云南省高级人民法院执 行 裁 定 书（2020）云执复333号复议申请人（被执行人）：汤秋云，男，汉族，1953年8月26日出生，住云南省昆明市五华区。复议申请人（被执行人）：刘燕萍，女，汉族，1971年11月17日出生，住云南省昆明市盘龙区。复议申请人（被执行人）：云南泰兴隆房地产开发集团有限公司。住所地：云南省昆明市东风东路。法定代表人：汤秋云。复议申请人（被执行人）：昆明吉汇商贸有限公司。住所地：云南省昆明市盘龙区董家湾。申请执行人：东方前海惠彬投资管理（杭州）合伙企业（有限合伙）。住所地：浙江省杭州市上城区。法定代表人：侯囡囡。复议申请人汤秋云、刘燕萍、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、昆明吉汇商贸有限公司不服云南省昆明市中级人民法院（以下简称“昆明中院”）（2020）云01执异599号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭审查，现已审查终结。昆明中院在执行东方前海惠彬投资管理（杭州）合伙企业（有限合伙）与昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云借款合同纠纷一案【执行依据：（2016）云01民初1531号民事调解书，执行案号：（2018）云01执恢1510号】中，被执行人昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云提出书面异议。异议人昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云称，昆明中院执行过程中，已将本案抵押房产予以拍卖，拍卖所得净价款也全部作为执行案款发放给申请执行人，虽然拍卖所得不能覆盖申请执行人的全部债权，但本案金融借贷合同中并未约定登记的抵押物范围之外的其他抵押，民事调解书中亦未约定对异议人名下其他财产进行担保抵押，故申请执行人的执行申请应限于已经约定的抵押物，不应涉及异议人未抵押的财产。抵押物拍卖款不足以覆盖债权系抵押物在执行过程中发生贬值所致，调解书并未对抵押物贬值而无法清偿全部债权的责任作出约定，其部分债权未能清偿的风险应当由申请执行人承担。现申请执行人已经获得抵押物拍卖后的优先受偿，请求依法终结本案执行程序，解除对异议人财产的查封，并不再对异议人进行强制执行。昆明中院查明，东亚银行（中国）有限公司昆明分行与昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍及汤秋云金融借款合同纠纷一案，经昆明中院（2016）云01民初1531号民事调解书确认：“一、被告昆明吉汇商贸有限公司于2017年1月13日前归还原告东亚银行（中国）有限公司昆明分行借款本金4200万元，并支付截止2016年3月11日止的利息377580元，以及自2016年3月12日起至实际清偿款项之日止的逾期利息（以借款本金4200万元为基数按年利率10.11%计），以及上述利息和逾期利息的复利（以年利率10.11%按季结息）；二、被告昆明吉汇商贸有限公司于2017年1月13日前支付原告东亚银行（中国）有限公司昆明分行律师费50000元；三、若被告昆明吉汇商贸有限公司到期未履行本协议第一、二条约定义务，原告东亚银行（中国）有限公司昆明分行有权对被告昆明吉汇商贸有限公司抵押的位于昆明市盘龙区【（昆明市）房他证昆字第××号、第201343719号及第201343720号】项下房屋及所占用范围内的国有土地使用权折价或者以拍卖、变卖后所得价款在最高限额5040万元范围内优先受偿；四、若被告昆明吉汇商贸有限公司到期未履行本协议第一、二条约定义务，原告东亚银行（中国）有限公司昆明分行有权对被告云南泰兴隆房地产开发集团有限公司抵押的位于昆明市盘龙区【（昆明市）房他证昆字第××号、第201343717号及第201343715号】项下房屋及所占用范围内的国有土地使用权折价或者以拍卖、变卖后所得价款在最高限额4050万元范围内优先受偿；五、若被告昆明吉汇商贸有限公司到期未履行本协议第一、二条约定义务，原告东亚银行（中国）有限公司昆明分行有权对被告昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司质押的坐落于昆明市盘龙区董家湾东庄片区上东城第16幢1-6层【登记证明编号：02350953000292031973】项下的商业房产（面积合计不低于3218.93平方米）及占用范围内的国有土地使用权的全部销售收入、租金收入以及其他权益合同的应收账款优先受偿；六、被告云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云对本协议第一、二条所涉债务承担连带清偿责任，其承担清偿责任后有权向被告昆明吉汇商贸有限公司进行追偿；七、本案案件受理费264771.86元减半收取132385.93元，以及保全费5000元，合计137385.93元，由昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云共同承担【该款由被告昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云于2017年1月13日前支付原告东亚银行（中国）有限公司昆明分行】。”东亚银行（中国）有限公司昆明分行依据上述民事调解书向昆明中院申请强制执行，案号为（2017）云01执185号。该案经终结本次执行程序后恢复执行，案号为（2018）云01执恢1510号。执行中，当事人申请变更申请执行人，昆明中院作出（2018）云01执异136号执行裁定书，裁定：“变更东方前海惠彬投资管理（杭州）合伙企业（有限合伙人）为本案申请执行人。”昆明中院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。”本案中，生效法律文书（2016）云01民初1531号民事调解书确定了被执行人昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云应承担的债务，并未确认被执行人只在抵押物变价范围内承担责任，被执行人应履行生效法律文书确定的全部债务。异议人的请求没有事实和法律依据，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第（一）项之规定，裁定：驳回昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云的异议请求。汤秋云、刘燕萍、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、昆明吉汇商贸有限公司向本院申请复议称，本案申请执行人依据（2016）云01民初1531号民事调解书提出执行申请，该民事调解书明确约定，申请执行人以昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司抵押的房屋及所占用范围内的国有土地使用权折价、拍卖后所得价款在最高限额5040万元范围内优先受偿，故申请执行人在调解书中已经认可复议申请人于民事调解书中提供的担保责任，并认可该抵押物价值足以清偿其全部债权。现非因复议申请人的过错，抵押物在执行过程中发生贬值，导致申请执行人的全部债权未能得以清偿，该部分损失在民事调解书中并无约定，即各方在民事调解书中就抵押物拍卖、变卖后所得价款不能清偿全部债权的问题并未作出过任何意思表示，故申请执行人依据该民事调解书提出的执行申请不应涉及复议申请人在民事调解书中未做出抵押担保意思的财产，申请执行人对于抵押物拍卖后不能覆盖部分的债权应自行承担。综上，（2018）云01执恢1510号执行裁定书的第一项内容超出了执行依据约定的双方的权利义务，同时鉴于抵押房产已经拍卖，拍卖所得净价款也全部作为执行案款发放给了申请执行人，请求依法终结本案执行程序，解除对各复议申请人财产的查封，并不再对各复议申请人强制执行。对昆明中院查明的事实，本院予以确认。另查明，复议申请人提出异议的（2018）云01执恢1510号执行裁定书第一条的内容为：“冻结、划拨被执行人昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云存款46369311.86元及利息，或对被执行人昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云价值46369311.86元及利息的财产予以查封、扣押、拍卖、变卖。”本院认为，（2018）云01执恢1510号执行裁定书的执行依据（2016）云01民初1531号民事调解书第一条、第二条确定的主债务人为昆明吉汇商贸有限公司，第六条确定云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云对第一、二条所涉债务承担连带清偿责任，并明确其承担清偿责任后有权向昆明吉汇商贸有限公司进行追偿，即（2016）云01民初1531号民事调解书确定了被执行人昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云应承担的债务，并未认定被执行人只在抵押物变价范围内承担责任，故（2018）云01执恢1510号执行裁定书第一条裁定“冻结、划拨被执行人昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云存款46369311.86元及利息，或对被执行人昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云价值46369311.86元及利息的财产予以查封、扣押、拍卖、变卖”符合法律规定，复议申请人的复议理由及请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回昆明吉汇商贸有限公司、云南泰兴隆房地产开发集团有限公司、刘燕萍、汤秋云的复议申请，维持云南省昆明市中级人民法院（2020）云01执异599号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长  包靖秋审判员  冯 华审判员  闵 义二〇二〇年十月二十八日书记员  赵苑雄