山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0681民初753号原告：张仕平，男，1986年4月16日出生，汉族，户籍地：四川省通江县，现住山东省龙口市东城区。委托诉讼代理人：王涛，山东润禹律师事务所律师。被告：龙口市中医医院，住所地：龙口市花木兰街**。统一社会信用代码：12370681493651804W。法定代表人：胡英善，任院长。委托诉讼代理人：周云龙，任医务科科长。委托诉讼代理人：张圣瀑，山东龙博律师事务所律师。原告张仕平与被告龙口市中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张仕平及其委托诉讼代理人王涛，被告龙口市中医医院的委托诉讼代理人张圣瀑到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张仕平向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告医疗过错造成的损失暂计10000元，其他赔偿待重新鉴定提交后经法院准许并下发重新鉴定结果再行追加；2.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：伤残赔偿金84658元（42329元×20年×10%）、误工费59400元[270天×220元/天(5000元/21.75天)]、护理费23400元（260元/天×90天）、住院伙食补助费17200元（100元/天×172天）、营养费8600元（50元/天×172天）、交通费1720元（10元×172天）、精神抚慰金5000元，以上数额乘以60%，鉴定费12610元，以上合计132596.8元。事实与理由：2019年5月28日，原告从高空坠落，致头部、左某、右手腕部受伤，入住被告处就医。在就医过程中，被告的治疗存在过错，致使原告出现左某关节术后感染等问题，后感染加剧，被告无法解决该问题，原告转院至其他医院治疗。被告的医疗过错行为给原告造成了严重的损失。被告龙口市中医医院辩称，被告方愿意按照相关法律规定以及过错程度给原告进行相应的赔偿，但是原告应当提交与相关资料相对应的原始费用票据，另一方面，在鉴定过程中，原告也曾自述其工作单位为其缴纳的社会保险，因此，被告有理由认为原告已经通过相关工伤赔偿程序进行了工伤赔偿，原告在从被告处获得的相应赔偿，按照2019年最高法民事审判会议纪要的精神，工伤赔偿时也应当提出其从被告处所获得的相应赔偿部分，按照证据规则的规定，原告申请重新鉴定，应当提交书面异议，并且不应当直接进行所谓的重新鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交落款打印为“青岛胶州湾建设集团有限公司”字样证明一份，内容为张仕平系其公司员工，自2010年开始在其公司从事木工工作，其在2019年5月28日受伤前月平均收入10000元，加盖了印有“青岛胶州湾建设集团有限公司新源城市综合体项目经理部”的方形印章，以及落款打印为“青岛胶州湾建设集团有限公司”字样证明一份，内容为赵开生系其公司员工，从事木工工作，月平均工资10000元，自2019年5月28日至今一直陪护张仕平，没有从事公司工作，我公司没有向其发放工资。加盖了印有“青岛胶州湾建设集团有限公司新源城市综合体项目经理部”的方形印章。被告对证据的真实性、形式和内容均有异议，认为该证明落款处打印耽误名称与印章名称不符，加盖方形印章的经理部不具有主体资格，无经办人以及单位法定代表人亲笔签字，该证明不符合形式要件。另在鉴定听证过程中，原告本人也曾自述其工资是由银行代发，现在相关的建筑行业规范要求职工工资也都是通过银行代发，因此证明内容具有随意性，是虚假的。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条规定，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。本案中，原告出具的工资证明中的落款与实际盖章不符，该证明没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合单位出具证明的形式要件，本院对该证据不予认定。2.原告提交盖有通江县诺水河镇白山村村民委员会印章的亲属关系证明一份，证明原告父亲张志和（1944年生）年事已高，丧失劳动能力，属于张仕平的被抚养人。被告对该份证明有异议，不予认可，认为出具证明的村民委员会并不是出具该类证明的法定机构，证明上没有单位的法定代表人签字及具体承办人员签字。本院认为，该证据无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合单位证明的基本要求。本院对该证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年5月28日，原告在龙口市新源建设项目部从事木工工作时从6米高的高空坠落，至头部、左某、右手腕受伤，并于同日入住龙口市中医医院，经诊断为：骨折、气滞血瘀、左侧肱骨远端粉碎骨折、右侧尺桡骨远端骨折、头部外伤、左某后侧皮肤软组织擦挫伤，原告于2019年7月2日出院，共住院35天，出院医嘱：继续对症治疗。2019年7月4日，原告入住烟台市烟台山医院，诊断为：左某关节术后感染、右桡骨远端骨折术后、左尺神经损失、门牙脱落，于2019年11月13日出院，共住院132天。经原告申请，本院委托山东金正法医司法鉴定所关于被告对原告的医疗行为是否存在过错，如有过错与患者损害后果是否存在因果关系及过错参与度（原因力大小）；张仕平伤残等级、误工期、护理期、后续治疗费进行司法鉴定，该所于2020年8月5日作出鲁金正司鉴所[2020]临鉴字第Y032号司法鉴定意见书，意见为1.龙口市中医医院对张仕平的医疗行为存在过错，其过错与患者损害后果存在因果关系，其过错是导致患者损害后果的主要原因，建议过错参与度（原因力大小）范围55%-65%。2.被鉴定人张仕平构成十级伤残；建议其误工期270日，护理期90日；其后续治疗费见上述分析。（张仕平目前左某部无内固定物存留，无需二次手术，其后续治疗费不宜评定。如患者需行肘关节成形术，则其治疗未终结，目前不宜评定伤残等级，且手术后左某关节功能改善则对伤残等级有影响，如经评估手术不能改善功能则无手术必要。）司法鉴定费12610元由原告预交。审理中，原告对鉴定书中后续治疗费用不认可，提交重新鉴定申请书一份，称其应当进行后续治疗，由此产生的相关费用应当通过鉴定的形式予以明确。被告认为原告的陈述是自相矛盾的，其一方面要求进行伤残鉴定，而另一方面主张治疗尚未终结，而且鉴定报告写明原告目前左某部无内固定物存留，无须二次手术，其后续治疗费不宜评定，另外证据规则对重新鉴定的程序规定也有明确规定。本院认为，本案鉴定程序系经法定程序委托，原被告对于鉴定机构资质及鉴定人员资质均无异议，原告也不申请鉴定人员出庭，本庭告知原告重新鉴定不符合法律规定后，原被告对鉴定意见无异议。本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害，医疗机构应当承担赔偿责任。鉴于目前医疗技术的复杂性，医疗活动的专业性等特性，医疗纠纷中医疗单位有无过错及过错大小需借助专业、权威的机构进行鉴定。根据鉴定机构的鉴定意见，被告龙口市中医医院对原告张仕平的医疗行为存在过错且过错参与度为55%－65%，原告要求被告承担60%赔偿责任未超出法律规定，本院予以准许。关于原告主张伤残赔偿金84658元。本院认为按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算为84658元（42329元/人×20年×10%），符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的误工费59400元。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间换为收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告主张月平均收入10000元，证据不足，本院不予采信，按照山东省2019年建筑业从业人员平均工资66282元计算，其误工费为49030元（66282元÷365天×270天）。关于原告主张的护理费23400元。本院认为，原告主张护理人员按270元/天，证据不足，可按一般护工标准100元/天计算，原告的护理费应为9000元(100元/天×90天×1人)。关于原告主张的伙食补助费17200元。本院认为，原告诉请案由为医疗损害责任纠纷，原告在被告处摔伤住院治疗的35天不应当计算在此，因此伙食补助费应以原告在烟台市烟台山医院的实际住院天数为132天为准，伙食补助费应为13200元（100元/天×132天）。关于原告主张的营养费8600元。本院认为，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，医疗机构和鉴定机构均未明确原告需要进行营养调节，因此对原告的该项主张，本院不予支持。关于原告主张的交通费1720元。本院认为，原告虽未提交任何证据证实交通费的发生情况，但其因治疗往返医院必然发生交通费用，根据原告转院治疗情况，本院酌定交通费1200元为宜。关于原告主张的精神抚慰5000元。本院认为，结合原告的伤残等级和被告的过错程度，对原告的该项主张，本院予以支持。关于原告主张鉴定费12610元，被告无异议，本院予以认定。经审查，原告的各项损失认定如下：伤残赔偿金84658元、误工费49030元、护理费9000元、伙食补助费13200元、交通费1200元、鉴定费12610元，以上共计169698元的60%计款101818.80元，另计精神损害抚慰金5000元，共计106818.80元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告龙口中医医院于判决生效后十日内赔偿原告张仕平因医疗损害造成的各项损失共计106818.80元。二、驳回原告张仕平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2952元，原告张仕平负担574元，被告龙口中医医院负担2378元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  葛曙荣人民陪审员  邢宏元人民陪审员  张治程二〇二〇年十月三十日书 记 员  成佳颖