安徽省马鞍山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)皖05刑终306号 原公诉机关和县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王春雪，男，1988年2月15日出生于安徽省和县，汉族，文盲，无业，住安徽省马鞍山市和县。2007年12月4日因犯盗窃罪、敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元；2011年11月7日因犯寻衅滋事罪、抢劫罪被花山区人民法院判处有期徒刑六年七个月，并处罚金人民币一千元，2017年6月12日减刑释放；2018年10月16日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年10月22日被和县公安局刑事拘留，同年11月28日经和县人民检察院批准由和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。 原审被告人韩军，绰号“韩龙”，男，1980年6月29日出生于安徽省和县，汉族，初中文化，务工，住安徽省马鞍山市和县。2004年2月因犯故意伤害罪被马鞍山市中级人民法院判处有期徒刑七年；2012年6月11日因犯故意伤害罪被花山区人民法院判处有期徒刑一年，2012年12月9日刑满释放；2013年10月11日因犯容留他人吸毒罪被雨山区人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币二千元。因吸毒，于2011年3月8日、2011年10月17日、2013年4月18日分别被马鞍山市公安局花山分局行政拘留十五日、十五日、九日，2013年4月22日被马鞍山市公安局花山分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年9月7日被和县公安局取保候审，2019年1月25日经和县人民检察院决定由和县公安局执行取保候审，2019年8月19日因病经原审法院决定由和县公安局执行取保候审。 原审被告人张孝波，绰号“小波”，男，1980年6月12日出生于安徽省萧县，汉族，小学文化，务工，住安徽省马鞍山市和县。2002年6月24日因犯强奸罪被萧县人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，2013年7月22日减刑释放；2018年10月16日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年10月22日被和县公安局刑事拘留，同年11月28日经和县人民检察院批准由和县公安局执行逮捕，2019年10月12日经原审法院决定由和县公安局执行取保候审。 原审被告人江小康，绰号“江文”，男，1979年7月5日出生于安徽省和县，汉族，初中文化，务工，住安徽省马鞍山市和县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年11月22日被和县公安局取保候审，2019年1月25日经和县人民检察院决定由和县公安局执行取保候审，2019年8月20日经原审法院决定由和县公安局执行取保候审，同年9月4日经原审法院决定由和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。 原审被告人何凯，男，1991年2月9日出生于江苏省南京市，汉族，中专文化，无业，户籍地江苏省南京市浦口区，住安徽省马鞍山市和县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月2日被和县公安局刑事拘留，同年8月7日日被和县公安局取保候审，2019年1月25日经和县人民检察院决定由和县公局执行取保候审，2019年8月20日经原审法院决定由和县公安局执行取保候审，同年9月4日经原审法院决定由和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。 原审被告人刘羽，男，1992年5月1日出生于安徽省和县，汉族，初中文化，务工，住安徽省马鞍山市和县。因吸毒，于2014年2月13日被和县公安局罚款人民币五百元，于2016年6月1日被和县公安局行政拘留十日并责令接受社区戒毒三年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年7月12日被和县公安局取保候审，2019年1月25日经和县人民检察院决定由和县公安局执行取保候审，2019年8月20日经原审法院决定由和县公安局执行取保候审，同年9月4日经原审法院决定由和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。 原审被告人林康，绰号“二珠”，男，1985年11月3日出生于安徽省和县，汉族，大专文化，个体，住安徽省马鞍山市和县。2013年5月22日因犯容留他人吸毒罪被本院判处拘役三个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年6月27日被和县公安局取保候审，2019年1月25日经和县人民检察院决定由和县公安局执行取保候审，2019年8月20日经原审法院决定由和县公安局执行取保候审，同年9月4日经原审法院决定由和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。 原审被告人陶然，男，1986年5月2日出生于安徽省和县，汉族，大学本科，务工，住安徽省马鞍山市和县。2012年12月27日因赌博被南京市公安局建邺分局罚款人民币五百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年6月26日被和县公安局取保候审，2019年1月25日经和县人民检察院决定由和县公安局执行取保候审，2019年8月20日经原审法院决定由和县公安局执行取保候审，同年9月4日经原审法院决定由和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。 原审被告人邵牧，男，1978年2月23日出生于安徽省和县，汉族，中技文化，务工，住安徽马鞍山和县。2017年9月12日因吸毒被和县公安局罚款人民币五百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2018年6月21日被和县公安局取保候审，2019年1月25日经和县人民检察院决定由和县公安局执行取保候审，2019年8月20日经原审法院决定由和县公安局执行取保候审，同年9月4日经原审法院决定由和县公安局执行逮捕。现羁押于和县看守所。 和县人民法院审理和县人民检察院指控被告人张孝波、王春雪、韩军、江小康、何凯、刘羽、林康、陶然、邵牧犯寻衅滋事罪一案，于2019年10月30日作出（2019）皖0523刑初219号刑事判决。宣判后，被告人王春雪不服判决，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭审理本案，经阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 2017年4月2日2时许，被告人张孝波、韩军强行将被害人戴某从和县乌江华联超市附近拖至“希望”网吧门口，把戴某按跪在地上，抽打戴某的嘴巴，后用脚踹戴某后背。戴某被罚跪约二十分钟，当日3时许，在两被告人离开后起身回家。 2017年11月12日，许某2、许某1、许某3、许某4、许某5以自家在和县乌江四联社区东边山祖坟被挖为由，三次阻止在乌江明发工地取土的挖掘机取土。被告人江小康得知有人阻止挖掘机取土，先后电话联系被告人何凯、韩军，让其带人到现场解决此事。当晚19时许，何凯邀集被告人刘羽、林康等四人开车到达乌江明发工地。当晚23时许，韩军邀集被告人王春雪、张孝波、陶然、邵牧等人一同到达明发工地。韩军劝许某1等人离开未果，王春雪与许某1争吵，后冲上去用拳头对许某1头部实施殴打。张孝波、陶然、邵牧等人爬上土堆，后王春雪、张孝波、陶然、邵牧对许某2、许某1、许某3继续实施殴打，许某4、许某5见状从现场跑离。何凯、林康、刘羽随后爬上土堆与许某1等人互相殴打，其中一名被害人从某上滚下，林康、刘羽对其拳打脚踢。在殴打过程中致许某1、许某2、许某3三人受伤。经和县公安司法鉴定中心鉴定，被害人许某1头部外伤，头痛伴头晕，右顶部触及头皮下血肿，其损伤程度为轻微伤；被害人许某2头部及全身多处外伤，头痛、头晕伴腰部压痛阳性，阅片示Ｌ2右侧横突骨折及蛛网膜下腔出血，外伤性蛛网膜下腔出血诊断成立，其损伤程度为轻伤二级。经和县公安司法鉴定中心鉴定，被害人许某3左眼上睑皮肤裂伤，其损伤程度为轻微伤。 2018年10月16日被告人张孝波、王春雪因犯寻衅滋事罪均被判处有期徒刑一年，刑期分别自2018年1月13日至2019年1月12日止，2018年5月31日至2019年5月30日止，公安机关发现张孝波、王春雪均有漏罪，于2018年10月22日在和县看守所对张孝波、王春雪刑事拘留，王春雪到案后如实供述自己的犯罪事实。被告人邵牧、陶然、林康、何凯、刘羽、江小康先后主动向和县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。案发后，被告人江小康、何凯出资，由庆绍云出面代为赔偿8万元给许某2等被害人。 原审认定上述事实的证据有：被害人许某1、许某2、许某3、许某4、许某5、戴某的陈述、证人周某、秦某、张某、孙某、庆绍云、颜某、吴某1、吴某2、刘某1、赵某、许某6、许某7、汤某、李某、刘某2、王某的证言、被告人邵牧、陶然、林康、刘羽、何凯、江小康、王春雪、韩军、张孝波的供述、鉴定意见书、辨认笔录、视频资料以及书证接处警登记表、情况说明、短信、微信、照片、病历、收条、谅解书、查询证明、人口信息、到案经过、生效刑事判决书、行政处罚决定书等。 原审判决认为，被告人韩军、王春雪、张孝波、江小康、何凯、陶然、林康、刘羽、邵牧主观上出于逞强斗狠，借故生非，随意殴打他人，致一人轻伤二级，二人轻微伤，情节恶劣，九被告人的行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人韩军、王春雪、江小康、何凯起主要作用，系主犯，应对其所参与、组织的犯罪行为负刑事责任。被告人张孝波、陶然、邵牧、刘羽、林康起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人王春雪到案后，如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人江小康、何凯、刘羽、林康、陶然、邵牧案发后均能主动投案，并如实供述其犯罪事实，均系自首，依法可以从轻处罚。被告人韩军、王春雪、张孝波曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕在五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人韩军曾因故意犯罪被科处刑罚，违法行为被公安机关行政处罚；被告人王春雪、林康曾因故意犯罪被科处刑罚；被告人刘羽、陶然、邵牧曾因违法行为被公安机关行政处罚，对韩军、王春雪、刘羽、林康、陶然、邵牧均可酌情从重处罚。被告人江小康、何凯对被害人予以赔偿，并取得谅解，对被告人依法可作相应从轻处罚。被告人张孝波、王春雪在刑罚执行完毕以前，发现被判刑前有漏罪，应当对发现的新罪作出判决，实行数罪并罚。原审依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第二十六第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第七十条、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第八条之规定，作出如下判决：一、被告人韩军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。二、被告人王春雪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；与原判有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月。二、被告人张孝波犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；与原判有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月。四、被告人江小康犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月十五日。五、被告人何凯犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月十五日。六、被告人刘羽犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月十五日。七、被告人林康犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月十五日。八、被告人陶然犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月。九、被告人邵牧犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月。 上诉人王春雪对一审判决认定事实、证据及定性没意见，上诉理由是原审量刑不平衡，对其量刑过重。 经审理查明，原审判决认定韩军、王春雪、张孝波、江小康、何凯、陶然、林康、刘羽、邵牧于2017年11月12日借故生非随意殴打他人并造成一人轻伤、二人轻微伤后果以及认定韩军、张孝波2017年4月2日殴打戴某等事实有原审判决所列证据在卷予以证实，证据确实充分，本院二审予以确认。 本院认为，上诉人王春雪以及原审被告人韩军、张孝波、江小康、何凯、陶然、林康、刘羽、邵牧借故生非，在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤二级，二人轻微伤，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。原审判决划分主从犯以及认定相关被告人具有自首、坦白、累犯、积极赔偿并取得被害人谅解等量刑情节均正确。根据各被告人的犯罪情节及其所具有的量刑情节，原审判决所确定的刑罚也是恰当的，所以上诉人王春雪提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨诗超 审判员  刘 畅 审判员  朱静平 二〇一九年十一月二十九日 书记员  刘思绮 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；