安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1302民初3682号 原告:宿州市卫国混凝土有限公司。住所地:宿州市顺河乡魏庄302省道71KM+200米处。 法定代表人:王良，公司总经理。 委托诉讼代理人:李道鹏，安徽民之声律师事务所律师。 被告:宏能天木建设（宿州）有限公司。住所地：宿州市埇桥区。 法定代表人:王炳鑫，公司总经理。 被告:绿地集团宿州置业有限公司。住所地：宿州市宿马园区科创大楼******。 法定代表人:束永柱，公司董事长。 委托诉讼代理人:汤志远，男，汉族，1996年12月16日出生，住安徽省霍山县。 被告:宏能天木建设集团有限公司。住所地：四川省成都市青羊区蜀金路**金沙万端中心******。 法定代表人:熊刚刚，公司董事长。 被告:杨建，男，汉族，1978年3月3日出生，住宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人:薛云蕊，安徽君光律师事务所律师。 原告宿州市卫国混凝土有限公司与被告宏能天木建设(宿州)有限公司、被告绿地集团宿州置业有限公司、被告宏能天木建设集团有限公司、被告杨建买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宿州市卫国混凝土有限公司的委托诉讼代理人李道鹏、被告绿地集团宿州置业有限公司的委托诉讼代理人汤志远、被告杨建及其委托诉讼代理人薛云蕊到庭参加了诉讼，被告宏能天木建设(宿州)有限公司、被告宏能天木建设集团有限公司经本院依法传唤未到庭，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令解除原告与宏能天木建设(宿州)有限公司于2019年7月11日签订《预拌混凝土供应合同》；2、判令被告宏能天木建设(宿州)有限公司偿还原告混凝土款5323061元和违约金32.8万元及利息10万元(利息以5323061元为本金，自2019年11月8日计算至全部偿还欠款之日止，按银行同期贷款和利率计算，以实际计算为准)，合计562.8万元；被告绿地集团宿州置业有限公司在欠付宏能天木建设(宿州)有限公司的工程款范围内对上述欠款承担偿还责任；3、由被告承担本案的全部诉讼费用、保全费用和律师费。事实与理由:被告绿地集团宿州置业有限公司(以下简称绿地集团宿州置业公司)开发宿州城市空间站项目，并将该工程发包给被告宏能天木建设(宿州)有限公司(以下简称宏能天木宿州公司)。因工程施工需要，被告宏能天木宿州公司于2019年7月11日与原告签订《预拌混凝土供应合同》，合同约定由原告向被告宏能天木宿州公司承建的绿地集团宿州城市空间站项目供应混凝土，供货期限自2019年7月13日至2021年7月12日，双方对混凝土价格、强度，送货方式均作出明确约定，同时双方约定违约责任“自本合同签订之日起，非乙方(原告)原因引起不能供货的，甲方(被告)不得使用其他单位预拌混凝土，否则视为违约，违约金为该工程预拌混凝土总金额的5％。违约方除承担诉讼费用外，还应承担对方相关费用”。合同签订后，原告按合同约定向被告宏能天木宿州公司供应混凝土，时至2019年11月8日依据双方签字认可的混凝土对帐单结算，原告共计向被告宏能天木宿州公司供应混凝土价值6573061元，被告宏能天木宿州公司仅给付部分混凝土款，至今尚欠原告混凝土款520万元。另外，被告宏能天木宿州公司单方终止履行与原告签订的《预拌混凝土供应合同》并向第三方购买混凝土，依据合同约定，被告宏能天木宿州公 司的行为已构成根本违约，原告有权解除合同并要求被告宏能天木宿州公司承担违约责任，按工程预拌混凝土总金额6573061元计算，被告宏能天木宿州公司应向原告支付违约金32.8万元。经查，被告绿地集团宿州置业有限公司尚欠被告宏能天木宿州公司巨额工程款，对于被告宏能天木宿州公司所欠原告的混凝土款、违约金、利息等债务，被告绿地集团宿州置业有限公司应在欠付的工程款范围内承担偿还责任。为此，原告为维护其合法权益，特依据相关法律规定，具状贵院，呈请贵院依法判决支持原告的诉讼请求。诉讼中原告公司追加了宏能天木建设集团有限公司和杨建为被告，并请求法院判令宏能天木建设集团有限公司和杨建在认缴的出资额内对被告宏能天木建设(宿州)有限公司所欠原告的混凝土款和违约金32.8万元承担连带偿还责任或补充赔偿责任。 被告宏能天木建设(宿州)有限公司未答辩。 被告绿地集团宿州置业有限公司辩称：1、《预拌混凝土供应合同》是原告与宏能天木建设(宿州)有限公司签订，根据合同相对性，原告应当向合同相对方主张违约责任。我司对该买卖合同不需要承担付款义务。混凝土供应合同项下款项支付事宜的纠纷应当由宏能天木建设(宿州)有限公司与宿州市卫国混凝土有限公司依据合同及《合同法》相关规定处理。2、该案件与我司毫无关系，对于该案件诉讼费、律师费用、保全费用，我司均不应当承担。望法院秉承公平正义的原则判决我司不承担该案件所涉费用。 被告宏能天木建设集团有限公司未答辩。 被告杨建辩称：答辩人认为，关于被答辩人与宏能天木建设(宿州)有限公司之间签订的买卖合同，答辩人对此合同的真实性，合法性并不清楚，因为该合同是2019年7月11日由当时的法定代表人张生春与被答辩人所签订，答辩人于2019年10月24日才获得宏能公司20％的股权，并于2020年3月30日将该20％的股权变更为宏能天木建设集团有限公司。在答辩人获得宏能公司20％股权并担任法定代表人期间，答辩人从未正式经营过该公司，也未以公司名义签订任何合同，公司的公章也未在答辩人处保管，答辩人仅仅只是获得了20％的干股。被答辩人追加起诉答辩人承担连带或补充责任的诉请求不明确。杨建作为宏能公司曾经的股东，如果一定要对被答辩人的诉讼请求承担责任，也应当是在其认缴的出资额范围内对该笔债务承担补充责任而非连带责任。 被答辩人追加起诉要求答辩人承担补充责任，应当以债权人申请宏能公司破产为前提，不能在本案中要求答辩人承担相应责任。答辩人在作为宏能公司股东期间，其认缴的出资日期为2039年12月31日，现宏能公司并未出现资不抵债，不能清偿到期债务的状况。根据《中华人民共和国企业破产法》第十五条对出资人认缴出资加速到期的规定，是以法院受理破产申请为前提的；《公司法司法解释(二)》第二十二条也明确股东未缴出资作为清算财产的条件是公司进入解散阶段。在未申请宏能公司破产的前提下，提前清偿个别到期债务，此时若直接支持单一债权人的请求，由股东承担补充责任，其他债权人的利益就很可能无法得到保障。法律赋予债权人的救济途径是通过宣告公司破产这一方式来加速履行出资义务的到期时间，以维护自身合法权益。这种方法才能兼顾全体债权人的之间的利益平衡。被答辩人追加起诉要求答辩人承担连带或补充责任没有事实和法律的依据。根据合同相对性，合同的权利义务应当在合同各方当事人之间产生并履行，杨建个人不是合同相对方，不应承担清偿责任。《买卖合同》签订时杨建尚不是公司股东，现在也不是公司股东，依法不应承担出资义务。本案已完成了法定退股手续且变更登记。应由受让股权方宏能天木建设集团有限公司承担出资义务，答辩人杨建不应对该笔债务承担连带或补充责任。2020年3月30日答辩人已将所持公司20％股权变更登记在宏能天木建设集团有限公司名下，履行了股权转让的手续。宏能天木建设集团有限公司通过股权受让业已取得宏能天木建设(宿州)有限公司100％股东资格。根据国家企业信用信息公示系统登记查询，被答辩人宏能天木建设(宿州)有限公司法定代表人已经变更为王炳鑫，股东为宏能天木建设集团有限公司，认缴出资2216万元，股权受让已经过法定的退股程序，且己完成变更登记，本案应由受让股权宏能天木建设集团有限公司承担实缴责任，答辩人杨建不应对该笔债务承担责任。即使认为答辩人应当承担相应的责任，也应当在宏能公司不能清偿上述债务后承担相应的补充责任，宏能公司在2019年6月28日设立时，宏能天木建设集团有限公司占80％持股比例，张生春占20％持股比例。2019年10月24日，张生春将其名下的宏能公司的20％股份转让给答辩人，2020年3月30日，答辩人将该20％股份转让给了宏能天木集团有限公司，至此，宏能天木建设集团有限公司对宏能公司持股比例为100％。因此，即使认为答辩人应当承担相应的责任，根据《公司法司法解释三》第十三条之规定，答辩人也仅仅只是在20％的认缴股份内，与张生春、宏能天木建设集团有限公司承担连带责任;被答辩人诉请的标的应以该20％认缴股份为限，承担补充责任。综上所述，答辩人认为:宿州市卫国混凝土有限公司起诉杨建没有事实和法律依据，依法应予以驳回宿州市卫国混凝土有限公司对杨建的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年7月11日，被告宏能天木宿州公司于与原告签订《预拌混凝土供应合同》，合同约定由原告向被告宏能天木宿州公司承建的绿地集团宿州城市空间站项目供应混凝土，供货期限自2019年7月13日至2021年7月12日，双方对混凝土价格、强度，送货方式均作出明确约定，同时双方约定违约责任“自本合同签订之日起，非乙方(原告)原因引起不能供货的，甲方(被告)不得使用其他单位预拌混凝土，否则视为违约，违约金为该工程预拌混凝土总金额的5％。违约方除承担诉讼费用外，还应承担对方相关费用。 本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。买受人应当按照约定的数额支付价款。对于原告要求被告杨建在认缴出资额的范围内对被告宏能天木建设(宿州)有限公司所欠货款及违约金承担补充责任的诉讼请求，因被告杨建当庭自认了未足额认缴出资额，故对于原告的此诉讼请求本院予以支持。对于被告宏能天木建设集团有限公司现在是被告宏能天木建设(宿州)有限公司的唯一股东，根据公司法的相关规定，被告宏能天木建设集团有限公司应当对上述欠款承担连带偿还责任。对于原告要求绿地集团宿州置业有限公司在欠付工程款的范围内承担偿还责任，因其无法律依据和事实依据，本院对此不予支持。对于原告要求违约金又要求支付利息，根据被告的实际的损失情况，本院酌定支持原告的违约金的诉讼请求。 对于原告要求解除合同的问题，结合庭审的举证、质证，被告宏能天木建设(宿州)有限公司一直迟延履行的债务，构成根本违约。故原告要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九、《中华人民共和国公司法》第六十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宏能天木建设(宿州)有限公司于本判决生效后十日内偿还原告宿州市卫国混凝土有限公司货款5323061元及违约金328000元，合计5651061元。 二、被告杨建在未出资4332000元的范围内对被告宏能天木建设(宿州)有限公司的上述第一项欠款5651061元不能清偿部分承担补充赔偿责任；被告宏能天木建设集团有限公司对被告宏能天木建设(宿州)有限公司的上述欠款5651061元承担连带偿还责任。 三、解除原告宿州市卫国混凝土有限公司与被告宏能天木建设(宿州)有限公司签订的《预拌混凝土购销合同》。 四、驳回原告宿州市卫国混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费51357元，保全费5000元，由被告宏能天木建设(宿州)有限公司、被告宏能天木建设集团有限公司、被告杨建负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。上诉人在递交上诉状之日起7日内，预交上诉案件受理费。否则，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  王 伟 人民陪审员  谢万华 人民陪审员  沈艳芳 二〇二〇年十月十四日 书 记 员  张 弦