湖北省鹤峰县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2828民初917号原告：李志刚，男，1978年5月26日出生，汉族，湖南省安乡县村民。委托诉讼代理人（特别授权）：邱德平，湖北立鹤律师事务所律师。被告：鹤峰县桃花源商贸有限公司，住所地湖北省鹤峰县容美镇容美街**容阳半岛****，统一社会信用代码91422828343381183C。法定代表人：杜玮，系该公司执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：杜修才，系该公司经理。委托诉讼代理人（一般代理）：辛贵云，湖北领汇律师事务所律师。原告李志刚与被告鹤峰县桃花源商贸有限公司（以下简称桃花源）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年7月29日立案受理后,原告李志刚向本院申请财产保全，本院于2020年8月26日作出（2020）鄂2828民初917号民事裁定书，裁定驳回原告李志刚的申请。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李志刚的委托诉讼代理人邱德平,被告桃花源的委托诉讼代理人杜修才、辛贵云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李志刚向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付违约金100万元；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告签订装修合同书，原告承接被告鹤峰县容阳半岛的维也纳3好酒店（湖北鹤峰店）的装修，合同约定了承包方式、工程质量、工期、设计等事项。合同规定装修项目总价款为350万元人民币，后改为400万元人民币，被告未按照合同约定于2018年7月20日支付工程总价款的20%（80万元），原告只在2018年7月16日收到10万元，2018年7月26日收到20万元。由于被告没有按照合同约定向原告支付工程款，导致原告的施工材料无法按期进场。原告在2018年8月10日向被告出具了《工程延期函》，敦促被告尽快支付第一笔工程款，但直至2018年8月20日被告才给原告支付70万元。合同约定第二笔工程款在2018年8月20日支付，但此时第一笔款项都未到位，直至2018年9月16日，被告才向原告支付了10万元。2018年9月20日被告应向原告支付第三笔工程款，但第二笔款项都未到位。2018年11月6日，双方签订了《工程整改函》，被告要求原告按照3好的标准进行装修，因为装修标准要求较高，按照先前合同约定的400万元完全不够，就此事原告多次与被告沟通。被告一直不按时支付工程款，导致工程工期不能顺利进行。直到2019年6月5日，被告向原告支付了2449000元（以银行流水为准），此金额支付的时间和合同约定不符，合同约定被告从2018年7月20日开始至2018年9月20日应向原告支付总工程款的60%，即2400000元。被告不按照约定支付工程款导致工期延误，每延误一天被告应向原告支付迟延部分工程款3‰的违约金。被告于2019年7月27日单方解除合同，原告提出异议，被告不予理睬。被告的行为严重违反了合同约定，因此被告应向原告支付违约金共计100万元。被告桃花源辩称，1、原告起诉的事实与客观事实不符；2、本工程是交钥匙工程，原告对工期一直拖延，被告为了做好工程，尽管原告一再违约，但双方仍然通过补充协议的形式进行约定，到2019年7月27日止，原告实际还有127万多元工程没有完工，总工程价款为400万元，被告已经支付了300多万元，从该组数据看，原告违约明显；3、原告主张按照千分之三计算违约金没有依据，虽然主合同是这样约定的，但是在2019年1月17日、5月18日双方签订了补充协议，对违约金的计算标准进行了变更，在补充协议中明确了如果被告没有按期付款，每天支付5000元的费用作为乙方工人的工资和生活费，原告违约了每天按照10000元的违约金进行计算，计算违约的时间双方进行了约定，从2019年4月26日起计算；4、即使被告在预付工程款的过程中有违约的行为，依照法律规定也不应该承担违约责任，因为被告与原告签订的主合同本身存在缺陷，合同对工程进度、开工时间没有任何约定，合同签订后，被告给原告支付了10万元工程款开工，原告却迟迟没有动工，被告查询原告作为法定代表人的深圳市深隆德装饰设计有限公司被列入了严重违法失信企业的名单，被告本来可以终止合同，但被告还是通过多次补充协议对工程进度、工程款的预付形成了严格的管控，被告在明知原告失去信誉的情况下没有按约预付工程款的行为，属于履行不安抗辩权，有足够的证据可以证实。本院经审理认定本案事实如下：深圳市深隆德装饰设计有限公司（以下简称深隆德）系本案原告李志刚个人独资公司，该公司于2020年5月12日已注销，注销前未依法清算。2018年7月6日，桃花源（甲方）、深隆德（乙方）签订《维也纳3好酒店（湖北鹤峰店）装饰工程合同书》，约定工程总价款为3500000元，此价款以工程设计图纸为准，乙方为工程及施工人员所交保险费、乙方完成工程所支出的一切措施费均由乙方负责；工程款支付方式为甲方2018年7月20日支付总工程款的20%、2018年8月20日支付总工程款的20%、2018年9月20日支付总工程款的20%、工程完工交钥匙时支付20%、工程验收合格使用后七天内支付总工程款的10%、剩余10%作为乙方保修金，开业后每月支付30000元直至付清为止；此外，双方还就工程概况、工期、工程质量、材料设备供应、双方的权利义务、竣工验收及违约责任等进行了约定。2018年7月29日，桃花源（甲方）、深隆德（乙方）签订了《施工合同补充协议》，约定空调、热水、新风工程价款为一次性包干500000元；工程价款支付方式为签订合同之日甲方向乙方支付合同总价的30%，设备到场后，甲方按合同总价的30%支付给乙方，设备安装完毕，甲方按合同总价的30%支付给乙方，设备调试完毕后，按合同总价的7%支付给乙方，留3%作为保质、保修金，保质、保修期到后一次性付清。深隆德在施工过程中，双方就工程进度和价款支付问题多次发生分歧。同时，桃花源发现深隆德被深圳市市场和质量监督管理委员会列入经营异常名录。桃花源自开工之后陆续支付了部分工程款给深隆德，但没有按照前述合同约定的时间和金额支付。为解决分歧，桃花源（甲方）与深隆德（乙方）于2018年11月12日签订了《补充协议》，约定甲方必须定期保证资金到账，到开业前应付320万元，现已付158万元，2018年11月15日付30万元、11月30日付40万元、12月15日付40万元、12月30日付40万元，2019年1月15日付12万元；乙方必须按照以下时间完成施工任务，2018年11月15日前完成家具合同、大理石合同、新风系统合同及其他工地未完成部分的所有合同必须提交给甲方；11月30日前完成B栋、E栋的地板瓷砖及卫生间瓷砖的安装，剩余部分于12月15日前完成所有泥水土建部分；12月5日前完成所有油漆部分；12月10日前完成水电部分；所有软装部分必须在2019年1月15日前完成；如甲方资金不能按期到达乙方账户，所造成的时间延迟，乙方不承担责任；如果甲方资金按期到账，乙方不能按期完工，所造成的经济损失，由乙方负责，每延期一天按10000元计算；如甲方未能按期到账，每延迟一天按5000元补助给乙方，作为工人工资及生活费。未按时足额按2018年11月12日的《补充协议》的约定支付工程款，深隆德亦未按该协议的约定期限完工。桃花源（甲方）与深隆德（乙方）又签订《补充协议》，约定甲方必须保证资金足额到账；乙方必须在甲方严格要求的日期内加班加点准时完工交付甲方使用；甲方于2019年1月22日前支付乙方工程款20万元，2019年2月12日乙方工人进场施工后支付工程款2万元，2019年2月18日支付家具款15万元，电视机全部到工地现场支付10万元，床垫全部到工地现场支付10万元，五金洁具到工地现场支付10万元，以上核心物资到工地现场当日支付工程款；交钥匙之前甲方支付工程款总额必须达到总工程款的80%，否则乙方有权不予交付使用；总部验收通过后整个工程款付至90%，剩余10%的工程款（40万元）作为工程质量保证金，每个月支付3万元；所有工程定于2019年4月25日完工并交付甲方，如提前至2019年4月10日前交付使用，甲方同意由总部验收通过后支付的工程款中提前支付30万元给乙方；如有延期乙方均以一日10000元作为违约金，如甲方未按时付款导致工期延迟均由甲方一律承担，乙方在工地交付使用前必须付清所有工人工资，不得拖欠工人工资及材料款。2019年5月18日，因深隆2019年5月18日，因深隆德未按照2019年1月17日的《补充协议》的约定如期完工，桃花源（甲方）与深隆德（乙方）再次签订《补充协议》，约定乙方必须在2019年6月1日前确保所有房间及大厅通水通电，卫生间里面所有物品安装完毕，甲方进行初步验收，验收所有房间及大厅通水通电后甲方给乙方支付15万元，卫生间玻璃款不在此款项中，由甲方另行支付后抵扣乙方工程款（以实际付款为准）；酒店家具到齐后甲方给乙方支付10万元，床、床垫、地毯、地毯、电视等到齐后甲方给乙方支付10万元；酒店交付使用时间为2019年7月1日前，如乙方未能如期交付使用，违约责任按第二次补充协议执行，违约期限自2019年4月26日起算；酒店交付使用时，双方结算工程款，双方同意留20万元作为工程质量保证金，保证金期限为一年，另留10万元作为总部验收保证金，通过总部验收合格后付给乙方；其余款项甲乙双方按实际工程量结算付清；如甲方未能支付乙方工程款，乙方有权代收取每天的营业额作为工程款，直到收完为止，甲方不得以任何理由阻碍乙方人员收取；甲、乙双方通过结算后，乙方不得拖欠工人工资，在装修过程中乙方需保证工人工资发放到位，如出现工人工资纠纷，由乙方负责，由此引发的一切责任由乙方承担。2019年7月1日，深隆德仍未按合同约定完成装饰装修工程，且因资金短缺导致工程停工。因工程停工，桃花源于2019年7月27日给深隆德送达了《解除合同通知书》。2019年8月21日，桃花源的经理杜修才与深隆德的法定代表人李志刚就工程的相关事宜进行了协商，在协商过程中，双方对合同约定的总工程款为4000000元无争议，李志刚表示公司已无钱继续完成该工程。本院认为，李志刚系深隆德的法定代表人，且是该公司的唯一出资人，现该公司未依法清算被注销，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人”的规定，李志刚可以作为本案当事人。依法成立的合同，对当事人具有约束力。2018年7月6日，桃花源（甲方）、深隆德（乙方）签订《维也纳3好酒店（湖北鹤峰店）装饰工程合同书》后，关于工程款支付内容双方又分别于2018年11月12日、2019年1月17日、2019年5月18日签订三次补充协议，每一次的补充协议对前一次协议约定的工程款支付内容及违约责任进行了变更，2019年5月18日最后签订的《补充协议》约定的工程款支付内容及违约责任是对前面所有协议的该部分内容的变更，当事人是否违约以及如何承担违约责任应以该《补充协议》为准，该《补充协议》没有约定桃花源的违约责任，应以2019年1月17日《补充协议》的约定“如甲方未按时付款导致工期延迟均由甲方一律承担”确定桃花源的违约责任，但李志刚未提交证据证明桃花源在2019年5月18日签订《补充协议》之后存在违约，应承担举证不能的不利法律后果。对李志刚的请求支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条、第九十条的规定，判决如下：驳回原告李志刚的诉讼请求。案件受理费13800元，减半收取6900元，由原告李志刚负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审  判  员  熊斌二〇二〇年十月十六日法官助理符婷书记员(兼)  符婷附：本判决所援引的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。