江苏省常州市武进区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）苏0412刑初592号 公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。 被告人徐某，男，1982年8月7日生，汉族，硕士研究生文化，户籍所在地常州市钟楼区。因本案于2020年1月6日被常州市公安局武进分局刑事拘留，同年2月11日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。 辩护人周新玉，北京市盈科（常州）律师事务所律师。 辩护人吴碧云，江苏誉天律师事务所律师。 常州市武进区人民检察院以武检二部刑诉[2020]85号起诉书指控被告人徐某犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪于2020年7月22日向本院提起公诉。本院于同年7月29日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常州市武进区人民检察院指派检察员金丽娜、检察官助理薛琪出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人周新玉、吴碧云到庭参加诉讼。现已审理终结。 常州市武进区人民检察院起诉指控： 一、非国家工作人员受贿 2006年7月17日至2014年1月19日，被告人徐某系位于常州市武进区经创中心的江苏新城地产股份有限公司的员工，其中2013年1月至2014年1月19日被该公司派驻至无锡公司担任助理总经理，负责营销管理工作；2016年3月23日至案发，被告人徐某系位于常州的新城控股集团股份有限公司常州武进第二分公司（以下简称新城公司）的员工，其中2016年3月23日至2019年5月28日，被告人徐某被该公司派驻至济南区域公司担任助理总经理，负责营销管理工作，2019年5月29日至案发，被告人徐某被该公司派驻至济南区域公司担任德州新城玺樾项目总经理。 被告人徐某在上述任职期间，利用职务上的便利，先后多次非法收受陆某、陈某、武某、孙某给予的现金共计人民币156.2万余元（以下均指人民币），为上述人员在项目招投标、资金结算等方面提供便利。 另查明，被告人徐某因涉嫌职务侵占罪被常州市公安局武进分局传唤期间，如实供述了公安机关尚未掌握的本人非国家工作人员受贿的事实。 二、职务侵占 2018年9月至10月，被告人徐某利用其担任济南区域公司助理总经理负责营销管理工作的职务之便，以非法占有为目的，伙同沈某（另处理）等人，违反招投标规定，通过月饼采购事项非法侵占公司资金260130元。 为证实指控的事实，公诉人当庭提供了相关证据，据此认为，被告人徐某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第六十九条第一款之规定，已分别构成非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，应当数罪并罚。建议对被告人徐某犯非国家工作人员受贿罪判处有期徒刑三年至四年，犯职务侵占罪判处有期徒刑一年至一年二个月。 被告人徐某当庭辩解称其不构成职务侵占罪。 辩护人的主要辩护意见是：1、对指控被告人徐某犯非国家工作人员受贿罪的定性及认定金额无异议，且被告人徐某有自首情节、系初犯、认罪态度好，依法可从轻或减轻处罚；2、被告人徐某主观上没有侵占公司财产的故意，客观上没有侵占公司资产的行为，其行为不符合职务侵占罪的构成要件，且指控侵占公司财产26万余元数额有误；3、被告人徐某属有立功表现，依法可减轻处罚。 经审理查明： 一、非国家工作人员受贿 2006年7月17日至2014年1月19日，被告人徐某系位于常州市武进区经创中心的江苏新城地产股份有限公司的员工，于2013年1月至2014年1月19日被该公司派驻至无锡公司担任助理总经理，负责营销管理工作；2016年3月23日至案发，被告人徐某系位于常州的新城控股集团股份有限公司常州武进第二分公司的员工，其中2016年3月23日至2019年5月28日，被告人徐某被该公司派驻至济南区域公司担任助理总经理，负责营销管理工作，2019年5月29日至案发，被告人徐某被该公司派驻至济南区域公司担任德州新城玺樾项目总经理。 被告人徐某在上述任职期间，利用职务上的便利，先后多次非法收受陆某、陈某、武某、孙某给予的现金共计人民币156.2万余元（以下均指人民币），为其在项目招投标、资金结算等方面提供便利。分述如下： 1.2013年、2016年至2019年年底，被告人徐某利用职务之便，先后多次非法收受供应商陆某给予的现金28.5万余元。 2.2017年至2019年年底，被告人徐某利用职务之便，先后多次非法收受供应商陈某给予的现金87万元。 3.2018年6月至2019年年底，被告人徐某利用职务之便，先后多次非法收受供应商武某给予的现金31.7万元。 4.2018年7月至2019年年底，被告人徐某利用职务之便，非法收受供应商孙某给予的现金9万元。 案发后，常州市公安局武进分局在被告人徐某家中查获现金3394500元，并予以扣押。 另查明，被告人徐某因涉嫌职务侵占罪被常州市公安局武进分局传唤期间，如实供述了公安机关尚未掌握的本人非国家工作人员受贿的犯罪事实。 上述事实，被告人徐某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陆某、陈某、武某、孙某等人的陈述笔录，新城控股集团股份有限公司常州武进第二分公司提供的员工资料、劳动合同书、任职证明、供应商名单、业务量清单等书证，公安机关出具的案发、抓获经过、搜查证、搜查笔录、扣押清单等证据证实，足以认定。 二、职务侵占 2018年9月至10月，被告人徐某利用其担任济南区域公司助理总经理负责营销管理工作的职务之便，违反招投标规定，由其妻子沈某（另处理）以54元／盒、69元／盒不等的价格从江苏吾仁居食品科技有限公司采购月饼3000余盒，共计付款175950元，后被告人徐某借用济南悦久文化传播有限公司的名义以138元／盒的价格将上述月饼卖给新城公司，并安排他人事后补标，新城公司为此支付436080元，被告人徐某通过月饼采购事项非法侵占公司财产260130元。 上述事实，被告人徐某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人沈某、陆某、刘某、江某、周某等人的证言笔录，江苏吾仁居食品科技有限公司提供的合同书及银行交易账单、新城控股集团股份有限公司常州武进第二分公司提供的月饼采购发票、月饼项目招投标文件、周某的银行卡交易明细等书证证实，足以认定。 本院认为，被告人徐某利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大；又利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已分别构成非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，依法应数罪并罚。被告人徐某归案后能如实供述自己职务侵占的罪行，并能如实供述司法机关尚未掌握的本人非国家工作人员受贿的罪行，职务侵占部分属坦白，非国家工作人员受贿部分属自首，依法均可从轻处罚。常州市武进区人民检察院起诉指控被告人徐某犯有非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，罪名成立，应予支持；量刑建议适当。关于被告人徐某的行为是否构成职务侵占罪，经查，被告人徐某明知其妻子沈某不符合新城公司供应商的条件，仍然指使下属员工从沈某处采购月饼，事后借用济南悦久文化传播有限公司的资质补全招投标手续，新城公司支付的货款最终也归被告人徐某夫妻二人所有，上述事实有证人证言和月饼采购发票、招投标文件等书证相互印证，认定证据充分，被告人徐某主观上非法占有月饼差价的故意明显，客观上有利用职务之便并实际占有了公司财产，其行为符合职务侵占罪的构成要件，至于犯罪数额的认定，应以新城公司实际损失的财产数额为准，开票费等费用的支出属于犯罪成本，不应予以扣除，故被告人的辩解及辩护人的第2点辩护意见本院不予采纳。关于被告人徐某是否属有立功表现，经查，被告人徐某在被采取强制措施期间揭发的他人的犯罪行为系公安机关已经掌握的情况，其当庭检举揭发的他人犯罪行为未被查证属实，依法不构成立功，故辩护人的第3点辩护意见本院亦不予采纳。辩护人的其余辩护意见符合本案实际，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第六十九条第一款、第六十七条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人徐某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑三年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2020年1月6日起至2023年7月5日止） 二、扣押在案的款项中，赃款人民币260130元由公安机关发还给新城控股集团股份有限公司；非法所得人民币1562000元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱云妹 人民陪审员  王伟国 人民陪审员  张文刚 二〇二〇年十月二十六日 法官 助理  高 婷 书 记 员  岑 月 附：相关的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 …… 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 …… 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。