青海省西宁市城中区人民法院   民事判决书   （2020）青0103民初3746号   原告：刘春云，男，汉族，1979年10月28日出生，公民身份号码：×××，住四川省蓬安县。   被告：青海刚坚实业集团有限公司，统一社会信用代码916300006985118134，住所地：青海省西宁市城**昆仑路****。   法定代表人：索南多杰，该公司总经理。   原告刘春云与被告青海刚坚实业集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘春云到庭参加了诉讼。被告青海刚坚实业集团有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告刘春云向本院提出诉讼请求；一、请求依法判令被告向原告给付工程款69128元，利息1019.06元（暂从2020年6月30日以年利率4.35%计算至2020年10月30日，最终利息以未付工程款的数额计算至实际给付之日止），共计：70147.06元。二、请求法院依法判令被告向原告给付未按时付款的违约金138.26元；以上合计：70285.32元；三、本案案件受理费由被告承担。事实与理由：2020年4月21日，原、被告签订《轻质隔墙施工合同》，合同约定：被告将其位于西宁市城中区长江路122号三楼的轻质隔墙工程以包工包料的方式承包给原告施工，工程估价为46500元，并约定被告无正当理由未按合同约定付款，应向原告支付应付款项2‰的违约金。合同签订后，原告按照合同的约定完成了全部的施工任务，双方并于2020年6月30日进行了结算，工程款实际结算金额为158895元。结算后被告向原告给付了部分工程款，在扣除保修金4767元后尚余69128元工程款被告未向原告给付。原告多次催要，被告均以各种理由予以推脱。现被告的行为已经严重损害了原告的合法权益，原告依据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国民事诉讼》等相关法律规定向提起诉讼，请求法院判如所请。   被告青海刚坚实业集团有限公司未作答辩。   原告刘春云为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：一、轻质隔墙施工合同，证明原被告双方签订合同约定条款的事实；二、工程项目结算单，证明结算价格158895元的事实，在结算单上有被告财务部人员和法人签字确认的事实。   被告青海刚坚实业集团有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，未对原告提交的证据进行质证，也未提交证据。   本院认为：原告提交的证据能够证明其待证事实，被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃对原告提交的证据进行质证的权利，故对原告提交的证据本院予以采信。   根据当事人陈述和经审核确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月21日，原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份《轻质隔墙施工合同》，约定由甲方将西宁市城中区长江路122号三号楼轻质隔墙工程承包给乙方施工，承包方式为乙方包人工费、材料费、机具费、免费设计。工程预估价为46500元（此价格已包含材料费、人工费、设计费、税费、管理费、成品保护费、文明施工费、安装防护费、保险费、城管垃圾专用手续费、场地清理费等需要完成本工程的所有费用）。轻质隔墙施工使用材料及价格详见附件，由甲方书面确认后乙方进行采购，所有费用由乙方承担。合同工期自2020年4月22日开工、同年5月11日竣工，共计20天。付款方式合同签订之日，被告支付原告20000元，施工完毕后，工程验收合格，经双方书面确认后，结清剩余款（以现场实际工程量结算价为主）。保修期3年，保修金额为工程总价款的3%，保修期间无质量问题，保修期满后无息结清保修金。违约责任为，甲方无正当理由未按合同约定付款，收到乙方的书面催告通知后在十日内仍未支付的，应从催告期满之日起，向乙方支付应付款项的2%的违约金。合同签订后，原告组织人员进行了施工并施工完毕。2020年7月2日，双方对原告施工的工程量进行了核算，确认原告施工结算价为158895元，被告的法定代表人及财务人员在该结算单中签字。期间被告向原告支付工程款85000元，剩余除保修金外的69128元工程款经原告索要，被告未予支付，原告遂向本院提起诉讼。   本院认为：根据建筑法的规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，禁止将工程发包给不具备相应资质条件的单位和个人，禁止转包和违法分包。本案中，被告将其承包建设的工程承包给原告，但原告本身不具有进行建设工程施工的相应资质，故被告将工程承包给原告的行为违反法律规定，应属无效。根据法律规定，无效的后果是返还财产，但原告作为实际施工人进行工程施工，其劳动和投入已经物化到建设工程中，成为被告的工作成果，原告在其工程量范围内实际为被告建设工程施工合同，已无法返还，且被告与原告就原告的施工工程量进行了确认，亦未提出工程质量问题，故原告有权主张支付应得的工程款。原告主张由被告给付除质保金外工程款的诉讼请求成立，本院予以支持。有关原告主张由被告支付违约金及利息的诉讼请求，因双方所签订的合同无效，故对该诉讼请求本院不予支持。被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃其诉讼权利，应承担对其不利的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条、《中华人民共和国建筑法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   被告青海刚坚实业集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内，给付原告刘春云工程款69128元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1558元，减半收取779元，由被告承担（该款原告已预交，由被告随上述款项一并支付给原告）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判员 史长州     二〇二〇年十月二十二日   书记员 马秋梅   附：《中华人民共和国合同法》   第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。   总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。   禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。   《中华人民共和国建筑法》   第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：   （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；   （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；   （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。   第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。   第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。   实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百五十三条如未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。