山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终11028号 上诉人（原审原告）：徐xx，女。 被上诉人（原审被告）：青岛豪门实业有限公司，住所地青岛胶州市胶州湾工业园区海尔大道。 法定代表人：许壬申，总经理。 委托诉讼代理人：郭立天，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王秀燕，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 上诉人徐xx因与被上诉人青岛豪门实业有限公司（以下简称豪门实业公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初5371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 徐xx上诉请求：1、依法撤销山东省胶州市人民法院（2020）鲁0281民初5371号民事判决；2、判决豪门实业公司支付徐冬梅双倍工资41667元、加班费13793.1元、未支付工资差额14009.2元；3、一、二审诉讼费用由豪门实业公司承担。事实和理由：一、一审法院对徐冬梅未提供证据证明豪门实业公司授权其员工魏晓玲决定徐冬梅的工资待遇权利证明证据，判定徐冬梅索要未支付工资差额14009.2元不予支持，属于认定事实错误，审判有失公平。徐冬梅是豪门实业公司部门主管魏晓玲邀请到豪门实业公司上班事实真实存在，豪门实业公司利用薪酬口头约定的理由，骗取徐冬梅为其工作事实存在。二、一审法院对是否存在拖欠加班费事实认定不清，证据不足，适用法律错误且对举证责任分配错误。徐冬梅已经就加班事实提供证据，在代理意见中明确表述徐冬梅是在出差过程中产生的加班。豪门实业公司对徐冬梅提供证据真实性无异议，一审法院应予采纳此证据。同时根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，对减少劳动报酬的争议事项由用人单位负举证责任，与加班争议相关的工资记录、考勤记录等属于用人单位掌握的证据，依法应由用人单位承担举证责任。本案中徐冬梅已经提供自己存在加班事实的证据，豪门实业公司应就其是否发放加班费事实进行举证。三、一审法院根据豪门实业公司提供的劳务协议、岗位聘用书、入职申请书、劳动合同期满告知书，判定徐冬梅索要双倍工资的诉求于法无据。首先豪门实业公司提供岗位聘用书的证据不等于劳动合同，聘用书不能反映双方的合意及合意的完成，不能将其等同于劳动合同。其次入职申请书只是企业让员工填写的申请书，并非劳动合同更不是法定合同；再次豪门实业公司提供的劳务协议不能等同于劳动合同。 豪门实业公司辩称，一、山东省青岛胶州市人民法院（2020）鲁0281民初5371号民事判决，认定事实清楚，适用法律正确，裁判内容并无不当之处，依法应予以维持。二、徐xx的上诉请求均无事实和法律依据，依法应予以驳回。1、徐xx上诉豪门实业公司支付未签劳动合同双倍工资41667元的上诉请求缺乏事实及法律依据,应予以驳回。（1）豪门实业公司与徐xx于2019年6月10日签订《职务聘任约定书》，约定豪门实业公司聘任徐xx在青岛市内担任公司作业员，自2019年6月10日至2019年12月9日止,豪门实业公司为徐xx办理了公司员工的入职手续。后双方于2019年6月17日又签订了《劳务协议书》，结合上述书面材料显示双方已就合同期限、工作岗位、工作地点、工资计薪标准、工资支付方式、工作时间等进行了明确约定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定并结合《劳务协议》、《职务聘任约定书》所记载的内容，该《劳务协议书》符合劳动合同的形式要件，属于劳动合同。（2）豪门实业公司于2019年10月30日向徐xx出具了《劳动合同期满告知书》明确告知：“您与本公司签订的劳动合同于2019年12月9日期满，现根据合同规定提前三十日书面知会您本人。”徐xx已在回执上签字认可，明确表示：“本人于2019年11月05日收到《劳动合同期满告知书》，期满不在续签劳动合同。”《劳动合同期满告知书》的终止时间与《劳务协议》约定的终止时间一致，徐xx作出不再续签劳动合同的决定，系认可双方建立的劳动关系，并明确双方劳动合同的终止时间。（3）徐xx与豪门实业公司签订的劳动合同已于2019年12月9日到期，且徐xx也在合同到期后，按照规定为徐xx办理了离职手续，故徐xx系因双方劳动合同到期离开公司。综上，豪门实业公司与徐xx签订的《劳务协议》实为劳动合同，故徐xx上诉豪门实业公司支付未签订书面劳动合同双倍工资的上诉请求缺乏事实及法律依据，应予以驳回。2、徐xx上诉豪门实业公司支付加班费13793.1元的诉求缺乏事实及法律依据，应予以驳回。徐xx在职期间不存在加班事实，其在一审庭审过程中也未提供合法有效证据证明其加班事实的存在，故应承担举证不能的责任，该项上诉请求缺乏事实依据。3、徐xx上诉豪门实业公司支付未付工资差额14009.2元的上诉请求缺乏事实及法律依据，应予以驳回。豪门实业公司已将徐xx在职期间的工资按时足额支付完毕，不存在差额问题，且徐xx也并未提供合法有效证据证明其所主张的月工资数额，故该项上诉请求无事实及法律依据，应予以驳回。 徐xx向一审法院起诉请求：1、请求法院对胶州市劳动人事争议仲裁委员会[2020]第113号仲裁裁决书错误裁决进行纠正，依法判定徐xx的仲裁请求，依法判决豪门实业公司支付徐xx的双倍工资41667元，加班费13793.1元，未支付工资差额14009.2元，补交在职期间的社会保险；2、判决豪门实业公司承担诉讼费用。 一审法院认定事实：徐xx在豪门实业公司处从事金安德森品牌区域主管工作，豪门实业公司与徐xx订立了劳务协议，豪门实业公司未为徐xx缴纳社会保险费。豪门实业公司处月计薪周期为当月26日至次月25日，豪门实业公司已实际支付徐xx2019年6月10日至6月25日工资3042.7元、6月26日至7月25日工资5894.6元、7月26日至8月25日工资6098.3元、8月26日至9月25日工资6080.8元、9月26日至10月25日工资6081.5元、10月26日至11月25日工资6081.6元、2019年11月26日至12月10日工资2711.3元。 2019年12月17日，徐xx向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁诉称，徐xx于2019年6月10日到豪门实业公司处工作，于2019年12月10日离职。豪门实业公司与徐xx订立的系无效劳动合同，其上未约定工资标准、工作范围，且实际发放的工资数额与口头约定的工资标准不一致，徐xx与部门主管多次沟通未果。豪门实业公司口头承诺给予徐xx一次性养老补助让其自行缴纳养老保险及公积金。请求裁决：一、豪门实业公司支付徐xx2019年11月25日至12月10日期间工资4444元。二、豪门实业公司支付徐xx2019年6月10日至11月25日期间休息日加班工资13793元。三、豪门实业公司支付徐xx2019年6月10日至12月9日期间未发工资19764.2元。四、豪门实业公司支付徐xx2019年6月10日至12月9日赔偿金50000元。五、豪门实业公司支付徐xx一次性养老补助15000元。庭审中，徐xx明确第一项仲裁请求主张的期间应为2019年11月26日至12月10日。 豪门实业公司在仲裁时辩称，豪门实业公司已支付申请人仲裁请求第一项、第三项主张的工资。徐xx工作期间未加班，没有加班费。徐xx与豪门实业公司订立的劳动合同于2019年12月9日到期，且豪门实业公司在劳动合同到期后为徐xx办理了离职手续，不应当支付赔偿金。徐xx第五项仲裁请求无法律依据。综上，请求驳回徐xx的全部仲裁请求。 胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出胶劳人仲案字（2020）第113号裁决书，裁决：驳回徐xx的仲裁请求。徐xx不服该裁决，诉至一审法院。豪门实业公司未起诉。 一审法院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，徐xx称其与豪门实业公司口头约定年薪20万元，并提交证据1至证据4、证据7、证据13至15予以证明，豪门实业公司对上述证据证明事项均不予认可。一审法院认为，徐xx提交的证据13豪门实业公司电话联系表系打印件，且并未加盖豪门实业公司公章；豪门实业公司公司内部管理系统系照片，并未提交原始载体予以核对，一审法院对上述证据不予采信。至于徐xx与魏晓玲的微信聊天记录，豪门实业公司对其真实性无异议，但对证明事项不认可，称聊天记录中并没有公司任何人员向徐xx做此类表述，关于工资事项应由公司的人事部门以及公司总经理做出相应决定后才能涉及薪资待遇问题，而魏晓玲只是销售主管，只负责销售业务，其他事务其无权做出任何表示，在聊天记录中魏晓玲说待遇和她一样，只是单人宿舍，这是生活待遇，不是薪资待遇，徐xx与魏晓玲的聊天记录中并没有涉及到薪资待遇，都是来回接站问题，魏晓玲不是公司负责人，不能代表公司做出任何承诺，她仅仅引荐徐xx与公司相关人员见面。经查，魏晓玲并非豪门实业公司法定代表人、财务人员或人事管理人员，徐xx亦未提交证据证明豪门实业公司授权魏晓玲决定徐xx的工资待遇，且徐xx并未提交证据证明魏晓玲年薪20万元，故，一审法院对徐xx的主张不予采信。对于徐xx提交的证据7、证据15，只能看出徐xx曾就发放的工资数额向公司进行过咨询，并不能证明其主张的年薪20万元，一审法院对上述证据不予采纳。综上，徐xx并未提交有效证据证明其所主张的月工资数额，应当承担不利后果，一审法院对其主张年薪20万元不予采信。结合庭审查明，豪门实业公司已支付徐xx2019年11月26日至12月10日期间的工资2711.3元，徐xx主张豪门实业公司支付2019年11月26日至12月10日期间的工资及2019年6月10日至12月9日期间未发工资差额的请求，证据不足，一审法院不予支持。 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，徐xx称其周六、周日加班共计18天，豪门实业公司要求其填写调休申请表，将加班日期调整至离职后的日期，徐xx不认可豪门实业公司的行为，并提交证据9、11、12予以证明，豪门实业公司对上述证据的证明事项均不认可。一审法院认为，徐xx提交的豪门实业公司处7月份打卡记录手机拍图，其上并未体现日期、加盖豪门实业公司处公章亦无豪门实业公司处负责人签字，徐xx亦未提交原始载体予以核对，一审法院不予采信。对于徐xx与豪门实业公司处工作人员刘乃榛、前台工作人员的微信聊天记录、电子票打印件，并未体现徐xx存在加班及加班时间，故，徐xx主张豪门实业公司支付2019年6月10日至11月25日加班工资的请求，证据不足，一审法院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”之规定，徐xx对豪门实业公司提交的证据4劳动合同期满告知书的真实性及证明事项均无异议，对证据1劳务协议、证据2员工入职登记表、证据3职务聘任约定书的真实性均无异议，对证明事项有异议，称劳务协议第三条第三项违反劳动合同法，此协议为无效协议。一审法院认为，该劳务协议时在双方平等自愿的基础上订立，徐xx未举证证明其受欺诈、胁迫订立该协议，应当承担不利后果。故，一审法院对上述证据真实性予以采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”之规定，结合豪门实业公司提交的劳务协议、职务聘任约定书所载内容，徐xx与豪门实业公司已就合同期限、工作岗位、工作地点、工资计薪标准、工资支付方式、工作时间等进行了约定，符合劳动合同的形式要件。豪门实业公司提交的入职登记表载有徐xx入职登记信息，劳动合同期满告知书所载“徐xx女士：您与本公司订立的劳动合同将于2019年12月9日期满。现根据合同规定提前三十日书面知会您本人。”徐xx在回执中签字并写明“本人合同期满不再续签劳动合同”，其上所载劳动合同终止时间与劳务协议约定的终止时间一致，徐xx作出不再续签劳动合同的决定，系认可双方建立的系劳动合同关系。故，徐xx主张豪门实业公司支付未订立书面劳动合同二倍工资的请求，于法无据，一审法院不予支持。 至于徐xx要求豪门实业公司为其补缴社会保险费，并非劳动争议案件受理范围，一审法院不予处理。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：驳回徐xx的诉讼请求及仲裁请求。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取计5元，由徐xx负担。 二审期间，徐冬梅提交豪门实业公司给徐冬梅报销出差费用的银行转账流水，共六份。证明：徐冬梅在2019年6、7、8、9月份出差事实真实存在，并非豪门实业公司在一审所说的是个人出行行为。豪门实业公司质证，对证据的真实性没有异议，但对证明事项有异议。首先徐冬梅提交的6张转账凭证中有两张系重复。再次通过4张流水显示是报销款并非差旅费，并无法证实系因徐冬梅的出差加班事实而产生的相关费用。徐冬梅称其出差都是周六和周日与事实不符。9月5日、6日是周四和周五，8月2日是周五，其个人陈述与事实相矛盾。其提交报销款项上面仅仅是报销时间，不能证明其在何时到何地有加班行为，其所称在该期间加班举证不足，证据不应被采信。上述5张凭证显示报销时间只有一张为2019年7月25日，其他均为2019年9月份，所以更进一步证明徐冬梅不存在所述的加班时间和行为。徐冬梅称日期看错了，实际8月份是3、4日，9月份是7、8日。 经二审查明的事实与一审一致。 本院认为，徐冬梅与豪门实业公司签订的劳务协议、职务聘任约定书中对于合同期限、工作岗位、工作地点、工资计薪标准、工资支付方式、工作时间等均进行了约定，上述内容具有明显的劳动合同内容的属性，可以认定具备了劳动合同的基本条款。徐冬梅在劳动合同期满告知书回执上签字认可，该告知书上记载的劳动合同终止时间与劳务协议约定的终止时间一致，结合上述证据，可以认定徐冬梅与豪门实业公司建立的系劳动合同关系。因此，徐冬梅主张豪门实业公司支付签订书面劳动合同二倍工资的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于徐冬梅要求豪门实业公司支付未付工资差额的主张，豪门实业公司已提交工资发放明细及银行流水证明其工资发放情况，徐冬梅主张双方约定其年薪为20万元，但并未提供有效证据予以证明，故对其主张，本院不予采信，对其主张豪门实业公司支付未付工资差额的请求，本院不予支持。徐冬梅称其在劳动关系存续期间，共计加班18天，但并未提交有效证据予以证明，其二审期间提交的银行转账流水也无法证明徐冬梅在工作期间存在加班事实及加班时间，故对于徐冬梅主张豪门实业公司支付其加班费的请求，本院不予支持。 综上所述，上诉人徐冬梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人徐冬梅负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年十月二十八日 法官助理 吴迪 书记员王冉冉 书记员于国英