甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0103民初640号原告（反诉被告）：兰州永虹通讯器材有限公司，住所地兰州市七里河区西站西路**。法定代表人：刘卫军，该公司总经理。委托诉讼代理人：甘世勇，甘肃天问律师事务所律师。被告（反诉原告）：成都丽尚文化传播有限公司，，住所地成都市金牛区黄忠街******法定代表人：王燕，该公司经理。委托诉讼代理人：付辉，重庆劳同律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鹏，重庆劳同律师事务所律师。原告（反诉被告）兰州永虹通讯器材有限公司（以下简称兰州永虹公司）与被告（反诉原告）成都丽尚文化传播有限公司（以下简称成都丽尚公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理，于2018年8月2日作出（2018）甘0103民初885号民事判决。一审宣判后，被告（反诉原告）成都丽尚公司不服，提出上诉，经兰州市中级人民法院二审审理，作出（2018）甘01民终3463号民事裁定，裁定撤销原判，发回本院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理；原告（反诉被告）兰州永虹公司的委托诉讼代理人甘世勇，被告（反诉原告）成都丽尚公司的委托诉讼代理人付辉，到庭参加了诉讼；本案现已审理终结。兰州永虹公司向本院提出的诉讼请求：1．判令被告给付货款1084020.8元；2．判令被告赔偿自2016年9月20日起（2015年11月20日最后一次供货往后延10个月）至2018年1月2日（起诉日）止，按货款1084020.8元以年利息24%计算的逾期付款违约金334293元；以上二项诉讼请求合计金额为1418313.8元；3．判令被告赔偿自2018年1月2日（起诉日）起至判决生效日止，按货款1084020.8元以年利息24%计算的逾期付款违约金；4．本案诉讼费、保全费、保险公司担保费由被告承担。事实与理由：兰州永虹公司诉称，2015年6月10日，原、被告双方签订《材料采购台同》，约定由原告向被告供应“甘肃广电农村电子商务信息之路2015年度庄浪/华亭光缆新建工程所需配套器材”，付款方式为总货款的95％最迟10个月内付清，预留5％作为质保金，待工程竣工验收交付一年后支付，被告逾期付款的，应当每日按逾期付款千分之一向原告交付违约金。合同签订后，原告如约履行合同义务，累计给被告供货的总货款金额为2004020.8元，最后次供货时间为2015年11月20日，工程也早已竣工验收交付，被告应当在2016年9月20日前付清货款，但被告仅支付了部分货款，剩余货款1084020.8元至今未付。原告认为，债务应当及时清偿，被告应当按照合同履行义务，全额支付货款。被告违约拒不支付货款的行为，给原告资金周转造成极大不便并造成实际经济损失，应当按照约定承担违约责任，为此，原告诉至法院，请依法判如所请。成都丽尚公司辩称：1．原告诉称与本案客观事实不符。原告的供货总货款与实际不符，本案被告是按照与广电同步支付的要求对货款进行支付，被告无需向原告支付货款1084020.8元。2．本案原告供应的材料质量不符合规定，本案涉案工程未进行结算，被告无需支付原告违约金334293.8元、诉讼保全担保保险费。3．原告应当更换质量不合格电杆2704及配套器材，并向被告赔偿因更换质量问题电杆费用540800元。4．原告所供的货物等产品存在严重的质量问题，未更换前被告有权拒绝办理结算，有权拒绝支付任何款项，原告所提供的货物质量不合格，没有提供检测报告等资料，导致被告至今不能完善竣工验收等资料，不能够进行最终竣工验收，至今不能办理竣工结算。5．由于本案是买卖合同纠纷，原告提供合格的产品是买卖合同中出卖人的核心义务，由于原告未能履行其核心义务，未向本案被告提供合格的产品，导致被告所实施的项目不能结算，不能验收，基于质量问题和未履行核心义务，因此本案被告享有先履行抗辩权，有权拒绝向原告支付任何款项。6．原被告在采购合同约定的付款方式是与甘肃广电同步，同步表达的有两个意思，其一是结算同步，其二是付款同步。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。成都丽尚公司向本院提出的反诉请求：1．判令驳回被反诉人的诉讼请求，反诉人不应向被反诉人支付货款及逾期付款的违约金；2．判令被反诉人更换质量不合格电杆及配套器材，并赔偿因质量问题造成的损失500000元（损失金额以最终鉴定为不合格的电杆数量为依据计算）；3．本案的反诉费用由被反诉人承担。事实及理由：成都丽尚公司反诉诉称，2015年6月10日，反诉人与被反诉人双方就“甘肃广电农村电子商务信息之路2015年度庄浪/华亭光缆新建工程”所需配套器材签订了《材料采购合同》，合同中对付款方式及货物质量标准均做出了明确的约定，其中约定付款方式与建设方甘肃广电同步，货物符合国家及相关行业标准。在合同履行过程中，由于甘肃广电未对该建设项目进行竣工验收，所涉项目工程款也未完全支付，导致反诉人未向被反诉人支付相应货款，按照当初双方合同中约定反诉人付款与甘肃广电付款同步这一附条件的付款方式，该条件现未成就，因此，反诉人在甘肃广电未向其支付项目工程款的前提下，无义务向被反诉人履行支付货款。另外，在被反诉人向反诉人交付的甘肃平凉地区庄浪、华亭县，临夏州临夏县、东乡县、积石山县多批次货物（木电杆）4300多根中均有不同程度开裂等质量问题，属于严重不符合质量标准。经反诉人多次通知被反诉人要求对有质量问题的电杆进行相应的整改采取补救措施至今未果。该工程为国家重点民生工程，反诉人认为被反诉人在提供约定的货物时，以次充好，以不合格产品冒充合格产品，其主观上有重大过错，其行为已构成严重违约，致使反诉人不能顺利向甘肃广电公司交付验收，因此给反诉人造成了巨大的经济损失，理应承担相应的赔偿责任。为此，特提起反诉，望法院在查清事实的基础上支持反诉请求，以维护反诉人的合法权益。兰州永虹公司反诉辩称，1．反诉人以未达到付款条件和产品质量有问题为由提出反诉，但这两点理由反诉人在本诉中抗辩即可而无需反诉，因此反诉人的反诉本身不符合法律规定。2．反诉人与甘肃广电并不存在合同关系，双方在《材料采购合同》中将付款方式约定为“和甘肃省广电同步”，系反诉人单方的虚假意思表示，对合同双方不具有约束力。同时，合同约定最迟10个月内付清货款，根据反诉被告实际供货项目反诉人最迟应在2016年9月20日前付清全部货款，但截至目前，反诉人未付款。因此，反诉人关于未达到付款条件的反诉理由根本不成立。3．《材料采购合同》约定，对货物有异议的，有权当场拒收，反诉人在收到货物后并没有提出异议，而是由相关负责人签字并加盖“成都丽尚文化传播有限公司（甘肃广电项目部）”公章确认，说明反诉被告提供的货物符合约定。4．合同约定，在收到货物后5日内有权提出异议，如未提出异议为反诉被告产品合格，但反诉人也并没有在5日内提出过任何有关质量问题的异议。5．合同约定，反诉人有权从货物中封存样品进行质量复检，货物质量不符合约定质量技术要求的，反诉人有权退货。截止目前，反诉人并没有过任何以质量问题为由的退货行为，说明反诉被告所供货物均符合相应的质量标准。6．退一步讲，即便合同约定的质量异议期太短，反诉人来不及行使其权利，根据《合同法》第158条之规定，反诉人提出质量异议的最长期限为2年，反诉被告最后一次供货日期是2015年11月20日，反诉人在2年内也就是2017年11月20日之前并没有向反诉被告发出过货物存在质量问题的通知，根据法律规定，应当视为反诉被告提供的货物符合约定。综上，反诉人的反诉理由均无事实和法律依据，请求法院予以驳回。当事人围绕诉讼请求提交的证据经庭审举证、质证，本院认定事实如下：2015年6月10日，兰州永虹公司（卖方、乙方）与成都丽尚公司（买方、甲方）签订《材料采购合同》，约定“甲乙双方在自愿、平等、公平、诚实信用的基础上，就甘肃广电工程材料（以下简称为货物）采购事宜协商订立本合同。1．工程名称：甘肃广电农村电子商务信息之路2015年度光缆新建工程；2．工程地点：庄浪县境内／华亭县境内；3．建设单位：甘肃省广播电视网络股份有限公司；4．采购单位：成都丽尚文化传播有限公司；5．货物采购量：甘肃广电农村电子商务信息之路2015年度庄浪华亭光缆新建工程所需配套器材；货物名称／商标／规格型号／单位／数量／单价／等参见附件一；总价款：依据各批次订单货物品名／规格型号／数量按附件价格确定总价。本合同为框架协议，甲方根据工程情况向乙方发出多次进货需求，甲方以实际签收的货物确认单为准，并按照本条约定的单价执行，按实际供货数量结算。付款方式和甘肃省广电同步，合同总货款的95％的款项最迟10个月内付清，甲方预留合同总额的5％作为质量保证金，待工程竣工验收交付后一年后，不计息支付给乙方。甲方指定的货物签收人姓名：赵某。甲方应当在货物交接时对货物的品种、商标、规格型号、数量、外观包装当场查验核实，并将验收情况在发货单上记录签字；对货物有异议的，甲方有权当场拒收。甲方在收到货物后5日内向乙方提出异议，如5日内未提出异议视乙方产品合格，经双方核实确属乙方责任的，甲方有权退货；甲方有权要求从货物中封存样品并对每批货物进行质量复检；货物质量不符合约定技术质量要求的，甲方有权退货。甲方逾期付款的，应当每日按逾期付款的千分之一向乙方支付违约金；由于甲方原因导致货物交接地点或收货人错误的，甲方应当承担由此给乙方造成的损失，交货期限顺延。乙方逾期交货的，应当每日按单笔逾期交货价款的千分之一向甲方支付违约金；乙方交货后被甲方依合同约定拒收或退货的，乙方及时更换货物”。审理中，争议双方对成都丽尚公司向兰州永虹公司已付货款92万元无异议；对兰州永虹公司向法庭提交的27张《送货清单》、1张《退货清单》中所涉货品无异议；对各方无争议的事实，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。本案中，兰州永虹公司与成都丽尚公司签订的《材料采购合同》是各方真实意思表示。合同签订后，各方当事人应依约全面履行自己的义务，达成合约目的。现各方因履约发生争议，且对各自的责任各执一词。对此，本院认为，结合诉辩各方的陈述，本案的争议焦点有三点：一是争议货款本金的问题；二是涉案产品质量责任如何认定的问题；三是涉案违约金的认定问题。关于争议货款本金的问题；审理中，兰州永虹公司诉称涉案货款总价值2018403.2元；该公司陈述其计算的货款总额以双方确认的27张《送货清单》的货物为基础，根据《材料采购合同》（附件一）载明的价格计算而来。成都丽尚公司对兰州永虹公司诉称的货款总价不予认可；该公司陈述其公司财务根据其公司的内部计算方式结合合同约定的附件中的内容，用涉案《送货清单》计算为1845327.8元。经询问，争议双方对兰州永虹公司向法庭提交的27张《送货清单》、1张《退货清单》的真实性无异议。由此，本院认为，成都丽尚公司陈述的单方计算方式缺乏法律依据，本院不予采信。本院确认涉案货款总价为2018403.2元；又因，现成都丽尚公司已向兰州永虹公司支付货款92万元，且兰州永虹公司向成都丽尚公司退货货品金额为7191.2元；扣减后，争议未付货款本金为1091212元；现兰州永虹公司仅诉称货款本金1084020.8元，本院予以确认。关于涉案产品质量责任如何认定的问题；审理中，成都丽尚公司陈述兰州永虹公司向其提供的产品存在严重质量问题，产品质量不合格；成都丽尚公司就其诉称意见向法庭提交了《付款说明》、《关于及时处理器材质量问题的通知》、《处理电杆质量问题的部分收款收据》、《处理电杆质量问题的部分整改协议》、《处理电杆质量问题更换费用确认函》、《处理质量问题的现场图片》、《电杆质量问题的监理通知单》、《电杆质量问题严重开裂的监理通知单》、《电杆质量问题现场图片及部分杆子更换照片》、《成都丽尚文化传播有限公司项目经理赵某微信界面截图》、《兰州永虹通讯器材有限公司法定代表人刘卫军微信界面截图》、《赵某与兰州永虹通讯器材有限公司项目负责人就处理电杆质量问题的邮件截图》、《成都丽尚公司项目经理就材料存在的问题作出的情况说明》、《甘肃广电工程要求验收的监理通知单》、《四川通信科研规划设计有限责任公司对甘肃广电项目的情况说明》、《四川设计院就甘肃广电项目的付款情况说明》、《公证书》；并在原一审申请证人赵某出庭作证。兰州永虹公司对成都丽尚公司提交的上述证据均不予认可，对赵某的证言亦不予认可。经询问，成都丽尚公司陈述兰州永虹公司提供的涉案产品全部安装在项目上并处于使用状态。对此，本院认为，第一，成都丽尚公司重审庭审中陈述兰州永虹公司于2015年8月14日之前向其提供2569根“7×13”油木杆存在质量问题，该陈述与其诉状陈述“兰州永虹公司提供甘肃平凉地区庄浪、华亭县，临夏州临夏县、东乡县、积石山县多批次货物（木电杆）4300多根存在质量问题”不一致。第二，成都丽尚公司自述兰州永虹公司提供的涉案产品全部安装在项目上并处于使用状态与其向法庭提交的前述证据中所主张其通过案外第三方对涉案产品进行整改的事实不相吻合。第三，涉案合同第六条对产品质量的异议权利予以约定，成都丽尚公司对此亦明知，但该公司在收到产品后将自述问题产品与其已付款的产品均全部安装在项目上一直使用，其反诉主张存在质量问题的产品数量仅有其单方陈述，其向法庭提交的相关证据仅能证明其向兰州永虹公司的企业邮箱发过存在质量问题的电子邮件，不足以形成证据链印证其反诉主张的产品的数量、价款；审理中，成都丽尚公司虽就涉案产品质量申请司法鉴定，但截止庭审，其未找到与其申请事项相符合的鉴定机构。第四，涉案合同第十条对履行合同的送达地址予以约定；审理中，成都丽尚公司没有向法庭提交任何证据佐证其按该约定向兰州永虹公司履行了质量异议权利的送达文件。结合以上四点，本院认为，成都丽尚公司收到兰州永虹公司的产品，在明知双方存在质量争议的情况下；直至诉争发生，其在逾期两年多的时间内既怠于行使合同权利，又不能举证印证诉称主张的产品的数量、价款；其对此应当承担相应的法律后果。但考虑到成都丽尚公司曾通过电子邮件主张质量异议的事实，本院酌情支持48200元（成都丽尚公司提交案外第三方整改收款单据）；成都丽尚公司主张的其他损失缺乏事实依据，本院不予支持。上述两项费用相抵，成都丽尚公司应当向兰州永虹公司偿还剩余货款1035820.8元。关于付款条件是否成就的问题；审理中，成都丽尚公司辩称争议双方约定的付款条件未成就。对此，本院认为，结合前述查证的事实及认定意见，成都丽尚公司的该辩称主张缺乏事实依据，本院不予采信。关于违约金的问题；审理中，争议双方对此各执一词。对此，本院认为，依据前述查证的事实，涉案合同对合同95%的货款的最迟付款期限予以约定，成都丽尚公司对此亦明知，但其怠于履行该义务；诉争发生后，其虽主张质量抗辩，但结合前文认定意见，成都丽尚公司通过电子邮件指出的质量异议及向案外第三方支付的整改费用不足以成立其拒付剩余全部货款的抗辩权利。由此，本院确认成都丽尚公司应当向兰州永虹公司支付违约金366059元（984029.76元/1035820.8元本金×95%×9.3%/中国人民银行同期贷款基准利率为基础上浮50%再上浮30%×4年/2016年9月20日至2020年9月20日止）；且自2020年9月21日起以本金984029.76元为基数，按照年利率9.3%承担利息直至货款实际付清为止，利随本清。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）成都丽尚文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）兰州永虹通讯器材有限公司货款1035820.8元、违约金366059元，合计1401879.8元；且自2020年9月21日起以本金984029.76元为基数，按照年利率9.3%承担利息直至货款实际付清为止，利随本清。二、驳回原告（反诉被告）兰州永虹通讯器材有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）成都丽尚文化传播有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17565元、诉讼保全申请费5000元，合计22565元，由成都丽尚文化传播有限公司负担；反诉案件受理费4400元，由成都丽尚文化传播有限公司负担4000元，兰州永虹通讯器材有限公司负担400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  贾新玲人民陪审员  翟兆君人民陪审员  李 静二〇二〇年十月二十三日书 记 员  柳 祎