山西省吕梁市中级人民法院   刑事裁定书   （2020）晋11刑终306号   原公诉机关山西省方山县人民检察院。   上诉人（原审被告人）陈×1，四川省成都市双流区人，住上海市浦东新区。2019年9月19日被上海市公安局浦东分局惠南派出所民警抓获，2019年9月21日因涉嫌犯诈骗罪，被山西省方山县公安局刑事拘留，同年10月28日经批准被执行逮捕。现羁押于山西省吕梁市看守所。   山西省方山县人民法院审理山西省方山县人民检察院指控原审被告人陈×1犯诈骗罪一案，于二〇二〇年七月十三日作出（2020）晋1128刑初10号刑事判决。原审被告人陈×1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人陈×1，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定：1.2015年6月1日，被害人安×(女，1990年10月生，霍州市人，住××县)使用手机在浏览新浪微博(博客号2683311235)时看到一个叫“尽喜堂堂主仙子”发表一篇“经营项目有延长寿命”的文章，通过文章的内容，结合自已信佛的思想，使其对文章的真实性信以为真，其按微博上的要求，将自己的个人详细信息、照片、家庭住址、情况以及500元的结缘费，转账给被告人陈×1的建设银行卡内（建设银行卡号×××）。将转账截图与个人详细信息发送到陈×1邮箱（fairy_1iway@sina.com）等待确认结缘。被告人陈×1收费确认结缘后，将自已的QQ号（×××），网名“仙子”，使用邮箱发送给安×。二人互加QQ后，陈×1通过QQ结合之前安×给她发送的个人详细信息，告知安×婚烟不和谐和未来不顺利，都与安×自身命数有关，使安×更加肯定陈×1的法力与灵力。因安×只给陈×1转账500元，询问的问题较多致使陈×1不耐烦骂安×贪心，500元只是一个人的结缘。一个月后，安×为了表示之前的不懂事，偷偷的给陈×1建设银行卡内转账1000元，算是弥补上一次算命的费用。2015年7月21日，安×想让陈×1帮其母亲看看命数，被告人陈×1说安×母亲只能活两三年，因安×父亲刚过世一年左右，不想再失去母亲，故慌恐不安，陈×1提出可以帮其母亲增寿十年，但费用需要8800元，因双方之前发生过谩骂，安×为了让陈×1诚心诚意为其母亲做法事增寿，再次使用自己的民生银行卡给陈×1的建设银行卡内转账10000元，其中的1200元算是表示诚意。但其母亲于2018年7月去世，并没有按陈×1所说能活十年。2015年08月14日，安×与陈×1使用QQ聊天称，其可以帮助安×做法事，超度家里已经去世的亲人以及祖先的亡灵，安×信以为真，又一次向陈×1的建设银行卡内转账10000元，做为做法事的费用。之后，安×遇有不愉快、不开心、不顺心事情，都会与陈×1述说，己经对陈×1的神通广大深信不疑，陈×1将安×不顺心的事都向其解释为邪灵附体、妖鬼作怪，说其是童子之命。其夫命数较短，孩子以后生命里有坎坷，称其的命数都不如其父母的命数。被告人陈×1诱骗安×，多次让其给安×家人做法事，消灾解难，保家人平安。安×先后陆续给陈×1打款二十余次，共计125999.33元，陈×1将所得赃款部分用于法事花费，部分用于日常生活开支。2.2013年4月，河南省洛阳市××区的被害人赵×(女，1982年8月生，河南省洛阳市人，洛阳市委宣传部工作)女士，通过新浪博客浏览到被告人陈×1取博客名为“净喜堂堂主胡天仙”有关“童子命”的博文，赵×让被告人陈×1看命格，陈×1称赵×是童子命，需要法事化解，赵×于2016年10月24日至2018年3月1日，共计给被告人陈×1转账24500元。3.2019年6月，天津市河西区梅江香水园24-1-101的被害人李×1(女，1987年10月生，天津市河**人)女士，通过博客浏览到被告人陈×1取博客名为“太古之灵”的博文，李×1于2019年6月30日给被告人陈×1转账800元让其算命，陈×1称李×1婚烟不佳，可以做法事化解。2019年7月14日，李×1又转账给陈×1800元和3300元，让给其丈夫和儿子看看生辰八字，陈×1仍然称李×1的家庭婚姻不佳，需要做法事化解，2019年7月20日、7月21日、7月22日又分别给陈×1转账10000元、10000元、2000元，被害人李×1先后共给被告人陈×1转账26900元。4.2017年3月8日居住在乌克兰基辅的我国公民陈×2(女，1993年9月生，浙江省宁波市人)在网络博客上与被告人陈×1结识，后通过陈×2之姐黄玲陆续给陈×1转账3000元，陈×2本人又给陈×1微信转账1000元。5.2018年6月，厦门市思明区中铁海曦5号楼2402的李×2(女，1990年2月生)，通过博客结识了被告人陈×1，李×2给被告人陈×1转账500元，作为算命的费用。另查明，被告人陈×1在审查起诉期间自愿签订认罪认罚具结书，希望法庭从轻处罚。被告人陈×1家属于2020年6月17日向原审法院退赃181899.33元。   原审认定的上述事实，有公诉机关当庭宣读和出示的下列证据予以证实：1.被告人陈×1的供述与辩解；2.被害人安×、赵×、李×1、陈×2、李×2的陈述；3.证人张×的证言；4.受案登记表、立案决定书、抓获经过、扣押物品清单、银行个人账户对账单、银行交易明细清单、聊天记录手机截图、转账截图、“太古之灵”博文、身份信息等书证；5.被告人陈×1家属转账汇款票据。   原判认为，被告人陈×1以非法占有为目的，在网上发表虚无缥缈、无法求证的文章，利用受害人时运不顺的求助心里，博取受害人的信任，以给他人算命、做法事可以转运的手段，多次骗取他人钱财共计181899.33元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控其犯诈骗罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法予以支持。被告人陈丽微多次诈骗多人，依法可酌情从重处罚。案发后被告人陈丽微家属主动退还全部赃款，被告人陈丽微当庭认罪认罚，依法可酌情从轻处罚。为打击犯罪，保护公民的合法财产不受侵犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，判决：一、被告人陈×1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金1万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月21日起至2022年12月20日止。所处罚金在判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）二、作案工具银灰色苹果牌电脑一体机1台、灰色苹果8plus手机1部、黄色苹果x2手机1部、圆形塑料黑色净喜堂印1枚、铜质方形太上老君印1枚、铜质方形玉皇大帝印1枚予以没收，存档备查。   上诉人陈×1的上诉请求为：改判对其减轻量刑并适用缓刑。主要上诉理由为：1.上诉人自愿认罪认罚，并且退赔了五名受害人的全部损失，已经认识到自己的行为触犯了法律，决定痛改前非。2.上诉人在新浪网站建立“净喜堂堂主仙子的博客”发表博文的初心是劝人断恶修善，深信因果。同时的确从事了封建迷信的工作，为人算命及做法事。原以为为客户提供算命是一种咨询服务性质的工作，为客户做法事是救苦救难、普度众生的一种方法。从主观上来说，并非是以占有他人钱财为目的，五位被害人中多数具有较高学历及稳定的工作，社会识别和辨别能力高于一般人，被害人主动联系上诉人让帮忙做法事，并多次转账给上诉人。被害人自身也存在一定的过错，应当减轻上诉人的处罚。3.上诉人通过新浪网站博客发表博文，多年来博客浏览量、留言量、评论量超过200万次，其中99%以上都是好评。读者在阅读后，坚定信念断恶修善并留言表示对博主的感谢。从犯罪的主观恶性以及行为导致的后果等方面来看，本案中上诉人犯罪前一贯表现良好，无任何违法犯罪的记录，且通过自身努力从18岁至今取得两个学士学位。上诉人本质并不坏，之所以走上犯罪道路主要原因在于法律认知不足和对自己行为理解错误。   经审理查明，原判认定原审被告人陈×1犯诈骗罪的事实清楚，所采信的证据已经在一审时出示质证。二审期间，原审被告人陈×1均未提供新的证据，本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。另查明，上诉人陈×1于2019年9月19日18时许被上海市公安局浦东分局惠南派出所民警抓获并被带回山西省方山县公安局。   本院认为，上诉人陈×1通过在博客上发表虚无缥缈的文章传播封建迷信思想，在骗取被害人的信任后，虚构被害人及其家人时运不济、命有坎坷等无法求证的事实，假借做法事可以消灾解难为手段，使被害人产生并且不断强化已有的错误认知并自愿交付财物，以此多次骗取他人钱财共计181899.33元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。上诉人陈丽微多次诈骗多人，依法应酌情从重处罚。上诉人陈丽微到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且自愿认罪认罚，同时家属主动退还全部赃款，依法可从轻处罚。上诉人陈×1多次以算命、做法事为由收取他人钱财，事后也将其中部分款项用于个人生活支出，故其所提主观上并没有非法占有目的的辩解意见，本院不予采纳。上诉人所提受害人具有过错，其可以减轻处罚的辩解意见于法无据，本院不予采纳。三年以下有期徒刑的犯罪分子方可适用缓刑，上诉人不具备适用缓刑的法定条件，故其所提应当适用缓刑的辩解意见，本院不予采纳。原审根据上诉人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度所作出的判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑及罚金数额适当，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 王卫国   审判员 穆沛华   审判员 雷园园     二〇二〇年十月十二日   书记员 蔡 丽