贵州省铜仁市碧江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）黔0602刑初13号公诉机关贵州省铜仁市碧江区人民检察院。被告人魏某，男，1980年2月29日出生于贵州省松桃苗族自治县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省铜仁市碧江区，租住铜仁市碧江区。因犯贩卖毒品罪，于2005年2月18日被原铜仁市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，2005年6月5日刑满释放；因吸食毒品，于2009年2月19日被铜仁市公安局决定行政拘留十五日，于同年3月6日被该局决定强制隔离戒毒二年；2012年11月19日因携带管制刀具被铜仁市公安局碧江分局决定罚款二百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月9日被铜仁市公安局碧江分局抓获，次日被铜仁市公安局碧江分局决定指定监视居住于铜仁阳光康复医院，同年12月6日经本院决定继续对其指定监视居住于铜仁阳光康复医院。辩护人冉军伟，贵州乾锦律师事务所律师。被告人张某，男，1991年2月17日出生于贵州省松桃苗族自治县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省铜仁市碧江区，住铜仁市碧江区。因吸食毒品于2013年1月8日被贵州省铜仁市公安局碧江分局决定行政拘留十五日，于同月23日被碧江分局责令社区戒毒三年；2015年10月11日因吸食毒品被贵州省铜仁市公安局万山分局决定强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月21日被贵州省铜仁市公安局碧江分局刑事拘留，同年9月6日被依法逮捕。现羁押于碧江区看守所。法律援助辩护人冯亚，贵州曼威律师事务所律师。铜仁市碧江区人民检察院以铜碧检公诉刑诉（2018）489号起诉书指控被告人魏某、张某犯贩卖毒品罪，于2018年12月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年6月6日公开开庭进行了审理，同年6月24日作出（2018）黔0602刑初354号刑事判决，被告人魏某提出上诉，贵州省铜仁市中级人民法院于2019年9月2日作出（2019）黔06刑终161号刑事裁定书，以认定魏某贩卖218.01克液态美沙酮给姚某的事实不清，证据不足将本案发回重审，本院于2020年1月9日立案受理后，适用普通程序，另行组成合议庭，于2020年10月15日公开开进行了审理。铜仁市碧江区人民检察院指派检察员蒲德静出庭支持公诉，被告人魏某及其辩护人冉军伟、被告人张某及其法律援助辩护人冯亚到案参加诉讼。现已审理终结。铜仁市碧江区人民检察院指控：2018年8月9日13时许，经被告人张某介绍，被告人魏某通过电话联系、现场现金交易的方式在贵州省铜仁市碧江区门口，以300元人民币的价格贩卖毒品美沙酮给姚某后被公安机关当场抓获。从被告人魏某处缴获手机一部，从姚某处缴获用娃哈哈龙井茶瓶子装的净重为218.01克的毒品可疑物半瓶。经鉴定，从姚某处缴获的毒品可疑物中检出美沙酮成分。被告人魏某于2018年4月、6月的一天中午，经被告人张某介绍，先后以200元、300元人民币的价格两次贩卖200毫升左右的美沙酮给姚某。公诉机关认为，二被告人违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而贩卖，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，均已构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。被告人魏某系毒品再犯，被告人张某系从犯，具有坦白情节。建议判处被告人魏某有期徒刑七年六个月至九年六个月，并处罚金；建议判处被告人张某有期徒刑七年至九年，并处罚金。并当庭宣读、出示了相应的证据，提请本院依法判处。被告人魏某提出自己2018年4月、6月没有贩卖美沙酮给姚某。被告人魏某的辩护人提出：公诉机关起诉指控被告人魏某于2018年4月、6月贩卖毒品给姚某证据不足，张某与姚某关于魏某与姚某这两次交易毒品的数量陈述不一致。2018年8月份贩卖的美沙酮参有水，应当以含量计算，且提取、送检程序不合法，魏某贩卖的毒品并未流入社会，建议对其判处三年以下有期徒刑。被告人张某提出2018年4月、6月魏某和姚某交易的美沙酮具体有多少不清楚。被告人张某的辩护人提出公诉机关起诉指控2018年4月、6月贩卖毒品的事实不清，证据不足。被告人张某系从犯，其患有偏执型精神分裂症，建议对其从轻处罚。经审理查明：被告人魏某、张某曾因吸毒被强制隔离戒毒，被告人魏某曾被责令社区戒毒，并接受美沙酮社区药物维持治疗。2018年4月的一天中午，姚某电话联系被告人张某要求购买美沙酮，被告人张某电话联系被告人魏某要求有偿为其介绍购毒者，被告人魏某同意后，告知被告人张某带人到其位于铜仁市碧江区的住所地楼下见面交易。被告人张某然后转告姚某可以购买到美沙酮，并让姚某接其共同前往购买。姚某驾车接到被告人张勇后，二人赶到被告人魏某与张某约定的交易地点后，姚某将200元现金交给被告人魏某后，被告人魏某将一瓶美沙酮交给姚某。2018年6月的一天，姚某电话联系被告人张某要求购买美沙酮，被告人张某电话联系被告人魏某，被告人魏某同意后，姚某驾车接被告人张某后，二人到碧江区美沙酮治疗中心接被告人魏某后，三人乘车赶到被告人魏某位于碧江区的楼下，被告人魏某下车不久后返回，并将一瓶美沙酮交给姚某，姚某将300元现金交给被告人魏某。2018年8月9日11时许，姚某再次电话联系被告人张某要求购买美沙酮，被告人张某与被告人魏某联系后，将魏某的电话告诉姚某，姚某电话联系被告人魏某后，两人在约定的铜仁市碧江区门口见面交易，被告人魏某以300元人民币的价格贩卖了净重为218.01克的美沙酮给姚某。二人交易完毕后被公安机关当场抓获，公安机关从被告人魏某处缴获手机一部，从姚某处缴获用娃哈哈龙井茶塑料瓶装的半瓶美沙酮，经姚某指认称量，净重218.01克，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，从姚某处缴获的美沙酮可疑物中检出美沙酮成分，含量为0.385ｍｇ／ｍｌ，经计算，美沙酮的含量为0.08393385克。另查明，被告人魏某因犯贩卖毒品罪，于2005年2月18日被原铜仁市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，2005年6月5日刑满释放；因吸食毒品，于2009年2月19日被铜仁市公安局决定行政拘留十五日，同年3月6日被该局决定强制隔离戒毒二年；2012年11月19日因携带管制刀具被铜仁市公安局碧江分局决定罚款二百元。被告人张某因吸食毒品于2013年1月8日被贵州省铜仁市公安局碧江分局决定行政拘留十五日，同月23日被碧江分局责令社区戒毒三年；2015年10月11日因吸食毒品被贵州省铜仁市公安局万山分局决定强制隔离戒毒二年。2018年11月21日，经怀化市博爱司法鉴定所鉴定，被告人张某作案时的精神状态为偏执型精神分裂症，不完全缓解，作案时有完全刑事责任能力。上述事实，有公诉机关提交的经被告人及其辩护人质证的下列证据证实：作案手机两部，证实公安机关从被告人张某处扣押了白色OPPO牌手机一部，从魏某处扣押了黑色VIVO牌手机一部。娃哈哈龙井茶塑料瓶照片，证实从姚某处扣押的用于装美沙酮的娃哈哈龙井茶塑料瓶的外观特征。受案登记表、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、监视居住决定书，证实本案受、立案情况以及对二被告人采取强制措施的情况。二被告人户籍证明，证实二被告人作案时已达完全刑事责任年龄。扣押物品、文件清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品照片，证实2018年8月9日公安机关从姚某处扣押用娃哈哈龙井茶塑料瓶装的毒品可疑物半瓶、ＶＩＶＯ牌手机一部；2018年8月20日从张某处扣押ＯＰＰＯ手机一部以及上述被扣押物品的外观特征。毒品称量记录及指认照片，证实2018年8月9日经姚某指认，公安机关对从姚某处缴获的用娃哈哈龙井茶塑料瓶装的半瓶毒品可疑物进行称量，毛重为251.24克，净重为218.01克。被告人魏某的通话清单，证实2018年8月9日10时54分、57分、12时11分、30分被告人张某用手机（手机号为152××××****）拨打了被告人魏某的电话（138××******）；12时56分、13时2分、9分姚某用手机（手机号为182××××****）拨打了被告人魏某的电话（138××******）。证人姚某证言：2018年8月9日早上11时许，我打张某电话让其帮我购买200元的美沙酮，张某联系后说对方要300元卖，我回答可以。我对张某讲这次就不给他买烟了，喊张某把对方的电话告诉我，我直接去买，张某把对方的电话告诉我后，我将该号码存在手机上，名字存的是“糖”。我随即拨打“糖”的电话，称自己是张某介绍的，要购买300元的美沙酮，对方答应后，喊我直接到碧江区人民法院后面去，也就是前两次购毒的地点。我们在碧江区人民法院后面坝子见了面，我先拿300元给“糖”，随后“糖”从坝子旁一居民楼一楼门面拿出一个绿色龙井茶瓶子递给我，我看了有半瓶。我们刚分开就被公安机关抓获，当场从我身上缴获用绿色龙井茶瓶子装的美沙酮半瓶，美沙酮是菊黄色液体。我一共在我称为“糖”的男子处购买了三次美沙酮。一次是8月被抓住的那次，一次就是同年6月的那次，也是我打电话给张某要求购买美沙酮，张某联系后喊我去凉水井派出所对面接他。接到张某后我们一起开车到河西派出所喝美沙酮那里接“糖”，然后就到碧江区人民法院后面，“糖”男子下车去了不久，就拿了一瓶用一个装药的瓶子装满的美沙酮到车边来递给我，我就给了他300元。还有一次就是6月那次购买美沙酮之前的两个月左右的一天中午，也是我打张某电话问他那里能否购买到200元的美沙酮，张某喊我到凉水井派出所接他，接到张某后，我们将车开到碧江区人民法院后面，也是将车停在有个小卖部附近，张某讲对方要现金，我身上没有，就用红包换了200元现金，用这200元买了美沙酮。这次的美沙酮是用一个饮料瓶装的。这两次购买的美沙酮每次大约200-300毫升。张某真实姓名我不知道。“糖”的电话号码是138××******。被告人魏某的供述及辩解：2018年8月9日中午11时许，张某打电话给我说他有一个朋友要到我这里购买200元的美沙酮，我答应后张某把对方的电话号码告诉我，然后对方打电话和我联系，我们约定在碧江区人民法院背后的院坝内见面。我将事先用一个绿色的龙井茶塑料瓶装好的小半瓶美沙酮放在一个楼梯间下面的水泥地上，然后等张某的那个朋友过来拿。等他过来把美沙酮拿到手时，我还没有得钱就被警察抓了。张某的朋友联系我时，我使用的手机号是138××××****。我卖给张某朋友的美沙酮是我之前喝的时候留下来的，一个月前我见瓶内的美沙酮浓度大了，我自己加了水。除此之外我没有卖过美沙酮。被告人张某的供述及辩解：2018年4月以来，我介绍“姚大佬”向魏某购买3次美沙酮，前两次我在魏某那里共分得200元，最后那次没分得魏某就被公安机关抓了。第一次是2018年4月的一天中午，“姚大佬”问能否购买得到美沙酮，我回答能，因为之前魏某打电话给我讲他有美沙酮，谁要购买的话打他电话。于是我就打魏某电话，讲我带个玩得好的去买200元的，我还问魏某我有无好处费，魏某答应分我100元，并喊我到碧江区人民法院后面他的住处去交易。我与“姚大佬”到后，魏某拿着一瓶用冰红茶瓶装的美沙酮下楼来，“姚大佬”拿给魏某200元，事后魏某分给我100元；第二次我记得是同年6月的一天中午，也是“姚大佬”打电话给我要购买300元的美沙酮，和第一次一样我打魏某电话联系好后，我和“姚大佬”开车到喝美沙酮那里去接的魏某，然后就到魏某家。魏某从他家拿出一瓶美沙酮递给“姚大佬”，“姚大佬”付了魏某300元，后魏某分给我100元，此次我记得美沙酮是用装钙片的瓶瓶装了一满瓶，那瓶没有好大，瓶上的标签是撕了的，瓶瓶是白色不透明的塑料瓶；第三次就是魏某被抓的那次，“姚大佬”打电话给我要购买200元的美沙酮，我打电话给魏某，魏某说可以，“姚大佬”讲他不给我买烟了，叫我把魏某的电话发给他，他自己去，然后我把电话告诉了他，又打电话告诉魏某，说上次那个人马上要来购买200元的，那人直接打他电话，魏某还讲要300元才肯卖。这次我没有和“姚大佬”一起去，我只是打电话告诉魏某，“姚大佬”要去购买200元的，也是在碧江区人民法院后面去交易，但当场就被抓了。当时我还骑着车到那里准备找魏某要100元，我到现场刚好看到公安正在抓魏某，于是我马上骑车离开。第二天早上我在喝美沙酮那里（河西派出所附近）与田军等人讲魏某卖300元的美沙酮被抓了，当时我还把魏某卖给“姚大佬”3次美沙酮的事情都讲了，还讲我分得200元。“姚大佬”的真实姓名我不知道，我与他是在强制戒毒时认识的，相当于“牢友”，他的电话号码是182××******。湖南省怀化市博爱司法鉴定所怀博司鉴所[2018]精鉴字第297号司法鉴定意见书，证实经该中心鉴定：1、鉴定人张某作案时的精神状态为偏执型精神分裂症，不完全性缓解；2、评定其作案时有完全刑事责任能力。取样笔录，证明2020年6月5日，公安机关当着姚某的面，在张斌的见证下，从姚某处扣押的塑料瓶中提取20ｍｌ溶液样本送检鉴定。鉴定意见，证明2020年6月12日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，从姚某处扣押的毒品可疑物中检测出美沙酮成分，含量为0.385ｍｇ／ｍｌ。姚某对魏某头像照片的辨认笔录，证实在见证人的见证下，姚某从的12张不同男性正面免冠头像照片中，辨认出1号照片上的男子就是2018年8月9日向其贩卖美沙酮的男子，即被告人魏某。被告人张某对姚某头像照片的辨认笔录，证实在见证人见证，被告人张某从的12张不同男性正面免冠头像照片中，辨认出7号照片上的男子就是经其介绍3次向魏某购买美沙酮的“姚大佬”，即为姚某。被告人张某对2018年4月、6月两次贩卖美沙酮的地点以及两次分赃的地点进行辨认的笔录及照片，证实经张某辨认，碧江区美沙酮维持治疗中心门口就是2018年4月第一次魏某分其100元的地点，碧江区人民法院后面一小卖部门口就是2018年4月与姚某一起在魏某手里购买美沙酮的地点；小卖部往前面巷子里几米远之处就是2018年6月与姚某一起在魏某手里购买美沙酮的地点及魏某第二次分其100元的地点。抓获经过，证实被告人魏某于2018年8月9日13时，在碧江区一楼一空闲门面前被抓获，被告人张某于同月20日23时在碧江区水果市场被抓获。碧江区看守所出具的证明，证实魏某2004年12月6日因贩卖毒品被原铜仁市公安局（现碧江区公安局）刑事拘留，2005年3月24日被原铜仁市人民法院（现碧江区人民法院）判处有期徒刑六个月，在该所留所服刑，于同年6月5日刑满释放。公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、（2005）铜刑初字第14号刑事判决书，证实被告人魏某因吸食毒品，于2009年2月19日被铜仁市公安局决定行政拘留十五日，同年3月6日被该局决定强制隔离戒毒二年；2012年11月19日因携带管制刀具被铜仁市公安局碧江分局决定罚款二百元；因犯贩卖毒品罪，于2005年2月18日被原铜仁市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。被告人张某因吸食毒品于2013年1月8日被贵州省铜仁市公安局碧江分局决定行政拘留十五日，同月23日被贵州省铜仁市公安局碧江分局责令社区戒毒三年；2015年10月11日因吸食毒品被贵州省铜仁市公安局万山分局决定强制隔离戒毒两年。上述证据经庭审质证，被告人魏某的辩护人提出毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序均存在问题，经查，毒品称量指认照片证实毒品称量时，购毒者姚某在场，并对称量毒品进行了指认，公安机关重新提取了足量毒品可疑物送检后，被告人魏某及其辩护人对检验出美沙酮成分无异议，能够证明被告人魏某贩卖给姚某美沙酮的事实，故对该质证意见，本院不予采纳。被告人魏某及其辩护人对姚某的证言、被告人张某的供述提出异议，并提出被告人魏某2018年4月、6月没有贩卖美沙酮给姚某的意见。经查，根据购毒者姚某的证言、被告人张某的供述，关于2018年4月、6月被告人魏某通过被告人张某两次贩卖毒品给姚某的事实经过和交易时间、地点和交易过程等细节均能够相互印证，能够证实魏某2018年4月、6月两次贩卖美沙酮给姚某的犯罪事实，故该质证意见不予采纳。被告人张某及其指定辩护人对上述证据均无异议。上述证据来源合法、内容客观真实，证据间能相互印证，能够证实上述查明的事实，本院予以采信。本院认为，被告人魏某、张某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品仍予以贩卖，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立，本院予以确认，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人张某介绍购毒者，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人张某归案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚，且被告人张某具有坦白情节，综上，本院决定对被告人张某减轻处罚，故被告人张某的辩护人建议对张某减轻处罚的意见予以采纳。被告人魏某提供毒品、收取毒资并分配毒资，起主要作用，是主犯，其曾因犯贩卖毒品罪被判过刑罚，刑罚执行完毕后又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。公诉机关关于被告人魏某系毒品再犯、被告人张某系从犯、具有坦白情节的意见，经查证属实，予以采纳。公诉机关起诉指控2018年8月19日被告人魏某、张某贩卖毒品美沙酮218.01克，经查，根据贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，从姚某处扣押的美沙酮可疑物中检测出美沙酮成分，含量为0.385ｍｇ／ｍｌ，能够证实二被告人贩卖美沙酮给姚某，但是根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款：“国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。”规定，被告人魏某、张某贩卖的美沙酮，系被告人魏某从美沙酮治疗机构违规带出，应当按照毒品成分的含量认定涉案毒品的数量，根据其含量鉴定，并未达到数量较大，故公诉机关起诉指控其贩卖美沙酮数量较大，并在七年以上有期徒刑量刑的意见，本院不予采纳。被告人魏某、张某共谋贩卖毒品三次，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条：“走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的……”属于情节严重，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的幅度内处罚，故对于被告人魏某、张某的辩护人均提出对其在三年以下有期徒刑进行处罚的意见，本院不予采纳。被告人张某的辩护人提出张某具有坦白情节，是从犯，认罪、悔罪态度好的意见，经查证属实，予以采纳。扣押的手机二部系二被告人用于毒品交易的工具，应予没收，被告人魏某的违法所得人民币八百元，应继续予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院》第一条、第四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人魏某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押二日折抵刑期二日，指定监视居住二日折抵刑期一日。罚金限在判决发生法律效力后一个月内缴纳。）二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月21日起至2020年10月20日止。罚金限在判决发生法律效力后一个月内缴纳。）三、继续追缴被告人魏某的违法所得人民币八百元。随案移送的作案工具VIVO牌手机一部、OPPO牌手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  赖 桑审 判 员  刘 鑫人民陪审员  廖志仙二〇二〇年十月十九日法官助理晏晓荣书记员杨琴