宁波市北仑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0206民初4236号 原告：陈德均，男，1972年1月17日出生，汉族，住贵州省开阳县。 被告：宁波勋辉电器有限公司。住所地：浙江省宁波市北仑区钱塘江中路**。统一社会信用代码：913302067320937083。 法定代表人：陆如辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐萍，浙江铭生律师事务所律师。 原告陈德均与被告宁波勋辉电器有限公司（以下简称勋辉公司）劳动争议一案，本院于2020年7月29日立案受理后，依法由审判员陈广秀适用简易程序于同年9月1日公开开庭进行了审理。原告陈德均、被告勋辉公司委托诉讼代理人徐萍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告陈德均以勋辉公司强迫、变相辞退陈德均、拖欠工资、欠缴社保为由，向本院诉请判令勋辉公司：1.支付违法解除劳动合同赔偿金13106元；2.补缴2019年11月、12月社保；3.支付2020年2月份、3月份工资10117元（后于案件审理过程中以勋辉公司在仲裁前后又支付工资4946.51元及应扣除补缴社保个人承担部分743.20元为由，将该项诉请减少为4426.80元）；4.请求判令被告支付原告2019年10月份至2020年3月份的加班费10890.50元（后于案件审理过程中将该项诉请金额变更为12271.90元）。 被告勋辉公司答辩称：一、勋辉公司没有与陈德均解除劳动合同，陈德均自2020年3月16日至今没有至勋辉公司上班（3月15日到公司来过，但是没有工作），其仲裁时也认可2020年3月底开始已经在其他公司上班，违法解除劳动合同赔偿金的诉请勋辉公司不同意。二、2019年11月、12月的社保勋辉公司已于仲裁裁决书发下后补缴。三、2020年2月份、3月份工资都已付清，2月份部分工资在2020年5月12日支付，余下部分工资与3月份工资于2020年8月21日支付。四、2019年10月份至2020年3月份加班工资的诉请不能成立，勋辉公司平常发放的工资中已经包含了加班工资。综上，应驳回陈德均的诉请。 经审理，本院认定事实如下： 陈德均自2019年10月16日入职勋辉公司工作，并签有书面劳动合同，载明劳动期限为2019年10月16日至2023年6月30日。岗位为操作员，工时制实行综合计算工时工作制。勋辉公司于每月底之前以银行代发的形式支付上月工资，陈德均如对月工资待遇持有异议，应在工资发放后一周内向勋辉公司人事行政部书面提出，超过一周的视同无异议。勋辉公司对陈德均实行基本工资、加班工资、绩效奖、奖金及其他福利等相结合的劳动计酬办法。试用期内月基本工资2010元。经宁波市北仑区人力资源和社会保障局审批，勋辉公司一线操作工、搬运工等13个岗位自2019年1月1日至2019年12月31日及自2020年1月1日至2020年12月31日期间实行以季为周期的综合计算工时工作制。陈德均入职时，签字领取了新员工入职须知。入职须知载明，如未办请假手续，擅自离开工作岗位，属自动与公司解除合同人员，公司将停发其工资，待办理好离职手续后，工资予以发放。 2020年3月14日，勋辉公司发出处罚通告1份，载明分厂清洗车间员工陈德均不服从车间工作安排，影响车间正常秩序，车间根据《清洗车间员工考核细则》第4.2.4条规定，对陈德均作出如下处理：1、记400分，以示警告；2、停工反省，在没有作出书面检讨前不得上岗。 勋辉公司共实发陈德均2019年10月份至2020年3月份工资21605.93元（其中2020年2月、3月工资系补发），工资表载明上述工资中包含了加班工资。2020年3月16日后，陈德均不再去勋辉公司上班，并自认于同年4月初开始在案外公司打零工，同年5月10日转为案外公司正式工。 2020年6月10日，陈德均将勋辉公司作为被申请人申请劳动仲裁，以勋辉公司拖欠工资、未缴纳社会保险费、随意调岗为由，请求裁决勋辉公司支付2020年2月份、3月份工资13106元及违法解除劳动合同赔偿金13106元；补缴2019年11月、12月社保；支付2019年10月份至2020年3月份的加班费10890.50元。2020年7月23日，宁波市北仑区劳动人事争议仲裁委员会做出仲裁裁决书，裁定勋辉公司于裁决生效之日起5日内支付陈德均2020年2月工资差额1614.98元、2020年3月工资2807.56元，补交2019年11月、12月社会基本养老保险费、医疗保险费（陈德均应承担的社会保险个人缴费费用，由勋辉公司从上述应付款中扣除），同时驳回了陈德均的其他仲裁请求。仲裁后，勋辉公司为陈德均补缴了2019年11月、12月的养老保险和医疗保险。 关于上班时间安排，陈德均陈述每天早上7:40开早会，8：00准时到岗，中午11：30下班，午餐半小时，12：00上班。下午4:30下班。下午17：00上班，20:00下班。休息日不固定，每天8小时之外的工作时间及周六、周日上班的时间都算加班。具体以考勤记录为准。勋辉公司陈述早上8：00上班，中午11：00下班，午餐午休一小时，12：00上班。下午17:00下班。如果加班的话，下午17：30之后的算加班时间，周六周日如果在加班也算。勋辉公司亦认可具体加班时间以考勤记录为准。 2020年2月1日至15日，陈德均未出勤。 以上事实，有勋辉公司质证无异议的陈德均提供的劳动合同、处罚通告、农业银行交易明细清单、仲裁裁决书及陈德均质证无异议的勋辉公司提供的2019年10月至2020年3月考勤明细、工资单中除2020年3月份应发工资和实发工资之外的其他数据、银行账户明细，以及与原件核对无异、本院对其真实性予以认定的勋辉公司提供的行政许可决定书和当事人陈述予以证明，足资认定。 本案的争议焦点在于：一、勋辉公司应否支付陈德均违法解除劳动合同赔偿金；二、勋辉公司应否为陈德均补缴2019年11月、12月的工伤保险和失业保险；三、勋辉公司是否仍欠付陈德均2020年2月份、3月份部分工资；四、勋辉公司是否欠付陈德均2019年10月至2020年3月的加班费。对此本院认为： 一、勋辉公司不应支付陈德均违法解除劳动合同赔偿金 《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。也即用人单位支付赔偿金的前提是违法解除或者终止劳动合同。本案中，勋辉公司于2020年3月14日要求陈德均“停工反省”，并不等同于与陈德均解除或终止劳动合同。而陈德均认可自2020年3月16日后即不再去勋辉公司上班，也未提供证据证明其曾为此请假或通知勋辉公司解除劳动合同，陈德均并自认于同年4月初开始在案外公司打零工，同年5月10日转为案外公司正式工。综合上述，现有证据只能表明陈德均自行离职，而无法证明勋辉公司违法解除劳动合同，故陈德均基于违法解除劳动合同要求勋辉公司支付赔偿金的诉请，本院难以支持。 二、勋辉公司本案中无需为陈德均补缴2019年11月、12月的工伤保险和失业保险。 首先，勋辉公司于仲裁裁决后，已经为陈德均补缴了2019年11月、12月的养老保险和医疗保险，对此双方均无异议。 其次，关于工伤保险，《中华人民共和国社会保险法》第三十五条规定，用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费；第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。陈德均在工作期间未发生工伤，且现已从勋辉公司离职，从陈德均的角度而言，诉请勋辉公司再补交工伤保险并无民事法益上的意义，至于社会保险行政部门是否追缴由社会保险行政部门负责和管理，司法不介入干预，陈德均关于勋辉公司未为其补缴工伤保险的主张，本案中不予支持。 最后，关于失业保险，《浙江省劳动和社会保障厅关于失业保险费补缴有关问题的批复》（浙劳社厅字〔2005〕123号）第二条明确：“用人单位与职工终止或者解除劳动关系后，不得再为该失业人员补缴”；《关于实施若干具体问题的处理意见》（甬劳社就〔2004〕23号）第十三条也规定，用人单位与职工终止或解除劳动关系后，失业保险费不得补缴。陈德均已从勋辉公司离职，目前已入职案外公司，再要求勋辉公司补缴失业保险费已不符合相关规定，该诉请本院不予支持。 三、勋辉公司目前不欠付陈德均2020年2月份、3月份部分工资。 首先，双方确认陈德均系计件工资，但均未提供充分证据证明计件单价和定额。而根据双方劳动合同的约定，勋辉公司对陈德均实行基本工资、加班工资、绩效奖、奖金及其他福利等相结合的劳动计酬办法。陈德均质证对除2020年3月应发工资和实发工资数额之外其他各项数据均无异议的工资单也清楚表明，陈德均的工资组成为基本工资（2010元）、加班工资、绩效奖等，与劳动合同的约定相符。因此，若陈德均当月实际收入与总出勤时间折算后工资数额高于同期当地最低工资标准的,则视为计件工资中已包含了加班工资;低于同期当地最低工资标准的,则应当补足差额部分。同时，勋辉公司已经行政审批，对相关工作岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制，而双方劳动合同中也载明工时制度按综合计算工时工作制确定，故本案陈德均工时应按综合计算工时工作制计算。 其次，根据双方无异议的考勤记录，陈德均2020年2月1日—15日期间未出勤，因该期间正值新冠肺炎疫情，则根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。故该段时间内勋辉公司应支付陈德均工资1005元（2010元÷2）。 再次，陈德均自2020年3月16日起自行离职，故陈德均主张2020年3月16日之后的工资于法无据，不予支持。 最后，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，季工作日为62.5天/季，工作小时数为季的工作日乘以每日的8小时，则本案中陈德均的季度标准工作时间应为500小时，超出部分为延长工作时间。双方虽然在每日上班时间具体安排上存在争议，但均认可每日正常上班时间为8小时，陈德均也认可有午餐等时间，而打卡记录中最晚下班时间均为晚上20时，综合考虑扣除合理的午餐、晚餐时间后，根据考勤明细，可认定原告自2020年2月16日至2020年3月15日期间工作211.5小时，第一季度内（2020年1月至3月）工作402小时，因适用综合计算工时工作制，该季度工作不足500小时，不计算延长工作时间。宁波市最低工资为2010元，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，折算小时工资为11.55元[2010元÷(21.75天×8小时）]，而勋辉公司已实发陈德均2020年2、3月份工资共4946.91元，折算成小时工资为23.39元，高于同期当地最低工资标准,应视为已包含了加班工资，陈德均关于勋辉公司仍欠付其2020年2月、3月部分工资的主张不能成立，本院不予支持。 四、勋辉公司未欠付陈德均2019年10月至2020年3月的加班费。 首先，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。而如前所述，双方未提供充分证据证明计件单价及定额。同时根据本院认定的考勤记录，陈德均2020年1月—3月工作时间工作402小时，未超过该周期的法定标准工作时间总数，法定节假日亦未出勤，勋辉公司实际支付陈德均1-3月份工资5787.29元，折算小时工资14.40元，高于同期当地最低工资标准,应视为已包含了加班工资。故陈德均关于2020年1月—3月加班费的主张不能成立。 其次，根据考勤记录，陈德均2019年10月—12月工作时间725小时，其中延长工作时间为225小时。而根据工资表的记载，勋辉公司支付陈德均2019年10月-12月份工资共计15818.64元，折算小时工资为18.89元[15818.64元÷（500小时+225小时×1.5）]，高于同期当地最低工资标准,应视为已包含了加班工资。故陈德均关于2020年1月—3月加班费的主张不能成立。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告陈德均的诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 陈广秀 二〇二〇年十月十九日 代书记员 陈凌霄