蘑菇基地带班郭老三开开铲车和原告在更刻乡忠信村蘑菇基地西侧，忠信村东侧河边平整5x15米彩钢房场地，村民赵老五不让推，说要在他的地里建彩钢房需要交2，000元押金，蘑菇基地不经营时，得把土地恢复原样，被告没交，说再找别的地方建。2018年4月16日，原告把三个房的墙板拉到了被告蘑菇基地。2018年5月6日，原告把1.6米x15米、4米x5米彩钢房房屋门窗运到蘑菇基地进行施工。当时原告要将5x15米的门窗也运过来，被告张金云和原告说，老百姓不让建，门窗和剩余的盖板先别往回拉，先放开原。2018年5月6日，原告施工时，被告张金云又向原告预定一个4米x8米200厚住人的彩钢房和5米x6米200厚住人的彩钢房。2018年5月6日，原告去开原市京原清钢彩板有限公司定做了4米x8米和5米x6米彩钢板材，开原市华兴门窗厂定做4米x8米和5米x6米彩钢房门窗。2018年5月6日到2018年5月17日，原告分别建设完成4米x8米、5米x6米、4x5米、1.6米x15米彩钢房。2018年5月11日，施工期间，原告带3名工人，还有蘑菇基地一名工人，还有被告雇佣的钩机司机在忠信村部东侧平整5x15米彩钢房场地，平整后原告回蘑菇基地继续建其他的彩钢房。2018年5月17日建完4个彩钢房后，原告就等被告通知建5x15米彩钢。6月中旬，原告给被告打电话，问5x15米的彩钢房什么时候建，被告说老百姓事多，她得安排安排。大约6月末，原告又给被告打电话，被告说国土犯说道，让原告再等等。7月中旬，原告又给被告打电话，被告说快了。7月末，原告又打一次电话，问啥时候能建，被告说再等等，县里领导和国土交涉，这件事快摆平了。8月末被告给原告打电话说，这些彩板能不能处理掉，国土部门不让建了，让原告想想办法，原告当时说，我尽量吧。2018年9月，被告通知原告取消原定制的5x15米彩钢房，但承诺原告再找别处另建彩钢房。大约2018年5月，被告给原告转一次款，后来被告又给原告转一次款，时间记不清了，2018年11月初，被告把建完的4个彩钢房尾款结算完了。原告已经为被告定制购买5x15米彩钢房所有的板材、门窗，厂家催促原告拉货。2018年11月15日，原告只好将剩余板材、门窗拉到被告蘑菇基地房基处，被告不赔偿原告损失。2018年11月20日，被告将5x15米彩钢房的板材、门窗扔到河边，原告将材料取回，由原告保管。5x15米彩钢房四周200厚，隔断100厚是被告张金云要求的，格局、门窗数量都是被告张金云要求的，被告擅自取消承揽定作5x15米彩钢房，造成原告购买的彩钢板、门窗无法再使用。2019年5月29日，经辽宁辽北资产评估事务所评估，5x15米彩钢房材料评估值30，944.20元，残余价值11，335.98元，损失价值19，608.22元。原告要求5x15米彩钢房材料残值归原告，被告赔偿损失。被告辩称，双方不存在合同关系，不存在相应的合同解除和违约责任。5x15米彩钢房是被告准备要建设，如果要建设的话由原告来完成的。双方对5x15米彩钢房的价款、履行期限、违约责任、履行方式，并没有协商，没有达成合意，双方存在的只有意向，不存在合同关系。原告自行准备5x15米彩钢房材料，此准备并未得到被告同意。2018年4月16日，原告把5x15米彩钢房的墙板运到蘑菇基地，被告代为保管。5x15米彩钢房墙板的厚度，格局，门窗数量都是原告决定的。5x15米彩钢房是因国家政策不允许进行建设，所以原告为准备此项建设的损失应该自行承担，与被告无关。原告带了几个人去忠信村村部东侧平整土地属实，平整土地也是准备建5x15米彩钢房。7月份要开工建设，遭到村民和国土局阻挡，没建成。2018年7月，被告电话通知原告自行处理5x15米材料。2018年11月12日，被告另行给付原告已建完彩钢房的价款，合计39，500元。原告所建工程价款，被告给付完毕。被告给付价款时，口头约定，原告购买的5x15米彩钢房材料由原告自行处理。2018年11月15日，原告将剩余的5x15米的材料又拉到蘑菇基地，引发争执，被告报警，警察处理认为，应为民事案件，应由人民法院处理，原告应当将所拉到蘑菇基地的5x15米所有材料自行取回。2018年11月16日，被告通知原告，自行取回以上材料，但原告对被告和派出所的通知置之不理。2018年11月20日，被告将以上材料用车拉到河套边，应当是由公安机关通知原告取走的。评估报告并没有引用市场公允价格，评估的损失没有考虑多次运输的情况。被告要求驳回原告的诉讼请求。原审法院经审理查明：2018年4月12日，原告与被告口头约定，在更刻乡被告经营的蘑菇基地，原告给被告建设5x15米200厚住人的彩钢房，4x5米100厚临时住人的彩钢房，1.6米x15米200厚彩钢背包，原告包工包料。2018年4月13日，原告到开原市京原清钢彩板有限公司定做以上三个彩钢房的板料及到开原市华兴门窗厂定做以上三个彩钢房的门窗。2018年4月16日，原告把三个彩钢房的墙板运到被告蘑菇基地。2018年5月6日，原告把1.6米x15米、4米x5米彩钢房门窗运到蘑菇基地进行施工，5x15米彩钢房的门窗在开原市厂家存放。2018年5月6日，被告张金云又向原告定作4米x8米200厚住人的彩钢房和5米x6米200厚住人的彩钢房。2018年5月6日，原告去开原市京原清钢彩板有限公司定做了4米x8米和5米x6米彩钢板材，开原市华兴门窗厂定作4米x8米和5米x6米彩钢房门窗。2018年5月6日到2018年5月17日，原告建设完成4米x8米、5米x6米、4x5米、1.6米x15米彩钢房。2018年5月，原告施工期间，原告及其雇员，被告雇佣的钩机在忠信村部东侧平整5x15米彩钢房场地。2018年7月中旬，因忠信村部东侧5x15米彩钢房场地是基本农田，西丰县国土局通知停工。2018年11月初之前，被告把原告建完的4个彩钢房结算完毕。2018年11月15日，原告将存放开原市厂家的5x15米彩钢房的材料运到被告蘑菇基地，原告要求被告赔偿损失，被告不同意接收材料。2018年11月16日，被告电话通知原告取回5x15米彩钢房材料，原告未取。2018年11月20日，被告将5x15米彩钢房的材料用车运走，卸到更刻乡忠信村河边，后原告将材料取回，由原告保管。2019年5月29日，经辽宁辽北资产评估事务所评估，5x15米彩钢房材料评估值30，944.2元，残余价值11，335.98元，损失价值19608.22元。鉴定费3，000元。原审法院认为，本案的争议焦点是：1、原告与被告5x15米彩钢房承揽合同是否成立问题。原告订购5x15米彩钢房材料是与另两个彩钢房材料同时订购，2018年4月16日，原告将5x15米彩钢房部分材料与另两个彩钢房材料同时运到被告蘑菇基地，其它彩钢房已经建成。原告订购5×15米彩钢房的格局，墙板厚度，门窗数量具体，被告辩称是由原告自行决定不符合事实。结合5x15米彩钢房基础平整完毕，西丰县国土局通知停工的事实，可以认定原告与被告5x15米彩钢房承揽合同成立。2、原告与被告是否约定5×15米彩钢房材料由原告自行处理的问题。被告未能举出证据证明原告同意5x15米彩钢房材料由原告自行处理，本院对被告该主张不予支持。3、被告是否应当赔偿原告损失及损失认定问题。原告5x15米彩钢房尚未完成，被告可以随时解除合同，5x15米彩钢房材料被告不同意接收，应归原告所有，被告应当赔偿原告损失。关于损失的认定，原告订购的5×15米彩钢房材料，因被告解除合同，材料不具有原来价值，应按评估报告确定损失。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第二百五十一条、第二百六十八条之规定，判决如下：被告张金云于判决生效后十日内赔偿原告刘安利损失19，608.22元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费290元，鉴定费3，000元，被告张金云负担。原告刘安利预交案件受理费540元，返还原告刘安利250元。经审理查明，本院对原审法院查明事实予以确认。本院认为，因上诉人张金云建设的彩钢房地处忠信村部东侧。5x15米彩钢房场地是基本农田，西丰县国土局通知停工。被上诉人承揽建设5x15米彩钢房尚未完成，上诉人可以随时解除合同。5x15米彩钢房材料应归被上诉人所有，上诉人应当赔偿被上诉人彩钢房材料损失。关于损失的认定。鉴于上诉人订购的5×15米彩钢房材料，因解除合同材料不具有原来价值。应按评估报告确定损失。因此原审判决并无不当。关于上诉人提出原审法院仅依据评估报告就判决上诉人承担损失错误的理由，因上诉人没有提供充分确凿证据证实其主张，本院不予采信。综上依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费290.00元，由上诉人张金云负担。本判决为终审判决。审判长 姜 军审判员 孙 伟审判员 裴好生二〇一九年十一月二十八日书记员 黄博超