安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖08民终2135号 上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司，住所地河南省郑州市中原区市场街**院**。 负责人：路鹏，该公司经理。 委托诉讼代理人:刘继达，河南金合力律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林俊，男，1988年1月27日出生，汉族，经商，住安徽省潜山市. 委托诉讼代理人：张长春，安徽上止正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：汤军标，男，1981年3月28日出生，汉族，驾驶员，住安徽省六安市裕安区。 被上诉人（原审被告）：曹聪聪，女，1986年5月6日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。 上诉中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司（以下简称“人保中原支公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2020）皖0824民初930号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审法院判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司赔偿林俊各项损失104643.58元，上述款项于判决生效后10日内付清；二、驳回林俊其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2720元，减半收取计1360元，由林俊负担60元，由汤军标负担300元，中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司负担1000元。 判后，人保中原支公司不服，上诉请求：原审多判决上诉人承担70470.4元,请二审法院改‍判‍；本案诉讼费用由被上诉人承担‍。事实与理由：1、林俊未构成伤残,其残疾赔偿金不应当支持。首先‍,‍经‍鉴‍定林俊伤情达不到十级伤残,一审法院判决上诉人承担残疾赔偿‍金‍无‍事‍实及法律依据;其次,法律问题并非算数问题,残疾赔偿金系对受‍害‍人因人身遭受损害致残而丧失全部或部分劳动能力的财产补‍偿‍。‍一‍审‍法院在林俊肩关节功能丧失22%,功能丧失未达到25%,按十‍级‍伤‍残‍的88%计算(22%:25%),明显属于法律理解错误;2、精神损害抚慰金不应当支持。经重新鉴定,林俊伤‍情‍不‍构‍成十级伤残,且在本次事故中林俊有一定过错,故其精神损害抚慰金的‍诉‍求‍不应当得到支持。 林俊辩称，根据安徽百友司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，被鉴定人林俊因道路交通事故致左肩胛骨骨折，左肩关节功能丧失达22%（未达25%），未达到等级的人体损害伤残，并非没有构成伤残，虽未构成等级，原审按照实际伤残程度判决残疾赔偿金及精神损害抚慰金正确。 汤军标辩称，同意上诉人的上诉请求及理由 曹聪聪未提起上诉，亦未向本院提交书面答辩意见。 本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。 本院认为，关于一审对残疾赔偿金的认定是否正确，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级确定。经鉴定，林俊因道路交通事故致左肩胛骨骨折，左肩关节功能丧失达22%（未达25%），尚未构成够等级的人体损伤伤残。左肩关节功能丧失的程度并不代表丧失劳动能力的程度，因林俊不构成伤残等级，一审支持其残疾赔偿金适用法律错误，应予纠正；关于精神损害抚慰金的数额，原审在认定林俊系一般伤害没有构成伤残等级的基础上，结合事故责任，酌定精神损害抚慰金为4000元，并无不当。 经核算，林俊的各项损失数额为：医疗费4086.46元、住院伙食补助费1160元、营养费2400元、护理费7408.8元、误工费19648.8元、精神抚慰金4000元、交通费500元、施救费70元、电动车修理费990元，合计40264.06元。本案系汤军标驾驶豫Ａ×××××号小型轿车与林俊驾驶的电动自行车发生碰撞，造成林俊受伤、车辆受损的交通事故。豫Ａ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司投保了交强险及商业三者险，且商业三者险投保了不计免赔。故林俊的损失应由中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司在机动车交通事故第三者责任强制险责任赔偿限额内先行赔偿，超出部分按责分担。本案中，汤军标负事故主要责任，林俊负次要责任，因另一伤者秦珊珊在机动车交通事故强制险赔偿限额内获得赔偿23197.93元，其中医疗费赔偿限额中支付7456.35元，剩余限额2543.65元（10000元-7456.35元），伤亡赔偿限额中支付15723.58元，剩余限额94276.42元（110000元-15723.58元），故中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司在机动车交通事故第三者责任强制险责任赔偿限额内赔偿林俊各项损失35161.25元【医疗费赔偿限额中支付2543.65元、伤亡赔偿限额中支付31557.6元（护理费7408.8元＋误工费19648.8元＋精神抚慰金4000元＋交通费500元）、财产赔偿限额支付1060元（施救费70元、电动车修理费990元）】。超出部分损失5102.81元（40264.06元-35161.25元）在商业险中按责分担，因本案系机动车与非机动车之间发生道路交通事故，林俊系非机动车一方且承担次要责任，根据《安徽省实施办法》的规定，保险公司在商业险中按80%赔偿超出交强险赔付的损失，即4082.25元（5102.81元×80%元），故中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司共应赔偿林俊各项损失为39243.5元（35161.25元＋4082.25元）。 综上所述，人保中原支公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省潜山市人民法院（2020）皖0824民初930号民事判决； 二、中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司赔偿林俊各项损失39243.5元，上述款项于本判决生效后十日内付清； 三、驳回林俊其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2720元，减半收取计1360元，由林俊负担760元，由汤军标负担300元，中国人民财产保险股份有限公司郑州市中原支公司负担300元；二审案件受理费2720元，由中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司负担220元，由林俊负担2500元。 本判决为终审判决。 审判长  叶武 审判员  金京 审判员  崔智 二〇二〇年十月十二日 法官助理林海云 书记员  杨磊 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： (一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。…… 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》…… 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。…… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。…… 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。…… 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。