福建省邵武市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0781民初2309号 原告：刘建喜，男，1975年4月15日出生，汉族，住光泽县。 委托诉讼代理人：黄工兵，福建欣开元律师事务所律师。 被告：葛元清，男，1981年8月7日出生，汉族，住光泽县。 委托诉讼代理人：龚巧连，福建则刚律师事务所律师。 被告：江西省宏海钢结构有限公司，住所地：江西省南昌市进贤县高桥开发区李家路东（近320国道旁）。 法定代表人：姜东标，经理。 原告刘建喜与被告葛元清、江西省宏海钢结构有限公司（以下简记宏海公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘建喜及其委托诉讼代理人黄工兵、被告葛元清的委托诉讼代理人龚巧连到庭参加诉讼，被告宏海公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 刘建喜向本院提出诉讼请求：1.葛元清赔偿刘建喜各项损失共计261360元（住院伙食补助费1140元、护理费10140元、误工费36000元、营养费3000元、交通费1000元、残疾赔偿金182480元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费15000元、保全担保费800元）；2.宏海公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任。事实和理由：2019年11月29日，宏海公司与福建盛达源建筑工程有限公司（以下简记盛源公司）签订《钢结构工程承揽合同》1份，约定宏海公司以包工包料方式承接邵武市金塘工业园区爱环吴世（福建）环保科技有限公司1＃生产车间、2＃车间的钢结构、制作、运输、安装、防火涂料工程。之后，宏海公司将上述工程中的钢构高空作业转包给葛元清施工。2020年3月下旬，葛元清雇佣刘建喜做钢构组装，并在车间房顶盖瓦片，双方约定刘建喜的工资为每天350元。2020年4月1日上午10点左右，刘建喜佩戴了安全帽在离地面约7米左右的2＃车间房顶上作业时，因另一工人在铺设瓦片时操作不当导致刘建喜踩空从高空摔下。刘建喜受伤时，葛元清在现场，其立即组织人员对刘建喜进行简易安置，随即拨打120急救电话，约一个小时后，刘建喜被送至邵武市立医院急诊科检查治疗，并于当日下午2点左右入住邵武市立医院骨科治疗，住院期间的医疗费已由葛元清支付。2020年8月3日，经福建武夷司法鉴定所鉴定，刘建喜被评定为九级伤残，损伤所需误工期为180天，护理期为60天，营养期为60天。刘建喜出院时，医生嘱咐其需在一年半后进行二次手术，所需费用为15000元。刘建喜的户籍在光泽县，属城镇居民，应当依据城镇居民标准计算残疾赔偿金。综上，刘建喜受雇于葛元清，双方形成雇佣关系，现刘建喜在从事劳务活动中受伤，雇主葛元清应承担赔偿责任；宏海公司将高空钢结构施工作业分包给没有施工资质的葛元清，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，宏海公司违法发包，应对刘建喜的各项损失承担连带赔偿责任。综上，刘建喜请求人民法院判如所请。 葛元清辩称，一、葛元清不是本案适格被告，请求驳回刘建喜对葛元清的起诉。葛元清与盛源公司的法定代表人系朋友关系。2019年10月份，葛元清听说盛源公司有工程要发包，便介绍宏海公司的法定代表人与盛源公司的法定代表人认识。葛元清与宏海公司约定，如果宏海公司承接案涉工程，宏海公司按工程款的5%向葛元清支付居间介绍费。2019年11月29日，盛源公司与宏海公司签订《钢结构工程承揽合同》。因葛元清在邵武且与盛源公司比较熟悉，宏海公司与葛元清口头约定，宏海公司委托葛元清在工地负责现场管理，等宏海公司工程款结算时一并向葛元清支付10%的报酬。之后，葛元清在案涉工地负责管理工作。综上，葛元清与宏海公司系受托与委托关系。刘建喜经他人介绍到工地做工，其工资由宏海公司支付，其与宏海公司存在雇佣关系。刘建喜受伤后，葛元清将刘建喜送到医院治疗，是在履行职务行为。因宏海公司为刘建喜支付医疗费需要走审批程序，在情况紧急之下，葛元清出于人道主义向盛源公司借款80000元，为刘建喜垫付了医疗费，葛元清有权要求刘建喜返还。二、对各项损失的意见：1.福建武夷司法鉴定所系刘建喜单方委托，其误工期、营养期的鉴定意见过高。2.护理费没有事实依据，刘建喜住院期间由宏海公司的员工郑清平、唐学胜护理。3.误工费按2019年福建省建筑业在岗职工年平均工资64935元计算。4.营养费按30元/天计算。5.交通费没有票据证实，由法院酌定。6.后续治疗费没有实际发生，不同意先行支付。 宏海公司未作答辩。 刘建喜为支持自己的诉讼主张，向本院提供以下证据： 证1.邵武市立医院住院病案首页1份2页、入院记录1份3页、出院记录1份2页、住院疾病诊断证明书1份1页，拟证明：2020年4月1日，刘建喜在受雇于葛元清从事劳务活动中从高空摔下受伤，并于当天被送至邵武市立医院住院治疗共38天，出院后医生建议注意休息，一年半后进行二次手术，所需费用为15000元。 证2.武夷司法鉴定所[2020]残鉴字第088号《司法鉴定意见书》1份6页、鉴定费发票1份1页，拟证明：2020年8月3日，经福建武夷司法鉴定所鉴定，刘建喜被评定为九级伤残，误工期为180天，护理期为60天，营养期为60天。 证3.询问笔录1份3页、《钢结构工程承揽合同》1份3页，拟证明：宏海公司以包工包料的方式承接邵武市金塘工业园区爱环吴世（福建）环保科技有限公司1＃生产车间、2＃车间的钢结构制作、运输、安装、防火涂料工程。 证4.财产保全担保费发票1份1页，拟证明：刘建喜申请财产保全而花费财产保全担保费800元。 葛元清质证称，对证1的真实性无异议，但不能证明刘建喜受雇于葛元清，后续治疗费15000元只是预估。对证2有异议，葛元清已申请重新鉴定。对证3的真实性无异议，但《钢结构工程承揽合同》上没有葛元清的签字，案涉工程是宏海公司承揽，葛元清是宏海公司派驻的负责人。对证4有异议，该费用并非必须，不应由葛元清承担。 本院认为，宏海公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃举证和质证的权利。刘建喜所举证1、3、4，葛元清对其真实性均无异议，予以采信。葛元清对证2有异议，并申请重新鉴定，理由为：1.刘建喜因外伤所致腰椎骨折（L3椎体爆裂性骨折）应评定为十级伤残。《人体损伤致残程度分级》5.9.6.2是“一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后，二椎体压缩性骨折”，而鉴定机构认为刘建喜一椎体并相应附件骨折，但未写明经手术治疗后，二椎体压缩性骨折，故鉴定机构认定事实不清，刘建喜不符合九级伤残的标准。2.误工期、护理期、营养期过长。刘建喜住院38天，出院后医院建议休息3个月即90天，共计128天，鉴定机构评定误工期180天明显不合理。本院经审查认为：1.《人体损伤致残程度分级》5.9.6.2规定的是一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后或二椎体压缩性骨折均可评定为九级伤残，两项评定标准是并列关系，并不需要同时达到两项标准，达到其中一项标准即可评定为九级伤残；2.鉴定机构评定的误工期、护理期、营养期按《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，并结合刘建喜的伤情进行评定，有事实依据及行业标准；综上，对证3予以采信，但依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工期应从刘建喜受伤之日即2020年4月1日起计算至定残前一日即2020年8月2日共124天，故对误工期180天的鉴定意见，不予采信。对葛元清的重新鉴定申请，不予准许。 葛元清为支持自己的抗辩主张，向本院提供白蛋白收款收据1份、租床被费收款收据1份、邵武市立医院门诊预缴金收款收据1份，拟证明：葛元清为刘建喜支付白蛋白费用2200元、租床被费655元、医疗费20元；此外，刘建喜的所有医疗费均由葛元清支付，葛元清还支付给刘建喜的配偶1500元的生活费。 刘建喜质证称，对葛元清所举证据的真实性无异议，对邵武市立医院门诊预缴金收款收据的真实性无异议，但该收据并非结算发票，不能证明葛元清实际支付的金额。此外，葛元清为刘建喜支付了住院医疗费55669.13元，并支付给刘建喜的配偶1500元的生活费。 本院认为，刘建喜对葛元清所举证据的真实性无异议，予以采信。 根据采信的证据及当事人在法庭上的陈述，可以确认以下事实： 2019年11月29日，盛源公司与宏海公司签订《钢结构工程承揽合同》1份，约定宏海公司以包工包料方式承接位于邵武市金塘工业园区爱环吴世（福建）环保科技有限公司1＃生产车间、2＃车间的钢结构、制作、运输、安装、防火涂料工程。2020年3月下旬，刘建喜经人介绍到上述1＃生产车间、2＃车间工地做钢构组装和在车间房顶盖瓦片，每天工资350元，每天工作8小时，早上7点到11点半，下午2点到5点半或者6点。2020年4月1日上午10点左右，刘建喜在离地面约7米左右的2＃车间房顶上作业时脚底踩空从高空摔下受伤。之后，刘建喜被送至邵武市立医院住院治疗，入院诊断：1.腰椎骨折（Ｌ3椎体爆裂性骨折），2.肘关节脱位（右侧肘关节后脱位），3.上颌窦骨折（双侧上颌前窦壁多发骨折伴积血），4.双侧肺挫伤，5.创伤性髂腰肌血肿（左侧髂腰肌挫伤），6.头部的损伤，7.上颌骨骨折（？），8.下颌骨骨折（？），9.皮肤裂伤（颜面部多发皮肤裂伤），10.软组织疾患（全身多处皮肤软组织挫伤），11.右侧肾结石。刘建喜入院后完善相关检查，急诊麻醉下行“右肘关节脱位手法整复术+石膏固定术”，术顺。住院38天后，刘建喜于2020年5月9日出院，出院诊断：1.腰椎骨折（Ｌ3椎体爆裂性骨折），2.肘关节脱位（右侧肘关节后脱位），3.上颌窦骨折（双侧上颌前窦壁多发骨折伴积血），4.双侧肺挫伤，5.创伤性髂腰肌血肿（左侧髂腰肌挫伤），6.头部的损伤，7.咬合紊乱，8.眼眶痛（右眼眶壁骨折），9.皮肤裂伤（颜面部多发皮肤裂伤），10.软组织疾患（全身多处皮肤软组织挫伤），11.右侧肾结石，12.桡骨远端骨折（右侧）。出院医嘱：1.术后1／2／3／6／9／12个月复查Ｘ线；2.术后至少卧床休息3个月，腰椎具体负重时间由拍片复查告知；3.3天后返院看是否拆除患肢石膏，加强功能锻炼（已指导）；4.我科、口腔科、耳鼻喉科随诊。出院当天，邵武市立医院出具住院疾病诊断证明书1份，医嘱及建议为：建议伤后休息半年，出院后复查及二次取腰椎内固定费用预估大约一万五千元。 受刘建喜委托，福建武夷司法鉴定所于2020年8月3日出具武夷司法鉴定所[2020]残鉴字第088号《司法鉴定意见书》1份，鉴定意见为：刘建喜因外伤所致L3椎体粉碎性骨折伴椎管轻度狭窄、L3椎板骨折，行手术治疗，评定为九级伤残；损伤所需护理期为60日，营养期为60日。刘建喜因此支付鉴定费1800元。 另查明，1.葛元清为刘建喜支付白蛋白费用2200元、租床被费655元、门诊医疗费20元、住院医疗费55669.13元。此外，葛元清还支付刘建喜1500元。2.刘建喜住院期间由案外人郑清平、唐学胜护理3天。 2020年9月7日，刘建喜向本院申请财产保全，本院审查后作出（2020）闽0781民初2309号民事裁定书，裁定：冻结被申请人葛元清、徐金叶共有的坐落于光泽县（房屋所有权证：光房权证字第××号），冻结的期限自冻结之日起三年。刘建喜因此支付财产保全申请费1520元。刘建喜为申请财产保全向中国大地财产保险股份有限公司邵武支公司投保诉讼保全责任保险，支付保险费800元。 本院认为，关于刘建喜的损失是多少的问题，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款的规定，针对其诉讼请求，对其各项损失确认如下：1.住院伙食补助费1140元（住院38天×30元/天）。2.护理费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款的规定，刘建喜主张护理费标准按福建省2019年农林牧渔业在岗职工年平均工资61785元/年（即169元/天）计算符合法律规定，予以确认，扣除郑清平、唐学胜护理的3天，住院期间的护理费应为5915元（169元/天×35天）；出院后的22天本院认定刘建喜的护理依赖程度为大部分护理依赖，护理费应为2974.4元（169元/天×22天×80%）；护理费共计8889.4元（5915元+2974.4元）。3.误工费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，刘建喜从事建筑行业，但未提供实际减少的收入证明，也未提供最近三年的平均收入状况，其误工费标准可参照福建省2019年建筑业在岗职工年平均工资64935元/年计算，故误工费为22060.11元（64935元/年÷365天×124天）。4.营养费。鉴于刘建喜伤情较重，且参照鉴定机构关于营养期60天的鉴定意见，可认定刘建喜需加强营养，酌情支持营养费1800元。5.交通费。鉴于刘建喜住院期间，其家属往来照顾确需支出交通费，酌情支持交通费380元。6.残疾赔偿金182480元（2019年福建省城镇居民人均可支配收入45620元/年×20年×20%）。7.精神损害抚慰金。刘建喜因本案事故受伤构成九级伤残，对其身心造成严重影响，精神上必将受到损害，根据其伤害后果及本院所在地的平均生活水平等因素，确定精神损害抚慰金为7000元。8.鉴定费1800元。以上各项损失共计225549.51元。因邵武市立医院医嘱及建议中对后续治疗费的金额不确定，该费用也未实际发生，对刘建喜主张的后续治疗费，不予支持，刘建喜可待该费用实际发生后，另行主张。 关于刘建喜的损失由谁承担的问题。刘建喜在宏海公司承接的工程中做钢构组装和在车间房顶盖瓦片，工资350元/天，可认定刘建喜是提供劳务的一方，宏海公司是接受劳务的一方，双方形成雇佣关系。现刘建喜在提供劳务过程中自己受到伤害，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，刘建喜的损失应由宏海公司承担赔偿责任；刘建喜在高空作业中未尽到相应的安全注意义务，也未采取相关安全措施如未系安全绳，自身也存在一定的过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，可减轻侵权人宏海公司的责任；结合本案实际情况，本院认定宏海公司对刘建喜的损失承担70%的赔偿责任，即赔偿刘建喜159984.66元[（225549.51－7000元）×70%+7000元]，刘建喜自负30%的责任。刘建喜主张的保险费800元，于法无据，不予支持。刘建喜主张其受雇于葛元清，但葛元清否认，刘建喜也未提供证据证明，其要求葛元清承担赔偿责任的诉请，没有事实依据，不予支持。宏海公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告江西省宏海钢结构有限公司应赔偿原告刘建喜各项损失共计159984.66元，该款应于本判决生效后十日内给付。 二、驳回原告刘建喜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5220元（原告已预交5208元），减半收取计2610元，保全费1520元，合计4130元，由原告刘建喜负担受理费1012元、保全费1520元，合计2532元，由被告江西省宏海钢结构有限公司负担受理费1598元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 张郑萍 二〇二〇年十月二十八日 法官助理 高秀丽 书 记 员 黄维颖 本案依据的主要法律条文 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。