福建省莆田市城厢区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2020）闽0302行赔初17号 原告张金棋，男，1965年4月18日出生，汉族，住莆田市荔城区。 被告莆田市荔城区黄石镇人民政府，住所地福建省莆田市荔城区黄石镇黄石街下埕**，统一社会信用代码1350321003713356C。 负责人徐继峰，镇长。 委托代理人朱国豪，福建融成律师事务所律师。一般代理。 委托代理人吴少瑜，莆田市荔城区黄石镇人民政府工作人员。一般代理。 原告张金棋诉被告莆田市荔城区黄石镇人民政府行政赔偿一案，于2020年8月11日向本院提起行政诉讼。本院受理后依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院于2020年10月15日公开开庭进行了审理，原告张金棋，被告委托代理人吴少瑜、朱国豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2006年间，原告在自己的宅地上起盖一幢房屋。2006年10月被告以该房未经审批为由，强制拆除该房屋。后原告多年上访，被告于2011年与原告达成协议，除补偿套房外，约定原告被强拆的基地仍归原告使用，如遇政府征收土地，必须服从征用。之后，为防止基地被他人侵占，原告于2013年在被拆房屋基地上用砖石混墙体铁皮屋顶起盖一幢120㎡的平屋构筑物。并于2015年起出租给湖南人当废品收购站。2019年3月21日被告未经合法手续，并与原告未达成征地拆迁协议，就组织大型机械将原告的房屋构筑物夷为平地。针对被告的行为。原告依法提起行政诉讼，案经莆田市中级人民法院（2019）闽03行终155号行政判决，确认被告行为违法。根据《国家赔偿法》第四条第（三）、（四）项之规定，被告行为侵犯了原告财产权利，应当依法赔偿，但由于被告违法实施强制拆除，导致财产损失无法评估，因此，原告参照莆田市拆迁补偿标准要求被告按此赔偿，即每平方米4250元，120㎡×4250元共计51万元，但被告不予赔偿，现请求法院支持原告诉求，判令被告赔偿原告损失赔偿金计51万元人民币。 原告向本院提交了以下证据： 1、黄政综{2020}193号莆田市荔城区黄石镇人民政府不予赔偿告知书； 2、（2019）闽03行终155号； 3、（2019）闽0302行初88号； 4、邮件交寄单（收据）。 证明被告违法拆除原告房屋的事实及造成原告的经济损失现实存在。 被告莆田市荔城区黄石镇人民政府辩称：一、案涉被拆除的构筑物属违法建筑，不属行政相对人的合法权益，应判决驳回原告的诉讼请求；二、原告诉请按莆田市最低拆迁补偿标准4250元/平方米的标准予以赔偿没有事实依据。 被告莆田市荔城区黄石镇人民政府向本院提交以下证据： 1、《责令限期拆除通知书》； 2、案涉构筑物拆除前后照片； 3、案涉构筑物所在位置影像图。 证据1－3证明原告未经审批、未取得《乡村建设规划许可证》在黄石地王广场对面建造铁皮建筑物，该建筑物为违法建设。 4、（2019）闽0302行初88号《行政判决书》； 5、（2019）闽03行终155号《行政判决书》及当庭提交（2020）闽03行终30号《行政判决书》。 证据4－5证明被告拆除的为原告位于黄石地王广场对面的铁皮搭盖的构筑物，该构筑物经生效的法律文书确认为违法建筑，被告拆除案涉构筑物是因程序违法而被确认拆除行为违法。 6、《莆田市人民政府关于印发莆田市征地拆迁补偿安置标准的通知》，证明在莆田市辖区范围内集体土地上房屋重置价最高仅为1500元/平方米。 被告同时提交法律依据：1、《国家赔偿法》第二条第一款，证明第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 2、《国家赔偿法》第五条第（三）项，证明第五条属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：（一）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；（二）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；（三）法律规定的其他情形。 3、《福建省农村村民住宅建设管理办法》第十六条，证明第十六条属利用原宅基地改建的，不需办理用地批准手续，直接办理规划建设许可手续，由镇乡人民政府根据镇乡、村庄规划进行审批，符合条件的在10个工作日内核发《建设工程规划许可证》或者《乡村建设规划许可证》，村民即可开工建设。 4、《福建省农村村民住宅建设管理办法》第二十一条，证明第二十一条村民建房规划和用地审批完成后5个工作日内，镇乡人民政府应将《建设工程规划许可证》或《乡村建设规划许可证》和《建设用地批准书》一并发给申请人，并组织镇乡规划建设管理机构和国土资源管理机构一同到实地放样，划定四至范围，村民即可开工建设。 5、《莆田市人民政府关于进一步完善农村居民住宅建设管理的通知》（莆政综[2013]88号）第六条，证明六、监督检查：各级政府和相关部门应按照土地管理共同责任机制要求，落实工作责任，形成执法监管合力，共同遏制违法占地、违法建设的行为。乡（镇）人民政府要建立健全农村建房管理动态巡查制度，明确乡（镇）、村（居）、包片工作队及相关部门职责分工，整合国土、城管、村建等力量，建立联合巡查或交叉轮流巡查制度，切实做到对宅基地违法违规行为早发现、早制止、早报告。由县（区）人民政府统筹协调，乡（镇）人民政府牵头，组织国土资源、城管执法等相关部门，对未经许可或未按照许可的要求进行建设的，责令停止、限期改正，逾期不改正的，予以拆除，并撤销《乡村规划许可证》和《建设用地批准书》。 6、《福建省违法建设处置若干规定》第三条第一款，证明第三条本规定所称违法建设是指城乡规划公布后，未取得规划许可或者未按照规划许可内容建设的行为及其形成的建筑物、构筑物。市、县人民政府应当根据有关法律、法规，结合本行政区域城市、乡镇、村庄规划的编制和实施情况，根据违法建筑的产生时间、性质和当地人均居住面积等具体情况、对城镇和乡村违法建筑，分别制定认定标准，实行分类处置，向社会公布，并报上一级人民政府备案。 经庭审举证、质证，原告对被告提供的证据1的质证意见为：⑴、该通知书并未送达原告或共同居住的亲属，是拆除前一天张贴在案涉出租房，第三日即实施强拆，故应视为未送达或无效；⑵、该通知书不能作为行政处罚依据；⑶、案涉构筑物建于2013年，而该通知是2019年3月19日才发出，已超过《行政处罚》第二十九条规定，即行政违法行为超过二年不予处罚的规定。证据2的质证意见为：对被拆除后的照片真实性无异议，但并未见违建拆除前的照片，事实证明了被告实施了违法强拆行为。对证据3的质证意见：对影像图构筑物的位置无异议，而原告建设该构建物时，影像图中的帝王广场和许多建筑尚未形成。且即便如此，也不代表被告的强拆行为合法可以不赔偿。对证据4的三性均无异议，原告也是基于此判决提起本诉。另被告当庭提交的（2020）闽03行终30号《行政判决书》与本案无关，不存在关联性。对证据6原告认为被告要证明的每平方米最高1500是断章取义，实际是该1500元最高价是指产权置换方式拆迁的，而本案明显不是，应按该标准第四点第（三）项以货币补偿的。除了重置价还应给予安置作价补偿，原告要求补偿款1250元和作价安置款3000元计每平方米4250元合理合法。 原告对上述被告提供的法律依据的内容无异议，但认为这些法律法规和规章并未授予被告可滥用职权违法实施强拆的权利。且原告根据《国家赔偿法》第四条、第三十六条、第（四）项诉请赔偿依法有据。 被告对原告提供的证据1的三性均无异议，可以证明说案涉被拆除的房屋属于违法建筑，不属于国家赔偿的范围。对两份判决书三性均无异议，这两份判决书只能证明说被告拆除原告案涉构筑物程序上违法，但并没有确认原告案涉房屋的面积为120㎡。 本院对上述原、被告提供的证据作如下认证：双方提供的在案证据的真实性，均予以确认。但原告提供的证据无法证明其案涉被被告违法强制拆除的构筑物，全部属于法定应当予以赔偿的合法权益范畴；被告提供的证据同样不能证明其全部不予赔偿的理由成立。 经审理查明，2019年3月21日，被告组织工作人员对原告案涉铁皮搭盖的构筑物进行强制拆除。原告于2019年4月15日向本院提起行政诉讼，本院一审判决确认被告案涉强拆行政行为违法后被告依法提出上诉，经二审审理于2020年1月14日作出维持一审的行政行为违法确认判决。事后，原告即向被告书面提出行政赔偿申请，被告于2020年7月27日对原告的申请作出“对赔偿请求人张金棋提出的国家行政赔偿请求予以驳回，不予赔偿”的决定。原告不服，于2020年8月11日向本院提起行政赔偿之诉。 本院认为：《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”因此，赔偿申请人的合法利益受到损害是其享有行政赔偿权利的前提条件。本案中，根据在案证据及原告“为防止基地被他人侵占，原告于2013年在被拆房屋基地上用砖石混墙体铁皮屋顶起盖一幢120㎡的平屋构筑物”等等陈述，可确认原告案涉之“铁皮屋顶构筑物”为未经合法审批的两违建构物。故，即使被告违法拆除了上述属于原告的铁皮屋顶构筑物，但依法并未构成对原告合法权益的侵犯。只是根据正当法律程序和比例原则要求，行政机关在履行职务过程中可能给公民、法人或者其他组织造成损害的，应选择对相对人权益最小侵害的方式进行。即在行政机关拆除违法建筑时，首先，在实施强制拆除行为之前，应当依照《中华人民共和国行政强制法》的相关规定，书面催告、公告相对人在合理期限内自行拆除违法建筑，改正违法行为，逾期仍不改正的，依法实施强制拆除，努力最大限度以最少成本修复被损害的社会法律关系。其次，在依法实施强制拆除行为时，亦应尊重行政相对人合法财产权利，行政机关负有对被拆除违法建筑内及其附属物合法财产的清点登记、妥善保管、合理拆卸及移交之义务。具体到本案，至少原告案涉铁皮屋顶构筑物的铁皮屋盖及其他铁皮物件属原告可“回收保留再利用”合法财产部分。虽然被告在拆除案涉违法建筑前2019年3月19日有向原告发出《责令限期拆除通知书》，但仅事过两天即予强制拆除，明显未给予原告合理期限自行整改。结合原告提供的拆毁现场照片，被告强拆行为造成案涉可再回收利用的铁皮物件等全部被毁，成为废铁，故被告应对该铁皮物件部分承担赔偿责任。至于赔偿的具体数额问题，根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。又根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担责任。本案中，原告提供现场照片等初步证据证明案涉“铁皮屋顶构筑物”总建筑面积为120㎡，而被告未能提供有效证据证明案涉被强拆标的物为其主张的30～40㎡，故被告应承担举证不能的不利后果。本院采纳原告主张的案涉“铁皮屋顶构筑物”总建筑面积为120㎡，并结合生活常识及类似案件对铁皮物（构）件价值评估认定的标准，本院酌情认定案涉铁皮物件每平米回购价为130元，共计15600元（130元×120㎡）。原告主张因被告的违法拆除行为应参照莆田市拆迁补偿标准给予其共计51万元人民币的赔偿，没有客观事实和法律依据，本院不予采纳支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，判决如下： 被告莆田市荔城区黄石镇人民政府于本判决生效之日起30日内赔偿原告张金棋因违法强拆行为造成的经济损失15600元。 本案案件受理费50元，由原、被告各承担25元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于莆田市中级人民法院。 审 判 长  王少甫 人民陪审员  方昌春 人民陪审员  赵 靖 二０二０年十月二十七日 书 记 员  林 琦 附引用法律的条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款 … 在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。 《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项 行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权之一的，受害人有取得赔偿的权利：…（四）造成财产损害的其他违法行为。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。