江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0113民初3674号原告：陈小路，男，1995年7月15日出生，穿青人，住贵州省平坝县。委托诉讼代理人：邵丹丹，江苏华旦天左律师事务所律师。被告：古井华，男，1984年3月27日出生，汉族，住贵州省平坝县。委托诉讼代理人：杨**峰，上海市海华永泰（南京）律师事务所律师。被告：南通翊禧机电设备安装有限公司，统一社会信用代码91320600MA1W4XYY4N，住所地江苏省南通市崇川区中南世纪城****。法定代表人：陈建中，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杜丘，江苏清心律师事务所律师。原告陈小路与被告古井华、南通翊禧机电设备安装有限公司（简称翊禧公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈小路的委托诉讼代理人邵丹丹、被告古井华及其委托诉讼代理人杨**峰、被告翊禧公司的委托诉讼代理人杜丘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈小路向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费12616.39元、住院伙食补助费930元、营养费2700元、护理费6040元、误工费40500元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元、交通费2000元、鉴定费2900元，共计177606.71元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月28日，江苏省建工集团有限公司与被告翊禧公司签订了《蔚然（南京）二期扩建项目安装专业分包合同》，约定将蔚然二期扩建项目分包给翊禧公司，承包范围包括通风空调工程等，工程地点在南京市栖霞区。2018年3月18日，翊禧公司与季某签订了分包协议，约定将南京蔚然电池包工房二期暖通安装工程以轻包方式承包给季某。被告古井华系季某雇佣的包工头。2018年3月，原告通过古井华的介绍至蔚然动力工地，从事空调保温工作，每天工作9小时，工作内容由古井华安排，古井华每月以现金形式结算原告的生活费，年底再结算剩余工资。2019年3月12日，原告在蔚然动力工地进行空调保温施工工作时，手抓的丝杆脱落，从二楼摔至一楼并致受伤。原告经鉴定损伤构成十级伤残。事发后，古井华支付了部分医疗费。其后，原告多次与二被告协商赔偿事宜未果，故诉至法院请求处理。被告古井华辩称：原告虽系古井华招录至工地从事季某所分包工程的劳动，但事发时原告从事的工作并非季某分包的工程，故原告事发时并非受古井华雇佣，而是受翊禧公司的雇佣工作；原告工作过程中未系安全带，没有尽到安全注意义务，自身对其损害负有过错；原告单方委托鉴定，对鉴定意见不予认可；其他费用在质证时发表。综上，请求驳回原告对被告古井华的诉讼请求。被告翊禧公司辩称：1.案涉工程由翊禧公司分包给季某施工，原告由古井华招录，接受古井华的管理和指挥，由古井华支付劳动报酬，从事季某所承包工程的劳务，与翊禧公司不存在雇佣或者劳务关系；2.原告在从事高空作业过程中未系安全带，导致其高空坠落，对损害负有重大过错，应由其自身承担事故的主要责任。综上，请求驳回原告对被告翊禧公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年8月28日，江苏省建工集团有限公司与被告翊禧公司签订了《蔚然（南京）二期扩建项目安装专业分包合同》，约定将蔚然二期扩建项目分包给翊禧公司，承包范围包括通风空调工程等，工程地点在南京市栖霞区。2018年3月18日，翊禧公司与季某签订了分包协议，约定将南京蔚然电池包工房二期暖通安装工程以轻包方式承包给季某。其后，原告受被告古井华招录至季某分包的项目上工作，接受古井华的管理和指挥，从事季某所承包工程的劳动，劳动报酬由古井华支付。2019年3月12日，原告在上述蔚然项目工地进行空调保温工作施工时，从高处跌落受伤。原告受伤后即至南京市栖霞区医院（简称栖霞医院）就诊，并于当日办理了住院手续。2019年3月19日，原告行左外踝骨折切开复位内固定术、左足跖跗关节损伤切开复位内固定术、左足第4跖骨骨折切开复位内固定术。2019年3月28日，原告出院，共计住院16天。出院诊断为：高处坠落伤、左外踝骨折、左足lisfranc关节损伤、左足多发性骨折、L2-L5右侧横突骨折。出院医嘱为：1.出院后隔日换药术后两周拆线；2.一月后周一下午专家门诊复查；3.趾跗关节螺钉术后4月取除；4.余钢板螺钉根据复查结果一年后取除；5.暂不可完全下地负重，不适我科随诊。2019年7月14日至2019年7月22日，原告在栖霞医院住院治疗，并于2019年7月16日日内固定取出术，共住院8天。出院诊断为左足跖跗关节损伤术后。出院遗嘱为：1.定期换药，术后2周拆线；2.根据骨科门诊医生医嘱行患肢功能锻炼；3.骨科门诊随诊，每月摄片复查等。2020年2月24日至2020年3月2日，原告在贵航集团总公司第三0三医院住院治疗，并于2020年2月26日行左腓骨、左足趾骨多处骨折内固定取出术，共住院7天。出院诊断为：左腓骨、左足趾骨多处骨折内固定术后、骨愈合。出院医嘱为：1.注意休息，加强营养，伤口2-3天换药；2.患肢半年内不能负重，每个月返院复查DR，根据复查情况指导功能恢复锻炼；3.我科随诊。2020年3月31日，原告委托南京两江司法鉴定所对其伤残等级和误工、护理、营养期限进行鉴定。2020年4月17日，南京两江司法鉴定所作出两江司鉴所[2020]临鉴字第68号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1.陈小路腰2-5椎体右侧横突骨折，影响功能构成十级伤残；2.陈小路的误工期限评定为150日，护理期限评定为60日，营养期限评定为90日。原告为此支付鉴定费2900元。审理中，原、被告对事故责任意见不一。对此，双方举证、质证情况如下：1、被告翊禧公司提供其与季某的结算单作为证据，以证明原告受伤时从事的工作属于季某分包的范围，原告在为履行古井华雇佣的工作过程中受伤。经质证，原告对该证据不持异议，被告古井华表示对该证据不予认可。2、被告翊禧公司申请提供了原告签字的职工安全生产责任书、原告的职工安全生产考核考卷，并申请证人陈某出庭作证，以证明原告在施工前已接受安全教育，但施工时未系安全带、安全绳，应由原告对其损伤承担主要责任。证人陈某当庭陈述，其是蔚然工地机电工程的施工人员，原告受伤后古井华打电话通知其到现场后看见原告摔倒在地，安全帽掉在旁边，身上没有安全带、安全绳。经质证，原告对职工安全生产责任书、职工安全生产考核考卷真实性不持异议，但认为该证据与原告是否系安全带没有关系；对证人陈某的证言表示原告跌落时证人不在现场，且证人与被告有利害关系，不能证明原告有无系安全带、安全绳。关于两江司鉴所[2020]临鉴字第68号司法鉴定意见书，被告翊禧公司表示不持异议；被告古井华表示该鉴定系原告单方委托，不予认可，但对其异议未能提供相应的证据。关于原告各项损失的意见，原、被告对住院伙食补助费930元、营养费2700元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元达成一致意见，对其他费用的意见及举证、质证情况如下：1、医疗费：原告主张共计产生医疗费54847.29元，其中原告支付12616.39元，被告古井华支付42230.9元。对此，原告提供了病历、出院记录、医疗费票据、费用清单作为证据。经质证，被告古井华对证据不持异议，并表示其共垫付医疗费5万余元，但对其垫付医疗费情况未能举证；被告翊禧公司表示对证据不持异议，具体金额由法院核实。2、误工费：原告主张古井华承诺其每日工资270元，故主张误工费270元/日×150天=40500元。对此，被告古井华认可原告每日工资270元，但表示不应由其承担责任；被告翊禧公司表示原告主张的工资标准过高。3、护理费：原告主张120元/天×31天+80元/天×29天=6040元；被告古井华、翊禧公司表示认可住院护理标准100元/天，出院护理费标准80元/天。4、交通费：原告主张2000元；被告古井华、翊禧公司表示认可500元。5、鉴定费：原告主张2900元，并提交了鉴定费发票作为证据。被告古井华、翊禧公司表示对证据不持异议。因被告古井华不同意调解，致本院调解未果。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告受被告古井华招录，接受古井华的管理和指挥，劳动报酬由古井华支付，可以认定原告和古井华已形成劳务关系，原告是提供劳务方，古井华是接受劳务方。原告受古井华指派从事季某所承包工程的劳动，古井华提出原告受伤时从事的并非季某分包工程的意见，与原告及翊禧公司的陈述不符，且没有证据证实，不予采纳。古井华在原告提供劳务过程中，未尽到施工管理的责任，对损害的发生负有主要责任。证人陈某的证言能够证明原告受伤时未佩戴安全带、安全绳，原告对其主张已佩戴安全带、安全绳的意见，未能提供证据证明，不予采纳。原告作为完全民事行为能力人，在操作过程中未能高度谨慎、注意，致使自身受伤，对损害的发生负有次要责任。据此，本院酌定对原告受伤造成的损失，由原告承担30%的责任，由被告古井华承担70%的责任。被告翊禧机电明知季某没有施工资质，仍将部分工程交由季某施工，对原告损伤的发生负有过错，应与古井华承担连带赔偿责任。关于两江司鉴所[2020]临鉴字第68号司法鉴定意见书，该鉴定意见书经具有鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定程序合法，鉴定意见有事实和法律依据，对此鉴定意见书，本院予以采纳。被告古井华对鉴定意见提出异议，但未能提供证据足以反驳该鉴定意见，故对古井华的该异议不予采纳。关于原告陈小路的损失，原、被告对住院伙食补助费930元、营养费2700元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元达成一致意见，系双方真实意思表示，符合法律规定，予以采纳。对其他费用本院依法认定如下：1、医疗费：根据病历、出院记录、医疗费票据、费用清单等证据，结合原、被告的陈述，认定为54817.29元（其中，原告支付12586.39元，被告古井华支付42230.9元）。被告古井华表示其共垫付医疗费5万余元，但未能提供证据证明，不予采纳。2、误工费：原告与被告古井华约定的日工资为270元，但没有证据证明原告每月的稳定收入情况，根据司法鉴定意见书认定的150日误工期限，参照2018年江苏省建筑业在岗职工年平均工资65699元的标准，酌情认定原告误工费65699元/年÷12月×5月=27374.6元。3、护理费：根据原告的伤情、治疗情况及司法鉴定意见书关于原告护理期限60日的鉴定意见，酌定为100元/天×31天+80元/天×（60-31）天=5420元。4、交通费：结合原告的伤情、就医、复诊情况及原告家属在原告住院期间进行必要照顾等因素，酌情确定为500元。5、鉴定费：根据鉴定费发票，认定为2900元。综上所述，本院支持原告陈小路各项损失共计204562.21元。由被告古井华、翊禧机电按70%的责任比例连带赔偿143193.55元。因古井华已支付医疗费42230.9元，故古井华、翊禧机电还应连带赔偿100962.65元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十五条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告古井华、南通翊禧机电设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告陈小路各项损失共计100962.65元。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1288元，减半收取644元，由原告陈小路负担444元，由被告古井华、南通翊禧机电设备安装有限公司连带承担200元（此款由被告古井华、南通翊禧机电设备安装有限公司于本判决生效之日起七日内向本院缴纳，逾期不缴本院将依法强制执行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  陈 婷二〇二〇年十月十六日法官助理  葛琼玮书 记 员  赵 杰