河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初10373号原告：河南万胜建设有限公司，住所地林州市。法定代表人：郑俊超，该公司总经理。委托诉讼代理人：李奇男，河南华融律师事务所律师。被告：河南万鼎劳务服务有限公司，住所地郑州市。法定代表人：张文博，任执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张杰，男，系公司员工。委托诉讼代理人：姚金龙，河南颂邦律师事务所律师。被告：王增勇，男，汉族，1967年12月23日生，住郑州市。委托诉讼代理人：姚金龙，河南颂邦律师事务所律师。原告河南万胜建设有限公司（以下简称“万胜公司”）与被告河南万鼎劳务服务有限公司（以下简称“万鼎公司”）、王增勇建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告万胜公司委托诉讼代理人李奇男，被告万鼎公司委托诉讼代理人张杰、姚金龙，被告王增勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万胜公司向本院提起诉讼请求：1.请求依法判令二被告赔偿因施工材料损坏价值16445元；2.请求依法判令二被告赔偿因施工期间给原告造成的停工损失281720元；3.请求依法判令二被告支付因施工现场的垂直运输、水平运输费用10757.97元；4.请求依法判令二被告赔偿因阻止原告施工造成的直接经济损失60960元；5.请求依法判令二被告返还已结算但未完成的模板、外架拆除费用123611.2元；6.请求判令二被告赔偿因野蛮施工造成的主体遗留问题、不按照图纸施工造成的主体错位损失592000元；以上总计：1085494.17元；7.请求依法判令本案的诉讼费用、保全费用由二被告负担。事实与理由：2018年10月9日，原告与被告万鼎公司签订劳务施工合同书，合同约定由万鼎公司按照大清包的方式包质量、包工期、包文明施工、包主体验收承接原告承建的河南豫建城之源建筑设计有限公司基地办公楼的劳务工程，工程总工期365天，自2018年10月9日至2019年10月8日，该工程具体由被告王增勇组织人员施工，在施工过程中被告王增勇的施工队多次存在浪费施工材料、不能按期、满员组织施工，故意阻挠施工等现象，更有不按照甲方提供的图纸施工，造成建筑主体严重错位。原告多次向二被告下达处罚决定书、限期改正通知书，被告均未能改正，无奈原告于2019年5月21日向二被告发出解除承包合同并限期清算离场的联系函，2019年6月4日再次向二被告发出联系函，2019年6月19日经甲方同意原告全面解除与二被告的承包合同，强制被告的工人离场并完成工资清算及设备拆除工作。由于被告的野蛮施工、不按图纸施工等违约行为严重影响了原告的业界良好信誉和商业口碑，给原告造成了巨额的经济损失，两被告之间系挂靠与被挂靠关系，应当对给原告造成的损失承担连带偿还责任，为了维护原告的合法权益，故此提出诉讼，请求依法维护原告的上述请求。万鼎公司及王增勇辩称，万胜公司的各项诉讼请求，没有事实和法律依据，应依法驳回其诉讼请求。一、万鼎公司及王增勇劳务队，严格按照万胜公司的要求提供相应的劳务，不存在不按图纸施工的情形。首先，万鼎公司严格按照万胜公司的要求进行施工，每一道工艺经过了万胜公司和监理方的验收。双方签订的《劳务施工合同》第九条乙方的责任、权利、义务第8项的规定，乙方每完成一道施工工序经甲方、监理验收合格后方能进行下一道工序的工作，如因一方原因验收达不到质量标准的，应无条件返工，返工损失由乙方自理，甲供材料的损失由乙方负责承担。万鼎公司提供的是纯粹性的劳务服务，万胜公司作为发包方，负责涉案工程的所有技术，保证涉案工程的质量合格，与监理方对每一道施工工序进行验收。涉案工程万胜公司没有提供任何技术交底资料，万鼎公司的施工行为完全是在万胜公司技术指导下按照万胜公司的要求进行的，不存在万鼎公司不按图纸施工的情形，万胜公司的所称的万鼎公司不按图纸施工没有任何事实和法律依据。其次，施工过程中监理单位没有出具任何不按图纸施工的停工令和工程质量问题的整改通知。根据《中华人民共和国国家标准GB/T50319-2013》6.2.9专业监理工程师应根据施工单位报验的检验批、隐蔽工程、分项工程进行验收，提出验收意见。总监理工程师应组织监理人员对施工单位报验的分部工程进行验收，签署验收意见。对验收不合格的检验批、隐蔽工程、分项工程和分部工程，项目监理机构应拒绝签认，并严禁施工单位进行下一道工序施工。6.2.10项目监理机构发现施工存在质量问题的，应及时签发监理通知，要求施工单位整改。整改完毕后，项目监理机构应根据施工单位报送的监理通知回复单对整改情况进行复查，提出复查意见。6.2.11项目监理机构发现下列情形之一的，总监理工程师应及时签发工程暂停令，要求施工单位停工整改：1、施工单位未经批准擅自施工的；2、施工单位未按审查通过的工程设计文件施工的；3、施工单位未按批准的施工组织设计施工或违反工程建设强制性标准的；4、施工存在重大质量事故隐患或发生质量事故的。第二、万鼎公司主张的材料损失和停工损失没有事实和法律依据。首先，双方签订的合同第九条乙方责任、权利、义务第11款约定，因出现有政策性变化或人力不可抗拒的自然灾害造成不能正常施工的，工期可以顺延，但双方不承担对方的任何损失和费用。2018年11月至2019年2月期间，因为雾霾天气，政府部门多次发布黄色预警和红色预警，导致施工无法进行，该停工属于不可抗拒的自然原因造成的，万鼎公司不应当承担任何损失和费用。万胜公司没有提供任何证据证明万鼎公司因施工期间的停工给万胜公司造成损失。其次，万胜公司材料损失与万鼎公司无关。根据合同约定，万鼎公司按照形象进度，提前7日将甲供材料的清单报表报甲方工程项目负责人进行审批签字后，进行购料。对建筑工程结构混凝土实行浇筑令制度是确保隐蔽工程质量的有效措施之一，是结构施工过程的质量重要停检点，也是形成混凝土实体前的最后一道关卡。根据混凝土浇筑令的管理规定，在进行混凝土浇筑前，项目监理应做好充分的准备工作，保证施工单位管理人员到位情况。混凝土开盘前，施工单位现场负责人、专业工长、技术人员、质量管理人员、安全管理人员、试验人员等必须全部到位，并保证在混凝土浇筑过程中不离岗。专业监理工程师应检查施工单位的混凝土振动棒、平板振动器、收面机等小型机械是否齐全、良好、配套。混凝土输送泵及布料机是否安装到位并保证正常运行等，当现场混凝土到达施工现场发现混凝土输送泵损坏时，其应及时联系供料单位，对车载混凝土进行周转协调将混凝土运送至其他建设工地，事实上万胜公司在联系购进混凝土时，没有对输送泵进行检测，在输送泵损坏时，没有及时协调供料单位将混凝土进行调剂，导致混凝土初凝，万胜公司应当对混凝土初凝的损失承担责任。再次，万胜公司应当按照形象进度计划和批次、批量支付工程款，但万胜公司未按照合同工程进度支付工程款，存在违约在先，万鼎公司不存在施工期间停工的情形。第三，万鼎公司不应负责垂直运输、水平运输费用的损失。双方签订的《劳务施工合同》第三条乙方工程承包方式与范围内容2.18约定，万鼎公司负责甲供的材料及设备在厂区内免费卸车、归类、保管、防盗、防雨、防潮、防霉变等工作（不含电梯），根据该约定，万鼎公司负责免费卸车的责任仅仅是甲供的材料及设备在厂区内的免费卸车，而万胜公司未提供任何证据证明其提供的钢材是在厂区之内，相反根据涉案工程的坐落位置，万胜公司提供的钢材的车辆无法进入厂区之内，在卸车时，运输车辆只能停放在厂区之外，在厂区之外的卸车责任不属于万鼎公司的责任，万鼎公司无须承担卸车费用。第四，万胜公司要求万鼎公司赔偿阻止施工的损失没有任何事实和法律依据。首先，双方签订的《劳务施工合同》第三条乙方工程承包方式与范围内容2.27约定，如果乙方室内的工程房屋内容已经完成或者施工洞需封堵时，经双方及监理认可后，乙方的施工电梯设备可移交给甲方，施工电梯租赁费由甲方负责缴纳。根据该协议约定，万鼎公司如果需要使用甲方租赁的电梯设备，应当经双方及监理认可后，方可使用。其次，万胜公司仅以2019年6月19日的告知书的方式同意万鼎公司有偿使用万鼎公司租赁的塔吊、钢管扣件、模板、方木、钢筋加工机械等设备，因该通知未送达万鼎公司，也未经万胜公司同意，其使用万胜公司租赁的设备本身即不具有合法性。再次，其在要求万鼎公司清场时，明确要求对场地内的塔吊、钢管、模板、方木、钢筋后台加工机械进行拆除清离，万鼎公司对塔吊进行拆除有事实和法律依据。万胜公司的损失不应由万鼎公司承担。第五、万胜公司要求万鼎公司承担未完成的模板、外架拆除费用没有事实和法律依据。首先，根据双方合同约定，承包的固定单价为410元/㎡包含二次机构的施工，2019年6月11日，双方进行工程量结算时，双方注意到15-17层需要拆迁的模板以及11到17层未拆除外架的拆迁费用，因此进行结算的单价为270元/㎡，在双方以及对该部分款项进行结算后，万胜公司再次主张该部分费用，没有任何事实依据。其次，根据双方合同约定，因一方原因验收达不到质量标准的，应无条件返工，在乙方离场后，因工程本身的原因和时间的原因，万鼎公司没有将模板和外架拆除，但双方对拆除的相关费用已经进行了结算。即便双方没有进行结算，需要拆除模板和外架时，万胜公司应通知万鼎公司进行拆除，在万鼎公司没有及时拆除时，万胜公司可以另外找人拆除时，产生的费用才应当由万鼎公司承担，而本案中，万胜公司并未通知万鼎公司拆除，而另找他人拆除，该费用万鼎公司不应承担。再次，万胜公司在进行模板和外架拆除时，没有提供任何证据证明应当拆除的工程量和工人工资，根据2019年12月24日，河南省公布的河南省建筑工程标准定额发布的2019年7-12月人工价格指数、各工种信息价、实物工程量人工成本信息价的通知显示以及万鼎公司提供的证人证言均可证明其万胜公司所计算的面积和单价与事实明细不符，不能证明其时间产生的费用。第六，万胜公司要求万鼎公司承担主体遗留问题、不按图纸施工造成的主体错误损失，没有事实和法律依据。首先，万鼎公司严格按照万胜公司的要求进行施工，每一道工艺经过了万胜公司和监理方的验收。双方签订的《劳务施工合同》第九条乙方的责任、权利、义务第8项的规定明确规定乙方每完成一道施工工序经甲方、监理验收合格后方能进行下一道工序的工作，如因一方原因验收达不到质量标准的，应无条件返工，返工损失由乙方自理，甲供材料的损失由乙方负责承担。万鼎公司的每一道工序都经过了万胜公司和监理单位的验收合同，如果没有验收合格，万鼎公司不可能也没有能力实施下一道工序。其次，根据合同第七条付款方式：合格工程第三款，本项目在中途施工中，不到付款结算节点时，一律由乙方自垫支付费用，各付款点付款确实无质量问题时，三方（监理、甲方、乙方）签字后7日内支付的约定可知，万胜公司支付工程款时，需要监理、甲方、乙方确认无质量问题时付款，2019年6月11日，万鼎公司与万胜公司进行工程量结算和工程量统计后，万胜公司进行了确认，同时按照双方确认的工程量支付工程款项，证明万胜公司提供的工程不存在任何质量问题。再次，涉案工程15层至17层的模板，在万胜公司逼迫离场时，模板因为混凝土工程的需要没有进行拆除，万胜公司既没有通知万鼎公司进行拆除，也未提供具体的拆除时间，无法认定15至17层的质量缺陷是万鼎公司的原因造成的。最后，万鼎公司在施工过程中，监理公司和万胜公司未向万鼎公司提供涉案工程存在任何质量瑕疵和质量问题的文件，涉案工程即便是存在部分质量瑕疵，万胜公司应通知万鼎公司进行修复，若万鼎公司不予修复时，则由万胜公司承担维修费用。事实上，万胜公司没有提供证据证明其已经向万鼎公司送达过修复通知，也未提供任何证据证据修复需要的工程量和产生的费用。综上，万胜公司的诉讼请求，没有事实和法律依据，依法应驳回其诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月9日，万胜公司作为发包方（甲方）与万鼎公司作为承包方（乙方）签订《建筑工程施工劳务承包合同》一份，约定甲方就河南豫建城之源建筑设计有限公司基地办公楼项目以大清包形式发包给乙方，工程地点位于郑州市××，合同第二条约定总工期365日历天，以甲方通知开工之日起计算，从2018年10月9日到2019年10月8日；承包方式：包质量、包工期、包安全文明施工、包主体验收；承包范围及内容：按照施工图内容、甲方变更的内容工程及其它全部乙方负责施工及采购，3.2.14乙方负责本工程所用的垂直运输、水平运输设备，含场区内外运输费、安拆费、安检费、装卸等费用；3.2.18乙方负责甲供的材料及设备在场区内免费卸车、归类、保管、防盗、防雨、防潮、防霉变等工作（不含电梯）；3.2.27甲方另交给乙方管理甩项的工程项目，配合费用协商处理；如果乙方室内的工程范围内容已经完成（已完成地面的工程为界定）或者施工洞需封堵时，经双方及监理认可后，乙方的施工电梯设备可移交给甲方，施工电梯租赁费由甲方负责交纳，电梯司机人工费归甲方负责支付。但电梯、拆卸电梯设备及外运所需用的人工及各种费用仍归乙方负责，维修维保归使用单位负责。6.1本工程的合同价格属于一次性包死的价格，属于打包价，按建筑面积410元/平方。7.3本项目在中途施工中，不到付款结算节点时，一律由乙方自垫支付费用，各付款点付款确实无质量问题时，三方（监理、甲方、乙方）签字后7日内支付。8.1甲方提供施工图蓝图、图纸会审纪要、图纸审查意见、设计变更、技术交底资料和相关文件内容《设计采用的省标、国标图解由乙方自备》；8.2甲方提供建筑物的主轴线，坐标定位点；9.8乙方每完成一道施工工序经甲方、监理验收合格后方能进行下一道工序的工作，如因一方原因验收达不到质量标准的，应无条件返工，返工损失由乙方自理，甲供材料的损失费用由乙方负责承担。合同签订后，被告开始组织人员进场施工。2019年5月21日，万胜公司向万鼎公司发出工作联系函，以施工现场存在较大隐患，无法确保质量、安全以及施工进度为由要求与万鼎公司解除合同。2019年5月27日，王增勇作为承诺人出具承诺书一份，内容为：“我方承接的河南豫建城之源建筑设计有限公司办公基地项目劳务派遣工程，为保证后续施工现场的质量、安全、进度，我方承诺：1、2019年5月29日之前木工工作人员增加至28人，钢筋工工作人员增加至20人。如人员不到位愿意接受缺少一人每天罚款500元。2、保证施工现场主体施工人员不低于60人。3、保证不因四层以下纠纷问题影响后续施工。4、配合项目部管理保质保量按进度完成各项工作。2019年6月4日，万胜公司再次向万鼎公司发出工作联系函，以施工现场存在较大隐患，无法确保质量、安全以及施工进度为由要求与万鼎公司解除合同，并在施工区断电，要求三日内清算、离场。同日，王增勇组织工人离场，但施工使用的模板、方木、塔吊等施工设备留在施工现场。2019年6月6日，万胜公司与万鼎公司进行了五至十七层的工程量统计，五至十七层工程量合计12888.88㎡、5层花架1304.34㎡、空洞820.16㎡、实板484.18㎡，2019年6月10日，王增勇在该统计表上签字。2019年6月11日，万胜公司、万鼎公司共同签订五至十七层结算单，工程总量13373.06㎡，单价270元/平方，工程总价3610726.2元，已付合计2251744.4元，工程质保金108321.29元，剩余应付款1250660.51元。2019年9月11日，中牟县公安局刘集派出所出具处警说明一份，内容为：“2019年6月22日14时15分，接中牟县公安局110指挥中心指令：中牟县静心一路与富贵一路报警人求助。2019年6月22日14时24分，接中牟县公安局110指挥中心指令：中牟县刘集镇绿博一号小区抓住一个小偷。接警后我所民警先后与两个报警人电话联系，初步了解两个警情为同一事情报警。随后我所民警迅速赶到现场，现场位于中牟县××河南豫建城之源工地，经了解：一报警人系该工地租赁使用的塔吊公司的维修工，另一报警人系该工地的保安，因双方所在公司存在经济纠纷，塔吊公司的维修工去豫建城之源工地拆卸塔吊零部件时被保安发现并被保安制止，后双方负责人照面协商。”本案在审理过程中，万胜公司申请对涉案建筑15、16、17层模板及外架拆除所需人工费用，4至5层错层的原因及损失以及给二次结构和后续施工造成的损失，5至17层的施工中出现应剔除未剔除、涨模、局部不平整不规范、烂根、表面蜂窝等现象产生原因及返工、修复所需人工费用以及2019年6月4日至2019年6月21日期间停工的原因及损失进行鉴定，本院依法委托北京中建华工程咨询有限公司河南分公司进行鉴定，后万胜公司撤回第2项及第3项鉴定申请，但万胜公司仍未按期交纳鉴定费用，2020年8月24日北京中建华工程咨询有限公司河南分公司终止本次鉴定。另查明：河南建基工程管理有限公司于2003年8月27日登记成立，于2018年1月31日变更为建基工程咨询有限公司。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，万鼎公司与万胜公司签订《建筑工程施工劳务承包合同》后，开始组织人员施工，万胜公司主张万鼎公司及王增勇在施工过程中存在浪费施工材料、不按期施工等行为，要求万鼎公司及王增勇赔偿损失，但双方对造成损失的原因及数额均存在争议，万胜公司虽向本院提交了损失清单，但该清单系其单方制作，且万鼎公司及王增勇不予认可；本案在审理过程中，万胜公司针对部分诉请提出鉴定，但未按期交纳鉴定费用，致使鉴定终止并退回，且万胜公司也未提供其他有效的证据证明其主张，故万胜公司要求万鼎公司及王增勇赔偿的各项损失，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告河南万胜建设有限公司的诉讼请求。案件受理费14569元，由原告河南万胜建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将上诉费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  王云单人民陪审员  惠 敏人民陪审员  朱进昌二〇二〇年十月二十四日书 记 员  常亚杰