陕西省子洲县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0831民初935号 原告：吴某某，男，1963年6月1日，汉族，居民，户籍地陕西省子洲县高家坪乡刘家园则村，现住子洲县颐和小区**楼**。 委托诉讼代理人：崔香香，陕西纳智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张毛毛，陕西纳智律师事务所实习律师。 被告：子洲县某某工程服务部，住所地：陕西省榆林市子洲县淮宁湾镇后湾村。 统一社会信用代码：92610831MA70C6C67R。 经营者：张某某，男，1957年7月12日出生，汉族，农民，住陕西省子洲县双湖峪镇峨峁峪村。 委托诉讼代理人：白起，陕西信一律师事务所主任。 被告：陕西某某建筑工程有限公司，住所地：陕西省榆林市子洲县双湖峪镇峨峁峪村银海酒店**。 统一社会信用代码：91610831675117135W。 法定代表人：张某某，该公司经理。 原告吴某某与被告子洲县某某工程服务部（以下简称某某服务部）、陕西某某建筑工程有限公司（以下简称某某公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月20日公开开庭进行了审理，原告吴某某及其委托诉讼代理人崔香香、张毛毛到庭参加了诉讼，被告某某服务部经营者张某某及其委托诉讼代理人白起到庭参加了诉讼，被告某某公司法定代表人张某某，经本院传票传唤未到庭，依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告吴某某向本院提出诉讼请求：一、依法判令二被告赔偿原告医疗费14590.07元、护理费11900元、营养费2380元、住院伙食补助费2950元、交通1180元、残疾赔偿金72196元、残疾辅助器具费2200元、误工费34875元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2300元等共计149896.63元；二、依法判令本案的诉讼费由二被告承担。 事实与理由：2020年3月21日，原告吴某某受雇于被告某某服务部，在子洲中学建设工程项目中从事搅拌水泥和运送水泥的工作。该工程项目由被告某某公司承包，后被告某某公司将部分工程分包给既没有资质，也没有任何安全生产条件的被告某某服务部。2020年4月8日，原告从一楼向二楼运送水泥的往返过程中，因该层楼的建筑内未设置有楼梯，也未使用塔吊，仅是使用竹架板临时搭建了通行用具，致使原告在运送水泥返途中因竹架板滑落从而致人体脱落在地导致受伤。随即原告被送往子洲县人民医院住院治疗，经诊断为：腰2椎体压缩性骨折，住院治疗59天，花费医疗费14590.07元，被告某某服务部经营者张某某支付了8000元医疗费。2020年9月10日，陕西榆林科正司法鉴定中心出具榆科司鉴[2020]临鉴字第304号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告吴某某的伤残属十级；后续治疗费用约捌仟元；护理期为60天，营养期为60天。原告就损害赔偿与二被告协商未果，原告吴某某为维护合法权益依法提起诉讼，提出前述诉讼请求。 被告某某服务部经营者张某某及其委托诉讼代理人白起辩称：原告受伤经过与事实不符，施工现场有脚手架，脚手架可以保障工人安全施工。原告在施工过程中为了自己方便，不使用脚手架，私自使用竹架板，第一次使用就造成自己受伤，现场监工人员当场提出制止。被告某某服务部支付原告医疗费9400元，生活费1400元及其花费300元。原告诉称被告某某服务部没有资质不是事实，被告某某服务部是经工商管理部门登记，具有劳务分包的资质。综上原告因自身原因受伤，原告负有一定的责任。 被告某某建筑工程有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未向法庭提交书面答辩状、质证意见及相关证据材料。 原、被告各方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告均无异议的证据有：原告提供的第一组证据吴某某身份证复印件、被告某某服务部、被告某某公司工商登记信息报告；第二组证据司法鉴定意见书原件一份、鉴定费票据一份；第三组证据残疾辅助器具发票一支，本院予以确认并在卷佐证。 对原、被告有争议的证据本院认定如下：1、原告提供的第二组证据，子洲县人民医院医疗费票据三份，子洲县人民医院诊断证明书两份，子洲县人民医院费用清单一份，被告某某服务部经营者及其委托诉讼代理人对该组证据真实性予以认可，证明目有异议，认为治疗过程中包含治疗耳朵等费用支出，住院病历续页会诊记载有医生诊断，原告吴某某患有中耳炎；经审查，原告因竹架板滑落受伤住院，原告的治疗过程系必要检查项目，其提供的医疗费也系必要支出，且该费用均产生在法庭辩论终结前，故本院对原告提供该组证据的真实性及证明目的，依法予以认定。2、原告提供的第四组证据，租赁合同一份、房主刘有堂身份证复印件一份、证明一份，被告某某服务部经营者张某某及其委托诉讼代理人对该组证据的真实性认可，证明目的有异议，认为居住满一年按城镇居民赔偿仅限交通事故，劳务赔偿没有明确规定。经审查，根据《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，误工时间应当计算至定残前一日，原告系城镇居民无证据证明有固定收入，对其误工损失应按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，故原告提供的该组证据的真实性及证明目的，本院依法予以认定。3、原告提供的第六组证据，其他开支及交通费票据，被告某某服务部对其真实性、及证明目的均有异议，认为系不必要的支出。经审查，本院认为其他开支等均非正规发票，故对该部分费用依法不予支持；但原告住院时间较长且往返榆林市进行伤残等级评定等确实支出了必要交通费用，故依法予以酌情认定500元。4、被告某某服务部经营者及其委托诉讼代理人白起提供的第一组证据营业执照及内外墙粉刷分包工程施工合同各一份，原告对其真实性予以认可，证明目的不予认可，认为该合同系建设工程施工合同，属于被告某某公司承包子洲中学建筑工程范围内的装修装饰工程，装饰装修工程也是需要特许资质，该施工合同与被告某某服务部营业执照对照，可看出该公司系个人经营，涉案工程应该由具有相关资质的劳务公司进行施工，被告某某服务部无资质，且被告某某公司在明知被告某某服务部无资质的情况下予以转包，被告某某公司应承担连带赔偿责任。经审查，被告某某服务部系2020年1月10日成立的个体工商户，非企业法人，系由张某某个人经营且无劳务资质的服务部，其与被告某某公司之间签订的合同属于建筑工程中的外墙粉刷分包工程施工合同，合同中约定事项虽系双方自愿协商一致后达成，但内容违法《建筑法》、《安全生产法》的相关强制性规定，故本院对该组证据的证明目的，依法不予认定。5、被告某某服务部经营者及其委托诉讼代理人白起提供的第二组证据缴费凭证原件一支，收款1000元复印件一份及无凭证的400元，原告吴某某对其真实性不认可，证明目的不予认可，认为子洲县医院出具的收据无医院印章，并且收据载明出院后要收回此单据，故原告只认可被告某某服务部支付的8000元医疗费和1400元生活费的事实。经审查，该9400元被告确已支付，本院予以认定。6、被告某某服务部经营者及其委托诉讼代理人白起提供的第三组证据张某某的账单一份，原告对其真实性及证明目的均不予认可，认为该账单系被告个人自行制作，无原告签字确认。经审查，该组证据形式不合法，依法不予认定。 另经被告某某服务部申请的证人潘建雄出庭所作证人证言，原告对其真实性及证明目的均不予认可，认为被告某某服务部没有证据证明该证人受雇于被告，且从原告吴某某处得知，证人与被告经营者系合伙关系，证人所述其是监工，月工资收入1万元，收入明显与实际情况不符，且再无其他证据证明证人当时在事发现场，该证人称竹架板在事发前就一直存放在现场，且系原告第一次使用，张某某在庭审过程中又称竹架板是原告当天从楼上搬下来使用，该证人与被告之间的陈述相互矛盾。经审查，被告某某服务部未提交证据证明证人潘建雄系其雇佣的监工，也未提交证据能证明该证人在事发时在现场，故本院依法对证人潘建雄的证言不予采信。 本院经审理认定事实如下：2020年3月21日，原告吴某某受雇于被告某某服务部，在子洲中学建设工程项目中从事搅拌水泥和运送水泥工作。该工程项目由被告某某公司承包，后被告某某公司将该工程的部分工程分包给被告某某服务部。2020年4月8日，原告从事水泥运送过程中，因竹架板滑落导致原告掉落后受伤，后被送往子洲县人民医院住院治疗59天，原告伤情经诊断为：腰2椎体压缩性骨折，共计花费医疗费14590.07元。本案本院受理后，原告向本院提出书面申请要求对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，由榆林市中级人民法院委托，2020年9月10日，陕西榆林科正司法鉴定中心出具榆科司鉴[2020]临鉴字第304号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人（原告）吴某某的伤残程度属十级；后续治疗费用约捌仟元；护理期为60天，营养期为60天。原告支出鉴定费2300元。原告吴某某受伤后，被告某某服务部经营者已支付原告吴某某医疗费等费用共计9400元。另查明，二被告签订了关于子洲中学新建活动用房项目《内外墙粉刷分包工程施工合同》，被告某某服务部系个体工商户，不具备施工、劳务资质。 本院认为，原告受雇于被告某某服务部，双方属雇佣劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方过错承担相应的责任”。本案中，被告某某服务部并不具备劳务用工的主体资质，且其未提供已具备安全生产条件及对受雇劳务工人进行过安全施工培训的证据，也提供证据足以证明原告存在过错，故被告某某服务部应对原告的损失承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质的或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告某某公司将工程分包给没有资质的被告某某服务部，应当承担连带赔偿责任。原告吴某某在本次事故发生前，已在城镇连续居住多年，故对其赔偿应当以城镇居民标准计算。原告病历医嘱及诊断证明中未见“加强营养”建议，故原告请求的营养费，依法不予支持。对原告主张的交通费，原告虽未提供充分合法的证据予以证明，但原告受伤后往返榆林市对其伤残等级进行评定实际支出了交通费，故本院酌情支持500元。 根据陕西省统计局2020年公布统计数字：2019年陕西省城镇居民人均可支配收入为36098元，城镇居民人均消费性支出为23514元，2019年陕西省在岗职工年平均工资82114元。原告吴某某的每日误工费为82114元÷365天＝225元∕天，误工费从原告受伤之日起计算至评残鉴定前一日计护理费计算方法为住院期间每日100元及出院后每日50元。 原告吴某某因此次事故产生的损失确定如下：1、医疗费14590.07元，住院伙食补助费50元/天×59天=2950元，误工费225元/天×154元=34650元，残疾赔偿金36098元×20天×10%=72196元，残疾辅助器具费2200元，后续治疗费8000元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费2300元，护理费59天（住院天数）×100元/天＋60天（出院后需要护理天数）×50元/天=8900元，交通费500元，以上共计151286.07元。被告某某服务部经营者张某某在原告住院治疗期间已支付9400元，应当在上述款项中予以扣减，故被告某某服务部应当向原告赔偿上述共计141886.07元。被告某某公司对上述款项承担连带赔偿责任。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第八项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告子洲县某某工程服务部于本判决生效后十日内赔偿原告吴某某医疗费14590.07元、住院伙食补助费2950元、误工费34650元、护理费8900元、残疾赔偿金72196元、残疾辅助器具费2200元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费2300元，以上共计151286.07元，扣除已赔偿的9400元，实际应赔偿141886.07元。 二、被告陕西某某建筑工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。 三、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。 如未依照本判决指定的的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1650元，由原告吴某某负担50元，由被告子洲县某某工程服务部及被告陕西某某建筑工程有限公司承担共同承担1600元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员 李 楠 二〇二〇年十月二十九日 书记员 拓路军