重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0237民初2596号原告：易美旺，男，1984年7月1日出生，汉族,住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：柴先峻（一般授权），重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。被告:巫山县奎克电子商务有限公司，住所地重庆市巫山县高唐街道净坛二路****1-10-2，统一社会信用代码91500237MA5U7BXH0N。法定代表人：熊维程，总经理。委托诉讼代理人：龚克勤（特别授权），重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。原告易美旺与被告巫山县奎克电子商务有限公司（以下简称“奎克商务公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月28日立案受理后，依法适用简易程序并于2020年9月8日公开开庭进行了审理。原告易美旺及其委托诉讼代理人柴先峻，被告奎克商务公司的委托诉讼代理人龚克勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告易美旺向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金6143.29元/月×1.5个月=9214.94元；2.判令被告立即支付原告带薪年休假工资6143.29元/月÷21.75×5天×300%×1年=4236.75元；3.判令被告立即支付原告失业赔偿金1440元/月×3个月=4320元；4.判令被告立即支付原告双休日加班工资104天-（12×2天）×282.45元/天=22596元；5.判令被告立即支付原告违法解除劳动合同的赔偿金6143.29元/月×1个月×2倍=12286.58元，合计52654.27元。事实及理由：2019年4月26日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定合同期限为1年，自2019年4月26日起至2020年4月25日止，被告安排原告从事外卖骑手一职。合同第三条对工作时间和休息休假的约定为“乙方每月的正常休息时间为2天”，第四条约定工资由基本（固定1400元/月）工资和绩效工资组成。2020年4月25日合同到期后，被告没有书面或电话通知原告终止合同，而是继续为原告派单，劳动合同期满后未订立劳动合同，原告仍在被告单位继续工作，应视为劳动合同的顺延。原告按正常上班时间工作至2020年4月30日，次日，被告停了原告的工作账号。因被告对原告的停号行为，致使原告不能正常接单，即不能工作，属被告单位违法解除劳动合同。原告根据劳动合同的约定，每月仅休息2天，其余双休日均在加班，但被告未支付原告双休日加班工资，未安排原告带薪年休假，也未支付原告未休带薪年休假工资，更没有为原告办理失业保险金等费用。原告为维护自己合法权益，于2020年6月1日向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，现原告对仲裁裁决不服提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告奎克商务公司辩称，原告诉称的部分内容与客观事实不符：一、原、被告存在劳动关系，合同期限1年，自2019年4月26日起至2020年4月25日止，合同期限届满终止后没有继签劳动合同，被告不存在违法解除劳动合同，故原告要求支付违法解除合同的双倍赔偿金没有事实依据。二、原告从事美团外卖骑手工作，其工资收入由基本工资、业绩工资、夜班工资、出勤工资、社会保险金等组成；工资实行计件计量制，根据业绩大小获得劳动报酬，以每单4元计算，多送多得，每个月工作的时间和天数是不固定的，每月工资也不固定且差别较大。原告也没有举示证据证明其足月上班和没有放年休假的事实，因此，原告要求被告支付双休日加班工资及带薪年休假的主张，被告不予认可。即使法院判决支持带薪年休假工资和双休日加班工资，也只能按二倍和一倍计算，因为发放工资的时候已经支付了一倍。三、原告每月领取的工资中有1000元是社会保险金，不能纳入原告的工资收入。四、被告已经给原告交了每月1000元的社会保险金，故失业保险赔偿金不能纳入赔偿范围。五、即使法院判决被告支付加班工资，也只能以最后12个月的平均工资为基数计算，不能以每月的平均工资为基数计算。六、原告诉求中主张的违法解除劳动合同的赔偿金，在仲裁申请时没有提出申请，故在本案中不能一并解决。综上，请求依法判决。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证、质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告奎克商务公司于2016年8月17日依法登记成立，经营范围包括利用互联网销售化妆品、日用百货、办公用品、电子数码产品、鲜花，配送服务。2019年4月26日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同书》，约定甲方安排乙方担任外卖骑手一职，合同期限1年，自2019年4月26日起至2020年4月25日止；同时约定“三、工作时间和休息休假第1条：乙方每月的正常休息时间为2天。如需额外的休息天数乙方应向甲方提出申请说明情况，经甲方同意后再休假……四、劳动报酬第1条：乙方的工资由基本（固定）工资和绩效工资组成。基本（固定）工资为1400元/月，绩效工资根据乙方的业绩完成情况核定……”。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《协议书》，约定“一、自本协议签订之日起，乙方自愿放弃要求甲方参加、购买社会保险，由乙方自行购买基本养老、医疗、工伤、生育、失业保险。劳动关系存续期间，乙方应当每年向甲方提供已缴纳基本保险的书面凭证。二、自本协议签订之日起，且甲、乙双方劳动关系存续期间，甲方每月向乙方支付社会保险费共计1000元，每年根据相关费率标准做适当调整。以上保险费计入乙方工资发放。四、本协议签订后，且甲、乙双方劳动关系存续期间，若因乙方没有向社保机构缴纳社会保险费用，由此造成的损失由乙方自行承担，甲方不再承担乙方基本社会保险相关的经济、法律责任和义务。五、本协议签订后，乙方不得再要求甲方向社保机构补缴社会保险费……”。签订合同后，原告易美旺即在被告奎克商务公司从事骑手工作。期间，原告2019年4月工资为3926元、5月工资为5335元、6月工资为7491.40元、7月工资为7550.42元、8月工资为8523.80元、9月工资为4220.72元、10月工资为3824.51元、11月工资为6572.40元、12月工资为7303.00元、2020年1月工资为4121.98元、2月工资为2657.55月、3月工资为6697.40元、4月工资为5495.40元。合同约定期满后，双方未签订新的劳动合同，原告仍在被告处工作至2020年4月30日。2020年5月1日起，被告未为原告派单。2020年6月1日，原告易美旺向巫山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告奎克商务公司支付其违法解除劳动合同的双倍赔偿金18429.87元、休息日加班工资22596.00元、带薪年休假工资4236.75元、失业保险赔偿金4320.00元，合计49582.62元。该委经审理于2020年7月17日作出山劳人仲案字[2020]第52号仲裁裁决书，裁决如下：“一、巫山县奎克电子商务有限公司支付易美旺休息日加班工资5021.97元、失业保险赔偿金4320.00元。二、易美旺的其他请求事项不予支持”。原告不服该裁决提起本案诉讼。审理过程中，原告申请调取其在被告处2019年4月26日至2020年4月30日的工资表及2020年4月份的考勤明细，拟证明被告没有按《协议书》约定支付每月1000元的社会保险金，以及原告在被告处工作至2020年4月30日的情况。被告认可原告工作至2020年4月30日，但经本院口头要求和两次上门调取，均未提供相应证据材料。另查明，2018年4月至2019年3月，原告易美旺在深圳昌茂粘胶新材料有限公司工作。本院认为，被告奎克商务公司系合法的用工主体，原告易美旺在被告处工作，双方签订《劳动合同书》，劳动关系成立,原告可根据劳动法等相关规定主张权益。原告申请调取其在被告处工作期间的工资表，拟证明被告没有按《协议书》约定支付每月1000元的社会保险金，被告主张其已按月支付1000元的社会保险金，但经本院口头要求和两次上门调取，被告均未提供相应证据材料，应承担举证不能的法律后果。因此，被告辩解理由不成立，原告已领取的工资中不包括每月1000元的社会保险金。针对原、被告的诉争，本院评判如下：一、原告要求被告支付其解除劳动合同经济补偿金9214.94元，被告辩称合同期满终止后没有续签劳动合同，被告不存在违法解除劳动合同，原告在仲裁申请时也未主张解除劳动合同经济补偿金，故在本案中不能一并解决。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。原告主张的经济补偿金与本案具有不可分性，可在本案中一并处理。原、被告签订的劳动合同系期满终止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第五项规定，劳动合同期满终止时，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，被告未提交证据证明其在劳动合同期满前以维持或者提高原劳动合同约定条件的方案向原告提出续订劳动合同、原告不同意续订的事实，应承担举证不能的不利后果，即依法支付原告相应的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在合同解除或终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。故原告易美旺应得的经济补偿金应根据其月工资标准及工作年限来计算。原告在终止劳动合同前12个月的平均工资为6143.29元/月，在被告公司工作一年零5天，因此，原告的该项诉讼请求符合前述法律规定，本院予以支持。二、原告要求被告支付其带薪年休假工资4236.75元，被告辩称原告的工资收入实行计件计量制，每月工作时间和天数是不固定的，原告也没有举证证明其足月上班和没有放年休假；即使法院判决支持带薪年休假工资，也只能按二倍计算，因为发放工资的时候已经支付了一倍。本院认为，原告提供的书面劳动合同能反映原告在被告处工作的时间，是否放年休假的举证责任应由被告承担，而被告未提供证据证明原告已享受带薪年休假，或被告已支付原告带薪年休假工资，则被告应承担举证不能的法律后果。原告2018年4月起至2019年3月在深圳昌茂粘胶新材料有限公司上班，2019年4月26日起至2020年4月30日在被告处工作，已连续工作一年以上，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条的规定，原告可享受5天带薪年休假；由于原告的工资为计件方式，被告已按计件标准支付了原告一倍的工资，则原告的带薪年休假工资为6143.29元/月÷21.75天/月×5天×200%=2824.50元。超过部分，不予支持。三、原告要求被告支付其失业赔偿金4320.00元，被告辩称被告已付给原告每月1000元的社会保险金，故失业保险赔偿金不能纳入赔偿范围。本院认为，原告工作期间，双方约定由原告自行购买基本养老、医疗、工伤、生育、失业保险,但根据劳动法相关规定,依法为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，该义务不能因劳动者承诺放弃而不履行。劳动者明确放弃用人单位为其缴纳社会保险费，不仅损害劳动者个人利益，而且侵害社会公共利益。由于被告一直未为原告办理并参加失业保险，导致双方终止劳动关系后原告无法享受失业保险待遇，被告应为未履行法定义务的行为承担相应的法律后果。根据《重庆市失业保险条例》第二十四条（一）项、《重庆市失业保险实施办法》第十三条之规定，原告的该项主张，应予支持。四、原告要求被告支付其双休日加班工资22596元，被告辩称原告每月工作的时间和天数是不固定的，原告也未举证证明其足月上班；即使法院判决支持双休日加班工资，也只能按一倍计算，因为发放工资的时候已经支付了一倍。本院认为，《劳动合同书》第三条对工作时间和休息休假的约定为“乙方每月的正常休息时间为2天”，能充分说明原告每月应工作的天数；劳动者的工资收入或与工作时间具有关联性，但工作时间与月工作天数并非同一概念；被告未提供证据证实原告的工作属于按月为周期的综合计时制度，也未提供证据证实原告每月工作的具体天数，则被告认为原告每月工资不同进而推导出原告月工作时间不同的意见，本院不予采纳。本院认定原告每月休息天数为2天，《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”，故被告应支付原告休息日上班的加班工资。由于原告的工资为计件方式，被告已按计件标准支付了原告一倍的工资，则根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条（二）项规定，“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”，被告还应支付原告一倍的加班工资差额。据此，被告应支付原告2019年5月的加班工资差额为5335.00元/月÷（31-2）天/月×（4-2）天=367.93元，2019年6月的加班工资差额为7491.40元/月÷（30-2）天/月×（5-2）天=802.65元，2019年7月的加班工资差额为7550.42元/月÷（31-2）天/月×（4-2）天=520.72元,2019年8月的加班工资差额为8523.80元/月÷（31-2）天/月×（4-2）天=587.85元，2019年9月的加班工资差额为4220.72元/月÷（30-2）天/月×（5-2）天=452.22元,2019年10月的加班工资差额为3824.51元/月÷（31-2）天/月×（4-2）天=263.76元,2019年11月的加班工资差额为6572.40元/月÷（30-2）天/月×（4-2）天=469.46元，2019年12月的加班工资差额为7303.00元/月÷（31-2）天/月×（5-2）天=755.48元,2020年1月的加班工资差额为4121.98元/月÷（31-2）天/月×（4-2）天=284.27元,2020年2月的加班工资差额为2657.55元/月÷（29-2）天/月×（4-2）天=196.86元,2020年3月的加班工资差额为6697.40元/月÷（31-2）天/月×（5-2）天=692.83元，2020年4月的加班工资差额为5495.40元/月÷25天/月×3天=659.45元，前述费用合计6053.48元。超过部分，不予支持。五、原告要求被告支付其违法解除劳动合同的双倍赔偿金12286.58元，被告辩称双方劳动合同系期满终止，双方未续签劳动合同故不属于违法解除劳动合同。审理过程中，原告提交证明一份拟证实被告于2020年5月1日对其工作账号停号，双方劳动关系于2020年5月1日由被告单方面解除，被告质证认为该份证明没有被告的公司印章，即使是被告公司员工出具的也只是通知原告不再续约，不具有证明效力。本院认为，原告提供的证明无法核实真实性，即便属实也只能反映被告于2020年5月1日对原告工作账号停号的事实，不能证实双方的劳动合同于2020年5月1日终止。本院根据《劳动合同书》的约定，认定双方劳动关系于合同约定期满之日即2020年4月25日终止。原、被告的劳动合同因期满终止，则原告要求被告支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金的主张，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，本院不予支持。综上所述，原告易美旺的部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第二十三条、第三十八条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第一项、第四十六条第一款第五项、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《重庆市失业保险条例》第二十四条，《重庆市失业保险实施办法》第十三条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告巫山县奎克电子商务有限公司于本判决生效后十日内，支付原告易美旺经济补偿金9214.94元、带薪年休假工资2824.50元、失业赔偿金4320元、休息日加班工资6053.48元，合计22412.92元。二、驳回原告易美旺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告巫山县奎克电子商务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应当自觉履行本判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从判决书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  周琳二〇二〇年十月二十八日书记员  兰洋