河南省高级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫行终968号上诉人（一审原告）陈全喜，男，汉族，1969年2月1日出生，住驻马店市驿城区。委托代理人郭建玮，北京圣运律师事务所律师。被上诉人（一审被告）驻马店市驿城区人民政府。住所地驻马店市解放路西段。法定代表人冯磊，区长。委托代理人张伟，驻马店市驿城区人民政府工作人员。委托代理人匡凯，河南成胜律师事务所律师。陈全喜与驻马店市驿城区人民政府（以下简称驿城区政府）行政征收补偿决定一案，不服驻马店市中级人民法院（2019）豫17行初352号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。被诉行政行为：2019年3月21日，驿城区政府作出驿房征补字〔2019〕22号《房屋征收补偿决定书》。其内容为：2017年9月26日，驿城区政府发布了《驻马店市驿城区人民政府房屋征收决定》（驿政征〔2017〕33）、《驻马店市驿城区人民政府房屋征收决定公告》（驿政征〔2017〕34号），你作为被征收人在上述文件规定的期限内达不成补偿协议。根据《驻马店市中心城区集体土地上房屋征收与补偿安置办法（试行）》（驻政〔2014〕100号文）第十五条规定，现作出如下决定：方案一、货币补偿：经过评估测算，应对你补偿总计1001057元（其中房屋附属物补偿及补助338357元，应享受补偿安置662700元）。方案二、优惠价购买安置房。1.你应享有优惠价购买安置房的面积235平方米，应交纳安置房优惠购买价款164500元；2.安置地点：本项目区域内；3.房屋附属物补偿及补助合计人民币339357元。以上两种方案任选其一，相关款项已足额提存至橡林街道办事处，请你于30日内办理有关手续领取款项，并自行搬迁。同时告知了应享有的行政复议、提起诉讼的救济权利及法律后果。陈全喜一审起诉请求依法确认驿城区政府作出《驻马店市驿城区人民政府房屋征收补偿决定》驿征补字〔2019〕22号的具体行政行为违法并撤销该房屋征收补偿决定，判令驿城区政府依法对陈全喜重新作出公平合理的房屋征收补偿决定。驻马店市中级人民法院一审查明，陈全喜系驿城区橡林乡塘坊庄村委陈庄**居民，其房屋位于刘庄陈庄村民组城中村改造项目建设范围之内。2017年9月26日，陈全喜的房屋列入驿城区政府驿政征〔2017〕33号《关于橡林街道塘坊庄社区刘庄陈庄村民组城中村改造项目房屋征收的决定》范围。因陈全喜等人对该征收决定不服，向信阳市中级人民法院提起行政诉讼，要求撤销该征收决定。2019年2月18日，信阳市中级人民法院作出（2018）豫15行初321号行政判决书，确认驿城区政府2017年9月26日作出的驿政征〔2017〕33号《关于橡林街道塘坊庄社区刘庄陈庄村民组城中村改造项目房屋征收的决定》行政行为违法。2019年10月29日，河南省高级人民法院（2019）豫行终1194号行政判决书，维持了信阳市中级人民法院的判决，驳回陈全喜及驿城区政府的上诉。因陈全喜与驿城区政府就房屋征收补偿达不成协议，2019年3月21日，驿城区政府向陈全喜作出驿房征补字〔2019〕22号《房屋征收补偿决定》。陈全喜不服向驻马店市中级人民法院提起行政诉讼，请求确认驿城区政府作出《驻马店市驿城区人民政府房屋征收补偿决定》驿房征补字〔2019〕22号的具体行政行为违法并撤销该房屋征收补偿决定，判令驿城区政府依法对陈全喜重新作出公平合理的房屋征收补偿决定。驻马店市中级人民法院一审认为，陈全喜的房屋在驿城区政府驿政征〔2017〕33号《关于橡林街道塘坊庄社区刘庄陈庄村民组城中村改造项目房屋征收的决定》范围之内，虽然驿城区政府的征收决定被人民法院确认违法，但保留了征收决定的效力，驿城区人民政府对征收范围内的房屋具有作出征收补偿决定的职责。由于陈全喜与驿城区政府因房屋补偿达不成补偿协议，驿城区政府根据对陈全喜房屋权属调查登记、《橡林街道塘坊庄社区刘庄陈庄村民组城中村改造项目征收补偿安置方案》等材料，向陈全喜作出的驿房征补字〔2019〕22号《房屋征收补偿决定》事实清楚，程序合法，结果并无不当。陈全喜的起诉理由不足，其请求一审法院不予支持。驿城区政府的答辩理由合理，其请求一审法院予以支持。故，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回陈全喜的诉讼请求。陈全喜不服一审判决，向本院上诉称：（一）虽然违法房屋征收决定尚未撤销，但对违法房屋征收决定相关违法程序和违法文件应当采取补救措施进行纠正，并非仍按房屋征收决定原定补偿安置方案执行。（二）上诉人房屋在中心城区建设用地范围内，所在地块已经被列入城市总体规划、中心城区土地利用总体规划、控制性详细规划，依照最高人民法院《关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第12条关于补偿安置时房屋所在地已列入城市规划区，土地权利人要求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准一般应予支持的规定，参照中共中央纪委办公厅中纪办〔2011〕8号文“在土地管理等法律法规作出修改之前，集体土地上房屋拆迁，要求参照新颁发的国有土地上房屋征收与补偿条例的精神执行”的规定，即使被征收范围内存在部分集体土地上房屋，也应当参照《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定进行补偿。（三）被上诉人作出的《征收补偿安置方案》违反法律规定，未依法公布征求意见，没有组织听证会，补偿标准过低，没有提供安置房源。（四）涉案房屋为营业用房，被上诉人没有经过法定程序选举评估机构对涉案房屋设施进行评估，未对附属物及物品清点确认，补偿数据缺乏事实依据，显失公平。综上，一审判决适用法律错误，请求撤销一审判决，依法改判支持一审诉讼请求。被上诉人驿城区政府答辩称：（一）房屋征收决定并未撤销依然有效，应当继续执行，且在法院审理期间，征收范围内集体土地已经全部经省政府批复同意征收为国有，不存在责令改正的问题。（二）本案是土地和房屋同时进行征收，上诉人在征收范围属于集体土地上的房屋，应按集体土地上的房屋进行补偿。最高院司法解释第十二条的规定与本案情况不相符，不适用于本案。（三）被上诉人作出的征收补偿安置方案依据驻马店市政府驻政〔2014〕100号文制定，在全市范围内适用，合法有效。陈庄刘庄城中村改造项目实际涉及660户，现仅有一二十户未签订协议，可见方案公平合理，得到大多数人支持。（四）上诉人房屋为住宅，要求按营业用房补偿没有依据。被上诉人对上诉人房屋附属物已经登记，应按照驻马店市人民政府驻政〔2016〕86号文和项目征收补偿方案进行补偿，上诉人要求评估鉴定没有依据。综上，请求二审法院查明事实，驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。本院认为：（一）虽然生效判决已确认驿城区政府2017年9月26日作出的驿政征〔2017〕33号房屋征收决定违法，但保留了该征收决定的法律效力。形式上，本案具备作出征收补偿决定的法律基础，也符合双方就集体土地上征收补偿事宜达不成一致意见时可由政府作出补偿决定规定的发展趋势。故实质上驿城区政府对征收范围内的房屋应当具有作出征收补偿决定的职责。（二）对于被诉驿房征补字〔2019〕22号《房屋征收补偿决定》的审查。1.该征收补偿决定的内容参考的征收安置补偿方案是依据驻马店市统一文件制定，被征收人获得的补偿利益远高于将涉案土地作为集体土地征收时按地上附着物进行的作价补偿，补偿决定涉及的产权调换和货币补偿标准较为公平、合理。2.该征收补偿决定根据对陈全喜房屋权属调查登记、房地产评估报告等材料，作出的驿房征补字〔2019〕22号《房屋征收补偿决定》进行了送达，程序合法。综上，被诉征收补偿决定事实清楚、证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法，结果并无不当，应当予以支持；一审行政判决驳回诉讼请求的处理正确，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人陈全喜负担。本判决为终审判决。审判长  别志定审判员  肖海生审判员  苗春燕二〇二〇年十月二十六日书记员  刘慧蒙