贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔06民终1829号上诉人（原审被告、反诉原告）：周应昌，男，1957年10月08日出生，仡佬族，住贵州省石阡县。委托诉讼代理人：黄可尧，石阡县龙井法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、反诉被告）：方门法，男，1967年11月16日出生，汉族，住贵州省石阡县。委托诉讼代理人：任永朝，石阡县中心法律服务所法律工作者。上诉人周应昌因与被上诉人方门法合同纠纷一案，不服贵州省石阡县人民法院（2020）黔0623民初124号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月24日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人周应昌及其委托诉讼代理人黄可尧、被上诉人方门法及其委托诉讼代理人任永朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周应昌上诉请求：1．撤销贵州省石阡县人民法院（2020）黔0623民初124号民事判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2．一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、双方对房屋的测量具有争议，一审法院以被上诉人的测量方式进行结算理由不充分。楼梯间17.5㎡和第一层飘板14.54㎡没有修建完工，上诉人不认可该部分。二、上诉人文化水平低，对欠条的签字并非自己内心的真实意思表示。三、农村建房的合同应当参照承揽合同的规定，被上诉人无故拖延工期，应当对上诉人产生的损失承担赔偿责任。四、房屋是周勇的权利主体，被上诉方主张工程款，应当向周勇主张，应当追加周勇为当事人，一审法院遗漏当事人，程序不合法。方门法二审答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，该工程是上诉人与被上诉人达成口头协议，一直都是被上诉人与上诉人在协商，不存在遗漏当事人的问题。请求人民法院依法驳回其对答辩人的上诉请求，维持一审判决。方门法向一审法院起诉请求：1．判令被告支付原告劳务报酬费23,350元；2．判令被告支付原告违约金2,335元（以23,350元为基数，按10%计算违约金）；3．本案一切诉讼费由被告承担。周应昌向一审法院反诉请求：1．依法判决原告返还被告多支付的劳务费10,975.76元；2．依法判决原告赔偿被告修复费用2,000元、材料损失费20,000元，共计22,000元；3．反诉诉讼费由反诉被告承担。一审法院认定事实：2015年06月，被告及其妻子罗永珍、长子周勇三人在原告家与原告经过协商达成协议并签订合同，合同约定由原告以包工不包料的形式为被告家修建房屋，按194元／㎡计算工程价款。在施工过程中，双方发生矛盾。被告便另请他人继续施工，原告及其家人便前去阻止，要求被告结清余款。2019年11月23日，双方在本村支书王某、村主任王春福、龙井派出所干警在场的情况下，原、被告双方亲自对原告所做平方数进行测量为357㎡，扣除被告已经支付的款项和因原告未施工完毕的相应费用后，还余23350元未支付，被告亲自书写同等金额的欠条一张与原告。被告在该欠条中承诺该款在同年12月20日前付清，如不付清，自愿按总额的10%支付违约金。履行期限届满后，原告再次到被告家要求被告按欠条约定支付余款，被告却以之前测量的平方数有出入为由拒绝支付。于是双方在村干部的见证下，双方再次亲自对平方数进行了测量。因本次测量结果与前次测量结果有一定差距，原告之子便将该测量数据当场撕毁，坚持要求按被告所出具的欠条支付余款。2020年06月12日，在征得双方当事人同意的情况下，一审法院主持双方对平方数又一次重新进行了测量，按原告方的测量方式其测量结果为351.8㎡，按被告方的测量方式其测量结果为269.8㎡。双方测量结果存在的差距主要是因被告不认可原告施工的楼梯间17.5㎡、房屋坐向右边第二间第一层50㎡、第一层飘板14.54㎡。一审法院认为，被告于2019年11月23日向原告出具的欠条是双方的真实意思表示，对双方具有法律约束力。被告虽辩解该欠条是在原告的逼迫下出具的，但并未提供相关证据予以证明。从证人王某（原、被告所在村村支书）的证言和该村村民委员会出具的证明以及石阡县公安局龙井派出所出具的情况说明反而能证明，在形成欠条的当天是被告自己亲自丈量的平方数，且是在扣除因原告未施工完毕的相应款项，原、被告双方确认无误后，被告才向原告出具的该欠条。被告还辩解原告为其修建的房屋存在质量问题，并提供了房屋现状图片等证据予以佐证，可是被告在原告为其修建房屋的基础上另请他人继续修建的行为已客观证明被告对该房屋质量的认可，该行为还能客观说明双方在2019年11月23日结算时即对房屋的质量、原告未施工完毕等事宜进行了协商总结，又确系双方的真实意思表示，反之则不合常理。审理过程中，在征得双方同意的情况下，一审法院组织双方对平方数再次进行了测量，其按原告的测量方式其测量结果为351.8㎡，与原、被告双方于2019年11月23日共同测量的平方数357㎡并无较大差异，系在合理误差范围内。从两次的测量结果看，原告的测量方式显然更符合双方在2019年11月23日当天的测量方式。因此，对被告辩解的自己是在受胁迫的情形下才向原告出具欠条和房屋有质量问题的主张，一审法院不予认可。同时，基于上述理由，被告反诉的所有请求都缺乏事实和法律依据，故对被告的反诉请求，一审法院全部不予支持。庭审中，原告自愿扣除误差的5.2㎡的价款，即1008.8元（5.2㎡×194元／㎡），应从其自愿。被告应实际支付原告工程价款22341.2元（23350元-1008.8元）。关于原告主张的违约金的问题，违约金具有惩罚性，在被告向原告出具欠条时，已对其支付价款时间进行了承诺，但在履行期限届满后，却以各种理由拒不支付，构成违约，对其行为应当予以惩罚，并无不当，双方在欠条中约定的按总额的10%支付违约金，即2234.12元（22341.2元×10%），明显过高，应当予以适当调整，故一审法院酌定支持1500元。超出部分请求，一审法院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，一审判决：一、由被告周应昌支付原告方门法工程价款22341.2元，并支付违约金1500元；二、驳回原告方门法的其他诉讼请求；三、驳回被告周应昌的全部反诉请求。二审中，上诉人周应昌提交了如下证据：1、《批准私人建房用地通知书》、《乡村建设规划许可证》，拟证明本案案涉房屋是以周勇的名义审批，发包方是周勇本案确实存在遗漏当事人。经质证，被上诉人认为对该证据的三性没有异议，但对于目的有异议，其认为不能证明被上诉人与上诉人达成的协议无效，本案系周应昌请上诉人修的房屋，谁签的合同就该谁还钱。本院认为该证据不能达到上诉人拟证明的目的，本院不予采纳。2、《周勇残疾人证》及《贫困户登记卡》复印件，拟证明其出具的欠条是由于对方签订的。经质证，被上诉人认为该证据与本案缺乏关联性，且不能达到其证明的目的。本院认为，该证据与本案缺乏关联性，对该证据不予采纳。3、《户口簿》复印件，拟证明周勇与上诉人不是同一户的家庭成员，周应昌出具的《欠条》不产生法律效力。经质证，被上诉人认为该组证据达不到对方的证明目的。本院认为，该证据不能达到上诉人拟证明的目的，本院不予采纳。4、《村委会证明》，拟证明一楼中间砌的是脱贫攻坚改造修建的，不是对方修建的。经质证，被上诉人认为该证据没有经办人署名，不符合证据的形式要件，不能作为本案证据采用。本院认为，该证据不符合民事诉讼证据的规定，且证明内容不具体，故不予采纳。5、上诉人周应昌申请出庭的证人罗某证实：周应昌找我补修1到3楼的地方，我们没有签订合同，整个工程不全是我做的，方门法修得有一部分。2019年9月先是周勇找的我，我太忙没有答应，后来他父亲周应昌找的我，我答应我帮他修建，现在工程还没有完成。具体我做了3楼的全部，2楼的一半工程，房屋坐向右边2楼第一、二间，我刚去做的时候房屋已经停工了大概一年多。房屋坐向右边第一层第二间我倒了2个柱、墙我砌了三分之一，他砌了三分之二。浇筑了该间房顶板及飘板。楼梯是方门法做的，我的结算方式就是按点工结算的。在我接手修建后，方门法为房屋款项问题曾经找过周应昌，双方发生过争议。法院来丈量我在场。经质证，被上诉人认为，证人证言有虚假的成分，不应采信。证人陈述法院测量他在场，也说明了一审法院的数据是真实客观的。本院认为，对该证人证实案涉房屋方门法修有一部分及双方为房屋款发生争议的事实的陈述予以采纳。二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予确认。本院认为，本案的争议焦点是：一、周应昌是否应当按照《欠条》载明的金额支付方门法款项；二、本案是否遗漏当事人。关于周应昌是否应当按照《欠条》载明的金额支付方门法款项问题。2019年11月23日周应昌出具的《欠条》系在本村支书王某、村主任王春福、龙井派出所干警在场的情况下，对方门法所做工程面积进行测量并扣减已支付款项后出具，且载明欠付23350元并约定了违约责任，该《欠条》实质系双方就工程进行结算的凭据。上诉人提出出具《欠条》不是自己的真实意思表示，本院不予采信。故，一审判决上诉人应实际支付被上诉人的工程价款为22341.2元并承担违约责任并无不当。上诉人认为应当按照自己的计算方式进行结算，没有事实和法律依据，本院不予采信。关于本案是否遗漏当事人问题，本案双方当事人已经就工程价款达成合意，该协议合法有效，且周应昌在《欠条》上明确签字认可本人为实际债务人，方门法也是依据周应昌亲笔出具的《欠条》向法院提起诉讼，故本案并不存在遗漏当事人。综上所述，周应昌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费396元，由周应昌负担。本判决为终审判决。审判长 向 前审判员 田 芳审判员 唐正洪二〇二〇年十月二十二日法官助理李正雷书记员伍昊