浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初7028号 原告：冯玉龙，男，1985年12月7日出生，汉族，户籍所在地河南省睢县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：徐广萍，绍兴市振兴法律服务所法律工作者。 被告：绍兴南燕染整有限公司。住所地：浙江省绍兴市柯桥区马鞍街道新钱清村。 法定代表人：王国兴，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：阳浩文，浙江泰杭律师事务所律师。 ?原告冯玉龙与被告绍兴南燕染整有限公司(以下简称“南燕公司”)劳动争议一案，本院于2020年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯玉龙及其委托诉讼代理人徐广萍，被告南燕公司的委托诉讼代理人阳浩文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯玉龙向本院提出诉讼请求（明确后）：1、判决双方劳动关系于2020年7月1日起解除；2、判令被告支付2020年3-5月拖欠的工资70000元（28万元/年÷12个月×3个月）；3、判令被告支付违法解除劳动关系一个月的工资（代通知金）23333元（28万元/年÷12个月）；4、判令被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金58332元（23333元/月×2.5个月）。以上合计151665元。事实与理由：原告于2017年12月入职被告单位工作，岗位为副厂长，口头约定年薪为28万元/年。工作至今年6月被告未将3--5月的工资发放给原告，尚拖欠原告工资为70000元。从6月5日开始，被告无故辞退原告，也未向原告结清拖欠的工资。2020年6月11日，原告就上述请求向柯桥区劳动仲裁委提出仲裁请求，但仲裁委不予受理。为此，原告不得已具状贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告南燕公司辩称，1、原告诉求不符合事实，原、被告双方不存在劳动关系。原告系被告的承包人陈剑定的下属员工。原告与陈鹏飞签订了聘用协议，原告受陈鹏飞、陈剑定的管理、支配与约束，为陈剑定等人提供劳动，原告与陈鹏飞、陈剑定存在依附关系。原告工作所处的厂房，也是有陈剑定等人租赁承包而来，由陈剑定等人独立经营，与被告不存在身份从属关系，不应认定本案双方存在劳动关系。被告也不对原告进行管理，也不发放工资，双方也没有签署劳动合同等。2、即使认定双方存在劳动关系，原告关于工资的计算也缺乏事实与法律依据。原告的工资从未与被告约定，双方从未就此协商。原告的工资应该按照被告的岗级定岗定，并扣除社保和个税后结算。3、被告从未向原告发出解除劳动关系通知，故原告主张的代通知金和经济赔偿金，无事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的社保记录、银行流水、微信群记录、仲裁申请书、收案回执，被告对上述证据的真实性没有异议，本院对上述证据的真实性予以确认。对于被告提交的工商信息登记，原告对关联性提出异议，本院认为该工商信息登记与本案无关，在本案中不作为有效证据予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月至2020年5月期间，南燕公司为冯玉龙缴纳了社会保险。冯玉龙的报酬由李佳斐支付。陈鹏飞2018年4月至2019年4月期间、李佳斐2018年2月至2020年6月期间、陈剑定2018年4月至2020年6月期间，该三人的上述期间的社保均在南燕公司缴纳。2020年6月11日,原告就本案诉请向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,该委在法定期限内未作出是否受理的决定,原告遂诉至法院成讼。 本院认为，劳动者敬业，用人单位守诚，双方相互尊重，平等合作，方能构建和谐、稳定的用工环境，促进经济社会的发展。关于本案的争议焦点，本院评析如下： 关于双方是否构成劳动关系的问题。原告认为，原、被告之间构成劳动关系。被告认为，被告未向原告直接支付工资，原告不接受被告的管理与约束，双方不存在劳动关系。本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定,用人单位与劳动者之间未订立书面劳动合同时,判断劳动关系成立的标准为:1.用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;2.用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;3.劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。在本案中，首先，原、被告双方具有符合法律、法规规定的主体资格；其次，虽然原告的报酬由李佳斐支付，但是李佳斐等人的社保均缴纳在南燕公司；最后，被告亦为原告缴纳了社会保险，在未有书面劳动合同的情况下,社会保险缴费记录可作为认定用人单位与劳动者存在事实劳动关系的参考凭证。反观被告辩称双方不存在劳动关系,原告工作的车间系陈剑定承包,且由陈剑定独立经营的辩称，仅有被告己方陈述，且未能向本院提交承包合同以及该所谓承包车间经营业务的税务开票、款项资金进出等均是独立于被告的证明，应承担举证不能的法律后果。因此，本院认定，原、被告存在劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，对劳动者的工作年限发生争议的，用人单位负有举证责任。现被告无法举证证明原告的劳动年限，应承担不利后果，本院依原告主张予以认定，确认原告于2017年12月入职被告处工作。关于劳动合同解除时间，原告主张自2020年7月1日起解除劳动关系。本院认为，应以原告提起仲裁即2020年6月11日起解除劳动关系为宜。 关于是否存在违法解除劳动关系以及是否需要额外支付一个月工资、赔偿金的问题。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。原告于2017年12月入职被告处工作，双方自此建立劳动关系。被告作为用人单位，自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，故原、被告自2018年12月起已订立无固定期限劳动合同。现原告主张被告违法解除劳动关系要求被告支付赔偿金和额外支付一个月工资，应以被告解除劳动合同事实存在为前提。在劳动关系存在的情况下,主张劳动关系变更、解除、终止的一方应就劳动关系变动的事实予以举证证明。现对于原告主张被告解除与其之间的劳动关系，该主张仅有己方陈述,未有其他有效证据佐证,应承担举证不能的不利后果，本院均不予支持。 关于是否需要支付2020年3月至5月拖欠工资的问题。首先，关于原告的工资标准问题。原告认为，双方口头约定年薪为28万元，被告不予认可。本院认为，原告所主张的工资标准，未有证据予以证明，被告也提出异议，故本院对原告自称的工资水平，不予认定。因双方均未能提交证据证明原告的工资水平，本院按照2019年年度原告的实发月平均工资17431元/月（取整）予以调整。对于2020年3月至5月未付工资，原告主张被告未予支付，被告未能提交证据证明已经支付该期间的工资，本院按照2019年年度原告的实发月平均工资17431元/月予以计算，即52293元（17431元/月×3个月）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第四十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、原告冯玉龙与被告绍兴南燕染整有限公司之间的劳动关系于2020年6月11日起解除； 二、被告绍兴南燕染整有限公司应向原告冯玉龙支付2020年3月至2020年5月工资52293元，于本判决生效之日起十日内履行； 三、驳回原告冯玉龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告冯玉龙负担4元，由被告绍兴南燕染整有限公司负担1元，限绍兴南燕染整有限公司于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  徐少华 二〇二〇年十月二十日 书记员  骆俊斌 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。