湖北省大冶市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0281民初2755号原告：黄枝明，女，1976年8月1日出生，汉族，住湖北省大冶市。委托诉讼代理人：柯少华，男，1976年7月7日出生，汉族，住湖北省大冶市。系原告黄枝明之丈夫。代理权限：特别授权。被告：大冶市第一中学。住所地：大冶市金湖大道**。法定代表人：胡梅，该校校长。委托诉讼代理人：殷永庆，大冶市第一中学员工。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：尹维佳，湖北维佳律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告黄枝明与被告大冶市第一中学劳动争议一案，本院于2020年7月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄枝明的委托诉讼代理人柯少华、被告大冶市第一中学的委托诉讼代理人殷永庆、尹维佳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄枝明向本院提出诉讼请求：1、判决被告大冶市第一中学支付违法解除劳动合同经济补偿金19320元（1380元/年×7×2）；2、判决被告大冶市第一中学支付低于最低工资标准差额部分的工资及赔偿金1808元；3、判决被告支付原告补缴的2013年3月至2013年12月期间的社会保险金及2013年至2019年的失业保险金；4、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：一、2019年7月，被告经过竞争性谈判将学生、职工食堂对外托管经营，中标单位为湖北多维饮食有限公司。该情形属于失业单位内部经营体制转产及经营方式调整，应依法适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定的程序进行经济性裁员。但被告未依据该规定履行相关程序。被告食堂对外托管经营，市场主体发生客观变化，被告在没有终止劳动合同的情况下，既不安排原告到其他岗位工作，也不向原告支付解除劳动关系经济补偿金，也未向原告出具解除劳动合同证明书。而是强迫原告到托管单位湖北多维饮食有限公司工作。其行为并非被告对原告在同一用工主体下的工作安排，也不能视为与原告的用工关系仍然存续。而是属于变相解除劳动合同。被告于2019年9月10日向原告送达《停止购买社会养老保险、医疗保险告知书》系对其单方解除劳动合同并终止社会保险、违法解除劳动合同的界定。故大冶市劳动人事争议仲裁委员会作出的冶劳人仲裁字[2020]25号仲裁裁决书适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定认定为无过失性辞退属认定事实错误，适用法律错误。该裁决显失公平，严重损害了原告的合法权益；二、被告在2018年8月至2019年7月向原告发放的工资低于最低工资标准保障，应当依据《湖北省最低工资标准保障规定》向原告补发差额工资及赔偿金；三、大冶市劳动人事争议仲裁委员会作出的冶劳人仲裁字[2020]25号仲裁裁决书依据《湖北省人力资源和社会保障厅关于企业职工基本养老保险费补缴有关问题的通知》第四条“劳动者与用人单位之间涉及社会保险参保补缴类争议，各级劳动人事争议仲裁委员会不再受理”的规定来推脱受理职责，是行政不作为，不负责任的行为。根据《失业保险条例》第36条第一款的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或补足。根据《黄石市企业职工社会保险缴费基数标准》（2019-2020）核算，原告2013年3月至12月期间的社会养老保险为（547.20+230.40）×10=7776元，2013年至2019年的失业保险为（8.64+20.16）×6.5×12=2246.40元。现原告已在协调社会保险机构补缴上述保险费用，并未向社会保险机构请求发放失业保险金。原告的主张是请求被告补缴2013年至2019年在职期间的失业保险金。但上述裁决犯了张冠李戴的错误，剥夺了原告请求补缴失业保险的诉讼权利。综上，特向贵院提起诉讼，请求依法判决，以保障劳动者合法权益。被告大冶市第一中学辩称，一、被告将校内食堂托管给湖北多维饮食有限公司是市教育局、市政府为保障一中饮食营养、安全所采取的重要举措，我校只能服从安排。故被告不是违法解除劳动合同，而是因为客观情况发生重大变化；致使劳动合同无法履行。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以解除劳动合同。且在食堂托管过程中，被告始终不愿与原告解除劳动合同，为保障老职工权益，多次让湖北多维饮食有限公司优先留用食堂老职工，要保证原待遇。原告不愿继续留用，与被告无关。故原告主张被告支付违法解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回原告该项诉讼请求；二、最低工资标准包含个人缴纳的社会保险费的，原告拿到手的工资是扣除了养老保险和养老保险的个人缴纳部分246元的数字，其工资总额并不低于最低工资标准。故原告要求被告支付低于最低工资标准差额部分的工资及赔偿金1808元的请求不当，应当予以驳回；三、根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》，《社会保险费征缴暂行条例》等相关规定，补缴社会保险金及失业保险金属于行政管理范畴，不属劳动争议，应当向劳动行政部门和其他有关主管部门申请解决。故法院对于原告要求被告支付原告补缴的2013年3月至2013年12月期间的社会保险金及2013年至2019年的失业保险金的请求应当不予受理。综上所述，请求法院驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，原告黄枝明于2013年3月经应聘入职到被告大冶市第一中学保卫科工作并签订了劳动合同。被告从2014年1月起为原告缴纳了社会养老和医疗保险保险，但未缴纳其他保险。2017年，被告安排原告到学校食堂工作。2019年8月，被告决定将食堂对外托管，并告知原告等全体员工自2019年9月1日起解除与全体食堂职工的劳动关系。并安排原告等食堂员工与托管单位湖北多维饮食有限公司签订劳动合同，工作地点仍在被告食堂。2019年9月10日，被告正式向原告发出停止购买社会养老保险和医疗保险告知书。告知原告因学校食堂已经于2019年9月1日对外托管，学校自2019年10月起将不再为原告缴纳社会养老保险和医疗保险。原告拒绝到湖北多维饮食有限公司工作并不同意被告提出的解除劳动合同的补偿条件。2019年9月，原告离开被告大冶市第一中学。2020年1月10日，原告向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告大冶市第一中学：1、支付违法解除劳动合同赔偿金19320元；2、支付低于最低工资标准差额部分的工资及赔偿金6580元；3、为原告补缴2013年的社会保险金及失业保险金。2020年6月29日。大冶市劳动人事争议仲裁委员会作出冶劳人仲裁字[2020]25号仲裁裁决书。裁决被告于裁决书生效后15日内支付原告解除劳动合同经济补偿金9660元。驳回了原告其他仲裁请求。原告不服裁决，遂向被告提出起诉。另查明：原告2018年8月至10月期间的工资总额分别为1285元、1285元和1375元，2019年1月至7月期间的工资总额分别为1485元、1285元、1350元、1385元、1435元、1285元和1515元。本院认为，一、用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告黄枝明与被告大冶市第一中学自2013年3月起建立劳动关系的事实清楚，应予以确认。因原告离职前的月平均工资少于大冶市最低工资标准1380元，故原告月平均工资应当按1380元计算。劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。被告因需将食堂对外托管，致使原劳动合同无法履行。被告通知原告解除劳动合同并与原告进行协商，但未能就变更劳动合同内容达成协议。故被告大冶市第一中学与原告解除劳动关系未违反法律规定，但应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定支付原告经济补偿金9660元（1380元/月×7个月）。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，低于当地最低工资标准支付劳动者工资的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。被告在2018年8月至2019年7月期间有七个月向原告支付的工资低于当地最低工资标准差额总计415元，故对原告要求被告支付低于最低工资标准差额部分的工资及赔偿金1808元的请求的诉讼请求按830元（415元×2）予以支持。三、用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。被告在2013年3月至2013年12月未为原告办理社会保险手续，违反了相关法律规定，应当承担相应的法律责任。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。关于养老保险的损失赔偿，在劳动者已经交纳社会保险的情形下，按其在流动窗口自行缴纳或其他单位代缴的社保费金额进行赔偿。在劳动者未缴纳社会保险的情形下，因政策性原因无法补办、补缴的，可以根据鄂人社发（2009）35号《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第15条的规定，按劳动者的工作年限一年支付两个月的劳动者申请仲裁前12个月月平均工资计算损失；因用人单位原因无法补办、补缴的，可以以劳动者主张损失时的缴费标准按工作年限予以赔偿。原告2013年3月至12月期间的社会保险损失计2300元（1380元/月×10个月÷12×2）应由被告赔偿。原告要求被告为其缴纳2013年3月至2019年的失业保险费的请求不属本院受理民事诉讼案件范围，不予审理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告黄枝明与被告大冶市第一中学解除劳动关系；二、被告大冶市第一中学应支付原告黄枝明解除劳动合同经济补偿金9660元，低于最低工资标准差额部分的工资及赔偿金830元，社会保险损失2300元，合计人民币12790元。定于本判决生效后十五日内付清；三、驳回原告黄枝明其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告大冶市第一中学负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决确定的义务，逾期未履行，权利人申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  王润家二〇二〇年十月十二日书记员  姜 迎