福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽08民再34号 再审申请人（一审被告）：黄廷河，男，1972年9月11日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 被申请人（一审原告、二审上诉人）：林伟岗，男，1977年10月24日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：陈佳，福建正廉律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）：汤苏闽，男，1963年4月5日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 再审申请人黄廷河因与被申请人林伟岗、汤苏闽民间借贷纠纷一案，不服本院作出的(2019)闽08民终1395号民事判决，向本院申请再审，本院于2020年7月22日作出（2020）闽08民申23号裁定本案由本院再审。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。再审申请人黄廷河，被申请人林伟岗的委托诉讼代理人陈佳，被申请人汤苏闽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄廷河再审请求：1.撤销福建省龙岩市新罗区人民法院(2019)闽0802民初2682号民事判决；2.撤销福建省龙岩市中级人民法院(2019)闽08民终1395号民事判决，依法驳回林伟岗的各项诉讼请求；3.本案诉讼费由林伟岗承担。 事实与理由：黄廷河于2020年春节回龙岩后，在汤苏闽家中得知林伟岗以民间借贷纠纷为由起诉黄廷河，但黄廷河并未向林伟岗实际借款。黄廷河有让汤苏闽帮忙担保，向林伟岗借款40000元，并在借条上签字，但林伟岗没有将此款转给黄廷河。黄廷河也没有在借条的最下方处“本人于＿年＿月＿日收到该款，收款人签字”签字确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，民间借贷关系成立的前提是借款实际支付。借条只能证明借贷双方可能存在借贷合意，但是不能证明借款事实真实发生的，该借条无效。据此，请求贵院依法撤销福建省龙岩市新罗区人民法院(2019)闽0802民初2682号民事判决和福建省龙岩市中级人民法院(2019)闽08民终1395号民事判决。 林伟岗辩称，一、原一、二审法院审理程序合法。一审法院通过移动通信手段将应诉材料向黄廷河电子送达。黄廷河实名登记的手机号码通讯正常，一审法院在受理案件后，连续多次向其发送了原告的诉讼请求，开庭时间、公告送达的信息、判决结果等相关应诉材料和判决书。同样，二审法院的送达程序亦合法合规。因此，再审申请人黄廷河应当知晓被起诉及败诉的事实。黄廷河辩称其直至今年才得知被申请人起诉一事，纯属狡辩。黄廷河在收到应诉通知后消极应对，怠于行使自身的诉讼权利，应当由其承担由此产生的法律后果。二、原二审法院认定事实清楚，适用法律正确。黄廷河辩称其未实际收到借款不是事实。借条是统一的格式模板，因此，借条上存在多处空白未填的情况，是否填写收到讼争款项不是必须的，法律也没有规定能够就此判定借款是否实际发生。事实上，在黄廷河向被申请人出具借条的当天，被申请人就以现金方式支付了讼争款项。如果黄廷河没有实际收到借款，作为一个正常人，不会放任该借条原件留存在被申请人处长达十年之久。综上，请求驳回再审申请人的诉讼请求，维持原二审判决。 汤苏闽辩称：1.黄廷河、汤苏闽与林伟岗民间借贷纠纷一案，2019年6月10日新罗法院作出（2019）闽0802民初2682号民事判决，依法认定林伟岗与黄廷河、汤苏闽双方约定了该笔借款的保证期限为2年，该期限应从借款之日即从2009年8月27日起算，至2011年8月28日已超过两年的诉讼时效。林伟岗自认其因做生意亏本前往外地，未向黄廷河、汤苏闽催讨借款。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定，汤苏闽不必对黄廷河尚欠林伟岗的该笔债务承担连带清偿责任。新罗法院查明了汤苏闽与黄廷河、林伟岗之间的借款担保事实，判决正确，应当维持。2.福建省龙岩市中级人民法院于2019年11月22日作出的（2019）闽08民终1395号民事判决，认定事实不清，适用法律错误。在再审审查询问的时候，林伟岗本人有到庭，他有说收到过黄廷河给他的利息，从那时候担保的诉讼时效就开始计算，现在两年诉讼时效已过。不管他们之间有没有借钱，其不需要再承担担保责任，请求改判汤苏闽不承当担保责任。 林伟岗向一审法院起诉请求：1．判令黄廷河返还林伟岗借款本金4万元及利息，利息从2009年9月28日起至款还清之日止，按月利率2%计算。2．判令汤苏闽对黄廷河的上述债务承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：2009年8月27日，黄廷河以资金周转为由向林伟岗借款4万元并出具一份借条给林伟岗，该借条的主要内容为“兹向林伟岗借款人民币肆万元（￥40000元），月利率为2%。该款借款人应于年月日前返还本金和利息。若借款人逾期返还借款的，除应一次性返还全部本金和利息外，还应按月利率%支付逾期的借款利息，并自愿支付违约金（按应还款数额的20%计算）或加倍支付三倍的利息给出借人，此两项由出借人选择一项适用。如双方在履行合同过程中发生争议的，由龙岩市新罗区人民法院管辖。借款人和保证人自愿用自已和家庭所有的财产做担保。保证人的保证期限为2年，从年月日起至年月日。”借款人黄廷河在该借条的右下方借款人一栏签姓名和时间，保证人汤苏闽在该借条的左下方保证人一栏签姓名和时间。借款后，黄廷河未支付林伟岗利息，汤苏闽亦未支付林伟岗利息。林伟岗从未向黄廷河、汤苏闽主张过权利。2019年3月19日，林伟岗诉至一审法院，请求判如所诉。 一审法院认为，林伟岗与黄廷河、汤苏闽的民间借贷关系事实清楚，证据充分。双方在借条中约定月利率2.0%，未约定借款期限，林伟岗有权随时要求黄廷河归还借款本息。黄廷河经催讨不归还林伟岗借款本息，已构成违约，应限期偿还。林伟岗与黄廷河、汤苏闽双方约定了该笔借款的保证期限为2年，该时间应从借款之日即从2009年8月27日算起，至2011年8月28日已超过两年的诉讼时效。林伟岗自认其因做生意亏钱到外地去，未向黄廷河、汤苏闽催讨借款。根据《中华人民共和国担保法》第26条第2款规定，在合同约定的2年保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。因此，汤苏闽不必对黄廷河尚欠林伟岗的该笔债务承担连带清偿责任。黄廷河经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃法律赋予的诉讼权利，一审法院依法缺席审理和判决。依照规定，判决：一、被告黄廷河应于本判决生效之日起十日内归还原告林伟岗借款本金4万元及利息，利息从2009年9月28日起至本判决确定的还款之日止按月利率2%计算。二、驳回原告林伟岗的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2828元，减半收取为1414元，由被告黄廷河负担。 宣判后，林伟岗不服一审判决，向本院提起上诉。 林伟岗向本院上诉请求：1．撤销原审判决的第二项，并依法改判汤苏闽对黄廷河的上述债务承担连带清偿责任。２.本案一审、二审案件受理费由汤苏闽、黄廷河承担。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院二审认为，林伟岗与黄廷河、汤苏闽之间的民间借贷关系成立。林伟岗与黄廷河在借条中约定月利率2.0%，但还款时间空白，故讼争借款未约定借款期限，林伟岗有权随时要求黄廷河归还借款本息。林伟岗与黄廷河、汤苏闽之间虽约定了讼争借款的保证期限为2年，但保证期间起止日期空白，由此可知各方当事人并未约定保证期间。本案存在主债务履行期限没有约定和保证期间未约定的情形，且目前无任何证据证实林伟岗有向黄廷河、汤苏闽催讨过讼争借款，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条：“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”的规定，本案履行义务的宽限期届满日应为林伟岗起诉日，故本案汤苏闽承担的保证期限没有超过。根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”规定，汤苏闽与林伟岗之间没有约定保证方式，汤苏闽应当按照连带责任保证方式承担保证责任。综上所述，林伟岗的上诉请求成立，予以支持。原审判决认定事实错误，适用法律错误，本院予以纠正，黄廷河经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照规定，判决：一、维持福建省龙岩市新罗区人民法院(2019)闽0802民初2682号民事判决第一项，即：被告黄廷河应于本判决生效之日起十日内归还原告林伟岗借款本金4万元及利息，利息从2009年9月28日起至本判决确定的还款之日止按月利率2%计算；二、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院(2019)闽0802民初2682号民事判决第二项，即：驳回原告林伟岗的其他诉讼请求。三、汤苏闽对上述第一项判决中黄廷河的债务承担连带清偿责任，在承担保证责任后，有权向黄廷河追偿。 再审查明，黄廷河对原一审查明的事实有异议，认为其有写借条，但没有收到借款。林伟岗对原一审查明的事实无异议。汤苏闽对一审判决书载明“借款人黄廷河在该借条的右下方借款人一栏签姓名和时间，保证人汤苏闽在该借条的左下方保证人一栏签姓名和时间。借款后，黄廷河未支付林伟岗利息，汤苏闽亦未支付林伟岗利息。林伟岗从未向黄廷河、汤苏闽主张过权利。”的内容有异议，认为事实是其是借款担保人，当时只是写了借条，并没有付款，林伟岗说第二天转账给黄廷河，但是没有转。再之后有没有转其不知道。如果有借，应该从借款那天开始起算保证期限。林伟岗称有向黄廷河索要1600元的利息，应从索要利息1600元的那天开始起计算担保时效。对汤苏闽有异议的事实，本院审查认为：汤苏闽在原一、二审过程中并未陈述林伟岗未出借借款40000元，而只是陈述担保超过保证时效，不需承担担保责任，其再审陈述与原一、二审陈述不一致，对汤苏闽再审时的陈述，本院不予以采信。 再审期间，各方当事人圴未提交新的证据。 另查明，黄廷河手机号码为136●●●●●222，系其本人实名制手机号。该号码于2019年8月12日由黄廷河向移动运营商申请报停。其余查明事实与原审一致。 本案的争议焦点为：1.案涉借款40000元有否实际支付、黄廷河是否需承担还款责任？2.汤苏闽是否承担担保责任？围绕再审申请人的再审理由及当事人有争议的事实，综合评判如下： 关于案涉借款40000元有否实际支付问题。本院认为，案涉借款40000元有实际出借。理由如下：1.林伟岗出借40000元给黄廷河的事实，有借条予以证实。而黄廷河否认收到借款，未提供任何证据证明。从证据效力角度，林伟岗的证据效力高于黄廷河。2.在新罗法院一审审理过程中，新罗法院查询到黄廷河的手机号码是正常通讯状态且系黄廷河本人实名登记。新罗法院通过该号码向黄廷河发送应诉材料和判决结果等信息，应当认定黄廷河是知道被起诉及败诉的事实。当新罗法院判决黄廷河承担还款义务时，黄廷河认为没有收到借款，其有权到法院说明清楚并提起上诉，但黄廷河并没有及时行使该权利。3.黄廷河没有收到借款，而出具的借条长达十年没有向林伟岗收回，不符合常理。4.至于《借条》的最下一行“本人于＿年＿月＿日收到该款，收款人签字”栏处没有黄廷河签名问题。双方有签订借条，有否实际出借款项，还应结合其他证据分析。汤苏闽作为借款的担保人、在场人，其在原一、二审审理过程中均未陈述案涉借款未实际发生，而只是陈述该担保已超过担保期限，其不应承担保证责任。因汤苏闽在原二审审理过程中对原一审查明的事实并无异议，原二审判决后，汤苏闽与黄廷河有联系，因此，汤苏闽在原一、二审法庭的陈述应予以采信。综上，应认定林伟岗向黄廷河支付借款40000元的事实成立，黄廷河作为借款人应承担还款责任。原一、二审判决黄廷河承担还款责任正确，应予以维持。 关于汤苏闽是否应承担连带保证责任问题。汤苏闽为黄廷河借款提供担保，系其真实意思表示。案涉《借条》无还款期限，借款人可随时向债务人和担保人主张权利。林伟岗与黄廷河、汤苏闽之间虽约定了讼争借款的保证期限为2年，但保证期间起止日期空白，由此可知各方当事人并未约定保证期间。本案存在主债务履行期限没有约定和保证期间未约定的情形，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条：“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”的规定，本案履行义务的宽限期届满日应为林伟岗起诉日，故本案汤苏闽承担的保证期限没有超过。根据《《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，汤苏闽与林伟岗之间没有约定保证方式，汤苏闽应当按照连带责任保证方式承担保证责任。原二审判决汤苏闽承担连带责任正确，应予以维持。 综上，再审申请人黄廷河的再审申请无事实和法律依据，本院不予以支持。原二审判决事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条条第一款第(一)项、第二百零七条之规定，判决如下： 维持本院（2019）闽08民终1395号民事判决。 原一审、二审案件受理费按原判决计收。 本判决为终审判决。 审 判 长 张长生 审 判 员 李秋英 审 判 员 陈 斌 二〇二〇年十月十六日 法官助理 张 燕 书 记 员 邱艳兰 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。