湖北省钟祥市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0881民初2265号原告：何永华，男，1958年8月15日出生，汉族，住钟祥市。监护人：邵某，女，1957年10月25日出生，汉族，住湖北省钟祥市。系何永华妻子。委托诉讼代理人：张雪丰，湖北中科律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：湖北沃裕化工有限公司，住所地：钟祥市胡集镇王集工业园，统一社会信用代码：91420881662295768W。法定代表人：陈永涛，董事长。委托诉讼代理人：刘金华，男，1965年12月11日出生，汉族，住湖北，系该公司副总经理。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：周建新，湖南周建新律师事务所律师。原告何永华诉被告湖北沃裕化工有限公司劳动争议一案，本院于2020年8月26日立案后，依法适用简易程序于2020年10月15日公开开庭进行了审理，原告何永华的监护人邵某及委托诉讼代理人张雪丰，被告湖北沃裕化工有限公司委托诉讼代理人刘金华、周建新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何永华向本院提出诉讼请求：1.保留原告与被告之间的劳动关系，并由被告以伤残津贴为基数每年为原告缴纳基本医疗保险、大病医疗保险和工伤保险；2.要求被告返还原告一次性伤残补助金并支付停工留薪期工资、住院护理费、伙食补助费、营养费、交通费等共计250665元；3.要求被告支付原告养老保险补偿费63378元；4.案件受理费由被告承担。事实与理由：原告于2012年2月到被告处工作。2018年5月17日下午17时左右，因高塔停车进行收料箱篷布缝补整理，安排原告和另一个同事去收料箱开展作业，在拉篷布的过程中，突然从塔顶上掉下一块肥料将原告砸伤。后经荆门市第二人民医院诊断为：1.闭合性颅脑损伤重型；2.创伤性颅内出血；3.脑干损伤；4.左、右颞叶多发脑挫裂伤；5.伤性蛛网膜下腔出血；6.头皮裂伤；7.多发肋骨骨折；8.闭合性气胸；9.胸腔积液积血；10.腹部损伤；11.锁骨骨折；12.胸5-8横突骨折；13.腰椎压缩性骨折。2018年8月8日社会保障局作出钟人社工认字【2018】113号认定工伤决定书，认定原告属于工伤。荆门市劳动能力鉴定委员会分别于2019年3月11日作出荆劳残鉴2019年183号鉴定结论书及2019年10月8日作出荆劳残鉴2019年889号鉴定结论书，认定原告可行康复性治疗，伤残等级为3级，大部分护理依赖，停工留薪期12个月。被告仅为原告购买了工伤保险，未给原告办理社会养老等基本保险，导致原告无法按工伤保险条例规定，办理退休手续享受职工退休待遇，双方就此未达成一致意见，对原告应当享受的工伤待遇也未予赔偿。综上，为维护劳动者合法权益，依据我国《劳动合同法》、《工伤保险条例》等法律法规，特提起诉讼，望判如所请。支付明细为：1.一次性伤残补助金：81000元；2.停工留薪期工资：3521元/月×12个月=42260元；3.护理费：38897元/年÷360天×448天=48405元；4.伙食补助费：100元/天×380天=38000元；5.营养费：100元/天×380天=38000元；6.交通费：3000元；7.养老保险补偿费：3521元/月×18个月=63378元；合计：314043元。原告何永华为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：A1、何永华与邵某结婚证复印件一份，邵某身份证复印件一份、何永华身份证复印件一份，证明原告的身份信息及原告与邵某的夫妻关系。A2、荆门市第二人民医院出院记录复印件、康复医院出院记录复印件、荆门市第一人民医院出院诊断证明复印件各一份，证明原告受伤情况及住院治疗的事实。A3、钟人社工认字【2018】113号认定工伤决定书复印件一份，钟祥市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书复印件一份，证明原告属于工伤，起诉前已经经过仲裁程序。A4、荆劳残鉴2019年183号鉴定结论书复印件、荆劳残鉴2019年889号鉴定结论书复印件各一份，证明：1、原告需康复性治疗；2、原告伤残等级为三级，大部分护理依赖，停工留薪期12个月。被告湖北沃裕化工有限公司辩称：1.何永华要求保留劳动关系，并由答辩人以伤残津贴为基数每年为其缴纳基本医疗保险、大病医疗保险和工伤保险的诉讼请求，于法无据；2.何永华要求答辩人返还其一次性伤残补助金并支付停工留薪期工资、住院护理费、伙食补助费、营养费、交通费共计250665元，部分缺乏依据，于法有据的部分可以支持，于法无据的部分予以驳回；3.答辩人不同意、不认可何永华要求支付其养老保险补偿费63378元的诉讼请求。被告湖北沃裕化工有限公司向本院提交如下证据：B1、湖北沃裕化工有限公司营业执照复印件一份，证明湖北沃裕化工有限公司的基本信息。B2、湖北钟祥农村商业银行股份有限公司胡集支行对公通存收款人回单复印件4页、何永华妻子邵某出具的领条复印件3页，证明钟祥市医疗保障局在何永华受伤后实际发放伤残补助金81611.60元的事实。B3、请示（情况汇报）复印件4页、发票、领（收）条复印件、报销凭证复印件等（69页），证明湖北沃裕化工有限公司在何永华受伤后进行妥善处置，垫付和发放生活费、给付护理费及其本人和亲友日常开支的事实；湖北沃裕化工有限公司不应再支付给何永华护理费、伙食补助费、营养费、交通费。B4、何永华出具的申请、何永华出具的承诺复印件各一份，证明何永华在湖北沃裕化工有限公司工作期间执意不参加湖北沃裕化工有限公司统一办理、缴纳的社会保险，于2012年9月8日作出了书面承诺，要求湖北沃裕化工有限公司自2012年开始按2400元/年的标准发放给个人，由其自己购买各项保险，放弃在湖北沃裕化工有限公司处工作期间因社保而产生的各项权利，不向湖北沃裕化工有限公司要求任何赔偿和补偿，一切社保、医疗等费用均由自己承担。B5、湖北沃裕化工有限公司工资表复印件（54页），证明应何永华申请、承诺之后，湖北沃裕化工有限公司一直按200元/月的标准逐月实际发放给何永华社保补贴，累计发放14280元的事实。当事人双方对向法庭提交的证据已经过庭审质证，并在卷佐证。经审理查明，原告于2012年2月到被告处工作，2012年9月8日，原告在被告处填写申请一份，内容为“本人何永华，身份证号，在湖北沃裕化工有限公司工作期间，因本人个人原因没有参加公司统一办理缴纳社会保险，现本人向公司提出申请，以社保补贴的形式按2400元/年的标准发给本人，由本人自己单独购买各项社保（养老保险、医疗保险、失业保险等）。申请人：何永华。2012年9月8日”；同日原告在被告处填写承诺一份，内容为“本人何永华，身份证号，在湖北沃裕化工有限公司工作期间，没有参加公司统一办理缴纳社会保险，系因本人个人原因主动放弃该项权利。经本人申请，公司以社保补贴的形式，自2012年开始按2400元/年的标准发放给本人，由本人自己单独购买各项社保（养老保险、医疗保险、失业保险等）。本人承诺放弃在湖北沃裕化工有限公司工作期间因社保而产生的各项权利，不向公司要求任何赔偿和补偿，一切社保、医疗等费用均由本人自己承担。特此承诺。承诺人：何永华。2012年9月8日”。原告在被告单位工作期间，被告为原告购买了工伤保险，未为原告办理社会养老保险，按每月200元标准向原告发放养老保险补贴，共计14280元。2018年5月17日下午17时左右，原告在工作场所、因工作原因受伤，被告送到荆门市第二人民医院救治。经医院诊断为：1.闭合性颅脑损伤重型；2.创伤性颅内出血；3.脑干损伤；4.左、右颞叶多发脑挫裂伤；5.伤性蛛网膜下腔出血；6.头皮裂伤；7.多发肋骨骨折；8.闭合性气胸；9.胸腔积液积血；10.腹部损伤；11.锁骨骨折；12.胸5-8横突骨折；13.腰椎压缩性骨折。2019年1月8日办理出院手续。2019年1月9日转入荆门市康复医院住院治疗，2019年7月17日出院。同日转入荆门市第一人民医院住院治疗，2019年8月1日出院。原告受伤后，被告支付了全部住院医疗费，2018年5月18日至2018年6月30日被告单位安排人员对原告进行了护理，并承担了的护理费和原告亲属的生活开支等，2018年7月至2018年10月按每月2000元支付了原告的生活费8000元，2018年11至2019年11月按每月2300元支付了原告生活费29900元；2018年7月至2019年7月按每月3000元支付了原告妻子邵某护理费36000元，支付了两名护工从2018年6月22日至2019年7月底的护理费63700元；原告出院回家后，被告支付了2019年8月至2019年10月的护理费11700元；被告承担了原告受伤后其家属在医院外租房的租金7900元。2020年9月28日原告何永华妻子在被告处领取钟祥市医疗保险局从工伤保险基金支付到被告单位的一次性伤残补助金81611.60元。2018年8月8日社会保障局作出钟人社工认字【2018】113号认定工伤决定书，认定原告属于工伤。荆门市劳动能力鉴定委员会于2019年3月11日作出荆劳残鉴2019年183号鉴定结论书，审核结论为：可行康复性治疗；于2019年10月8日作出荆劳残鉴2019年889号鉴定结论书，鉴定结论为工伤（职业病）致残程度为叁级，大部分护理依赖，停工留薪期拾贰个月。2020年8月13日原告向钟祥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付工伤待遇，2020年8月14日钟祥市劳动人事争议仲裁委员会作出钟劳人仲[2020]不字第31号《不予受理通知书》，以原告提出申请时已超过法定退休年龄，不符合受理条件，决定对原告的仲裁申请不予受理。原告遂起诉来院。审理中，被告提供原告受伤前的12个月的工资分别为：2017年6月1686元、2017年7月1921元、2017年8月1323元、2017年9月1689元、2017年10月745元、2017年11月340元、2017年12月3264元、2018年1月1061元、2018年2月2633元、2018年3月2056元、2018年4月2995元（含保险补贴320元）、2018年5月1469元（含保险补贴200元）。因被告不同意调解，致法庭调解不能成立。本院认为，原、被告对双方存在劳动关系、被告为原告购买了工伤保险及2018年5月18日原告因公受伤无争议，则应当依照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》及《工伤保险条例》的规定和相关法律规定处理原告的工伤待遇。原告的伤残程度被确定为叁级，大部分护理依赖，停工留薪期拾贰个月；而《工伤保险条例》第三十条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。”第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十四条规定“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”故原告何永华在被确认工伤及进行工作评定后，应当按上述规定享受工伤待遇。对原告在本案中提出的第一项诉讼请求，即保留原告与被告之间的劳动关系，并由被告以伤残津贴为基数每年为原告缴纳基本医疗保险、大病医疗保险和工伤保险；”本院认为，原告生于1958年8月15日，至2018年8月15日，原告已经年满60周岁，依照规定其与单位之间的劳动关系已经终止，本院认为原告提出的第一项诉讼请求属于劳动关系存续期间的劳动待遇，故本院对该项请求不予支持。对原告在本案中提出的第二项诉讼请求，其中要求被告支付一次性伤残补助金81000元，因该项待遇应当在工伤保险基金中核准支付，且审理中原告已经从被告处领取其代办的一次性伤残补助金81611.60元，故本院对原告的该项请求不予支持；对其中要求支付营养费的诉讼请求，不属于工伤待遇支付范围，本院不予支持；对其中要求支付住院护理费的请求，因被告在原告住院期间已经安排人员护理，并支付了护理费，本院对该项请求不予支持；对其中要求支付的伙食补助费和经核准到统筹地区以外就医的交通、住宿费应当在工伤保险基金中核准支付，在统筹地区以内就医的交通、住宿费不属于工伤待遇支付范围，原告向被告提出的该项主张，本院不予支持；对其中要求支付停工留薪期工资，依照被告单位提供的工资表，原告受伤前2017年10月745元、2017年11月340元、2018年1月1061元低于本市的最低工资标准，在计算时应当补足，另外原告的保险补贴也应当属于工资性收入，故本院认为计算原告受伤前12个月平均工资的月工资额为2017年6月（1686+200）=1886元、2017年7月（1921+200）=2121元、2017年8月（1323+200）=1523元、2017年9月（1689+200）=1889元、2017年10月1225元、2017年11月1225元、2017年12月（3264+200）=3464元、2018年1月（1061+200）=1261元、2018年2月（2633+200）=2833元、2018年3月（2056+200）=2256元、2018年4月2995元（含保险补贴320元）、2018年5月（1469-200）÷18×30+200=2315元（含保险补贴200元），据此计算原告受伤前12个月的平均工资为2082.75元，其停工留薪期工资为2082.75×12=24993元。对原告主张的第三项诉讼请求，即要求被告支付养老保险补偿费63378元，本院认为，被告与原告形成劳动合同关系，依法应当为原告办理社会保险缴纳手续，但按照目前的政策规定，农村居民参加了农村居民养老保险的，在城镇务工办理企业职工养老保险前需要办理农村居民养老保险相应手续，才能再办理企业职工养老保险，即本案中办理企业职工养老保险的义务不仅限于被告单位，劳动者也负有相应义务。而本案中原告在被告提供的申请书和承诺书上签名，填写自己的身份号码，之后按月领取了保险补贴，视为原告知晓自己的权利，并认可自己的权利处分，原告的社会保障卡显示其发卡日期为2018年5月，可视为其选择了申请书和承诺书中关于养老保险的约定，其在受伤后要求被告支付未交纳养老保险的经济补偿金，超过了仲裁时效一年的规定，且违背了劳动合同应当遵守的诚信原则，本院不予支持。对原告的第四项诉讼请求，即要求被告承担本案诉讼费，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条、第七十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法条例》第七条、第二十一条、第二十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条判决如下：一、被告湖北沃裕化工有限公司向原告何永华支付停工留薪期工资24933元；二、驳回原告何永华的其他请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖北沃裕化工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审判员  徐先金二〇二〇年十月三十日法官助理曾露萍书记员陈亮华