安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖15民终2007号 上诉人（原审被告）：金寨县恒友旅游开发有限公司，住所地安徽省金寨县天堂寨镇街道，统一社会信用代码91341524348790250B。 法定代表人：董经旭，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王敏，安徽晟成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢辉，安徽晟成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄本波，男，1953年1月19日出生，汉族，住安徽省金寨县。 委托诉讼代理人：桂峰，金寨县青山法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：安徽和盛建设有限公司，住所地安徽省金寨县梅山镇现代产业园区梅山湖路上海大厦**，统一社会信用代码913415245986783849（1-1）。 法定代表人：王童兵，系该公司总经理。 被上诉人（原审被告）:杨厚煌，男，1969年10月13日出生，汉族，住安徽省金寨县。 委托诉讼代理人：黄守锋，金寨县天堂寨法律服务所法律工作者。 上诉人金寨县恒友旅游开发有限公司（以下简称恒友公司）因与被上诉人黄本波、安徽和盛建设有限公司（以下简称和盛公司）、杨厚煌健康权纠纷一案，不服安徽省金寨县人民法院（2019）皖1524民初2981号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人恒友公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任。事实和理由：黄本波受杨厚煌雇佣，在案涉工地上负责看管脚手架，受伤当日工作亦是由杨厚煌安排。罗展受雇于杨厚煌，工资亦是由杨厚煌负责发放，一审认定挖掘机驾驶员罗展与上诉人之间形成雇佣关系系认定事实错误。黄本波系1953年1月19日出生，残疾赔偿金应按13年计算，一审按照20年计算黄本波的残疾赔偿金于法无据。 黄本波辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，残疾赔偿金未适用新标准计算，请求二审法院予以改判。 杨厚煌辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 黄本波向一审法院起诉请求：请求判令恒友公司、和盛公司赔偿住院伙食补助费等费用合计147946元。 一审法院认定事实：2016年9月，恒友公司将“金寨县天堂寨游客一簇”工程中的钢筋工、木工、架子工发包给杨厚煌，将泥瓦工发包给朱某某，剩余土建工程、清基、挡土墙的浇筑、土地回填及清场等由恒友公司自己雇人施工，黄本波曾受杨厚煌雇请看护工地。2017年11月9日上午11时许，恒友公司雇请罗展驾驶的挖掘机清理挡土墙地基，恒友公司是连人带机按用机小时来结算费用，罗展驾驶的挖掘机为恒友公司施工时，不慎碰倒竖立的钢管砸伤正好走进施工现场的黄本波头部。后经鉴定，黄本波构成一处九级、一处十级伤残，三期评定为：误工期180日、护理期60日、营养期60日。两次鉴定费用分别为1430元及4800元。 一审法院认为，2017年11月9日上午，罗展驾驶的挖掘机按小时结算为恒友公司清理挡土墙地基时，碰倒竖立的钢管砸伤正好走进施工现场的黄本波头部，此时间段罗展是受恒友公司人员安排、监督、管理、指挥，故罗展在该时间段的雇主为恒友公司。罗展造成他人受伤，应由该时间段的雇主恒友公司承担赔偿责任，和盛公司及杨厚煌无需进行赔偿。黄本波在大白天进入正在施工的挖掘机现场，且不带安全帽，自身存在重大过错，应承担相应的责任。黄本波主张的误工费按建筑行业标准计算，但未提供连续从事建筑行业一年以上及具体收入的凭证，对其主张依法不予支持。其误工费的赔偿标准可按农、林、牧、渔行业的赔偿标准计算。经核定，黄本波的损失为：住院伙食补助费1160元（40元/天×29天）、营养费2400元（40元/天×60天）、护理费7408.80元（123.48元/天×60天）、误工费20354.40元（113.08元/天×180天）、交通费酌定900元、残疾赔偿金53583.60元（12758元/年×20年×21%），以上合计85806.80元。因黄本波存在过错可减轻恒友公司45%的赔偿即38613元。另，精神抚慰金6000元，恒友公司应赔偿53193.80元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，判决:一、被告金寨县恒友旅游开发有限公司于本判决生效后20日内赔偿原告黄本波各项经济损失53193.80元；二、驳回原告黄本波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1040元，减半收取520元；鉴定费6230元，合计6750元，由黄本波负担3038元，由恒友公司负担3712元。 二审中，各方当事人均未向本院提交新证据，针对一审证据的质证意见亦同一审。 二审查明事实与一审认定一致，本院予以确认。 本院认为，根据二审查明的案件事实和相关法律规定，归纳本案争议焦点为恒友公司是否应当对黄本波的损失承担赔偿责任及一审法院认定的黄本波的残疾赔偿金、精神抚慰金是否适当。恒友公司上诉称黄本波受雇于杨厚煌，杨厚煌应当承担雇主责任而恒友公司不应承担赔偿责任的理由，经查，从一审中恒友公司提供的设备租用协议及杨厚煌提供的案外人江健、张宗洲、罗展的调查笔录可知，案涉挖掘机虽系杨厚煌所有，但自2016年10月7日即由恒友公司租赁使用，恒友公司系挖掘机实际使用人。在事故发生当天即2017年11月9日上午罗展系接受恒友公司工作安排在案涉工地清理地基时致伤黄本波事实清楚。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”规定，一审判决恒友公司对黄本波的损害后果承担赔偿责任并无不当。黄本波的伤残等级经一审法院委托安徽中和司法鉴定中心于2020年5月8日出具鉴定意见，黄本波构成一处九级、一处十级伤残，根据上述司法解释第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”规定，黄本波的残疾赔偿金应当计算为42085.68元（15416元/年×13年×21%）。关于残疾赔偿金的适用标准一节，因黄本波未提起上诉，本院依法采用安徽省上一年度农村居民人均纯收入标准计算。精神抚慰金一审酌定6000元并无不当，但应纳入黄本波总损失数额内一并计算。经核定，黄本波的损失为：住院伙食补助费1160元（40元/天×29天）、营养费2400元（40元/天×60天）、护理费7408.8元（123.48元/天×60天）、误工费20354.4元（113.08元/天×180天）、交通费900元、残疾赔偿金42085.68元（15416元/年×13年×21%）、精神抚慰金6000元，上述合计80308.88元，恒友公司应当承担44169.88元（80308.88元×55%）。 综上所述，上诉人恒友公司的上诉理由部分成立，应予支持。一审认定事实清楚，处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省金寨县人民法院（2019）皖1524民初2981号民事判决； 二、金寨县恒友旅游开发有限公司于民事判决书送达之日起三十日内一次性赔偿黄本波各项损失合计44169.88元； 三、驳回黄本波其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费、鉴定费6750元，由黄本波负担3000元，由金寨县恒友旅游开发有限公司负担3750元；二审案件受理费1040元，由金寨县恒友旅游开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王世如 审判员  高 华 审判员  魏 晋 二〇二〇年十月九日 书记员  王 超 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；