河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0103民初8503号原告（反诉被告）：黄兴，男，汉族，1986年7月29日出生，住福建省莆田市城厢区。委托诉讼代理人：陈育财，福建伟盛律师事务所律师。被告（反诉原告）：郑州俏歪嘴电子商务有限公司，住所地郑州市**芦庄路南、金源路****。法定代表人：孟康博，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李芳芳，河南金纬律师事务所律师。原告黄兴诉被告郑州俏歪嘴电子商务有限公司合同纠纷一案，本院立案后，被告郑州俏歪嘴电子商务有限公司提起反诉，本院依法适用简易程序，公开合并开庭进行了审理。原告黄兴的委托诉讼代理人陈育财，被告郑州俏歪嘴电子商务有限公司的委托诉讼代理人李芳芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄兴向本院提出诉讼请求：一、判令解除原告和被告签订的《郑州俏歪嘴休闲食品连锁加盟/代理协议书》；二、判令被告立即退还原告加盟代理费用人民币45000元整；三、判令被告立即退还原告货款人民币9050元；四、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2020年5月8号签订《郑州俏歪嘴休闲食品连锁加盟/代理协议书》。根据约定，被告应采取“厂商直营”模式，作为生产商直接向原告提供货品及传授必要的知识和经营技术等，原告为此支付加盟费等。未料，开业前，被告并未进行必要充分的实地市场需求调研，和传授必要的知识提供培训等就武断的向原告发出一批货物。到货后，原告才发现该货物并不是被告自己生产的食品。原告认为，被告的行为已背离了双方约定的提供由其生产的食品，去掉中间经销商，直接供应给原告的“厂商直销”模式，有违“诚实信用”原则。原告认为，之所以愿意和被告签订本合同，就是看好这种“厂商直销”模式，同时因为是自己生产的食品，安全上也比较有保障。但被告的行为已构成严重违约，也未向原告传授必要的知识和经营技术。双方的信任基础已丧失，合同目的显然已无法实现，故，原告诉请解除双方签订的协议书，并退还加盟费。另，原告已将被告发出的货值人民币9050元食品退给被告，因此被告应退还该9050元货款给原告。为此，为维护原告的合法权益，特具状诉至贵院，望判如所请。被告郑州俏歪嘴电子商务有限公司辩称，首先就是双方签订的合同合法有效，被告并没有任何的违约行为，原告无权要求返还代理费。第一点就是双方在合同中明确约定的被告为原告提供货源，但是这并不代表被告就是生产厂家。双方合同中明确约定，总部及被告为乙方。原告提供货源、货柜等厂家信息，这已经很明确的说了，说明货物本来就不是被告自己生产。被告推出厂家直营的新模式指的是所有的加盟商和代理商，统一在被告的选货平台上下单，被告根据下单量向工厂下单，因为被告在全国拥有三千多家加盟店，由被告在厂家工厂集中下单，才可能以最低的价格集中采购，省去了传统的流通模式，即包括一级经销、二级经销、三级经销等级别的中间环节。这样的集中采购能把价格降到最低，这也是为被告为下面的代理商及加盟商提供的价格优势。另外的话，被告采用这种模式，也是由多个分散厂家到公司平台集中统一配送到加盟店，这样就避免了无数个厂家无数个单品多频次的发送到加盟店，这样是公司统一高效管理的优势。另外被告只是利用自己的平台优势为加盟商和代理商争取最大的利润以及最便捷的铺货进货。因此被告采用的这种没有中间商赚差价的模式，就是厂家直营的模式，也是目前国内比较普遍的厂商直营模式。原告诉称其实是因为被告是生产厂家才决定加盟的，其实是为自己资金紧张违约找借口。原告之所以加盟我公司做代理，是因为看到了我公司在加盟店生意红火，并且经过多次考察之后才决定做代理的。而且原告在收到货品后从来没有向我公司提出过产品不是由于我公司生产而要求退货。因此上述两点已经充分说明了原告对于销售产品不是我公司生产的，是经过考察，而且是明知的。第二点，我公司在双方签订合同后，派专人对原告店铺进行了协助选址、评估，对原告的门头货价宣传页的设计均未提供了设计方案，对公司的加盟政策进行了详细的讲解，对商品的定价进行了指导。对开业后如何吸引顾客以及对原告经营过程中遇到的问题给予意见和解决办法。对于有加盟其他代理区域的意向客户均进行了详进行了推荐，原告却一个代理加盟商，也没有谈成。正是由于他自己的消极的态度，不按公司规定进货退货以及不善经营等原因，才导致了其形象店经营不下去。做生意本来都是有风险的，至于经营者自身的理念有很大关系，被告也给原告说明了做区域代理，发展一家下区域加盟店能够获得大概的利润，但是我公司从来没有向原告保证原告做代理后自己的形象店，一定能够赚取多少的利润，而且原告在自己的经营区域内没有任何人考察成功，就关闭自己的形象店。这种开店又马上关店的负面影响，只能是另外作为公司代理，原告并不是要求被告必须开设形象店，原告在自己的区域内开设和关闭形象店是自己决定的，与被告无关。因此原告称应当自行承担其经营不善的后果。由于自己形象店生意不好而否定区域代理，这是原告以偏概全的主观臆断，这不是原告要求其退还代理费的借口和理由。第三点，我公司是严格按照合同的约定履行义务的，并没有任何的违约行为。原告在成为代理商后也是自己在开店经营，现因为自己经营不善要求退还代理费没有事实和法律依据，应当驳回其诉讼请求。原告因为其自身原因单方要求解除合同，其行为已经构成违约。合同中约定的代理费，根据合同约定，我司不予退还。另外就是合同中约定的代理费是90000元，但是在签合同的时候原告只交交了45000元，剩余的代理费至今没有支付，原告已经构成根本性违约。另外原告取得的是排他性代理后不积极的市场开发，给被告也造成了区域竞争以及市场占有的严重损失。根据合同约定原告的行为也构成违约。关于退货的问题，被告给原告发第一批货前，已将清单发给了原告。发货清单中包括厂家、品种、商标、品名、数量等，经原告确认后，才给原告发的第一批货，因此被告并不是武断地给原告发货的。原告在销售一段时间后对于销售不好的产品要求退货的，我公司也已经按照公司的规定，对于首批货物有一次退货的机会的承诺，给原告的货物已经退还。反诉原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被反诉人支付拖欠反诉人的代理费45000元。2、依法判决被反诉人因违约赔偿反诉人损失200000元。3、依法判决被反诉人承担本案的案件受理费。事实与理由：2020年5月8日双方签订了代理协议，反诉人许可被反诉人在代理区域享有排他性的商标使用权、区域独家代理权及区域保护，反诉人亦按照合同约定给被反诉人提供了货源、货柜厂家信息、门头及相关广告材料设计样式。同时告知了被反诉人相关的单店加盟政策、如何吸引顾客等相关经营内容，公司派专人协助被诉人在其独家代理区域内选址、提前安排部署开业事项且向被反诉人推荐了有加盟其代理区域的意向客户。因此，反诉人全面的履行了合同约定的义务，被反诉人也应当履行支付剩余代理费的义务。双方签订的是区域代理协议，被反诉人作为代理商，在签订代理合同时就应当向反诉人支付全部代理费，这是其享有区域代理权的前提条件，也是被反诉人履行合同的根本义务。但在反诉人积极履行合同约定的同时，被反诉人却以没钱等店面开业后支付等种种理由拒绝支付剩余代理费，因此被反诉人的行为已经构成根本性违约。另外，自2020年5月至7月底仅仅两个月时间，反诉人在被反诉人附近区域如福建南平、福建建瓯县、福田莆田市仅此三处已经开发50余家加盟店，而被反诉人在2020年5月至今获得代理权后未进行任何的市场开发，其不积极的市场开发降低了反诉人在代理区域的竞争力，造成了反诉人市场占有率的严重损失，根据合同第二条第二款第八项的约定，被反诉人的行为已经构成违约，鉴于以上理由，根据公司整体发展规模、省市县区发展速度及发展开发的市场速度等去综合衡量，被反诉人的负面影响的程度造成了反诉人至少损失了20万的预期可得利益。根据合同第三条的约定，被反诉人应当赔偿反诉人的损失。现反诉人为维护自己的合法权益，针对原告的诉请，特提出反诉，望贵院判如所请。反诉被告黄兴辩称，第一点，反诉原告的反诉请求应予驳回。首先构成根本违约的行为是反诉原告其承诺提供其自身生产的商品，也就是所谓的厂商直营模式，但实际履行合同过程中并未根据该合同履行导致双方所签订的加盟合同无法继续履行，反诉被告并不存在违约行为，反诉请求中第一点拖欠的代理费45000元。当时的情况是有跟反诉原告的那个业务员，也就是说在签合同里面的业务员确认先期只支付45000元。那么根据约定剩余45000元9月底才支付，最后期限是9月底。目前期限并未届满，条件并不成就况且反诉原告违约行为导致双方的合同无法继续履行，其过错在反诉原告，因此反诉被告不应支付剩余的代理费。退一步讲，即便法院认为应支付。那么根据双方的约定该部分加盟费支付期限并未届满，反诉原告的诉请应予驳回。其反诉状中第二项诉求赔偿损失20万，我们认为该项诉求没有事实和法律上的根据，应予驳回。经审理查明：1.原告（乙方）、被告（甲方）签订《郑州俏歪嘴休闲食品连锁加盟/代理协议书》，协议约定，为了增加市场竞争力，迅速占领休闲食品终端市场，甲方特推出了【厂商直营】休闲食品店经营新模式…，现经充分市场考察及甲乙双方协商，现就乙方为其在特定区域内经营甲方的“俏歪嘴休闲食品加盟代理”一事，达成如下协议：一、加盟级别及费用：经甲乙双方确认，认定乙方级别为（单店级/乡镇级/县区级/市级），加盟费/代理费大写玖万元。二、双方责任：甲方责任：甲方向乙方供货；甲方向加盟店传授必要的知识和经营技术；甲方将不定期向乙方派遣市场负责人进行督导。乙方需要遵守以下章程运营：合同明确规定，在乙方取得该区域代理权以后公司在该区域不会再在该区域授于任何第三方同级别代理。滞后的或不积极的市场开发会造成公司在本区域的竞争力及市场占有严重损失，乙方必须积极进行市场开发，否则视为乙方违约。三、违约责任：任何一方不履行本协议书条款中规定的义务即构成违约，本协议涉及的代理费用不予退还，违约一方另外应承担赔偿对方额度至少以本协议标的金额为下限的赔偿金。备注：晋江市泉港区代理费用共计玖万元整，已付肆万伍仟元整，剩余尾款肆万伍仟元。后原告黄兴按照协议约定支付了代理费45000元。2.合同签订前，原告对被告的经营模式进行了考察，合同签订后，被告通过微信对原告进行了店面选址指导，门头设计等服务。3.2020年5月27日，原、被告协商被告向原告发价值25283元货物，2020年5月29日，原告向被告支付了25283元。后原告向被告返还价值9050元的货物，被告已经签收原告退还的货物。4.庭审中，原、被告均同意解除双方签订的《郑州俏歪嘴休闲食品连锁加盟/代理协议书》。本院认为：当事人应按照约定全面履行自己的义务。原被告签订的《郑州俏歪嘴休闲食品连锁加盟/代理协议书》，系双方真实意思表示，不违反法律规定，系有效合同，现原被告均同意解除上述协议书，故原告黄兴要求解除双方签订的《郑州俏歪嘴休闲食品连锁加盟/代理协议书》的诉讼请求，依法予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告黄兴称到货后才发现货物并不是被告自己生产的食品，要求被告郑州俏歪嘴电子商务有限公司退还加盟费用45000元的诉讼请求，无事实和法律依据，依法不予支持；被告已经签收原告退还价值9050元的货物，故原告要求被告返还货款9050元的诉讼请求，依法予以支持；合同解除后，尚未履行的，终止履行。反诉原告也未提供证据证明完全履行了合同义务，故反诉原告要求反诉被告黄兴支付拖欠的代理费45000元的诉讼请求，依法不予支持；当事人对自己的主张应提供证据证明。反诉原告要求反诉被告赔偿损失200000元的诉讼请求，未提供证据，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州俏歪嘴电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告黄兴货款9050元；二、驳回原告黄兴的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告郑州俏歪嘴电子商务有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1151元，减半收取575.5元，由被告郑州俏歪嘴电子商务有限公司承担96元，原告黄兴承担479.5；反诉诉讼费用2488元，减半收取1244元，由反诉原告郑州俏歪嘴电子商务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，将交费凭证交本院查验，逾期则视为放弃上诉。审判员  李国宁二〇二〇年十月十九日书记员  王语鹤