陕西省西安市中级人民法院   民 事 判 决 书    （2020）陕01民终12126号   上诉人（原审被告、反诉原告）：肖童，男，1973年6月1日出生，汉族，住西安市未央区凤城二路7号1栋3单元25层6号。   委托诉讼代理人:王媛，陕西丰瑞律师事务所律师。   委托诉讼代理人:田晶杰，陕西丰瑞律师事务所实习律师。   上诉人（原审被告）：西安观复商贸有限公司,住所地西安市碑林区白庙村小区47幢1单元10103室。   法定代表人：肖童，总经理。   被上诉人（原审原告、反诉被告）：马博文，男，1979年2月10日出生，汉族，住陕西省兴平市西吴镇高渡村6组264号。   委托诉讼代理人：樊宁宁，陕西合恒律师事务所律师。   原审被告：高琳，女，1974年8月19日出生，汉族，住西安市灞桥区西韩路2059号付1号。   委托诉讼代理人:王媛，陕西丰瑞律师事务所律师。   委托诉讼代理人:田晶杰，陕西丰瑞律师事务所实习律师。   上诉人肖童、西安观复商贸有限公司（以下简称观复公司）因与被上诉人马博文，原审被告高琳合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初5671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月21日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。   肖童、观复公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判马博文赔偿肖童违约金20000元；2.本案一、二审诉讼费由马博文负担。事实与理由：1.一审认定事实不清，肖童与马博文自2017年建立合同关系，肖童依约履行义务，马博文未依约完成年销售额30万元的主要义务，一审对此未予查明。根据合同约定，马博文应支付品牌管理费，马博文违约肖童有权且已于2019年初解除合同，马博文应当支付违约金。2019年8月之前省级代理合同处履行中，之后省级代理及清远楼邦无故失联，至今也未表明解除合同，肖童、观复公司在另案中已主张权利，本案马博文构成根本违约，肖童依约解除合同与省级代理、清远楼邦无关，且马博文提交的所谓楼邦建材证明亦说明双方合同关系与清远楼邦无关。一审对马博文交纳保证金系履约保证金的用途未予认定，马博文违约，无权要求返还保证金。观复公司并非合同主体，保证金系马博文保证履行合同义务交付给肖童，不应由观复公司返还。2.清远楼邦与本案结果及当事人存在利害关系，提供证据不应采纳，且所谓证明仅有盖章，真实性未核实，合同具有相对性，本案应以双方均认可的原始合同及合同实际履行作为定案依据。3.一审对马博文违约事实及马博文应承担的违约责任未予认定，遗漏诉讼请求。    马博文辩称，双方签订合同未有年销售额要求，合同系用于楼邦公司备案。品牌管理费仅为形式，双方签订合同时已划掉应视为未有约定。清远楼帮公司出具说明无品牌管理费，亦无任何下级品牌管理商收取品牌管理费。一审认定事实清楚、适用法律正确，应驳回肖童、观复公司的上诉请求。   马博文向一审法院起诉请求：1.判令观复公司、肖童、高琳立即连带退还马博文代理保证金10000元；2.本案诉讼费用由观复公司、肖童、高琳共同负担。肖童反诉请求：1.判令马博文立即赔偿肖童违约金20000元并支付品牌管理费5000元；2.本案本诉费用及反诉费由马博文负担。   一审法院认定事实如下：2017年1月1日，肖童（乙方）与清远市楼邦建筑材料贸易有限公司（甲方）签订《楼邦建材系列产品西安市许可经销合同》，约定甲方许可乙方为甲方楼邦建材系列产品在西安区域的独家经销商，合同期限2017年元月1日起至2018年12月31日止，合同期满后双方可续约，但双方需另行签署书面合同，甲方有权调整新的合同内容；甲、乙双方为独立的经营主体：乙方必须完成工商登记注册，并将营业执照复印件提交给甲方存档，乙方是自主经营、自负盈亏、独立核算合法的经营主体，并具有独立承担民事责任能力，乙方在自行经营中产生的债权、债务由乙方享有和承担，与甲方无关。马博文向肖童支付保证金1万元。2017年11月24日，观复公司向马博文出具《收据》一份，载明交款单位：马博文，人民币壹万元整，收款事由：杨凌区代理保证金；高琳在该《收据》上经办处签字。另查明，肖童系观复公司的法定代表人，高琳系观复公司的股东，职务为公司财务。楼邦建材的省级代理与肖童的合同已经不再履行。马博文提交加盖清远楼邦建材科技有限公司公章的证明一份，载明“清远楼邦建材有限公司（以下简称“清远楼邦”）在全国各地都有省级、市级、区（县）级代理商，上级代理商与下级代理商签订的代理合同加盖清远楼邦公章仅系用于公司备案，具体各级代理合同生效以合同双方当事人签字盖章为准。清远楼邦在全国均未收取过任何代理商的品牌管理费，也从未授权、允许任何代理商收取其下级代理品牌管理费。各级代理商收取其下级代理品牌管理费的行为对内属违约行为，对外是其擅自、独立行为，与清远楼邦无关，由此产生的责任由擅自收取品牌管理费的代理商自行承担，清远楼邦对该行为不予认可，也不承担任何相关责任。另，清远楼邦在陕西省的省级代理商为陕西楼邦楼金贝建材有限公司。”观复公司、肖童、高琳对该证明不予认可。   一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，肖童与马博文就楼邦建材系列产品许可经销进行了约定，马博文支付了肖童1万元保证金，观复公司向马博文出具了《收据》。肖童现已经不具有楼邦建材的代理资格，马博文要求肖童、观复公司返还代理保证金1万元，应予以支持。高琳系观复公司的财务人员，因此，马博文主张高琳返还保证金，应不予支持。清远楼邦建材有限公司出具的证明中载明“……清远楼邦在全国均未收取过任何代理商的品牌管理费，也从未授权、允许任何代理收取其下级代理商品牌管理费……”，肖童提交的证据不足以证明其主张，因此，对于肖童的反诉请求，应不予支持。故对马博文的诉讼请求部分予以支持，对肖童的反诉请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、本诉被告西安观复商贸有限公司、肖童于本判决生效后十日内返还本诉原告马博文代理保证金10000元；二、驳回本诉原告马博文的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告肖童的反诉请求。本诉案件受理费50元（马博文已预交），由西安观复商贸有限公司、肖童负担，于支付上述款项时一并支付马博文。反诉案件受理费212.5元（肖童已预交），由肖童负担。   经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。另查明，二审审理中，肖童主张其与马博文之间也签订有《楼邦建材系列产品许可经销合同》，内容和其与黄永岗等签订合同内容一致。因其未找到其与马博文签订合同，故未向法庭提交。   本院认为，根据马博文提交保证金收据载明“杨凌区代理保证金”并加盖观复公司印章及肖童与清远市楼邦建筑材料贸易有限公司签订《楼邦建材系列产品西安市许可经销合同》这一情况，可见马博文交纳该保证金系肖童作为上一级经销商就马博文针对一定经销区域范围内经营销售清远楼邦建材科技有限公司楼邦建材系列产品事项而收取。一审法院认定肖童与马博文之间成立合同关系，并无不当。关于保证金，因双方并未就不予退还保证金事项达成一致约定，且现双方之间就楼邦建材系列产品销售已无合同关系，故肖童所称不予退还保证金理由不能成立，本院不予采纳，一审据此判决肖童、观复公司返还该款，符合本案审查情况。另，肖童主张马博文未依约履行合同应承担违约责任，本院认为因肖童并未向法院提交其与马博文之间签订的书面合同。且即使肖童与马博文签订有书面合同，约定内容与肖童与黄永岗等签订合同内容一致。但根据肖童与黄永岗等签订合同内容中关于销售任务以及违约责任的相关约定，未达到销售额应承担违约责任的具体情形为未达年销售额或六个月内未完成三分之一，因肖童并未提交证据证明马博文的行为符合上述承担违约责任的约定，故肖童主张马博文未完成销售任务应根据前述约定承担违约责任，依据不足，本院不予采纳。   综上所述，肖童、观复公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费212.5元，由肖童、西安观复商贸有限公司负担。   本判决为终审判决。       审判长  刘    琪   审判员  师    婷   审判员  卫婉莹     二○二○年十月十二日十月十三日   书记员   张舒 涵