甘肃省白银市平川区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）甘0403刑初135号 公诉机关甘肃省白银市平川区人民检察院。 被告人谢某，男，汉族，中专文化，无业，住白银市平川区新建小区。2013年5月29日因殴打他人被白银市公安局平川分局决定行政拘留十日，并处罚款五百元。2013年11月7日因犯抢劫罪被白银市平川区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金六千元（已缴纳）。2014年10月24日因犯赌博罪被白银市平川区人民法院判处有期徒刑六个月，罚金一万元，与抢劫罪合并执行，决定执行有期徒刑三年四个月，罚金一万元，2016年10月9日刑满释放。2018年7月6日因违反道路交通安全法被白银市公安局平川分局行政拘留五日。2018年12月14日因寻衅滋事被白银市公安局平川分局行政拘留七日，实际执行拘留四日，同年12月18日被白银市公安局平川分局刑事拘留，12月30日被逮捕。2019年12月26日因犯组织、领导黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、赌博罪、强迫交易罪、合同诈骗罪、聚众斗殴罪、开设赌场罪被白银市平川区人民法院判处有期徒刑十九年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产。（刑期自2018年12月18日起至2037年12月13日止。）现羁押于白银市白银区看守所。 辩护人郭恩利，甘肃沁川律师事务所律师。 甘肃省白银市平川区人民检察院以平检一部刑诉［2020］140号起诉书指控被告人谢某犯合同诈骗罪，于2020年7月6日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年10月10日公开开庭进行了审理。甘肃省白银市平川区人民检察院指派检察员魏孔恩出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人郭恩利到庭参加了诉讼。现已审理终结。 甘肃省白银市平川区人民检察院指控，2018年10月份左右的一天，被告人谢某到张某经营的白银鸿安达汽车租赁有限公司，承租一辆黑色“奥迪”轿车。车辆租出后，谢某将该车抵押给高某某，从高某某处置换出之前以20000元押给高某某的“大众帕萨特”小轿车一辆，并再次向高某某抵押借款30000元。2018年12月14日，谢某因涉嫌其他犯罪被公安机关抓获，张某与高某某协商后将车辆要回。经白银市平川区价格认证中心认证，黑色“奥迪”轿车价值为90919元。 公诉机关认为，被告人谢某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯了刑法，构成合同诈骗罪，依法应予惩处。因被告人谢某具有坦白的从轻处罚情节，建议对其判处一年以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。因其前罪判决已生效，且刑罚尚未执行完毕，建议对其数罪并罚，决定执行的刑罚，已经执行的刑期，应计算在新判决决定的刑期之内。 被告人谢某辩称，黑色“奥迪”轿车是其向张某借的。其拿着张某的行驶证，给高某某说了是朋友张某的车，并没有欺骗高某某，其向高某某出具了借条。 辩护人郭恩利辩称，被告人谢某没有采取任何虚构事实和隐瞒真相的手段，更没有提供假的行驶证和驾驶证，本案没有诈骗行为发生，说明被告人主观上不具有非法占有的目的，被告人谢某不构成诈骗罪。 经审理查明，2018年10月份左右的一天，被告人谢某到张某经营的白银鸿安达汽车租赁有限公司，承租一辆黑色“奥迪”轿车。车辆租出后，谢某将该车抵押给高某某，从高某某处置换出之前以20000元抵押给高某某的“大众帕萨特”小轿车，并再次向高某某借款30000元。2018年12月14日，谢某因涉嫌其他犯罪被公安机关抓获，张某与高某某协商后将车辆要回。经白银市平川区价格认证中心认证，黑色“奥迪”轿车价值为90919元。 上述事实，有公诉机关提供的，经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、被害人张某的陈述，证实其曾在平川区经营鸿安达汽车租赁有限公司。2018年谢某曾在其租赁公司承租一辆“奥迪A6L”轿车，当时承租时没有给其说过租车的用途。在此之前，谢某在其租赁公司多次租过车，其和谢某熟悉，因此在租该车的时候只是让谢某和其公司签订了一份租赁合同，再没有提供其他租车的手续。后来其听说谢某被抓了，其通过GPS定位在靖远县砂梁村姓高的人家门口找到该车，过了几天，姓高的人就将该车还给了其。 2、证人证言 证人高某某的证言，证实2018年8月份，其侄孙子高八五带着谢某在靖远县银三角叉路口找到其，谢某将一辆“大众”车抵押给其借款2万元。七八天后，其让还钱，谢某以信用卡降额，钱刷不出来为由，提出以其开的“奥迪”车置换之前的“大众”车，又借了3万元，承诺十天之内一定还钱。给其提供了一个原车主张某给谢某抵押“奥迪”车的手续，并且给其写了一张借条。过了20天，张某找到其，给其出示“奥迪”车行驶证及他本人的身份证后，将“奥迪”车开走了。 证人高某1的证言，证实其曾用名高八五，2018年10月其陪着谢某从高某某处抵押车辆借过钱。谢某第一次以“大众”车抵押向高某某借款2万元，借款时没有给高某某提供借条、抵押之类的手续，第二次又用“奥迪”车置换大众车并再次借款3万元，借款时写了一张借条，并且给高某某给了一份车主给谢某抵押“奥迪”车的手续，还给高某某提供了“奥迪”车的行驶证。 3、被告人谢某在公安机关的供述，证实2018年8、9月份，其在高八五介绍下，将一辆“大众帕萨特”轿车抵押给高某某借款2万元，后其又从张某处租或借了一辆“奥迪A6L”轿车，用“奥迪”轿车置换之前抵押的“大众帕萨特”轿车，其向高某某抵押借款时提供了“奥迪”车的行驶证，出具了借条，前后两次借款共计6万元。 4、价格认证结论书，证实经平川区价格认证中心认定，“奥迪A6L”轿车价格为90919元。 5、辨认笔录及照片，证实高某某辨认出用“奥迪A6L”轿车作抵押向其借款的谢某。 6、微信转账记录，证实高某某于2018年10月26通过微信向谢某转账2万元。 7、企业基本信息查询单、《刑事判决书》、户籍信息等证据。 上列证据，来源合法，内容客观、真实，且相互印证，足以认定。 本院认为，被告人谢某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯了刑法，构成合同诈骗罪，依法应予惩处。甘肃省白银市平川区人民检察院指控被告人谢某犯合同诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人谢某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有合同诈骗罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，并与前罪实行数罪并罚。被告人谢某曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人谢某及其辩护人郭恩利辩称，轿车是谢某借的，谢某没有采取任何虚构事实和隐瞒真相的手段，本案没有诈骗行为的发生，谢某不构成诈骗罪。根据被告人谢某在公安机关的供述，证人高某某、高某1的证言，被害人张某的陈述，能够证实谢某租车后在履行合同过程中，将车抵押借款的诈骗事实。故上述辩称不成立，不予支持。据此，本院根据被告人谢某犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第六十五条第一款，第六十九条第一、三款，第七十条之规定，判决如下： 被告人谢某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元；与原判决判处有期徒刑十九年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产，合并决定执行有期徒刑十九年八个月，剥夺政治权利五年，没收个人全部财产。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年12月18日起至2038年8月13日止。附加剥夺政治权利刑期，从有期徒刑执行完毕之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省白银市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  万 敏 审 判 员  黄文丽 人民陪审员  张彦雄 二〇二〇年十月十四日 法官 助理  张燕丽 书 记 员  徐春艳 附：本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。