湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初1622号原告：郑述，男，汉族,1992年9月11日出生，居民，住湖南省沅江市。委托诉讼代理人：周圆新，湖南中楚律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：王业生，男，汉族，1967年4月2日出生，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：皮望，湖南省常德市鼎城区长城法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告:中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司。住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处白马社区龙港路**。负责人：贺仕喜，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘梅，湖南和讯律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。原告郑述与被告王业生、中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司（下称平安财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月20日立案后，于2020年6月24日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。郑述的委托诉讼代理人周圆新、王业生及其委托诉讼代理人皮望、平安财险常德公司的委托诉讼代理人刘梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑述向本院提出的诉讼请求：1、要求王业生赔偿因交通事故受伤的损失共计343101元；2、平安财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2019年6月11日21时40分许，王业生驾驶湘Ｊ2××**号小型普通客车沿常德市鼎城区善卷路由北向南行驶至华京酒店前时，与步行的郑述撞倒，造成郑述受伤的交通事故。该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定，王业生负该事故的全部责任；郑述受伤后，在常德市第一人民医院住院治疗30天，支付医疗费52875元。其伤情经湖南省芙蓉司法鉴定所鉴定，其意见为：本次外伤致被鉴定人郑述的损伤评定为一处九级伤残、一处十级伤残；误工期240日、需1人护理120日、营养期90日，后期医疗费约需12000元。支出鉴定费2415元。湘Ｊ2××**号车在平安财险常德公司投保有机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业第三者责任险（下称商业三者险）。为相关损失双方经调解未达成协议，郑述向法院起诉。王业生辩称：保险公司、王业生各为郑述垫付医疗费1万元，其余的钱尚欠医院。王业生的车辆投有保险，郑述损失应该全部由保险公司赔偿。王业生在发生交通事故后因害怕被殴打而弃车逃跑，其行为没有逃避责任的主观故意，不应认定为交通事故肇事逃逸。保险公司的业务人员通过电话找王业生的女儿投的保险，投保人王业生没有和保险公司的工作人员联系过，也没有收到过保险公司的保单和商业三者险条款。对所投保险的内容和条款，特别是免除保险人责任的条款均不知情，保险公司的保险合同是采用格式条款，承保人未对合同的免责条款予以提示和明确说明，该条款依法对投保人不发生法律效力。郑述起诉的残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、误工费、护理费、医疗费、住院伙食补助费及交通费赔偿请求偏高，王业生申请了对郑述的伤情进行重新鉴定，应按重新鉴定后的结果进行计算。误工时间计算至定残前一天为210天。王业生多垫付的费用应予返还。平安财险常德公司辩称：被保险车辆驾驶人王业生存在肇事逃逸的违法行为，保险公司在商业三者险责任限额内不承担赔偿责任。保险公司认为郑述横穿马路没有走人行横道，应当承担本次事故相应责任。保险公司在本次事故中已为郑述垫付医疗费1万元。对郑述的伤情鉴定申请重新鉴定，其各项损失应当以重新鉴定的结果为准。郑述的医疗费损失保险公司不承担20%左右的非国家基本医疗保险范围的用药（下称非医保用药）费用的赔偿责任。郑述的营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金请求的赔偿标准过高，法院依法应予核减；保险公司不是直接侵权人，不承担本案诉讼费和鉴定费用。本院审理确认如下案件事实：双方无争议的事实：（1）2019年6月11日21时40分许，王业生驾驶湘Ｊ2××**号小型普通客车沿常德市鼎城区善卷路由北向南行驶至华京酒店前时，与步行的郑述撞倒，造成郑述受伤的交通事故。该事故经鼎城交警大队查勘认定，王业生负该事故的全部责任；（2）郑述受伤后，在常德市第一人民医院住院治疗30天，支付医疗费52875元（王业生垫付10000元、平安财险常德公司预付10000元、尚欠常德市第一人民医院30811元）。其伤情经湖南省芙蓉司法鉴定所鉴定，其意见为：本次外伤致被鉴定人郑述的后期医疗费约需12000元。支出鉴定费2415元；（3）湘Ｊ2××**号车在平安财险常德公司投有交强险和不计免赔率赔偿限额为100万元的商业三者险。发生事故均在保险期间内；（4）郑述，1992年9月11日出生；郑述之子郑锦延，2019年11月30日生，由郑述两夫妻抚养。双方争议的事实：（1）郑述提交的法医鉴定意见书。拟证明郑述构成一处九级、一处十级伤残。后期医疗费约需12000元，误工期240日、需1人护理120日、营养期90日。王业生、平安财险常德公司提出了“有异议，平安财险常德公司申请对郑述的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定”的异议。经本院审查以后予以允许，依法委托湘雅二医院司法鉴定中心对郑述的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，其意见为：被鉴定人郑述的本次损伤分别评定为十级、十级伤残；误工时间评定为270日、需1人护理120日、营养期90日。该意见王业生无异议，郑述提出了“评定的两个十级伤残有异议，应按照第一次鉴定的伤残等级计算郑述的损失，更加公平合理”的异议。经本院评议认为，郑述虽提出了异议，但未提供证据支持其异议。该鉴定意见系本院依法委托有合法资质的鉴定机构的鉴定人员结合郑述的伤情实际和相关鉴定条款所作出的，因此该重新鉴定意见本院可以认定；（2）郑述提交的情况说明。滕书光出具的证明，拟证明郑述与滕书光2019年4月至6月合伙开饭店，自2019年6月11日发生交通事故后将店铺转让。王业生、平安财险常德公司均提出了“对该份情况说明的三性均有异议。首先证人应当出庭作证，且郑述开饭店需要提供营业执照予以佐证。郑述没有提供任何证据证明其误工情况。依法应当不予以支持”的异议。经本院审查认为该组证据可以作为计算其误工费的依据，因此，郑述的误工费可以按照湖南省2019年城镇非私营住宿和餐饮业的平均工资标准（40030元）计算其误工费；（3）平安财险常德公司提交的投保单、免责声明、数字签名验证报告、人脸识别照片。拟证明根据其与保险公司之间签订的商业三者险合同及保险条款的约定，保险公司就免责条款尽到提示、说明义务，被保险车辆驾驶人王业生存在肇事逃逸的违法行为，属于商业险免赔的情形。郑述、王业生提出了“投保单的真实性、合法性有异议，投保单是复印件，真实性无法确认，要求提供原件；投保人王业生没有去过保险公司，也没有和保险公司工作人员见面、电话或微信联系，不可能在投保单上签字；投保单上打印的内容-投保人声明与事实不符；投保人王业生并未收到保险公司提供的保单和条款，保险公司也没有向其介绍条款内容和说明免责条款；即使投保单的投保人签字是王业生所签，这种格式条款的投保人声明无法体现保险公司对免责条款的概念，内容及法律后果以书面或口头形式向投保人做出过具体解释说明的，该投保单明显流于形式；机动车商业保险免责事项说明书第22页，投保人声明一栏，按照保险公司提供的页面中应该有王业生本人抄写黑体字的方框，但是此方框中为空白，进一步说明保险人未将保险免责内容向投保人予以明确说明。该部分证据不能达到保险公司免除保险责任的证明目的。对王业生的照片的三性均持有异议”本院经审查认为，由于平安财险常德公司没有其它充分、合法、有效的证据证明投保单、投保人声明的签字是投保人所为、保险合同及条款合法送达给投保人，进而不能证明在与投保人王业生签订保险合同时对其免责条款向王业生履行了说明和提示义务。依据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，其商业三者险保险合同中的免责条款对投保人王业生不发生法律效力。郑述、王业生提出的异议成立。平安财险常德公司提交的该部分证据本院不能作为认定事实的依据。郑述的损失平安财险常德公司应当在商业三者险责任限额内予以赔偿。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。郑述因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案审理的焦点问题有：一、关于郑述的损失计算问题；二、关于赔偿。关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及交警部门的事故责任认定，郑述要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，平安财险常德公司在交强险责任限额内向郑述承担赔偿责任；郑述的损失超过交强险责任限额的部分，由王业生按照事故责任划分向郑述承担赔偿责任，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条、该部分应由平安财险常德公司在不计免赔率赔偿限额为100万元的商业第三者责任险责任限额内替代王业生向郑述承担赔偿责任。本院认定郑述的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定：52875元加上后期医疗费12000元，合计64875元；（2）住院伙食补助费：30天×100元/天=3000元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）合法；（3）营养费：凭鉴定意见酌情50元/天×90天=4500元;三项小计72375元;2、伤残限额项下损失：（1）护理费：按照66816元/年÷365天/年×120天=21917元合法；（2）误工费：40030元/年÷365天/年×270天=29611元；（3）伤残赔偿金：20年×39842元/年×13%=103589元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；被扶养人生活费父儿子：按照26924元/年×18年×13%÷2=31501元；（2019年湖南省城镇居民人均消费性支出标准）。依据《最高人民法院关于适应若干问题的通知》第四条，其残疾赔偿金共计135090元；（4）精神抚慰金：酌情计6500元；（5）交通费：酌情支持1000元。五项小计194168元。3、鉴定费：凭票认定2415元。损失共计268958元。关于焦点二：上述损失268958元，由平安财险常德公司在交强险责任限额的医疗费项下向郑述赔偿10000元；在伤残项下向郑述赔偿110000元。郑述的损失超过交强险责任限额的部分为148958元，由王业生按照事故责任向郑述赔偿，该部分由平安财险常德公司向郑述赔偿146543元；共计由平安财险常德公司向郑述赔偿266543元。已支付的10000元应予抵扣；之后由王业生向郑述赔偿2415元（已支付）。平安财险常德公司主张郑述横穿马路没有走人行横道，应当承担本次事故相应责任、郑述的医疗费损失保险公司不承担20%左右的非医保用药费用的赔偿责任，均因无证据支持，本院不予采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于适应若干问题的通知》第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告郑述因交通事故造成的经济损失268958元，由中国平安财产保险股份有限公司常德中心支公司赔偿266543元，抵扣已支付的10000元，尚需继续赔偿256543元；由被告王业生向郑述赔偿2415元（已支付）。上述义务于本判决书生效之日起十日内支付给原告郑述220683元（中国银行，账号为的账户上）；支付给被告王业生5049元（中国银行，账号为）（应承担的案件受理费2536元已扣除）；支付给常德市第一人民医院30811元（中国工商银行常德城东支行，账号为1908********）二、驳回原告郑述的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6446元，减半收取3223元（原告郑述已支付），由原告郑述负担687元，由被告王业生负担2536元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年十月二十三日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。