江西省吉安市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣08刑终274号原公诉机关江西省万安县人民检察院。上诉人（原审被告人）肖云华，男，1971年4月15日出生于江西省万安县,汉族，大专文化,务工，住江西省万安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年3月4日由万安县公安局决定取保候审,同年5月11日由万安县人民检察院决定取保候审，同年7月1日由万安县人民法院决定取保候审。指定辩护人李清泉，江西文修律师事务所律师。江西省万安县人民法院审理江西省万安县人民检察院指控原审被告人肖云华犯故意伤害罪一案，于二〇二〇年七月一日作出(2020）赣0828刑初48号刑事附带民事判决。原审被告人肖云华对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人肖云华，听取辩护人意见,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。审理过程中，就附带民事诉讼部分，双方当事人已达成协议，调解结案。现已审理终结。原判认定，被告人肖云华家与被害人肖某1家存在土地纠纷，2020年2月6日中午13时许，肖某1将争议土地上的木桩拔掉，并与肖云华家人发生争吵，被告人肖云华闻声持锹赶来与肖某1吵架。争执过程中，肖某1先用手推了肖云华，肖云华举起铁锹打了肖某1头部，再用手推肖某1右边肩膀，将肖某1推倒在地，肖某1家人冲出来与肖云华发生冲突，肖云华用辣椒水喷洒对方。后公安民警出警赶到现场，肖某1被送往江西省吉安市万安县人民医院治疗。入院诊断：1.脑震荡；2.头皮挫裂伤；3.左侧肋骨骨折；4.第7胸椎骨折。出院诊断：1.脑震荡；2.头皮挫裂伤；3.左侧第4肋骨不全性骨折；4.胸椎7轻度压缩性骨折。出院医嘱：1.注意休息、避免剧烈运动；2.出院1月后返院复查胸部ＣＴ；3.如有头痛头晕加剧、恶心呕吐，及时复查头颅ＣＴ；4.不适随访。2020年2月22日,经万安县阳光法医学司法鉴定所鉴定，肖某1至少两节胸椎体新近压缩性骨折，肖某1人体损伤程度为：轻伤一级。另查明，2020年2月6日，附带民事诉讼原告人肖某1因伤至江西省吉安市万安县人民医院住院治疗，2020年2月12日出院，共计住院6天，花去医疗费8486.32元。2020年5月12日，万安阳光法医学司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定被鉴定人肖某1误工期150日，护理期60日，营养期60日。附带民事诉讼原告人肖某1花费鉴定费1600元。上述事实，有以下经一审庭审举证、质证的证据予以证实：受案登记表、立案决定书、被告人肖云华常住人口信息表、无犯罪记录证明、归案情况说明、传唤证、万安县人民医院就诊记录、证人赖某、肖某2、刘某、肖某3、肖某4、肖某5、肖某6、肖某7的证言、被害人肖某1的陈述、被告人肖云华的供述与辩解、万安阳光司法鉴定所出具的《万安阳光司法鉴定（2020）临鉴字第014号鉴定意见书》、现场勘验检查笔录及肖某1受伤照片、附带民事诉讼原告人肖某1提交的医疗费发票、用药清单、鉴定费发票、万安阳光司法鉴定所出具的《万安阳光司法鉴定（2020）临鉴字第045号鉴定意见书》等，足以认定。一审法院认为，被告人肖云华故意伤害他人，致人轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。本案系民间矛盾激化引发，被害人有过错，可以酌情从轻处罚。被告人辩称属于正当防卫的意见，因被告人肖云华不具有防卫意图，不构成正当防卫。被告人肖云华的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人肖某1的经济损失，应由被告人肖云华承担赔偿责任，因肖某1对损害的发生有过错，可以适当减轻被告人的赔偿责任。根据肖某1提供的证据，肖某1的损失认定如下：医疗费8486.32元，鉴定费为1600元，住院伙食补助费6天×30元／天＝180元，营养费60天×20元／天＝1200元，护理费60天×139元／天＝8340元，交通费酌定300元，以上费用合计20106.32元。综合案件事实，确定被告人肖云华承担70%责任，附带民事诉讼原告人肖某1承担30%责任。故被告人肖云华应当向附带民事诉讼原告人肖某1支付14074.4元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人肖云华犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人肖云华在本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人肖某1医疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等合计14074.4元；三、驳回附带民事诉讼原告人肖某1的其他诉讼请求。原审被告人肖云华上诉提出，其没有实施用铁锹击打肖某1头部的行为；主观上不具有伤害故意，属于正当防卫；对《万安阳光司法鉴定（2020）临鉴字第014号鉴定意见书》的鉴定结果有异议，请求重新鉴定；并请求二审法院予以改判。肖云华辩护人提出，上诉人肖云华主观上不具有伤害故意，属于正当防卫；对《万安阳光司法鉴定（2020）临鉴字第014号鉴定意见书》的鉴定结果存在异议，请求重新鉴定；被害人肖某1存在重大过错，量刑过重；综上，请求二审法院依法改判缓刑。二审期间，被害人肖某1向本院提交刑事谅解书，对肖云华的行为表示谅解，请求对肖云华适用缓刑，该事实有调解协议以及谅解书等证据予以证实。二审审理查明的其他事实和证据与一审认定的一致。经审核，本院予以确认。本院认为，上诉人肖云华故意伤害他人，致人轻伤一级，其行为构成故意伤害罪。本案系民间矛盾激化引发，被害人有过错，可以酌情从轻处罚。关于上诉人肖云华提出其没有实施用铁锹打击肖某1头部行为的意见。经查，证人赖某、肖某5的证言、被害人肖某1的陈述均能证实上诉人肖云华用铁锹打击肖某1头部，致使肖某1头部出血。证人肖某4的证言证实赖某事后在案发现场曾告诉过其上诉人肖云华用铁锹打击肖某1头部的事实。此外，肖某1受伤的图片显示受伤部位为头部中央偏右，入院诊断结果显示有脑震荡。上诉人肖云华提出其没有实施用铁锹打击肖某1头部的意见与查明的事实不符不予采纳。关于上诉人肖云华及其辩护人提出肖云华主观上不具有伤害故意，其行为属于正当防卫的意见。经查，肖云华因民间矛盾与肖某1发生争执，肖某1用手推了肖云华，在双方实力悬殊，且肖某1的推搡并未给肖云华造成伤害的情况下，肖云华用铁锹打击肖某1头部，后又用手推倒肖某1，致其轻伤一级，其行为不符合正当防卫的构成要件，故对上诉人肖云华及其辩护人提出肖云华不具有伤害故意属于正当防卫的意见不予采纳。关于上诉人肖云华及其辩护人提出肖云华对《万安阳光司法鉴定（2020）临鉴字第014号鉴定意见书》的鉴定结果存在异议,请求重新鉴定的意见。经查，万安阳光法医学司法鉴定所和鉴定的人员具有“人体损伤程度”的鉴定资质。在鉴定过程中，鉴定人员经反复ＤＲ、ＣＴ、及ＭＲ等影像学检查，并请相关骨科专家会诊，能确定至少有两节胸椎体新近压缩性骨折，遂根据《人体损伤程度鉴定标准》（5.9.3.ｂ）的规定评定为轻伤一级，该鉴定符合相关法律规定。此外，上诉人肖云华在侦查阶段明确表示其对于《万安阳光司法鉴定（2020）临鉴字第014号鉴定意见书》的鉴定结果无异议，一审其也未申请重新鉴定。故对上诉人肖云华及其辩护人重新鉴定的请求不予采纳。鉴于二审期间，上诉人肖云华积极赔偿被害人肖某1损失并与其达成《调解协议》，取得被害人肖某1谅解。肖某1也请求本院对肖云华适用缓刑。万安县司法局审前社会调查载明上诉人肖云华适合非监禁刑，万安县司法局也同意进行社区矫正，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，肖云华符合适用缓刑的法定条件，可对肖云华适用缓刑。综上，对肖云华辩护人提出对上诉人肖云华适用缓刑的意见予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省万安县人民法院（2020）赣0828刑初48号刑事附带民事判决对被告人肖云华的定罪部分，即：被告人肖云华犯故意伤害罪。二、撤销江西省万安县人民法院（2020）赣0828刑初48号刑事附带民事判决对被告人的量刑部分，即：判处被告人肖云华有期徒刑十个月。三、上诉人肖云华犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审判长  伍春辉审判员  彭 箭审判员  刘凯升二〇二〇年十月十三日法官助理肖征元书记员胡夏宁