河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终20310号上诉人（原审原告）：金俊营，男，汉族，住河南省鄢陵县。委托诉讼代理人:弓广林，河南修谨律师事务所律师。委托诉讼代理人:杨文利，河南修谨律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：韩志刚，男，汉族，住新密市。被上诉人（原审被告）：河南佳晟建筑工程有限公司，住所地新密市青屏街办事处溱水路西段**。统一社会信用代码：914101835637212311。法定代表人：刘晓锋，该公司总经理。委托诉讼代理人:李世鹏，河南豫商律师事务所律师。委托诉讼代理人:岳风姣，河南豫商律师事务所律师。上诉人金俊营因与被上诉人韩志刚、河南佳晟建筑工程有限公司合同纠纷一案，不服河南省新密市人民法院（2019）豫0183民初4511号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，上诉人金俊营及其委托诉讼代理人弓广林，被上诉人河南佳晟建筑工程有限公司的委托诉讼代理人岳风姣、李世鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：本案买卖合同的双方为上诉人及二被上诉人，二被上诉人均应依照合同约定承担违约责任，违约责任应当按照合同的约定履行。一审法院认定事实不清、适用法律不当。被上诉人河南佳晟建筑工程有限公司辩称一审认定事实清楚，处理正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人韩志刚未提出答辩意见。金俊营提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付货款、违约金及其他损失4905846.59元（暂计算至2019年4月21日，以后违约金依照双方约定计算至实际偿还之日止）。2、本案诉讼费由被告承担。原审查明：庭前原被告三方对截止2019年6月20日被告所欠原告钢材款的数额确认为223037元。并签订了书面确认书，开庭时三方均对该欠款额予以认可。对此事实，本院予以确认。另查明以下事实：1、2015年3月24日，甲方被告韩志刚作为需方，乙方原告金俊营作为供方，双方签订《钢材购销合同》。合同约定，1、材料供应甲方指定厂家，材质要求为三级抗震材质。2、质量标准按照国家钢材有关标准，甲方将材料送当地检验部门验收合格后使用，否则，一切损失由乙方负担。3、检验标准及方法：货到甲方指定工地后，以实际收到数量为准，螺纹及圆钢按照检尺验收，线材过磅验收。4、结算方式：钢材价格以甲乙双方协商为准，钢材拉到工地后，如10日内结算，以双方协商价格为准，超过10日后，每吨每天加3元，超过3个月后，按照每天每吨加4元计算。5、如违约，双方协商不成按相关法律处理。合同签订后，原告金俊营分别于2015年3月24至2015年6月29日向韩志刚（中盛景苑工地）提供钢材1124.490吨，价值2566302元。于2015年4月5日至2015年6月18日元向韩志刚（乾鹏小区工地）提供钢材513.81吨，价值1164135元。2015年5月29日，被告韩志刚向原告支付货款196000元；2015年6月26日，被告韩志刚向原告支付货款350000元。2015年年底，被告韩志刚将原告所供钢材款账目移交给被告河南佳晟建筑工程有限公司，金俊营对账目移交情况进行了确认。后，被告河南佳晟建筑工程有限公司分别于2016年6月29日向原告付款40万元、于2016年6月30日向原告付款10万元、于2017年1月21日向原告付款100万元、于2018年1月30日向原告付款100万元、于2018年2月15日向原告付款10万元、于2018年4月4日向原告付款10万元、于2018年5月4日向原告付款10万元、于2018年9月1日向原告付款5万元、于2019年2月3日向原告付款5万元、2019年2月4日向原告付款2万元、于2019年4月30日向原告付款5万元，共计付款3516000元。原告对所付款是钢材款没有异议。原告与被告河南佳晟建筑工程有限公司没有签订书面合同，被告河南佳晟建筑工程有限公司对原告与韩志刚签订的《钢材购销合同》不认可。在河南佳晟建筑工程有限公司向原告支付货款过程中，双方未对逾期付款的违约责任进行约定。当庭被告河南佳晟建筑工程有限公司当庭承认已与原告形成事实上的钢材购销关系。原审认为：被告韩志刚与原告签订有《钢材购销合同》，合同对双方在钢材购销合同过程中的权利义务进行了约定，后原告向被告韩志刚提供钢材，由被告韩志刚向原告支付货款。在被告韩志刚向原告支付两笔货款共计546000元后，钢材款经原告、二被告同意转由河南佳晟建筑工程有限公司直接向原告支付，对至今尚欠原告223037元钢材款的事实，二被告认可,故被告韩志刚基于与原告的合同关系，被告河南佳晟建筑工程有限公司基于当庭承认其与原告形成事实上的钢材购销合同关系，二被告应对所欠原告钢材款承担还款责任。关于原告请求二被告支付的违约金及其他损失，因购销合同是原告与被告韩志刚双方签订，河南佳晟建筑工程有限公司当庭称对合同不知情，未加盖公司印章，合同条款尤其是违约金条款，不应约束被告河南佳晟建筑工程有限公司。原告也没有向法庭提供证据予以证明河南佳晟建筑工程有限公司认可其与韩志刚签订的购销合同效力或者与河南佳晟建筑工程有限公司就付款期限及违约责任形成了新的约定，现有证据不能认定《钢材购销合同》对被告河南佳晟建筑工程有限公司有约束力。《钢材购销合同》关于被告应承担的逾期付款责任的约定，应仅对被告韩志刚有约束力，但当庭被告韩志刚提出双方约定的违约金无效。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生损失赔偿的计算方法。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼固合同的履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中双方对结算方式“钢材价格以甲乙双方协商为准，钢材拉到工地后，如十日内结算，以双方协商价格为准，超过10日后，每吨每天加3元，超过三个月后，按照每天每吨加4元计算”的约定超过了月息2分，原告也未向法庭提供其所受实际损失的证据，被告韩志刚应支付的违约金酌定为按未付款占用期间中国人民银行规定的同期贷款利息的标准四倍计算，本院将被告韩志刚应承担的逾期付款违约金及其他损失酌定为以韩志刚所欠货款3193037元为基数，按中国人民银行规定的同期贷款利率（年利率4.85%）的标准四倍计算自金俊营最后一批钢材供至工地十日后2015年7月10日起至韩志刚将货款支付义务移交被告河南佳晟建筑工程有限公司的2015年12月31日止的违约金，共计294238元。被告河南佳晟建筑工程有限公司应承担以欠款为基数，自起诉之日起按年利率6%承担违约责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告韩志刚和被告河南佳晟建筑工程有限公司于判决生效后十日内向原告金俊营支付钢材款223037元，并自起诉之日起按年利率6%向原告金俊营支付利息至钢材款本金支付完毕之日止；二、被告韩志刚于判决生效后十日内向原告金俊营支付违约金294238元。（以韩志刚所欠货款3193037元为基数，按中国人民银行规定的同期贷款利息的标准4倍计算自金俊营最后一批钢材供至工地十日后2015年7月10日起至韩志刚将货款支付义务移交被告河南佳晟建筑工程有限公司的2015年12月31日止）；三、驳回原告金俊营的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46047元，减半收取为23024元，由被告河南佳晟建筑工程有限公司负担2323元，由被告韩志刚负担2169元，由原告金俊营负担18532元。二审诉讼中，双方当事人均未提出新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为：上诉人金俊营与被上诉人韩志刚签订的《钢材购销合同》系双方真实意思表示，对双方具有法律约束力。被上诉人河南佳晟建筑工程有限公司与上诉人形成事实上的钢材购销合同关系后，对合同违约责任的约定，没有证据证明河南佳晟建筑工程有限公司认可，且三方确认所欠钢材款数额时也没有对违约条款进行确认，故上诉人关于违约条款对河南佳晟建筑工程有限公司具有约束力的主张不能成立。对于上诉人过高的违约金主张，原审判决酌情予以酌减，符合法律规定，并无不当。综上，原审认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费46047元，由上诉人金俊营负担。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 侯军勇审判员 张向军二〇一九年十一月十三日书记员 王梦龙