重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初6996号原告：重庆市通信建设有限公司，住所地重庆市九龙坡区歇台子科园四路****，统一社会信用代码91500107202876713T。法定代表人：熊皓辉，总经理。委托诉讼代理人：陈兴强，国浩律师（重庆）事务所律师。委托诉讼代理人：成墨筑，国浩律师（重庆）事务所实习律师。被告：重庆万汇置业有限公司，住所地，住所地重庆市江**兴隆路**会信用代码915001057688747844。法定代表人：卢鹤，执行董事。原告重庆市通信建设有限公司（以下简称通信公司）诉被告重庆万汇置业有限公司（以下简称万汇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告通信公司的委托诉讼代理人陈兴强、成墨筑到庭参加诉讼，被告万汇公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。通信公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款254万元、履约保证金40万元；2.判令被告向原告支付违约金10.8万元（540万元乘以2%）。事实及理由：2015年5月，原被告签订《万汇中心弱电智能化安装工程施工合同》，合同约定金额为540万元，履约保证金40万元。原告在施工过程中严格履行合同义务，并超过合同范围进行了施工，施工项目已完成竣工验收并进行了移交。该项目移交后被告一直未办理结算，原告多次向被告提出要求办理结算，但被告均未回应，剩余工程款和履约保证金至今未支付，原告遂诉至法院，请求判如所请。万汇公司未答辩。本院经审理认定事实如下：原告具有建筑机电安装工程专业承包二级、建筑装修装饰工程专业承包二级资质。2015年6月19日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《万汇中心弱电智能化安装工程施工合同》，约定被告将位于重庆市江北区兴隆路30号，建筑面积约为15万平方米的万汇中心弱电智能化安装工程施工交由原告承建；工程固定总价（闭口价）为540万元整；结算总价=包干总价+分部分项工程量清单变更等引起的增（减）子项结算价（或价差）+合同约定的其他费用；设计变更及调整、施工过程中出现新增减项目，含招标范围以外的项目，由甲方书面通知乙方，涉及工程价款的调整的，需经甲方审核同意；变更工程价款的确认标准为，甲方签字并加盖公章后方为有效，不符合上述标准的变更均无效，甲方不承担由此引发的任何责任；各个系统的安装、调试工作全部完成并经验收合格、移交甲方或甲方指定的物业公司后支付至各系统已审定总金额的80%；工程竣工并经甲方、监理单位及相关部门综合竣工验收合格，完成备案并办理相关手续，双方办理竣工结算经审计通过且乙方按甲方规定程序办理付款申请后，甲方支付到结算金额的95%；扣除结算总结算金额的5%作为全项目的质保金，质保期结束后10日内无息退还；乙方在签订合同之日起10日内，向甲方提交40万元履约保证金，甲方收到履约保证金后合同即可生效，弱电智能化工程竣工验收后10日内退还乙方，履约保证金不计利息，因乙方原因违约造成合同无法履行，甲方应无息退还乙方履约保证金；上述款项支付时，乙方均须按甲方规定程序办理拨款申请，且提供正式发票并经甲方审查符合相关规定后方予以支付；乙方每次收取工程款时，均需提供符合税法及我国相关法律、行政法规规定的等额发票，乙方提供发票的时间迟延，甲方支付工程款时间顺延；工程保修期从工程竣工及完成各项手续并移交甲方或甲方指定管理人员之日开始计算为24个月，且双方办理书面的“工程质量保修期满验收审批表”后为止；甲方或乙方未经对方同意，单方面撤销或终止合同、不履行合同专用条款及合同协议条款等即违约，违约方应支付给对方本合同工程结算总造价2%的违约金，其他违约行为按照本合同相关条款承担相应的责任；由于本合同是总价包干合同，合同之内的工程内容总价包干结算，审计内容主要是设计及施工中调整、变更的工作内容。2014年10月11日、2015年7月9日，原告分别向被告支付案涉工程履约保证金20万元，共计40万元。2015年7月27日、2016年1月15日、2017年1月23日、2017年6月29日，万汇中心1号楼、万汇中心商业裙楼、万汇中心车库工程、万汇中心2#塔楼工程分别进了竣工验收备案。2017年11月7日，涉案工程中的监控部分完成验收。上述验收材料接受单位验收意见一栏载明：“物业梳理遗留问题，限乙方七日内整改”；其他单位验收意见及建设单位意见处均有签字并加盖了万汇公司技术资料专用章。2019年7月16日，原告申请对案涉项目实际工程量总价进行鉴定。2020年4月26日，重庆同诚工程项目管理咨询有限公司出具的工程造价鉴定意见载明万汇中心（1、2、3号楼，裙楼、车库）弱电智能化安装工程项目实际工程量总价为5166126.37元。原告为此支付鉴定费9万元。另，原告陈述，其向被告开具了4420160元发票，被告向原告支付了3420160元工程款。以上事实，有《万汇中心弱电智能化安装工程施工合同》及附件，工程开工报告，监控设备到货确认清单，工程材料、设备进场验收表，工程竣工报告、竣工申请书，建设工程竣工验收意见书（二），工程验收移交单，竣工验收备案截图，工商银行业务回单，发票，竣工图纸光盘，重庆市建设工程预（结）算书以及当事人的陈述等证据在卷证明。另，原告向本院提交《重庆市建设工程预（结）算书》，拟证明案涉工程包含增量部分，工程结算金额应为5955384.07元，但该结算书系原告单方委托制作，本院不予采信。本院认为，原告与被告签订的《万汇中心弱电智能化安装工程施工合同》及附件系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，应属有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。关于工程结算总价。合同约定，结算总价=包干总价+分部分项工程量清单变更等引起的增（减）子项结算价（或价差）+合同约定的其他费用。本案中原告主张案涉工程总价包含其增量部分共计5955384.07元，但根据双方的合同约定，变更工程价款的确认标准为，被告签字并加盖公章后方为有效，原告未提供证据证明其变更工程量系经过被告签字认可的，故对原告主张的工程结算总价应包含其增量部分的主张，本院不予认可，本院根据双方合同约定确认涉案工程的造价为5400000元。庭审中，原告自认被告已付款3420160元，本院亦予以确认。关于余下工程款。根据合同约定，工程竣工并经被告、监理单位及相关部门综合竣工验收合格，完成备案并办理相关手续，双方办理竣工结算经审计通过且原告按规定程序办理付款申请后，甲方支付到结算金额的95%。质保金为总结算金额的5%，质保期结束后10日内无息退还，质保期从工程竣工及完成各项手续并移交甲方或甲方指定管理人员之日开始计算为24个月，且双方办理书面的“工程质量保修期满验收审批表”后为止。虽然原、被告约定支付工程款需“双方办理竣工结算经审计通过且原告按规定程序办理付款申请”，质保期为“从工程竣工及完成各项手续并移交甲方或甲方指定管理人员之日开始计算为24个月，双方办理书面的工程质量保修期满验收审批表后为止”。但案涉工程验收时间为2017年11月7日，质保期于2019年11月6日到期，被告至今未与原告办理结算与书面的工程质量保修期满验收审批表，原告主张系被告故意拖延，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对举证的放弃，本院对原告的陈述予以采信。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就，故本院认为本案案涉工程款的支付条件已成就。故被告应向原告支付的工程款为1979840元（5400000元-3420160元）。关于履约保证金。合同约定，原告在签订合同之日起10日内，向被告提交400000元履约保证金，弱电智能化工程竣工验收后10日内退还原告。案涉工程已于2017年11月7日竣工验收，被告应当向原告退还履约保证金，故对于原告的该项诉讼请求，本院予以支持。关于违约金。合同约定被告或原告未经对方同意，单方面撤销或终止合同、不履行合同专用条款及合同协议条款等即违约，违约方应支付给对方本合同工程结算总造价2%的违约金。被告未及时向原告退还履约保证金等行为已违反双方合同约定，系被告违约，故被告应向原告支付违约金108000元，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告重庆万汇置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆市通信建设有限公司工程款及履约保证金2379840元；被告重庆万汇置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆市通信建设有限公司违约金108000元；驳回原告重庆市通信建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31184元，由被告重庆万汇置业有限公司负担26703元，由原告重庆市通信建设有限公司负担4481元。鉴定费90000元，由原告重庆市通信建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长 陈 花审 判 员 张 敬人民陪审员 杜 娟二〇二〇年十月二十八日法官 助理 甘 霖书 记 员 盛清清