上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0101民初13686号原告：某某公司，住所地上海市黄浦区延安东路****第**。法定代表人：CHRISTOSMISAILIDIS，董事长。委托诉讼代理人：夏利群，上海瀛泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱雅茹，上海瀛泰律师事务所律师。被告：蔡某某，男，19XX年XX月XX日出生，汉族，户籍地上海市长宁区玉屏南路****。委托诉讼代理人：夏小伟，北京市中闻(上海)律师事务所律师。原告某某公司与被告蔡某某劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某公司的委托诉讼代理人钱雅茹，被告蔡某某的委托诉讼代理人夏小伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某公司向本院提出诉讼请求：要求判决原告无需支付被告解除劳动合同赔偿金差额人民币128,538.15元。事实与理由：被告于2010年5月5日入职原告关联公司，2015年4月1日入职原告公司，担任“高级客服代表”一职，双方签订了无固定期限劳动合同，原告认可被告在其关联公司的工龄。2019年9月18日，被告上级与其谈话指出其业绩不佳需要改进，谈话中被告表示了离职意向。被告上级应洁倩遂于当日18点24分以邮件形式发送了一封协商解除的邮件，告知被告由于无法胜任工作，经双方协商一致解除，请回复并签字确认此邮件。应洁倩于当日19点33分再次发送邮件要求被告在当日23点59分前确认，否则如下提议无效。原告认为，原告拟解除劳动合同的理由为协商一致解除，此解除理由需由单位与员工均存在明确意思表示方生效，若任何一方未同意，均不发生法律效力。员工于2019年9月18日向被告发送邮件系希望达成协商一致解除的要约，但被告未在规定时间内承诺，故该要约失效。双方未能达成协商解除协议，双方的劳动合同应继续履行。被告自2019年10月21日起缺勤，原告多次通过邮件、电话、短信、微信等方式告知被告应继续履行劳动合同，并支付被告工资至2019年11月，为被告缴纳社保至2019年12月。该行为也可印证公司的真实意思表示，故不应认定原告单方解除劳动合同，更不应认定原告违法解除劳动合同。被告蔡某某辩称，被告不同意原告的诉请。被告从未主动提出离职。2019年9月18日，上级应洁倩找被告谈话，告知公司领导们认为被告不胜任工作，希望被告可以自行离职，被告表示不可能主动离职，公司如果要解除被告，要求发正式通知。当日18点24分，应洁倩向被告发送“蔡某某离职事宜”的邮件，邮件明确经雷格斯管理层商议决定，认为被告无法胜任工作，2018年10月18日为被告最后工作日。邮件中双方协商达成一致不是事实，故该离职邮件是单方解除劳动合同通知并非要约，也非要约邀请，一经送达即生效，非被告同意不得单方撤销。被告按照邮件的要求工作至10月18日离职。要求维持仲裁裁决。本院经审理认定事实如下：被告于2010年5月5日入职原告关联公司，原、被告签订了自2015年4月1日起无固定期限劳动合同，约定被告担任高级客服代表一职，月工资6,202元(税前)。2019年9月18日，被告上级应洁倩与被告谈话。当日18时24分，应洁倩向被告发送邮件：“经雷格斯管理层商议决定，由于你无法胜任雷格斯外滩中心社区执行的工作，经双方讨论协商达成一致，2019年10月18日为你的最后工作日。请回复并签字确认此邮件。”当日19时33分，应洁倩向被告发送第二份邮件：“请在2019年9月18日23：59分之前确认如下邮件，并将签字签字扫描件回复我，原件给交至人事部。若我们没有在2019年9月18日23：59分之前收到你带有签字的原件及邮件确认，则如下提议无效。”2019年9月19日16时42分，被告邮件回复公司：“尊敬的公司领导，本人蔡某某于2019年9月18日晚18：24分收到公司发出的关于《蔡某某离职事宜》函件，该函件写明‘蔡某某，经雷格斯管理层商议决定，由于无法胜任雷格斯外滩中心社区的工作，2019年10月18日为你最后工作日’，函件有SarahYing签字确认。作为一个在外滩中心工作10多年的老员工，经历了公司那么多年变迁，先后配合过将近15位领导工作，现公司以无法胜任工作为由单方面解除劳动合同，本人是万万没想到并且心理层面难以接受。本人现明确向公司声明：本人与公司签订的是无固定期限合同，且在职期间遵守公司规章制度，兢兢业业工作。公司无故单方面解除劳动合同，是对双方签订的劳动合同以及国家劳动法规的公然践踏。在此，我明确要求公司就单方面解除劳动合同的违法行为作出赔偿。请公司于9月26日给予明确回复，若逾期未回复的，本人将采取包括但不限于提请劳动仲裁，向劳动监察大队等救济措施，一切后果将由公司承担。”2019年9月30日，应洁倩向被告发送第三份邮件：“在我们于2019年9月18日召开会议后，本函确认您与公司之间的劳动雇佣关系仍然有效，公司希望您遵守、履行职责，并向我们的客户提供服务。正如每位被期望的员工那样，您应该遵守集团的雇佣规则。更多详细信息，请参考附件员工手册。…”2019年10月18日，蔡某某回复应洁倩第三份邮件：“今天是2019年10月18日，根据公司于2019年9月18日正式解除告知通知之日起，今天是我的最后工作日。公司的单方面解除通知，一经发出即已经生效，未经我个人同意，无法单方面撤销，正如之前所沟通的，我不同意所谓的撤回，这不是儿戏，我将按照公司通知离职并办理交接手续。”2019年10月21日因被告未上班，当日晚上20时47分，应洁倩电话通知被告：明日要来上班的，因为公司也没有跟你解除劳动合同，不上班是旷工。被告未再至原告处出勤。蔡某某于2019年11月7日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求某某公司支付解除劳动合同赔偿金129,493.36元。该委于2020年1月7日作出裁决：某某公司支付蔡某某解除劳动合同赔偿金差额人民币128,538.15元。2020年1月16日，原告向被告发出劳动合同解除通知书：“您在公司任职期间，自2019年10月21日起，无故缺勤，经公司多次通过电子邮件、电话、短信和微信等方式告知你需按时出勤后，您仍未能按时出勤。公司根据劳动合同约定、员工手册规定及《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项的规定，决定依法解除与您的劳动合同，您的劳动合同解除日及最后工作日均为2020年1月16日。”原告发放被告2019年11月工资955.21元。双方确认，被告离职前十二个月平均工资为6,815.44元。以上事实，由原告提供的裁决书、劳动合同、电子邮件、微信截图、通话文字稿、工资明细、解除劳动合同通知书等，被告蔡某某提供的用工备案记录、电子邮件、工资明细等及本院的庭审笔录予以佐证，本院予以确认。本院认为，劳动合同法规定，劳动合同的解除方式包括协商解除、劳动者与用人单位单方解除等情形。用人单位在作出解除劳动合同决定时，应当慎重确定解除事由，履行法定解除程序。本案中，原告在未举证证明与被告协商一致解除合同的情况下向被告发出离职邮件，邮件明确经雷格斯管理层商议决定，由于蔡某某无法胜任雷格斯外滩中心社区执行的工作，2019年10月18日为最后工作日。要求被告回复签字确认。从邮件内容看并非与被告协商解除事宜，应认定为单方解除通知。解除合同权属于形成权，解除通知在送达劳动者后即发送解除劳动关系的法律效力。用人单位撤销决定需经劳动者同意，否则用人单位仍需承担相应的法律责任。原告在第一份离职邮件发出后，第二、第三份邮件虽通知被告提议无效，双方的劳动关系仍然有效，但未得到被告的认可，且原告未就被告无法胜任工作可依法解除劳动合同的合法性及合理性进行举证，故原告应按仲裁裁决支付被告解除劳动合同的赔偿金，扣除原告多发被告的2019年11月工资955.21元，还需支付赔偿金128,538.15元。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、原告某某公司应于本判决生效之日起七日内支付被告蔡某某解除劳动合同赔偿金差额人民币128,538.15元。二、被告蔡某某的其他诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，本案适用简易程序减半收取，计人民币5元，由原告某某公司负担如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 许 慧二〇二〇年十月九日书记员 章蓓莉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿金的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。