河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1973号上诉人（原审原告）：李素梅，女，1988年11月4日出生，汉族，住河南省平顶山市石龙区。委托诉讼代理人：贾耀鑫，河南金泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鄢陵县嘟嘟美容中心，经营场所河南省许昌市鄢陵县新区翠微路东段金香园小区**楼**商铺。经营者：秦迪。被上诉人（原审被告）：秦迪，女，1993年6月20日出生，汉族，住河南省扶沟县。被上诉人（原审被告）：谢凤仙，女，1997年5月2日出生，汉族，住广西陆川县。被上诉人（原审被告）：秦琳然，女，1990年9月27日出生，汉族，住河南省鄢陵县。上诉人李素梅因与被上诉人鄢陵县嘟嘟美容中心、秦迪、谢凤仙、秦琳然合伙协议纠纷一案，不服河南省鄢陵县人民法院（2020）豫1024民初1484号民事判决，向本院提起上诉。上诉人李素梅及其委托诉讼代理人贾耀鑫，被上诉人鄢陵县嘟嘟美容中心的经营者秦迪，被上诉人秦琳然到庭参加诉讼。被上诉人谢凤仙经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李素梅上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。上诉人已经退伙，合伙关系已经解除。上诉人退伙时，店内的盈亏能够确认。即便按照最不利于上诉人的情形，按照被上诉人提交的答辩意见，被上诉人还需退回上诉人5.9万元。鄢陵县嘟嘟美容中心、秦迪共同辩称，合伙协议对退伙和散伙的清算问题进行了约定，上诉人擅自退伙违反协议的约定，合伙的债权债务也没有依法进行清算。美容店已停止经营，李素梅按出资比例分配到物品，没有剩余的财产了。一审认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。秦琳然辩称，按照合伙协议，李素梅未经过其他合伙人同意自行退伙，其投资款不应退还。谢凤仙未应诉答辩。李素梅向一审法院起诉请求：（1）依法判决各被告向原告支付出资款项120,000元，并支付相应利息（利息自2020年5月5日起计算至实际付清之日止，根据逾期金额按年利率6%计算）；（2）依法判决本案全部诉讼费由各被告承担。一审法院认定事实：2019年8月，原告李素梅与被告秦迪等人协商共同出资成立个体工商户嘟嘟美容中心。2019年11月14日，经市场监督管理部门批准设立鄢陵县嘟嘟美容中心，类型：个体工商户，经营者：秦迪。2019年7月3日，原告通过微信向“圣菲国际”转账10,000元；2019年8月4日，通过支付宝向“芸瑶”转账9,999.9元；通过微信向“彭伟平”转账9,800元；2019年8月28日，通过支付宝向“秦迪”转账30,200元；2019年7月3日通过支付宝向“秦迪”转账40,000元；2019年9月3日，向“广州壹源投资顾问有限公司”转账20,000元。鄢陵县嘟嘟美容中心营业执照取得后签订《合作协议书》一份，内容为“甲方：秦迪身份证号：412721199306200689乙方：李素梅身份证号：410401198811041027丙方：谢凤仙身份证号：450922199705022026丁方：秦琳然412721199009270648现有甲、乙、丙、丁双方合股（合伙）经营嘟嘟美容中心，全面实施双方共同出资、共同合作经营的决策。经双方合伙人平等协商，本着互利合作的原则，签订本协议，以供信守。一、出资的数额：甲方出资35万出资的形式现金乙方出资12万元出资的形式现金丙方出资6万元出资的形式现金丁方出资2.5万元出资的形式现金二、股权份额及股利分配：双方约定甲方占有股份62%；乙方占有股份22%；丙方占有股份11%；丁方占有股份5%……三、在合作期间的事项约定2、入伙、退伙，出资的转让：②未经合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行按投资本金加上投资本金的10%进行赔偿。3、终止及终止后的事项合伙因以下事由之一的终止：⑤法院根据有关当事人请求判决解散。合伙终止后的事项：①即行推举清算人，并邀请石祥中间人（或公证员）参与清算；②清算后如有盈余，合伙期内按投资比例清算，合伙期外按本金数额收回后的分配利润比例清算。固定资产和不可分物，可作价卖给第四人，按出资比例清算③清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合同共同财产偿还合伙财产不足以清偿的部分，有合伙人按出资比例承担……”。一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。原被告双方签订的《合作协议书》符合个人合伙的特征，应认定双方成立个人合伙法律关系。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。原告请求返还出资，但原被告双方并未清算，依据原告提交的证据亦不能确认双方的经营成本及盈亏，双方亦未能达成解除合伙的约定或就合伙事务进行清算确认，因此原告要求各被告向原告出资款项120,000元的证据不足，不予支持。依法判决：驳回原告李素梅的诉讼请求。案件受理费1,350元，由原告李素梅负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审相一致。本院认为，本案争议的焦点问题是李素梅主张返还出资款应否予以支持。按照本案所涉合伙协议的约定，李素梅退伙应经过其他合伙人的同意，自行退伙应承担由此造成的损失。李素梅请求返还出资，但不能提供有效证据证明合伙经营的美容店除了清偿对外债务和分配实物资产后仍有其他财产需要分配，返还出资的数额尚难以确定，一审以证据不足为由对李素梅的诉讼请求不予支持并无不当。综上所述，李素梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由李素梅负担。本判决为终审判决。审判长  吕军尚审判员  陈 晖审判员  肖永强二〇二〇年十月二十九日法官助理刘贺举书记员韩笑执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口