山东省潍坊市潍城区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0702民初123号原告：焦某1，男，2013年9月14日生，汉族，住山东省潍坊市高新区潍县。法定代理人：焦某2（系原告之父），男，1985年11月01日生，汉族，住山东省潍坊市高新区潍县。法定代理人：赵某（系原告之母），女，1988年10月30日生，汉族，住山东省潍坊市高新区潍县。委托诉讼代理人：孟庆杰，山东北海律师事务所律师。被告：潍坊市脑科医院，统一社会信用代码52370700MJE3996344，驻潍坊市潍城区东风西街553号。法定代表人：卢洪凯，董事长。委托诉讼代理人：王国正，山东诚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘燕飞，女，1966年2月27日生，汉族，单位职工，住潍坊市高新技术开发区。原告焦某1诉被告潍坊市脑科医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。焦某1的法定代理人焦某2及委托诉讼代理人孟庆杰，潍坊市脑科医院的委托诉讼代理人王国正、刘燕飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。焦某1向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金、护理费等各项损失暂计863723.84元（具体数额根据伤残鉴定标准予以确定）。2、本案一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告医疗责任纠纷一案，（2015）潍城民初字第942号生效判决书已经确认被告在诊疗过程中存在过错，其过错参与度为55%，并判令被告承担了原告部分损失，但因原告当时尚且年幼，不符合进行伤残鉴定的年龄条件，尚未对其伤残等级、护理时间及人数等进行司法鉴定，且原告在后续康复治疗期间，又间歇性发生癫痫病症，给原告造成了巨大的损失。为维护自己的合法权益，原告特诉至贵院，望贵院依法查清事实，判如所请。潍坊市脑科医院辩称，原告在我院诊疗属实，具体损失待司法鉴定后请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：潍坊市潍城区人民法院作出（2015）潍城民初字第942号判决，判决书的主要内容为：“本案争议的焦点是：被告的诊疗行为是否存在过错、与原告的损害后果是否存在因果关系、以及原告损失的构成。根据本院所采纳的山东金剑司法鉴定中心作出的鲁金司法鉴定中心作出的[2016]临鉴字第567号《法医临床司法鉴定意见书》的鉴定意见，本院认为被告在诊疗过程中，因其未尽相关注意义务，存在临床诊疗欠妥的过错，其过错行为亦与原告的损害间存在有因果关系，所以根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”之规定，被告应当向原告承担赔偿责任。原告损失构成为：1、医疗费分别为：住院治疗费22716.79元、康复治疗费3522.86元，共计26239.65元；2、残疾辅助器具费3600元；3、住院伙食补助费168天×30元=5040元；3、交通费，原告虽没有证据提供，因属治疗必要支出费用，本院酌定交通费为1000元；4、鉴定费、复印费共计7057元，被告没有异议，本院予以确认。以上共计42936.65元。被告承担的责任比例，根据鉴定意见，并结合原告继续治疗所需，本院酌定为55%的比例，计为23615.16元（42936.65元×55%=23615.16元）。另外，原告关于护理费的主张，因所涉事实尚待确认，可于确认后另行主张，在本案中暂不予处理。综上，因被告在对患者原告焦某1的诊疗活动中存在有过错，故应当赔偿原告各项损失共计23615.16元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告潍坊市脑科医院应赔偿原告焦某1医疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、鉴定费、复印费、交通费共计23615.16元，于本判决生效之日起十日内付清。”（2015）潍城民初字第942号案件中焦某1年幼，不符合进行伤残鉴定的年龄条件，无法对伤残等级、护理时间及人数进行司法鉴定。在焦某1康复期间又发生间歇性癫痫综合症。焦某1申请就伤残等级、护理时间及护理人数（含住院、康复治疗期间），护理依赖程度及护理人数；潍坊市脑科医院对赵某分娩焦某1过程中的诊疗过错行为与焦某1患癫痫疾病是否具有因果；潍坊市脑科医院的诊疗行为对焦某1患癫痫疾病如果有因果关系，对其医疗过错参与度进行鉴定。本院依法委托鉴定机构对上述事项进行司法鉴定。南京东南司法鉴定中心作出东南司鉴中心[2020]医损鉴字第41号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、潍坊市脑科医院的医疗行为存在过错，该过错行为与患儿焦某1癫痫病的损害后果之间存在因果关系，建议其原因力大小以同等原因为宜。2、患儿焦某1目前中度智能减退，日常生活能力严重受限，间或需要帮助，构成四级伤残；双上肢肌力4级构成七级伤残。3、患儿焦某1目前存在部分护理依赖，需长期护理（建议护理人数：住院期间2人，出院后1人）。焦某1住院期间由刘中英、焦某2、赵某护理，自2013年1月起刘中英、焦某2、赵某居住在潍坊市高新技术开发区××路××楼××室，焦某2自2014年11月20日取得市政工程执业证书，从事建筑行业；赵某于2019年5月30日取得会计师执业证书，从事会计行业。焦某1本案中举证的康复治疗期间花费医疗费共计71156.08元、复印费193.5元、交通费3105元。焦某1共计住院777天[含（2015）潍城民初字第942号案件中已经举证的168天]、伙食费81.5元、鉴定费15000元、ICB矫形鞋垫辅助器具费3600元。本院认为，当事人对于自己的主张负有举证责任，举证不能要承担举证不能的法律后果。本案争议焦点如下：1、潍坊市脑科医院在本次诊疗中是否具有过错以及过错的参与度是多少。本院依法委托南京东南司法鉴定中心进行司法鉴定，南京东南司法鉴定中心依法出具鉴定意见。根据鉴定意见，潍坊市脑科医院的医疗行为存在过错，该过错行为与患儿焦某1癫痫的损害后果之间存在因果关系，建议其原因力大小以同等原因为宜。故潍坊市脑科医院在诊疗行为中存在医疗过错。关于过错的参与度，根据鉴定机构出具的鉴定意见书及（2015）潍城民初字第942号案件确定的责任比例，认定潍坊市脑科医院的过错参与度为55%。2、焦某1在本次医疗过程中产生护理费的参照标准。刘中英、焦某2、赵某自2013年1月开始在城镇居住，在护理人员取得职业证书前按照城镇标准按年分段计算护理费，取得职业证书后按统计年份公布的行业工资分段计算护理费。3、矫形鞋是否属于必要支出、济南的餐费是否应当由潍坊市脑科医院赔付、焦某13周岁前是否需要支付护理费。焦某1因此次医疗事故造成伤残及癫痫等疾病，结合庭审情况及举证情况，矫形鞋属于医治疾病必备的器械，潍坊市脑科医院应予按法律规定支付相关费用。济南支出的餐费81.5元不属于住院期间的伙食费，该费用本院不予认可。焦某13岁之前确需家长护理，但潍坊市脑科医院的诊疗行为存在过错，加大了家长的护理难度，潍坊市脑科医院主张不支付焦某13岁前的护理费的主张，本院不予支持。4、焦某1的损失数额为多少。焦某1因此次医疗纠纷，实际产生医疗费71156.08元、病历复印费193.5元、交通费3105元、住院伙食补助费18270元[（住院777天-已经处理过的168天）×30元/天]、鉴定费15000元、伤残赔偿金609537.6元（42329元/年×20年×72%）、护理费[住院期间护理费194341.75元（按住院天数及护理人员行业城镇户口性质及按统计年份公布的行业工资分段计算）、非住院期间期间护理费379601.56元（当年总天数扣除住院天数按护理人员城镇户口性质及按统计年份公布的行业工资分段计算至2020年8月28日庭审之日）、之后护理费暂计算5年为332810元（建筑业行业工资66562元/年×5年）]×50%（部分护理依赖）、精神损害抚慰金酌定10000元。5、潍坊市脑科医院应赔付的数额为多少。潍坊市脑科医院的过错参与度为55%，应当赔付焦某1的数额为实际产生医疗费71156.08元、病历复印费193.5元、交通费3105元、住院伙食补助费18270元[（住院777天-已经处理过的168天）×30元/天]、鉴定费15000元、伤残赔偿金609537.6元（42329元/年×20年×72%）、护理费379601.56元。上述损失合计1096863.74元，按照55%的过错参与度计算，潍坊市脑科医院应赔付焦某1603275.06元。潍坊市脑科医院需支付焦某1精神损害抚慰金酌定10000元。上述共计613275.06元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：一、潍坊市脑科医院于本判决生效之日起10日内支付焦某1因医疗损害发生的各项费用共计613275.06元；二、驳回焦某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12437元，由焦某1负担2504.25元，由潍坊市脑科医院负担9932.75元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  潘振刚人民陪审员  杨秀红人民陪审员  于翠娥二〇二〇年十月十三日代书 记员  刘源鑫