广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂04民终1020号 上诉人（原审被告）：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司。住所：广西柳州市东环大道**。统一社会信用代码:91450200198614605J。 法定代表人：黄鼎龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：覃富豪，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站。住。住所：广西梧州市长洲区龙新村里新里对面荔梧公路北侧）。统一社会信用代码：91450405751215280L。 负责人：杨英章，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨昭丽，广西扬尘展程律师事务所律师。 上诉人广西建工集团第五建筑工程有限责任公司因与被上诉人梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站买卖合同纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2020）桂0405民初523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 广西建工集团第五建筑工程有限责任公司上诉请求：1.撤销广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2020）桂0405民初523号民事判决，依法改判上诉人不承担违约责任；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决上诉人支付总欠款的5%，即74133.63元给被上诉人，没有法律依据，也不符合事实，应予以纠正。一审已查明，双方签订的《商品混凝土供货合同》是双方的真实意思表示，该合同合法有效，该合同第五条第3款实际上是对支付货款的条件及时间的约定，是对合同义务履行先后顺序的约定，在合同未解除的前提下，双方应根据合同履行义务，在上诉人付款前，被上诉人应提供足额的发票给上诉人，但至今被上诉人都没有向上诉人提供足额发票，上诉人享有抗辩权。综上，请求二审支持上诉人上诉请求，保护上诉人的合法权益，维护正常的交易秩序。 梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站答辩称，一审判决认定事实清楚，请求二审驳回上诉，维持原判。 梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站向一审法院起诉请求：判令被告支付原告混凝土货款人民币1482672.50元、违约金198390.27元。 一审法院认定事实：2017年9月10日，被告（需方）与原告（供方）签订一份《商品混凝土供货合同》，双方约定：1.需方所承建的梧州学院综合实验楼(科技大楼)工程需用混凝土时，须提前24小时以书面或传真方式通知供方（当一次订货量超过300m³时须提前48小时），以便供方做好原材料及供应混凝土前的准备工作，通知中应明确浇筑时间、强度等级、坍落度、数量和浇筑部位等，遇临时有变更的，需方须提前2小时通知供方；2.价格按本合同约定的价格或（补充协议的价格）结算；3.结算方式：按月办理结算，上月26日起至本月25日止为一个结算周期，每月的最后一日前双方对清上个周期的账目办理完善结算手续，以供需双方确认的验收单为依据，由需方验收人员开具结算凭证经项目经理余超坦签字方可作为结算付款凭证（变更项目经理除外）；4.付款方式：供方垫资施工，待本工程±0.000以下基础结构施工完后1个月内支付本工程±0.000以下基础结构所用混凝土货款的80%给供方，剩余的20%货款待该工程±0.000以下基础结构施工使用的预拌混凝土在标准养护条件下的28天强度报告合格后，并将出厂检验的混凝土强度等级报告及水泥、砂、石等材料试验报告及出厂合格证等相关资料送交需方后5个工作日内付清剩余的20%货款给供方。余下每个月需方按所结算货款的80%支付供方，供方根据结算金额开具正规的增值税专用发票，剩余的20%货款待该月使用的预拌混凝土在标准养护条件下的28天强度报告合格后，并将出厂检验的混凝土强度等级报告及水泥、砂、石等材料试验报告及出厂合格证等相关资料送交需方后5个工作日内付清剩余的20%货款；5.在完善相关结算付款手续后，供方根据当期确认付款金额先开具合法有效的等额混凝土销售的增值税专用发票给需方，否则需方有权拒付任何货款，且不属于需方违约。需方收到当期增值税专用发票后立即办理认证手续，认证合格后5个工作日内支付相应款项给供方；6.违约责任：如需方不能按本合同约定的时间付款（除不可抗力外），供方有权暂缓提供混凝土，并每推迟一天，需方按所欠款余额的万分之二向供方支付违约金，违约金金额不得超过所欠货款的5%。原告于2017年7月23日起至2019年11月27日期间按照被告的要求供应了混凝土，并按月将结算单提交被告，被告的项目负责人余超坦在结算单上签名，2019年11月28日被告的项目负责人余超坦签名的结算单上载明，截止至2019年11月27日，原告供应的混凝土货款为10322672.50元，被告已经支付884万元，尚欠1482672.50元未付。此后原告要求被告付款未果，向该院起诉成讼。 一审法院认为，原告与被告签订的《商品混凝土供货合同》，是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的规定，是合法有效的。双方应当按照合同的约定履行合同义务。原告已按约定履行供货义务，被告应当按约定支付货款。原、被告在2019年11月28日的结算单中确认了被告尚欠的货款为1482672.50元，且有被告的项目负责人余超坦签名，该院予以确认。在结算后，被告没有及时向原告支付货款，构成违约，依法应承担相应的民事责任。故原告要求被告支付货款1482672.50元合法有据，该院予以支持。根据合同关于“在完善相关结算付款手续后，供方根据当期确认付款金额先开具合法有效的等额混凝土销售的增值税专用发票给需方，否则需方有权拒付任何货款，且不属于需方违约”的约定，原告在与被告的每月结算单中并没有主张违约金，且没有向被告开具增值税专用发票，被告没有向原告支付货款不构成违约，至起诉前不需向原告支付违约金。原告起诉被告要求支付货款后，被告至今未付，应向原告支付违约金，违约金按合同约定不超过总欠款的5%，即74133.63元。在买卖合同中，供方的主合同义务是交付标的物及转移标的物的所有权给买受人，需方的主合同义务是支付货款。开具票据属于附随义务，原告在被告向其支付货款后，应及时向被告开具增值税专用发票。被告认为原告存在逾期供货，影响其工程进度，但没有提供证据予以佐证，故该院对被告要求原告承担逾期供货违约责任的抗辩不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决：被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司应向原告梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站支付混凝土货款人民币1482672.50元及违约金人民币74133.63元。案件受理费19930元，减半收取计9965元，由原告梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站负担737元，被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司负担9228元。 二审中，双方当事人均没有向法院提交新证据。 本院经审理查明，一审判决查明事实清楚，证据确实，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人广西建工集团第五建筑工程有限责任公司是否应向被上诉人梧州市建联建筑有限公司混凝土搅拌站支付违约金的问题。本案为买卖合同纠纷，合同双方的主合同义务是供方按照合同约定按期提供货物，需方按照合同约定按期支付货款。根据一审查明事实，被上诉人向上诉人提供混凝土后，截止至2019年11月27日，上诉人尚有1482672.50元货款至今未支付给被上诉人，已经构成违约。依据双方合同关于“在完善相关结算付款手续后，供方根据当期确认付款金额先开具合法有效的等额混凝土销售的增值税专用发票给需方，否则需方有权拒付任何货款，且不属于需方违约”以及“如需方不能按本合同约定的时间付款（除不可抗力外），供方有权暂缓提供混凝土，并每推迟一天，需方按所欠款余额的万分之二向供方支付违约金，违约金金额不得超过所欠货款的5%”的约定，因被上诉人在每月结算单中并未向上诉人主张违约金，也未按合同约定向上诉人开具增值税专用发票，故一审法院以被上诉人起诉之日起按合同约定不超过总欠款的5%计算违约金即74133.63元，具有事实依据和法律依据，本院予以维持。上诉人主张在其付款前，被上诉人应向其提供足额的发票。本院认为，开具票据属于附随义务，被上诉人向上诉人提供了货物，上诉人应向被上诉人支付足额的货款，不应以对方未开具票据为抗辩理由而拒绝支付货款。因此，对于上诉人的主张，本院不予采纳。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1654元，由上诉人广西建工集团第五建筑工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄树东 审 判 员 任 军 审 判 员 毛美美 二〇二〇年十月二十日 法官助理 李 剑 书 记 员 黎小嘉 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。