广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2072民初10059号原告：汪德水，男，1976年4月12日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区************。委托诉讼代理人：黎文伟，广东泰旭律师事务所律师。被告：中山市铜嘉灯饰照明有限公司，住所地广东省中山市古镇冈东第二工业区瑞丰街****。法定代表人：区德彬，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黎顺驱，广东中亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎焕仪，广东中亿律师事务所律师。原告汪德水与被告中山市铜嘉灯饰照明有限公司（以下简称铜嘉公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年7月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪德水及其委托诉讼代理人黎文伟，被告铜嘉公司的委托诉讼代理人黎顺驱、黎焕仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪德水向本院提出诉讼请求：一、铜嘉公司支付汪德水违法辞退赔偿金38327.9元（7665.58元/月×2.5个月×2倍）；二、铜嘉公司支付汪德水在职期间的周末加班工资105027.26元（7665.58元/月÷21.75天/月×149天×200%）、法定节假日加班工资6334.93元（7665.58元/月÷21.75天/月×6天×300%）；以上合计149690.09元。事实与理由：汪德水于2018年3月4日入职铜嘉公司任五金主管，双方未签订劳动合同。汪德水在职期间每月休息两天、每天工作8小时且需要通过指纹卡考勤，铜嘉公司通过银行转账发发汪德水的工资，汪德水的平均工资为7665.58元/月。2020年1月，铜嘉公司通知员工工作至2020年1月5日放假并计划于2020年2月11日复工，但铜嘉公司因疫情原因实际延迟至2020年3月4日复工。汪德水因疫情原因无法按时回到铜嘉公司工作，铜嘉公司于2020年3月20日通知汪德水因经营困难而不需要人手，铜嘉公司的财务区苑红于2020年4月8日通过微信单方辞退汪德水。因此，铜嘉公司应支付汪德水周末加班工资、法定节假日加班工资及赔偿金。铜嘉公司辩称，一、汪德水诉求的加班工资未经劳动仲裁前置程序，依法应予驳回。二、汪德水诉求的违法解除劳动关系的赔偿金数额应与其在仲裁时主张的一致。三、铜嘉公司因疫情而安排汪德水停工休息并未解除双方的劳动关系。四、双方约定的工资标准为汪德水每月工作28天以上的劳动报酬已包含汪德水的加班工资，铜嘉公司已足额支付汪德水劳动报酬，且汪德水未就其主张的加班事实提交证据，应承担举证不能的不利后果。综上所述，请求法院驳回汪德水的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：汪德水于2018年3月4日入职铜嘉公司，双方未签订劳动合同，汪德水2018年9月至2019年12月的平均工资为7665.58元/月。2020年4月15日，中山市劳动人事争议仲裁委员会受理汪德水的劳动仲裁申请，汪德水请求裁决铜嘉公司支付其2018年3月4日至2020年3月20日未签订劳动合同的双倍工资差额70000元、违法解除劳动关系的赔偿金16000元。2020年6月4日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2020]1964号仲裁裁决，终局裁决驳回汪德水的全部仲裁请求。汪德水不服上述仲裁裁决在法定期限内诉至本院。铜嘉公司未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决。汪德水的工资为计时工资，其在职期间需要指纹考勤，其无需签名确认考勤记录但铜嘉公司每月有公示考勤记录给其核对，其在职期间从未就出勤情况向铜嘉公司提出异议，其每月休息2天、每天工作8小时以上的工资为8000元，如其当月休息超过2天则按8000元/月÷当月应出勤天数×实际出勤天数计算当月工资（当月日历天数为31天则按30天计算应出勤天数）。汪德水主张其在职期间周末加班149天、法定节假日加班6天，要求铜嘉公司支付其在职期间的周末加班工资及法定节假日加班工资，但未就其主张的加班事实提交依据。铜嘉公司辩称上述工资标准已包含加班工资，其已足额支付汪德水的工资，且汪德水诉求的加班工资未经劳动仲裁前置程序，应予驳回。汪德水主张铜嘉公司的法定代表人区德彬于2020年3月20日以生意差为由通过微信告知其无需那么多人，其认为区德彬的意思是要将其辞退，且铜嘉公司的财务人员区苑红明确表示解雇其，区苑红的行为属于职务行为，要求铜嘉公司支付其违法解除劳动关系的赔偿金，并提交微信聊天记录为证。铜嘉公司确认汪德水与其法定代表人区德彬的微信聊天记录，但认为上述微信聊天记录反映其并无辞退汪德水的意思表示；不确认汪德水与区苑红的微信聊天记录的真实性、合法性、关联性，认为区苑红作为财务人员无权代表其解雇或确认解雇任何员工，其从未授权区苑红与汪德水商谈解雇事宜，其对区苑红关于其解雇汪德水的说法不予确认。铜嘉公司辩称其在疫情期间为减轻运营压力优先安排汪德水停工休息，其于2020年3月25日仍然有发放汪德水工资，双方尚未解除劳动关系，但确认汪德水在铜嘉公司最后工作至2020年1月5日。汪德水主张铜嘉公司于2020年3月25日发放的工资为其2019年12月至2020年1月工资，昵称为“callXXXXX”的微信号为区苑红的微信号，区苑红为铜嘉公司法定代表人的亲妹妹，区苑红通过微信将其解雇的行为是经铜嘉公司的许可，且区苑红负责收取员工的入职登记表可表明区苑红负有人事职责，区苑红辞退其代表铜嘉公司的意思表示。铜嘉公司确认昵称为“callXXXXX”的微信号为区苑红的微信号，区苑红为其法定代表人的亲妹妹，但不确认区苑红与汪德水的微信聊天内容有经其授权。经查，微信聊天记录反映区德彬于2020年3月20日向汪德水发送内容为“……工厂这边暂时不需要这么多人了”的信息；汪德水于2020年4月1日发送“208房间的空调遥控我交给保安了房间已打扫干净了”，昵称为“callXXXX”的微信用户于2020年4月8日向汪德水发送内容为“你这边看方便发一下你的电话给我我爸这边想跟你聊一下”、“……说实话对于解雇你我们也是无奈去年生意怎么样大概你也是知道的……我们也跑了很多趟才办好的手续也不是故意要你下来了就解雇你”的信息，于2020年4月14日发送内容为“……对于解雇你上次我也说过真的也是无奈……”的信息。本院认为，一、本案中，中山市劳动人事争议仲裁委员会未对汪德水的第二项诉讼请求作出处理，而汪德水的该项诉讼请求与讼争的劳动争议不具有不可分性，属独立的劳动争议，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，本案对汪德水的该项诉讼请求不予处理，汪德水可就该项请求向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。二、虽然铜嘉公司主张双方尚未解除劳动关系，但铜嘉公司确认汪德水最后工作至2020年1月5日，且经铜嘉公司确认的微信聊天记录反映铜嘉公司的财务区苑红通过微信告知汪德水铜嘉公司辞退汪德水且汪德水已经搬离宿舍，故本院采信汪德水的主张，认定铜嘉公司于2020年3月20日辞退汪德水；又，铜嘉公司未就其辞退汪德水的理由提交依据，故本院认定铜嘉公司于2020年3月20日违法与汪德水解除劳动关系。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，铜嘉公司应支付汪德水违法解除劳动关系的赔偿金38327.9元（7665.58元/月×2.5个月×2倍）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：一、被告中山市铜嘉灯饰照明有限公司于本判决生效之日支付原告汪德水违法解除劳动关系的赔偿金38327.9元；二、驳回原告汪德水的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告中山市铜嘉灯饰照明有限公司负担（该款原告汪德水已预交，其同意由中山市铜嘉灯饰照明有限公司直接向其支付，被告中山市铜嘉灯饰照明有限公司应于本判决生效之日迳付5元给原告汪德水，法院不另收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  李惠楠二〇二〇年九月二十九日书记员  潘诗林