新疆生产建设兵团第六师中级人民法院     民 事 判 决 书     (2020)兵06民终369号   上诉人（原审被告）：酒泉鑫阜泰商贸有限公司，住所地：甘肃省酒泉市肃州区果园乡高闸沟村。   法定代表人：李月英，系该公司董事长。   委托诉讼代理人：郭兵,甘肃长治律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：张文斌，男，1957年3月10日出生，汉族，个体，住甘肃省酒泉市肃州南苑小区。   委托诉讼代理人：瞿健，甘肃长治律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：新疆生产建设兵团第六师北塔山煤矿,住所地：新疆昌吉州奇台县北塔山窝突泉。   法定代表人：孟松海，系该公司董事长。   委托代理人：谢华，新疆瑞诚律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：运青统，男，汉族，1962年10月8日出生，个体，住甘肃省酒泉市肃州区银达镇南坝村。   上诉人酒泉鑫阜泰商贸有限公司（以下简称鑫阜泰公司）、张文斌因与被上诉人新疆生产建设兵团第六师北塔山煤矿（以下简称北塔山煤矿），被上诉人运青统买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奇台垦区人民法院（2019）兵0602民初224号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年9月27日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人鑫阜泰公司的委托诉讼代理人郭兵，上诉人张文斌的委托诉讼代理人瞿健，被上诉人北塔山煤矿的委托诉讼代理人谢华就案件事实及法律适用阐述了自己的意见，并接受法庭询问。被上诉人运青统经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。   鑫阜泰公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2、由被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：根据《中华人民共和国合同法》第一百三十五条规定：“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务”。本案中，上诉人鑫阜泰公司虽然与被上诉人北塔山煤矿签订了《煤炭供销合同》，但该合同的实际履行人是运青统与北塔山煤矿。鑫阜泰公司实际没有收到任何货物，也未在任何文件上签字盖章。被上诉人北塔山煤矿出示的证据显示货物均是运青统接收，与运青统进行结算，故鑫阜泰公司与北塔山煤矿签订的《煤炭供销合同》没有实际履行，鑫阜泰公司不应承担向北塔山煤矿支付货款的民事责任。   张文斌辩称，其对鑫阜泰公司的上诉请求及事实理由不作答辩。   北塔山煤矿辩称，1、被上诉人北塔山煤矿在一审时提供了《煤炭供销合同》、欠条、土地征用补偿协议、张文斌与李月英共同共有的房产证、上诉人鑫阜泰公司营业执照、李月英、运青统身份证复印件等证据证实鑫阜泰公司与北塔山煤矿存在买卖合同关系，且鑫阜泰公司欠付187464元货款的事实。2、涉案《煤炭供销合同》已经实际履行，运青统不仅是合同的担保人也是履行合同的经办人，运青统的行为构成表见代理，本案货款应由鑫阜泰公司承担。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   张文斌上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2、由被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院担保关系认定错误，侵害上诉人张文斌的权益。《中华人民共和国担保法》第十三条规定：“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。”一审法院在已查明张文斌未在合同的担保条款中签字事实的基础上认定担保生效实属错误，张文斌对此事不知情的举证责任不在张文斌而在北塔山煤矿。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第一款的规定，北塔山煤矿没有任何证据证实张文斌对此事知晓，仅以鑫阜泰公司的法定代表人李月英与张文斌系夫妻关系就默认张文斌对此事知情是错误的。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法判决。   鑫阜泰公司辩称，其认可张文斌的上诉请求及事实理由。   北塔山煤矿辩称，涉案合同中明确载明抵押物为张文斌房产、煤场土地使用权证，在第三方担保人处，有上诉人张文斌的签名。虽然北塔山煤矿没有单独与张文斌签订担保合同，但在主合同中，张文斌以房产、土地使用权承担保证义务的意思表示明显，否则北塔山煤矿也不可能有鑫阜泰公司盖章的房产证、土地使用权证等复印件。张文斌与鑫阜泰公司的法定代表人李月英系夫妻关系，房产也是共同共有，北塔山煤矿完全信赖张文斌与李月英有促成合同目的实现的意思表示及权利处置的自由。张文斌称不知情，但在一审时未提交证据证实。根据法律相关规定，共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人同意，抵押无效。但是其他共有人或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   被上诉人运青统未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。   北塔山煤矿向一审法院起诉请求：1、请求法院判令鑫阜泰公司支付煤矿款187464元；2、请求法院依法判令鑫阜泰公司支付违约金56239.2元（187464×30%）以上两项共计243703.2元；3、判令张文斌、运青统承担以上款项连带清偿责任；4、本案诉讼费、邮寄费等费用由鑫阜泰公司、张文斌、运青统负担。   一审法院认定事实：2015年4月25日，北塔山煤矿与鑫阜泰公司签订了《煤炭供销合同》一份，合同约定由北塔山煤矿向鑫阜泰公司供应煤炭，鑫阜泰公司于2015年12月20日前将已销售煤款打入北塔山煤矿指定的账户。如果到期未打款，应按照总销售量的30%支付违约金。张文斌的妻子李月英（鑫阜泰公司法定代表人）持夫妻共同财产权证以丈夫张文斌名字签字担保，运青统提供了合同保证责任。2015年12月20日，鑫阜泰公司未能结清北塔山煤矿煤款且电话索要无望，于2016年9月5日北塔山煤矿前往鑫阜泰公司结算所欠煤款，经双方核算后鑫阜泰公司出具187464元欠条一张，张文斌的妻子李月英及运青统在该欠条上签了名。   一审法院认定上述事实的证据有：欠条、房地产复印件、土地使用证复印件、土地征用补偿协议复印件、运青统身份证复印件，一审法院询问笔录及双方当事人的当庭陈述。   一审法院认为，北塔山煤矿与鑫阜泰公司所签订的买卖合同属双方真实意思表示依法予以确认。该合同实际履行后双方已清算，债务应当及时清偿。鑫阜泰公司在北塔山煤矿处购买煤后通过双方清算出具欠条，应按照承诺及时足额给付所欠煤款，鑫阜泰公司未能给付煤款应当按约承担违约责任。北塔山煤矿按约要求违约金的算法并无不当，依法予以支持。欠款期间双方清算及核对过账目，鑫阜泰公司辩称诉讼时效已过，依法不予支持。鑫阜泰公司法定代表人李月英持夫妻共同财产权证以丈夫张文斌名义提供担保，其目的是为了实现所签合同的目的，且在法院规定期间内未提供证据说明理由视为默认。张文斌以所提供的财产范围内承担担保责任，运青统应在本案中承担担保的连带责任。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条的规定判决：一、鑫阜泰公司于本判决生效后十五日内向北塔山煤矿支付煤款187464元；二、鑫阜泰公司于本判决生效后十五日内向北塔山煤矿支付违约金56239元；三、张文斌在所提供的担保财产范围内承担担保责任，运青统对以上一、二判项承担连带责任。案件受理费减半收取 2478 元、邮寄费200元，合计2678元，由鑫阜泰公司负担。   二审期间，各方当事人均未提交新证据。   本院经审理查明，鑫阜泰公司法定代表人李月英持其与丈夫张文斌共有房产向北塔山煤矿进行抵押，并在案涉《煤炭供销合同》上“第三方担保人”处签写“张文斌”名字的行为未征得张文斌同意。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。   本院认为，本案二审争议的焦点是：1、北塔山煤矿与鑫阜泰公司之间是否存在买卖合同关系？北塔山煤矿是否已履行交付煤炭的合同义务？2、张文斌是否对本案债务承担连带保证责任？关于焦点1。买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。根据北塔山煤矿一审提供的其与鑫阜泰公司签订的《煤炭供销合同》、运青统向北塔山煤矿出具的欠条，以及鑫阜泰公司认可其与运青统系合作关系、其法定代表人李月英曾向北塔山煤矿支付过部分煤款的事实，可以认定北塔山煤矿与鑫阜泰公司之间存在买卖合同关系、北塔山煤矿已按照《煤炭供销合同》约定履行交付煤炭的义务，故对鑫阜泰公司提出《煤炭供销合同》未实际履行的上诉主张，本院不予采信。关于焦点2。《中华人民共和国担保法》第十三条规定:“保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同”。因保证债务是在主债务之外新创设的权利义务,且保证人往往是无偿替主债务人承担责任,债权人与保证人之间的权利义务缺乏对价关系,故法律明确规定保证合同应以书面形式订立。根据保证合同的要式要求,没有书面的形式,保证合同不能成立。本案中,北塔山煤矿在一审提交其与鑫阜泰公司签订的《煤炭供销合同》中“第三方担保人”处“张文斌”的签名是鑫阜泰公司的法定代表人李月英（张文斌的妻子）书写，但不能当然推导出张文斌有为鑫阜泰公司履行《煤炭供销合同》提供连带保证责任的意思表示。一审判决认定北塔山煤矿与张文斌存在连带保证责任与《中华人民共和国担保法》第十三条关于保证合同应当以书面形式订立的规定不符,属于适用法律错误。综上,一审判决认定部分事实不清,适用法律有误,应予改判。依据《中华人民共和国担保法》第十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(二)项之规定,判决如下:   一、维持新疆生产建设兵团奇台垦区人民法院（2019）兵0602民初224号民事判决第一、二项，即：一、酒泉鑫阜泰商贸有限公司于本判决生效后十五日内向新疆生产建设兵团第六师北塔山煤矿支付煤款187 464元；二、酒泉鑫阜泰商贸有限公司于本判决生效后十五日内向新疆生产建设兵团第六师北塔山煤矿支付违约金56239元。   二、变更新疆生产建设兵团奇台垦区人民法院（2019）兵0602民初224号民事判决第三项“张文斌在所提供的担保财产范围内承担担保责任，运青统对以上一、二判项承担连带责任”为“运青统对上述判项承担连带责任”。   三、驳回被上诉人新疆生产建设兵团第六师北塔山煤矿的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费2478元，邮寄费200元，合计2678元，由上诉人酒泉鑫阜泰商贸有限公司负担。二审案件受理费9912元，由上诉人酒泉鑫阜泰商贸有限公司负担。   本判决为终审判决。           审判长  王宏   审判员  慕新伟   审判员  李霞     二○二○年十月十日     书记员  黄洁茹   1