贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔04民终1437号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司舞钢支公司，地址河南省平顶山市舞钢市建设路中段路北地税局院内。统一社会信用代码：91410481MA45MBM76D。负责人：李静。被上诉人（原审原告）：陈宇，女，1991年5月13日生，汉族，住贵州省镇宁布依族苗族自治县。被上诉人（原审被告）：李永兵，男，1984年11月22日生，汉族，住河南省平顶山市宝丰县。被上诉人（原审被告）：何召亮，男，1985年4月16日生，汉族，住河南省平顶山市宝丰县。上诉人太平财产保险有限公司舞钢支公司（以下简称“太平公司”）与被上诉人陈宇、李永兵、何召亮机动车交通事故责任纠纷一案，因不服贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2020）黔0423民初437号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人太平公司向本院提出上诉称：请求依法改判上诉人赔偿被上诉人106095.36元。二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、鉴定程序违法。陈宇的伤残程度鉴定，既非上诉人与被上诉人共同协商的鉴定机构、鉴定人员、亦非人民法院指定的鉴定机构，而是陈宇单方委托的，程序违法。且上诉人未参与鉴定，鉴定的内容不真实，其伤情不能构成十级伤残，不能作为定案依据。一审判决上诉人赔偿陈宇伤残赔偿金68808元，被扶养人生活费35987.36元，共计104795.36元不当。一审上诉人提交了重新鉴定申请书，未获准许，剥夺了上诉人的权利；2、判决上诉人承担诉讼费，适用法律不当。上诉人不是侵权人，承担责任的前提是被保险人签订的保险合同，根据《机动车交通事故强制保险条款》第十条第四款及《机动车综合商业保险条款》第二十六条第七款等保险合同条款明确约定诉讼费等间接损失属于免赔项目，因此上诉人不应承担鉴定费1300元等间接费用。被上诉人陈宇答辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，根据保险合同约定，上诉人有义务对投保人的侵权行为承担连带责任。鉴定费是本人实际支付的费用，上诉人应予赔偿。故请求二审维持一审判决。二审中,各方当事人均未提交任何证据。陈宇向一审提出诉讼请求：1、请求判令被告李永兵、何召亮支付各项损失共计271747.35元；2、判令被告太平公司在机动车保险限额内承担责任；3、本案诉讼费由被告共同承担。一审法院认定：2019年9月12日13时许，被告李永兵驾驶豫Ｄ×××**小型普通客车，从沿河路往南北大街方向行驶，当车行驶至南北大街一桥贵阳银行门口处右转弯时，与左侧直行由赵橙驾驶搭乘陈宇的一辆电动二轮摩托车发生相撞，造成两车受损及电动二轮乘车人陈宇受伤的道路交通事故。本次事故经贵州省镇宁县公安局交通警察大队认定：被告李永兵负事故的全部责任。事故发生后，原告陈宇被送到镇宁县人民医院住院治疗5天、贵州医科大学附属医院住院治疗3天，共花费医疗费人民币7475.08元。经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所鉴定：陈宇之损伤综合评定为十级伤残；误工期为120日、护理期为90日、营养期为60日。另查明，被告李永兵驾驶豫Ｄ×××**小型普通客车在被告太平公司投保了交强险（保险限额为122000元）及商业三者险（保险限额为500000元）。事故发生在保险期内。再查明，原告陈宇共生育两名子女：长子姓名张华洲，男，2015年10月27日生；次子姓名张博文，男，2019年3月16日生。原告母亲林选芬，女，1950年1月15日生；父亲陈昌恒，男，1949年9月9日生。原告有5名兄弟姐妹。一审法院认为：发生此次事故的原因是被告李永兵驾驶车辆在道路上行驶时因转弯未让直行的车辆先行，与左侧直行由赵橙驾驶搭乘陈宇的一辆电动二轮摩托车发生相撞，造成两车受损及电动二轮乘车人陈宇受伤。镇宁县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定被告李永兵负本次事故的全部责任客观真实，程序合法，予以采信。被告李永兵应当赔偿原告的损失。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，因被告太平公司是豫Ｄ×××**小型普通客车交强险及商业三者险的承保公司，事故发生在保险期内。故由被告太平公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告的损失。关于鉴定问题，被告太平公司认为鉴定程序违法，并向本院提出申请重新鉴定，经审查，原告申请的鉴定机构具有资质，且鉴定所依据的材料是原告住院的相关材料，并查阅影像学资料，被告未提供证据证明鉴定程序存在违法，故《鉴定意见书》，予以采纳。一审原告陈宇的具体损失，按法律规定计算为：医疗费：以原告提交的医疗费发票为准，经计算为人民币10275.08元。1、鉴定费：1300元。2、伤残赔偿金：2019年贵州省城镇居民人均可支配收入34404元/年×20年×10%=68808元。3、误工费：按居民服务、修理和其他服务业计算为43654元/年÷365天×120天=14352元。4、护理费：按居民服务、修理和其他服务业计算43654元/年÷365天×90天=10764元。5、营养费：100元×60天=6000元。6、住院伙食补助费100元×8天=800元。7、被抚养人生活费：根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。根据2019年贵州省城镇居民人均消费支出为21402元，原告的一个孩子一年生活费为21402元×10%÷2=1070.1元，两个孩子的抚养费计算为1070.1×13+1070.1×17=32103元；2019年贵州省农村居民人均消费支出为10222元，原告父母一人一年的生活费为10222元×10%÷5=204.44元，父母生活费共计204.44元×10+204.44元×9=3884.36元；被抚养人生活费共计人民币35987.36元；8、精神损害抚慰金：酌定2000元。一、交通费：交通费、住宿费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提供的票据均不是在其就医期间产生，但结合案情，应认定交通费、住宿费客观存在并实际发生，酌情认定300元。以上损失共计人民币150586.44元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、《道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：由被告太平财产保险有限公司舞钢支公司于本判决生效后十日内在交强险项下支付原告陈宇人民币122000元。由被告太平财产保险有限公司舞钢支公司于本判决生效后十日内在商业三者险项下支付原告陈宇人民币28586.44元。三、驳回原告陈宇在本案中的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费人民币1660元，减半收取人民币830元，由被告李永兵负担。二审经审理，确认一审查明事实。争议焦点：安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》能否作为定案依据；鉴定费、诉讼费应否由上诉人承担。本院认为：对于被上诉人陈宇提交的安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》能否作为本案定案依据问题。该鉴定意见书虽系上诉人自行委托而作，但因其委托的是具有鉴定资质的鉴定机构，鉴定人员也有鉴定资质，其采用的鉴定方法是科学的且符合各项鉴定规范，其所做出的结论是客观的、鉴定人也与当事人间无利害关系或其他可能影响鉴定客观、公正的情形的，且上诉人也未提出证据足以反驳该鉴定结论，故该鉴定结论可以作为定案依据。对于诉讼费，根据诉讼收费办法的规定，案件受理费由败诉的当事人负担。对于鉴定费，上诉人称根据《机动车交通事故强制保险条款》第十条第四款及《机动车综合商业保险条款》第二十六条第七款等保险合同条款明确约定诉讼费等间接损失属于免赔项目，但上诉人并未提交证据证实其将该免责条款向投保人履行提示和说明义务。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，其应承担举证不能的法律后果。故上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。本判决为终审判决。审判长  辜贤莉审判员  黄光美审判员  王 爽二〇二〇年十月二十六日法官助理张婕书记员曹佳慧(代)附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。