广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤13民终6337号上诉人（原审原告）：甘肃第七建设集团股份有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区平凉路**。法定代表人：冯勇慧，该公司董事长。委托诉讼代理人：王章勇、骆苑玲，广东金卓越（惠阳）律师事务所律师、实习律师。被上诉人（原审被告）：李彬，男，汉族，1990年5月22日出生，住，住所地：湖南省新邵县巨口铺镇铁梅村****/div>委托诉讼代理人：肖慧玲，广东江畔律师事务所律师。上诉人甘肃第七建设集团股份有限公司因与被上诉人李彬劳动争议纠纷一案，不服广东省大亚湾经济技术开发区人民法院（2020）粤1391民初774号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，依法决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人甘肃第七建设集团股份有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院判决：请求依法撤销（2020）粤1391民初774号民事判决书判决，并改判：一、上诉人应向被上诉人支付一次性伤残就业补助金金额为55500元（3700元×15个月）；二、上诉人应向被上诉人支付停工留薪期工资差额为23400元【（3700元×12个月）-21000元】；三、上诉人应向被上诉人支付护理费7124元（3010元/月÷30天×71天）；四、上诉人应向被上诉人支付住院伙食费4970元（70元×71天）。事实和理由如下：一、一审法院认定的住院伙食费标准违反广东省规定，应当按照70元/天计算。住院伙食费应当为：4970元（70元×71天）。2019年05月21日修订施行的《广东省工伤保险条例》第二十四条第二款规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费,以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的,其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用,由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。根据《广东省人力资源和社会保障厅广东省财政厅国家税务总局广东省税务局关于印发广东省工伤保险基金省级统筹实施方案的通知》粤人社规【2019】20号（四）统一工伤保险待遇支付标准，规定全省工伤保险住院伙食补助费：为确保平稳过渡，从2019年7月1日起按照50元/天的标准执行；原住院伙食补助费标准高于50元/天的地区，工伤职工于2019年7月1日前已入院治疗工伤、康复，延续住院至2019年7月1日仍未办理出院的，该次住院期间的住院伙食补助费按原标准执行。原2011年9月29日修订通过的《广东省工伤保险条例》规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付【即100元/天×70%=70元/天】。本案被告于2019年7月1日前入院。2019年7月5日出院，符合上述按原标准即70元/天的标准计算住院期间伙食费。因此，本案中住院期间伙食费应为4970元（70元×71天）。如法院不认可该标准，则应统一按50元/天计算。二、一审法院认定工资参照本地在岗职工月平均工资6470元/月作为被上诉人受伤前月平均工资属于事实认定错误。实际被上诉人工资仅为3700元。即使按上诉人与被上诉人约定工资按185元/天计算，按一个月三十天计，也仅5550元/月。1、根据2019年5月31日经李彬确认的《2019年4月份工人工资登记表》显示，李彬工时（日）为20天，工价185元/天，合计工资为3700元。2、另根据李彬于2019年10月21日出具给上诉人的《伤残补助要求详单》，其主张的工资标准为5550元/月【即185元/天×30天】，被上诉人自己承认的月工资标准为5550元。上诉人在一审中当庭询问被告工资的具体计算方式和金额，但被上诉人拒绝告诉法庭其实际工资，虽然被上诉人故意不告知法庭工资标准，但有以上客观证据证实。一审法院却认定6470元，属于事实认定错误。3、李彬的实际出勤天数为2019年4月6日至2019年4月25日合计20天，因此工资金额为3700元。即使把当月被上诉人受伤后未上班天数全部加进来，当月工作天数也仅为25天。三、被上诉人的一次性伤残就业补助金金额应为55500元。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，八级伤残为15个月的本人工资。上诉人应向被上诉人支付的一次性伤残就业补助金金额为55500元（3700元×15个月）。退一步，按185元/天×30天×15个月，金额也仅有83250元。四、一审法院认定的停工留薪工资数额存在错误，被上诉人的停工留薪期工资差额应为23400元。被上诉人停工留薪期为12个月，那么停工留薪期工资的总额应为44400元（3700元×12个月）。因上诉人已经支付了21000元，一审法院确定在停工留薪期工资中抵扣，则上诉人应向被上诉人支付的停工留薪期工资差额为23400元（44400元-21000元）。三、护理费按《广东省工伤保险条例》规定参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，应为7124元（3010元/月÷30天×71天）。《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款规定：工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的,由所在单位负责。所在单位未派人护理的,应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。《仲裁裁决书》认定被上诉人住院71天，参照2018年度惠州市人力资源市*工资指导价位“卫生人员”平均数3010元/月，则被上诉人护理费金额为7124元（3010元/月÷30天×71天），符合《广东省工伤保险条例》规定。一审法院随意酌情认定150元/天不符合《广东省工伤保险条例》参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准的规定。综上，请二审法院依法改判，支持上诉人的所有诉讼请求，以维护上诉人的合法权益。被上诉人李彬未在法定期限内提出答辩意见，不影响本院审理。原审原告甘肃第七建设集团股份有限公司向一审法院起诉请求：原告应向被告支付一次性伤残就业补助金金额为38850元（55500元×70%）；原告应向被告支付停工留薪期工资差额为16380元（23400元×70%）；原告应向被告支付护理费4986.8元（7124元元×70%）；原告应向被告支付住院伙食费3479元（4970元×70%）。以上金额合计为63695.8元（87983.67元×70%）。原审法院认定事实：被告在原告处工作，岗位为消防杂工。2019年4月25日，被告在工作时不慎被砸伤，被送往惠阳三和医院住院治疗。住院期间为2019年4月25日至2019年7月5日，共计71天。入院诊断为：胸11.12椎体骨折脱位、脊髓损伤、左侧第6.7肋骨骨折。出院医嘱为：全休三个月、一年左右取出胸腰椎及左侧胫骨平台内固定。留陪人。被告住院期间花费的医疗费由原告支付。原告另外向被告支付了21000元。2019年7月8日，被告向本区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年8月9日，该局出具编号为5499015的工伤认定决定书，认定：李彬此次受到的人事伤害属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年9月5日，惠州市劳动能力鉴定委员会出具惠市劳鉴（确）字【2019】年G00269号劳动能力鉴定（确认）结论书，原告被鉴定为：劳动功能障碍等级捌级；生活自理障碍达不到等级；确认停工留薪期为2019年4月25日至2020年4月25日，停工留薪期满后可行内固定拆除术。惠州方社会保险基金管理局大亚湾分局向被告发放了一次性伤残补助金73348元。被告因工伤待遇问题向本区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该仲裁院经审理后作出惠湾劳人仲案字【2019】447号非终局仲裁裁决书，裁决：原告甘肃七建向被告支付一次性伤残就业补助金97050元、停工留薪期工资56640元、护理费7124元、住院伙食费4970元。原告甘肃七建不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。原审法院认为，《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均公平自或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。由于双方均就被告的月平均工资数额进行有效举证，故本院参照本地在岗职工平均工资水平6470元作为被告受伤前月平均工资。原告因工作受伤被认定为工伤，并被评定为劳动功能障碍等级八级，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，原告作为用人单位应向被告支付一次性伤残就业补助金，即十五个月的本人工资。则原告应支付被告一次性伤残就业补助金97050元（6470元×15个月）。《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定，职工因工伤需要暂停接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，被告的停工留薪期计12个月，则被告的停工留薪期工资计算为：6470元×12月=77640元，扣减原告已向被告支付的21000元，即原告应向被告支付停工留薪期工资56640元。被告住院期间为2019年4月25日至2019年7月5日，共计71天。根据本地的审判实践，护理费以每天150元的超标准、伙食补助费以每天100元的标准计付，原告应向被告支付护理费10650元、伙食补助费7100元。原告称被告在施工过程中存在过错，应当承担30%的责任，缺乏事实和法律依据，依法应当不予采信。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条，第三十二条，《广东省工资支付条例》第四十八条之规定，判决如下：一、原告甘肃第七建设集团股份有限公司在本判决生效之日起十日内，向被告李彬支付一次性伤残就业补助金97050元；二、原告甘肃第七建设集团股份有限公司在本判决生效之日起十日内，向被告李彬支付停工留薪期工资56640元；三、原告甘肃第七建设集团股份有限公司在本判决生效之日起十日内，向被告李彬支付护理费10650元；四、原告甘肃第七建设集团股份有限公司在本判决生效之日起十日内，向被告李彬支付住院伙食补助费7100元。本院经审理查明：原审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系劳动争议纠纷，争议焦点是：一、伙食补助费及护理费的计算标准；二、被上诉人的工资数额。关于焦点问题一。上诉人上诉主张应按照70元/天的标准计算住院期间伙食补助费。但《广东省工伤保险条例》规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费不低于统筹地区因公差出差伙食补助费标准的百分之七十，即亦可高于百分之七十，因此原审认定伙食补助费以每天100元的标准计付，处理并无不妥，本院予以维持。同理，根据本地的审判实践，原审认定护理费以每天150元的标准给付，处理合理，上诉人认为原审法院认定随意，没有事实及法律依据，本院不予采纳该主张。关于焦点问题二。上诉人认为需以被上诉人出具的《伤残补助要求详单》中的数额作为被上诉人的工资标准，但被上诉人于后向仲裁委申请劳动仲裁时主张工资为6470元，应以该数额视为被上诉人的最终工资主张数额。且根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均公平自或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定，现由于双方均就被上诉人的月平均工资数额进行有效举证，故原审参照本地在岗职工平均工资水平6470元作为被上诉人受伤前月平均工资，处理并无不妥，本院予以认可。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，上诉人需承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人上诉请求无理，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长 丁晓鹏审 判 员 钟震强审 判 员 严丽芳二〇二〇年十月二十二日法官助理 陈佳汝书 记 员 张婉婷