重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0102民初4574号原告:重庆万安建设工程有限公司，统一社会信用代码91500101287622973C，住所地重庆市万州区(江南新区)凤凰路******401。法定代表人:彭道杰，总经理。委托诉讼代理人：郎娟，重庆天宇三星律师事务所律师。被告:张洪洪，男，1986年7月14日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。被告:周鹂，男，1986年2月12日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。原告重庆万安建设工程有限公司（以下简称万安公司）与被告张洪洪、周鹏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万安公司的委托诉讼代理人郎娟，被告张洪洪、周鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万安公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告张洪洪、周鹏向原告立即支付价款120639元。并以120639元为基数，自2020年1月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止的资金占用损失。诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2019年7月22日，原被告双方签订《协议书》。该协议书约定:，二、甲方重庆万安建设工程有限公司应支付给乙方张洪洪、周鹏该项目的工程款为148104元(大写:壹拾肆万捌仟壹佰零肆元整)。甲方重庆万安建设工程有限公司已支付给乙方张洪洪、周鹏该项目的工程款为162871元(大写壹拾陆万贰仟捌佰柒拾壹元整)。甲方重庆万安建设工程有限公司已超额支付给乙方张洪洪、周鹏该项目的工程款为9767元(大写:玖仟柒佰陆拾柒元整)，乙方张洪洪、周鹏在2019年12月30日之前退还给甲方重庆万安建设工程有限公司。三、乙方张洪洪、周鹏因丰都县仙女湖镇竹子居委四好农村公路改建工程所欠的款项(附清单)110872元(大写:壹拾壹万零捌佰柒拾贰元整)由甲方重庆万安建设工程有限公司代为支付，由乙方直接在2019年12月30日之前偿还给甲方重庆万安建设工程有限公司。五、甲、乙双方同意解除《公路工程施工劳务承包合同》、《仙女湖镇竹子居委四好农村公路改建工程施工劳务承包补充协议》、《三方承诺书》，终止双方的合同关系。”被告张洪洪、周鹏签订《协议书》后，并未按照约定在2019年12月30日前向甲方偿还以上款项。综上所述，二被告张洪洪、周鹏未按照《协议书》约定的时间向原告重庆万安建设工程有限公司履行付款义务，应承担向原告立即履行总计120639元的付款义务，并承担相应违约责任。故，原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定诉至贵院，请求贵院依据《中华人民共和国合同法》及相关法律规定，判决如请。被告张洪洪辩称，被告张洪洪对原告起诉金额有异议。签订合同中没有含下雨工程机械费用。被告张洪洪不知道原告为什么要垫付120639元。原告是知道被告做的工程没有完工的。工程没有按照节点预付款，员工工资是被告张洪洪透支信用卡支付的。被告周鹏辩称，被告周鹏对原告起诉的金额没有异议，但是对原告起诉的违约金有异议。对劳务合同有异议。本院经审理认定事实如下：2019年5月，二被告与原告项目负责人张向东签订《公路工程施工劳务承包合同》。合同约定：工程名称为丰都县仙女湖镇竹子居委四好农村公路改建工程；工程范围为丰都县仙女湖镇竹子居委4、5社蕨基槽到红春屋基0.787公里、蕨基槽到高家湾0.572公里、7社万家坪到斗地槽1.853公里、泥坷堰到中间户0.385公里共计3.597公里。包括涵洞、错车道。计算方式为本工程实行固定单价里程承包计算（即900立方米/公里，不做增减核算）。劳务价格为按方案计方量计算，每立方混泥土原告支付被告（0.88元）/立方计算。特别说明，该价格包含除原告提供的水泥、沙石以外的所有费用单价。合同签订后，被告进场进行了劳务施工。2019年5月23日，二被告与原告项目负责人（代表）张向东签订《仙女湖镇竹子居委四好农村公路改建工程施工劳务承包补充协议》。该协议载明，因被告在施工过程中出现资金短缺，且与罐车、搅拌机所签订的合同无法按照约定条款履行，导致该项目出现停工。为了快速推进该项目建设进度，现经双方协商达成如下协议：原告提前预支35000元给被告用于加油和支付劳务工资以外的其他机械设备费用，罐车租赁费用由原告接管，在工程完工后经被告和租赁方双方签字确认，由原告在工程款项中扣除代为支付。该问题解决后，被告不得以任何理由停工，若有违反，严格按照主合同执行。同日，原、被告及案外人廖国祥、何健、何科宏签订《三方承诺书》。承诺书载明：一、廖国祥、何健、张洪洪（周鹏）不能以搅拌机为由阻碍仙女湖镇竹子居委四好公路的开工建设。二、廖国祥、张洪洪（周鹏）不能因为租车事宜未解决阻碍项目开工，并在开工前将所涉及车辆移出工地现场。三、经双方劳务结算，双方明白账务结算且无误，在双方签字后不能因为劳务问题阻碍工地开工，以不正当理由上访，且劳务方自行负责清偿未支付的劳务费用和其他所有费用。四、三方签字后所发生的一切与仙女湖镇竹子居委四好农村公路项目无关，与原告无关。事后，由于被告不能按照与原告签订的《公路工程劳务承包合同》履行施工义务，导致工程停工。2019年7月22日，双方对所有往来账务进行结算后，二被告与原告项目负责人张向东签订了《协议书》。该协议书约定：一、双方到项目现场查看并核对，被告张洪洪、周鹏已完成该项目的工程量为1.859公里，但该项目未竣工验收，被告张洪洪、周鹏已施工的路段，因其施工原因造成的质量问题由被告张洪洪、周鹏自行承担责任，原告不承担责任。二、原告应支付给被告张洪洪、周鹏该项目的工程款为148104元，原告已支付给被告张洪洪、周鹏该项目的工程款为162871元。原告已超额支付给乙方张洪洪、周鹏该项目的工程款为9767元(其中扣除了被告已自行支付的加油款5000元)，被告张洪洪、周鹏在2019年12月30日之前退还给原告。三、被告张洪洪、周鹏因丰都县仙女湖镇竹子居委四好农村公路改建工程所欠的款项(附清单)110872元由原告代为支付，由被告直接在2019年12月30日之前偿还给原告。五、双方同意解除《公路工程施工劳务承包合同》、《仙女湖镇竹子居委四好农村公路改建工程施工劳务承包补充协议》、《三方承诺书》，终止双方的合同关系。”被告张洪洪、周鹏签订《协议书》后，并未按约定在2019年12月30日前向原告偿还以上款项。原告遂诉至本院。上述事实，有庭审调查中当事人的陈述，原告提交的协议书、劳务承包合同、补充协议、三方承诺书、会议记录、支用凭据等证明材料在案佐证，这些证明材料已经开庭审理质证和本院审查，可以采信。本院认为，原告将涉案工程发包给被告张洪洪、周鹏，因被告张洪洪、周鹏系自然人，无承建建设工程的资质，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条关于“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位”的规定，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，本案原告与被告张洪洪、周鹏签订的《公路工程施工劳务承包合同》应属无效。但该合同无效，并不影响双方关于结算所签署的《协议书》的效力。被告未能实际履行双方签订的劳务承包合同，并中途退场。被告中途退场后，双方对所发生的债权债务进行了结算，并签署了协议书。该协议书是双方真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应受法律保护。协议签订后，被告未按协议约定向原告履行付款义务，属违约行为，依法应承担支付原告退款、代付款及逾期付款资金占用损失的义务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第二百七十二条之规定，判决如下：被告张洪洪、周鹏于本判决生效后10日内共同支付原告重庆万安建设工程有限公司退款及代付款共计120639元，并支付该款从2020年1月1日起至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的逾期付款资金占用损失。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2774元，减半收取1387元，由被告张洪洪、周鹏共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审判员 黄 江二〇二〇年十月八日书记员 黄银丹