四川省乐山市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1102民初4851号 原告：张启林，男，1958年10月14日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：吴波，四川嘉州律师事务所律师。 被告：梁涛，男，1989年1月22日出生，汉族，农民，住四川省乐山市市中区。 被告：梁树平，男，1966年6月27日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司。住所地，四川省乐山市市中区瑞祥路一段********************。统一社会信用代码，91511100906985731D。 代表人：蒲强，经理。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：胡剑，男，1990年11月28日出生，汉族，公司职工，住四川省井研县。 原告张启林与被告梁涛、梁树平、中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司（以下简称平安保险中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张启林及其委托诉讼代理人吴波，被告梁涛、梁树平，被告平安保险中心支公司的委托诉讼代理人胡剑，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张启林向本院提出诉讼请求：1、判决被告平安保险中心支公司在保险赔偿限额内对原告的损害赔偿费用111288.80元承担赔偿责任；2、判决被告梁涛对原告的损害赔偿费用111288.80元经保险赔偿后的部分承担赔偿责任。事实和理由：原告属城镇居民。2019年1月11日，被告梁涛驾驶被告梁树平所有且在被告平安保险中心支公司投保的川Ｌ×××××号小型客车，行驶到乐山市市中区路段时，与原告驾驶的电动二轮自行车相撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事后，公安机关确定梁涛承担事故全部责任。原告于受伤当日到乐山市中医医院住院治疗42天出院，出院后需要休息3个月，其中一个月需一人护理，加强营养。经鉴定，原告的损伤为十级伤残。虽然原告与梁涛就赔偿曾达成过《道路交通事故人伤赔偿协议书》，但双方又于2020年7月23日协议予以了解除。本案事故给原告造成了下列损失：住院伙食补助费1260元（30元×42天）、营养费1260元（30元×42天）、护理费12160.8元（168.9元×72天）、误工费19800元（150元×132天）、残疾赔偿金72308元（36154元×20年×10%）、精神抚慰金3000元、鉴定费1000元、交通费500元，共计111288.80元。 被告梁涛辩称：川Ｌ×××××号车的实际车主是梁树平，梁涛是在借用该车中发生事故。梁涛垫付了原告的医疗费2000元，护理费5730元（150元×23天＋120元×19天），还向原告支付了6000元，只从平安保险中心支公司理赔了6844.12元，要求就该理赔款之外的赔偿费用予以返还。同意被告平安保险中心支公司的辩称意见。 被告梁树平辩称：同意被告平安保险中心支公司的辩称意见。 被告平安保险中心支公司辩称：对原告主张的十级伤残有异议，对原告诉称的其余事实无异议。原告已与被告梁涛达成赔偿协议，平安保险中心支公司已向梁涛支付了协议约定的赔偿6844.12元，还支付了原告的医疗费13000元，不应再承担本案赔偿责任。原告的住院伙食补助费和营养费都应按每天25元计算，护理费应按每天120元计算。因原告已年满61周岁，系失地农民，领取了养老金，不应当计付其误工费。原告的残疾赔偿金应按19年计算，不认可原告主张的十级伤残、精神抚慰金、鉴定费和交通费。 经审理查明：原告系男性，出生于1958年10月14日，于本事故发生时年满60周岁，在本案事故中受伤于2019年12月24日被评定伤残等级时年满61周岁，住四川省乐山市市中区，属征地农转非人员。川Ｌ×××××号小型客车属被告梁树平所有，于本案事故发生期间在被告平安保险中心支公司投保了交强险和赔偿限额为100万元且不计免赔的商业三者险。 2019年1月11日9时30分，被告梁涛驾驶借用梁树平的川Ｌ×××××号车，从乐山市市中区苏稽镇青峨村6组行驶到该村9组路段时，与对向由原告驾驶的电动二轮自行车相撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。2019年2月12日，四川省乐山市公安局交通警察支队直属一大队作出道路交通事故认定书，认定梁涛违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款，负事故全部责任。 原告于受伤当日到乐山市中医医院住院治疗42天，于2019年2月22日出院，产生住院费16130.95元。出院时，原告被诊断为：1、左足足背皮肤开放性碾挫撕脱伤，2、左足第2、3跖骨基底部开放性骨折，3、左侧足背皮神经损伤，4、便秘。出院时，医院嘱咐原告：加强营养，出院后配护理人员1人1个月，休息3个月等。 经原告委托，成都清源司法鉴定中心于2019年12月24日作出法医学司法鉴定意见书，评定原告左足第2、3跖骨开放性骨折并足背皮肤开放性碾挫撕脱伤和左足背皮神经损伤的伤残等级为十级伤残。原告支付了鉴定费1000元。鉴定意见书所附图片显示，有1张是原告持其身份证复印件的照片，有两张是影像学照片。审理中，被告提出原告的照片拍摄于住宅内，说明原告未到现场鉴定，两张影像学照片没有作唯一性识别，因此，不认可原告主张的十级伤残。对此，原告表示，不能证明原告的照片拍摄于住宅内，两张影像学照片都是原告本人的照片。 事故发生后，原告和被告梁涛曾签订《道路交通事故人伤赔偿协议书》，梁涛根据该协议书向原告支付了6000元赔偿款，平安保险中心支公司根据该协议向梁涛理赔了6844.12元。2020年7月23日，原告和梁涛签订《解除协议书》，约定解除《道路交通事故人伤赔偿协议书》，梁涛垫付给原告的8470元在将来的诉讼中作为垫付款予以抵扣。 由于双方不能本案纠纷达成一致意见，原告遂于2020年8月26日向本院提起诉讼，主张上述请求。审理中，被告梁涛表示，自己垫付了原告的医疗费2000元，护理费5730元（150元×23天+120元×19天），在与原告签订赔偿协议当天向原告支付了6000元，最后从平安保险中心支公司理赔了6844.12元，其中前23天的护理费是直接支付给了护理人员，后19天的护理费是支付给了在护理原告的原告之妻，要求返还该理赔款之外的垫付费用。原告对此表示，包括门诊费在内的医疗费都是被告垫付的，其中平安保险中心支公司垫付了13000元，对梁涛是否垫付过医疗费2000元不清楚，梁涛确实支付了原告住院前23天护理人员的护理费，是否是按每天150元标准支付不清楚。原告只从梁涛处收到了8470元，其中的2470元是原告住院后期的护理费，另外6000元是签订《道路交通事故人伤赔偿协议书》后根据该协议支付的。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。双方当事人对公安机关作出的事故认定和责任划分无异议，本院予以采信，被告梁涛应承担原告的全部赔偿费用。梁涛是在从车主梁树平处借用川Ｌ×××××号车的过程中发生本案事故，梁树平对事故的发生无过错，不应承担本案赔偿责任。被告平安保险中心支公司作为川Ｌ×××××号车交强险和商业三者险的保险人，应当在该两项保险的赔偿限额内向原告承担赔偿责任。虽然原告和梁涛曾签订《道路交通事故人伤赔偿协议书》，梁涛根据该协议书向原告支付了6000元赔偿款，平安保险中心支公司根据该协议向梁涛理赔了6844.12元，但原告和梁涛在之后又签订《解除协议书》，约定解除《道路交通事故人伤赔偿协议书》，平安保险中心支公司因此主张自己已承担全部赔偿责任，不应再承担本案赔偿费用，本院不予支持。鉴定费是原告确定伤残程度并主张赔偿费用必须发生的费用，应当属于交强险和商业三者险的保险赔偿费用。 根据本地区实际情况，本院确定原告的住院伙食补助费和营养费都按每天25元计算。四川省2019年居民服务业人均工作日工资为168.91元（44085元÷12月÷21.75天），原告要求按每天168.90元计算护理费，本院予以支持。根据被告梁涛按每天150元的标准支付了原告住院前23天护理人员护理费的事实，本院确定原告住院前23天的护理费按每天150元计算，后19天以及出院后的护理费按每天168.90元计算。原告在本案事故中受伤时已年满60周岁，并且没有举证证明自己受伤后存在误工损失的事实，对原告主张的误工费，本院不予支持。被告以原告没有到现场鉴定，鉴定机构采用原告的两张影像学照片没有作唯一性识别为由，不认可原告主张的十级伤残，由于未举出充分的证据予以反驳，本院不予采信，对原告主张的十级伤残予以确认。原告在被评定伤残等级时已年满61周岁，其残疾赔偿金应按19年计算。根据原告受损害的程度和被告的过错等实际情况，本院确定原告主张的精神抚慰金3000元合理合法，予以确认。原告主张的鉴定费1000元，举证充分，本院予以确认。根据本案实际情况，本院确定原告主张的交通费500元合理合法，予以确认。根据双方当事人确认原告的住院费为16130.95元，平安保险中心支公司仅垫付了其中13000元，原告没有支付过医疗费的事实，本院认定被告梁涛主张自己垫付了原告医疗费2000元的事实成立。同时，在本案中本院只处理原告的医疗费15000元（平安保险中心支公司垫付13000元+梁涛垫付2000元）。据此，本院确认原告的全部赔偿费用为：住院伙食补助费1050元（25元×42天）、营养费1050元（25元×42天）、护理费11726.1元（150元×23天+168.9元×49天）、残疾赔偿金68692.6元（36154元×19年×10%）、精神抚慰金3000元、鉴定费1000元、交通费500元、医疗费15000元，共计102018.7元。根据本案查明的事实，本院确定被告梁涛垫付的全部费用为13920元（医疗费2000元+原告住院前23天按每天150元计算的护理费3450元+8470元），扣除已从平安保险中心支公司理赔款6844.12元后，实际垫付款为7075.88元，平安保险中心支公司已垫付款为19844.12元（医疗费13000元+6844.12元）。 根据国家交强险和商业三者险赔偿项目及限额的规定，以及原告各项赔偿费用的具体情况，被告平安保险中心支公司应当全额赔偿原告的损害赔偿费用102018.7元，扣除已赔偿和垫付的费用19844.12元后，还需赔偿原告82174.58元。被告梁涛垫付了7075.88元，被告平安保险中心支公司在支付82174.58元时，向梁涛支付7075.88元，向原告支付其余75098.7元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、第十条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效后十日内向原告张启林支付赔偿费用75098.7元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效后十日内向被告梁涛支付赔偿费用7075.88元； 三、驳回原告张启林的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费478元，由原告张启林负担150元，由被告梁涛负担328元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  叶全春 二〇二〇年十月二十日 书记员  黄渝斐