江苏省丰县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0321民初8135号 原告（反诉被告）：硕果电器（江苏）有限公司，住所地江苏省丰县经济开发区高新技术产业园经四路西侧。 法定代表人：柳贤冲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：钟永宝，该公司工程负责人。 委托诉讼代理人：李辉，江苏汉地律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽傲华建筑装饰工程有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区翡翠路东、丹霞路南华宇花园****。 法定代表人：龚丙前，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨忠豫，江苏它石律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡绪辉，江苏它石律师事务所律师。 原告硕果电器（江苏）有限公司（以下简称硕果电器公司）与被告安徽傲华建筑装饰工程有限公司（以下简称傲华建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月7日立案受理。被告傲华建筑公司在举证期限届满前提出反诉，本院决定合并审理。本案依法先适用简易程序，后转为普通程序公开开庭进行了审理。本诉原告硕果电器公司的委托诉讼代理人李辉，被告傲华建筑公司的委托诉讼代理人胡绪辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告硕果电器公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告违约损失160.5万元（按每日1000元计算至起诉之日）；2.本案的诉讼费用、律师费用由被告承担。事实和理由：2014年3月29日，原被告签订《钢结构制作安装合同》，该合同约定，被告承包原告位于丰县开发区的1#厂房、2#厂房钢结构工程，工期为80天。合同签订后3个工作日内，发包方应支付合同总价款10%的预付款，73万元作为工程备料款给承包方，款到合同生效。因承包方的原因不能在合同约定的期限或合同允许顺延的期限内竣工的，其工期逾期的违约责任为每天1000元向发包方支付违约金累计计算。2014年4月3日，原告依约将73万元汇入被告账户，双方约定1#厂房、2#厂房的钢梁钢柱全部进场后2个工作日内，发包方支付合同总价25%工程进度款。至今，被告方只有2#厂房主钢梁钢柱进场，1#厂房到目前为止并无主钢梁钢柱进场，原告多次与被告协商，被告一再推脱，为维护合法权益，诉至法院。 被告傲华建筑公司辩称，1、答辩人不存在违约行为。原告依《钢结构制作安装合同》进场，后答辩人未按时施工是因为原告场地不符合施工条件；2、原告存在违约行为。答辩人根据双方签订的《补充协议》，2#厂房的C型钢全部进场后原告应支付钢材款63.35万元，后原告仅支付50万元，下余工程款原告一直未支付；3、原告未支付原告工程款数额为976431.71元。涉案工程C型钢进场并施工完毕后，原告私自找第三方进行施工，将答辩人驱逐出施工现场。双方签订《关于硕果电器2号厂房清偿前龚丙前已做工程项目清单》，确定了答辩人的施工范围，并约定委托第三方机构进行审计，后经丰县审计局审计，确认工程审定金额为2206431.71元，原告仍有976431.71元工程款未付。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告傲华建筑公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告支付工程款976431.71元及违约金（以976431.71元为基数，按同期银行贷款利率的标准，自2018年1月16日至实际付清之日止），审计费11500元；2.确认反诉被告对1#、2#厂房折算工程价款享有优先受偿权；3.诉讼费用、保全费、律师费用由反诉被告承担。事实和理由：2014年3月29日，原被告签订《钢结构制作安装合同》，该合同约定，反诉原告承包反诉被告位于丰县开发区的1#厂房、2#厂房钢结构工程。上述合同签订后，反诉原告依约进场，但因反诉被告的施工现场不符合施工条件导致停止施工。后经双方协商，2017年6月29日，双方签订《补充协议》，约定反诉原告继续进行施工，双方对施工模式，施工期间，付款方式进行了修改，其余部分按照原《钢结构制作安装合同》执行。签订上述补充协议后，反诉原告依约进行施工，2#厂房的C型钢全部进场后，反诉被告应支付钢材款63.35万元，反诉被告仅支付50万元，下余工程款反诉被告拒绝支付。反诉原告将全部C型钢施工完毕后，因反诉被告私自找第三方进行施工，双方签订《关于硕果电器2号厂房清偿前龚丙前已做工程项目清单》，该清单确定反诉原告的施工范围，并约定委托第三方机构对涉案工程量进行审计。后经丰县审计局审计，确认工程审定金额为2206431.71元，故，反诉被告仍下欠976431.71元工程款未支付。经反诉原告多次催要，未果。 原告硕果电器公司就被告傲华建筑公司反诉辩称，1、被告的反诉理由不能成立。被告主张的施工场地不符合施工条件而停止施工与事实不符，与其后续施工的事实不符。2、被告主张逾期支付工程款的主张不成立。涉案工程工期拖延近4年，是因被告未按合同约定，将工程所用钢材及时进场并施工。3、审计报告不应作为结算工程款的依据。原被告双方未共同委托任何第三方机构对被告退场之前的工程量进行审计，被告方提供的审计报告不具有法律效力，违反了原被告双方对退场之前的工程量确定的约定。综上，被告的反诉请求无事实根据和法律依据，请求驳回被告的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对案件事实认定如下：2014年3月29日，原告硕果电器公司（甲方）与被告傲华建筑公司（乙方）签订《钢结构制作安装合同》一份，该合同约定：“……第一条工程概况一、工程名称：硕果电器（江苏）有限公司。二、工程地点：江苏、徐州市、丰县开发区。三、工程内容：制作、安装……第二条工程承包范围一、承包范围：1#厂房、2#厂房钢结构工程钢结构部分，具体包括主、次钢构系统、屋面彩钢板及支撑、天沟……第三条工程报价一、在上述工程范围和技术条件下，本工程合同包干造价为每平方225元工程总造价柒佰叁拾叁万伍仟圆整（￥：7335000元）……第四条工程期限及顺延一、工程组成及实际起止时间按以下方式计算1、制作及施工准备期为25天，从承包方收到发包方经审核图中心通过的施工图设计会审通过的通知之日起的第2天起，至承包方构建制作已具备发运安装条件，工期截止时间具体以承包人向发包方发出进场安装书面通知为准。2、施工工期为80天，从承包方向发包方发出书面进场施工通知、现场满足进场施工条件，对基础复测合格交接后的第2日起至承包范围内构建安装完毕并经发包方组织相关单位人员验收合格。3、以上制作及施工日期是交错同时进行。（该项目总工期为80天）二、工期顺延1、进场后，发现工地现场不具备进场施工条件、无法进场施工，工期顺延至具备施工条件时。……第七条工程价款的支付与结算1、工程款由发包方直接支付给承包方：2、合同签订后3个工程日内，发包方应支付合同总价款10%的预付款：（人民币73万元整）作为工程备料款给承包方，款到合同生效；3、主钢柱钢梁全部进场后2个工作日内，发包方支付合同总价款的25%工程进度款：（人民币：183.5万元整）；4、主钢构安装完毕，C型全部进场后，发包方支付合同总价款的20%工程进度款：（146.7万元整）；5、屋面彩钢板全部进场后3个工作日内，发包方支付合同总价款的20%工程进度款：（人民币146.7万元整）……第八条违约责任一、承包方的违约责任1、工程质量不符合合同和实际要求的，应予返工或修理，并承担其费用。2、因承包方的原因不能在合同约定的期限或合同允许顺延的期限内竣工的，其工期逾期的违约责任为每天1000元向发包方支付违约金累计计算。发包人对工期逾期的索赔应在工程完工后30日内提出。相关赔偿发包人有权从工程款中扣除。……”该合同的下方有原告和被告工作人员签字予以确认，并加盖原告和被告的公章。在签订上述合同后，被告于2014年4月份进场。 2017年6月29日，原告硕果电器公司（甲方）被告傲华建筑公司（乙方）签订《补充协议》一份，该协议主要内容如下：“……1、由原合同二栋厂房同时施工改为一栋一栋施工，其结算方式有原合同二栋厂房同时结算改为一栋一栋结算，同时货到付款，款到卸货。2、第一栋主钢柱钢梁应付金额待第二栋（即1#厂房）的主钢材钢梁全部进场后一起支付，即183.5万元整（大写：壹佰捌拾叁万伍仟元整）。3、2#厂房C型钢于7月15日之前二大车进场，甲方支付货款10万元整（大写：壹拾万元整），货到付款，款到卸货。之后剩余单栋C型钢全部到场，甲方应付清C型钢单栋余款即63.35万元整（大写：陆拾叁万叁仟伍佰元整）。7月30日C型钢安装完成（自然灾害等不可抗力因素除外），随即紧跟屋面彩钢板施工。……”该协议下方加盖原被告的公章，并有原告与被告工作人员的签字予以确认。上述协议签订后，被告2017年7月30日前对2#厂房的C型钢进行了安装施工，原告支付被告工程款50万元，原告合计已支付被告工程款123万元。 2017年12月21日，因原告退出涉案工程施工现场，原被告签订《关于硕果电器2号厂房清偿前龚丙前已做工程项目清单》一份，该清单载明：“工程项目清单：1、主梁、主柱安装完成；（抗风柱未安装）；2、C型钢安装完成。（小拉杆三分之一没有整好）；3、水槽安装、电焊完成一半，下水口未开；4、梁柱间支撑安装10根；5、大拉杆（剪刀撑）安装12副；6、已拆除的C型钢应在12.22号前修复完毕，变形的C型钢不得使用；7、1号、2号厂房地脚螺栓及预埋。以上工程量经双方确认，一个月内双方委托第三方进行审计，如一个月内双方未审计结算，双方协商一个价格进行结算。除价格外其他无任何异议！”上述清单签订后，被告退出施工现场。 另查明，原被告未共同委托第三方机构进行审计，后丰县经济发展局出具清场原因说明，该说明内容如下：“硕果电器（江苏）有限公司（甲方）不按照合同支付安徽傲华建筑装饰有限公司（乙方）工程款，并在乙方未知情的情况下，安排另一家施工单位进行施工。同意委托丰县审计局审计”上述说明下方盖有被告傲华建筑公司和江苏丰县经济开发区经济发展局的公章。后丰县审计局对被告傲华建筑公司施工的工程费用进行审计，2018年1月16日，丰县审计局作出丰审投[2018]26号投资审计结论书，认定建筑钢结构制作安装1号、2号厂房清场工程总送审金额2592554.43元，审定金额2206431.71元，审减金额386122.72元，审减率14.89%。后续工程由第三方进行施工，已施工完毕并验收。2019年1月3日，原告与丰县高新技术创业园有限公司签订收购协议，将涉案工程进行了转让，并已完成产权交接。 在案件审理过程中，被告傲华建筑公司申请对其已施工的工程进行造价鉴定，后因补充材料，未完成鉴定。 又查明，原告作为发包人未提供涉案工程的建设工程规划许可证或经规划部门批准建设的证据。 本案的争议焦点为：1、涉案制作安装合同及补充协议的是否有效；2、原告要求被告赔偿违约损失有无事实和法律依据；3、被告反诉原告支付工程价款的数额如何确定。 本院认为，第一，关于涉案合同及补充协议的效力问题。依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条规定,建设单位或者个人应当申请办理建设工程规划许可证,未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的,由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设、限期改正、限期拆除、没收实物或者违法收入。该规定属于影响合同效力的强制性规定,本案涉案工程至一审法庭辩论终结仍未取得建设工程规划许可证,应当适用《合同法》第五十二条第一款第(五)项“违反法律、行政法规的强制性规定”的规定,认定原被告签订的《钢结构制作安装合同》和《补偿协议》无效。 第二、关于原告要求被告赔偿其违约损失问题。原告要求被告依照《钢结构制作安装合同》的约定赔偿其违约损失，被告对此不予认可。原被告虽约定了违约的情形和违约金的计算方式，但涉案安装合同因违反法律的强制性规定而无效，则该无效合同自始没有法律约束力,原被告在涉案合同中约定的违约条款亦无效，且原告也未提供其他证据证明其损失，故，原告要求被告按照合同约定的标准承担违约责任的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。 第三、关于被告反诉原告支付其工程价款及违约金的问题。被告承包了原告1#厂房、2#厂房的钢结构安装工程，实际施工并安装2#厂房及1#厂房基础后，被告退场。现被告反诉原告要求其按照审计结论结算工程款，原告辩称涉案工程价款的结算应依补充协议的约定，由原被告双方共同委托第三方机构进行审计，其并未同意委托丰县审计局进行审计，因此，丰县审计局的审计结论不能作为本案工程款结算的依据。本院认为，被告虽未完全按照涉案合同约定施工完毕，但该工程已由第三方施工完毕并验收投入使用，且在双方约定的一个月内，原告未协同被告共同委托第三方机构对被告施工工程进行了审计，原告作为应支付工程款的一方，具有怠于履行合同义务的情形。后经经济发展局协调，由丰县审计局对涉案工程进行审计，确认被告施工的造价为2206431.71元，该审计结论具有客观性，因原告已将涉案厂房转让，且原告亦无证据证明该审计结论确定的工程造价低于其转售价格或显示公允，再对工程重新鉴定已无必需，也不利于司法效率。故，被告主张参照丰县审计局的审计结论结算工程款，本院予以支持。被告要求原告支付其违约金，因涉案合同无效，故，该主张本院不予支持。另外，关于被告主张优先受偿权的问题。本院认定涉案工程款计算依据参照丰县审计局的审计结论，该审计结论作出的时间系2018年1月16日，原告应在该日期向被告支付工程款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”据此，至被告本次起诉时间已超过六个月的法定期间，且涉案工程由第三方进行续建，并完成产权转移,故，反诉原告要求确认其对涉案工程的优先受偿权，无事实和法律依据，本院不予支持。反诉原告的其他反诉请求，因缺少事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、驳回原告硕果电器（江苏）有限公司的诉讼请求； 二、原告硕果电器（江苏）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，支付被告安徽傲华建筑装饰工程有限公司工程款976431.71元； 三、驳回反诉原告安徽傲华建筑装饰工程有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费19650元(本诉原告已预交)，由原告硕果电器（江苏）有限公司负担；反诉案件受理费7035元，诉讼保全费5000元，合计12035元（反诉原告已预交），由反诉被告硕果电器（江苏）有限公司负担。我的如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  刘 科 人民陪审员  史朝阳 人民陪审员  张玉红 二〇二〇年十月十二日 法官 助理  王 夏 书 记 员  刘 燃