重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0113民初12328号原告：邱道会，女，1963年9月13日出生，汉族，住重庆市巴**。委托诉讼代理人：罗保利，重庆市巴南区精英法律服务所法律工作者。被告：重庆市巴南区环境卫生管理处，住所地重庆市巴**鱼洞新农街**，统一社会信用代码12500113G71901363K。法定代表人：梅兵，主任。委托诉讼代理人：张玉霞，重庆中渡律师事务所律师。原告邱道会与被告重庆市巴南区环境卫生管理处（以下简称巴南环卫处）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月18日受理后，依法适用简易程序由审判员霍袁平独任审判，于2020年9月27日公开开庭进行了审理。原告邱道会及委托诉讼代理人罗保利与被告巴南环卫处委托诉讼代理人张玉霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邱道会向本院提出诉讼请求：被告支付原告一次性伤残补助金44972.40元、一次性医疗补助金40884元、住院伙食补助费488元、护理费4880元、停工留薪期工资15530.40元、交通费500元、鉴定及检查费500元，合计107754.80元。事实和理由：2019年7月1日，原告经人介绍到被告处从事环卫清洁工工作，月平均工资为3293元。2019年11月3日，原告在清扫民主新街路口马路垃圾时，被小车撞伤，原告在此次事故中不承担责任。此后，原告经重庆市第七人民医院诊断为：腰1椎压缩性骨折，原告住院治疗共计61天。2020年1月10日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南人社局）认定原告为工伤。2020年5月28日，重庆市巴南区劳动鉴定委员会（以下简称巴南劳鉴委）鉴定原告为伤残捌级。被告巴南环卫处辩称，双方从签订合同之日起系劳务关系，不属于劳动关系，双方也无工伤保险关系。本案属于一般民事诉讼，不属于劳动争议。虽然原告被认定为捌级伤残，但也应按照法律规定参照工伤保险条例进行赔偿计算。原告受伤系因劳务关系以外第三人侵权造成人身损害，原告已通过诉讼程序向侵权人主张损害赔偿责任，原告无权同时因同一损害事实再向被告主张赔偿，被告不应当再行赔付。即使被告要参照《工伤保险条例》进行赔偿，原告主张的工伤保险待遇计算标准有误，一次性伤残补助金和停工留薪期工资应以本人工资标准计算，停工留薪期应为4个月。本院经审理认定事实如下：2019年11月3日，原告在清扫民主新街路口马路垃圾时，被小车撞伤，原告在此次事故中不承担责任。此后，原告经重庆市第七人民医院诊断为：腰1椎压缩性骨折。原告在重庆市第七人民医院住院治疗61天。2020年1月10日，巴南人社局作出巴南人社伤险认字[2019]2177号认定工伤决定书，认定原告受到的伤害由被告承担工伤主体责任。2020年5月28日，巴南劳鉴委作出初次鉴定结论书，鉴定原告为伤残捌级，无生活自理障碍。被告未为原告参加工伤保险。2020年7月29日，原告向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请裁决：被告向原告支付工伤保险待遇总计107754.80元。同日，该委作出不予受理通知书。另查明，原告共计收到被告支付款项12600元。原告受伤前月平均工资为3293元。上述事实，有双方当事人陈述及原告提交的仲裁申请书、不予受理通知书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、住院病案、收据等，被告提交的人工费发放表等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，巴南人社局作出的认定工伤决定书认定原告受到的伤害由被告承担工伤主体责任。被告未为原告参加工伤保险，据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，原告的工伤保险待遇应由被告支付。据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金36223元（3293元/月×11个月）。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发”、第三款规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”，本案中，原告受伤，被告系承担工伤主体责任，因此以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数计算一次性工伤医疗补助金更符合法理和立法宗旨，原告要求以社平工资6814元/月计算，本院予以尊重，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金40884元（6814元/月×6个月）。原告于2013年9月13日达到法定退休年龄，故此时被告支付一次性工伤医疗补助金可不以解除劳动关系为前提条件。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认”，原告应享受4个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为13172元（3293元/月×4个月）。原告主张的因工伤垫付的鉴定及检查费498元，有票据为证，本院予以支持。对于交通费，考虑到原告参与工伤认定、鉴定、仲裁、诉讼等往返于住所情况，本院予以酌情支持500元。综上，被告应支付原告各项工伤保险待遇为：（1）停工留薪期工资13172元；（2）住院伙食补助费488元（8元/天×61天）；（3）住院护理费4880元（80元/天×61天）；（4）一次性伤残补助金36223元；（5）一次性工伤医疗补助金40884元；（6）鉴定及检查费498元；（7）交通费500元，共计96645元。因被告已支付原告12600元，故现被告还应支付原告各项工伤保险待遇共计84045元。原告与被告举示的其他证据，因对待证事实缺乏足够证明力，本院不予采信。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条之规定，判决如下：一、被告重庆市巴南区环境卫生管理处支付原告邱道会停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定及检查费、交通费等共计84045元；二、驳回原告邱道会的其他诉讼请求。上述第一项，限被告重庆市巴南区环境卫生管理处于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆市巴南区环境卫生管理处负担，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  霍袁平二〇二〇年十月二十三日书记员  刘莉莎