陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3149号上诉人（原审原告）：天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地陕西省榆林市榆阳区肤施路西一路（凯悦酒店）。负责人：何艳，该公司总经理。委托诉讼代理人：张旭，陕西格道律师事务所律师。委托诉讼代理人：任玉澎，陕西格道律师事务所律师。上诉人（原审被告）：白跃峰，男，汉族，住陕西省绥德县。委托诉讼代理人：白虎培，陕西尊尚律师事务所律师。上诉人天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称天安保险公司）与上诉人白跃峰劳动争议一案，陕西省榆林市榆阳区人民法院作出(2019)陕0802民初7394号民事判决，天安保险公司、白跃峰均不服，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。天安保险公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初7394号民事判决第二项、第三项；2、本案诉讼费用由白跃峰负担。事实和理由：1、天安保险公司因白跃峰连续旷工而单方解除劳动合同，不应当支付经济补偿金43327.98元。自2018年7月份起，白跃峰无正当理由违反公司规定连续旷工，7月份旷工8天，8月份旷工25天，9月份旷工20天，天安保险公司以（2018）32号总经理办公会议研究决定并报公司工会同意单方解除和白跃峰之间的劳动关系，符合《劳动合同法》第三十九条第二项、第三项的条件，根据《劳动合同法》第四十六条规定，不属于给付经济补偿的法定情形，一审判决天安保险公司支付白跃峰经济补偿金错误。2、一审判决天安保险公司支付白跃峰三个月社会最低工资4950元没有事实基础。本案经榆林市劳动争议仲裁委员会榆劳人仲案字（2019）第202号裁决，并未支持白跃峰要求支付拖欠工资50169.24元的请求，裁决作出后白跃峰未提起诉讼，一审不应审查该项请求。此外，白跃峰在2018年5、6月份无任何业绩，天安保险公司不存在拖欠其工资的事实。白跃峰辩称：1、天安保险公司解除劳动合同违法，无任何事实依据，且未向白跃峰送达，程序不合法。2、天安保险公司违反法律规定发放工资，应当依法补足差额并支付赔偿金。3、白跃峰并非保险销售人员，天安保险公司的上诉理由无依据。白跃峰上诉请求：1、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初7394号民事判决；2、改判驳回天安保险公司的诉讼请求，解除双方之间的劳动关系；3改判由天安保险公司支付经济补偿54730.08元、赔偿金109461.16元；4、改判由天安保险公司补发拖欠的2018年4月1日至2019年3月8日期间的工资50169.24元；5、改判由天安保险公司赔偿违反最低工资规定应付的赔偿金18295.2元；6、改判由天安保险公司支付未依法签订书面劳动合同应付而未付的双倍工资差额12600元；7、改判天安保险公司赔偿未依法缴纳社会保险造成的经济损失117501元;8、改判天安保险公司支付未安排享受带薪年休假应付的工资34599.47元；9、改判天安保险公司立即办理社会保险关系转移手续；10、本案一审、二审诉讼费用由天安保险公司负担。事实和理由：1、天安保险公司单方解除劳动合同不符合用人单位单方解除劳动合同的法定条件，且天安保险公司于2018年10月8日召开公司会议作出开除处理决定解除与白跃峰的劳动合同，2018年10月9日才召开工会会议，未依法事先通知工会，违反法定程序，解除劳动合同后亦未依法书面通知白跃峰，属于违法解除劳动关系，并非双方协商一致解除劳动关系，应依法支付赔偿金。2、天安保险公司从2018年4月1日起开始无故拖欠白跃峰工资，理应补发2018年4月1日至2019年3月8日期间的工资50169.24元。白跃峰在上述期间的工资低于最低工资标准，应当补发拖欠的工资并加付赔偿金。3、天安保险公司未依法与白跃峰签订书面劳动合同，应当支付双倍工资差额12600元。4、天安保险公司未依法为白跃峰缴纳2008年8月至2012年12月31日期间的各项社会保险，理应赔偿由此给白跃峰造成的经济损失117501元。5、白跃峰入职以来依法应享受带薪年休假为55天，天安保险公司未安排白跃峰享受带薪年休假，理应支付该休假期间的工资34599.47元。天安保险公司辩称：1、双方之间的劳动关系已经因白跃峰矿工被天安保险公司依据《劳动合同法》第三十九条之规定单方解除。2、白跃峰在主张经济补偿金的同时又主张因用人单位违法解除劳动合同的经济赔偿金不符合法律规定，该两项请求不能同时主张。3、天安保险公司并未拖欠白跃峰的工资报酬，白跃峰从2018年7月18日起就开始旷工，再未提供劳动，其请求支付拖欠工资没有事实依据。4、白跃峰主张赔偿违反最低工资规定应付的赔偿金没有经过劳动行政部门前置程序处理，在诉讼中主张所谓的赔偿金不符合《劳动合同法》第八十五条之规定。5、白跃峰在2009年3月1日入职天安保险公司，入职后天安保险公司已经与其签订了无固定期限劳动合同，白跃峰请求的未签订书面劳动合同双倍工资差额已超过1年的仲裁时效，一审判决正确。6、白跃峰要求未缴纳社保的经济损失不属于人民法院的受案范围，且白跃峰主张的社保损失没有事实基础。7、白跃峰未提交证据证明其符合带薪年休假的条件，也未向天安保险公司提出过带薪年休假，且天安保险公司已经按照白跃峰的正常工作时间发放了工资，其主张的带薪年休假工资同样没有事实基础，不应支持。天安保险公司向一审法院起诉请求：1、天安保险公司不应当向白跃峰支付解除劳动关系经济补偿金43327.98元;2、本案一审诉讼费用由白跃峰负担。一审法院认定事实：白跃峰从2009年3月1日入职天安保险公司，从事保险业务相关工作，劳动报酬主要为计件提成。2016年3月1日，双方签订无固定期限劳动合同。2018年5月15日，天安保险公司向白跃峰发放了4月份工资之后再未付分文。2018年6月，天安保险公司停止为白跃峰缴纳养老保险。2018年7月下旬，白跃峰连续旷工8天，2018年8月份起白跃峰再未向天安保险公司提供劳务。白跃峰主张解除劳动合同前12个月平均工资为4560.84元，天安保险公司虽有异议，但其并未提供证据证明，一审法院依法认定白跃峰离职前12个月平均工资为4560.84元。2018年10月8日会议纪要、2018年10月9日工会会议纪要以及天安保险公司会议研究决定于2018年10月22日作出《天保榆林[2018]6号关于榆林中支员工白跃峰的处理决定》，决定对白跃峰开除处理，解除与其的劳动合同。榆林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月6日作出《榆劳人仲案字[2019]第202裁决书》裁决：1、申请人白跃峰与被申请人天安保险公司解除劳动关系；2、被申请人天安保险公司支付申请人白跃峰解除劳动关系的经济补偿43327.98元；3、被申请人天安保险公司依法缴纳申请人白跃峰办理各项社会保险的移转手续。4、驳回申请人的其他仲裁请求。自2017年5月1日起，榆林市榆阳区最低工资标准为1680元/月。一审法院认为，本案中，天安保险公司先行停发白跃峰工资，停止缴纳养老保险，而白跃峰后期亦停止向天安保险公司提供劳务，说明双方对解除劳动合同达成一致认识，天安保险公司与白跃峰解除劳动关系依法应当支持。双方行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。双方劳动关系存续的时间为2009年3月1日至2018年7月份，工作年限为9年又4个月，天安保险公司应当以月平均工资4560.84元向白跃峰发放经济补偿金43327.98元（4560.84元×9.5个月）。天安保险公司请求判令该公司不支付经济补偿金不符合法律规定。白跃峰从事保险销售工作，其劳动报酬主要为计件提成，且有旷工情形，天安保险公司拖欠白跃峰2018年5月至7月工资，应以榆林市榆阳区最低工资标准1650元补发工资4950元。白跃峰要求天安保险公司补发未依法签订书面劳动合同应付而未付的双倍工资差额已过诉讼时效。白跃峰要求天安保险公司赔偿未依法缴纳社会保险造成的经济损失之请求，无法律依据，不予支持。白跃峰要求天安保险公司支付未安排其享受带薪年休假应付的工资，因双方均未提供相关证据，依法不予支持。白跃峰要求天安保险公司办理社会转移手续不属法院受案范围，应由白跃峰在相关部门办理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条第一款第二项、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审法院判决：1、天安保险公司与白跃峰解除劳动关系。2、一审判决生效后十日内，由天安保险公司支付白跃峰经济补偿金43327.98元。3、一审判决生效后十日内，由天安保险公司支付拖欠白跃峰工资4950元。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由天安保险公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，白跃峰自2018年7月18日起持续旷工，再未向天安保险公司提供劳动，一审判决解除双方劳动合同并无不当，白跃峰上诉主张天安保险公司违法解除劳动关系，应当支付经济赔偿金的诉讼请求不能成立。天安保险公司于2018年4月起停止向白跃峰发放工资，后又停止为白跃峰缴纳养老保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，天安保险公司应当支付白跃峰经济补偿金43327.98元，一审判决并无不当。2018年5月至2018年7月17日，白跃峰向天安保险公司提供了劳动，天安保险公司应按白跃峰月平均工资4560.84元向白跃峰支付该期间的工资11706.15元[4560.84×2+（4560.84÷30×17）]。白跃峰自2018年7月18日起再未向天安保险公司提供劳动，白跃峰有关天安保险公司支付2018年7月18日至2019年3月8日工资的请求，不应予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资，应当支付其差额部分，逾期不支付的，由劳动行政部门责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。根据该规定，赔偿金先由劳动行政部门处理，不属本案审理范围。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第五条规定：“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后,请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议,或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议,经劳动争议仲裁委员会仲裁后,当事人依法起诉的,人民法院应予受理”。本案中，白跃峰请求天安保险公司为其办理社会保险关系转移手续符合上述规定,应予以支持。白跃峰有关天安保险公司支付未依法签订书面劳动合同双倍工资差额12600元、赔偿未依法缴纳社会保险造成的经济损失117501元、支付未安排享受带薪年休假应付的工资34599.47元等诉讼请求无事实依据，不能成立。综上所述，天安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。白跃峰的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初7394号民事判决第一项、第二项；二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初7394号民事判决第三项为本判决生效后十日内，天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司支付白跃峰拖欠工资11706.15元；三、天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十五日内协助白跃峰办理社会保险关系转移手续。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审案件受理费20元，由天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担10元，白跃峰负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 乔幼涛审 判 员 霍 韬审 判 员 王 娟二〇二〇年十月二十七日法官助理 梁生生书 记 员 王 媛