陕西省彬州市人民法院   刑事判决书     （2019）陕0482刑初94号   公诉机关彬州市人民检察院。   被告人刘某某，男。   辩护人梁金锋，陕西彬州律师事务所律师。   被告人蹇某某，女。   指定辩护人谈喜娟，陕西彬州律师事务所律师。   彬州市人民检察院以彬检刑事部刑诉（2019）66号起诉书指控被告人刘某某、蹇某某犯贩卖毒品罪，于2019年7月24日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。彬州市人民检察院指派检察员郑桂平依法出庭支持公诉。被告人刘某某及其辩护人梁金锋，被告人蹇某某及其指定辩护人谈喜娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。期间补充侦查两次。   公诉机关指控，被告人刘某某与被告人蹇某某原系男女朋友关系，二人合谋向他人贩卖毒品，购买到毒品冰毒添加辅料后按每小包约0.2克进行分包，以每包200元到300元不等多次向吸毒人员焦某某、肖某、豆某某、李某等人进行贩卖。2018年3月至12月期间，被告人刘某某贩卖冰毒70余次，收取毒资共23600元；被告人蹇某某贩卖冰毒48次，收取毒资12085元。   2018年12月12日蹇某某再次向焦某某贩卖毒品时被公安机关当场抓获，在其住处查获冰毒4.45克。   公诉机关针对其指控提供了物证，书证，证人证言，被告人供述及辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录等证据，证实被告人刘某某、蹇某某已构成贩卖毒品罪，请求依法追究其刑事责任。   被告人刘某某辩称，其与蹇某某共同购买过3次冰毒，每次均由其分包好交给蹇某某，有部分在贩卖时掺了辅料。2018年10月以后，其与蹇某某分手，此后蹇某某单独贩卖的毒品其不知情，其不应对指控蹇某某贩卖48次毒品承担责任。   辩护人梁金锋辩称，本案系共同犯罪，刘某某多次供述基本属实。刘某某单独贩卖毒品的次数应为27次，按有利于被告人的原则，每包按0.2克，计算应为5.4克。向“*哥”、“*伙计”等贩卖的15次均为辅料，不应认定。刘某某系初犯、偶犯，有坦白情节，当庭认罪，并愿意缴纳罚金，悔罪态度好，应从轻处罚。   被告人蹇某某辩称，刘某某让其帮忙贩卖毒品，其通过“埋雷”方式，总共帮助刘某某贩卖十几次，从其住处搜出的毒品是刘某某的，收取毒资的手机也是刘某某让其办理，交由刘某某管理的。其中“*言”系刘某某的微信账号，指控其与该微信账号的13次转账并非贩毒交易，部分是刘某某称他家人生病向其借的款，部分是刘某某给其分的贩毒收入。其仅向焦某某贩卖毒品2次，收取毒资600元左右，向肖某贩卖毒品二、三次，其余转账是焦某某、肖某打游戏向其的借款。   指定辩护人谈喜娟辩称，依据肖某的证言无法区分哪次是贩卖的辅料，哪些是毒品，根据疑罪从无的原则，应当去除向肖某贩卖的事实。被告人蹇某某在共同犯罪中，作用较小，属从犯。蹇某某系初犯、主观恶性小，自愿认罪认罚，有坦白、立功情节，依法应从轻、减轻处罚。   经审理查明，被告人刘某某与被告人蹇某某原系男女朋友关系，二人合谋贩卖冰毒，购买到冰毒并添加辅料后，按每小包约0.2克进行分包，以每包200元到300元不等多次向吸毒人员焦某某、肖某、贺某某、何某某、李某等人贩卖，通过刘某某的微信号XXXX、昵称“*言”，微信号XXXX、昵称“*你得笑”及蹇某某的微信号XXXX、昵称“*草”收取毒资。二被告人共计贩卖冰毒68次69包，获取毒资20790元。具体如下：   一、向焦某某贩卖冰毒   1、被告人刘某某通过微信转账的方式向焦某某贩卖冰毒10次，共计获取毒资3330元。其中2018年9月24日3次，分别是230元、300元、500元；9月25日1次240元；9月26日1次500元；9月27日1次300元；9月28日3次，分别是280元、500元、280元；9月29日1次200元。   2、2018年11月23日，焦某某电话联系被告人蹇某某购买冰毒，蹇某某通过微信二维码收款500元后，二人约好在彬州市XX旁边的巷子内见面交易，见面后蹇某某将2小包冰毒交给焦某某。   3、2018年11月3日，被告人蹇某某通过微信转账的方式向焦某某贩卖冰毒2次，分别获取毒资200元、290元。   二、向肖某贩卖冰毒   1、被告人刘某某通过微信转账的方式，向肖某贩卖冰毒20次，共计获取毒资6550元。其中2018年9月14日1次300元；9月17日3次，分别是300元、400元、300元；9月18日1次700元；9月19日1次300元；9月24日2次，分别是300元、500元；9月26日1次500元；9月27日4次，分别是200元、300元、450元、100元；9月28日4次，分别是200元、280元、500元、280元；10月2日1次300元，10月5日1次200元；10月17日2次分别是100元、200元。   2、被告人蹇某某通过微信转账的方式向肖某贩卖冰毒17次，共计获取毒资4350元。2018年10月5日1次200元；11月5日1次500元；11月6日1次300元；11月13日1次400元；11月26日2次，分别是200元、300元；11月27日3次，分别是200元、300元、50元，11月28日1次200元；11月29日2次，分别是300元、200元；12月8日1次200元；12月9日2次，分别是200元、200元；12月11日1次200元；12月14日1次400元。   三、向李某贩卖冰毒   被告人刘某某通过微信转账方式向李某贩卖毒品冰毒15次，共计获取毒资4910元。其中2018年9月1日2次，分别是290元、500元；9月15日2次，分别是300元、200元；9月16日3次，分别是500元、430元、300元；9月23日1次400元；9月26日1次300元；9月29日1次400元；9月30日1次300元；11月22日1次290元；12月1日3次，分别是300元、100元、300元。   四、向贺某某贩卖冰毒   2018年11月5日，贺某某打电话联系蹇某某购买毒品，贺某某通过微信给被告人刘某某转账300元，之后贺某某按照刘某某发送的微信消息提示，到彬州市XX小区门口附近取走1小包冰毒、大约0.3克。   五、向何某某贩卖冰毒   2018年12月9日凌晨1时许，何某某打电话联系被告人蹇某某购买冰毒，蹇某某向何某某发了一个收款二维码收款，何某某通过微信给蹇某某转账200元，过了一会儿蹇某某通过微信发消息，让何某某去彬州市XX旁边的巷子路边拿取冰毒大约0.2克,何某某到指定位置找到冰毒后离开。   另查明，2018年12月12日18时许，焦某某联系被告人蹇某某欲购买300元毒品，二人在彬州市XX对面的XX楼下见面交易时，被彬州市公安民警当场抓获。从蹇某某租住的彬州市东环路XX的民房某某查获9小包毒品疑似物，从蹇某某身上查获2小包毒品疑似物，并将蹇某某身上查获的2小包和房某某查获的其中4小包毒品疑似物混合装入6号塑封袋，称量为1.27克，经鉴定，从中检出甲基苯丙胺成分。从其租住处内查获的其余5小包分别装入1-5号塑封袋，单独称量，经分别取样、鉴定，其中4号塑封袋取样检材检出甲基苯丙胺成分，其余塑封袋取样检材均未检出毒品成分。经称量，4号塑封袋内毒品共计3.18克。   经彬州市公安局对焦某某、何某某进行尿样检测，结果均呈阳性；对贺某某、刘某某、蹇某某进行尿样检测，结果均呈阴性。   2019年7月24日，彬州市人民检察院随案移送从蹇某某租住处扣押的违禁品及犯罪工具：塑料自封袋若干，茶叶盒、吸管、锡纸袋各一个，电子秤、小铲各一个，匕首、分装工具各一把，烟盒三个、毒品包装八个，手机三部。   上述事实有公诉机关提供的并经当庭举证、质证的下列证据证实：   1、立案决定书、拘留证、逮捕证等强制措施文书，证明案件来源及对被告人采取强制措施的时间、种类等。   2、户籍证明，证明被告人刘某某、蹇某某基本信息且作案时均已达到刑事责任年龄。   3、刘某某微信账号截图、微信转账记录截图，证明被告人刘某某注册并使用微信号XXXX、昵称“*言”及微信号XXXX、昵称“*你得笑”向焦某某、肖某、李某等吸毒人员联系贩卖毒品、收取毒资的情况。   4、蹇某某微信转账记录截图、微信二维码收付款记录截图、微信账单，证明其使用自己及被告人刘某某的微信联系焦某某等吸毒人员贩卖毒品、收取毒资的情况。   5、证人焦某某、贺某某微信转账记录，证明其通过微信联系购买毒品，并向蹇某某微信号XXXX、昵称“*草”，刘某某微信号XXXX、昵称“*言”及微信号XXXX、昵称“*你得笑”支付毒资的情况。   6、彬县公安局彬公（禁）行罚决字【2017】198号行政处罚决定书，证明被告人蹇某某因吸食毒品被行政处罚。   7、收缴赃款凭证，证明对被告人刘某某、蹇某某赃款已收缴及收缴金额。   8、扣押清单、随案移送清单，证明扣押物品数量及种类。   9、证人焦某某证言，证明其向被告人蹇某某、刘某某购买毒品的次数、交易过程等情况。   10、证人贺某某证言，证明其与被告人蹇某某联系购买毒品并向微信号XXXX、昵称“*言”支付毒资的具体情况。   11、证人李某证言及手机微信截图，证明其从被告人刘某某处通过微信转账购买毒品，并向刘某某的微信昵称“*言”、“*你得笑”支付毒资以及其未向蹇某某购买过毒品等具体情况。   12、证人何某某证言，证明其电话联系被告人蹇某某购买毒品，并通过微信二维码付款等具体情况。   13、证人肖某证言，证明其从被告人刘某某及被告人蹇某某处购买过冰毒及具体的交易方式有见面交易也有“埋雷”的方式等。   14、被告人刘某某供述与辩解，证明其贩卖毒品的次数、人员、毒品来源及交易方式等情况。   15、被告人蹇某某供述与辩解，证明其贩卖毒品的次数、人员、毒品来源及交易方式等情况。   16、搜查证、搜查笔录、称量笔录、取样笔录、现场搜查指认照片、称量照片、提取照片，证明搜查被告人蹇某某住处的合法性，以及对所搜查的毒品疑似物进行称量、取样等情况。   17、提取尿液笔录，证明焦某某、何某某、贺某某、刘某某、蹇某某处提取尿液的事实及其过程的合法性。   18、彬州市公安局现场检测报告书，证明对焦某某、何某某、贺某某、刘某某、蹇某某进行了尿样检测。   19、肖某辨认笔录及照片，证明经合法辨认，其辨认出刘某某就是向其贩卖冰毒的人。   20、焦某某辨认笔录及照片，证明经合法辨认，其辨认出刘某某、蹇某某就是向其贩卖冰毒的人。   21、李某辨认笔录及照片，证明经合法辨认，其辨认出刘某某就是向其贩卖冰毒的人。   22、刘某某辨认笔录及照片，证明经合法辨认，其辨认出焦某某、肖某就是向其购买冰毒的人。   23、蹇某某辨认笔录及照片，证明经合法辨认，其辨认出焦某某就是向其购买冰毒的人。   24、鉴定委托书、鉴定意见通知书、陕西省咸阳市XX中心（咸）公（司法）鉴（理化）甲字【2018】147号毒品检验鉴定报告、检定证书，证明鉴定程序的合法性及所送4号和6号共计净重4.45克毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺，未检出冰毒及氯胺酮；从所送的1号、2号、3号、5号共计净重34.07克毒品可疑物中均未检出甲基苯丙胺、冰毒及氯胺酮。   经审查，上述证据来源合法，形式规范，证据之间能够相互印证的予以认定。   本院认为，被告人刘某某、蹇某某明知是毒品冰毒仍多次故意予以贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。关于贩卖数量，依照有利于被告人的原则，每包按0.2克计算，按照认定的69包，合计13.8克。公诉机关指控刘某某向肖某贩卖冰毒的次数及金额有误，予以变更。公诉机关指控二被告人向微信昵称“秃子朋友”、“*伙计”、“*哥”、“*梦”、“*言”等人贩卖毒品，仅有微信转账记录，但无购买人员真实身份及相关证言印证；指控刘某某以现金交易形式向肖某、焦某某各贩卖2次，肖某、焦某某证言与刘某某供述均缺乏交易细节，不能相互印证，故对该部分事实不予认定。指控蹇某某通过微信向豆某某贩卖2次，无豆某某证言及相关微信转账记录；指控蹇某某向李某贩卖1次，无李某证言证实，故对该部分事实不予认定。公诉机关认为从蹇某某住处现场缴获的4.45克冰毒应计入贩卖数量。经查，从被告人蹇某某身上查获的2包1.27克毒品疑似物，混合后称量，并进行取样鉴定，违反《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》的相关规定，故对该1.27克应予以扣除，按3.18克予以认定。综上二被告人贩卖冰毒数量共计16.98克。二被告人共同出资购买冰毒，在向他人贩卖冰毒的过程中，相互配合，互有分工，属共同犯罪，被告人蹇某某在共同犯罪中直接参与联系的次数和数量均较被告人刘某某少，系作用较小的主犯，应依法比照刘某某从轻处罚，同时蹇某某有以贩养吸情节，可酌情从轻处罚。被告人刘某某、蹇某某归案后，如实主动供述主要犯罪事实，系坦白，依法从轻予以处罚；刘某某、蹇某某当庭自愿认罪，酌情从轻予以处罚。被告人刘某某辩称，其不应对蹇某某贩卖的次数承担责任，因二被告人共同购买毒品，在贩卖中相互合作，属共同犯罪，对该辩护意见不予支持；被告人蹇某某及其辩护人辩称蹇某某系从犯，根据查明的事实，二被告人贩卖毒品持续时间长，贩卖次数多，长期共同多次作案，属共同主犯，对该辩护意见不予采纳。二被告人的辩护人关于本案部分贩卖的是纯粹辅料，应予以扣除的辩护意见，无证据证实，与查明事实不符，不予采纳。二被告人及其辩护人的辩护意见与本院查明的事实及情节一致的予以采纳。 根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定,判决如下:   一、被告人刘某某贩卖毒品罪,判处有期徒刑八年六个月,并处罚金人民币10000元。          (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2018年12月12日起至2027年6月11日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。)          二、被告人蹇某某犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑七年二个月,并处罚金人民币5000元。          (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2018年12月12日起至2026年2月11日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。)   三、对被告人刘某某、蹇某某的犯罪工具：电子秤、小铲各一个、匕首一把、GIONEE GN8002手机1部、VIVO V1732A手机2部，予以没收。          如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本两份。       （此页无正文）                                         审  判  长 刘晓宏                               审判员 杨彬志                               审判员 苏向丽                                二〇二〇年十月二十三日     法官 助理  高蔚   书  记 员  孙苗                 附法律条文：《中华人民共和国刑法》     第三百四十七条 走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、冰毒或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、冰毒或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、冰毒或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第二十五条 【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第二十六条 【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。   三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。   对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。   对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。   第四十七条 有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。   第四十五条 有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。   第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。   第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   《最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》   第十五条  对两个以上包装的毒品，应当分别称量，并统一制作称量笔录，不得混合后称量。   对同一组内的多个包装的毒品，可以采取全部毒品及包装物总质量减去包装物质量的方式确定毒品的净质量；称量时，不同包装物内的毒品不得混合。          1