湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂03刑终216号原公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。上诉人（原审被告人）杜兴科，绰号“鳖壳”，男，汉族，1988年9月26日出生于湖北省丹江口市，初中文化，无固定职业，住湖北省丹江口市武当山特区。曾因犯寻衅滋事罪，于2012年9月被十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑六个月；曾因吸毒，分别于2016年8月18日被武当山旅游经济特区公安局行政拘留二十日，2017年9月23日被武当山旅游经济特区公安局行政拘留十五日，2019年8月30日被十堰市公安局茅箭区分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年7月30日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年8月1日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日被十堰市公安局茅箭区分局执行。现羁押于十堰市看守所。指定辩护人孟宪章，湖北郧和律师事务所律师。上诉人（原审被告人）明丽，女，1989年10月17日出生于湖北省丹江口市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地湖北省丹江口市武当山特区，住湖北省丹江口市武当山特区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月22日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年9月29日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日被十堰市公安局茅箭区分局执行。现羁押于十堰市看守所。指定辩护人张念鹏，湖北郧和律师事务所律师。上诉人（原审被告人）欧阳陈昊，男，1992年11月24日出生于湖北省丹江口市，汉族，大学本科文化，无固定职业，户籍所地湖北省丹江口市武当山特区，住湖北省十堰市茅箭区。曾因犯贩卖毒品罪，于2013年9月被十堰市张湾区人民法院判有期徒刑10个月，并处罚金人民币5000元，2013年9月29日刑满释放。2019年8月30日被十堰市公安局茅箭区分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年7月19日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年8月1日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日被十堰市公安局茅箭区分局执行。现羁押于十堰市看守所。辩护人罗天兴，湖北紫霄律师事务所律师。湖北省十堰市茅箭区人民法院审理的湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控原审被告人杜兴科犯敲诈勒索罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，明丽犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，欧阳陈昊犯敲诈勒索罪、贩卖毒品罪一案，于2020年7月10日作出（2020）鄂0302刑初96号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人杜兴科、明丽、欧阳陈昊不服，均向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人杜兴科、明丽、欧阳陈昊，并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。审理过程中，上诉人欧阳陈昊申请撤回上诉。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定：一、被告人杜兴科、明丽、欧阳陈昊贩卖毒品事实；杜兴科、明丽涉容留他人吸毒事实2019年2月至7月期间，被告人杜兴科伙同明丽（二人系夫妻关系）多次向吸毒人员魏某、白某1等人贩卖毒品，并在二人共同租住的武当山特区中学对面出租房内多次容留欧阳陈昊、魏某、唐某等人吸食毒品。被告人杜兴科在其潜江家中多次容留他人吸食毒品。1、2019年2月份的一天，吸毒人员郝某在杜兴科、明丽位于武当山中学对面的租住处楼下以200元现金的价格从杜兴科手中购买冰毒0.1克，后自己吸食。2、2019年7月18日下午，吸毒人员郝某通过微信转账200元人民币给杜兴科，从杜兴科处联系购买冰毒0.1克，杜兴科让吸毒人员白某1将毒品带至武当山中学对面租住处楼下交给郝某。3、2019年7月18日下午，吸毒人员白某1通过微信转账1000元人民币给杜兴科，杜兴科在武当山中学对面的租住处将0.6克冰毒交给白某1，后白某1自己吸食。当日17时许，杜兴科将1200元通过微信转给明丽。4、2019年7月16日，吸毒人员秦某通过杨某从杜兴科手中购买冰毒0.1克，秦某通过微信转给杨某200元人民币，杨某将200元通过微信转给杜兴科。后由杜兴科提供吸食工具，秦某、杨某在杜兴科、明丽位于武当山中学对面的租住处将毒品吸食。5、2019年7月16日21时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账200元人民币，从杜兴科手中购买毒品冰毒0.1克，杜兴科提供吸毒工具，魏某在杜兴科租住处将毒品吸食。当日22时许，杜兴科将300元通过微信转给明丽。6、2019年7月17日17时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账300元人民币，从杜兴科手中购买毒品冰毒0.2克，杜兴科提供吸毒工具，魏某在杜兴科租住处将毒品吸食。当日17时许，杜兴科将其中200元通过微信转给明丽。7、2019年7月17日20时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账150元人民币，从杜兴科手中购买毒品冰毒0.1克，杜兴科提供吸毒工具，魏某在杜兴科租住处将毒品吸食。8、2019年7月18日0时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账150元人民币，从杜兴科手中购买毒品冰毒0.1克，杜兴科提供吸毒工具，魏某在杜兴科租住处将毒品吸食。当日1时许，杜兴科将其中100元通过微信转给明丽。9、2019年7月18日11时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账160元人民币，从杜兴科手中购买毒品冰毒0.1克，杜兴科提供吸毒工具，魏某在杜兴科租住处将毒品吸食。10、2019年7月18日14时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员杨某通过微信转账100元，从杜兴科手中购买一小袋毒品冰毒。当日14时许，杜兴科将100元通过微信转给明丽。11、2019年7月18日16时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账350元人民币，从杜兴科手中购买毒品冰毒0.2克，杜兴科提供吸毒工具，魏某在杜兴科租住处将毒品吸食。当日16时许，杜兴科将其中300元通过微信转给明丽。12、2019年7月18日19时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账200元人民币，从杜兴科手中购买毒品冰毒0.1克，杜兴科提供吸毒工具，魏某在杜兴科租住处将毒品吸食。13、2019年7月18日21时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账200元人民币，从杜兴科手中购买毒品冰毒0.1克，杜兴科提供吸毒工具，魏某在杜兴科租住处将毒品吸食。当日21时许，杜兴科将其中100元通过微信转给明丽。14、2019年7月18日22时许，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账300元人民币，从杜兴科手中购买毒品冰毒0.2克，杜兴科提供吸毒工具，魏某在杜兴科租住处将毒品吸食。当日22时许，杜兴科将300元通过微信转给明丽。15、2019年5月23日，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员白某1通过微信转账300元人民币，从明丽手中购买冰毒0.2克，后自己吸食。16、2019年5月24日，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员白某1通过微信转账300元人民币，从明丽手中购买冰毒0.2克，后自己吸食。17、2019年5月25日，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员白某1通过微信转账100元人民币，从明丽手中购买冰毒0.1克，后自己吸食。18、2019年5月25日，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账300元人民币，从明丽手中购买冰毒0.2克，后自己吸食。19、2019年5月25日，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账150元人民币，从明丽手中购买冰毒0.2克，后自己吸食。20、2019年5月25日，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账150元人民币，从明丽手中购买冰毒0.1克，后自己吸食。21、2019年5月26日，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，吸毒人员魏某通过微信转账150元人民币，从明丽手中购买冰毒0.1克，后自己吸食。22、2019年7月17日晚，吸毒人员赵某飞通过姚灵杰从被告人欧阳陈昊手中联系购买冰毒，赵某飞通过微信给欧阳陈昊转款500元人民币，欧阳陈昊将500元人民币通过微信转账给杜兴科，从杜兴科手中购得毒品冰毒0.3克左右，后欧阳陈昊将冰毒包装在药品盒里，并联系黑车司机但志刚将毒品冰毒送至十堰市大本营附近交于赵某飞手中。赵某飞支付黑车司机但志刚150元车费，但志刚转款20元给欧阳陈昊。当晚，杜兴科将其中的400元通过微信转给明丽。23、2019年3月份的一天，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，杜兴科提供吸毒工具，容留陈某、欧阳陈昊吸食毒品。24、2019年3月份的一天，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，杜兴科提供吸毒工具，容留魏某、杨某、付晖、欧阳陈昊、陈某吸食毒品。25、2019年3月份的一天，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，杜兴科提供吸毒工具，容留唐某、欧阳陈昊吸食毒品。26、2019年7月16日，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，杜兴科提供吸毒工具，容留白某1、魏某、欧阳陈昊吸食毒品。27、2019年7月中旬，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，杜兴科提供吸毒工具，容留付晖、欧阳陈昊吸食毒品。28、2019年7月18日，在武当山中学对面杜兴科、明丽租住处，杜兴科提供吸毒工具，容留魏某、唐某、白某1、欧阳陈昊、杨某、秦某等人吸食毒品。29、2019年2月份的一天，在潜江家中，杜兴科提供毒品和吸毒工具，容留欧阳陈昊、杨某吸食毒品。30、2019年5月份的一天，在潜江家中，杜兴科提供毒品和吸毒工具，容留欧阳陈昊、杨某、付晖吸食毒品。31、2019年7月15日，在潜江家中，杜兴科提供毒品和吸毒工具，容留欧阳陈昊、白某1吸食毒品。32、2019年7月22日，在潜江家中，杜兴科提供毒品和吸毒工具，容留唐某吸食毒品。上述事实有经一审庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，调取证据清单，微信交易记录，强制隔离戒毒决定书，行政处罚决定书，刑事判决书，毒品尿液取样清单及检测报告，抓获经过等书证；证人唐某、魏某、郝某等人的证言；被告人杜兴科、明丽、欧阳陈昊的供述与辩解；鉴定意见；检查、勘验、辨认笔录；视听资料等证据证实，足以认定。二、被告人欧阳陈昊、杜兴科敲诈勒索事实2019年3月21日12时许，被告人欧阳陈昊在使用其妻子王某手机玩耍期间，发现被害人李某添加王某微信好友验证并邀约王某开房发生性关系信息，遂使用其妻子王某微信与李某聊天，后邀约杜兴科、陈某共同前往十堰市茅箭区顾家岗金池大酒店415房间找到李某，在房间内欧阳陈昊以李某约王某开房发生性关系为理由对李某采取殴打、烟头烫、浇开水等方式要求李某解决此事，杜兴科在整个过程中起协助作用，李某因恐惧通过支付宝给欧阳陈昊转账20000元人民币，后欧阳陈昊向杜兴科转账人民币4000元辛苦费，杜兴科向陈某微信转账人民币1000元辛苦费。经十堰市茅箭区公安司法鉴定中心鉴定李某所受损伤程度为轻微伤。原审另查明，案发后，欧阳陈昊的妻子王某通过微信转账给李某2000元，用于支付李某的赔偿款。再查明，附带民事诉讼原告人李某因受伤害发生医疗费472.50元。上述事实，被告人欧阳陈昊、杜兴科在一审庭审过程中均无异议，并有受案登记表、立案决定书、抓获经过、门诊病历、病情证明书、医学影像检查报告单、李某的身份证复印件、微信转账记录截图、微信转账记录明细、户籍证明等书证；证人陈某、王某、徐某、朱某的证言；被害人李某的陈述；被告人欧阳陈昊、杜兴科的供述与辩解；法医学人体损伤程度鉴定书；现场提取、检查笔录及照片，辨认笔录；现场视频监控等证据证实，足以认定。原审认为，被告人杜兴科、明丽多次贩卖毒品，情节严重；被告人欧阳陈昊明知杜兴科贩卖毒品而提供帮助，被告人杜兴科、明丽、欧阳陈昊的行为均构成贩卖毒品罪；被告人杜兴科、明丽多次在其居所容留多人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪；被告人欧阳陈昊、杜兴科以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为均构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人欧阳陈昊、杜兴科伤害他人身体，造成附带民事诉讼原告人李某身体损伤，应当承担赔偿责任。综合相关证据，依照相关法律规定李某损伤确定如下：1.医疗费472.50元；2.交通费20元。合计492.50元。李某请求支持其护理费、误工费、营养费无证据依据，不予支持。其请求赔偿精神损害抚慰金无法律依据，不予支持。李某请求赔偿其被敲诈勒索的20000元，不属于附带民事赔偿范围，但属于追赃的范畴，依法应责令欧阳陈昊、杜兴科予以退赔。综上，李某的损失492.50元应当由欧阳陈昊、杜兴科共同赔偿。鉴于欧阳陈昊的妻子王某已转账给李某赔偿款2000元，李某的民事损失得到赔偿，其民事诉讼请求不予支持。被告人欧阳陈昊、杜兴科被告人欧阳陈昊因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应从重处罚。被告人欧阳陈昊在贩卖毒品共同犯罪中起帮助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人欧阳陈昊自愿认罪认罚，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。被害人李某对敲诈勒索的发生存在一定过错，可以对被告人欧阳陈昊、杜兴科酌情从宽处理，被告人欧阳陈昊、杜兴科的辩护人提出被害人有过错的辩护意见符合法律规定，予以采纳。被告人欧阳陈昊的亲属赔偿了被害人因人身损害造成的损失，可酌情从轻处罚。被告人杜兴科在实施敲诈勒索共同犯罪中作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人杜兴科到案后能如实供述其容留他人吸毒、敲诈勒索的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人杜兴科、明丽当庭表示愿意认罪认罚，依法可以从轻处罚。三被告人的辩护人关于三被告人自愿认罪认罚，可从轻处罚的辩护意见符合法律规定，予以采纳。被告人明丽在与杜兴科共同实施容留他人吸毒犯罪中作用相对较小，可酌情从轻处罚。关于被告人明丽的辩护人提出明丽贩卖毒品的次数是7次，数量应是1.1克的辩护意见，经查，被告人明丽帮忙管理毒资，保管、拆分毒品，与杜兴科构成贩卖毒品罪的共犯，鉴于明丽在与杜兴科共同贩卖毒品中作用相对较小，可酌情从轻处罚。经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四、七款、第二百七十四条、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条第二款之规定，判决：一、被告人杜兴科犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一万七千元；二、被告人明丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币七千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；三、被告人欧阳陈昊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；犯敲诈勒索罪，判决有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；四、责令被告人欧阳陈昊、杜兴科退赔被害人李某人民币二万元；五、驳回附带民事诉讼原告人李某的民事诉讼请求。宣判后，杜兴科上诉称，原审判决认定事实不清，量刑过重。其辩护人孟宪章提出，一审以构成多次贩卖为由认定上诉人犯罪情节严重，忽视了其贩卖数量仅为3.5克的事实，导致量刑畸重。明丽上诉称，原判量刑过重，请求从轻改判。1、认定事实不清，上诉人对于杜兴科等人在出租屋内吸毒不知情，没有负责分装、管理过杜兴科的毒资。2、小孩还小，无人照顾。3、初犯，对社会没有危害性。其辩护人张念鹏提出，1、容留吸毒罪，上诉人应为从犯。2、上诉人对证人魏某有关“明丽与杜兴科一起回潜江就是去进货（购买毒品）”的证言有异议，不符合实际情况，其回潜江是看孩子，一审法院未作出处理。二审经审理查明的事实和证据与一审相同，原判所列证据经一审庭审示证、质证，二审复核核实，来源合法有效，所证内容真实、客观，本院予以确认。本院认为，上诉人杜兴科、明丽多次贩卖毒品，情节严重，上诉人欧阳陈昊明知杜兴科贩卖毒品而提供帮助，上诉人杜兴科、明丽、欧阳陈昊的行为均构成贩卖毒品罪。上诉人杜兴科、明丽多次在其居所容留多人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。上诉人欧阳陈昊、杜兴科以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为均构成敲诈勒索罪。上诉人杜兴科、明丽贩卖毒品、容留他人吸毒的犯罪事实，上诉人杜兴科敲诈勒索的犯罪事实，其二人在公安机关均有详细的供述，且有毒品交易转账记录等书证、购买毒品的证人魏某、白某1等人的证言、被害人李某的陈述以及同案犯欧阳陈昊的供述等证据予以印证，足以认定。上诉人杜兴科、明丽的从轻、减轻量刑情节，原审已认定并在量刑时予以考虑，并无不当，故上诉人杜兴科、明丽提出的“认定事实不清”“量刑过重”“初犯”的上诉理由及明丽的辩护人提出的“上诉人明丽容留吸毒罪应为从犯”的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。上诉人明丽提出“小孩还小，无人照顾”的上诉理由和辩护意见，因不是法定的从轻或者减轻的量刑情节，本院不予采纳。关于杜兴科的辩护人提出“上诉人杜兴科贩卖毒品仅3.5克，一审量刑畸重”的辩护意见，经查，上诉人杜兴科贩卖毒品数量共计3.5克，但其多次贩卖毒品，情节严重，原判对其量刑符合法律规定，并无不当，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于明丽的辩护人提出“上诉人明丽对证人魏某的证言有异议，一审法院未作出处理”的辩护意见，经查，证人魏某有关明丽与杜兴科一起回潜江购买毒品的证言，原判决并未认定，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人欧阳陈昊申请撤回上诉的请求符合法律规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款，第三百零八条规定，裁定如下：一、准予上诉人欧阳陈昊撤回上诉。二、驳回上诉人杜兴科、明丽的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  瞿万勇审判员  张友山审判员  王 锐二〇二〇年十月二十八日法官助理赵枫书记员王媛媛附：本判决（裁定）所适用的法律规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。