重庆市巫溪县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)渝0238民初2162号 原告：吴作玉，男，1961年6月3日出生，住重庆市巫溪县。 法定代理人(系原告之妻)：游莫涛，女，1967年6月10日出生，住重庆市巫溪县。 委托诉讼代理人：邓仲华，重庆市红池律师事务所律师。 被告：巫溪县公安局，住所地重庆市巫溪县万通路与渝巫路交汇处西200米，统一社会信用代码11500238709466238C。 负责人：徐玉伦，系公安局局长。 委托诉讼代理人：冉晓进，系公安局政治处主任，特别授权。 委托诉讼代理人：向远斌，重庆峡郡律师事务所律师。 第三人：刘自伦，男，1963年10月2日出生，住重庆市巫溪县。 委托诉讼代理人：骆明太，重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。 原告吴作玉与被告巫溪县公安局、第三人刘自伦确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年7月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴作玉的法定代理人游莫涛及诉讼代理人邓仲华、被告巫溪县公安局的诉讼代理人冉晓进、向远斌、第三人刘自伦及其诉讼代理人骆明太均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴作玉向本院提出诉讼请求：确认原告与被告2017年11月21日至今存在劳动关系。事实和理由：原告2017年11月21日开始，应第三人之邀到被告的城厢镇第一派出所等场所做小工，170元/天，工资由被告转第三人代发，工作内容为搬运、清洁等杂工，由第三人安排，直到2018年1月9日原告在城厢镇第一派出所厨房窗外挂窗帘时从5米人字梯上摔下地面受伤，至今人事不省、一级伤残，被告未与原告签订书面劳动合同，也未为原告社保。2018年9月26日，(2018)渝0238民特29号民事判决书判决原告为无民事行为能力人，指定其妻子为原告的监护人。2018年10月11日、10月12日、11月23日、2019年5月，原告先后提交工伤认定申请、仲裁申请、民事诉状、上诉状，申请工伤认定及确认原告与重庆市圣贤建筑工程有限公司（以下简称圣贤公司）存在劳动关系。2019年9月17日，（2019）渝民终1882号民事判决书判决原告与圣贤公司不存在劳动关系，2019年11月13日，巫溪人社伤险驳字（2019）6号《驳回工伤认定申请决定书》驳回了原告的工伤认定申请。2020年7月17日，原告依据数次法律程序中明晰的事实向巫溪县劳动人事争议仲裁委员会提交确认原告与被告2017年11月21日至今存在劳动关系的仲裁申请，现已逾5日，巫溪县劳动人事争议仲裁委员会未作任何答复。故提起诉讼，请求法院依法裁判。 被告巫溪县公安局辩称，一、被告对原告受伤的事情非常重视，并积极配合法院查清事实，希望原告能够尽早得到赔偿。2、原告在被告城厢一所清洁窗帘时从人字梯上摔下受伤属实，责任人应当给与赔偿，但原告与被告之间没有成立劳动关系：1、原告受伤的工程中标单位是圣贤公司。2017年8月7日，圣贤公司与被告签订《重庆市小型建设工程施工合同》，根据合同约定，原告清洗窗帘是在为圣贤公司履行合同义务。合同签订后，原告一直在该工程提供劳务，而不是原告诉称的从2017年11月23日开始在城厢镇第一派出所等场所做小工。2、被告未喊原告做小工，也未向原告支付工资，也未要求第三人代发工资，原告的工作内容是第三人安排，主要的工作内容是挑沙、挑水泥、打扫卫生等，工资由第三人按天发放，原告所从事的工作没有底薪。3、原告不接受被告的劳动管理，其提供的劳务不是被告的业务组成部分。4、本案是在原告选择起诉圣贤公司败诉的情况下才起诉被告，原告起诉圣贤公司的行为足以证明其内心是和圣贤公司建立劳动关系，与被告没有建立劳动关系的合意。4、原告受伤后，第三人在被告处借支工程款支付原告医疗费，进一步印证原、被告之间没有劳动关系。5、原告申请劳动仲裁时超过了一年的仲裁时效。综上，请求驳回原告的诉讼请求，原告自行承担诉讼费用。 第三人刘自伦辩称，原告受伤属实，原告虽未与被告签订劳动合同，但是在被告指定的工作地点受伤，形成了劳动关系。即便原告在被告处做临时工，也是受被告的雇请，原告与第三人在工作中同工同酬，不是承包更不是承揽，所以在雇佣合同中收到伤害，雇主也应承担本案的责任。医疗费是第三人向被告预支垫付，发票在原告处。第三人也希望原告尽快获得赔偿，然后将医疗费返还给第三人。 经审理查明，2017年8月7日，圣贤公司与被告签订《重庆市小型建设工程施工合同》，承包为巫溪县公安局城厢一所装修改装项目。约定工程开工日期为2017年8月7日，竣工日期为2017年11月28日，圣贤公司向第三人出具法人授权委托证明书，授权第三人负责该工程的相关事宜。合同签订后，第三人组织人员进行施工，原告一直在该工程提供劳务，从事小工工种。原告做工是按天计算报酬，无底薪，由被告支付给第三人后，第三人支付给原告。室内装修完成后即交付被告使用，工程款一直未结算。2018年1月9日，原告在被告下属的城厢一所清洁窗帘后，挂窗帘时从人字梯上摔下受伤。事故发生后，原告被送往巫溪县人民医院、重庆市三峡中心医院、巫溪县中医院等医院住院治疗。2018年9月26日，本院作出(2018)渝0238民特29号民事判决书，宣告原告为无民事行为能力人，并指定其妻子游莫涛为监护人。原告曾起诉要求确认与圣贤公司具有劳动关系，本院于2019年4月28日作出（2018）渝0238民初4417号民事判决书，判决原告与圣贤公司自2017年8月1日起不具有劳动关系。2019年9月17日，重庆市第二中级人民法院于作出（2019）渝02民终1882号民事判决书，维持了一审判决。2020年7月17日，原告向巫溪县劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告具有劳动关系，巫溪县劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出答复。 另查明，原告并非被告的工作人员，未与被告签订劳动合同，被告没有为原告购买保险和直接发放工资，也没有对原告进行管理。 以上事实，有原告出示的身份证、(2018)渝0238民特29号判决书、（2019）渝02民终1882号民事判决书、驳回工伤认定申请决定、收件回执、庭审笔录、工资给付凭证、诊断证明、入院证、鉴定结论，被告出示的《比选文件》、《招标文件》、中标通知书、《重庆市小型建设工程施工合同》、法人授权委托证明书、询问笔录、工资交易记录、庭审笔录、（2018）渝0238民初4417号民事判决书、（2019）渝02民终1882号民事判决书、第三人出示的身份证、税费发票、医疗费垫付明细、图片、出庭证人蒋仁权的证言，以及原、被告和第三人的当庭陈述和答辩，予以证实。 本院认为，本案系确认劳动关系纠纷，属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定的劳动争议，该法第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效重新计算。”原告受伤后，一直在向社保局、人民法院等相关部门请求权利救济，故未超过一年的仲裁时效，被告的该抗辩主张，本院不予支持。原告主张与被告成立劳动关系，但原、被告之间未签订劳动合同。《劳动与社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，原、被告符合法律、法规规定的主体资格，但是原告从事的主要是清洁工作，其工作内容由第三人安排，且原告从事的工作无底薪，收入报酬是按天计算，被告未直接向原告发放工资，被告的劳动规章制度未对原告进行约束和管理，故，不论原告清洗、挂窗帘的工作是否包含在被告发包给圣贤公司的工程中，原告主张自2017年11月21日起与被告成立劳动关系的主张均不能成立。 依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条之规定，判决如下： 原告吴作玉与被告巫溪县公安局自2017年11月21日起至今不存在劳动关系。 案件受理费5元，由原告吴作玉负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。 审判员  韩丽旋 二〇二〇年十月十三日 书记员  甘 露