河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4193号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。负责人：刘刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：凡海春，男，汉族，1973年4月28日生，住项城市。被上诉人（原审原告）：凡海印，男，汉族，1966年10月6日生，住项城市。被上诉人（原审原告）：凡卫丽，女，汉族，1978年9月25日生，住项城市。被上诉人（原审原告）：凡纪新，女，汉族，1982年9月21日生，住项城市。四被上诉人共同委托诉讼代理人：韩文成，河南豫东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：舒鑫，男，汉族，1977年6月30日生，住郸城县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司因与被上诉人凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新、舒鑫机动车交通事故责任纠纷一案,不服河南省项城市人民法院（2020）豫1681民初2702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的委托诉讼代理人任艳青，被上诉人凡卫丽及凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新四人的委托诉讼代理人韩文成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司上诉请求：撤销原判,发回重审或改判(不服金额40690)。二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院认定被上诉人的护理费按照2人计算没有事实和法律依据,应予以依法改判。本案受害人在项城市中医院2019年12月29日至2020年3月24日的住院病历中明确记载陪护一人,2020年3月25日至2020年4月25日的住院病历中明确记载陪护一人,一审按照两人计算其护理费没有法律和事实依据。二、一审法院认定被上诉人的残疾器具费5000元没有法律依据。被上诉人庭审中提供纸尿垫等开支不属于残疾辅助器具费,该项没有法律明确规定,不应当支持,再说被上诉人也没有提供正式的发票,该费用也不应当支持。凡海春等四人辩称，一审判决认定的护理2人及5000元尿垫开支是实际需要，从受害者的伤残鉴定也可以看出来其受到的伤害非常严重。病历记载的陪护一人是指晚上，但是白天时间需要3-4人护理，符合客观实际情况。5000元尿垫开支因医院不提供，但是又必须需要，实际开支远大于5000元，一审按照酌情考虑支持，判决比较客观。要求驳回上诉维持原判。凡海春等四人向一审法院起诉请求：1、依法判决舒鑫、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司支付凡海春等四人各项赔偿款共计583069.53元，2、并由舒鑫、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年8月27日10时40分许，舒鑫驾驶豫Ｐ×××**号五菱汽车由西向东行驶至项城市永丰镇凡冲村南处时，撞住由北向南行驶的凡海春等四人的父亲凡向忠驾驶的电动三轮车，造成凡向忠受伤和两车损坏的道路交通事故。该事故经项城市公安交通警察大队做出项公交认字[2019]第000865号《道路交通事故认定书》，认定舒鑫负此事故的主要责任，凡向忠负此事故的次要责任。事故发生后凡向忠被送至项城市第一人民医院住院治疗1天，后转入周口市中心医院住院治疗44天，后转入项城市中医院住院治疗3次，住院186天，经诊断为1、脑干损伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、右踝关节外伤；4、肺部感染、双侧胸腔积液、气管切开术后；5、腹盆腔积液；6、电解质紊乱。7、低蛋白血症；8、中度贫血；9、骶骨、右侧髂骨、髋臼、耻骨多发骨折。在项城市中医院住院治疗花费医疗费124502.94元。凡向忠的伤情经周口三川司法鉴定所二〇二〇年4月10日出具周口三川司鉴所【2020】临鉴字第193号鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人凡向忠伤残程度就目前检验所见应为一级伤残；2、自受伤之日起建议给予被鉴定人凡向忠营养期限280-360日；被鉴定人目前处于“植物生存状态”，××况应属于完全护理依赖。支出鉴定费1900元。凡向忠于2020年5月31日凌晨去世。另查明，凡向忠在周口市中心医院住院期间的医疗费、住院伙食补助费经原审法院作出（2020）豫1681民初**民事调解书，已经由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司履行完毕。再查明，豫Ｐ×××**号五菱汽车在中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司购买有交通事故强制保险保险期间自2019年1月15日00时起至2020年1月14日24时止。购买有第三者责任保险，保险限额为1000000元且不计免赔，保险期间自2018年12月3日00时起至2019年12月12日24时止。该次事故发生在保险期间内。一审法院认为，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护自然人人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国道路交通安全法的基本精神，车辆在道路上行驶应严格遵守道路交通安全法的相关规定。侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。项城市公安局交通警察大队的道路交通事故认定书，予以确认，作为本案民事赔偿责任的依据。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本次事故舒鑫驾驶机动车与驾驶非机动车的凡向忠发生交通事故，舒鑫负此事故的主要责任，凡向忠负此事故的次要责任。该事故造成凡向忠受伤，后死亡，故舒鑫应当对凡海春等四人进行赔偿。第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的还应当赔偿残疾生活费辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《中华人民共和国道路交通事故安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以赔偿。”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保了第三者责任强制保险和第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；”（二）不足部分由投保商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新所受损失数目及数额为：（一）医疗费：根据凡海春等四人提供凡向忠的医疗机构出具的医药费、住院、住院费等收款凭证病历和诊断证明等相关证据，凡海春等四人主张在项城市中医院的医疗费124502.94元有医疗费票据予以佐证，予以支持。（二）住院）住院伙食费向忠在周口市中心医院的医疗费、住院、住院伙食补助费已经原审法院作出（2020）豫1681民初**民事调解书由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司履行完毕，故只计算凡向忠在项城市中医院住院期间的住院伙食补助费为9300元（50元／天×186天）、（三）营养费，虽然凡向忠经鉴定其营养期限为280-360日，但自其受伤之日至其死亡之日为278天，故其营养费为5560元（20元／天×278天），合计139362.94元。（四）护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，凡向忠经鉴定属于完全护理依赖，自其受伤之日至其死亡之日为278天。护理费应为71378.21元（46858元/年÷365天×278天×2人)；（五）死亡赔偿金342009.70元（34200.97元/年×10年)；（六）丧葬费32074元（64148元/年÷2）；（七）精神抚慰金，精神抚慰金是对受害人及其家属的精神补偿，因凡向忠经鉴定为一级伤残，且不久后死亡，故原审法院认定60000元；（八）交通费，凡向忠受伤住院189天，其交通费为3780元（20元/天×189天）；（九）残疾辅助器具费，酌情认定为5000元；（十）鉴定费1900元。（四）-（十）项共计526141.91元，应当由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在交通事故强制保险死亡伤残限额内赔偿凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新1100**元（精神抚慰金60000元、鉴定费1900元、护理费48100元）。关于财产损失部分，在交通事故认定书中认定有车辆损坏，根据实际情况原审法院予以认定为2000元为宜，应当由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在交通事故强制保险财产损失限额内赔偿凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新20**元。超出机动车强制保险限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、死亡赔偿金、丧葬费、医疗辅助器具费、交通费等共计477102.91元，因凡海春等四人的父亲凡向忠负此事故的次要责任，故该部分损失应当由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司在机动车第三者责任保险（商业保险）限额内予以赔偿凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新80%，即381682.33元（477102.91元×80%）。中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的辩称没有证据加以证明，理由不成立，不予支持。舒鑫未提出答辩意见，也未提供抗辩证据，经依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系对自身依法享有的诉讼权利的放弃，原审法院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通事故安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车强制保险死亡伤残限额内赔偿凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新护理费、死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、医疗辅助器具费、鉴定费、交通费等共计110000元。在机动车强制保险财产损失限额内赔偿凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新财产损失2000元。二、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新超出机动车强制保险限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、死亡赔偿金、丧葬费、医疗辅助器具费、交通费等共计381682.33元。三、驳回凡海春、凡海印、凡卫丽、凡纪新的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9631元，由舒鑫承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点为原审按2人计算护理费是否适当，认定的残疾器具费是否适当。本案交通事故造成凡向忠严重受伤，其伤情经鉴定机构出具的鉴定意见书载明“凡向忠处于‘植物生存状态’，××况应属于完全护理依赖”，后终不治死亡。结合凡向忠的病情及需要日夜轮番护理的实际情况，原审认定2人护理，并以此计算护理费符合其病情治疗需要，并无不当。同样，因凡向忠受伤严重，住院治疗过，住院治疗过程中选用纸尿垫予以辅助护理应属于必要的措施000元的残疾辅助器具费，符合护理实际，并未超出合理使用物品范围，应予以支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费817元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王久芳审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年十月二十九日法官助理刘潇书记员崔昆阳