西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初6033号原告:西安曲江影院投资管理有限公司芙蓉新天地分公司。住所地:西安曲江新区。法定代表人:张华,系该公司店长。委托代理人:唐玉华,陕西丰瑞律师事务所律师。委托代理人:李卓月,陕西丰瑞律师事务所实习律师。被告:陕西昭恩餐饮管理有限公司。住所地:陕西省西安市高新区。法定代表人:黄世文,系该公司总经理。委托代理人:薛若晨，北京市隆安(西安)律师事务所律师。原告西安曲江影院投资管理有限公司芙蓉新天地分公司诉被告陕西昭恩餐饮管理有限公司合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人唐玉华、李卓月，被告委托代理人薛若晨到庭参加诉讼，本院依法进行审理。本案现已审理终结。原告西安曲江影院投资管理有限公司芙蓉新天地分公司诉称，2017年7月3日,西安曲江影院投资管理有限公司芙蓉新天地分公司(以下简称“影院公司”)与陕西昭恩餐饮管理有限公司(以下简称“昭恩公司”)签署了《项目投资经营合作协议》(以下简称“合作协议”),约定:双方合作经营“影咥”餐饮区域(下称“项目”),即影院公司授权昭恩公司享有“影咥”餐厅区域的经营权,合作期限为5年。影院公司负责提供项目前期场地、设备、装饰、装修等项目所需硬件设施,昭恩公司以其管理、运营、经营能力与影院公司开展合作。合作期间,双方按照3:7的比例分担项目亏损,即影院公司承担70%,昭恩公司承担30%。若自试营业起第12月仍未实现现金流持平的,则影院公司有权解除本协议。《合作协议》签署后,影院公司依约向昭恩公司交付和经营场地及设备,项目进行运营。因项目运营程总体亏损状态。双方于2019年4月3日签署《之解除协议》(以下简称“解除协议”),约定:《合作协议》于2019年3月26日解除；昭恩公司于2019年4月1日前撤场并办理交接手续;交接手续办理完毕后,双方就亏损部分进行结算；解除协议签署后,除亏损事项尚未结算外,双方就合作协议再无任何纠纷。解除协议签署后,经双方沟通,就项目亏损结算事项,决定委托希格玛会计师事务所(特殊普通合伙)(下称“希格玛”)对项目收支情况进行审核。2019年9月30日,希格玛出具希会审字(2019)3383号《审核报告》载明，双方合作期间，项目亏损共计7155948.86元。2019年11月26日,影院公司向昭恩公司发送工作联系函,明确项目亏损情况,并在此基础上,要求昭恩公司根据《合作协议》约定,承担亏损总额的30%,即2,146,784.65元,并于2019年12月13日前向影院公司支付该款项。昭恩公司至今仍未向影院公司支付该款项。另,双方在办理资产交接手续盘点固定资产时,共同确认被告经营期间丢失原告的净水系统、平冷工作台、单星水池等六台厨房设备。被告应承担赔偿责任。综上,为维护影院公司的合法权益,提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付被告应承担的“影咥”餐厅亏损费用,即2,146,784.65元；2、被告向原告支付逾期支付亏损金额的利息。以应付亏损费用为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自2019年12月13日至实际支付完毕之日止的利息(现暂计至2020年1月15日,为8166.72元)；3、被告向原告赔偿因被告原因导致原告厨房设备丢失的损失,共计9254.35元；4、本案诉讼费由被告承担。被告陕西昭恩餐饮管理有限公司辩称，一、答辩人认可合同效力,本着诚实信用原则,愿意按照合同约定比列对合同期限内餐饮区产生的亏损承担责任。1、原告账目混同了原告自营影视部分支出及答辩人项目支出，加重答辩人责任承担。“影咥”包含餐饮与影院两部分,原、被告签订合作协议明确约定:合作项目为“影咥餐饮区”。据协议第三条第1、2项约定“原告指派本项目财务经理”、“财务经理职责为管理项目资金账户,收取并掌管日常营业收入,处理应收应付账款、编制财务报表”等,原告指派人员管理餐饮区账务,并应就餐饮区编制财务报表。原告实际操作过程中仅设立一个账套,将餐饮区和原告自行经营的影院区在一个账套内核算。原告所做账目将答辩人的项目支出与原告自行经营项目支出混同,并要求答辩人承担混同部分亏损。答辩人认为,再无明确凭证证实支出系由餐饮项目所产生的前提下,原告无权主张该部分亏损由答辩人承担。影咥餐饮区账务由原告管理制作并保存。解除协议签署后,答辩人配合原告进行亏损结算,但原告仅向答辩人提供数据统计表,拒绝与答辩人核对制表所依据的原始财务凭据。答辩人在未见到财务原始凭据的情况下无法与原告进行亏损核算。原告单方以未经答辩人认可的数据提交审计,并在项目支出混同的情况下自行确定审核办法,无理由的加重了答辩人的责任承担。2、双方于2017年12月27日签订《项目投资经营合作协议》,明确合作经营期限为“自本协议签订之日起5年”,并在协议中约定亏损承担规则。2019年4月3日,双方签订解除协议,故答辩人应对合作经营期限内(2017年12月27日至2019年4月3日)产生的亏损按约定比例承担。二、亏损金额无法确定系因原告项目账务混同,且原告拒绝向答辩人提供财务凭证所致,据此,答辩人无理由承担逾期付款利息。三、根据解除协议第十二条“双方确认、本协议签订后,除亏损事项未结算外,甲乙双方就原合同再无任何纠纷”。设备丢失非亏损事项,已与其他事项在解除协议签订前一并协商解决完毕,并经解除协议确认。原告再次请求答辩人赔偿设备丢失损失已违反协议约定。综上,恳请法院组织原告与答辩人对财务账簿原始凭证进行核对，对答辩人在合作期限内餐饮项目下所产生的亏损委托司法审计,驳回原告的其他诉请。经审理查明，2017年7月3日，甲方西安曲江影院投资管理有限公司芙蓉新天地分公司与乙方陕西昭恩餐饮管理有限公司签订《项目投资经营合作协议》。约定：一、项目名称为影咥餐饮区，项目地址位于西安曲江新区XX路XX号XX号楼XX层XX号。二、甲方负责提供项目前期的场地、设备、装饰装修等项目经营所须硬件设施，乙方以其管理、运营、经营能力与甲方开展合作。合作经营期限为自本协议签订之日起5年。乙方以委托管理咨询的方式为甲方提供项目经营服务。甲方按月支付乙方管理咨询费（每月10日前，若非工作日则顺延），支付标准以乙方参与项目经营各月人员工资为基础确定。其中项目管理岗位人员薪资标准由甲乙双方协商确定。非管理岗位人员的相关管理工作，包括招聘、定岗、定薪等由乙方自主管理，甲方制定总人力成本，超出部分由乙方自行承担；每次付款前，乙方应向甲方开具正规全额增值税专用发票。三、甲方指派本项目财务经理，非经甲方书面同意，乙方无权撤换财务经理，不得限制财务经理根据法律法规、本协议及甲方规章制度行使职责。甲方有权收取乙方设备押金，并按照本协议约定扣除相应款项或向乙方返还。甲方应按时支付经营所须物业费、水电费。四、乙方应在本项目试营业前将30万设备押金转入甲方指定账户，设备出现损坏或损失甲方有权扣除，设备正常使用损耗不计算在内（设备未出现损坏或丢失的，设备押金在项目试营业后第9个月，返还30%，第10个月返还30%，第11个月返还20%，第12个月返还20%）。乙方需于每月5日前（若非工作日则顺延）依据上月项目人员工资提报甲方管理咨询费付款申请，乙方使用甲方出资款须应留存相应支出凭证，并保证专款专用，不得将甲方资金滥用或挪用，否则甲方有权立即收回合作期间的全部出资，并有权解除本协议。五、乙方保证项目自试营业起前8个月经营情况总体上升，第9个月达到现金流持平。若试营业起第9个月仍未达到现金流持平，则在达到现金流持平前，若为总体亏损，全部亏损由甲方承担70%，乙方承担30%，若为总体盈利，净利润不做分配。试营业起第12个月仍未实现现金流持平的，甲方有权解除本协议。双方约定自本项目现金流持平当月起每季度双方结算一次，总体盈利的情况下按照净利润甲方70%、乙方30%比例进行利润分成，总体亏损的情况下，亏损部分不做分配。若出现连续3个月亏损，则连续亏损部分甲方承担70%,乙方承担30%。每季度结束后第一个月15日前双方完成上季度结算，若为盈利，需由乙方向甲方开具正规全额增值税普通发票，由甲方向乙方支付利润分成；若为亏损，需由甲方向乙方开具正规全额增值税发票，由乙方向甲方支付亏损承担。2019年4月3日，甲方西安曲江影院投资管理有限公司芙蓉新天地分公司与乙方陕西昭恩餐饮管理有限公司签订《项目投资经营合作协议之解除协议》。甲乙双方于2017年7月3日签订了《项目投资经营合作协议》，现双方友好协商，就解除原合同事宜达成以下协议：一、甲乙双方一致同意，原合同于2019年3月26日解除。二、甲乙双方一致同意，原合同解除后，甲、乙双方配合于2019年4月1日前完成所有人员撤场及交接手续。双方妥善处理合同解除后续事宜，乙方保证无群体事件发生，并保证房屋设备妥善交接。若办理交接过程中发现甲方设备损坏的，则乙方应向甲方承担赔偿责任，甲方在撤场交接文件中予以标明。三、乙方完成撤场并与甲方办理完毕交接后,且收到乙方提供的发票后,甲方向乙方支付2019年2月1日至2019年3月26日的管理咨询费,否则甲方有权拒绝支付上述费用,且不承担任何责任。乙方完成撤场并与甲方办理完毕交接后,三十日内在原合同条款基础上,由双方就亏损部分进行结算,按照双方认可的结算结果支付相应款项。四、甲方为方便乙方进行经营,在乙方经营管理期间将位于陕西省西安市雁塔区雁鸣小区2号楼10601室、2号楼40601室以及9号楼20301室的三套房屋以及屋内设备提供给乙方，供乙方使用。乙方应在2019年4月6日将该房屋及屋内全部设备交还给甲方,并与甲方办理交接手续。若办理交接过程中发现甲方房屋或设备损坏的,则乙方应向甲方承担赔偿责任,甲方在该房屋的撤场交接文件中予以标明。乙方完成房屋交接且甲方明确该房屋及设备无任何损坏或乙方已就损坏部分履行了赔偿义务后,甲方与乙方就乙方在使用该房屋时为房屋购买的部分设施(包括空调等,详见附件)进行结算,最终以甲方确认的费用为准,乙方提供发票后,甲方支付结算费用。若设备已经损坏,则甲方有权拒绝支付对应费用并有权处分相应设备。五、若乙方逾期撤场或逾期与甲方办理交接手续的,则每逾期一日应向甲方支付人民币10000元违约金,违约金不足以弥补甲方损失的,应另行承担赔偿责任。逾期超过十日的，则甲方有权视乙方遗留物品为抛弃物,自行收回场地及设备，因此产生的任何损失,由乙方自行承担与甲方无关。六、若乙方拒绝与甲方办理结算或逾期办理结算的,则每逾期一日应向甲方支付人民币10000元违约金,违约金不足以弥补甲方损失的,应另行承担赔偿责任。七、乙方应负责解决其员工问题并应按时支付员工工资,若发生任何冲突、舆情、负面新闻或任何纠纷的,则应由乙方予以解决,且乙方应向甲方支付人民币50000元违约金，违约金不足以弥补甲方损失的,应另行承担赔偿责任。八、乙方应负责自行解决因本项目而与第三方的合作关系,若甲方因乙方与第三方合作而承担责任的,则乙方应负责予以解决,且应向甲方支付人民币10000元违约金,违约金不足以弥补甲方损失的,应另行承担赔偿责任。九、原合同解除后,乙方对影咥音乐餐吧再无任何关系，乙方不得以影喹音乐餐吧进行任何宣传,不得以影咥音乐餐吧名义对外签订任何文件,不得再使用与影喹音乐餐吧或甲方有关的任何标示、名称,不得向第三方进行任何明示或暗示其与甲方或影咥音乐餐吧存在合作或隶属关系。若乙方违反本条约定的,则应向甲方支付人民币50000元违约金,违约金不足以弥补甲方损失的,应另行承担赔偿责任。十、乙方应对双方合作期间获知的甲方任何信息以及合同内容承担保密义务，若乙方违反保密义务的，则应向甲方支付人民币10000元违约金，违约金不足以弥补甲方损失的应另行承担赔偿责任。十一、甲乙双方确认,在签订本协议之前已对协议内容审慎阅读,充分理解各条款内容,自愿签署本协议。双方确认,本协议签订后,除亏损事项尚未结算外,甲乙双方就原合同再无任何纠纷。2019年4月24日，西安曲江影院投资管理有限公司芙蓉新天地分公司向陕西昭恩餐饮管理有限公司发送《告知函》，内容为：贵我两公司于2019年4月3日签订了《之解除协议》,根据该协议第三条(二)“乙方完成撤场并与甲方办理完毕交接后,三十日内在原合同条款基础上,由双方就亏损部分进行结算,按照双方认可的结算结果支付相应款项。”现贵我双方已于2019年4月15日完成交接手续,但双方尚未就亏损进行结算。现我公司特函告贵司,请贵公司于2019年4月30日前,尽快安排专人与我公司联系,在双方此前签订的《项目投资经营合作协议》约定的基础上,就亏损部分进行结算并支付相应款项。2019年4月26日，陕西昭恩餐饮管理有限公司向西安曲江影院投资管理有限公司芙蓉新天地分公司发送《沟通函》，内容为：根据《之解除协议》第三条(二)乙方完成撤场并与甲方办理交接后,三十日内日在原合同条款基础上,由双方就亏损部分进行结算,按照双方认可的结算结果支付相应款项。贵我双方原定于2019年4月15日完成交接手续。但由于贵方一直未能提供结算所需数据,致双方至今未能进行清算,经与贵司接洽人员沟通,现需将结算周期延长至90日。相关数据:采购明细,物料明细,酒水明细,营业额数据,损耗数据(水,电,气,其他)。2019年4月4日，原被告双方签署《固定资产交接单-厨房设备》，载明未找到部分为：1、平冷工作台一台，凯丽皇1800*800*800；2、双层传菜台一台，1000*600*800；3、单星水池一台，500*500*800；4、四层花格货架一台，1000*500*1550；5、净水系统一套，爱惠浦I4000；6、单层挂板一台，600*400*20。原告提交《单位工程造价汇总表》，载明四层花格货架，1000*500*1550，单价为1450元。原告提交《分部分项工程量清单计价表》，载明双层传菜台，1000*600*800，单价为1590.04元；平冷工作台，凯丽皇1800*800*800，单价2681.22元。原告提交《厨房设施设备购销合同》，载明单星水池，500*500*800，单价为700元；单层挂板，600*400*20，单价300元；净水系统一套，爱惠浦I4000，单价为4300元。原告提交清单载明上述未找到部分资产原值为11021.26元，累计折旧为1766.91元，净值为9254.35元。被告提供2017年12月27日原被告双方签订的《项目投资经营合作协议》及微信聊天记录截图，用于证明《项目投资经营合作协议》的实际签订日期应为2017年12月27日，双方的经营期限应当自2017年12月27日起算。2019年8月22日，原被告的工作人员通过微信确定了负责审计的会计师事务所范围。2019年9月30日，希格玛会计师事务所（特殊普通合伙）出具希会审字（2019）3383号《西安曲江影院投资管理有限公司审核报告》，载明：经审核，影咥餐饮区亏损-7155948.86元。以上事实，有《项目投资经营合作协议》、《项目投资经营合作协议之解除协议》、告知函、沟通函、《西安曲江影院投资管理有限公司审核报告》、微信聊天记录及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无误，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，原、被告2017年7月3日签订的《项目投资经营合作协议》、2019年4月3日签订《项目投资经营合作协议之解除协议》均系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属有效。被告主张《项目投资经营合作协议》系2017年12月27日签订，但根据双方2019年4月3日签订《项目投资经营合作协议之解除协议》的内容，可以认定《项目投资经营合作协议》的签订日期为2017年7月3日。《解除协议》签订后，原告委托希格玛会计师事务所（特殊普通合伙）对双方合作期间的账务进行了审计，会计师事务所出具了审计结果。依据双方签订的《项目投资经营合作协议》中约定的收益分配方式，原告主张被告承担30%的损失，即7155948.86*30%=2146784.65元，符合法律规定，依法予以支持。因原被告双方未约定损失的支付时间，故原告主张逾期利息，无事实依据，依法不予支持。关于原告主张的丢失的厨房设备的损失9254.35元，因双方签订的清单中明确了丢失设备的名称及品牌规格，原告也提交了证据证明丢失设备的价格，并计算了损耗。故原告该部分诉请，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条之规定，判决如下：一、被告陕西昭恩餐饮管理有限公司应当于本判决生效之日起十日内支付原告西安曲江影院投资管理有限公司芙蓉新天地分公司餐厅亏损费用2146784.65元并赔偿厨房设备丢失的损失9254.35元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其余诉讼请求。本案案件受理费24114元，由原告承担91元，由被告承担24023元。因原告已预交，被告应在支付上述款项时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审判长 宁 莎审判员 张元平审判员 李晓婷二〇二〇年十月十三日书记员 杨 雪打印：扈艳红校对：艾可可2020年月日送达1