文书内容湖南省衡阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘04刑终528号原公诉机关湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗某，女，1998年11月28日出生于湖南省衡阳县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地衡阳县，现住衡阳县。2014年12月26日因吸食毒品被衡阳市公安局雁峰分局决定罚款500元。2019年6月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留。同年7月22日因衡阳市蒸湘区人民检察院决定不批准逮捕，次日被衡阳市公安局高新开发区分局取保候审。2020年7月24日被衡阳市蒸湘区人民检察院取保候审，同年8月20日被衡阳市蒸湘区人民法院取保候审。2020年8月27日经衡阳市蒸湘区人民法院决定逮捕，同日由衡阳市公安局蒸湘分局执行逮捕。现押衡阳市。辩护人刘兴平，湖南溥天律师事务所律师。湖南省衡阳市蒸湘区人民法院审理湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院起诉指控被告人罗某犯寻衅滋事罪，于二〇二〇年八月二十七日作出（2020）湘0408刑初235号刑事判决。宣判后，原审被告人罗某不服，提出上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人罗某，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年2月2日4时许，被告人罗某在衡阳市蒸湘区××路××2酒吧喝酒后，欲乘车回家。在酒吧停车场错将被害人吴某的车认作是其朋友肖佳星的车并打开车门上车。吴某发觉后要求罗某下车，罗某因此与吴某发生争吵，继而发生肢体冲突。罗某用手脚对吴某的头部及身体进行殴打，致使吴某头面部、颈部、右前臂皮肤软组织挫伤，经鉴定被评定为轻微伤。期间，罗某利用脚踩及摔打等破坏性方式损坏吴某掉落在地上的苹果ＩＰｈｏｎｅＸｓＭａｘ手机，致使该手机的主板、屏幕、前置摄像头、中框、后盖损坏，经衡阳市价格认证中心认证，该手机受损价值为人民币5508元。被告人罗某经公安机关电话通知后于2019年6月16日主动归案。同年7月27日，被告人罗某家属赔偿被害人吴某经济损失人民币40000元，取得被害人吴某的谅解。原判认定上述事实的证据有被害人吴某的陈述及手机购买凭证，证人曾某的证言、司法鉴定意见书及伤势照片、价格认定结论书、现场勘验笔录、现场方位示意图及照片、被损毁手机照片、指认作案现场照片、监控视频截图、辨认笔录、现场检测报告书及照片、领条及谅解书、公安行政处罚决定书、被告人罗某的户籍资料及到案经过，被告人罗某的供述与辩解等。据此，湖南省衡阳市蒸湘区人民法院判决，被告人罗某犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月。上诉人罗某上诉及其辩护人提出，本案系事出有因，并不符合寻衅滋事罪的犯罪构成要件，上诉人罗某行为构成故意毁坏财物罪；另上诉人罗某为初犯、社会危害性较小，并具有自首、积极赔偿、自愿认罪认罚等情节，原审对罗某量刑过重，请求二审法院依法从轻处罚。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人罗某任意损毁他人财物，价值人民币5508元，属情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人罗某经公安机关电话通知后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。案发后，上诉人罗某积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。上诉人罗某上诉及其辩护人辩护提出，罗某的行为构成故意毁坏财物罪。经查，上诉人罗某饮酒后误坐被害人吴某车辆而发生争执。罗某因逞强好胜在公共场所随意殴打吴某并采取脚踩、摔打的方式任意损毁罗某的手机，造成罗某受伤且财物损毁，经鉴定被损毁手机价值已达到任意损毁他人财物情节严重的标准。上诉人罗某的行为不仅侵害了他人财产所有权，亦侵害了社会公共秩序，故上诉人罗某及其辩护人提出罗某行为构成故意毁坏财物罪的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人罗某上诉及其辩护人辩护提出罗某为初犯、社会危害性较小，并具有自首、积极赔偿、自愿认罪认罚等情节，原审对罗某量刑过重，请求依法从轻处罚的意见。经查，罗某虽有吸毒劣迹但不属于犯罪前科，且为未成年时的劣迹行为，另罗某具有自首情节且犯罪较轻，故原判未充分考虑上述量刑因素，原判量刑欠妥，本院予以纠正。上诉人罗某及其辩护人提出的该上诉及辩护意见，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，但量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款第（5）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2020）湘0408刑初235号刑事判决对被告人罗某的定罪部分；二、撤销湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2020）湘0408刑初235号刑事判决对被告人罗某的量刑部分；三、上诉人罗某犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）本判决为终审判决。审 判 长 龙仕达审 判 员 凌 波审 判 员 李国锋二〇二〇年十月二十九日法官助理 刘 庆书 记 员 赵 鑫            打印质量责任人：龙仕达         校对质量责任人：赵  鑫      附：本案适用的法律条款如下：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制:(一)随意殴打他人，情节恶劣的；(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》一、关于“自动投案”的具体认定《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1、犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2、明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3、在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4、因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5、其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。