河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初7101号原告：马德民，男，1954年9月16日出生，汉族，住河南省襄城县。委托诉讼代理人：余启红，河南钟秀律师事务所律师。委托诉讼代理人：马旭涛，与原告系父子关系。被告：刘付安，男，1967年6月27日出生，汉族，住河南省新郑市。委托诉讼代理人：王青保、周文亭，河南省法律咨询协会法律服务工作者。被告：郑州双喜货运有限公司，住所地郑州市金水区龙翼六街龙翔苑**院**楼****，统一社会信用代码91410100571047478D。法定代表人：杨廷发，系该公司总经理。被告：安诚财产保险股份有限公司河南分公司，住所地郑，住所地郑州市金水区东三街东、黄河路南绿城黄河锦园******804-816信用代码914101006716653532。法定代表人：张鹏昊，系该公司总经理。委托诉讼代理人：岳佩君，系该公司员工。被告：郑州君益贸易有限公司，住所地郑州市管城区青年路，住所地郑州市管城区青年路**0104752254388J。法定代表人：王力军。原告马德民与被告刘付安、郑州双喜货运有限公司、安诚财产保险股份有限公司河南分公司、郑州君益贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马德民的委托诉讼代理人余启红、马旭涛、被告刘付安及其委托诉讼代理人王青保、周文亭、被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司的委托诉讼代理人岳佩君到庭参加了诉讼。被告郑州双喜货运有限公司、郑州君益贸易有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马德民向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项费用817046.39元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年4月5日19时20分，被告刘付安驾驶被告郑州双喜货运有限公司所有的豫Ａ×××**号大运牌轻型货车，沿着郑州市郑密路由北向南行驶时至凤鸣路南200处，与原告马德民相撞，造成原告受伤的道路交通事故。事故发生后，原告被送往医院住院治疗，共住院94天。经查，被告郑州双喜货运有限公司所有的豫Ａ×××**号大运牌轻型货车在被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司处投保了交强险和商业三责险，事故发生在该保险合同期限内。事故发生后，原告于2019年10月就医疗费提起诉讼，现已审理终结。经鉴定，原告重度颅脑损伤构成一级伤残；多发肋骨骨折，构成九级伤残；营养期13个月，长期护理，住院期间护理人数2人，出院后护理人数评为1人。原告受伤前身体××家庭美满。而此次事故的发生，给原告的身体造成了难以弥补的损伤，同时因伤残而必然导致的后遗症必然给今后的生活增加可以预见的痛苦。由此，给整个家庭造成了极大的精神压力。为此，原告诉至贵院，望判如所请。被告刘付安辩称，1.其在被告郑州君益贸易有限公司上班，并遵守用人单位的劳动纪律和规章制度，听用人单位的安排，按时上下班，用人单位支付固定的劳动报酬。证明刘付安与郑州君益贸易有限公司存在劳动关系，故根据侵权责任法第34条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。假如本案中劳动关系法院不能确定，退一步来说，雇佣关系是成立的，故根据最高法关于人身损害赔偿案件若干问题的司法解释第九条规定，雇员在雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。况且本案中无证据证明刘付安是故意或有重大过失致人损害的。刘付安是受用人单位指派送货途中致人损害的，应当由雇主或用人单位承担侵权赔偿责任。2.本案中原告主张护理期限过长，根据最高法关于审理人身损害赔偿案件若干问题的司法解释21条之规定，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素，综合确定合理的护理期限，日常生活需终生完全护理的，我方认为应先支付五年护理费为宜，因为本案中原告马德民属于一位拾荒老人，其身体状况及精神状况不太良好，况且年事已高，故我方主张五年的护理费并无不当。被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司辩称，被保险车辆在保险公司投保交强险及商业险。保险公司已于2019年12月分两次向原告马德民支付赔款共计95065.82元。保险公司同意在剩余的保险额度内承担原告的合理合法损失。该事故责任无法查清，保险公司应在商业险内承担不超过10%的赔付责任，诉讼费、鉴定费等间接损失，保险公司不承担。被告郑州双喜货运有限公司未到庭，未提交书面答辩意见，亦未向法庭提交证据。郑州君益贸易有限公司提交书面答辩意见称，1.郑州君益贸易有限公司与刘付安之间不存在劳动关系也不存在雇佣关系。因公司经营需要，2017年9月份公司与刘付安协商租用其车辆，并根据国家有关运输规定，在互惠互利、相互协商的基础上签订了常用外租车运输协议，合同期限2017年9月16日至2019年9月16日；2.在认定刘付安和公司是否存在劳动关系时，应该适用劳动仲裁的特别程序，本案不应当跳过仲裁程序直接认定刘付安和公司是否存在劳动关系。综上所述刘付安不是公司员工，只是租其车辆送货，该案与郑州君益贸易有限公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。基于原、被告陈述及举证、质证意见，本院经审理认定事实如下：2019年4月5日19时20分，被告刘付安驾驶豫Ａ×××**号轻型厢式货车沿郑州市郑密路由北向南行驶至凤鸣××处，与行人马德民相撞，至马德民受伤。该事故经郑州市公安局交通警察支队三大队处理，于2019年6月11日出具第410103120190000243号道路交通事故证明，认为事故发生后马德民受伤一直无法正常询问，且无其他证据证明发生事故时马德民的状态及方向，无法查明发生事故时马德民的状态及方向，该起道路交通事故成因无法查清，根据《道路交通事故处理程序规定》第六十七条：“道路交通事故基本事实无法查清、成因无法判定的，公安机关交通管理部门应当出具道路交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得、地点实，分别送达当事人，并告知申请复核、调解和提起民事诉讼的权利、期限。”之规定，出具道路交通事故证明。原告马德民受伤后，及时被送至河南（郑州）弘大心血管病医院住院治疗，入院诊断：1.创伤性休克；2.创伤性蛛网膜下腔出血；3.创伤性脑挫裂伤；4.颅骨骨折；5.左锁骨骨折；6.多发肋骨骨折；7.耻骨骨折；8.坐骨骨折；9.全身多处软组织挫裂伤。原告马德民在河南（郑州）弘大心血管病医院住院治疗8天，于2019年4月13日出院，出院医嘱：转院途中风险已告知，后果自负，建议院外继续治疗。原告马德民以“车祸致伤后意识不清8天”为代主诉于2019年4月14日凌晨急诊由外院转入郑州市第二人民医院，诊断意见：1.重度颅脑损伤（多发脑挫伤，蛛网膜下腔出血，颅骨骨折）；2.胸部损伤（双侧多发肋骨骨折，胸腔积液）；3.骨盆骨折；4.左锁骨骨折；5.右侧尺桡骨骨折；6.低蛋白血症；7.肺部感染。原告马德民在郑州市第二人民医院住院治疗65天，于2019年6月18日中转出院（再入院）。出院诊断：1.重度颅脑损伤（多发脑挫伤，蛛网膜下腔出血，硬膜下出血，颅骨骨折）；2.胸部损伤（双侧多发肋骨骨折，胸腔积液）；3.骨盆骨折；4.左锁骨骨折；5.右侧尺桡骨骨折；6.低蛋白血症；7.肺部感染。出院医嘱：继续治疗。2019年6月18日，原告马德民以“车祸致伤后意识不清2月余”为代主诉入住郑州市第二人民医院，在郑州市第二人民医院住院治疗21天，于2019年7月9日出院。出院诊断：1.颅脑外伤恢复期；2.胸部损伤（双侧多发肋骨骨折，胸腔积液）；3.骨盆骨折；4.左锁骨骨折；5.右侧尺桡骨骨折；6.低蛋白血症；7.肺部感染。出院医嘱：建议继续治疗。原告马德民因本次交通事故共住院94天，支付医疗费151776.36元。在本案诉讼过程中，原告马德民申请对其伤残等级、护理期限、护理人员数量和营养期限进行鉴定，本院委托河南一诚司法鉴定中心鉴定，该司于2020年6月12日出具一诚鉴定[2020]临床鉴字第040号司法鉴定意见书认定：1.被鉴定人马德民重度颅脑损伤，构成一级伤残。2.被鉴定人马德民多发肋骨骨折，构成九级伤残。3.被鉴定人马德民营养期13个月，长期护理，住院期间护理人数2人，出院后护理人数评为1人。原告马德民支出鉴定费1900元、鉴定检查费541.1元。另查明：1.豫Ａ×××**号轻型厢式货车的所有人为郑州双喜货运有限公司，该车在安诚财产保险股份有限公司河南分公司处投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险（保险限额:500000元）及不计免赔险，本次事故发生在保险有效期内。2019年12月6日郑州市二七区人民法院作出（2019）豫0103民初17659号民事判决书，判决如下:一、被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告马德民医疗费10000元；二、被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任险范围内赔付原告马德民医疗费141776.36元的60%即85065.82元。被告刘付安与被告郑州双喜货运有限公司系挂靠关系。本院认为，侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告刘付安驾驶郑州双喜货运有限公司所有的豫Ａ×××**号车与原告马德民发生交通事故，致马德民受伤。因该事故经郑州市公安局交通警察支队三大队处理，只作出了道路交通事故证明，而未进行责任划分。经本院审理，认为事故双方在行驶过程中均未注意安全，对此事故的发生均有责任，对因该事故造成的损失，酌定刘付安承担60%的责任。豫Ａ×××**号车在安诚财产保险股份有限公司河南分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险及不计免赔险，且该事故发生在保险有效期内，故安诚财产保险股份有限公司河南分公司应当先在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内进行赔付，不足部分由安诚财产保险股份有限公司河南分公司依刘付安在该事故中的过错比例在第三者责任险赔偿限额内予以赔付。安诚财产保险股份有限公司河南分公司赔付范围外的原告损失，由被告刘付安和被告郑州双喜货运有限公司按该事故中的过错比例承担相应的赔偿责任。关于被告刘付安提出与被告郑州君益贸易有限公司存在劳动关系，如不能确定劳动关系，雇佣关系是成立的辩解意见，其提供的证据不足以证明，故该辩解本院不予采信。原告的各项损失计算为：残疾赔偿金513014.55元、住院伙食补助费4700元、营养费7800元、交通费1800元、鉴定费1900元及检查费541.1元，不违反法律规定，本院依法予以支持。原告主张精神抚慰金50000元，根据事故认定书中过错程度，本院酌定支持精神抚慰金30000元。护理费，住院期间护理人数2人，出院后护理人数1人，结合本案案情暂计受伤后5年，按照河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资为标准支持，计算为45677元/年÷365天×1919天=240148.39元。本案被告郑州双喜货运有限公司经本院送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其民事诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第三条、第十四条、第十六条，《最高人民法院》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院》第一条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四之规定，判决如下：一、被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告马德民精神抚慰金30000元，残疾赔偿金80000元，共计110000元；二、被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任险剩余范围内赔偿原告马德民住院伙食补助费4700元、营养费7800元、交通费1800元、鉴定费1900元、检查费541.1元、残疾赔偿金433014.55元、护理费240148.39元，以上共计689904.04元的60%即413942.42元。三、驳回原告马德民的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5985元，由原告马德民承担2953元、被告刘付安、郑州双喜货运有限公司承担3032元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十二份，上诉至河南省郑州市中级人民法院。审判员  曹首燕二〇二〇年十月十日书记员  刘芬宇