广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0802民初2427号 原告：广州渔人玛头投资有限公司，住所地广东广州市天河区天河北路侨林街****之**。统一社会信用代码91440101MA5CC0T82J。 法定代表人：秦亮嫂，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陆延军、韦俊廷，均系广西万益（贵港）律师事务所律师。 被告：广西祝鼎商贸有限公司，住所地贵港市，住所地贵港市港**南苑街**院（锦泰花园）******代码9145O800MA5KEBG61F。 法定代表人：沈文胡，该公司执行董事兼总经理。 被告：广西盈舟商贸有限公司，住所地贵港市港**南苑街，住所地贵港市港**南苑街**院（锦泰花园）******0800MA5KMCLHXM。 法定代表人：潘明禧，该公司执行董事兼总经理。 上述两被告共同委托诉讼代理人：邱竟毅，广西冯山律师事务所律师。 第三人：广西养心谷大酒店有限公司，住所地广西南宁市西乡塘区心圩振兴村龙，住所地广西南宁市西乡塘区心圩振兴村龙门水库内防汛楼房屋A5KDUBB7P。 法定代表人：黄建成，该公司执行董事兼经理。 原告广州渔人玛头投资有限公司（以下简称渔人公司）与被告广西祝鼎商贸有限公司（以下简称祝鼎公司）、广西盈舟商贸有限公司（以下简称盈舟公司）合同纠纷一案，本院于2020年6月15日立案受理后，祝鼎公司申请追加广西养心谷大酒店有限公司（以下简称养心谷公司）为第三人，本院予以准许，依法适用普通程序于2020年9月1日公开开庭进行了审理。原告渔人公司的委托诉讼代理人陆延军、韦俊廷，被告祝鼎公司、盈舟公司的共同委托诉讼代理人邱竟毅到庭参加诉讼。第三人养心谷公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告渔人公司向本院提出诉讼请求：1、被告祝鼎公司、盈舟公司赔偿原告渔人公司损失300万元；2、本案所有诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告渔人公司与被告祝鼎公司、盈舟公司于2019年8月1日签订《商铺承包经营管理协议》。合同约定，祝鼎公司、盈舟公司（甲方、发包方）将其名下的位于贵港市港北区（港福时代广场）地下室负一楼全部商铺发包给原告（乙方）地下室负**全部商铺发包给原告.95平方米。承包事项包括：原告投入该项开展所需的所有资金（包括但不限于出售、策划、装修、改扩建、招商、出租、经营管理等费用）；祝鼎公司、盈舟公司将该商铺出售方面的策划、营销等权利发包给原告独立行使；祝鼎公司、舟公司同意已出售部分的商铺由原告与购买方签订招商、运营、商业推广、装修、物业管理等合同；祝鼎公司、盈舟公司同意将未能出售部分的商铺招商、运营、商业推广、装修、物业管理交由原告自主行使。承包期限：自 协议签订之日起至2040年12月31日止。合同签订后，原告立即进场进行策划、招商、商业推广及装修等。2019年11月28日，原告收到养心谷公司发来的《停止招商通知书》，该通知声明原告经营的港福时代广场负一楼的2071.78平方米属于养心谷公司的房产，认为原告侵犯了其公司财产权，要求原告停止对该房产的销售。原告收到通知后，随即将该通知所反映的情况反馈给祝鼎公司、盈舟公司，要求明确港福时代广场负一楼的商铺产权登记情况，但祝鼎公司、盈舟公司一直不予以答复。2019年12月18日，祝鼎公司法定代表人发短信通知原告，认为原告违约，告知与原告终止合作协议。基于上述，原告认为，由于被告单方终止合作协议，导致合同无法继续履行，造成原告损失。为维护自身合法权益，原告依法向人民法院提起诉讼，望判如所请。 被告祝鼎公司、盈舟公司辩称：一、被告没有违约行为，不应当承担任何赔偿责任。据原告《民事起诉状》陈述，原告对案涉合同履行过程中的两个行为有意见。1、是2019年11月28日，原告收到养心谷公司发来的《停止招商通知书》，2、是2019年12月18日，祝鼎公司法定代表人发短信通知原告，认为原告违约，告知与原告终止合同协议。对于第一个行为，被告认为该行为没有对案涉合同的继续履行产生影响，不属于被告的违约行为。对第二个行为，被告认为这是被告正当行使合同解除权的行为，即使因此造成了原告损失，由于原告违约在先，也应由其自行承担。二、原告违约在先，且其行为已致使被告具有合同解除权。本案中，案涉《商铺承包经营管理协议》第二条约定，在该合同履行过程中，原被告之间设立了双方共管银行账户。开户名：广西祝鼎商贸有限公司，账号：60×××13,开户行：柳少日银行贵港分行。但原告没有按该合同约定“销售所得价款由甲方收取”，而是由其自行收取，并向房商铺开具收据。 至2019年11月19日，被告发现其违约收取的销售所得价款未进入双方共同（双控）的银行账户的资金达到117.3979万元，经交涉，原告代表秦桂华向被告出具《承诺函》，承认其违约事实和转用上述商铺销售房款的事实，并承诺同年11月24日之前把这部分款转回双方共管银行账户，但此后，原告并未停止违约行为，仍继续以自己的名义和账户收取销售房款，也没有按《承诺函》的承诺将此前转用销售房款转回，由于原告的违约，被告已具有合同解除权。三、被告的解除合同通知原告已收到，该通知已发生解除合同的效力。2019年12月13日，被告行使案涉合同的解除权，通过多种方式（包括于2019年12月18日发短信给原告代表秦桂华），向原告发送了《终止协议通知书》原告收到后，对被告的通知置之不理，仍继续销售，收取商户的认购款，直至2019年12月底才撤走。2020年3月6日，原告曾向人民法院起诉，要求确认该通知不发生解除合同的效力，但人民法院已驳回其起诉。对人民法院的驳回起诉裁定书，原告没有上诉，也没有另行起诉，而是改为提起本案诉讼，应视为其没有对被告的解除合同通知提出有效的异议。故本案涉案合同在原告收到被告的解除通知时己解除。综上所述，本案中被告没有致使原告产生损失的违约行为，被告解除案涉合同有正当理由，原告对被告的诉讼请求没有事实与法律依据，请法院驳回原告的诉讼请求。 第三人养心谷公司未作陈述。 原告提供如下证据：1、营业执照、法人身份证明；2、商铺承包经营管理协议；3、停止招商通知书；4、短信截图；5、转账凭证汇总表、转账凭证。 被告提供如下证据：1、借款协议；2、抵押（借款）合同；3、不动产登记证明；4、房屋买卖协议书；5、不动产权证书；6、交接清单；7、声明；8、关于商铺内部认购款指定收款账户的说明；9、承诺函；10、暂停履行协议通知书； 11、终止协议通知书；12、当面送达照片；13、快递寄退凭证；14、案件进展告知；15、（2019）桂01民初2605号民事判决书。 原、被告提供的上述证据，经质证、认证，本院确认事实如下： 2019年8月1日，（乙方、承包方）原告渔人公司与（甲方、发包方）被告祝鼎公司、盈舟公司签订《商铺承包经营管理协议》，约定祝鼎公司、盈舟公司将其名下的位于贵港市港北区（港福时代广场）地下室负一楼全部商铺发包给原告，商铺）地下室负**全部商铺发包给原告包事项包括：原告投入该项开展所需的所有资金（包括但不限于出售、策划、装修、改扩建、招商、出租、经营管理等费用）；祝鼎公司、盈舟公司将该商铺出售方面的策划、营销等权利发包给原告独立行使；祝鼎公司、舟公司同意已出售部分的商铺由原告与购买方签订招商、运营、商业推广、装修、物业管理等合同；祝鼎公司、盈舟公司同意将未能出售部分的商铺招商、运营、商业推广、装修、物业管理交由原告自主行使；承包期限，自协议签订之日起至2040年12月31日止，设立双方共管银行账户；甲方须拥有该商铺的合法产权，并保证该商铺未被查封、未被第三人主张其他权利，如有第三人主张权利由甲方负责协调处理；违约责任，甲乙方中任何一方均不能在对方没有违约的前提下单方面解除本协议，否则违约方须向守约方赔偿由此给对方造成的一切经济损失，包括预期利益损失，乙方在开展商务过程中产生的资金未进入双控银行账户的甲方可追究乙方违约责任。 合同签订后，原告立即进场进行策划、招商、商业推广及装修等，投入资金2491097.6元。 2019年11月19日，被告发现其违约收取的销售所得价款未进入双方共同（双控）的银行账户的资金达到117.3979万元，经交涉，原告方代表秦桂 华向被告出具《承诺函》，说明渔人公司已转用了部分商铺销售房款117.3979万元，承诺2019年11月24日之前把这部分款117.3979万元转回双方共管银行账户。之后，渔人公司将117.3979万元转回双方共管银行账户。 2019年11月28日，原告收到养心谷公司发来的《停止招商通知书》，该通知声明原告经营的港福时代广场负一楼的2071.78平方米属于养心谷公司的房产，证号为桂（2018）贵港市不动产权第0018601号（权利人为养心谷公司），认为原告侵犯了其公司财产权，要求原告停止对该房产的销售。原告收到通知后，随即将该通知所反映的情况反馈给祝鼎公司、盈舟公司，要求明确港福时代广场负一楼的商铺产权登记情况，但祝鼎公司、盈舟公司一直不予以处理。 2019年12月13日，祝鼎公司、盈舟公司向原告发出《终止协议通知书》，原告于2019年12月18日收到该通知书。 在2020年9月1日庭审中，祝鼎公司、盈舟公司认为终止协议通知书送达对方之日《商铺承包经营管理协议》已解除，原告认为不是法定解除，但该协议确实无法再履行，同意解除。 2020年6月，原告起诉至法院。 本院认为：原告渔人公司与被告祝鼎公司、盈舟公司于2019年8月1日签订《商铺承包经营管理协议》，是双方的意思真实表示，而且不违反法律规定，因此，依法成立并生效，对双方产生法律约束力。 根据该协议约定祝鼎公司、盈舟公司拥有该商铺的合法产权，并保证该商铺未被第三人主张其他权利，但渔人公司在履行过程中，被第三人养心谷公司主张该商铺中的2071.78平方米属于养心谷公司的房产，产权证号为桂（2018）贵港市不动产权第0018601号（权利人为养心谷公司），并要求停止对该房产的销售， 且祝鼎公司、盈舟公司对第三人主张停止对该房产的销售意见至今未协调处理，造成渔人公司无法履行合同，致使渔人公司不能实现合同目的，祝鼎公司、盈舟公司的行为构成根本性违约，应承担相应的违约责任。 祝鼎公司、盈舟公司于2019年12月13日向渔人公司发出《终止协议通知书》，要求与渔人公司解除该协议，渔人公司收到该通知书后于2020年9月1日表示同意解除该协议，故本院认为渔人公司、祝鼎公司、盈舟公司协商后于2020年9月1日解除《商铺承包经营管理协议》。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。又根据渔人公司在协议签订后已实际投资2491097.6元，所以，原告渔人公司请求被告祝鼎公司、盈舟公司赔偿损失300万元，本院支持2491097.6元，超出部分，于法无据，不予支持。 关于渔人公司转用了部分商铺销售房款117.3979万元，但渔人公司在秦桂华于2019年11月19日作出承诺后已将117.3979万元转回双方共管银行账户，没有造成被告的损失，只构成轻微违约，不影响合同的履行。 第三人养心谷公司经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西祝鼎商贸有限公司、广西盈舟商贸有限公司赔偿原告广州渔人玛头投资有限公司损失2491097.6元； 二、驳回原告广州渔人玛头投资有限公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应在本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决 指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费30800元，由原告广州渔人玛头投资有限公司负担5200元，被告广西祝鼎商贸有限公司、广西盈舟商贸有限公司负担25600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加六提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费30800元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：中国农业银行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未不提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡盛赋 人民陪审员  何伟明 人民陪审员  余 媚 二〇二〇年十月十九日 书 记 员  闭舒琦