陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终1953号 上诉人（原审被告）：李凯，男，1988年3月5日生，汉族，住旬邑县，身份证号码：610XXXXXXX********。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。 住所地：陕西省咸阳市秦都区中华西路宝瑞阳光小区售楼部**东半部及**全部。 负责人：徐强胜。 委托诉讼代理人：刘鹏，陕西渭民律师事务所律师。 原审原告：蒲小军，男，1967年9月3日生，汉族，住旬邑县，身份证号码：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：黄雷，陕西检学法律事务所法律工作者。 上诉人李凯因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司及原审原告蒲小军机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省旬邑县人民法院(2020)陕0429民初655号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷并与上诉人李凯、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司谈话，对本案不开庭进行了审理。原审原告蒲小军经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李凯上诉请求：1、撤销原判第二项，依法改判由被上诉人承担鉴定费及一审案件受理费；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：《保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”，该条款虽然允许合同当事人对诉讼费等必要合理费用进行约定并依此约定优先，但是根据合同相对性原则，该约定只在合同当事人之间发生效力，本案原审原告蒲小军作为该合同的第三人，该合同的内容对其并无约束力，其提起诉讼不应按照该合同内容免除保险公司承担鉴定费的义务。依据《诉讼费交纳办法》第二十九条，被上诉人作为败诉方应当承担诉讼费。 中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司辩称，鉴定费应由上诉人承担，被上诉人依据保险合同的条款对此免责。一审认定事实清楚，请求二审予以维持。 原审原告蒲小军未出庭亦未发表意见。 蒲小军向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等费用合计141548元；2、请求判令被告赔偿原告眼镜、手表、手机及车损共计10879元；3、诉讼费被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月6日15时，被告李凯驾驶陕DXXX**号小型轿车由旬邑县交警队门前前往旬邑县老公安局途中，车辆沿211国道由西向东行驶至长途汽车站丁字路口左转弯时，与相对方向原告蒲小军无证驾驶的二轮摩托车相撞，造成原告蒲小军受伤，双方车辆受损、手机受损及眼镜丢失的道路交通事故。事故发生后，原告被送往旬邑县医院住院治疗31天，被诊断为急性闭合性颅脑损伤（中型）等，住院期间雇请护工护理一天产生费用110元，由被告李凯支付。出院后，二被告对原告的医疗费进行赔付，被告李凯又向原告支付10100元。事故经旬邑县交警大队事故责任认定书认定，被告李凯负事故全部责任，原告无责任。2020年13月26日，原告委托陕西正义司法鉴定中心鉴定进行鉴定，意见为蒲小军中型闭合性颅脑损伤属十级伤残、护理期限为60日、误工期限为150日、营养期限为60日。 一审法院认为，本案的争议焦点为：原告因事故造成的损失是多少，双方当事人应如何承担责任。依案件查明事实，原告因人身受损产生的各项损失进行认定如下：误工费15000元（100元/天×150天）、护理费6600元(110元∕天×60天)、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费930元（30元∕天×31天）、残疾赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、交通费酌情认定300元、鉴定费1872元，共计103588元。原告主张财产损失，未提供充分证据证实摩托车、手机受损情况和损失的具体数额，应承担举证不能的责任；主张手表损失亦未提供证据证明与事故发生的因果关系，故对原告主张的上述财产损失，不予支持；原告又主张眼镜损失虽未提供充分证据证实，但被告李凯陈述原告在住院期间购买眼镜并提供了1200元收据，故对原告主张购买眼镜花用1000元的请求，予以支持。在此次事故中，被告李凯负事故全部责任，其驾驶车辆在被告保险公司处投保了交强险和商业三责险，故被告保险公司应当在保险限额内承担赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在保险险限额内赔偿原告蒲小军误工费15000元、护理费6600元、营养费1800元、住院伙食补助费930元、伤残赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、交通费300元、财产损失1000元，共计102826元（被告李凯支付给原告的10100元及支付的护理费110元，共计10210元，在保险公司赔付时直接支付给被告李凯，下余92616元支付给原告）；二、鉴定费1872元由被告李凯承担；三、驳回原告其他诉讼请求。上述有给付内容的款项限判决生效后五日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1565元，由被告李凯承担。 二审查明的案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，首先，从对外关系角度，原审原告作为受害一方且为胜诉一方不应承担鉴定费及诉讼费，该费用应由本案的实际侵权人上诉人李凯及被上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承担；从对内关系角度，鉴定费及诉讼费应由上诉人与被上诉人如何承担，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。上述规定表明，诉讼费及其他必要、合理的费用一般由保险人即保险公司承担，除非合同另有约定。本案中，上诉人称收到了交强险的保险条款，但被上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司并未向其说明条款内容。此外，其称根本未收到商业第三者责任保险相关条款包括免责条款。本院认为，被上诉人就是否已向上诉人送达商业险条款并对交强险的免责条款已履行提示及明确说明义务并未提交证据予以证明，故在商业第三者责任保险部分，因双方对诉讼费及其他必要、合理的费用无合同约定，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司应当承担该部分诉讼费及鉴定费。而在交强险部分，因被上诉人对免责条款未尽到提示及明确说明义务，故交强险保险条款中有关诉讼费及其他相关费用免责的规定对双方不产生效力，被上诉人仍应承担该部分的诉讼费及鉴定费。综上，上诉人的上诉请求应当予以支持。一审判决适用法律不当，应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下： 一、维持陕西省旬邑县人民法院(2020)陕0429民初655号民事判决第一、三项，即：一、被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在保险险限额内赔偿原告蒲小军误工费15000元、护理费6600元、营养费1800元、住院伙食补助费930元、伤残赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、交通费300元、财产损失1000元，共计102826元（被告李凯支付给原告的10100元及支付的护理费110元，共计10210元，在保险公司赔付时直接支付给被告李凯，下余92616元支付给原告）；三、驳回原告其他诉讼请求。 二、变更陕西省旬邑县人民法院(2020)陕0429民初655号民事判决第二项为：二、鉴定费1872元由被告中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1565元，二审案件受理费50元，合计：1615元，由中国平安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  刘联胜 审判员  张作儒 二〇二〇年十月九日 书记员  权瑶燕