湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终161号上诉人（原审被告）：邱文兵，男，1978年12月05日出生，汉族，住湖北省咸宁市咸安区。委托诉讼代理人：黎霞，湖北宁华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邱学亮，男，1965年10月25日出生，汉族，住湖北省咸宁市咸安区。上诉人邱文兵因与被上诉人邱学亮健康权纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2019）鄂1202民初3374号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。邱文兵上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回邱学亮的全部诉讼请求；2.一、二审案件受理费由邱学亮承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。1.2018年11月9日晚，邱学亮赶到邱文兵家中，双方因相邻关系发生口角过程中，邱学亮先动手，邱文兵为防止受伤将邱学亮的手拨开，邱学亮用手掐住邱文兵的脖子，导致邱文兵呼吸困难，邱文兵在挣开过程中摔倒在地上，头部磕碰到门上，随即邱学亮摔倒在邱文兵的身上，之后，邱学亮的妻子赶到邱文兵家中将邱学亮拉起来了。邱文兵自己爬起来后，遂在家中找到手电筒和卷尺要求邱学亮的妻子一起出门测量距离，此时，房屋内只有邱学亮和邱文兵的母亲镇三友。镇三友陈述，邱学亮见房屋内左右无人，便用自己的右手挽起右脚突然跪地，导致邱学亮右膝盖跪地受伤。邱学亮属自己故意自伤。2.发生口角时，邱学亮自己上门到邱文兵家论理且动手在先，在拉扯过程中邱学亮摔倒在邱文兵的身上，不可能伤到膝盖部位，邱学亮的妻子将其拉起来后没有见到邱学亮受伤，邱学亮对自己如何受伤也没有做出合理陈述。3.邱学亮与邱文兵系堂兄弟，邱学亮受伤后，邱文兵将其送往医院治疗，邱文兵出于救人目的的行为不能成为承担赔偿责任的依据。因邱学亮系自伤，邱文兵不应承担赔偿责任。二、邱学亮存在重大过错。事发当晚，邱学亮主动到邱文兵家中谈相邻关系处理事宜，因达不成一致意见，邱学亮采取过激行为动手伤人，邱学亮过错在先，且存在主观故意，邱文兵没有伤害邱学亮的主观故意，完全出于防卫，不存在过错，对邱学亮的损害后果不承担任何赔偿责任。三、一审对邱学亮的损失金额认定错误，应当核减不合理的医疗费、误工费等损失。邱学亮与邱文兵发生纠纷后不久即外出务工做事，不存在误工费损失。邱学亮辩称，邱文兵上诉陈述不实。事情发生的当天早晨，邱学亮雇请挖掘机准备将与邱文兵房屋相邻承包地排水沟进行清理，因承包地种植有油茶、枇杷树苗，如不清沟，下雨积水排不出去会影响油茶、枇杷树苗的生长。邱文兵要求邱学亮给其房屋基础肩部预留1.8米宽度，挖机开挖时邱文兵准备预留1.3米，给开挖机的师傅作了施工安排之后离开施工现场。晚上，邱文兵给邱学亮打电话质问，并在电话里说了一些脏话，之后邱学亮称要与邱文兵把话说清楚，随即邱学亮开车到邱文兵家，开始邱学亮要邱文兵一起将预留部分进行实地测量，可是邱文兵突然将邱学亮摔倒在地，邱文兵摔倒在地面上，邱学亮在上方，邱学亮的妻子随后先把邱文兵拉起来，再把邱学亮也拉起来了。邱学亮让地给邱文兵没有过错，事情发生是邱文兵在电话里骂人说脏话引起，邱文兵应当承担赔偿责任。邱文兵的上诉理由不能成立，应予驳回。邱学亮向一审法院起诉请求：1.判令邱文兵赔偿其医疗费13502.44元、住院伙食补助费950元、护理费8682.9元、误工费19647.95元、营养费1350元、鉴定费1200元，交通费380元、后续医药费12000元，合计57713.29元；2.案件受理费由邱文兵承担。一审判决认定的事实：2018年11月9日，邱学亮因在自家耕田种树与邱文兵家宅基地相邻而发生口角纠纷，当晚邱学亮就去邱文兵家中理论，双方话不投机，之后发生肢体冲突，并进行拉扯，在拉扯过程中造成邱学亮右髌骨骨折，邱学亮亲属报警后，邱学亮被送往咸宁市××区中医医院住院治疗19天（从2018年11月10日至11月29日），支出住院医疗费13502.44元，出院医嘱中无加强营养的记载。后经咸宁归真司法鉴定中心作出的鄂咸宁归真[2019]临鉴字第0030号临床法医学司法鉴定意见书确认：邱学亮因右髌骨骨折误工期210天、护理期90天、营养期为90天，后期取内固定物需治疗费12000元左右或以实际发生金额为准。邱学亮支出鉴定费1200元及相应的交通费。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”该法第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，邱学亮因自家耕田种树与邱文兵家宅基地相邻而发生口角纠纷，邱学亮当晚赶到邱文兵家中与其理论，双方本应冷静处理双方矛盾，但双方在理论过程中发生拉扯等肢体冲突，从而导致邱学亮右脚髌骨骨折，对邱学亮的损害后果双方均有过错，结合邱学亮和邱文兵在本次事故中的过错程度、纠纷发生原因等实际情况，确认邱文兵、邱学亮各承担本次纠纷50％的责任。经审查，邱学亮的损失赔偿项目及数额认定：1.医疗费13502.44元。根据邱学亮提交的医疗费发票复印件、并结合住院病历予以确认。2.交通费200元。根据邱学亮住院的实际情况，酌情认定200元。3.护理费8682.90元。依据鄂咸宁归真[2019]临鉴字第0030号临床法医学司法鉴定意见书确认邱学亮因右髌骨骨折护理期90天，邱学亮未举证证明护理人员的收入情况及护理人数，参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资35214元/年计算一人，即35214元/年÷365天×90天=8682.90元。4.住院伙食补助费950元。邱学亮在咸宁市××区中医医院住院治疗19天，住院伙食补助费为50元/天×19天=950元。5.误工费19647.95元。依据鄂咸宁归真[2019]临鉴字第0030号临床法医学司法鉴定意见书确认邱学亮因右髌骨骨折误工期210天。邱学亮系农民,从事农业活动，参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中农林牧渔业在岗职工年平均工资34150元/年进行计算，即34150元/年÷365天×210天=19647.95元。6.后期医疗费12000元。依据鄂咸宁归真[2019]临鉴字第0030号临床法医学司法鉴定意见书确认邱学亮因右髌骨骨折，后期取内固定物需治疗费12000元左右或以实际发生金额为准。虽然该费用只是鉴定机构的估算，不能代表实际发生的费用，但后期取内固定的治疗费用是必然发生的费用，为了减少当事人的诉累，邱学亮请求后期治疗费按12000元处理属当事人自由处分其实体权利，对邱学亮的后期治疗费在本案中一并处理。7.鉴定费1200元。根据邱学亮提交的鉴定费发票予以确认。以上邱学亮的损失合计56183.29元。邱学亮主张营养1350元的请求，依据鄂咸宁归真[2019]临鉴字第0030号临床法医学司法鉴定意见书虽然确认邱学亮的营养期为90天，但邱学亮的住院医嘱中无加强营养的记载，应以临床医生的记载为准，故该诉求于法无据，不予支持，依法予以驳回。针对邱文兵辩称邱学亮挖土栽树过界，造成其房屋开裂并倾斜及邱学亮系自伤造成损失的意见，邱文兵如有证据证明邱学亮在施工过程中造成其房屋损害属另一民事法律关系，邱文兵可另行主张权利。邱学亮是否属于自伤，因邱文兵在庭审中不能提交证据进行证明，故对邱文兵的辩称意见不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。故邱文兵应赔偿邱学亮56183.29元×50%=28091.65元；邱学亮自行承担56183.29元×50%=28091.65元。据此判决：一、邱文兵自判决生效之日起三十日内赔偿邱学亮损失28091.65元。二、驳回邱学亮的其他诉讼请求。一审案件受理费1242元，减半收取为621元，由邱文兵承担311元，由邱学亮承担310元。二审中，当事人未提交新证据。二审经审理查明，邱学亮与邱文兵系堂兄弟关系，属咸宁市××区官埠桥镇官埠村**居民。邱学亮所承包的土地栽植了油茶、枇杷树苗，该承包地与邱文兵新建房屋一侧之间有一条排水沟，2018年11月9日早晨，邱学亮雇请挖掘机准备将承包地与邱文兵房屋之间的排水沟进行清理，此前，邱文兵要求邱学亮在清理排水沟时，给其房屋基础肩部预留1.8米宽度，但邱学亮的挖机开挖施工时，挖机师傅预留的基础宽度不足。当天晚上9点多钟，邱文兵给邱学亮打电话并质问邱学亮清理排水沟预留宽度情况，在电话里说了一些脏话，之后，邱学亮称要与邱文兵见面，当面把话说清楚，随后邱学亮开车到邱文兵家，双方发生争执、在拉扯过程中，邱学亮膝盖部位受伤，经诊断属右髌骨骨折。一审判决认定的其他事实，本院继续予以确认。本院认为，从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。邱学亮、邱文兵系堂兄弟。邱学亮为解决承包地栽植的油茶、枇杷树苗苗圃排水问题，雇请挖掘机对排水沟进行清理，该排水沟正处于邱学亮的油茶、枇杷树苗苗圃与邱文兵新建房屋一侧之间，形成相邻关系。邱学亮作为相邻施工一方，在临时施工时应当与相邻另一方邱文兵进行友好协商，在不损害相邻方利益的情况下进行施工。邱学亮清理排水沟的施工完成后，邱文兵以邱学亮没有遵循双方约定，雇请挖机清理排水沟预留房屋基础肩部不足1.8米宽度，邱学亮的施工行为影响其房屋基础保护，为此，邱文兵直接打电话质问并指责邱学亮的施工行为不当。因此，邱学亮施工前未与相邻方协商一致以及邱文兵指责邱学亮时言语不当，都是引发本案纠纷的原因。根据《中华人民共和国民法通则》第八十三条“不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系”的规定，邱学亮对自己清理排水沟的施工、占用土地的范围、用途等有必要与邱文兵沟通、解释，邱学亮在没有与邱文兵适当沟通的情况下施工，有失诚意；对此，邱文兵认为邱学亮施工不当损害其利益为由，在电话中出言不逊指责邱学亮，是导致双方纠纷激化的原因。由于双方话不投机，引发双方肢体接触，相互拉扯，导致邱学亮膝盖部位受伤，经诊断属右髌骨骨折。邱学亮、邱文兵对纠纷造成的后果均有过错。根据法律规定，侵害他人生命健康权造成损害后果的应当承担民事赔偿责任。故一审判决结合邱学亮、邱文兵之间的堂兄弟关系，家风民俗等习惯和引发本次纠纷的原因、当事人的过错程度等实际情况，确认邱学亮在本次纠纷中的损害后果由邱文兵、邱学亮各承担50％的责任并无不当。邱文兵上诉称，邱学亮在土地上挖水沟、种植苗木，危及其房屋的安全和正常使用，经二审主持调解，双方不能达成协议，对此，双方仍应遵循团结、互助、友善原则协商解决或者另行主张权利。邱文兵上诉称，邱学亮的损害后果系故意自伤所致，不应当承担赔偿责任的理由与客观事实不符，其上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人邱文兵的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费242元，由邱文兵负担。本判决为终审判决。审判长  徐金美审判员  陈继高审判员  侯欣芳二〇二〇年十月一十六日书记员  刘梦婷附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；