辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终2746号上诉人（原审被告）：沈阳盛合新宇物业管理有限公司，住所地辽宁省沈阳市浑**新隆街****。法定代表人：罗树明，该公司经理。委托诉讼代理人：刘英霞，女，该公司员工。委托诉讼代理人：刘建国，江苏如一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张江**，男，1963年10月30日出生，住辽宁省喀左县。上诉人沈阳盛合新宇物业管理有限公司因与被上诉人张江**劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初10770号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。沈阳盛合新宇物业管理有限公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：双方当事人签订的退休返聘劳务合同的内容为劳动合同内容，被上诉人自愿放弃社会保险，上诉人无过错，补缴社会保险不属于人民法院受理范围。张江**辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张江**向一审法院提出诉讼请求，请求判令沈阳盛合新宇物业管理有限公司支付自2018年6月20日起至2019年5月31日止，因单位未签署劳动合同应予支付的双倍工资22660元；2、请求判令沈阳盛合新宇物业管理有限公司支付自2018年6月20日起至2019年5月31日止，应由单位负担的养老和医疗保险费用3866.4元；3、请求判令沈阳盛合新宇物业管理有限公司支付非法解除劳动合同补偿金2060元；4、请求判令沈阳盛合新宇物业管理有限公司支付失业保险金3549元；5、请求法院依法判令本案诉讼费用由沈阳盛合新宇物业管理有限公司承担。一审法院经审理查明：2018年6月20日，张江**到入职到沈阳盛合新宇物业管理有限公司从事保洁工作，双方签订《退休返聘劳务合同》，未签订劳动合同，沈阳盛合新宇物业管理有限公司未为张江**缴纳社会保险，张江**离职前12月平均工资为1791元。2019年5月，沈阳盛合新宇物业管理有限公司欲对张江**工作岗位进行调换，与张江**协商未果，沈阳盛合新宇物业管理有限公司要求张江**离职，5月31日张江**离职。2019年7月5日，张江**向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该仲裁委员会向张江**作出不予受理通知书。为此，张江**诉至一审法院。另查，张江**自2018年7月至2019年6月缴纳养老保险金额为6336元。一审法院认为，本案争议焦点为双方当事人是否存在劳动关系，涉案《退休返聘劳务合同》能否代替劳动合同。关于双方当事人是否存在劳动关系问题。由于张江**所从事工作系沈阳盛合新宇物业管理有限公司的业务工作，受沈阳盛合新宇物业管理有限公司单位管理，由沈阳盛合新宇物业管理有限公司单位支付劳动报酬，双方签订的虽然是《退休返聘劳务合同》，但因实际发生的法律关系，符合建立劳动关系的要求和特征，且沈阳盛合新宇物业管理有限公司入职时未达到退休年龄，故应认定双方存在劳动关系。关于涉案《退休返聘劳务合同》能否代替劳动合同问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：劳动合同应当具备以下条款（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。本案中，沈阳盛合新宇物业管理有限公司应当与张江**签订书面劳动合同，而不能根据自身的需求随意与劳动者订立所谓的劳务合同。由于涉案《退休返聘劳务合同》缺乏主要条款，故不应视为双方签订了书面劳动合同。关于张江**要求沈阳盛合新宇物业管理有限公司支付未签劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。同时，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。由于张江**入职时间为2018年6月20日，离职时间为2019年5月31日，申请劳动仲裁时间为2019年7月5日，故沈阳盛合新宇物业管理有限公司应自2018年7月20日至2019年5月31日期间，向张江**支付未签劳动合同双倍工资数额为17910元（10个月×1791元）。关于张江**要求沈阳盛合新宇物业管理有限公司赔偿垫付养老保险、医疗保险费用的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。本案中，沈阳盛合新宇物业管理有限公司作为用人单位与张江**建立劳动关系，应为张江**依法缴纳社会保险费，因沈阳盛合新宇物业管理有限公司未为张江**缴纳社会保险费而导致其无法享受社会保险待遇，张江**自行支付了全部费用，故沈阳盛合新宇物业管理有限公司对应当由其支付的部分承担赔偿责任。因张江**工作期间自愿选择灵活就业人员标准自行缴纳社会保险，故沈阳盛合新宇物业管理有限公司应自2018年7月至2019年5月，按照企业应承担的缴费比例赔偿张江**该部分损失，养老保险数额为3484.8元（6336元×12÷20÷12个月×11）。对张江**要求要求沈阳盛合新宇物业管理有限公司赔偿垫付医疗保险费用的问题，因缺乏证据，一审法院不予支持。关于张江**要求沈阳盛合新宇物业管理有限公司支付经济补偿金问题。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，并向劳动者支付经济补偿。因张江**自2019年5月31日离职后，沈阳盛合新宇物业管理有限公司未对张江**作出任何处理，沈阳盛合新宇物业管理有限公司向张江**支付工资至2019年5月，双方劳动合同应视为协商一致解除，故一审法院认定双方劳动关系解除时间为2019年5月31日。因双方以实际行为表示不愿继续履行劳动合同，故双方劳动合同解除后，沈阳盛合新宇物业管理有限公司应向张江**支付经济补偿金，具体数额为1791元（1791元×1个月）。关于张江**要求沈阳盛合新宇物业管理有限公司支付失业保险金问题。《沈阳市失业保险条例》第十四条规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金，并同时按规定享受其他各项失业保险待遇：（1）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（2）非因本人意愿中断就业的；（3）已办理失业登记，有求职要求的。由于沈阳盛合新宇物业管理有限公司应为张江**缴纳失业保险费时间应自2018年7月起，张江**自2019年5月31日离职，沈阳盛合新宇物业管理有限公司应为张江**履行的缴费义务未满一年，张江**不符合领取失业金条件。故一审法院对其该项诉讼请求不予支持；一审法院判决：一、沈阳盛合新宇物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向张江**支付双倍工资17910元；二、沈阳盛合新宇物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿张江**养老保险费3484.8元；三、沈阳盛合新宇物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向张江**支付经济补偿金1791元；四、驳回张江**的其它诉讼请求。如果沈阳盛合新宇物业管理有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳盛合新宇物业管理有限公司负担。本院二审期间，当事人未提供新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于双方当事人签订的退休返聘协议是否具备劳动合同基本条款，上诉人是否应支付被上诉人二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：劳动合同应当具备以下条款（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。双方签订的退休返聘协议不具备社会保险条款及职业危害防护条款，故该协议不能代替书面劳动合同，且上诉人在一审中辩称双方属于劳务关系，本院对上诉人的该项上诉请求不予支持。关于被上诉人主张的社会保险费损失是否属于人民法院审理的民事案件的受理范围。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。上诉人对被上诉人在其户籍地以灵活就业人员身份自行缴纳社会保险费的事实、对一审法院计算被上诉人自行缴纳的社会保险费金额均无异议。上诉人未为被上诉人缴纳社会保险费，被上诉人在其户籍地以灵活就业人员身份自行缴纳社会保险费后向上诉人主张社会保险费损失，符合上述法律规定，该诉讼请求属于人民法院审理的民事案件受案范围，上诉人该项上诉请求本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳盛合新宇物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  李晓颖审判员  郝梦思二〇二〇年十月三十日法官助理杨多多书记员谢媛。