陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3168号上诉人（原审原告）：天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地陕西省榆林市榆阳区肤施路西一路（凯悦酒店）。负责人：何艳，该公司总经理。委托诉讼代理人：张旭，陕西格道律师事务所律师。委托诉讼代理人：任玉澎，陕西格道律师事务所律师。上诉人（原审被告）：高正林，女，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：白虎培，陕西尊尚律师事务所律师。上诉人天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称天安保险公司）与上诉人高正林劳动争议一案，陕西省榆林市榆阳区人民法院作出(2019)陕0802民初7393号民事判决，天安保险公司、高正林均不服，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。天安保险公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初7393号民事判决第二项、第三项、第四项；2、本案诉讼费用由高正林负担。事实和理由：1、高正林左外踝骨折系其外出旅游时意外受伤，并非工伤。2017年5月份，天安保险公司总部组织公司中层以上领导外出旅游。高正林作为保险销售人员不在公司组织范围之内，高正林因利乘便跟随旅游，在景区因自身不注意而导致左踝骨骨折。高正林受伤后，多次向天安保险公司的管理层表示其受伤和公司无任何关系，绝不会因此事而向公司索赔，出于对高正林的同情及信任，公司对高正林申请工伤认定未提出异议。现一审法院依据不真实的工伤认定法律文书判决天安保险公司给付工伤保险待遇，无充分的事实予以支持。2、高正林在2018年3月之前实质上系保险代销人员，和天安保险公司并不存在劳动合同关系。高正林在2018年3月之前只是替公司代理销售保险，报酬按照其销售业绩进行提成，由公司按照展业费的名义向其发放报酬。按照保险行业的行业规则以及从业现状，高正林和天安保险公司之间本质上系保险代理销售关系，天安保险公司自然不应当向其支付经济补偿金20160元。3、高正林从事的是保险销售，虽然天安保险公司和高正林签订《劳动合同》约定劳动合同期限为2018年3月30日至2019年3月29日，但高正林在合同期限内来去自由，公司对其无强制性的管理，双方本质上仍系保险代理销售关系，因高正林在合同期内销售业绩不佳，导致其工资低于最低工资水平，且高正林在合同期内从未向天安保险公司提出过任何异议，天安保险公司不应当支付其最低工资差额15900元。高正林辩称：1、天安保险公司组织高正林外出活动，高正林在参加活动中受伤，经天安保险公司协助申报为工伤，天安保险公司对结果无异议。2、高正林与天安保险公司于2007年8月11日建立劳动关系。3、天安保险公司违反最低工资规定，应当承担责任。高正林上诉请求：1、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初7393号民事判决第一项、第二项，撒销第三项、第四项；2、改判由天安保险公司支付经济补偿48000元；3、改判由天安保险公司补发拖欠的2018年4月1日至2019年3月8日期间的工资44000元（平均工资4000元/月）；4、改判由天安保险公司补发实发工资与最低工资的差额18480元并赔偿违反最低工资规定应付的赔偿金18295.2元；5、改判由天安保险公司支付未依法签订书面劳动合同应付而未付的双倍工资差额7271元；6、判令天安保险公司赔偿未依法缴纳社会保险造成的经济损失110850元;7、判令天安保险公司支付未安排享受带薪年休假应付的工资11034.48元；8、判令天安保险公司立即办理社会保险关系转移手续；9、本案一审、二审诉讼费用由天安保险公司承担。事实和理由：1、原审判决认定高正林为计件工资错误、违法，双方签订的劳动合同明确已将计件工资予以排除，原审法院按榆林市最低工资标准计算经济补偿金无法律依据。天安保险公司无故拖欠2018年4月1日至2019年3月8日期间的工资不予发放，高正林才于2019年3月15日申请仲裁，要求解除劳动合同，并赔偿各项经济损失。高正林于2007年8月11日入职，在天安保险公司连续工作十二年，根据劳动合同法第四十六条、第三十八条规定，天安保险公司应付经济补偿为48000元（4000元×12个月）。2、天安保险公司拖欠高正林2018年4月1日至2019年3月8日的工资未付，理应补发2018年4月1日至2019年3月8日期间的工资44000元。2018年度，榆林市榆林区的最低工资标准为1680元/月，天安保险公司在2018年4月1日至2019年3月8日期间所发工资低于最低工资标准，应当补发工资差额，并加付赔偿金18295.2元（1680元月×11个月×99%）。3、天安保险公司未依法签订书面劳动合同，应依法支付未依法签订书面劳动合同应付而未付的双倍工资差额7271元（661元×11个月）。4、天安保险公司未依法缴纳高正林2007年8月至2010年12月31日期间的社会保险，且现已无法进行补缴，给高正林造成巨额社会保险损失。参照2011年月平均缴费标准2771.25元/月计算，天安保险公司累计拖欠40个月的社会保险未予缴纳，应当赔偿经济损失2771.25月×40个月110850元。5、天安保险公司未安排高正林享受带薪年休假，严重侵犯高正林休息休假权利。根据国务院《职工带薪年休假条例》规定，高正林在天安保险公司工作满十二年，未安排享受带薪年休假的天数为20天，天安保险公司应支付未安排享受带薪年休假期间的工资1103148元（4000元/月÷21.75天×20天×3）。天安保险公司辩称：1、高正林的劳动报酬是按照销售业绩进行计算，第二、三项上诉请求无事实依据。2、平安保险公司不应当补发最低工资差额及赔偿金，高正林在公司实质上就是代理销售人员，公司从未按照公司规章制度对其进行管理，只是每月根据业绩向其进行提成，考虑现状，不应当支付工资差额以及赔偿金。3、高正林主张双倍工资差额的请求明显超过仲裁时效。4、高正林要求未缴纳社保的经济损失不属于人民法院的受案范围，公司未实际给高正林造成社保损失。5、高正林未提交证据证明其符合带薪年休假的条件，且公司与其不存在劳动关系，故其请求没有事实基础。6、对于社会保险转移手续的办理，应由高正林提供愿意接收的用人单位。天安保险公司向一审法院起诉请求：1、天安保险公司不应当向高正林支付工伤待遇103765.24元;2、天安保险公司不应当向高正林支付最低工资差额15900.32元;3、本案诉讼费用由高正林负担。一审法院认定事实：2007年8月11日，高正林入职天安保险公司工作，双方建立劳动关系。双方于2018年3月30日最后一次签订劳动合同，高正林从事营销工作，合同期限是2018年3月30日至2019年3月29日，约定工资每月4000元。实际情况是计件提成获取劳动报酬。天安保险公司从2018年4月份起有拖欠高正林工资的情形，高正林于2019年3月15日向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请解除劳动关系，之后高正林再未到天安保险公司处工作，高正林在天安保险公司处连续工作年限为11年7个月。近年来，天安保险公司以公务报销的名义给高正林发放工资，2018年4月至2019年3月15日间，天安保险公司给高正林发放2018年9月份的工资为3722.73元，其余月份的工资均低于榆林市最低工资标准1680元/月,共计3467.68元(263.88元、433.64元、71.44元、0元、1473.06元、314.55元、0元、23.11元、0元、0元、0元)。天安保险公司为高正林缴纳了2011年1月至2018年12月间的职工基本养老保险。2017年5月14日，高正林在参加天安保险公司组织的活动中摔伤，随后被送往医院救治，经诊断，其伤情为左踝关节骨折，高正林在榆林市星元医院住院治疗9天，高正林还在安康、榆林两地进行了门诊治疗。高正林自述其支出医疗费5755.24元，因已将票据交由天安保险公司申请工伤赔偿，高正林只持有部分票据；天安保险公司认可其将票据拿走的事实，一审法院对高正林支出医疗费5755.24元的事实予以认定。2018年4月27日，高正林提出工伤认定申请，榆林市人力资源和社会保障局于2018年6月8日作出《榆人社伤险认决字【2018】1186号工伤认定决定书》，认定高正林于2017年5月14日受到的伤害属工伤。榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定高正林的伤情构成玖级伤残，护理等级为无。高正林于2019年3月15日向榆林市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。榆林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月6日作出《榆劳人仲案字[2019]第203裁决书》，裁决：1、申请人高正林与被申请人天安保险公司终止劳动合同。2、被申请人天安保险公司应支付申请人高正林玖级工伤待遇103765.24元，具体是：①一次性工伤医疗补助金48060元；②一次性伤残就业补助金48060元；③医疗费5755.24元；④护理费1655元；⑤伙食补助费225元。榆林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月4日向天安保险公司送达裁决书，天安保险公司于2019年6月18日向一审法院提起诉讼。另查明：天安保险公司支付高正林43284元中的36000元是工伤保险基金中赔偿高正林的一次性伤残补助金，另7284元是天安保险公司组织活动时，由员工每人出资1元购买的意外保险赔偿款。2017年5月1日起，榆林市榆阳区最低工资标准为1680元/月；2017年起，榆林市社会平均工资为5340元。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，高正林于2007年8月11日入职天安保险公司工作，双方虽未签订书面劳动合同，但形成事实劳动关系。双方于2018年3月30日最后一次签订劳动合同，合同期限是2018年3月30日至2019年3月29日。高正林于2019年3月15日向榆林市劳动人事争议仲裁委员会申请解除劳动关系，之后，高正林再未向天安保险公司提供劳动，故高正林要求解除其与天安保险公司之间的劳动关系，符合法律规定，依法予以支持。天安保险公司诉称其不应当向高正林支付工伤待遇103765.24元。高正林在天安保险公司举行的活动中受伤被认定为工伤，伤残等级为九级，依法应当享受工伤保险待遇，因天安保险公司未及时向工伤经办中心为高正林申报工伤，导致高正林未能享受工伤保险待遇，用人单位依法应当支付高正林相应的工伤保险待遇。高正林因工伤致九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，高正林要求天安保险公司支付一次性工伤医疗补助金48060元、一次性伤残就业补助金48060元符合法律规定，依法予以确认。高正林受伤住院9天，天安保险公司未能护理，依法应当支付护理费用。根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》结合榆林市2017年社会平均工资的标准，护理费为245.5元/日，高正林在申请劳动仲裁时请求护理费1665元之请求，符合法律规定，予以支持。高正林请求天安保险公司应支付伙食补助费，榆林市工伤职工住院伙食补助费为25天/日，高正林住院9天，其补助费为225元。天安保险公司应当赔偿高正林的工伤保险待遇具体核算为：医疗费5755.24元、护理费1665元、伙食补助费225元、一次性工伤医疗补助金48060元、一次性伤残就业补助金48060元，共计104309.74元。高正林要求天安保险公司支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同之规定和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。高正林在天安保险公司就职年限为2007年8月11日至2019年3月29日，计11年7个月，由天安保险公司应给予高正林12个月的经济补偿；高正林离职前12个月的平均工资低于榆林市最低工资标准1680元/月,其经济补偿金核算为20160元（1680元/月×12个月）。高正林要求天安保险公司补发拖欠的2018年4月1日至2019年3月期间的工资44000元;补发实发工资与最低工资的差额18480元；违反最低工资规定应付的赔偿金18295.2元之请求，高正林从事保险销售工作，从其工作特点来看，高正林的工资应属计件提成，所以高正林要求天安保险公司按合同约定月工资4000元的标准补发工资差额，不符合法律规定，依法不予支持。但根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。结合2017年5月1日起，榆林市榆阳区最低工资标准为1680元/月。本案中，从2018年4月1日起至2019年3月15日期间，天安保险公司于2018年9月份给高正林发放工资3722.73元，其余月份高正林的月工资低于榆林市榆阳区最低工资标准1680元/月,共计3467.68元（263.88元、433.64元、71.44元、0元、1473.06元、314.55元、0元、23.11元、500元、388元、0元)，故天安保险公司应当支付高正林最低工资差额15012.32元（1680元×11个月－3467.68元）。因最低工资标准赔偿金的执法主体首先应为劳动行政部门，而非人民法院，故对高正林有关支付最低工资标准赔偿金的请求，不予支持。高正林要求天安保险公司补发未依法签订书面劳动合同应付而未付的双倍工资差额已过诉讼时效。高正林要求天安保险公司赔偿未依法缴纳社会保险造成的经济损失之请求，无法律依据，不予支持。高正林要求天安保险公司支付未安排其享受带薪休假应付的工资因天安保险公司、高正林均未提供相关证据，依法不予支持。高正林要求天安保险公司办理社会转移手续不属法院受案范围，应由高正林在相关部门办理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：1、天安保险公司与高正林终止劳动合同。2、一审判决生效后十日内，由天安保险公司赔偿高正林工伤保险待遇医疗费5755.24元、护理费1665元、伙食补助费225元、一次性工伤医疗补助金48060元、一次性伤残就业补助金48060元，共计104309.74元。3、一审判决生效后十日内，由天安保险公司支付高正林经济补偿金20160元。4、一审判决生效后十日内，由天安保险公司支付高正林最低工资差额15900.32元。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由天安保险公司负担。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。二审中，高正林提交了以下证据：第一组证据：申领工伤待遇职工参保缴费情况表复印件一张，证明高正林的月平均工资是4000元，和劳动合同相互印证。第二组证据：高正林的情况说明，证明2017年5月14日高正林受伤属于工伤，天安保险公司协助高正林认定为工伤，双方均未对鉴定结论提出异议。天安保险公司质证意见：对两组证据的真实性及证明目的均不予认可，理由同上诉理由第一条一致。本院认证意见：上述两份证据系天安保险公司出具，本院对真实性予以采信。本院认为，本案中，高正林在参加天安保险公司组织的活动中摔伤，经榆林市人力资源和社会保障局认定，高正林属于工伤，天安保险公司对该工伤认定决定未提出异议，一审法院依据《工伤保险条例》规定，判决天安保险公司赔偿高正林工伤保险待遇并无不当。天安保险公司有关高正林系自身原因导致受伤，与公司无关的上诉理由与工伤认定决定书内容相悖，不能成立。高正林在天安保险公司从事营销工作，双方签订的劳动合同约定高正林的工资按照天安保险公司工资管理制度规定的相应岗级确定，高正林的绩效工资由天安保险公司根据每月绩效考核结果核定发放，天安保险公司向高正林支付的工资不得低于当地最低工资标准。天安保险公司2018年4月、5月、6月、7月、9月、10月、11月、12月，2019年1月、2月、3月向高正林实发的工资低于榆林市最低工资标准1680元/月，违反劳动合同约定和《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，一审判决天安保险公司按照最低工资标准支付工资差额并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资，应当支付其差额部分，逾期不支付的，由劳动行政部门责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。根据该规定，赔偿金先由劳动行政部门处理，不属本案审理范围。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，天安保险公司未及时足额支付高正林劳动报酬，高正林可以解除劳动合同，天安保险公司应当向高正林支付经济补偿，一审判决天安保险公司向高正林支付经济补偿金符合法律规定。高正林劳动合同终止前12个月的月平均工资低于榆林市最低工资标准1680元，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，高正林工资应按照当地最低工资标准计算，一审判决对高正林的经济补偿金数额计算为20160元并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第五条规定：“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后,请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议,或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议,经劳动争议仲裁委员会仲裁后,当事人依法起诉的,人民法院应予受理”。本案中，高正林请求天安保险公司为其办理社会保险关系转移手续符合上述规定,应予以支持。高正林有关天安保险公司补发拖欠工资44000元、支付未依法签订书面劳动合同双倍工资差额7271元、赔偿未缴纳社会保险造成的经济损失110850元,支付未安排带薪年休假应付工资11034.48元等诉讼请求，无事实依据，不能成立。综上所述，天安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。高正林的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初7393号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；二、由天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效之日起十五日内协助高正林办理社会保险关系转移手续。一审案件受理费10元，由天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审案件受理费20元，由天安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担10元，高正林负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 乔幼涛审 判 员 霍 韬审 判 员 王 娟二〇二〇年十月二十七日法官助理 梁生生书 记 员 王 媛