云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终9585号上诉人（原审被告）：昆明英宝教育咨询有限公司，住所地云南省昆明市呈贡区七彩云南第壹城166天阶****。法定代表人：刘金涛。委托诉讼代理人：洪俊荣、郑志贤（实习），云南祥宇律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：石屏奥世文化传播有限公司，住，住所地云南省红河哈尼族彝族自治州石屏县异龙镇湖滨路湖畔晟景小区****/div>法定代表人：杨斯越，执行董事。委托诉讼代理人：苏梁，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。上诉人昆明英宝教育咨询有限公司因与被上诉人石屏奥世文化传播有限公司服务合同纠纷一案，不服云南省昆明市呈贡区人民法院（2020）云0114民初1546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法进行了审理，现已审理终结。昆明英宝教育咨询有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审送达程序违法，导致上诉人未参加庭审，权利受到损害。被上诉人提供的证据不能证实上诉人拒绝向被上诉人提供合同约定的服务，一审认定事实不清且过度使用自由裁量权，判决上诉人返还90%的服务费显失公平。2019年8月至2020年5月期间，上诉人均邀请被上诉人参加培训及线上分享方案，且工作人员均保持与被上诉人的联系，上诉人的管理人员存在一点工作失误，没有及时回复消息，不是根本性违约，并未导致合同目的不能实现。在双方合作期间，上诉人已经按约为被上诉人提供课程体系教育、教具清单以及采买建议、课程师培训、课程更新培训等教学支持，包括原售方教师参加全脑启智课程，全脑培优课程、情商训练课程的集中培训以及安排课程讲师到店进行音乐感统、爱乐、蒙氏启蒙、蒙氏感官与数理师资集训，同时安排杨乔斯、刘叶两位市场人员为被上诉人提供市场督导服务，策划并执行市场指导活动以及销售活动、销售培训。虽然上诉人存在一些服务瑕疵，但并未导致合同无法继续履行，上诉人在协议未到期之前可以继续为被上诉人提供服务，愿意为被上诉人提供业绩解决方案。石屏奥世文化传播有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。石屏奥世文化传播有限公司向一审法院起诉请求：1、解除原被告签订的《石屏新爱婴合作咨询服务协议》，并判令被告返还原告咨询服务费用人民币99800元；2、判令被告赔偿原告经济损失共计50000元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月7日，原告与被告签订《石屏新爱婴合作咨询服务协议》，约定被告自2019年4月15日至2021年4月14日期间为原告提供以下咨询服务：1、课程体系设计、更新与支持以及师资培训；2、校区管理运营服务与盈利增加；3、招生营销指导服务。被告提供咨询服务标准为：1、合作期间内，被告持续为原告提供以下课程的更新与支持，具体如下：原告可以免费安排教师参加被告在全国各基地组织的课程培训；被告为原告团队建立微信教学指导群，在群内持续给予原告教学团队答疑解惑，线上过课等支持；原告可以申请被告安排教学指导师下店协助指导教学和教务工作，可以安排下店的时间总计不超过10天……。2、被告为原告提供全年校区管理与运营以及新盈利项目策划，包括：被告为原告提供校区全员服务提升下店培训一次，安排培训师下店2天；为原告进行校区的管理制度，薪酬与提成体系完善与优化；预计6月-7月为原告植入APP家校一体线上管理系统1.0版本，通过APP增加校区运营效率降低成本，同时产生额外盈利；为原告提供两次校区全员市场推广与育儿知识培训、课程销售培训，安排培训师下店2天，原则上每年一次；安排10天市场督导、10天销售督导下店天数……。3、被告为原告策划2019年全年的招生营销活动，但保证2019年5月1日至2020年5月1日全年校区营业额不低于80万，若未达成，被告应安排人员将未完成部分完成时间由被告控制安排，因此产生的所有成本甲方承担，或补偿乙方3万元。原告自协议签订起三日内向被告支付合作费用共计99800元，被告为原告制作2019年全年运营计划，并按照运营计划开始合作执行。同时约定被告人员配合执行所产生的所有下店支持差旅费用与住宿费用由原告承担，在双方合作项目范围外原告需要被告下店支持的，培训师费用一律按照协议注明价格收取，合同内所约定的被告为原告提供的咨询服务均免费。被告未能按照协议要求为原告提供协议所约定服务的，在原告督促下没有有效解决方案形成的，原告有权停止合作并要求被告退还合作费用。协议签订后，原告于2019年4月7日向被告支付了89800元，含协议签订前（2019年4月2日）向被告方管理人员刘峻玮支付的10000元，原告共计向被告支付了服务费99800元。根据双方的微信聊天记录，被告自2019年4月初至2019年7月13日向原告提供了部分服务。一审法院认为：原告与被告签订的《石屏新爱婴合作咨询服务协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，应合法有效，当事人应按约定全面履行各自的义务。原告按约向被告支付合作费用后，被告应向原告提供符合合同约定标准的咨询服务。本案中，根据双方提交的证据，被告未能按约定及时向原告提供咨询服务，且经原告敦促没有形成有效解决方案，根据双方协议：“被告未能按照协议要求为原告提供协议所约定服务的，在原告督促下没有有效解决方案形成的，原告有权停止合作并要求被告退还合作费用”的约定及《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”的规定，原告要求解除双方签订的《石屏新爱婴合作咨询服务协议》的诉讼请求有事实和法律依据，予以支持。对于原告要求被告退还服务费99800元的诉讼请求，由于被告向原告提供了一定的服务，为均衡双方当事人之间的利益，结合双方协议约定的合作期限、服务标准，被告提供服务的时间、内容及被告未及时提供原告所要求的服务存在过错等情况，酌情认定被告向原告返还收取服务费的90%，即89820元。对原告主张的经济损失，原告未能提交证据证实其具体损失和营业额未达到合同的约定，故不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决：一、解除原告石屏奥世文化传播有限公司与被告昆明英宝教育咨询有限公司于2019年4月7日签订的《石屏新爱婴合作咨询服务协议》；二、被告昆明英宝教育咨询有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告石屏奥世文化传播有限公司退还服务费89820元；三、驳回原告石屏奥世文化传播有限公司的其他诉讼请求。本院二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。双方当事人对于一审法院确认的案件事实均未提出异议。经审查，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：是否应当解除上诉人与被上诉人签订的《石屏爱婴合作咨询服务协议》？上诉人是否应当向被上诉人退还服务费？本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《中华人民共和国合同法》第六十条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”本案中，上诉人主张其已经按《石屏爱婴合作咨询服务协议》的约定履行了自己的义务，但上诉人未就此提交有效的证据予以证明，且上诉人也未提交有效证据证明其未全面履行己方义务是因为被上诉人不予配合、设置障碍等行为导致，另，上诉人亦无法合理解释对被上诉人不予回复的行为。一审确定系上诉人一方导致涉案的《石屏爱婴合作咨询服务协议》不能继续履行，并根据上诉人的过错酌情确定由其向被上诉人返还已收取服务费的90%并无不当，本院予以维持。经审查，一审已经就变更庭审时间向被上诉人进行告知，并进行了有效送达，并无程序违法行为。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，所作处理正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费3296元，由上诉人昆明英宝教育咨询有限公司承担。本判决为终审判决。审判员  金馨二〇二〇年十月二十三日法官助理李俊波书记员向薇芳