重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终5422号上诉人（原审原告）：周小燕，女，1990年11月14日出生，汉族。委托诉讼代理人：陈江涛，重庆精道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司，经营场地重庆市巴南区渝南大道297号2幢10-7，统一社会信用代码91500113790709494N。负责人：周鑫，经理。委托诉讼代理人：王娟，重庆彰义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：牟长亮，男，1964年12月8日出生，汉族。上诉人周小燕因与被上诉人阳光财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司（以下简称阳光财险）、牟长亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院(2018)渝0113民初9281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人周小燕的委托诉讼代理人陈江涛，被上诉人阳光财险的委托诉讼代理人王娟到庭参加诉讼。被上诉人牟长亮经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周小燕上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、本案上诉费用由牟长亮及阳光财险负担；事实和理由：1、周小燕本次置换髋关节经重庆市南岸司法鉴定所鉴定误工时间为150天，一审以已经赔付伤残赔偿金为由不再赔付第二次住院产生的误工费有误；2、周小燕2015年9月15日因交通事故起诉至法院经调解结案，伤残赔偿金并非一审法院认定的调解时伤残赔偿金按城镇标准计算应为206771.2元，应重新计算周小燕的所有赔偿金额后再扣除其第一次起诉调解时赔付的总金额。阳光财险辩称，周小燕的上诉理由不成立。在前案中阳光财险赔偿了周小燕残疾赔偿金，按照法律规定，残疾赔偿金包含误工费，在同一次交通事故中周小燕不能重新要求计算误工费。一审法院在计算本案残疾赔偿金的后期医疗费，前案中周小燕计算了16000元的续医费，该费用应当从住院费用中予以扣除。牟长亮未出庭发表答辩意见。周小燕向一审法院起诉请求：判令牟长亮与阳光财险赔偿营养费2000元、后续医疗费120000元、护理费22500元、交通费1000元、误工费51988元、其他损失21元、生活用品费95元、鉴定费2150元，共计201744元；一审审理中，周小燕变更诉讼请求为判令牟长亮与阳光财险赔偿医疗费、续医费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、财产损失等共计634070.67元，扣除已赔付的237792元，还应支付396278.67元。一审法院认定的事实：2014年8月27日17时许，牟长亮驾驶渝BAXX**号小型轿车由巴南区巴滨路往南岸区方向行驶，当车行驶至巴滨路部队路段时，由于操作不当，越过道路中心黄线，与对向邹涛驾驶并搭乘周小燕的BHXXX2摩托车和张安尾驾驶的渝ADXX**摩托车相撞，造成周小燕等人受伤的交通事故。2014年9月9日，重庆市公安局巴南区分局交通巡逻警察支队作出道路交通事故认定书，认定：牟长亮承担事故的全部责任；邹涛、张安尾、周小燕无责任。交通事故发生后，周小燕在重庆市第七人民医院住院治疗162天，主要诊断为：右髌骨开放性骨折、右股骨颈骨折；右胫骨髁间嵴骨折、右股骨外侧髁撕脱性骨折等多发骨折，出院医嘱：休息1月；继续对症治疗；如股骨胫骨折不愈合致股骨头坏死，后期需行关节置换可能；门诊随访等。2015年9月16日，周小燕向提起诉讼，要求牟长亮与阳光财险赔偿因本案交通事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、续医费、鉴定费、精神损害抚慰金等共计344672.60元。一审审理过程中，经一审法院委托，2015年12月24日，重庆市弘正司法鉴定所作出鉴定意见：周小燕因外伤致右下肢活动功能部分丧失为7级伤残，右足弓损失为10级伤残。2016年1月4日，经一审法院组织调解，双方达成调解协议如下：“一、由被告阳光财险巴南支公司在保险范围内赔偿周小燕237792元，支付牟长亮2675元，限于2016年2月6日前付清；二、诉讼费......”。以上费用均已按约定支付完毕。2018年5月17日，周小燕进入重庆长城医院住院治疗，主要诊断为股骨头缺血性坏死，于2018年5月21日行手术：右侧股骨颈空心钉取出+右侧人工全髋关节置换术，于2018年6月4日住院，出院医嘱：建议全休三月等。周小燕住院18天，共产生住院医疗费62568.55元，另产生门诊医疗费1099元。2018年7月11日，周小燕再次向一审法院提起诉讼，要求赔偿再次住院所产生的相关费用及后续置换费用，一审审理中，阳光财险对周小燕提交的单方委托护理时限及后续医疗费鉴定意见提出异议，并申请对周小燕关节置换后的伤残等级、护理时限、后续医疗费进行了鉴定。经一审法院委托，2019年8月7日，重庆明正司法鉴定所作出鉴定意见：周小燕右髋关节置换术后属9级伤残，右膝关节功能障碍目前属10级伤残；伤后每次人工关节置换术后护理时限为150日；右侧人工全髋关节置换术后，关节假体使用年限约为10年，每次更换或翻修费用60000元。一审另查明，周小燕于2018年4月3日在公安机关办理了暂住登记，登记地址为：重庆市九龙坡区石小路214号附1号1-1。周小燕自行委托后续医疗费、误工时限及护理时限鉴定时产生了鉴定费1950元、专家会诊费200元。一审审理中，因双方意见分歧，本案调解未果。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身及财产损害的，应由保险公司在交强险及商业三者险限额范围内赔偿，不足部分由侵权人依法承担赔偿责任。本案交通事故发生后，虽经人民法院组织调解，周小燕与牟长亮、阳光财险双方在2016年1月4日对周小燕当时相关损失进行了确认，但在原出院记录中已经记载了“如股骨胫骨折不愈合致股骨头坏死，后期需行关节置换可能”，周小燕亦未在当时的调解表明放弃主张因本案事故享有的其它权利，故周小燕对其因本案交通事故造成的其它损失，仍享有要求侵权人赔偿的权利。本案中，周小燕因股骨头缺血性坏死再次入院治疗，又产生的相关费用与本案事故具有关联性，对其合理损失，应予以支持。经一审审查，周小燕因股骨头坏死住院新产生的费用为：1、医疗费3667.55元（63667.55元-按司法鉴定意见认定髋关节置换费用为60000元）；2、住院伙食补助费1080元（60元/天×18天）；3、营养费酌情主张1000元；4、护理费11160元（住院120元/天×18天+院外60元/天×鉴定意见150日）；5、交通费酌情主张500元；6、误工费，因周小燕已因伤残获得了伤残赔偿金，不予支持；7、鉴定费及专科检查费2150元。此外，周小燕主张的髋关节置换费用与原伤残赔偿金有重合部分，而原调解书又系双方相互协商的基础上做出的结论，系双方真实意思的表示，本案亦应尊重双方当事人对自身权利的自由处分，故对原调解书中各项目的调解金额尽量不做调整，但目前由于周小燕出现了髋关节置换及伤残等级变化的新情况，本着公平的原则，本案仅对周小燕目前伤残赔偿金及后续置换费用与原调解中的残疾赔偿金部分进行对比，对差额部分予以支持。按周小燕目前的情况，其应得的伤残赔偿金及后期医疗费金额为266533.80元（34889元/年×20年×21%=146533.80元+两次髋关节置换费用120000元），而周小燕调解时的伤残赔偿金按城镇标准全额计算应为206771.20元（25216元/年×20年×41%），差额部分为59762.60元，对超出以上计算年限的置换费用，周小燕可待实际产生后另行依法主张。综上，根据诚实信用及公平原则，认定周小燕因本案事故另外产生的损失为79320.15元，扣除非医保用药733.51元（3667.55元×20%）及鉴定费2150元，阳光财险应赔偿周小燕76436.64元。据此，判决：“一、被告阳光财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司在商业三者险限额内赔偿原告周小燕交通事故损失76436.64元；二、被告牟长亮在交强险及商业三者险限额外赔偿原告周小燕交通事故损失2883.51元；三、驳回原告周小燕的其他诉讼请求。案件受理费723元，由被告牟长亮负担（案件受理费已由原告已垫交，被告牟长亮应于本判决生效之日起15日内直接支付原告），本院预收的案件受理费不做清退。”本院二审审理过程中，双方均未举示新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，周小燕因案涉交通事故造成伤残，此前经一审法院调解由阳光财险支付了其相应的赔偿款项。但前次调解周小燕并未出现股骨头坏死需要置换髋关节的情形，调解赔付的金额中并不包含该项费用，且周小燕亦并未明确表示放弃因案涉交通事故所导致的其他损失的赔偿请求，故周小燕针对髋关节置换所产生的相应损失有权提起诉讼要求赔偿。周小燕经置换髋关节后其伤残等级发生了变化，故阳光财险在前次调解过程中所多承担的残疾赔偿金和被扶养人生活费即应当予以扣减，周小燕要求按照此次在一审审理过程中鉴定的伤情确定总计赔偿金额与原调解所得的赔偿款项进行扣减，但其因交通事故所造成的损失应以牟长亮在实施侵权行为时所能预见到的损害后果为计算依据，周小燕此次要求赔偿的被扶养人并不存在在发生交通时即由周小燕进行扶养的事实，其要求按照重新计算全部赔偿金额的理由不能成立。周小燕上诉认为误工费应予支持，但阳光财险在前案中已就周小燕因伤致残所产生的残疾赔偿金进行了赔偿，残疾赔偿金即是其因劳动能力部分丧失所产生的收入减少的补偿，周小燕要求另行支持其误工费则必然产生重复赔偿，一审驳回其误工费的请求符合法律规定。综上所述，周小燕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费723元，由上诉人周小燕负担。本判决为终审判决。审判长  芦明玉审判员  倪洪杰审判员  夏兴芸二〇二〇年十月二十八日（院印）书记员  王丽丽