湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘01民初1625号原告：山河物流有限公司（CHINAINTERTRANSCO.LIMITED）,住所地香港特别行政区九龙尖沙咀漆咸道**其士大厦**。法定代表人：杨本华。委托诉讼代理人：许有松，湖南揽胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：李嘉晋，湖南揽胜律师事务所律师。被告：湖南国殷文化产业发展有限公司，住所地湖南省，住所地湖南省长沙市开福区月湖街道鸭子铺路******法定代表人：罗鸿。被告：罗鸿，男，1977年5月3日出生，汉族，住湖南省衡东县。原告山河物流有限公司与被告湖南国殷文化产业发展有限公司、罗鸿买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山河物流有限公司的委托诉讼代理人李嘉晋和被告湖南国殷文化产业发展有限公司的法定代表人罗鸿、被告罗鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山河物流有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除《口罩采购合同》；2.判令被告湖南国殷文化产业发展有限公司返还原告人民币388万元（自起诉之日起，按同期同类银行贷款利率计息至实际货款返还完毕之日止）；3.判令被告湖南国殷文化产业发展有限公司支付违约金131.4万元；4.判令被告罗鸿对第二、三项请求事项承担连带担保责任；5.判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告与被告湖南国殷文化产业发展有限公司于2020年5月6日签订《口罩采购合同》，合同约定甲方（即被告湖南国殷文化产业发展有限公司）于2020年5月9日前交付口罩600400个，乙方（原告）于5月6日、5月8日共交付货款618171.84美元至甲方指定账户，若甲方延期供货7日以上，乙方有权解除合同，甲方须向乙方支付货款的30%的违约金。原告按照合同约定于2020年5月6日、7日、8日通过中国建设银行（亚洲）、中国银行（香港）向被告转账共计618171.84美元。因被告湖南国殷文化产业发展有限公司无法按时交货，与原告签订《还款承诺书》，内容为乙方2020年5月6日向甲方采购60万只口罩，5月8日向甲方支付货款人民币438万元，甲方因无法按期交货，承诺无条件将货款分期退回乙方，丙方罗鸿为甲方实际控制人，对承诺事项承担连带担保责任；退款计划为2020年6月30日前退回50万元，7月2日前退回50万元，7月25日前退回100万元，8月25日前退回138万元，9月25日前退回100万元；如甲方对以上任一期还款计划违约，甲方需承担采购合同约定的违约责任。被告于2020年7月2日共计退还原告100万元，拒不退还剩余货款338万元，根据双方签订的《口罩采购合同》《还款承诺书》，被告未按照合同约定提供货物，构成根本违约，原告有权解除该《口罩采购合同》，被告需按照合同约定承担违约责任，向原告支付货款30%的违约金。被告拒不退还货款，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼。被告湖南国殷文化产业发展有限公司、罗鸿辩称，被告湖南国殷文化产业发展有限公司没有按时交货的原因属于外界不可抗力的因素造成，合同约定是2020年5月9日交货，被告将原告支付的货款全部用于采购口罩，所有货物也全部准备在当天晚上八点装车出货，但是在5月9日下午3点左右，长沙市开福区市场监督管理局例行检查时抽到被告仓库，当时被告也有“乔迪斯”品牌的相关授权书及协议，开福区市场监督管理局给品牌方打电话询证时，由于品牌方属于违规授权，不敢承担责任，并且还诬告被告假冒注册商标，导致被告所有的货物被扣押到开福区市场监督管理局，最终被开福区公安局以涉嫌假冒注册商标罪立案调查，目前案件已经侦查清楚，属于诬告被告公司，口罩已经退回，待结案中，该案导致被告公司损失千万。办案单位是长沙市开福区公安分局湘雅路派出所，请求法院进行调查。在被告公司的口罩被扣押后，原告还向长沙市开福区××队报案，告被告诈骗。经过长沙市开福区××队侦查取证后，并不存在诈骗一说。被告也跟开福区公安分局治安二中队办案人员沟通，被告可以提供口罩给原告以履行合同，原告不同意，最终在公安办案人员的要求下，双方于2020年6月30日签订了《还款承诺书》。现在原告向被告公司采购的60万只ＫＮ95口罩变成被告公司的库存，400多万元的损失由被告公司承担。被告认为这属于外界不可抗力因素导致，该责任与损失应该由双方共同承担。另外，本次与原告属于第二次合作，在4月份的时候第一次订单，原告下了50万只ＫＮ95口罩，并且顺利交货，也得到原告客户的认可，在第一次合作期间，被告也全力支持了原告。被告公司暂时没有能力按违约应该承担的责任退还原告货款，只能在被告公司恢复正常经营后才能按应该承担的责任还款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告提交的证据，本院认定如下：原告提交的《口罩采购协议》《还款承诺书》及银行转账凭证，均真实、合法，且与本案相关联，本院予以采信；被告提交的《代理经销合同》《授权书》，亦真实、合法，本院予以采信，并结合其他证据对其证明目的予以综合认定。根据上述确认的证据和当事人陈述，本院经审理查明：2020年5月6日，原告山河物流有限公司（采购方、乙方）与被告湖南国殷文化产业发展有限公司（供货方、甲方）签订《口罩采购合同》，约定：乙方向甲方采购乔迪斯KN95口罩600400个，不含税单价7.3元人民币（1.0296美元），产品按GB2626-2006KN95标准执行；保质（证）期及售后服务按国家及行业标准履行质量保证及售后服务，保质期自甲方发出产品之日起计算，且甲方提供的口罩有效保质期不得短于两年；适用范围为非医疗单位人员操作时卫生防护用；甲方同意在2020年5月9日前交货600400个；乙方应把货款付到甲方指定的账户，5月6号支付309085.92美元，5月8号支付309085.92美元，共计618171.84美元；包装要求为10个/胶带，60袋/箱（即每箱600个口罩），共1000箱；交货方式为乙方安排车辆到甲方仓库提货，签收交货单后视交货；运费由乙方负担；本合同签署后，不得擅自解除合同，否则违约方须支付合同金额30%的违约金。双方在该合同中还约定了违约条款，即：1.甲方生产或经营的产品涉及相关知识产权的，其应有相关的授权（产品鼻梁条所涉及的相关知识产权除外），否则导致的相关法律责任应由甲方承担；2.甲方应当确保本合同项下货物生产厂家具有合法的生产许可资质，并确保甲方自身拥有经营本合同项下货物的合法经营资质，否则甲方应承担因不具备相应资质而引起的所有风险及责任；3.货物质量不符合合同要求的，乙方可选择换货或退款，若造成乙方损失，甲方应充分补偿；4.如甲方未按约及时供货，每延迟1天，须按合同总额的千分之五支付延期履给金，延期7日以上，则乙方有权解除合同，甲方须向乙方支付货款30%的违约金，若造成乙方损失，甲方应充分补偿。被告湖南国殷文化产业发展有限公司在与原告山河物流有限公司签订上述合同的当日向原告提供了由湖南迪斯生物技术股份有限公司于2020年3月5日出具的《授权书》，该《授权书》载明：“兹授权湖南国殷文化产业发展有限公司为我公司口罩的总经销商，负责乔迪斯品牌的一次性使用医用口罩（非无菌型）、医用外科口罩（非无菌型）、医用外科口罩（无菌型）的销售及售后工作。此授权书有效期2020年3月5日到2020年12月31日”。2020年5月6日，原告山河物流有限公司通过中国银行（香港）账户向被告湖南国殷文化产业发展有限公司账户转款120000美元；2020年5月7日，原告山河物流有限公司通过中国建设银行（亚洲）账户向被告湖南国殷文化产业发展有限公司账户转款189085.92美元；2020年5月8日，原告山河物流有限公司通过中国建设银行（亚洲）账户向被告湖南国殷文化产业发展有限公司账户转款309085.92美元。至此，原告山河物流有限公司共向被告湖南国殷文化产业发展有限公司支付合同款项618171.84美元。被告湖南国殷文化产业发展有限公司收到原告山河物流有限公司的合同款项后，未按合同约定向原告山河物流有限公司交付乔迪斯KN95口罩，经原告多次催促亦未履行交货义务，被告湖南国殷文化产业发展有限公司在庭审中陈述其未能履行交货义务的原因在于其采购的口罩被长沙市开福区市场监督管理部门扣押。因被告未能及时交货，湖南国殷文化产业发展有限公司（甲方）与山河物流有限公司（乙方）、罗鸿（丙方）于2020年6月30日签订《还款承诺书》，载明：“乙方于2020年5月6日向甲方采购60万只口罩并签订采购合同，并于2020年5月8日之前向甲方支付总计438万元人民币货款。因甲方无法按期交货，现甲方承诺无条件将货款分期退回给乙方，退款接收人为杨本华先生以书面文件制定的账户。丙方罗鸿为甲方的实际控制人，丙方罗鸿对此承诺书项下的义务承担连带担保责任。退款计划如下：2020年6月30日前退回人民币50万元；2020年7月2日前退回人民币50万元；2020年7月25日前退回100万元；2020年8月25日前退回人民币138万元；2020年9月25日前退回人民币100万元。如果甲方按照很还款承诺书履行退款义务，则乙方只收取甲方5万元人民币违约金（双方于2020年5月6日签署的合同履约金），在最后一期支付；如果甲方对上述任何一期还款计划违约，甲方应当承担双方2020年5月6日签署的采购合同约定的违约责任。”2020年6月29日，被告湖南国殷文化产业发展有限公司通过银行转账方式向原告山河物流有限公司退款20万元人民币；2020年6月30日，被告湖南国殷文化产业发展有限公司通过银行转账方式向原告山河物流有限公司退款30万元人民币；2020年7月2日，被告湖南国殷文化产业发展有限公司通过银行转账方式向原告山河物流有限公司退款50万元人民币。至此，被告湖南国殷文化产业发展有限公司共向原告山河物流有限公司退款100万元人民币。因被告湖南国殷文化产业发展有限公司、罗鸿未向原告山河物流有限公司退回剩余款项而酿成纠纷，原告山河物流有限公司遂起诉至本院，请求判如所请。另查明，2020年3月1日，被告湖南国殷文化产业发展有限公司（乙方、被委托方）与湖南迪斯生物技术股份有限公司（甲方、委托方）签订《代理经销合同》，约定：甲方委托乙方对其所生产的产品进行销售，销售产品包括一次性使用医用口罩（非无菌）、医用外科口罩（非无菌）、KN95防护口罩。甲方提供有效的营业执照复印件、授权委托书、产品说明书、产品合格证明、产品购销合同书范本，派专人配合销售，负责审定产品购销合同书、收款，定期检查、督导乙方工作。被告湖南国殷文化产业发展有限公司、罗鸿在庭审中陈述其向湖南迪斯生物技术股份有限公司采购“乔迪斯KN95口罩”的单价为6.5元人民币，与原告山河物流有限公司签订合同的单价为7.3元人民币，其赚取的差价为0.8元/个人民币。本院认为，本案系涉外合同纠纷，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”本案中，双方当事人在案涉《口罩采购合同》中并未协议选择合同适用的法律，而案涉合同约定的交货方式为原告安排车辆到被告湖南国殷文化产业发展有限公司仓库提货，而被告湖南国殷文化产业发展有限公司的仓库和住所地均位于湖南省长沙市，故湖南省长沙市与案涉合同具有最密切联系，因此，本案的处理应适用中华人民共和国法律。案涉《口罩采购合同》系原告山河物流有限公司与被告湖南国殷文化产业发展有限公司的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效，合同双方均应按约定全面履行各自的义务。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”原告山河物流有限公司与被告湖南国殷文化产业发展有限公司在《口罩采购合同》中约定湖南国殷文化产业发展有限公司交货延期7日以上，山河物流有限公司有权解除合同。原告山河物流有限公司按约支付货款后，因被告湖南国殷文化产业发展有限公司未能按合同约定的时间即2020年5月9日前向原告山河物流有限公司交付货物，且经催告后未能在合理期限内完成交货义务，致使原告山河物流有限公司不能实现合同根本目的，故原告山河物流有限公司有权解除案涉合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。原告山河物流有限公司与被告湖南国殷文化产业发展有限公司、罗鸿于2020年6月30日就退还案涉合同款项事宜签订《还款承诺书》，其实质是双方就涉案合同不再继续履行等事宜达成的合意，故本院确认案涉《口罩采购合同》于2020年6月30日解除。关于合同解除后的违约责任问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告湖南国殷文化产业发展有限公司未按约向原告山河物流有限公司交货的行为构成根本违约，应依法承担赔偿损失的违约责任。两被告辩称其违约行为系不可抗力因素所造成，经审查，被告湖南国殷文化产业发展有限公司并未提交证据证明其违约的具体原因，且案涉货物被市场监督管理部门扣押并不属于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，被告湖南国殷文化产业发展有限公司作为供货方，应守法经营并依法具备不受正常行政执法影响的条件，因此，对两被告的该项辩解，本院不予支持。关于违约金的确定。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”本案中，原告山河物流有限公司与被告湖南国殷文化产业发展有限公司在案涉《口罩采购合同》中约定交货延期7日以上应支付货款30%的违约金，并在2020年6月30日签订的《还款承诺书》中约定任何一期还款计划违约，被告湖南国殷文化产业发展有限公司承担采购合同约定的违约责任。现原告山河物流有限公司主张以3380000元人民币未退还货款数额的30%计算违约金，本院认为，案涉《口罩采购合同》《还款承诺书》约定的违约金数额明显过高，根据湖南国殷文化产业发展有限公司违约行为的实际情况、合同标的物系防疫物资、被告已退还货款100万元人民币、违约行为给原告造成的损失等因素，本院酌定湖南国殷文化产业发展有限公司应支付的违约金按未退还货款的15%计算，即507000元人民币（3380000元人民币×15%），对于原告提出的超出部分违约金的诉请，本院不予支持。关于原告山河物流有限公司提出两被告支付未退款的利息问题。本院认为，原、被告双方在案涉合同中并未约定利息计算问题，且被告承担的违约责任可弥补被告违约行为给原告造成的损失，故对原告的该项诉请，本院不予支持。关于被告罗鸿的责任承担问题。本院认为，罗鸿系被告湖南国殷文化产业发展有限公司的法定代表人，其在案涉《还款承诺书》中自愿为湖南国殷文化产业发展有限公司在该承诺书项下的义务承担连带担保责任，现因湖南国殷文化产业发展有限公司未按该《还款承诺书》向山河物流有限公司履行退款义务，故被告罗鸿对被告湖南国殷文化产业发展有限公司应负的退款及支付违约金的义务承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条和《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十七条规定，判决如下：一、确认原告山河物流有限公司（CHINAINTERTRANSCO.LIMITED）与被告湖南国殷文化产业发展有限公司在2020年5月6日签订的《口罩采购合同》于2020年6月30日解除；二、被告湖南国殷文化产业发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告山河物流有限公司（CHINAINTERTRANSCO.LIMITED）已支付的货款3380000元人民币；三、被告湖南国殷文化产业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山河物流有限公司（CHINAINTERTRANSCO.LIMITED）违约金507000元人民币；四、被告罗鸿对本判决第二、三项承担连带责任；五、驳回原告山河物流有限公司（CHINAINTERTRANSCO.LIMITED）的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44352元人民币，由原告山河物流有限公司（CHINAINTERTRANSCO.LIMITED）承担4352元人民币，被告湖南国殷文化产业发展有限公司、罗鸿承担40000元人民币。如不服本判决，原告山河物流有限公司（CHINAINTERTRANSCO.LIMITED）可在判决书送达之日起三十日内、被告湖南国殷文化产业发展有限公司、罗鸿可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省高级人民法院。审判长  杨文滔审判员  何 鑫审判员  程 婧二〇二〇年十月十五日法官助理马光祥书记员龙国梅附相关法律条文：《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。