安徽省蚌埠市龙子湖区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖0302民初1483号 原告杨乾海，男，汉族，1974年5月26日出生，住重庆市永川区。 委托代理人周保伟，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师。 委托代理人张从江，安徽径桥（蚌埠）律师事务所律师。 被告安徽省金雨餐饮管理有限责任公司，住所地安徽省蚌埠市凤阳东路**附**，统一社会信用代码913403000787216922。 法定代表人王怀忠，总经理。 委托代理人平广杰，公司员工。 第三人蚌埠经济技术职业学院，，住所地安徽省蚌埠市固镇县安徽省蚌埠市新马桥镇统一社会信用代码52340000666245856C。 法定代表人汤大立，院长。 原告杨乾海诉被告安徽省金雨餐饮管理有限责任公司（以下简称金雨公司）、第三人蚌埠经济技术职业学院合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈卫东独任审判，公开开庭进行了审理。原告杨乾海及其委托代理人张从江、被告金雨公司的委托代理人平广杰到庭参加诉讼。第三人蚌埠经济技术职业学院经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告杨乾海诉称，被告金雨公司从第三人蚌埠经济技术职业学院处承包了该学院的食堂经营。2019年7月23日，被告为了将其从第三人处承包经营的食堂委托给原告经营，向原告承诺每天固定有700名左右的学生和老师在蚌埠经济技术职业学院食堂，并按照700人的标准与原告签订一份《委托经营协议》，后因学院食堂每天就餐人数仅两百人左右，与被告承诺的每天有固定700人在食堂就餐的标准相差甚远，导致原告不仅没有任何盈利，反而因成本增加而严重亏本。为此，原告多次要求解除《委托经营协议》并要求被告退还10万元食品安全保证金和剩余管理费，均无果。2019年11月15日，原告迫于无奈退出学院食堂的承包工作，被告于原告退出学院食堂的当天自行经营学院食堂。2019年11月23日，被告与原告协商后，将原告已缴纳的10万元食品安全保证金退回原告银行账户，但剩余管理费至今未退回。原告认为，因被告承诺最终导致原告持续亏本而无法继续承包经营学院食堂的结果，被告理应将剩余承包期内的管理费退还原告并承担一定的违约责任。故原告现请求1、解除原告与被告于2019年7月23日签订的《委托经营协议》；2、判令被告立即返还原告管理费70833元(管理费计算方式：10万元÷12个月×剩余8.5个月=70833元)；3、判令被告以70833元为基数，给付原告利息（利息计算方式：70833元×全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率×应付利息期限，自2019年11月15日起计算至被告实际返还管理费之日止，暂计算至2020年1月14日，之后应继续计息，利随本清)；4、判令被告给付原告合同总管理费的20%即2万元的违约金，共计91541元。 原告杨乾海为证明自己的主张，提供了如下证据，并经庭审质证。 第一组证据：1、原告的身份证；2、被告的营业执照一份；3、第三人在“企查查”网公示的信用信息截图。证明原告与被告的诉讼主体适格。 被告无异议。 第二组证据：4、《委托经营协议》一份；5、中国邮政储蓄银行账户对账单一份；6、原告的微信转账记录10张。证明1、2019年7月23日，原告与被告签订一份《委托经营协议》，约定：被告将其从第三人处承包的食堂委托给原告承包经营，委托协议期为2019年7月23日至2020年7月9日；被告收取原告10万元管理费和10万元食品安全保证金；在委托经营协议有效期内，原告不得以任何理由提出提前终止，原告如强行退场，不退回食品安全保证金；合同未尽事宜，双方协商解决，协商不成任何一方可以向被告所在地人民法院提起诉讼；《委托经营协议》还对保密条款、违约责任等作出约定。2、原告于签订当天，从中国邮政银行取款5万元并通过微信共支付被告10万元，于2019年8月10日，通过微信向被告转款10万元，共计向被告付款20万元。 被告对证据4真实性无异议，对原告支付20万元费用无异议。 第三组证据：7、被告于2019年7月12日发出的关于学院食堂的转包信息截图；8、原告与被告公司张总的通话录音记录一份；9、原告与被告公司张总的通话录音记录光盘一张；10、原告与被告公司张总的微信聊天记录一张：11、第三人向原告出具的证明复印件一份；12.2019年11月27日拍摄的学院食堂照片3张。证明1、被告为将蚌埠经济技术职业学院食堂整体转包，于2019年7月12日发出转包消息，明确指明学院有800多人，租金10万/年，保证金10万，联系人为被告公司张总。2、被告将学院食堂转包给原告之前，承诺每天至少有700人在食堂就餐；3、第三人于2019年8月底开学后，在校生仅400人左右，每天在食堂就餐的人数仅200人左右；4、被告按照每天700人左右就餐的标准与原告签订《委托经营协议》，但实际上每天就餐人数远低于700人，由此造成原告持续亏本，最终导致原告不得不退出食堂经营；5、2019年11月15日，被告在原告退出学院食堂的经营后，自行经营学院食堂。 被告对证据7无异议，是金雨公司发出的。对通话录音的真实性无异议，录音主要说明在校学生不足700人但我公司有证据证明我们在校学生有800人以上。对证据11不认可。对证据12食堂照片的真实性无异议，但拍摄时间段并不能说明餐厅的就餐人数，就餐有高峰期也有低峰期，高峰期和低峰期的人数是不确定的。 第四组证据：13、徽商银行电子回单两张。证明因原告持续亏本无法继续经营学院食堂，被告于2019年11月23日将原告已缴纳的10万元保证金退回，并备注“蚌经院食堂经营保证金退还”。 被告无异议。 被告金雨公司辩称，1、对原告的五项诉请均不成立，也没有事实依据。原告称承包食堂后就餐不足700人没有证据加以说明，学校学生人数超过700人，还不含教师职工，我公司提供的食堂足以达到700人。原告称被告公司违约，其实是原告先违约并提出退出经营，原告本人自愿书写了退出经营申请书并愿意赔被告偿相关损失。2、在原告经营过程中与被告公司多次磋商，被告也配合原告找到学校多方协调但由于原告自身原因，伙食质量极差、经营方式不善导致学生不去原告处就餐，不是被告的原因造成的。 被告金雨公司向本院提供证据并经庭审质证。 1、证明一份。证明在校学生人数。2、2019年11月22日原告书写的申请一份。 原告对证明的真实性无异议，常住校的学生只有400人左右，还有一个年级的学生是已经出校实习了。对申请书的真实性无异议，申请书是原告书写的，当时被告说20万一分钱不退，必须要写申请才能退10万元，原告是迫于这个压力书写的申请。 第三人蚌埠经济技术职业学院未答辩也未向本院提供证据。 对原告、被告提供证据的真实性、合法性、关联性本院均予以确认。 经本院审理查明，2019年7月23日，原被告签订了一份《委托经营协议》，约定被告金雨公司将其承包的蚌埠经济技术职业学院食堂委托给原告杨乾海进行经营管理，委托协议期2019年7月23日至2020年7月9日。管理费为10万元，另原告向被告交纳10万元的食品安全保证金。2019年11月22日，原告向被告公司书面申请终止委托经营协议，称因自身无力经营，亏损严重，申请退出经营并承担相关损失。原告退出后，被告金雨公司接手继续经营。2019年11月23日被告从其法定代表人王怀忠账户向原告转款10万，注明为蚌经院食堂经营保证金退还。因双方就管理费退还问题协商未果，原告遂诉至本院，要求处理。 本院认为，原被告2019年7月23日签订的《委托经营协议》，双方在2019年11月22日通过有关书面申请的形式已实际解除，被告也于次日退还了原告交纳的食品安全保证金10万元。故原告诉讼要求解除上述协议已无必要；在原被告签订的《委托经营协议》中，并未约定提前终止协议对原告交纳管理费的处理方法，故从2019年11月22日后的管理费被告应予退还，原告要求被告退还部分管理费的诉讼请求，证据充分，符合法律规定，本院予以支持，但应以8个月计算。对原告要求的利息损失及被告应承担的违约责任，考虑协议是原告主动要求解除，且双方也未对管理费及保证金应否退还、如何退还形成书面意见，对原告的上述请求，本院不予支持。被告金雨公司如认为原告提前解除合同给被告公司造成了损失，因未在本案提起反诉，可另案起诉。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款的规定，判决如下： 一、被告安徽省金雨餐饮管理有限责任公司返还原告杨乾海管理费66666.67元(管理费计算方式：10万元÷12个月×剩余8个月=66666.67元)，于本判决生效后五日内一次性付清。 二、驳回原告杨乾海的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2089元适用简易程序减半收取1044.5元，由原告杨乾海负担44.5元，被告安徽省金雨餐饮管理有限责任公司负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  陈卫东 二〇二〇年十月二十三日 书记员  闻 雅 附相关法律条款： 《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平确定各方的权利和义务 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的。或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金