广西壮族自治区东兴市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0681刑初171号 公诉机关广西壮族自治区东兴市人民检察院。 被告人凌彩萍，女，1976年9月28日出生，籍贯广西东兴市，京族，小学文化，个体户，户籍住址东兴市，因涉嫌犯非法经营罪于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。 辩护人何岳，广西北仑律师事务所律师。 辩护人梁永余，广西北仑律师事务所律师。 东兴市人民检察院以东检刑诉〔2020〕127号起诉书指控被告人凌彩萍犯非法经营罪，于2020年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭。东兴市人民检察院于同年7月29日以东检刑变诉〔2020〕4号变更起诉决定书对本案事实变更起诉，本院于同年8月26日公开开庭审理了本案。东兴市人民检察院指派检察员杨良泉出庭支持公诉，被告人凌彩萍及其辩护人何岳、梁永余到庭参加诉讼。现已审理终结。 东兴市人民检察院指控，被告人凌彩萍在其居住的广西东兴市东兴镇X号民宅内非法出售香烟。2020年1月8日19时许，尹某某到该民宅找凌彩萍购买香烟，商定以60元/条交易芙蓉王（硬）牌香烟，被民警当场 抓获，民警对凌彩萍住宅及停放在门前的桂Ｐ×××××号牌银色SUV丰田车进行搜查，共搜出中华、芙蓉王、阿里山、ESSI、芙蓉王（硬）等品牌香烟共计1635条。经查，凌彩萍在东兴市内没有经营香烟的资质。经鉴定，涉案的小熊猫（软珍品出口）、红双喜（软）、红双喜、红双喜（听装）、大华（功夫）、梅花王、阿里山（景泰典蓝蓝莓爆珠）、阿里山（一带一路）、阿里山（景泰典蓝1905）、芙蓉王（蓝印尼专供）、真龙（海纳百川）牌香烟均为真品卷烟；ESSE牌香烟为真品卷烟（霉变）；LIANHUA、牡丹、TRIAN、ESSI牌香烟均为伪劣卷烟；中华（大中华细支）、中华（软）、利群（新版）、中华（双中支）、玉溪（软）、南京（炫赫门）、双喜（硬经典1906）、芙蓉王（硬）牌香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经核算，凌彩萍非法经营数额共计103161.54元。 公诉机关对上述指控的犯罪事实向法庭提交了相应证据证实，并认为被告人凌彩萍非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。凌彩萍认罪认罚，建议对其判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币七万元。提请本院依法判处。 被告人凌彩萍对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，在审判阶段认罪认罚并签字具结。辩护人何岳、梁永余建议法庭采纳公诉机关的量刑建议。 经审理查明，2020年1月8日19时许，尹某某到凌彩萍位于广西东兴市东兴镇X号的住处找凌彩萍购买香烟，并商定以60元/条的价格交易芙蓉王（硬）牌香烟，二人在交易过程中被民警当场抓获，民警从凌彩萍的住宅及停放在门前的“桂Ｐ×××××”号牌小型越野客车中查扣到中华、芙蓉王、阿里山、ESSI、芙蓉王（硬）等品牌香烟共计1635条（罐）。经鉴定，涉案的小熊猫（软珍品出口）、红双喜（软）、红双喜、红双喜（听装）、大华（功夫）、梅花王、阿里山（景泰典蓝蓝莓爆珠）、阿里山（一带一路）、阿里山（景泰典蓝1905）、芙蓉王（蓝印尼专供）、真龙（海纳百川）等品牌香烟均为真品卷烟；ESSE牌香烟为真品卷烟（霉变）；LIANHUA、牡丹、TRIAN、ESSI等品牌香烟均为伪劣卷烟；中华（大中华细支）、中华（软）、利群（新版）、中华（双中支）、玉溪（软）、南京（炫赫门）、双喜（硬经典1906）、芙蓉王（硬）等品牌香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经核算，被告人凌彩萍非法经营的数额共计103161.54元。经查，凌彩萍在东兴市内无经营香烟的资质。 上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍证明、搜查笔录、扣押清单、抽样送检笔录、复函、笔记本、记账单、机动车信息查询结果单、情况说明等书证，证人尹某某、杜某1、杜某2的证言，被告人凌彩萍的供述和辩解，检验报告，查获卷烟价格计算清单及说明，勘验、辨认笔录等证据予以证实。上述证据均经法庭示证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人凌彩萍非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。凌彩萍在审判阶段认罪认罚，可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。随案移送的香烟1批，属于违禁品，依法应予没收。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人凌彩萍犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币七万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2020年1月9日起至2021年2月8日止。罚金已缴纳。） 二、随案移送的香烟一批，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  龙 剑 人民陪审员  王伦英 人民陪审员  温基业 二〇二〇年十月二十六日 书 记 员  李兴尚 附判决书引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还； 违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。