安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖08刑终261号 原公诉机关安徽省岳西县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陶康**，男，回族，1962年5月3日出生，安徽省岳西县人，大学文化，案发期间任岳西县中医院党总支书记、院长，住岳西县。2019年10月10日被中共岳西县纪律检查委员会和岳西县监察委员会分别给予开除党籍和开除公职处分。因涉嫌犯挪用公款罪、受贿罪于2019年7月24日被采取留置措施，同年9月30日被刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现羁押于岳西县看守所。 辩护人方鲁生，安徽方鲁生律师事务所律师。 安徽省岳西县人民法院审理岳西县人民检察院指控被告人陶康**犯挪用公款罪、受贿罪一案，于2020年7月16日作出（2019）皖0828刑初321号刑事判决。原审被告人陶康**不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：一、被告人陶康**、汪祖强（另案处理）、范吉平（另案处理）共同挪用公款事实 2015年11月，被告人陶康**与汪祖强、范吉平共谋，未经集体研究，个人决定将岳西县中医院公款合计7262187.5元供华源石材公司用于营利活动，谋取个人利益，该款至今已全部退还。具体事实如下： 2015年6月，长城金控公司以岳西县中医院为平台，为岳西县城投公司融资，后因融资款未及时转走，产生137812.5元的融资利息，岳西县城投公司不愿意支付，岳西县中医院也不愿意承担。 2015年下半年，华源石材公司实际控制人汪祖强因资金周转困难，向陶康**提出以岳西县中医院名义向长城金控公司进行融资，并将所得资金借给华源石材公司周转使用，华源石材公司愿意承担前述岳西县中医院为岳西县城投公司融资而产生的137812.5元的融资利息。陶康**未经集体研究，私自带着汪祖强找长城金控公司法定代表人范吉平共同商议，三人共谋后均同意按此方案操作。陶康**向汪祖强提出资金到位后，先行归还汪祖强欠陶康**个人借款以及东升石材公司欠岳西县中医院的借款，汪祖强表示同意。 后因长城金控公司账户上没有钱，范吉平找了聚信国际公司来给岳西县中医院融资。2015年10月29日，陶康**私自以岳西县中医院名义（承租人）与聚信国际公司（出租人）签订《融资租赁合同》及《转让协议》，约定岳西县中医院提供的租赁物件转让价款为840万元，岳西县中医院以每期（每期三个月）785153.05元的租金承租租赁物件，共计承租12期。2015年11月16日，陶康**私自以岳西县中医院名义与聚信国际公司签订咨询顾问协议及租赁保证金协议，约定岳西县中医院向聚信国际公司分别支付咨询顾问费50.4万元和租赁保证金84万元。2015年10月30日，陶康**私自以岳西县中医院名义与长城金控公司签订了《融资交易咨询服务合同》，约定本次融资总额为840万元，长城金控公司收取融资总额2%的服务费，计16.8万元，范吉平许诺前述岳西县中医院为岳西县城投公司融资产生的利息137812.5元可以在该款中予以扣除。陶康**与汪祖强口头协商，约定由华源石材公司按聚信国际公司要求，按时支付每期融资本息至岳西县中医院账户。 2015年11月18日，岳西县中医院收到聚信国际公司转让价款840万元，陶康**对岳西县中医院财务科长陈1某说这笔钱是中医院帮汪祖强融资的，陈1某认为岳西县中医院给私营企业融资不合规，不同意将钱转给汪祖强。陶康**找到范吉平，让其出具《承诺函》和《委托函》，说明该笔融资系长城金控公司牵头，联合聚信国际公司，以岳西县中医院为平台给华源石材公司融的，承诺华源石材公司不能按时还本付息时，由长城金控公司为其垫付。范吉平按陶康**要求出具了《承诺函》和《委托函》给岳西县中医院，陈1某收到《承诺函》和《委托函》后按陶康**安排支付咨询顾问费50.4万元和融资保证金84万元给聚信国际公司，支付融资服务费30187.5元给长城金控公司，扣除前述为岳西县城投公司融资产生的融资利息137812.5元后，将剩余融资款688.8万元分两笔转到华源石材公司账户。2015年11月19日，第一笔500万元转至华源石材公司账户后，汪祖强通过华源石材公司向陶康**实际控制并使用的刘1某账户转款50万元，用于归还其个人欠陶康**的借款；2015年11月20日，第二笔188.8万元转至华源石材公司账户后，汪祖强通过华源石材公司向岳西县中医院转款100万元，用于归还东升石材公司欠岳西县中医院的借款。 2016年2月，汪祖强以公司资金困难为由，向陶康**提出由岳西县中医院先行垫付融资本息，陶康**予以同意。2016年2月17日，陶康**安排陈1某从岳西县中医院账户向聚信国际公司转款785153.05元，用于归还第一期融资借款本息。同日，华源石材公司向岳西县中医院转款70万元，用于归还岳西县中医院垫付的第一期部分融资本息。2016年5月19日，陶康**根据汪祖强的要求，再次安排陈1某利用岳西县中医院资金为华源石材公司垫付第二期融资本息785153.05元。2016年5月20日，汪祖强通过华源石材公司向岳西县中医院转款44万元，用于归还岳西县中医院垫付的第二期部分融资本息。2016年5月21日，汪祖强以华源石材公司名义向岳西县中医院出具一张金额为430306.10元的借条。2016年8月20日，陶康**个人决定由岳西县中医院借款785153.05元给东升石材公司，用于归还汪祖强控制的华源石材公司对岳西县中医院第三期融资本息。2016年11月18日至2018年2月20日，汪祖强均以公司资金紧张为由，向陶康**提出由岳西县中医院先行垫付融资本息。陶康**未经集体研究，私自同意为华源石材公司垫付第四期至第九期的融资本息，金额合计4710918.3元，汪祖强均以华源石材公司名义向岳西县中医院出具借条。2018年5月20日至2018年12月10日，汪祖强均以华源石材公司资金困难无法支付融资本息为由，向陶康**提出由岳西县中医院先行垫付融资本息。陶康**未经集体研究，私自决定利用岳西县中医院为华源石材公司垫付第十至第十二期的融资本息合计2355459.15元以及逾期还款罚息21356.16元，并由汪祖强出具相应借条。 2018年4月30日，为归还岳西县中医院为华源石材公司垫付的融资本息，陶康**与汪祖强私下商议，决定以岳西县中医院的名义与长城金控公司签订500万元借款协议，约定借款期限一年，利息由汪祖强承担。2018年5月2日，长城金控公司将500万元转至岳西县中医院账户。2019年5月初，陶康**与长城金控公司协商，决定将500万元借款期限延长至2020年5月2日，并以汪祖强女儿汪1某在湖北景轩石材公司的股份予以担保。2019年12月14日，长城金控公司及范吉平出具承诺书，承诺“长城金控于2018年4月30号与岳西县中医院签订的借款合同500万元，长城金控承诺该合同作废，并承诺不再追究岳西县中医院的还款责任和相关法律责任”。 2018年12月10日，岳西县中医院收到聚信国际公司返还租赁保证金84万元，用以冲抵华源石材公司对岳西县中医院的部分欠款。2018年4月28日，为归还岳西县中医院为华源石材公司垫付的融资本息，陶康**与汪祖强二人共同借款100万元，以华源石材公司职工储焰民的名义归还至岳西县中医院。2019年9月3日，华源石材公司转账5万元至岳西县中医院账户。案发后，陶康**向岳西县纪监委主动退出50万元，用于返还华源石材公司使用岳西县中医院挪用款，该款现已转入岳西县中医院账户。汪祖强于2020年2月24日通过汪1某分四次向岳西县中医院账户总计退还20元，于2020年4月1日通过陈爱霞向岳西县中医院账户退还74万元。 二、被告人陶康**挪用公款事实 2011年至2016年期间，被告人陶康**未经集体研究，个人决定将岳西县中医院公款合计500万元供东升石材公司进行营利活动，谋取个人利益，至今尚有823192.76元未退还。具体事实如下： 1.2010年下半年，陶康**在合肥经时任岳西县发改委主任李1某介绍，认识东升石材公司法定代表人汪祖强。2012年3月29日，汪祖强以东升石材公司需要资金周转为由，向陶康**提出从岳西县中医院借款100万元。陶康**未经集体研究，个人决定借款100万元给东升石材公司，并安排时任岳西县中医院财务科长储1某负责办理转账借款手续。2012年5月16日和7月2日，东升石材公司在未支付借款利息的情况下，分两笔（每笔50万元）归还岳西县中医院借款本金100万元。 2.2013年8月26日，汪祖强以东升石材公司资金困难为由，向陶康**提出从岳西县中医院借款200万元用于经营周转，约定借款期限两个月且到期还清本息。同日，陶康**未经集体研究，个人决定借款200万元给东升石材公司，并安排储1某负责办理借款手续。 2013年9月30日，汪祖强以东升石材公司资金困难为由，再次向陶康**提出从岳西县中医院借款200万元用于经营周转，约定借款期限20天并到期还清本息。同日，陶康**未经集体研究，个人决定借款200万元给东升石材公司，并安排储1某负责办理借款手续。 2013年10月31日、2014年1月27日、2014年7月11日和2015年11月30日，东升石材公司在未支付利息的情况下，陆续归还岳西县中医院上述两笔借款本金100万元、50万元、50万元和100万元，合计300万元；2019年9月3日，东升石材公司归还岳西县中医院15万元。 三、被告人陶康**受贿事实 2006年2月至2019年1月，被告人陶康**利用职务上的便利，非法收受他人财物合计1049728.2元，为他人谋取利益。具体事实如下： 1.安庆某怡药业有限公司业务员刘某，为感谢陶康**对其公司在业务上给予的关照以及希望其在后期业务中继续提供帮助，分十次送给陶康**现金共计10000元。 （1）2014年至2018年期间，刘某每年端午节前均到陶康**办公室送其现金1000元，五次合计5000元。 （2）2015年至2019年期间，刘某每年春节前均以拜年为由，到陶康**办公室送其现金1000元，五次合计5000元。 2.原安庆某药公司和安庆某源医药有限责任公司业务员、安庆某怡药业有限公司业务员汪某，为感谢陶康**在药品销售、货款结算方面对其提供的便利和关照，先后十八次送给陶康**现金共计90000元。 （1）2010年至2018年期间，汪某每年端午节前均以过节为由，到陶康**办公室送其现金5000元，九次合计45000元。 （2）2011年至2019年期间，汪某每年春节前均以拜年名义，到陶康**办公室送其现金5000元，九次合计45000元。 3.安庆某信医疗用品有限公司业务员周1某，为感谢陶康**对其公司在推销试剂耗材方面给予的关照，分十八次送给陶康**价值36000元的购物卡。 （1）2012年至2017年期间，周1某每年端午节、中秋节前均以感谢为由，送给陶康**价值2000元的安庆新百超市购物卡，十二次价值合计24000元。 （2）2013年至2018年期间，周1某每年春节前均以拜年为由，送给陶康**价值2000元的安庆新百超市购物卡，六次价值合计12000元。 4.原池州市东至某风药业公司（2014年更名为安徽某南药业公司）副经理、国有控股药业某分公司总经理助理余1某，为感谢陶康**在药品销售、货款结算方面对其提供的关照，先后三十八次送给陶康**价值76000元的购物卡。 （1）2007年至2018年期间，余1某每年春节前均以拜年为由，到陶康**办公室送其价值2000元的安庆新百超市购物卡，十二次价值合计24000元。 （2）2006年至2018年期间，余1某每年端午节、中秋节前均以过节为名，到陶康**办公室送其价值2000元的安庆新百超市购物卡，共二十六次价值52000元。 5.安庆某药公司副总经理、安徽某康医疗器械有限公司总经理汪2某，为感谢陶康**在药品采购和骨科耗材业务上对其公司提供的帮助和关照，先后二十三次送给陶康**现金共计48000元。 （1）2006年至2015年期间，汪2某每年端午节前均以过节为名，到陶康**办公室送给其现金1000元，十次共计10000元。 （2）2007年至2015年期间，汪2某每年春节前均以拜年为由，到陶康**办公室送其现金2000元，九次共计18000元。 （3）2016年至2019年期间，汪2某每年春节前均以拜年为由，到陶康**办公室送其现金5000元，四次共计20000元。 6.2015年至2016年期间，钱1某为感谢陶康**在岳西县中医院新大楼水电工程施工、验收、工程款拨付等方面对其提供帮助和关照，每年春节前送给陶康**现金5000元，两次合计10000元。 （1）2015年春节前，钱1某趁陶康**来安庆时，以拜年为名在安庆市碧桂园凤凰酒店附近送给其现金5000元。 （2）2016年春节前，钱1某趁陶康**来安庆时，以拜年为名在安庆市天域花园酒店附近送给其现金5000元。 7.2010年下半年的一天，安徽省某特医疗设备有限公司区域经理徐1某，为感谢陶康**在核磁共振设备安装、维护以及费用结算等方面对其公司给予的关照，到陶康**办公室送其现金20000元。 8.2013年至2016年每年春节、端午节、中秋节前，安徽沃某药业有限公司法定代表人、总经理陈2某，为感谢陶康**在货款结算、增加业务量等方面为其公司提供的方便和关照，分十二次送给陶康**现金24000元（每次2000元）。 9.2014年下半年的一天，安徽徽某医疗设备有限责任公司负责人李2某，为感谢陶康**在采购彩色多普勒超声诊断仪和费用支付等方面对其公司提供的便利和关照，在陶康**办公室送给其现金10000元。 10.2013年上半年的一天，安徽徽某医疗设备有限责任公司业务员张1某，为感谢陶康**在设备采购方面对其给予的关照，并希望在后期业务中继续得到陶康**支持，在结算设备款时到陶康**办公室送给其现金20000元。 11.2014年至2019年，原安徽沃某药业有限公司、瑞某医药安徽有限公司业务员杨1某，为感谢陶康**在货款结算和增加业务量等方面对其给予的便利和支持，分六次送给陶康**现金合计35000元。 （1）2014年，杨1某以恭贺陶康**儿子结婚为名，在合肥送给其现金5000元。 （2）2015年至2019年期间，杨1某每年春节前均以拜年为名，到陶康**家送给其现金6000元，五次合计30000元。 12.2014年上半年的一天，安庆华某医疗器械有限公司法定代表人鲍1某，为使其公司推销的肿瘤试剂顺利进入岳西县中医院销售并希望后期得到陶康**的关照，趁陶康**在枞阳开会之机，到陶康**所住宾馆送给其现金10000元。 13.安庆市远某电脑科技开发有限公司负责人王1某，为感谢陶康**在电脑耗材采购和费用结算等方面对其公司给予的关照，分三次送给陶康**现金4000元。 （1）2017年至2018年期间，王1某每年春节均以拜年为名，到陶康**办公室送其现金1000元，两次合计2000元。 （2）2019年春节前，王1某以拜年为名，到陶康**办公室送给其现金2000元。 14.2017年至2019年期间，安徽省御某医疗器械有限公司总经理汪3某，为感谢陶康**在耗材采购和货款结算等方面对其公司给予的关照，分七次送给陶康**价值21000元的购物卡。 （1）2017年至2018年期间，汪3某每年春节前均以拜年为名，到陶康**办公室送给其价值3000元的好又多超市购物卡，二次价值合计6000元。 （2）2017年至2018年期间，汪3某每年中秋节前均到陶康**办公室送其价值3000元的好又多超市购物卡，二次价值合计6000元。 （3）2017年至2019年期间，汪3某每年端午节前均到陶康**办公室送给其价值3000元的好又多超市购物卡，三次价值合计9000元。 15.原安徽省绿某医药有限公司业务员、安徽省东某医药科技有限公司（原为安徽本某医药有限公司）业务员何1某，为感谢陶康**在药品推销业务和货款拨付等方面对其给予的方便和关照，分二十二次送给陶康**现金合计42000元。 （1）2008年至2017年期间，何1某每年端午节前均到陶康**办公室送给其现金2000元，十次合计20000元。 （2）2009年至2018年期间，何1某每年春节前均到陶康**办公室送给其现金2000元，十次合计20000元。 （3）2018年端午节和2019年春节前后，何1某每次到陶康**办公室送给其现金1000元，二次合计2000元。 16.2011年至2016年，安徽沃某药业有限公司业务员储2某，为便于在岳西县中医院销售药品和业务往来中得到陶康**的关照，每年春节送给陶康**现金3000元，六年共计18000元。 17.2014年9月的一天，芜湖海螺生态门岳西代理商储3某，为使岳西县中医院采购其负责经销的“生态门”，到陶康**家楼下送给其现金20000元。 18.原安徽华某药业有限公司业务员、合肥圣某药业有限公司质量副总张2某，为感谢陶康**介绍其到岳西县中医院推销业务，并在药品采购等业务上对其给予的关照，分九次送给陶康**价值13000元的合肥百大超市购物卡。 （1）2015年春节前，张2某以拜年为名，到陶康**办公室送给其价值1000元的合肥百大超市购物卡。 （2）2015年至2018年期间，张2某每年端午节前均到陶康**办公室送给其价值1000元的合肥百大超市购物卡，四次价值共计4000元。 （3）2016年至2019年期间，张2某每年春节节前均到陶康**办公室送给其价值2000元的合肥百大超市购物卡，四次价值共计8000元。 19.原国某医药公司、某天医药公司业务员俞1某，为感谢陶康**将其介绍到岳西县中医院推销药品，并恳请其在药品采购等业务上对其继续关照，分十四次送给陶康**现金20000元和价值14000元的购物卡。 （1）2004年4、5份的一天，俞1某为感谢陶康**对其所代理药品进入岳西县中医院销售提供的帮助，在陶康**办公室内送给其价值2000元的合肥百大超市购物卡。 （2）2009年上半年的一天，俞1某因其代理的新药进入岳西县中医院销售，在岳西县天际大酒店门口送给陶康**现金20000元。 （3）2009年至2014年期间，俞1某每年中秋节前均到陶康**办公室送给其价值1000元合肥百大超市购物卡，六次价值共计6000元。 （4）2010年至2015年期间，俞1某每年春节前均到陶康**办公室送给其价值1000元的合肥百大超市购物卡，六次价值共计6000元。 20.淮南新某药业公司业务员王2某，为感谢陶康**在药品销售和业务回款等方面对其给予的关照，以及其在2014年以温州亚飞铝窗有限公司的名义承建岳西县中医院工程项目上提供的帮助，分三十二次送给陶康**现金86000元和价值24000元的购物卡。 （1）2006年至2014年期间，王2某每年端午节前均到陶康**办公室送给其现金2000元，九次共计18000元。 （2）2007年至2015年期间，王2某每年春节前均以拜年为名，到陶康**办公室送给其现金2000元，九次共计18000元。 （3）2015年至2018年期间，王2某每年端午节、中秋节前均到陶康**办公室送给其价值2000元的好又多超市购物卡，八次共计16000元。 （4）2016年至2019年期间，王2某每年春节前均以拜年为名，到陶康**办公室送给其价值2000元的好又多超市购物卡，四次价值共计8000元。 （5）2014年7月，王2某中标承建岳西县中医院门、急诊、康复综合楼连廊和观光电梯钢结构制作及安装工程，为在今后工程上得到陶康**的关照，送给其现金20000元。 （6）2015年上半年的一天，王2某为使岳西县中医院尽快结算其玻璃幕墙工程款，送给陶康**现金30000元。 21.原合肥九某医疗器械有限公司法定代表人、合肥蓝某医疗设备有限公司总经理陈3某，为感谢陶康**对其公司在岳西县中医院设备销售、耗材采购等方面提供的关照和支持，分二十次送给陶康**现金45000元和价值15000元的购物卡。 （1）2014年10月的一天，陈3某为感谢陶康**在飞利浦牌彩超机更新置换业务上对其公司给予的关照，在陶康**办公室送给其现金5000元。 （2）2014年底的一天，陈3某为使岳西县中医院尽快支付其彩超机购置设备费用，在陶康**办公室里送给其现金10000元。 （3）2014年，陈3某以恭贺陶康**儿子结婚为名，在合肥送给其现金5000元。 （4）2015年9月的一天，陈3某为在奥林巴斯胃镜设备后期安装时得到陶康**的支持与关照，到陶康**办公室送给其现金5000元。 （5）2015年12月的一天，陈3某为使岳西县中医院尽快支付其胃镜设备费用，到陶康**办公室送给其现金10000元。 （6）2016年4月的一天，陈3某为使岳西县中医院尽快支付其剩余的胃镜机设备费用以及感谢陶康**在业务上的关照，到陶康**办公室送给其现金10000元。 （7）2010年至2016年期间，陈3某每年端午节前均与陶康**约定好地点见面，以感谢为由送其价值1000元的购物卡，七次共计7000元。 （8）2010年至2015年期间，陈3某每年春节前均以拜年为名，在与陶康**联系约定好地点见面，送其价值1000元的购物卡，六次价值共计6000元。 （9）2016年春节期间，陈3某以拜年为名，在与陶康**联系约定好地点见面，送给其价值2000元的购物卡。 22.安徽省东某医药科技有限公司销售经理李3某，为感谢陶康**在货款结算和业务往来等方面对其公司提供的便利与关照，并希望陶康**在后期能够继续关照其公司业务，分十六次送给陶康**现金共计9600元。 （1）2011年至2018年期间，李3某每年端午节前均以感谢为由，到陶康**办公室送给其现金600元，八次共计4800元。 （2）2012年至2019年期间，李3某每年春节前均以拜年为名，到陶康**办公室送给其现金600元，八次共计4800元。 23.2009年下半年，安徽泓某医用设备工程股份有限公司法定代表人钱1某，为感谢陶康**在岳西县中医院供氧吸引传呼系统以及IUC吊塔安装工程上给予的关照，并希望陶康**能够继续在费用结算上提供便利，趁陶康**在桐城市开会之机，到陶康**居住的酒店送其现金10000元。 24.2015年至2019年期间，河南省百某医疗器械销售有限公司业务员王3某，为感谢陶康**在耗材采购和货款结算等方面对其提供的帮助与关照，分五次送给陶康**现金共计10000元。 （1）2015年端午节前，王3某到陶康**办公室送给其现金2000元。 （2）2016年至2019年期间，王3某每年春节前均以感谢为名，到陶康**办公室送其现金2000元，四次共计8000元。 25.2013年6月的一天，陶康**电话联系具体施工岳西县中医院门诊康复大楼工程的安徽天某建筑有限公司项目经理汪4某，要求汪4某帮助其二哥陶某装修饭店，汪4某同意后遂联系岳西装修工人金某具体负责装修业务，装修费用14128.2元由汪4某承担。 26.2012年至2014年期间，岳西东升石材有限公司法定代表人、安徽华源石材有限公司实际控制人汪祖强，为感谢陶康**将岳西县中医院资金借给其公司周转使用，以多种名义送给陶康**现金共计170000元。 （1）2012年至2014年期间，汪祖强每年均以拜年为名，到陶康**家中送给其现金5000元，三次共计15000元。 （2）2013年10月，汪祖强为感谢陶康**将岳西县中医院公款借给其公司周转使用，以银行转账的方式送给陶康**150000元。 （3）2014年6月的一天，汪祖强以恭贺陶康**儿子结婚为名，在合肥送给陶康**现金5000元。 27.2015年至2019年期间，安徽省金芙某中药饮片有限公司销售经理段某，为感谢陶康**对其经销中药材提供的关照，每年春节前送给陶康**现金5000元，五次共计25000元。 28.2011年12月左右，安徽恩某药业有限责任公司业务经理熊某，为感谢陶康**对药品采购和熊某老婆唐某职务晋升上提供的帮助，送给陶康**好处费10万元，并通过银行汇款方式转账至陶康**妻子储4某账户。 综上，被告人陶康**挪用公款合计12262187.5元，至今尚有823192.76元未退还，受贿合计1049728.2元。 案发后，被告人陶康**及其家属主动退缴受贿赃款140000元，并主动将其位于岳西县天堂镇阳光花园小区门面房、位于岳西县温泉镇风情小镇两处房产上缴岳西县人民检察院查封，用于退缴受贿赃款，该两处房产经安徽中信房地产土地资产价格评估有限公司评估价值为914931元。 岳西县监察委员会在发现陶康**涉嫌受贿、挪用公款等行为后，于2019年7月24日将陶康**带至安庆市党风廉政教育基地采取留置措施并进行调查谈话，在第一次讯问时，陶康**未交代其涉嫌受贿和挪用公款的犯罪事实。在留置期间，陶康**积极配合组织调查，主动陆续交代了自己涉嫌受贿和挪用公款的犯罪事实，对自己的违规违法行为有深刻的认识，多次作出反思和忏悔，并表示会积极主动退缴所得赃款。 上述事实有相关书证，证人刘某、汪某等人的证言，被告人陶康**的供述和辩解，同案人范吉平、汪祖强的供述，鉴定意见等经原审庭审举证、质证的证据证实。 原判认为，被告人陶康**身为国家工作人员，与汪祖强、范吉平共谋，利用职务上的便利，挪用公款7262187.5元归个人使用，进行营利活动；被告人陶康**利用职务上的便利，挪用公款500万元归个人使用，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪，且情节严重。被告人陶康**利用职务上的便利，非法收受他人财物1049728.2元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陶康**在挪用公款共同犯罪中，参与共谋、策划，且利用自身职务上的便利，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人陶康**在判决宣判以前犯数罪，应数罪并罚。被告人陶康**具有坦白、自愿认罪，积极退赃情节，依法可从轻处罚，故对辩护人提出对被告人从轻处罚的意见予以采纳。综合上述情节，案经原审审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，第六十九条第一、三款之规定，判决：一、被告人陶康**犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三十万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币三十万元；二、未退出挪用公款823192.76元，继续追缴，返还岳西县中医院；三、已退出的受贿款14万元予以没收，上缴国库；未退出受贿款909728.2元，从前期已查封房产的拍卖款中予以收缴，不足部分继续追缴。 宣判后，原审被告人陶康**不服，提出上诉。 上诉人陶康**对原判认定的事实没有意见，提出挪用公款726万元那一起不应认定为犯罪。其辩护人提出840万元融资不构成挪用公款，同时受贿罪中陶康**2013年10月收到汪祖强的15万元是偿还借款，不应认定。请二审对陶康**从轻、减轻处罚。 经审理查明：原判认定的事实，有一审判决列举的相关证据予以证实，所列证据均经一审庭审举证、质证并查证属实。二审中上诉人陶康**及其辩护人没有提出新的证据，故本院对原判认定的事实和证据予以确认。 对于上诉人及其辩护人提出挪用公款第一起不构成犯罪的上诉理由和辩护意见。经查，岳西县中医院系融资租赁合同的承租人，在出租人将转让价款汇入其账户后该款即属于岳西县中医院资金，陶康**个人决定将该款转入华源石材公司进行营利活动，其行为构成挪用公款罪。故上诉人及其辩护人的此节上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。 对于上诉人的辩护人提出收到汪祖强15万元是偿还借款的辩护意见。经查，陶康**及汪祖强在讯问时均供述该15万元系以偿还借款名义支付给陶康**的好处费，依法应认定为受贿。故辩护人的此节辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人陶康**身为国家工作人员，与汪祖强、范吉平共谋，利用职务上的便利，挪用公款7262187.5元归个人使用，进行营利活动；陶康**利用职务上的便利，挪用公款500万元归个人使用，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪，情节严重。陶康**利用职务上的便利，非法收受他人财物1049728.2元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。陶康**犯数罪，依法应数罪并罚。陶康**具有坦白情节，自愿认罪并退出部分赃款，可对其从轻处罚。原判认定事实清楚，量刑适当。审判程序合法。上诉人陶康**及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  方热烈 审判员  方国松 审判员  王 涛 二〇二〇年十月二十七日 法官助理江石平 书记员刘琳璘 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。 （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。