河北省邯郸市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）冀04刑终550号 抗诉机关河北省邯郸市丛台区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）段某1，男，1989年3月14日出生，汉族，住河北省邯郸市开发区。 上诉人（原审被告人）常占飞，男，1979年1月5日出生于河北省邯郸市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地邯郸市丛台区，捕前住丛台区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年7月16日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于邯郸市第一看守所。 上诉人（原审被告人）李天天，男，1995年5月5日出生于河北省邯郸市，汉族，小学文化，捕前住邯郸市丛台区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月20日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于邯郸市第一看守所。 指定辩护人刘婵娟，河北紫微星律师事务所律师。 原审被告人常振祥，男，1993年4月6日出生于河北省邯郸市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地邯郸市丛台区，捕前住丛台区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年5月27日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于邯郸市第一看守所。 辩护人张向东，河北赵向军律师事务所律师。 原审被告人常鹏，男，1995年7月1日出生于河北省邯郸市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地邯郸市丛台区，捕前住丛台区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月20日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于邯郸市第一看守所。 河北省邯郸市丛台区人民法院审理河北省邯郸市丛台区人民检察院指控原审被告人常占飞、常振祥、常鹏、李天天犯寻衅滋事罪一案，于2020年7月28日作出（2020）冀0403刑初54号刑事附带民事判决。原审被告人常占飞、李天天不服，均提出上诉；河北省邯郸市丛台区人民检察院在法定期间内提起抗诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，被告人常占飞、常振祥、常鹏、李天天等人于2019年4月2日22时许，在本市丛台区汉城华都小区商业街天外天饭店就餐期间，常占飞因故与同在此处就餐的段某1发生口角，并互相推搡。后常占飞纠集常振祥、常鹏、李天天对段某1进行殴打，其中常振祥用拳头殴打段某1、常鹏用瓷盘子扔到段某1头上、李天天用啤酒瓶子砸到段某1脸上。经鉴定，段某1左侧面部创单条长9.0ｃｍ的损伤属轻伤一级、体表挫伤属轻微伤。案发后，常振祥、常鹏、李天天先后主动到公安机关投案。 认定上述事实的证据有： 1、被害人段某1陈述，2019年4月2日晚22时许，其和张某、段某2、连某一起在邯郸市丛台区天外天饭店吃饭期间，跟连某认识的常占飞过来敬酒时，让其喊他舅舅，其说“凭什么喊你舅舅”，常占飞说“让你喊你就喊，哪有那么多废话”，其没喊常占飞舅舅，也没喝酒。常占飞就拿着手里的酒杯，连酒带杯子扔到其脸上，其就拿烧烤用的盘子冲着常占飞扔了过去，扔到了他的头上。接着其就冲着常占飞过去，常占飞用酒杯扔其，没扔到，紧接着其和他互相推搡起来，常占飞就往屋里跑，其就追。常占飞就冲着屋子里面喊“来人，有人打我”，这时屋里出来五六个人围着其，有人从背后将其推倒在地，好几个人对其拳打脚踢，一穿白色Ｔ恤的男子拿瓷盘子扔到其头上，还有一个穿黑色长袖的男子拿啤酒瓶砸到其左脸上，还有个人拿着东西扔到其头上，后他们就停手了。 并辨认出李天天是拿酒瓶打到其左脸上的男子、常鹏是拿瓷盘子扔到其头上的男子。 2、证人连某、张某、段某2证明段某1被打的经过与段某1陈述一致。连某另证，常占飞是其母亲的远房亲戚，按辈分应叫他舅舅。张某、段某2辨认出常鹏就是用盘子扔到段某1头上的人、李天天就是用啤酒瓶打到段某1左脸上的人、常占飞就是到桌上敬酒与段某1发生打架的人。 3、证人王某证言，那天其和常鹏、李天天、常占飞、常某及一个不认识的人一起吃饭，后常占飞和一个穿黑色上衣的男子拳打脚踢，他们四人就跑过去了，当时现场太乱，常鹏拿着一个白色瓷盘子扔到了对方男子头上，李天天拿着一个啤酒瓶打到了对方男子脸上，之后对方男子就躺倒在地上了。 4、证人常某证明打架的经过与王某证言一致；另证，穿白色短袖Ｔ恤拿盘子砸段某1头的是常鹏，穿黑色长袖Ｔ恤拿啤酒瓶打段某1的是李天天，穿黑色短袖用拳头打段某1后背的是常振祥。 5、被告人常占飞、常振祥、常鹏、李天天供述打架的起因及具体殴打的过程与被害人陈述、证人证言及现场监控视频相吻合。 6、邯郸市公安局物证鉴定所邯公物鉴（伤检）字（2019）第0720号鉴定书鉴定意见为，段某1左侧面部创单条长9.0ｃｍ及体表挫伤的损伤构成轻伤一级、轻微伤，综合评定为轻伤一级。 7、邯郸市公安局丛台区分局民警刘永强、庞斌出具的到案经过记载，常鹏、李天天于2019年8月20日主动到公安机关投案；2019年5月27日常振祥经电话传唤后主动到案。 另查明，被害人段某1受伤后住院治疗9天，支出医疗费9205.29元、鉴定费1700元、交通费260元；整容费用约需16500元、误工期限为60日、营养期限为15日、护理期限为15日。 认定上述事实的证据有： 1、邯郸市公安局法医医院住院病例及收费票据。 2、邯郸市第一医院、河北工程大学附属医院及河北医科大学第二医院门诊收费票据。 3、邯郸市律正司法医学鉴定中心收费票据。 4、河北省高速公路收费专用收据。 原审法院认为，被告人常占飞、常振祥、常鹏、李天天随意殴打他人，致人轻伤一级，其行为均已构成寻衅滋事罪。 李天天辩护人所提本案应认定为故意伤害罪的意见，经查，被告人常占飞、常振祥、常鹏、李天天无故随意殴打他人，致人轻伤一级，其行为均符合寻衅滋事罪的构成要件，故该意见，不予采信。常振祥、常鹏、李天天辩护人所提三被告人有自首情节和常占飞辩护人所提常占飞认罪态度较好及常振祥辩护人所提被害人面部伤情非常振祥所致的意见，经查属实，予以采纳。 被告人常占飞、常振祥、常鹏、李天天应赔偿因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人段某1造成的经济损失。其中，医疗费9205.29元、鉴定费1700元、整容费16500元、交通费260元、住院伙食补助费为450元（9天×50元／天）、误工费为10460.5元（62763元÷12÷30×60天）、护理费为1754.79元（42115元÷12÷30×15天）、营养费为750元（50元／天×15天），以上共计41080.58元。附带民事诉讼原告人段某1所主张的精神抚慰金，于法无据，不予支持。根据各被告人的犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第六十七条、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，认定被告人常占飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年又六个月；被告人常振祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年又八个月；被告人常鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年又十个月；被告人李天天犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年又三个月；被告人常占飞、常振祥、常鹏、李天天赔偿附带民事诉讼原告人段某1经济损失41080.58元。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）段某1上诉提出，原判决认定的误工费金额少。 上诉人（原审被告人）常占飞上诉提出，原判决量刑重，希望对其从轻处罚。 上诉人（原审被告人）李天天上诉及其辩护人辩护提出，被害人脸部的伤不是其造成的；其系自首，初犯、偶犯，认罪认罚，原判决量刑重。 原审被告人常振祥的辩护人提出，原判决定性准确，量刑适当，抗诉机关提出的抗诉理由不能成立。 邯郸市丛台区人民检察院抗诉提出，被告人常振祥、常鹏虽然具有自首情节，但邯郸市丛台区人民法院对二被告人适用量刑明显不当，违反了罪责刑相适应的刑法基本原则。 邯郸市人民检察院认为，本案事实清楚，证据充分，量刑准确，撤回对原审被告人常振祥、常鹏的抗诉，建议对原审被告人常占飞、李天天驳回上诉，维持原判。 二审经审理查明的事实和证据与原判决一致，且认定事实的证据均经一审庭审质证，本院予以确认。 上诉人（原审被告人）李天天上诉及其辩护人辩护提出被害人脸部的伤不是其造成的理由，经查，被害人段某1陈述及辩认笔录，证人连某、张某、段某2、王某、常某等人证言，被告人常占飞、常振祥、常鹏供述均证实李天天用啤酒瓶打到段某1脸上，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）常占飞、李天天，原审被告人常振祥、常鹏随意殴打他人，致人轻伤一级，其行为均已构成寻衅滋事罪。邯郸市人民检察院认为本案事实清楚，证据充分，量刑准确，撤回对原审被告人常振祥、常鹏的抗诉，符合法律规定，予以准许。上诉人（原审被告人）常占飞上诉提出原判决量刑重，希望对其从轻处罚的理由，经查，原判决根据其犯罪事实、情节，危害后果和悔罪表现，对其判处有期徒刑二年六个月量刑适当，故对其上诉理由不予采纳。上诉人（原审被告人）李天天上诉及其辩护人辩护提出其系自首，初犯、偶犯，认罪认罚，原判决量刑重的理由，经查，原判决根据其犯罪事实、情节，系自首，危害后果和悔罪表现，判处其有期徒刑二年三个月，并无不当，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。原审被告人常振祥的辩护人提出原判决定性准确，量刑适当，抗诉机关提出的抗诉理由不能成立的意见，经查，原判决根据原审被告人常振祥的犯罪事实、危害后果，系自首，认罪态度和悔罪表现，所判量刑并无不当，故对该辩护意见予以采纳。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）段某1上诉提出原判决认定的误工费金额少的理由，经查，原判决根据被害人段某1左侧面部创单条长9.0ｃｍ及体表挫伤的损伤构成轻伤一级、轻微伤，综合评定为轻伤一级的伤情，依据中华人民共和国公安部ＧＢＴ521-2004《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》关于面部损伤的规定认定误工期限为60日并无不当，故对其上诉理由不予采纳。原判决认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法，赔偿合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零七条的规定，裁定如下： 一、准许河北省邯郸市人民检察院撤回对原审被告人常振祥、常鹏的抗诉。 河北省邯郸市丛台区人民法院（2020）冀0403刑初54号刑事附带民事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。 二、驳回原审附带民事诉讼原告人段某1、原审被告人常占飞、李天天上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王建平 审 判 员 闫 艳 审 判 员 王晓鹏 二〇二〇年十月二十九日 法官助理 王 唯 书 记 员 刘天洋