文书内容重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0118民初3404号原告：唐湘梅，男，1976年2月8日生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：谭旭，上海市汇业(重庆)律师事务所。被告：黄洪江，男，1981年6月2日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：郭仕立，重庆舟济律师事务所律师。被告：吴静，女，1984年8月13日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：郭仕立，重庆舟济律师事务所律师。被告：遵义市博晟农业科技有限公司，住所地贵州省遵义市桐梓县娄山关高新区蒙山路**，统一社会信用代码91520322MA6EB9C87D。法定代表人：诸念锋，总经理。委托诉讼代理人：郭仕立，重庆舟济律师事务所律师。被告：巴中市万象农业科技有限公司，住所地四川省巴中市南江县南江镇光雾山大道西佛山农业局办公楼**，统一社会信用代码91511922MA62X4HGXM。法定代表人：蒋永川，执行董事。委托诉讼代理人：柯振强，重庆舟济律师事务所律师。第三人：遵义市立升农业科技有限公司，，住所地贵州省遵义市桐梓县楚米镇娄山关高新区蒙山路**统一社会信用代码91520322MA6HJAU99Y。法定代表人：何泽军，执行董事。委托诉讼代理人：陈梦雪，重庆心度律师事务所律师。原告唐湘梅与被告黄洪江、吴静、遵义市博晟农业科技有限公司(以下简称博晟公司)、巴中市万象农业科技有限公司(以下简称万象公司)，第三人遵义市立升农业科技有限公司(以下简称立升公司)民间借贷纠纷一案，本院于2020年5月7日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告唐湘梅的委托诉讼代理人谭旭，被告黄洪江、吴静、博晟公司的共同委托诉讼代理人郭仕立，被告万象公司的委托诉讼代理人柯振强，第三人立升公司的委托诉讼代理人陈梦雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐湘梅向本院提出诉讼请求：请求被告归还借款12401000元及利息(以2000000元为基数，从2019年1月29日起按年利率24%，以10401000元为基数，从2019年10月17日起按年利率6%计算至付清之日止)，审理过程中，原告因与被告庭外协商，变更诉讼请求为：1、解除原、被告签订的《关于桐梓县食用菌项目的经营合作协议》；2、请求被告共同归还借款本金5480000元及利息(以2000000元为基数，从2019年1月29日起按年利率24%，以3480000元为基数，从2019年10月17日起按年利率6%计算至付清之日止)。事实及理由：2019年1月28日，原告借款给被告，但被告一直未归还。被告黄洪江、吴静、博晟公司共同辩称：1、双方签订的合同合法有效，原告不能单方解除合同；2、本案借款还款期限未到；2、原、被告除200万元以外未约定利息，在此以外的利息不应主张，请求驳回原告的诉讼请求。被告万象公司辩称，其不是本案适格被告，万象公司并未向原告借款，无借款合意，也未使用过借款，黄洪江签字时已不是万象公司股东，且原告与第三人存在关联关系，可能存在非法串通行为，请求驳回原告对万象公司的诉讼请求。第三人立升公司述称，本案中原、被告的借款发生在立升公司成立前，对该借款不清楚。本院经审理认定事实如下：黄洪江与吴静系夫妻，于2010年12月6日结婚。博晟公司的股东为黄洪江、吴静、吴成龙，分别占51.60%、29.04%、19.36%的股权，2019年7月3日，该公司法定代表人由黄洪江更改为诸念锋。万象公司原股东为黄洪江和吴静，于2017年5月24日增加一名股东蒋永川持33%的股权，法定代表人为黄洪江。2019年1月24日，重庆晴雨实业有限公司出资3330万元收购前述三人股权，2019年4月19日，万象公司的法定代表人由黄洪江变更为蒋永川，职务为经理和执行董事，吴静仍为监事。2019年1月28日。博晟公司(甲方)、唐湘梅(乙方)以及黄洪江、吴静、万象公司(丙方)签订《关于桐梓县食用菌项目的经营合作协议》，约定：由于甲方和丙方黄洪江、吴静因生产经营需要在2018年11月至2019年1月期间从唐湘梅处借现金人民币548万元(包括：唐湘梅2018年11月9日通过重庆谷博实业有限公司转账交付给吴静的50万元；唐湘梅2018年11月20日通过高容账户转账交付给吴静的200万元；唐湘梅2018年12月11日通过何易账户转账交付给吴静的20万元；唐湘梅2018年12月18日通过黄燕账户转账交付给吴静的200万元；唐湘梅2018年12月29日通过农业银行信用卡转账交付给黄洪江的8万元；唐湘梅2019年1月15日通过陈松账户转账交付给吴成龙（系吴静弟弟）的10万元；唐湘梅2019年1月17日通过重庆树荣道盛实业（集团）有限公司账户转账交付给巴中市万象农业科技有限公司的40万元；唐湘梅2019年1月17日通过重庆树荣道盛实业（集团）有限公司账户转账交付给遵义市博晟农业科技有限公司的20万元。“备注：前述约定的款项经庭审核实，均有转账凭证为证”）。为了归还唐湘梅的借款，甲方、丙方统一将甲方博晟公司交由乙方经营，并约定：一、甲方、丙方从2019年2月1日起将博晟公司交给乙方经营管理，甲方公司股东授权乙方代为行使一切股东权利。乙方有权按照自己的经营要求搭建自己的组织架构，进行人事安排，独立自主的开展企业的一切经营活动。二、甲方、丙方在乙方的借款548万元，其中200万元每月支付利息4万元，先还息，其次偿还不计息的本金348万元，最后偿还计息的本金200万元，直至还清为止。三、乙方根据公司经营需要和自身财务状况，自主决定是否另外借钱给甲方和乙方（除大型固定资产、厂房维修以外）资金投入不超过300万元。甲乙丙三方一致同意，该笔借款由乙方根据公司经营需要自主决定从乙方或乙方指定的第三方直接支付给企业生产经营的相对方，无需再交付给甲方或丙方。四、以自然年度为单位，在公司实现利润后，乙方参与公司利润分成，分成比例为利润的50%。五、从公司实现利润以及利润分成后，剩余的利润作为甲方、丙方优先归还乙方的借款的还款来源之一，直至还清为止。六、在未全部清偿所欠乙方的借款本息回收完的情况下，甲方与丙方不得在公司领取分红和借款。七、如果乙方新设立的公司经营两年（自2019年2月1日起算）内仍未能实现利润，乙方将不再继续经营，甲方和丙方应在两年期满后1年内还清在乙方处的所有借款和利息……九、甲方、丙方要协助乙方对经营管理中存在的问题进行协调，对政府部门的关系进行维护和协助。如果因政府或第三方原因导致乙方新设的公司不能使用或不能正常使用甲方所有生产设施设备和厂房进行持续正常的生产经营的，乙方有权立即解除本合同，并要求甲方和丙方立即偿还全部借款本息……文尾甲方栏由黄洪江的签名及博晟公司盖章、乙方有唐湘梅签名及捺印、丙方由黄洪江、吴静签名和捺印，丙方法人代表栏有黄洪江签名。2019年1月28日，唐湘梅取得对博晟公司的实际经营权，2019年10月8日，喻安兰向李小华移交了博晟公司物资，2019年10月16日，喻安兰再向陈远志移交了博晟公司物资，庭审中唐湘梅及黄洪江、吴静、博晟公司均认可了移交物资的时间和行为。唐湘梅向黄洪江等被告移交了博晟公司后，黄洪江、吴静将博晟公司的生产设备进行了处置。2020年6月16日，贵州省桐梓县公证处在博晟公司所在地址查看并拍摄照片显示，博晟公司已未在该地经营。本院根据各方当事人的陈述以及《关于桐梓县食用菌项目的经营合作协议》、转账凭证、公证书、移交清单、工商登记档案等证据并经庭审质证，对上述事实予以确认。本院认为，本案黄洪江、吴静、博晟公司对向唐湘梅借款548万元的事实予以认可，且有转账凭证和合同约定为证，本院对借款关系予以确认，而还款期限是否届满，则应按照合同约定确定。合同第七条约定“如果乙方新设立的公司经营两年(自2019年2月1日起算)内仍未能实现利润，乙方将不再继续经营，甲方和丙方应在两年期满后1年内还清在乙方处的所有借款和利息”，从该条款的前后文来看，唐湘梅对黄洪江等人的借款主要以博晟公司的经营利润作为还款来源，博晟公司的经营权由唐湘梅取得后，从2019年2月1日起算，经营期限为两年，经营期满后还款期为一年。但双方于2019年10月8日和16日两次进行了博晟公司资产移交，移交后黄洪江便将该公司资产进行了处置，双方以实际行动提前结束了唐湘梅的经营期限，是双方意思自治的结果，是对经营合作协议事实上的变更。从2019年10月16日公司资产移交结束时的次日开始计算一年的还款期限，即2020年10月17日应当归还548万元。本案系民间借贷，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(2020年8月18日修订)第三十二条“本规定实行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定”之规定，本案于2020年5月7日受理，应当适用2020年8月18日修订前的司法解释，即债务利率保护上限为年利率24%，逾期利率为年利率6%之规定，双方合同约定548万元中的200万元每月计息4万元即月利率2%，其余348万元未约定利息，借期内视为无利息，但还款期限届满后的逾期利息应当按照以3480000元为基数，从2020年10月17日起按年利率6%计算至付清之日止，而债务清偿顺序按照合同约定以及交易习惯应当确定为200万元的利息、348万元的利息、348万元的本金、200万元的本金，对原告在前述范围内的诉讼请求，本院予以支持，对超出部分不予支持。本案中归还借款符合合同约定的条件，且无证据证明存在合同解除的事由出现，故原告要求解除合同的诉讼请求，本院不予支持。对万象公司是否承担责任的问题，在签订《关于桐梓县食用菌项目的经营合作协议》时，黄洪江不是万象公司股东，但系法定代表人，对于其签字的效力问题，本案评述如下：黄洪江、吴静在2019年1月24日前掌握万象公司大部分股权，黄洪江又是万象公司法定代表人，万象公司与博晟公司系关联公司，民间借贷系实践性合同，其借款合同关系生效系借款交付时开始，本案诉争款项的交付日期均系2019年1月24日前，彼时黄洪江、吴静仍系万象公司控股股东，而从几方的款项支付来看，公司与个人之间的账目大量混同，且其中有40万元是直接支付给万象公司的，在事实上，可以认定万象公司系568万元的共同借款人。在2019年1月28日黄洪江作为法定代表人对债务进行确认的行为，是对前期共同借贷关系的一种明确，而并非对万象公司负担的增加，不需要股东会通过，应属有效，万象公司应当对前述款项承担共同清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院》(2015年9月1日施行)第二十九条第二款第(一)项之规定，判决如下：一、限被告黄洪江、吴静、遵义市博晟农业科技有限公司、巴中市万象农业科技有限公司于本判决生效之日起三日内共同归还原告唐湘梅借款5480000元及利息(以2000000元为基数，从2019年1月29日起按年利率24%计算，以3480000元为基数，从2020年10月17日起按年利率6%计算至付清之日止)，债务清偿顺序为2000000元的利息、3480000元的利息、3480000元的本金、2000000元的本金。二、驳回原告唐湘梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25080元，财产保全费5000元，合计29080元，由被告黄洪江、吴静、遵义市博晟农业科技有限公司、巴中市万象农业科技有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  雷宇二〇二〇年十月十七日书记员  杨何