浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙01民终6722号 上诉人（原审原告）：史长炜，男，1984年3月15日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 被上诉人（原审被告）：杭州矢崎配件有限公司，住所地浙江杭州出口加工区内。统一社会信用代码：91330100735258686G。 法定代表人：松浦邦雄，董事长。 委托诉讼代理人：游庭华，北京大成（杭州）律师事务所律师。 上诉人史长炜因与被上诉人杭州矢崎配件有限公司劳动争议一案，不服杭州经济技术开发区人民法院（2020）浙0191民初1531号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年8月4日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员赵为民适用普通程序独任审理，于2020年9月1日公开开庭进行了审理，上诉人史长炜和被上诉人杭州矢崎配件有限公司的委托诉讼代理人游庭华到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审法院根据有效证据及双方当事人的庭审陈述认定事实如下： 史长炜于2012年2月14日入职杭州矢崎配件有限公司，从事操作工工作。双方签订了三份《劳动合同》，最后一份《劳动合同》约定无固定期限自2018年2月14日起至法定的解除或终止合同的条件出现时止。 杭州矢崎配件有限公司的《新员工教育资料作业员篇》中规定，连续旷工3日的员工，予以除名。休假管理规则规定，员工申请休假的时候，必须填写既定的申请表取得领导的承认。原则上必须一周前提交并取得承认，没有取得承认的休假一律视作缺勤。由于生病或者其他不得已的原因缺勤时，必须提前向所属上司提交申请。申请如未被批准将视为旷工。无正当理由的事假将视为旷工。惩戒规则规定，未经批准擅自缺勤达3天以上属于解雇事由。 史长炜自2020年1月15日起休假，后未再返回杭州矢崎配件有限公司工作。其中2020年2月21日之前杭州矢崎配件有限公司按史长炜出勤处理，并发放了工资；2月24日至3月3日，杭州矢崎配件有限公司以史长炜未休年休假进行抵扣，没有按缺勤处理。3月4日之后，史长炜未至杭州矢崎配件有限公司工作，未按照杭州矢崎配件有限公司的规定办理请假手续。2020年3月16日，杭州矢崎配件有限公司因史长炜旷工单方解除了与史长炜的劳动合同。 另查明，2018年12月之前，杭州矢崎配件有限公司发放给史长炜的工资中包含特殊作业补贴每月400元，自2019年1月起杭州矢崎配件有限公司向史长炜发放的工资中无该项补贴。 史长炜以杭州矢崎配件有限公司为被申请人，向杭州钱塘新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、杭州矢崎配件有限公司向史长炜补发2019年1月至2020年3月工资6000元；2、杭州矢崎配件有限公司向史长炜支付违法解除劳动合同赔偿金75590.50元。仲裁委于2020年5月18日作出仲裁裁决：一、杭州矢崎配件有限公司于裁决书生效之日起七日内支付史长炜2019年1月至2020年3月工资5800元；二、驳回史长炜的其他仲裁请求。史长炜不服仲裁裁决，于2020年6月9日向法院提起诉讼，请求（变更后）：1、杭州矢崎配件有限公司支付史长炜2019年1月至2020年3月被克扣的工资（特殊作业补贴）每月400元；2、杭州矢崎配件有限公司支付史长炜2019年1月至2020年3月的加班工资约16000元；3、杭州矢崎配件有限公司支付史长炜违法解除赔偿金75590.50元；4、本案诉讼费用由杭州矢崎配件有限公司承担。 原审法院认为，一、关于史长炜主张工资中的特殊作业补贴，史长炜与杭州矢崎配件有限公司签订的三份《劳动合同》中均约定史长炜在杭州矢崎配件有限公司从事操作工岗位，2018年12月之前，杭州矢崎配件有限公司发放给史长炜的工资中包含特殊作业补贴，此后无该项补贴，杭州矢崎配件有限公司对此应当承担举证责任。现杭州矢崎配件有限公司未能提交充分的证据证明不应发放特殊作业补贴的事实，故杭州矢崎配件有限公司应当支付史长炜2019年1月至2020年3月的工资即特殊作业补贴5800元（400元/月×14.5个月）。二、关于杭州矢崎配件有限公司单方解除与史长炜的劳动合同是否合法问题。根据杭州矢崎配件有限公司的《新员工教育资料作业员篇》、休假管理规则、惩戒规则等规定，申请休假必须填写既定的申请表取得领导的承认，连续旷工3日的员工予以除名。自2020年3月4日至3月16日，经杭州矢崎配件有限公司多次通知，史长炜未返回杭州矢崎配件有限公司工作，亦未按照杭州矢崎配件有限公司的规定办理请假手续，已经旷工9天，杭州矢崎配件有限公司单方解除与史长炜的劳动合同符合法律规定，史长炜主张的违法解除劳动合同赔偿金，不予支持。三、关于史长炜主张的加班工资约16000元，因史长炜的该项主张未经过仲裁前置程序，不宜在本案中处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、杭州矢崎配件有限公司于判决生效之日起十日内支付史长炜2019年1月至2020年3月工资5800元；二、驳回史长炜的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由史长炜负担。 宣判后，史长炜不服，向本院提出上诉称：一审法院认定事实不是很充分，其事实和理由如下：2020年3月3日左右，由于疫情未完全结束，滞留在外地，且还有自己的个人事情急需处理，所以请假一段时间来处理，当时在微信工作群里请同事代写请假条，但杭州矢崎配件有限公司故意让下面员工不帮忙代写，且本人也在微信群里和其他同事说过多次代写请假条。期间2020年3月16日杭州矢崎配件有限公司突然告知史长炜解除劳动合同，但离职书上填写离职日期为2020年3月3日。这期间公司故意阻止下面同事帮史长炜写请假单。根据这些事实，且疫情期间公司使用变相裁员，应认定杭州矢崎配件有限公司2020年3月3日违法解除与史长炜的劳动合同。一审法院只看到了表面，并未深入追究公司是否有意阻止下面员工帮史长炜代写请假条，所以一审法院对事实认定不是很充分。请求撤销原判第二项，依法改判杭州矢崎配件有限公司支付违法解除劳动合同违约金75590.5元并由杭州矢崎配件有限公司承担本案诉讼费。 被上诉人杭州矢崎配件有限公司辩称：杭州矢崎配件有限公司解除与史长炜合同具有合法合理理由。杭州矢崎配件有限公司在一审庭审中已提交大量的证据证明，史长炜存在恶意旷工远远超过3天的事实。杭州矢崎配件有限公司入职资料、入职培训资料休假管理规定，以及惩戒规则对旷工的定义及旷工的后果进行了明确的规定及公司。在新型肺炎疫情期间，杭州矢崎配件有限公司已通过微信工作群，数次告知史长炜不请假不提供无法出勤证明而未出勤构成旷工之法律后果。此外，旷工9天的行为亦属于劳动者违反必须遵守的劳动纪律，严重影响用人单位生产经营秩序或者管理秩序的行为。史长炜自2020年1月15日就开始休假，其后一直未返回公司上班。截止杭州矢崎配件有限公司提出解除的2020年3月16日，期间的两个多月，除去由于国家及地方政府要求延期复工的2月1日至2月10日之外，杭州矢崎配件有限公司将2月11日至2月21日十多天的时间，作为疫情特殊管理期。对于包括史长炜在内的无法出勤的员工，无论是否有合理的理由，均按出勤处理，并发放了工资。自2月24日开始到3月3日，对于无法出勤，又不能提供合理理由，甚至未请事假的史长炜一直是以其未休年休假进行抵扣，并未按缺勤、旷工处理。但史长炜对于杭州矢崎配件有限公司人性化及宽宏大量的处理，非但不感激。自2月11日，杭州矢崎配件有限公司未复工，联络员工提供预计出勤日开始，即不予配合，要么无视部门工作群内上司的指示或者要求，要么含糊其辞不提供无法出勤的理由，甚至不告诉其滞留的具体地点。杭州矢崎配件有限公司事后才得知，史长炜一直滞留于江西，并非重点疫情地区。对于这一点，史长炜自始未提供任何证明，即使存在政府交通管制，也可在2月底前返回杭州上班。但史长炜至3月16日仍在江西，其后才告知杭州矢崎配件有限公司是由于相亲无法返回杭州，所以史长炜旷工情形实属比较恶劣。据此，解除与史长炜的劳动合同具有合法、合理理由，无须支付违法解除的赔偿金。 上诉人史长炜和被上诉人杭州矢崎配件有限公司在二审期间均未向本院提交新的证据。 经二审审理查明，原审法院所认定的事实正确，本院予以确认。 本院认为，史长炜于2012年2月14日进入杭州矢崎配件有限公司工作。双方签有《劳动合同》，直至2020年3月16日，因史长炜旷工，杭州矢崎配件有限公司解除了与史长炜的劳动合同。对于原审判决杭州矢崎配件有限公司支付史长炜2019年1月至2020年3月工资5800元，杭州矢崎配件有限公司与史长炜均无异议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本院不再审查。因此，本案争议的焦点是杭州矢崎配件有限公司单方解除与史长炜的劳动合同是否属于违法解除。史长炜从2020年3月4日至3月16日，经杭州矢崎配件有限公司多次通知，未返回单位工作，亦未按规定请假，已旷工9天，杭州矢崎配件有限公司依据《新员工教育资料作业员篇》、休假管理规则、惩戒规则等规定，单方解除与史长炜的劳动合同符合法律规定，据此，原审法院对史长炜主张的违法解除劳动合同赔偿金未予支持并无不当。史长炜的上诉理由依据不足，不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律和实体处理正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由史长炜负担。 本判决为终审判决。 审判员  赵为民 二〇二〇年十月二十九日 书记员  周 杨