渭南市临渭区人民法院行政判决书(2020) 陕0502行赔初1号 原告：张建平，女， 出生，汉族，住渭南市临渭区，退休职工。身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。             委托诉讼代理人：王静，陕西西岳律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘楠，陕西西岳律师事务所律师。被告：渭南高新技术产业开发区管理委员会，住所地：渭南高新区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX5167。                                           负责人：薛某某，主任。委托诉讼代理人：屈琦，陕西华山律师事务所律师。委托诉讼代理人：马杰，女， 出生，汉族，住渭南市临渭区，渭南高新技术产业开发区管理委员会法制科副主任。身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。原告张建平与被告渭南高新技术产业开发区管理委员会（下称“高新区管委会”）行政赔偿纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，于2020年7月1日向被告高新区管委会送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年8月21日、9月21日两次公开开庭审理了本案。原告张建平及其委托诉讼代理人王静和刘某某、被告高新区管委会委托诉讼代理人屈琦和马杰到庭参加了诉讼，被告高新区管委会负责人薛某某未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张建平向本院提出的诉讼请求： 1、请求依法判令被告按土地评估价值赔偿原告土地损失暂定100万元（具体金额以司法鉴定结论为准）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告持有渭城国用(99)字第011号《国有土地使用证》对涉案土地享有合法使用权。2017年2月底，被告实施渭南高新区XX园提升改造项目，涉案土地在该项目范围内。2017年8月29日原告向临渭区人民法院提起行政诉讼，请求确认被告在原告土地上实施XX园提升改造项目行政行为违法，并要求恢复土地原貌或按土地租金标准赔偿。经过临渭区人民法院和渭南市中级人民法院二审审理，2020年3月30日，渭南市中级人民法院作出(2020)陕05行终22号行政判决书，判决确认被告在原告持有的渭城国用(99)字第011号《国有土地使用证》土地上的施工行为违法。综上所述，被告在未对原告土地进行征收补偿、也未征得原告同意及进行赔偿的情况下，占用原告土地建设施工其行为严重违法，侵害了原告的合法权益，现无法恢复土地原貌，原告无法收回土地使用权，造成原告实际失去土地使用权，被告应按土地评估价值向原告赔偿损失。现原告诉至贵院，恳请人民法院查明案件事实，依法支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。原告证据：1、个体工商户营业执照，颁发单位为渭南市工商行政管理局临渭分局，2、中华人民共和国组织机构代码证（代码：22219472-8）中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局印，颁发单位为渭南市质量技术监督局临渭分局，3、税务登记证，颁发单位为渭南市地方税务局临渭分局；证明原告张建平的主体资格，原渭南市红星面粉厂是依法设立并领取营业执照、组织机构代码证、税务登记证的个体工商户，经营者为张建平，原告作为个体户业主，依法享有原渭南市红星面粉厂所有财产权益，包括土地使用权。4、渭南市公证处（94）渭证经字第028号公证书一份，5、原红星面粉厂征用红星一组土地平面图及四址尺寸图，6、1998年7月10日白杨乡红星村第1村民小组与原红星面粉厂签订的《征地协议》，租赁的土地面积及土地价值都有体现，7、1998年8月10日渭南市临渭区乡镇企业管理局《关于白杨红星面粉厂立项的批复》，8、1998年8月10日渭南市临渭区白杨乡人民政府《关于渭南市红星面粉厂建设用地定点的批复》，9、1998年10月16日渭南市人民政府审批土地件，10、1998年12月20日渭南市土地管理局与原渭南市红星面粉厂签订的《国有土地使用权出让合同》，11、渭城国用（99）字第011号《国有土地使用证》，12、原告缴纳的涉案土地征地款及办证费用凭证，13、国有土地使用权登记卡，14、建设用地使用权登记信息；证明：(1)、涉案土地权属来源过程，(2)、涉案土地原告按4亩征收并缴纳征地款，办理土地使用权证书时，经过测量准确面积为3.992亩，其中含1.092亩代征土地面积，(3)、原红星面粉厂依法得涉案土地使用权证，(4)、原红星面粉厂停产注销后，原告作为个体户业主，依法享有该土地的权益。15、渭南市中级人民法院（2017）陕05行初10号行政调解书，16、2017年7月5日原告张建平与被告签订的《调解协议》；证明:(1)、2017年7月5日调解协议达成的赔偿内容仅为房屋拆除赔偿，不包含土地赔偿在内，(2)、该案是因2016年被告违法拆除原告房屋引起的赔偿纠纷，而本案起因是2017年2月底被告违法占地导致纠纷(3)、生效法律文书确认的原告主体资格。17、临渭区人民法院（2018）陕0502行初36号行政判决书；证明：(1)、被告于2017年2月底实施XX园提升改造项目，违法占有原告土地的事实及时间节点，(2)、原告第一次于2017年8月29日向人民法院提起行政诉讼未超过6个月诉讼时效。18、临渭区人民法院（2019）陕0502行初92号行政判决书，19、渭南市中级人民法院（2020）陕05行终22号行政判决书；证明：(1)、渭南市中级人民法院（2020）陕05行终22号行政判决书确认被告在原告持有的渭城国用（99）字第011号国有土地使用证项下的土地上施工行为违法，(2)、根据《行政诉讼法》第12条第1款第（十二）项、《最高人民法院关于适用行政诉讼法若干问题的解释》第2条第1款第（五）项，原告认为行政机关侵犯其他人身权利 、财产权等合法权益的，可以要求行政机关予以赔偿或者补偿，(3)、生效法律文书确认的原告主体资格。20、手机通话录音，2017年8月15日、2017年8月21日、2017年8月22日程生利、朱涛通话录音，证明被告顾问律师朱涛多次与原告及其丈夫商谈土地赔偿一事，证明被告对违法占地及未进行赔偿的事实是认可的，21、谈话录音12份，分别是2018年7月17日程生利、周方通话录音、2018年6月14日、2017年10月12日、2107年8月31日程生利、朱涛通话录音、2017年8月23日程生利、朱涛、南小林、张建平通话录音、2017年8月21日、2017年8月15日程生利、朱涛通话录音、2017年8月15日程生利、张鹏通话录音、2017年8月15日程生利、朱涛通话录音、2017年8月10日程生利、张鹏、朱涛通话录音、2017年8月10日程生利、朱涛、南小林通话录音、2017年7月31日程生利、张鹏、朱涛通话录音拆除房屋赔偿调节协议，证明:（1）、评估价格里不包含土地价格，（2）、被告工作人员张鹏、顾问律师朱涛、南小林多次与原告及其丈夫商谈土地赔偿一事，证明被告对于违法占地未进行赔偿的事实是认可的。被告渭南高新技术产业开发区管理委员会辩称，一、被答辨人原告主体资格不适格。被答辩人不是涉案土地的合法使用权人。根据《物权法》的规定不动产物权的设立登记转让消灭，经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力。2004年渭南市政府对红星面粉厂进行了征收，被答辩人对本案所涉土地没有合法的占有手续，没有办理变更登记，不能证明其具有合法使用权。二、被答辩人主张100万元的土地损失赔偿，没有事实和法律依据。2016年9月27日，渭南市中天房地产估价事务所有限责任公司出具的《建筑物评估结果报告单》和《附属物及装修评估结果表》，明确被拆除房屋评估价值931780元，附属物及装修物评估价值660987元，合计1592767元。2017年7月5日，渭南市中级人民法院(2017)映05行终10号行政调解书中，双方调解达成一致，补偿款为270万元。结合《建筑物评估结果报告单》、《附属物及装修评估结果表》，可知在1592767元基础上，经协商增加了约110万元，就是答辩人为了解决争议，息诉息访所做出的妥协结果，否则难以解释凭空增加的110万元，270万元是房地一体赔偿。三、国有土地征收实行的是“地随房走”原则，房屋被征收，土地也随之收回。依据《物权法》、《城市房地产管理法》等有关法律精神，国有土地上房屋征收，是针对城市规划区内国有土地上的房屋，房屋被征收土地同时收回，需要赔付房屋价值，但不存在土地另行赔付问题。四、本案已超过法定的起诉期限。《中华人民共和国行政诉讼法》第46条规定:公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。本案原告在2016年即知道房屋被拆除并签订补偿协议，同时又提起几次行政诉讼，均未主张土地损失补偿，现于2020年3月才向人民法院提起诉讼，其起诉明显超过了法定的起诉期限，应予驳回。五、被答辩人的诉讼纯属滥用诉权，请依法驳回其诉讼请求渭南市中级人民法院(2017)陕05行终10号行政调解书、临渭区人民法院作出的(2018)陕0502行初14号行政判决书、渭南市中级人民法院(2018)陕05行终153号行政判决书、陕西省高级人民法院(2019)陕行申293号行政裁定书认定相关事实外，确认已经达成补偿协议并已履行完毕。现在被答辩人提起诉讼，表面看是其权利实质是滥用诉权，消耗有限的司法资源，增加答辩人诉累，故恳请人民法院驳回其诉讼请求。综上，请驳回被答辩人的诉讼请求。被告证据：第一组证据：1、国有土地使用权登记卡，2、渭南市宗地界址调查表，3、审批土地件；证明:1、土地使用证上土地与2016-2017年被告实施的违法占用的土地不符，涉案部分土地使用权人为红星面粉厂，不是张建平，张建平原告主体资格不适格，2、涉案另一部分土地属于集体经济组织的土地，使用权人不明，原告无权对权属不明土地主张权利；第二组证据：1、建筑物评估结果报告单，2、附属物及装修评估结果报告表，3、房屋现状调查登记表，4、房屋院落附属物勘察记录；证明:1、经评估，涉案土地上房屋价值931780元、附属物及装修物价值660987元，合计1592767元，2、张建平对该评估结果是认可的，并且已支付给原告张建平；第三组证据：1、渭南市中级人民法院（217）陕05行终10号行政调解书，2、调解协议，3、领条（两份）；证明：1、行政调解书确认补偿总额为270万元，张建平诉请的约100万元土地款包含在270万元中，2、270万元已经支付张建平，补偿履行完毕；第四组证据：1、陕西省高级人民法院（2019）陕行申293号行政裁定书，2、渭南市中级人民法院（2018）陕05行终153号行政判决书，3、临渭区人民法院（2018）陕0502行初14号行政判决书；证明:1、渭南市中级法院作出的（2017）陕05行终10号行政调解书确认的270万元补偿款，2、结合其他证据，该补偿已经履行，3、与其他证据相互印证，在1592767元基础上，经协商增加的约110万元是对土地的补偿款。土地证上的土地和实际施工上的土地是不符的，超出评估价格结论的部分补偿款就是为了息事的。原被告对对方证据的质证意见：（一）、原告对被告证据的质证意见：被告没有在举证期内提交证据，根据相关法律规定，应视为没有证据。第一组证据：证据1真实性认可，证明目的不认可，被告坚持认为原告没有主体资格和其他证据相互矛盾，生效法律文书已经确认了原告的主体资格。2004年渭清公路拓宽已将土地证上的土地已经被征收，没有证据体现，达不到证明目的。被告提出2016-2017年施工的土地与原告土地证上的土地不一致，都没有证据佐证，达不到证明目的，从被告所提所有证据都无法反映被告所说的2016-2017年施工的土地与原告土地证上的土地不一致。原告的土地证所涉的土地以及上面的建筑物和附属物没有进行任何的征收，被告所说已经征收，不符合事实。第二组证据，真实性认可，证明目的2有异议，原告仅在清单清单上签字，并未认可评估结果，且评估内容之包括建筑物及附属物的评估，不包括土地的评估。第三组证据，真实性认可，证明目的不认可 ，被告所提的赔偿包括土地赔偿在内，在行政调解书和调节协议里没有任何文字显示，且行政调解一案所涉的房屋拆除赔偿和本案原告要求的违法占地赔偿的土地不是一个违法行为，时间节点也不同。第四组证据，真实性认可，证明目的不认可，其中被告所说的多出的110万元补偿款是对土地的赔偿，没有任何证据支持，270万元是双方协商得出的补偿结果，并没有基于评估报告协商 。（二）、被告对原告证据的质证意见：证据1-3真实性认可，证明目的部分认可，对证明目的中的原告的主体资格及依法享有所有权益不认可，根据民诉法解释59条，应当以工商登记的字号为当事人。证据4-14，真实性认可，证明目的中证明2所说的原红星面粉厂的土地面积及代征面积认可，对证明目的1、3、4不认可，对4-14证据中证明的土地不是涉案土地，涉案土地与上述所说的土地有重合部分，涉案现有非重合部分土地权属不清楚。证据15、16真实性、合法性认可，证明目的不认可，上述证据结合其他证据恰恰证明房地一体已经进行了赔偿。证据17真实性认可，证明目的均不认可。证据18、19真实性认可，证明目的不认可，我单位的施工行为确实被确认违法，但违法行为的土地只有部分土地属原红星面粉厂，其他土地权属不清。证据20、21均不认可，同时该证据属于录音，不符合电子证据的规则，在协商期间所做的承诺不能作为庭审证据使用。    对原、被告的证据中双方均无异议的证据予以确认，对有异议的证据结合案件其他证据综合予以认定。根据举证、质证、认证，结合庭审中当事人陈述，本院确认案件事实如下：渭南市红星面粉厂（下称“红星面粉厂”）于1999年2月获得渭城国用(99)字第011号国有土地使用证上记载：土地使用权面积1932.90平方米（2.9亩），土地使用期限50年，土地座落在渭清公路，四至为：东渭清路，西、南、北均为红星一组耕地；其中建筑占地410.65平方米。2004年修建渭清路时占用了其中一部分土地，渭南市临渭区征地拆迁领导小组办公室代表临渭区政府与红星面粉厂签订了拆迁协议，对红星面粉厂进行了拆迁补偿。原告张建平系渭南市红星面粉厂业主，渭南市红星面粉厂于2004年停产后被注销。2016年渭南市举行自行车比赛时，因市政建设需要，被告与原告协商对红星面粉厂的房屋进行拆除。被告于2016年9月27日对红星面粉厂厂房及附属物进行评估，该评估结果报告中显示的附属物及装修价值共计660987元，其中包括总面积1092.5平方米的水泥地面及地砖若干。被告于2016年11月22日对红星面粉厂的房屋进行了拆除，双方因补偿的价格多次协商未果，原告于 2016年12月28日向渭南市中级人民法院提起诉讼，要求被告支付原告拆除补偿款300万元及利息。经渭南市中级人民法院调解，并作出了（2017）陕05行初10号《行政调解书》。原、被告双方达成上述调解协议后，被告已于2017年11月16日前分两次共支付原告张建平270万元红星面粉厂房屋赔偿款，该协议内容已履行完毕。2017年2月底，建设单位为被告渭南高新区管委会的渭南高新区XX园提升改造项目开工，涉案土地在该项目范围内。原告认为XX园提升改造项目侵犯了其土地使用权，对其造成了经济损失，遂于2017年8月29日诉至渭南市中级人民法院，后渭南市中级人民法院又指令本院审理；原告诉讼请求为：判令被告在原告土地上实施XX园提升改造项目施工的行政行为违法，要求恢复原告场地原貌（路面硬化30厘米三合土基础，25厘米水泥路面）；不能恢复原状的，由被告赔偿原告经济损失，损失自2017年6月至实际恢复原貌之日，按露天仓储租金计算，具体数额待鉴定后确定。两级法院历经多次的审理，2019年9月30日本院作出（2019）陕0502行初92号行政判决书，判决：一、确认被告渭南高新技术产业开发区管理委员会实施的渭南高新区XX园提升改造项目违法；二、驳回原告的其他诉讼请求。张建平不服向渭南市中级人民法院提出上诉，渭南市中级人民法院于2020年3月30日作出（2020）陕05行终22号行政判决书，判决：一、维持渭南市临渭区人民法院（2019）陕0502行初92号行政判决书第二项，即驳回上诉人张建平其他诉讼请求；二、撤销 渭南市临渭区人民法院（2019）陕0502行初92号行政判决书第一项，即确认被告渭南高新技术产业开发区管理委员会实施的渭南高新区XX园提升改造项目违法；三、确认被上诉人渭南高新技术产业开发区管理委员在上诉人张建平持有的渭城国用(99)字第011号国有土地使用证项下土地上的施工行为违法。经查，红星面粉厂已经于1999年2月5日向渭南市财政局缴纳土地出让金16236元，于1999年2月向渭南市土地管理局缴纳工本费300元，在1998年至1999年间多次向原白杨乡红星村地村民小组支付征地款共计117526元。又，被告高新区管委会2020年7月15日向本院提交了答辩状及证据。庭审中， 原告主张：2016年9月27日红星面粉厂占地面积2722.125平方米（折合4.083亩）；原告要求赔偿的是3.992亩，是土地征用合同1.92亩代征土地和土地使用证2.9亩两部分面积。被告主张：红星面粉厂土地证显示是2.9亩，原告要求按4.083亩赔偿没有依据。在审理中，本院曾主持调解，因被告不同意调解，致调解无果。本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第五十八条规定“有下列情形之一的，由有关人民政府土地管理部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准，可以收回国有土地使用权：（一）为公共利益需要使用土地的．．．．．．。”《中华人民共和国城市房地产管理法》第二十条规定：“国家对土地使用者依法取得的土地使用权，在出让合同约定的使用年限届满前不收回；在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，可以依照法律程序提前收回，并根据土地使用者使用土地的实际年限和开发土地的实际情况给予相应的补偿。”《中华人民共和国国有土地上房屋征收与补偿条例》第十三条第三款“房屋被依法征收的，国有土地使用权同时收回”，第十七条规定“作出征收房屋决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：（一）被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停业停产损失的补偿。市、县级人民政府应当制定补助和奖励办法，对被征收人给予补助和奖励。”《中华人民共和国物权法》第一百四十八条规定：“建设用地使用年限届满前，因公共利益需要提前收回该土地的，应当依照本法第四十二条的规定对该土地上的房屋及其他不动产给予补偿，并退还相应的出让金。” 本案中，红星面粉厂被注销后，张建平作为红星面粉厂的业主，具有诉讼主体资格。 红星面粉厂在取得2.9亩国有土地使用权后，2004年临渭区政府因社会公共利益的需要在收回红星面粉厂部分国有土地使用权后，已经对红星面粉厂进行了相应的补偿；2016年被告高新区管委会因社会公共利益的需要收回红星面粉厂国有土地使用权时，对红星面粉厂在涉案土地上的建筑物、构筑物进行了拆除后，已经按照渭南市中级人民法院生效调解书的要求向原告支付了相应的补偿金，红星面粉厂所取得的2.9亩国有土地的使用权已经被高新区管委会收回。但因红星面粉厂获得的涉案土地使用年限未届满，被告高新区管委会应退还原告张建平相应的土地出让金。红星面粉厂于1999年向政府缴纳的土地出让金为16236元，土地约定使用年限为50年，2016年被告高新区管委会收回土地时，土地的实际使用年限为17年，被告高新区管委会应退还原告张建平33年的土地出让金；即根据土地出让金总和及使用年限，将土地出让金按年折算，将红星面粉厂无法使用土地的年限内的相应数额的出让金退还（具体计算办法：16236÷50×33=10715.76元）。被告高新区管委会在答辩期内进行了答辩，在举证期限内提供了证据属实。故，被告高新区管委会因公共利益需要提前收回原红星面粉厂的国有土地使用权时，已经对原红星面粉厂土地上的房屋及其他不动产向原告张建平给予补偿，被告高新区管委会已经收回了原红星面粉厂国有土地使用权，原告张建平其余主张证据不足，不予支持；但被告高新区管委会应退还原告张建平土地出让金10715.76元。综上，对原告张建平的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、《中华人民共和国物权法》第一百四十八条之规定，判决如下：一 、被告渭南高新技术产业开发区管理委员会于本判决生效之日起二十日内退还原告张建平土地出让金10715.76元。二、驳回原告张建平其他诉讼请求。    如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。   审  判  长      赵 孟 怡                            审  判  员      赵 红 艳                                             人民陪审员      张 秀 娥              二0二0年十月二十六日                       书  记  员       王  蕾   1