福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终2569号 上诉人（原审被告）：李慧，女，1984年3月2日出生，汉族，住福建省南靖县。 被上诉人（原审原告）：陈南伟，男，1977年9月23日出生，汉族，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：黄光荣，福建兴南律师事务所执业律师。 上诉人李慧因与被上诉人陈南伟民间借贷纠纷一案，不服福建省南靖县人民法院(2020)闽0627民初850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李慧上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回陈南伟一审的诉讼请求；2.一、二审的诉讼费由陈南伟负担。事实和理由：1.一审法院程序严重违法。2020年6月9日10时30分开庭，李慧因孩子突发疾病到医院就诊，不能准时到庭参加诉讼，当日法庭打电话通知时，李慧向法庭说明孩子就医情况，可能无法准时到庭。在当日11时，李慧赶到法庭时庭审刚结束，李慧向法官说明了情况，并向法庭提供一份答辩状，但法庭拒收。之后李慧再次向法庭提供一份答辩状，法院于2020年6月19日接收。一审法院未考虑李慧特殊情况，未到庭就视为李慧放弃诉讼权利，违反法定程序。2.一审法院判决李慧借款70000元，违背客观事实。首先，陈南伟起诉借款70000元，属于虚增债务。李慧2017年元月份借款20000元，月利息4分，2017年2月以本息累加借款30000元，由陈南伟提供格式条据让李慧签名捺印，月利息4分。李慧被迫从2017年2月至10月通过微信归还陈南伟借款1万多元；2017年10月13日陈南伟以所谓转单平账强迫李慧在其提供的条据上签名，借款50000元，月利息4分。李慧从2017年10月至2019年4月通过微信向陈南伟归还借款21530元，现金5100元，共计26630元；2019年7月23日陈南伟将李慧原借款50000元的借条收回并以借款月利息4分计算，以所谓转单平账累加强迫李慧重新出具本案70000元的条据。3.陈南伟是职业放贷人，长期从事非法高利贷经营活动，其提供的借条是格式条据，是典型套路贷的特征。 陈南伟辩称：1.李慧诉称一审法院判决程序严重违法，与事实不符。一审法院依法送达起诉状、告知当事人权利义务、开庭传票。李慧经法庭合法传唤拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理判决，程序合法。2.一审法院认定李慧借款70000元，事实清楚，证据充分。首先，李慧诉称：陈南伟起诉2019年7月23日借款70000元是虚增债务，没有任何事实依据。诉状中“2017年元月借款20000元月利息4分，2017年2月以本息累加借款30000元”，“2017年10月13日以所谓的转单平账强迫李慧签写借款50000元借条，月利息4分”，“2019年7月23日收回50000元借条，以所谓的转单平账强迫写70000元借条”，均与事实不符。事实是：陈南伟与李慧及其丈夫是同村村民，与李慧丈夫是朋友。2017年8月1日李慧生意需用资金向陈南伟借款现金20000元，约定借款期限至2017年11月1日止、月利率2%，李慧亲笔书写一张借条交陈南伟收执。陈南伟经销二手汽车，有办理一台Ｐ**机用于收费。李慧有9张银行卡向不同的银行透支消费，透支款不能按期返还，2016年开始要求陈南伟代为偿还，然后从陈南伟的ＰＯＳ机刷卡套现及微信汇款归还。之后，李慧使用浦发银行卡的“万用金”分期透支消费达60000多元，不能按期归还，向陈南伟借款偿还，至2017年9月1日结算，计借款30000元，约定月利率2%，李慧亲笔书写一张借款30000元的借条交陈南伟收执。由李慧第一笔借款20000元，借款期限至2017年11月1日，陈南伟以为借条有效期限二年，超过无效，担心借条失效，于2019年7月23日与李慧结算：二笔借款计本金50000元（20000元＋30000元），应计算利息22966元【（20000元＊2%＊23个月零23天＝9506元）＋（30000元＊2%＊22个月零23天＝13460元）共计利息22966元】，因双方当时关系好，本息72966元计算为借款70000元，李慧重写一张借款70000元借条，仍约定月利率2%。李慧重新书写借条时，收回原来书写的一张借款20000元、一张借款30000元的借条，不存在2017年10月13日借款50000元的借条。根据陈南伟招商银行卡（账号：62×××72）流水，陈南伟于2016年7月26日至2016年12月21日汇入李慧账户款项313775元；2017年1月1日至2017年6月24日止，汇入李慧账户款项计640000元，2017年7月3日至2017年8月23日汇入李慧账户款项计234130元，仅计算2017年1月1日至8月23日止，汇入李慧款项计874130元，代李慧偿还信用卡透支款。李慧于2017年2月至2019年7月23日前微信付款大约30000元，系归还陈南伟代为还信用卡的款项，与本案借款无关。3.李慧诉称陈南伟系职业放贷人，与事实不符。 陈南伟向一审法院起诉请求：1、判令李慧立即偿还陈南伟借款人民币70000元及利息，利息按月利率2%从2019年7月23日起计算至实际偿还借款之日止，暂算至起诉之日为11200元，本息暂计81200元。2、案件受理费由李慧承担。 一审法院查明：2019年7月23日，李慧向陈南伟借款70000元，并出具一份载明“兹向李慧借取现金人民币零拾柒万零仟零佰元（￥：70000.00）。……月利率为2%……借款人：李慧……”的借条给陈南伟收执。诉讼中，李慧提供一份微信转账记录，该记录载明自2017年2月份起至2019年7月17日止，李慧多次向陈南伟转账。2019年7月23日后，李慧通过微信向陈南伟转账1200元。 一审法院认为：李慧向陈南伟借款，有李慧亲笔签名并按手印的借条为证，事实清楚，证据确实充分，应予认定。因李慧未按约定还款付息，已构成违约。陈南伟作为借条持有人，要求李慧归还尚欠的借款70000元并按约支付利息，理由正当，应予支持。借款后，李慧陆续向陈南伟支付1200元，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条:“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，该款项应先归还利息后归还本金，即李慧仍应支付自2019年8月19日起至实际还清款项之日止按月利率2%计算的利息。李慧经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：李慧应于一审判决生效之日起十日内归还陈南伟借款70000元及利息，利息从2019年8月19日起按月利率2%计算至实际还清款项之日止。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1800元，减半收取为900元，由李慧负担。 二审期间，双方当事人围绕着争议焦点提交证据。李慧提交四组证据，证据1.2017年10月13日借条，拟证明李慧曾向陈南伟借款50000元；证据2.通话记录，拟证明2020年6月9日10时03分39秒，法院告知开庭，李慧于当日10时29分向法院回拨电话，说孩子突然生病要去拿药；证据3.正兴医院缴款单、门诊病历，拟证明孩子在开庭当天生病；证据4.微信转账记录，拟证明李慧从2017年11月1日开始，每个月固定向陈南伟支付4分的利息2000元。陈南伟质证称，证据1.2017年10月13日借条，对于该证据的真实性有异议。证据2.通话记录，真实性由法庭核实，一审开庭李慧确实未到庭，具体其他情况我方不清楚。证据3.正兴医院缴款单，该证据没有医院盖章，真实性有异议；门诊病历的真实性有异议，即使真实，也不能证明李慧的主张。证据4.微信转账记录，该证据的真实性无异议，“知己何求”是陈南伟的微信号，但该转账与本案无关联，是因为李慧有9张信用卡在透支，不能按期偿还，双方是朋友关系，陈南伟代李慧偿还信用卡的钱，部分用微信还，该微信还款都不是偿还本案借款，且陈南伟代偿信用卡的部分款项还未结算清楚。 陈南伟提供二组证据，证据1.一张20000元、一张30000元的借条，拟证明案涉70000元借条，是从原始的该两张借条转换而来；证据2.三张交易明细，证明李慧有9张信用卡无力偿还，陈南伟代李慧偿还欠信用卡的钱，李慧部分用微信转账偿还给陈南伟，2017年1月1日至2017年8月23日陈南伟汇给李慧就870000多元，均是陈南伟帮李慧还信用卡的卡债。李慧质证称，证据1.一张20000元、一张30000元的借条，对借条上签名真实性无异议，两张借条中借款人“李慧”是本人签字，但签名时，借条中载明的借款金额是空白的，2017年8月、9月份，共计尚欠陈南伟50000元。证据2.三张交易明细的真实性无异议，陈南伟确实有帮本人还信用卡，手续费已结清，二审补充提供的微信转账每个月2000元都是利息。 对李慧二审提供的证据认定如下：1.2017年10月13日的借条，因李慧未提供借条原件予以核对，陈南伟又对该证据真实性有异议，对该证据真实性不予确认；2.对通话记录真实性予以确认，但无法证明李慧在开庭当天向法院提出延期审理的申请；3.对正兴医院缴款单真实性予以确认；但李慧未提供门诊病历原件予以核对，真实性无法确认；4.对微信转账记录真实性予以确认。 对陈南伟二审提供的证据认定如下：1.对借款金额为20000元、30000元的两张借条真实性予以确认；2.对三张交易明细的真实性予以确认。 二审期间，对于一审查明的事实，除了李慧提出对“2019年7月23日，李慧向陈南伟借款70000元”有异议外，双方当事人对其余事实没有异议，本院对一审查明的双方均无异议的事实予以确认。 二审另查明，2017年8月1日，李慧向陈南伟借款20000元，约定借款期限为2017年8月1日至2017年11月1日止，月利率为2%，并出具一张借条交由陈南伟收执。2017年9月1日，李慧再次向陈南伟借款30000元，未约定借款期限，约定月利率为2%，出具一张借条交由陈南伟收执。陈南伟与李慧于2019年7月23日对上述2笔借款进行结算，出具案涉借条交陈南伟收执，借条载明“兹向李慧借取现金人民币零拾柒万零仟零佰元（￥：70000.00）。……月利率为2%……借款人：李慧……”。陈南伟主张两笔借款约定月利率2%，该70000元包括了借款至2019年7月份尚欠的利息。 李慧于2017年11月1日起至2019年12月21日通过微信转账，向陈南伟支付款项23000元，其中2017年11月1日至2018年7月24日每月支付款项2000元。 自2017年8月23日起陈南伟未再帮李慧代偿信用卡，陈南伟代偿信用卡最后一笔时间为2017年8月23日。 本案争议焦点：1.一审程序是否合法；2.李慧尚欠陈南伟借款本金及利息是多少。 本院认为，1.一审程序符合法律规定。李慧在二审期间补充提交通话记录、急诊预交金等证据，拟证明其在一审法院开庭当天，其孩子突发疾病无法到庭。在二审庭审调查中，李慧陈述其当天延后到达法庭后，并未向一审法院提交延期开庭的书面申请，据此，一审法院以李慧未到庭，进行缺席审理，于法有据。 2.李慧尚欠陈南伟借款本金47457.98元，并从2018年12月16日起至款项还清之日止按月利率2%计付利息。首先，根据双方当事人在二审庭审陈述，可以证实案涉借款系2017年8月1日及2017年9月1日两笔借款转结而来，故可认定本案借款本金为50000元。其次，根据陈南伟提供的银行交易明细，陈南伟代替李慧偿还信用卡欠款最后一笔时间为2017年8月23日，李慧向陈南伟第二次借款时间为2017年9月份，而从2017年11月1日起至2018年7月24日，李慧每月向陈南伟支付款项2000元，形成了规律性，陈南伟主张李慧所有转账均为偿还陈南伟代偿信用卡的费用，应进一步举证证明，但陈南伟未进一步举证，因此，可以据此认定上述每月还款2000元均系李慧归还的本案借款利息，从而可以认定案涉借款约定月利率4%的事实。2020年8月18日最高院修正的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条规定：“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定”，该规定自2020年8月20日施行。而本案于2020年5月6日立案，仍应适用未修订前的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定。未修订前的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。根据该规定，案涉借款已支付利息以月利率3%计付，超过部分的利息应予折抵借款本金50000元，即李慧至2018年7月尚欠陈南伟借款本金47457.98元。李慧于2018年8月起未按月足额支付借款利息，此后归还的款项可抵扣至2018年12月15日止的利息，因此案涉借款从2018年12月16日起应以借款本金47457.98元，按月利率2%计付利息（后附借款本金利息计付清单）。经上述分析，李慧上诉主张案涉借款本金为50000元，符合事实和法律依据，应予支持。据此，李慧尚欠陈南伟借款本金47457.98元，利息从2018年12月16日起按月利率2%至还清款项之日止。 综上所述，李慧上诉请求部分成立,二审出现新证据，予以改判。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销福建省南靖县人民法院(2020)闽0627民初850号民事判决； 二、李慧应于本判决生效之日起十日内归还陈南伟借款47457.98元及利息，利息从2018年12月16日起按月利率2%计算至实际还清款项之日止； 三、驳回陈南伟其他的诉讼请求。 一审案件受理费1800元，减半收取为900元，由李慧负担610元，由陈南伟负担290元；二审案件受理费1800元，由李慧负担1220元，由陈南伟负担580元。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决为终审判决。 审 判 长 邹燕文 审 判 员 叶维文 审 判 员 洪碧蓉 二〇二〇年十月二十八日 法官助理 黄 佳 书 记 员 傅舒惠 附1：借款本金利息计付清单                            还款日期（以月计付）                       抵扣前未付利息累计（元）                       还款金额（元）                       抵扣后未付利息累计（元）                       抵扣本金             （元）                       尚余借款本金 （元）                               2017.11                       20000*3%+50000*3%*2＝3600                       2000                       1600                                             50000                               2017.12                       50000*3%+1600＝3100                       2000                       1100                                             50000                               2018.1                       50000*3%+1100＝2600                       2000                       600                                             50000                               2018.2                       50000*3%+600＝2100                       2000                       100                                             50000                               2018.3                       50000*3%+100＝1600                       2000                                   0                                   400                       49600                                           2018.4                       49600*3%＝1488                       2000                       0                       512                       49088                               2018.5                       49088*3%＝ 1472.64                       2000                       0                                   527.36                       48560.64                               2018.6                                   48560.64*3%＝1456.82                       2000                       0                                   543.18                       48017.46                               2018.7                                   48017.46*3%=1440.52                       2000                       0                       559.48                       47457.98                               2018.10                       47457.98*3%*2=2847.4788                       2000                       847.4788                       0                       47457.98                               2018.11                                               47457.98*3%+847.4788=2271.2182                       1000                       1271.2182                       0                       47457.98                               2019年4月、6月、7月、9月、10月11月、12月                                             共计2000元                       抵扣至2018年12月份半个月利息                       0                       47457.98                上述表格情况说明： 1.李慧分别于2017年8月1日、2017年9月1日各借款20000元及30000元，利息约定均为月利率4%，根据法律规定，已支付利息部分按月利率3%计付利息。李慧于2017年11月1日开始还款，还款金额为2000元，两笔借款利息合计计算，第一次还款时间距离借款起始时间折算为2.4个月，即以合计借款本金50000元，月利率3%，借款时间为2.4个月，至2017年11月1日借款本金50000元尚欠利息为3600元。 2.李慧于2018年8月开始未足额支付利息，此后归还的款项用于抵扣至2018年12月份半个月的利息，因此，自2018年12月16日起未支付部分的利息应按月利率2%计付。 附2：执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。