河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初898号原告：岳奇超，男，1988年5月20日生，汉族，住河南省长葛市。委托诉讼代理人：李文俊，河南华森律师事务所律师。被告：胡广云，男，1983年9月5日生，汉族，住河南省息县。委托诉讼代理人：牛斌，河南三融律师事务所律师。原告岳奇超与被告胡广云建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序独任审理方式，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岳奇超向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还工程款496010元及利息（自2019年10月26日至工程款实际返还完毕之日止，按同期银行贷款利率6%计算）；2.判令被告承担因诉讼产生的律师代理费16000元、交通费等相关费用；3.判令被告返还质保金152917.3元；4.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，岳奇超将第二、三项诉讼请求变更为：2.要求被告承担律师代理费16000元；3.要求被告返还质保金154417.30元。事实和理由：2019年3月21日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，合同对工程名称、工程地点、双方的权利义务、工程款交付方式、违约责任等条款进行了详尽的约定。原告为使工程如期交工，保质保量，超额预付工程款496010元；2019年10月26日，被告对剩余工程不再施工，导致违约，且对原告进行威胁、破坏正常施工等极端手段，给原告造成较大的损失，故原告诉至法院。胡广云辩称：首先，原告称超额预付工程款496010元无事实依据，应驳回原告诉讼请求。第一，被告在施工过程中，原告只向民工发放过工资，没有向被告发放过工程款，且所有民工工资均由原告直接统计、直接计算并直接支付给民工个人，只要求被告出具借条或者对发放数额进行签字确认，以便在工程结算时作为其已付工程款予以抵扣；第二，涉案工程并未实际完成，双方迄今为止没有进行结算，双方的基本债权债务和权利义务关系尚不明确，原告的主张缺乏事实基础和法律依据。即使原、被告存在法律和事实上的债权债务关系，原告在法院询问及同意的情况下申请对施工工程量及工程价款进行鉴定，系证明其超额支付工程款的直接也是唯一的证据，但最终因原告原因造成鉴定终止，根据谁主张谁举证的基本原则，原告应承担举证不能的法律后果。其次，原告要求被告返还保证金的主张无事实及法律依据。原告作为发包方不可能也并未向被告支付质保金。相反，因为原告不允许被告继续施工，导致合同未履行完毕，且双方未结算，原告主张的质保金根本就无从谈起。综上，应驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月21日，岳奇超作为甲方与胡广云作为乙方签订《建设工程施工合同》一份，双方约定：第一条工程承包范围：郑东新区白沙安置区二期永盛家园B区7#、9#楼二次结构及装修装饰工程。第九条承包内容：甲方从中铁十八局永盛家园项目部所接的7#、9#楼主楼二次结构及装修装饰的所有工作内容（内外墙体的砌筑、台阶、烟道、盥洗池、电梯挡水台等全部砌体，二次结构混凝土浇捣，模板搭设及拆除，植筋及构造柱，抱框柱等钢筋制作绑扎，内外墙抹灰，屋面、台阶及坡道散水，地坪，贴砖，楼内垃圾清理，外墙清理及堵眼，安全防护等）需要购买的材料均由乙方施工、购买，甲方不再购买任何材料、机械，不再派出任何人工、技术方面、管理方面均为乙方自行派人，按照项目部和监督部及规范要求、技术交底，完成合同的工作内容，顺利完成竣工验收。若乙方承包内容中由项目部派人施工完成的，项目部扣除甲方多少工程款，则甲方有权直接扣除乙方多少工程款。乙方要有专人清扫现场，保证施工现场的整洁。第十六条，工程款支付方式：经双方协商，统一承包价为130元/㎡，其中砌筑（含砼浇筑）：45元/㎡，其它所有项目综合单价为85/㎡。二次结构完工后30日内，甲方按合同约定支付乙方实际施工完成工程量的85%工程款，经建设工程质量监督站和现场监理公司、甲方验收合格后30个工作日内支付乙方总工程款的95%。剩余5%的质保金待工程保修期过后支付，如果在维修期内乙方不安排维修人员在48个小时之内维修，甲方自行安排维修人员施工，其费用由乙方承担，甲方有权从剩余的工程款内直接扣除，不足部分由乙方承担（本工程的保修期从合同工程验收合格并交付甲方使用之日起计算，期限12个月）。合同签订后，胡广云组织人员进行施工。2019年11月15日，岳奇超委托诉讼代理人李文俊以邮寄方式向胡广云发送《律师函》及《解除施工合同通知书》，胡广云拒收。《律师函》主要内容为：2019年3月21日所签合同内容真实、合法有效；现正式通知你方解除《建设工程施工合同》的履行；经过多次沟通你方不予对账或正式对接，一味组织工人采取围堵、威胁等不正当手段，已经对岳奇超的正常施工、管理造成了严重危害；经过与你方确认的支付凭证核算已付工程款共计2771803元，应付2479884.2元，至此已超额支付291918.8元，请你方予以返还；工人工资结算是你方在已超额支付工程款范围内支付，与我方没有直接关联，如你仍然执意不支付工人工资，造成工人上访、堵截岳奇超或行政职能部门，责任将由你方自行承担。请你方立即返还多支付款项，否则岳奇超将追究你方违约责任。《解除施工合同通知书》主要内容：根据2019年3月21日你与我方签订的《建设工程施工合同》，合同内容对工程名称、工程地点、双方的权利义务、工程款支付方式、违约责任等条款进行了详尽的约定。现由于你方在2019年10月26日对剩余工程款不再施工，导致工期延迟，经总承包中铁十八局通知，将对此迟延工期导致的损失，做出罚款。届时，根据双方签订的合同，对工期延迟造成的损失，我方将依据法律追究你方相关责任，同时正式通知你方，解除《建设工程施工合同》的履行。2019年11月26日，胡广云出具《承诺书》一份，主要内容为：胡广云于2019年3月21日与岳奇超签订合同一份，截止2019年10月26日，在未完工的情况下，我已停工。截止到2019年11月26日，共收到岳奇超转工程、工资款共计2771803元（此前已发放）+277155元（2019年11月26日现场发放）+39388元（地坪施工张广辽已领取）=3088346元，予以确认，并于2019年11月15日收到律师函、解除合同通知书。现由于胡广雷、胡得应、刘宗华等人到劳动部门、建设环保局等多个单位上访，在郑东新区建设环保局的督促下，由岳奇超将277155元进行发放，我现场见证，保证将工人工资发放到位。至此，我保证我胡广云在中铁十八局（永盛家园项目7#、9#楼）所有工人工资已全部结清。不再与岳奇超、河南香桂湾建设工程有限公司、中铁十八局有任何工程施工、工程款纠纷关系。如由此再次引起的讨薪、诉讼行为，我愿承担所有法律责任（包括但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费、保全费等一切费用）。本案在审理过程中，岳奇超申请对永盛家园B区7#、9#二次结构施工的工程造价进行鉴定，本院依法委托河南宋城工程造价咨询有限公司进行鉴定，但岳奇超未按期交纳鉴定费用，2020年9月21日河南宋城工程造价咨询有限公司终止本次鉴定。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，胡广云与岳奇超签订《建设工程施工合同》后，开始组织人员进行施工，岳奇超主张向胡广云超额给付工程款，要求胡广云予以返还，但双方未进行结算，且双方对已施工的工程量及工程造价存在争议，岳奇超虽向本院提交了已完成工程量及工程造价清单，但该清单系岳奇超单方制作，且胡广云不予认可；本案在审理过程中，岳奇超虽针对工程造价提出鉴定，但未按期交纳鉴定费用，致使鉴定终止并退回，且岳奇超也未提供其他有效的证据证明其主张，故岳奇超的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告岳奇超的诉讼请求。案件受理费10506.31元，由原告岳奇超负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  王云单二〇二〇年十月二十三日书记员  常亚杰