云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2020）云民终1142号上诉人（原审原告、反诉被告）：江苏润扬建设工程集团有限公司。住所地：江苏省高邮市城南经济新区中心大道。法定代表人：瞿宝林，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘春元，云南和序律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：朱学广，男，汉族，1964年11月3日生，住江苏省高邮市。代理权限：特别授权代理。上诉人（原审被告、反诉原告）：瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司。住所地：云南省瑞丽市麓川路东侧勐卯镇政府西侧。法定代表人：刘凡荣，该公司执行董事。委托诉讼代理人：荆成良，云南恒鑫律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人江苏润扬建设工程集团有限公司（以下简称润扬公司）与上诉人瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司（以下简称奥星公司）建设工程施工合同纠纷一案，双方均不服云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院（2019）云31民初112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月29日公开开庭审理了本案。上诉人润扬公司的委托诉讼代理人刘春元、朱学广，上诉人奥星公司的法定代表人刘凡荣及委托诉讼代理人荆成良到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人润扬公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项关于利息起止时间的判决，撤销一审判决第二项、第四项。2.改判奥星公司向润扬公司支付工程款利息为，以4058391.04元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年9月15日起计算至款项付清之日止；以2705594.03元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2018年8月1日起计算至款项付清之日止。3.改判奥星公司向润扬公司支付商品混凝土增加差价674156.70元。4.改判奥星公司承担逾期支付进度款违约金340万元。5.改判驳回奥星公司要求润扬公司承担二期一标段电梯基坑渗水维修费48500元和二期地下室地面渗水维修工程款310000元的诉讼请求。事实和理由为：1.一审判决对于欠付工程价款金额的认定是正确的，但该判决确定从判决生效之日起计算利息是错误的。应当按照《建设工程施工合同》的约定结合竣工验收时间和结算时间确定利息起算点。2.涉案工程二期二标段招标时，已明确地下室以上部分使用现浇混凝土，后因政府部门要求，所有新建、改建、扩建工程必须使用全部使用商品混凝土，导致混凝土增加差价674156.70元，双方结算时也明确“二标段商品混凝土补价差未计”，故该项主张应当得到支持。3.奥星公司未按其2014年11月7日的《承诺书》拨付进度款，未按期拨付金额为1700万元，对此其应当承担违约责任。考虑到《承诺书》中每天10万元的违约金过高，润扬公司仅按该逾期付款金额1700万元的20%主张违约金340万元。4.关于涉案工程二期一标段电梯基坑渗水维修费48500元和二期地下室地面渗水维修工程款310000元，双方在工程出现渗水问题时进行过协商，由奥星公司修复，费用由润扬公司承担。2017年5月13日奥星公司已经修复完毕，并向润扬公司领取了维修费2749元，至此，该质量问题已经处理完毕。此后再次出现问题是否属润扬公司的责任尚存在争议，且后续费用发生并未经过润扬公司确认，故奥星公司的该项诉讼请求不能成立。奥星公司辩称：润扬公司的上诉请求无事实及法律依据，应予驳回。理由：1.润扬公司主张计算工程款利息缺乏事实依据，应不予支持。2.对于涉案工程二期二标段，从招标文件和投标文件来看，地上部分使用的是商品混凝土，润扬公司对此是明知的，故不应进行调价。3.对于逾期支付进度款1700万元的违约金，奥星公司已经在2015年1月23日付清了该笔进度款，此后直至本案起诉润扬公司从未主张过违约金，其在本案诉讼中主张，已经超过诉讼时效。4.电梯基坑渗水和地下车库渗水问题是润扬公司施工范围内的质量问题，奥星公司已经委托了第三人修复，发生了相应的修复费，该费用应由润扬公司承担。上诉人奥星公司上诉请求：1.维持一审判决第二项、第三项、第四项，撤销一审判决第一项、第五项。2.改判奥星公司支付润扬公司工程款5500633.01元。3.改判润扬公司支付延误工程导致奥星公司逾期交房而应支付的赔偿金1609904元。4.改判润扬公司承担涉案工程二期二标段工期延误违约金1488000元。5.改判润扬公司承担2014年6月1日前未按约提交预算书的违约金200万元。6.本案一、二审诉讼费由润扬公司承担。二审庭审中，奥星公司当庭放弃其第3项上诉请求。事实和理由为：1.一审对于工程结算总价认定错误。双方结算的工程总价123178095.04元中，已经包含了涉案工程一、二标段的全部安全文明施工费（含争议部分的安全文明施工费631676.03元）。因涉案项目未被评为市级或省级安全文明合格工地，故应扣除安全文明施工费631676.03元，工程结算总结应为122546419.01元（123178095.04元-631676.03元），减去双方无争议的已付工程款后，奥星公司尚欠的工程价款为5500633.01元（122546419.01元-117045786元）。2.一审判决奥星公司承担工程款利息是错误的。润扬公司主张自竣工验收之日起计算工程欠款利息，一审认为该主张没有法律依据，就应当驳回润扬公司关于工程欠款利息的诉讼请求，而不应当超出润扬公司的诉讼请求，确定从判决生效之日起计算利息。3.奥星公司起诉主张的工期延误违约金1488000元、未按约提交预算书的违约金200万元均有合同依据和事实依据，一审仅以双方均存在违约行为而判决不予支持是错误的。润扬公司辩称：奥星公司的上诉请求不能成立，请求依法驳回。理由：1.一审判决认定工程造价是正确的，双方的争议仅在于是否应当支付安全文明施工费631676.03元，润扬公司在施工过程中已经进行了相应的安全、卫生、防护等工作，故一审判决奥星公司应向润扬公司支付安全文明施工费并无不当。2.关于工程款利息，本案的工程欠款和质保金金额大致相当。按照合同约定，质保金应当在竣工验收满一年后，于15日内退还。故润扬公司主张自竣工验收满一年后，再从15日后起算利息符合合同约定；润扬公司对于一审判决利息计算亦有异议，且已提起了上诉。3.涉案工程施工过程中，因奥星地产多次逾期支付进度款，且工程存在大量设计变更，故工期延误的责任在于奥星公司，润扬公司不应承担工期延误违约金。润扬公司一审诉讼请求：1.判令奥星公司支付润扬公司工程款人民币8251984.90元（其中双方已确认6132308.90元）及直至付清工程款之日的银行同期贷款利息；2.请求判令奥星公司支付润扬公司商品混凝土增加差价674156.7元及直至付清工程款之日的银行同期贷款利息；3.请求判令奥星公司支付润扬公司违约金5800000元；4.本案全部诉讼费、鉴定费由奥星公司承担。奥星公司一审反诉请求：1.判令润扬公司承担因工期拖延导致奥星公司逾期交房而支付的违约赔偿金1609904元；2.判令润扬公司承担奥星公司超额支付工程进度款部分导致奥星公司的资金利息损失2005554元；3.判令润扬公司支付其在二期二标段因工期拖延应承担的工期违约金1488000元；4.判令润扬公司承担二期一标段电梯基坑渗水维修费48500元；5.判令润扬公司承担二期地下室地面渗水维修工程款310000元；6.判令润扬公司支付因其在2014年6月1日前未提交预算书的违约金2000000元；7.判令润扬公司支付农民工到市人社局、市住建局、市信访局上访的违约金300000元；8.判令润扬公司于判决生效之日起10日内再提供奥星·世纪二期项目一标段、二标段完整的竣工验收备案资料三套；9.判令润扬公司于判决生效之日起10日内提供奥星·世纪二期项目一标段、二标段己付工程款10618286元的增值税发票；10.判令润扬公司履行保修维修义务；11.判令润扬公司承担本案诉讼费用。一审法院认定本案法律事实如下：2014年4月23日，奥星公司由于开发奥星·世纪工程项目，与润扬公司在瑞丽市签订《建设工程施工合同》（ＧＦ-1999-0201），合同约定了奥星·世纪二期项目一标段建设工程中双方的权利义务。2014年6月6日，双方又签订了《建设工程施工合同》（ＧＦ-1999-0201）。合同约定了奥星·世纪二期项目二标段建设工程中双方的权利义务。合同履行过程中，奥星公司未按进度拨付工程款。2014年11月7日，奥星公司针对工程进度款拨付不到位的实际情况，向润扬公司出具《承诺书》载明：“由我公司开发贵公司承建的奥星·世纪二期一标段的项目，目前按合同约定已完成第一个节点付款的全部工程量（应付工程款为2200.00万元），本着互帮互助的原则，经双方商量对本次付款达成如下协议：本月7号支付5000000元，14号决定支付5000000元，下月20号之前支付12000000元，每次付款逾期一天罚款100000元，特此承诺！承诺方：瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司（章）2014年11月7日刘松荣”，后奥星公司对《承诺书》约定的第一期款项按约支付，余款未按约支付。施工过程中，由于奥星公司改变设计要求，导致项目一标段、二标段均出现了工程量增减和工期延长。2017年8月30日，奥星·世纪二期一标段项目竣工验收。2018年7月17日，奥星·世纪二期二标段项目竣工验收。2018年7月31日，润扬公司将二期二标段218套钥匙进行移交，双方与物业单位及龙阳门业参加移交。因涉案项目逾期竣工验收，导致奥星公司逾期向购房户交房而赔偿损失。涉案项目竣工验收移交奥星公司后，奥星·世纪二期一标段电梯基坑，在保修期内出现渗水和奥星·世纪二期在质保期内地下室出现后浇带、地面大面积渗水，奥星公司在通知润扬公司后，润扬公司未予维修，奥星公司委托第三方进行了维修，产生了电梯维修费48500元和地下室渗水维修费310000元。2019年7月22日，经双方确认水电工程工程量减少价款为891812.50元，消防工程工程量减少价款为453327.60元。2019年11月9日，经双方确认，涉案的土建及装饰工程总工程价款为123200000元，增加工程的工程量价款为4218526.35元，减少工程的工程量价款为2895291.21元，双方争议部分为文明施工费631676.03元及工期违约金1488000.00元。施工过程中，奥星公司已付款为117045786元，其中10259786元润扬公司收到工程款后未向奥星公司出具增值税发票。一审法院认为：一、关于2014年4月23日及6月6日，双方签订的两份《建设工程施工合同》是否合法有效，以及工程款及利息如何认定的问题。本案中，双方于2014年4月23日、6月6日签订的两份《建设工程施工合同》系双方真实意思的表示，不违反法律的规定，系合法有效的合同。涉案工程已经竣工验收交付，经双方于2019年7月22日确认水电工程工程量减少价款为891812.50元，消防工程工程量减少价款为453327.60元。2019年11月9日双方确认涉案的土建及装饰工程总工程价款为123200000元，增加工程的工程量价款为4218526.35元，减少工程的工程量价款为2895291.21元，故一审法院确认双方无争议的工程款为123178095.04元【123200000元（土建及装饰工程总价款）＋4218526.35元（土建及装饰增加工程价款）－2895291.21元（土建及装饰减少工程价款）-891812.50元（水电减少工程价款）-453327.60元（消防工程减少工程价款）】。关于双方有争议的文明施工费631676.03元，文明施工费系按照国家建筑施工安全、施工现场环境，卫生标准的规定，所采用的安全、卫生、防护等文明措施的费用，奥星公司主张扣减该项费用，但并未提交证据证明润扬公司在施工现场未采取安全、卫生、防护等措施，故奥星公司关于扣减该项费用的主张，一审法院不予支持。关于工期违约金1488000.00元，因双方在合同履行过程中，均存在违约情形，奥星公司主张扣减工期违约金，一审法院不予支持。综上，涉案工程的工程总价款为123809771.07元【123178095.04元（无争议的工程价款）＋631676.03元（文明施工费）】，扣减奥星公司已付款117045786元，奥星公司尚欠工程为6763985.07元【123809771.07元-117045786元】，一审法院对此予以支持。对于润扬公司主张尚欠工程款自2018年7月17日起至付清之日止的利息，一审法院认为，涉案工程虽然自2018年7月17日竣工验收，但双方并未就涉案工程款达成一致结算，工程欠款金额并未确定，其主张自竣工验收之日起的利息，没有法律依据，对于润扬公司主张的工程款利息，一审法院确定按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自本判决生效之日起计算至款项付清之日止。二、关于奥星公司应否支付润扬公司商品混凝土增加差价674156.70元的问题。本案中，奥星公司二标段的招标书已经注明二标段使用的混凝土为商品混凝土，润扬公司投标的《主要材料表》中标明的也是商品混凝土的价格，因此，润扬公司是明知二标段工程使用的是商品混凝土，其主张奥星公司增加商品混凝土差价674156.70元，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。三、关于奥星公司应否支付润扬公司违约金5800000元，润扬公司否承担因工期拖延导致奥星公司逾期交房而支付的违约赔偿金1609904元、承担超额支付工程进度款部分导致奥星公司的资金利息损失2005554元、承担的工期违约金1488000元、承担因其在2014年6月1日前未提交预算书的违约金2000000元、农民工上访的违约金300000元的问题。本案中，润扬公司未能在2014年6月1日前向奥星公司提交预算书；施工过程中，奥星公司方未能按工程进度向润扬公司支付进度款，在奥星公司向润扬公司出具《承诺书》后，除第一期款项按《承诺书》约定的时间支付为，其余款项仍然没有按《承诺书》约定支付；同时，对工程量变更和增减，导致工期延长。因此，合同履行过程中，双方均存在违约情形，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条的“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应责任”的规定，应当由双方各自承担相应的责任，故对润扬公司诉请奥星公司应承担逾期付款违约金5800000元和奥星公司反诉润扬公司应承担逾期交房违约赔偿金1609904元、超额支付工程进度款部分导致奥星公司的资金利息损失2005554元、工期违约金1488000元、2014年6月1日前未提交预算书的违约金2000000元、农民工上访的违约金300000元的主张，一审法院均不予支持。四、关于润扬公司应否承担二期一标段电梯基坑渗水维修费48500元；二期地下室地面渗水维修工程款310000元；以及润扬公司应否于判决生效之日起10日内提供奥星·世纪二期项目一标段、二标段完整的竣工验收备案资料三套，提供奥星·世纪二期项目一标段、二标段己付工程款10618286元的增值税发票；履行保修维修义务的问题。首先，关于涉案工程项目二期一标段电梯基坑渗水维修费48500元和二期地下室地面渗水维修工程款310000元的问题。一审法院认为，依据《中华人民共和国合同法》第二百八十一条“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工，改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的施工人应当承担违约责任”，本案中，在润扬公司工程完工后，二期一标段电梯基坑渗水并产生维修费48500元和二期地下室地面渗水并产生维修工程款310000元，双方对上述费用均予以认可，奥星公司主张该费用应当由润扬公司承担，一审法院予以支持。其次，关于润扬公司应否于判决生效之日起10日内提供奥星·世纪二期项目一标段、二标段完整的竣工验收备案资料三套及提供奥星·世纪二期项目一标段、二标段己付工程款10618286元的增值税发票的问题。一审法院认为，施工方提供竣工验收备案资料以及作为工程款的收款方向付款方开具发票，是润扬公司作为施工方（收款方）的法定义务也是合同附随义务，故对奥星公司诉请润扬公司于判决生效之日起10日内提供奥星·世纪二期项目一标段、二标段的竣工验收备案资料三套和判决生效之日起10日内提供奥星·世纪二期项目一标段、二标段未开具发票的已付工程款10259786元的增值税发票，一审法院予以支持。第三，关于履行保修义务的问题。奥星公司未提供证据予以证实，一审法院不予支持，奥星公司可在出现润扬公司应当履行保修义务的情形时，另行主张。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百二十条、第二百六十九条、第二百八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、由被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏润扬建设工程集团有限公司尚欠的工程款6763985.07元及按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自本判决生效之日起至付清之日止的利息；二、由原告江苏润扬建设工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司二期一标段电梯基坑渗水维修费48500元和二期地下室地面渗水维修工程款310000元；三、由原告江苏润扬建设工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内提供给被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司涉案项目一标段、二标段竣工验收备案资料三套和已付工程款10259786元的等额增值税发票；四、驳回原告江苏润扬建设工程集团有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司的其他反诉请求。本诉案件受理费110156.00元，由原告江苏润扬建设工程集团有限公司负担59485.00元，被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司负担50671.00元。反诉案件受理费132081.00元，减半收取66040.50元，由江苏润扬建设工程集团有限公司负担3302.00元，被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司负担62738.50元。”二审中，双方均向本院提交了证据。润扬公司提交了两组证据。第一组：工程量联系单。欲证明：涉案工程二期二标段地下室以上部分使用的混凝土由现浇混凝土改为商品混凝土，双方决定先行移交相关物业，双方对是否补差价问题有争议，通过法律途径解决争议。第二组：关于地下室地面的移交单。欲证明：润扬公司于2018年8月20日将涉案工程地下室移交给奥星公司，由奥星公司地下室地面油漆施工队进场施工，该施工队施工期间发生的渗水问题，不属于润扬公司的责任。奥星公司质证认为：润扬公司提交的两组证据均不属于二审新证据，不予质证。奥星公司提交了一组证据：《关于“奥星世纪二期项目”结算总价及二标段安全文明施工费计算说明》。该证据由参与双方结算的云南双铭工程造价咨询有限公司作出。欲证明：涉案项目二期二标段结算价款中已经包含了二标段安全文明施工费1052709.38元，由于涉案项目未被评为省级或市级安全文明施工合格工地，安全文明施工费仅计取40%，剩余60%即631676.03元应予扣除。润扬公司质证认为：对于该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可。结算金额是双方达成的，造价公司无权对此作出评价。本院认为：对于润扬公司提交的第一组证据，奥星公司在一审中亦作为证据提交过，故本院予以采信。对于润扬公司提交的第二组证据，能够证明涉案工程地下室移交的事实，故本院予以采信。对于渗水问题的责任承担，本院将结合本案二审争议焦点予以评判。对于奥星公司提交的证据，结合一审证据能够反映出云南双铭工程造价咨询有限公司参与过双方的结算，双方结算的部分《工程项目总价表》上，亦有出具该说明的云南双铭工程造价咨询有限公司人员周金继的签字，故本院对该组证据予以采信。二审另查明，2015年9月8日，奥星公司与润扬公司就奥星·世纪二期二标段工程签订《补充协议》，约定：“本工程施工承包形式为：包工、包料、包机械一次性含税包干（包工程质量、包工期、包安全及内业资料、包验收等），以工程中标价（含税、管理费、利润等）为包干总价，今后不做任何调整。......本工程结算，按合同总价加工程量增减进行结算”。2017年8月30日，奥星·世纪二期一标段仅完成了上部竣工验收。2018年7月17日，奥星·世纪二期二标段及地下室（含一标段地下室）完成了竣工验收。一审认定“2017年8月30日，奥星·世纪二期一标段项目竣工验收”与在案证据不符，本院予以纠正。综合双方当事人的诉辩主张，本案二审争议的焦点问题是：1.奥星公司尚欠润扬公司的工程款及利息如何确定。2.奥星公司应否向润扬公司支付商品混凝土价差674156.70元。3.润扬公司应否向奥星公司支付基坑渗水维修费及地下室渗水维修工程款。4.双方各自主张的违约金是否成立。关于奥星公司尚欠润扬公司的工程款及利息如何确定的问题。本案中，双方对于工程结算总价为123178095.04元均无异议，争议在于该结算价是否包含了安全文明施工费。对此，本院认为，首先，奥星公司在一审中举示了润扬公司对于涉案工程二期二标段所作的《投标预算书》，润扬公司对该《投标预算书》的真实性、合法性、关联性均无异议。从该《投标预算书》的投标报价一览表来看，安全文明施工费包含在合同价中。并且，从涉案工程二期二标段的《建设工程施工合同》专用条款第15.1.（9）条来看，安全文明施工费亦属于合同价款的组成部分，而非独立于合同价款之外单独计取的费用。其次，参与涉案工程结算的云南双铭工程造价咨询有限公司亦出具了《关于“奥星世纪二期项目”结算总价及二标段安全文明施工费计算说明》，明确结算总价中包含了安全文明施工费。再次，在双方结算时形成的《工程项目总价表》中，安全文明施工费也是作为双方存在争议的扣款项予以列明，从逻辑上看，若结算总价中不包含安全文明施工费，就不存在扣款的前提。综上，本院认定双方结算总价123178095.04元中，包含了涉案工程的安全文明施工费。对于安全文明施工费631676.03元应否扣除的问题，奥星公司认为，按照涉案工程二期二标段《建设工程施工合同》专用条款第15.1.（9）条的约定，涉案工地被评为市级或省级安全文明施工工地并取得合格证书，才能按100%计取安全文明施工费。由于涉案工地未被评为市级或省级安全文明施工工地，故奥星公司在结算时主张扣除安全文明施工费的60%即631676.03元。对此，本院认为，润扬公司在本案中未能提交证据证明涉案工地被评为市级或省级安全文明施工工地并取得合格证书，故奥星公司在结算中要求扣除安全文明施工费的主张符合合同约定，本院予以支持。据此，本院认定奥星公司尚欠润扬公司的工程款金额为5500633.01元（结算总价123178095.04元-安全文明施工费631676.03元-已付工程款117045786元）。对于工程款利息计算，现奥星公司尚欠润扬公司的工程款金额占结算总价的4.47%（5500633.01元÷123178095.04元×100%），低于合同约定的质保金5%，故润扬公司上诉主张按质保金退还的相关约定计算工程欠款利息符合本案的客观情况。按照合同约定，质保金在竣工验收一年后，经承包人提出申请，发包人复检无误后十五日内一次性退还（不计利息）。涉案工程二期一标段及二标段均于2018年7月17日完成竣工验收，至2019年7月17日质保期满，质保期满时润扬公司并未向奥星公司提出退还质保金申请；后润扬公司提起本案起诉，可视为其以起诉的方式主张退还质保金。一审审理过程中，双方于2019年11月9日完成结算，故本院确定工程欠款利息自结算次日即2019年11月10日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止。关于奥星公司应否向润扬公司支付商品混凝土价差的问题。润扬公司主张，奥星·世纪二期二标段工程招标文件及投标文件均明确，地下室以上使用的混凝土是现浇混凝土，后因政府部门要求，所有新建、改建、扩建工程必须全部使用商品混凝土，实际施工中使用的也是商品混凝土，由于主材变更，奥星公司应补偿混凝土差价674156.70元。对此，本院认为，混凝土属于施工主材，主材价包含在合同包干总价当中。双方于2015年9月8日就奥星·世纪二期二标段工程签订《补充协议》约定：“本工程施工承包形式为：包工、包料、包机械一次性含税包干（包工程质量、包工期、包安全及内业资料、包验收等），以工程中标价（含税、管理费、利润等）为包干总价，今后不做任何调整。”现奥星公司要求补偿混凝土差价与该《补充协议》的约定相悖，对其该项诉请，本院不予支持。关于润扬公司应否向奥星公司支付基坑渗水维修费及地下室渗水维修工程款的问题。本院认为，本案中，润扬公司于2018年8月20日向奥星公司移交了涉案工程的地下室地面，并约定“移交后建设方（奥星公司）交由地坪漆施工方进场施工，地坪漆施工方在清理过程中如发现地面有渗水情况及时通知建设方工程部，由工程部通知给施工方（润扬公司）及时（当天）处理，如施工方不及时（当天）处理，建设方有权请第三方来处理，处理费用由施工方承担，建设方从工程款中扣除。”奥星公司主张的电梯基坑渗水问题发生在2018年4月8日即地下室地面移交前，但其维修通知并未送达润扬公司，场地移交时亦未提出该问题，相应的维修费用也未经润扬公司确认。奥星公司主张的地下车库渗水问题于2018年8月28日发生，但其维修通知亦并未送达润扬公司，相应的维修费用也未经润扬公司确认。并且，在2019年11月9日涉案工程结算时，奥星公司也并未按前述约定主张该两笔维修费从工程款中扣除。因奥星公司对电梯基坑渗水及地下车库渗水问题的维修工作未尽到通知义务，且其在结算时并未按约主张扣除该两笔维修费，故对其该项诉讼请求，本院不予支持。关于润扬公司主张奥星公司承担逾期支付工程进度款违约金的诉讼请求是否成立的问题。本案中，奥星公司于2014年11月7日向润扬公司作出《承诺书》，就涉案工程二期一标段工程进度款2200万元的支付期限作出承诺，即2014年11月7日支付500万元，2014年11月14日支付500万元，2014年12月20日前支付1200万元；每次付款逾期一天罚款10万元。实际履行中，奥星公司按约支付了2014年11月7日的500万元，后两笔款分别逾期25天和33天，直至2015年1月23日才将该2200万元进度款付清。奥星公司认可该逾期付款行为，但其认为润扬公司自2015年1月23日起直至起诉前从未主张过该项违约金，故其于2019年8月30日起诉主张该项违约金已超过诉讼时效。对此，本院认为，合同履行过程中，奥星公司存在前述逾期支付工程进度款的违约行为，但在2015年1月23日，奥星公司已将该《承诺书》所涉工程进度款2200万元支付完毕，此时，润扬公司对于奥星公司的违约行为和应承担的违约责任是明知的，故此时，该项违约金的诉讼时效已经开始起算。基于本案中润扬公司并未举证证明其在诉讼时效期间内向奥星公司主张过该笔违约金，故奥星公司关于润扬公司起诉主张逾期支付进度款违约金已超过《中华人民共和国民法总则》规定的三年诉讼时效的抗辩成立，奥星公司不应再承担逾期支付进度款违约金。关于奥星公司要求××公司××涉案工程××标段工期延误违约金的诉讼请求是否成立的问题。奥星公司上诉主张，涉案工程二期二标段《建设工程施工合同》确定的工期为390天，自2015年10月21日开工，应于2016年11月22日前完工，二标段工程实际于2018年7月17日竣工验收，延误工期581天。润扬公司认可存在工期延误的事实，但认为二标段施工过程中奥星公司未按期足额支付工程进度款，且工程存在大量设计变更，故工期延误的责任在于奥星公司。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条规定：“当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持。当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，按照约定处理，但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外。”按照涉案工程二期二标段《建设工程施工合同》通用条款第13.2条的约定，工期顺延须由承包人在工期延误事由发生后14天内向发包人发提出工期顺延报告，发包人收到后在14天内予以确认，逾期不确认也不提出修改意见的，视为同意顺延工期。二审庭审中，润扬公司明确其在合同履行过程中从未向奥星公司提出过工期顺延报告。对于润扬公司提出因奥星公司未足额支付二标段工程进度款导致工期延误的抗辩理由，其所举示的奥星公司于2014年11月7日作出《承诺书》系针对涉案工程二期一标段而非二期二标段，其所举示的监理例会纪要并未载明奥星公司就涉案工程二期二标段存在欠付工程进度款的情形，对该主张其也未提交其他证据予以证明。对于润扬公司提出因涉案工程存在设计变更导致工期延误的抗辩理由，其所举示的工作联系函、工程签证、变更通知等证据均未载明因设计变更而需对相应的工期进行顺延。据此，对于润扬公司关于奥星公司未按期足额支付工程进度款及工程存在大量设计变更，应由奥星公司承担工期延误责任的抗辩理由，缺乏相应证据支持，其抗辩理由不能成立，本院认定润扬公司应承担涉案工程二期二标段工期延误违约责任。对于违约金金额，奥星公司主张的违约金1488000元，系按照涉案工程二期二标段《建设工程施工合同》专用条款22.2条关于“工期拖延30天以上，承包人承担合同价款的3%的工期违约金并承担因工期延误而造成发包人的一切经济损失”之约定计算得出，其在2019年11月9日结算时亦提出了该项主张。据此，奥星公司的该项主张符合合同约定，本院予以支持。关于奥星公司要求润扬公司承担未按约提交预算书违约金的诉讼请求是否成立的问题。奥星公司上诉主张，双方于2014年4月30日就涉案工程二期一标段工程签订的《附加条款》第3条约定，承包方必须按施工图纸和招标文件要求于2014年6月1日前做一份预算书交发包方，每超期一天发包方对承包方做出50000元处罚。润扬公司至今也未提交该预算书，由于合同约定违约金过高，奥星公司仅主张200万元。本院认为，涉案工程二期一标段已经完工并于2018年7月17日竣工验收合格，奥星公司的合同目的已经实现，奥星公司亦未举证证明润扬公司未向其提交预算书给其造成了何种损失；且在2019年11月9日涉案工程结算时，奥星公司亦并未主张过该项违约金，故本院对奥星公司的该项诉讼请求不予支持。综上所述，上诉人润扬公司及上诉人奥星公司的上诉请求均部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实部分错误，判决结果不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院（2019）云31民初112号民事判决第三项，即：“三、由原告江苏润扬建设工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内提供给被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司涉案项目一标段、二标段竣工验收备案资料三套和已付工程款10259786元的等额增值税发票”；二、撤销云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院（2019）云31民初112号民事判决第一、二、四、五项，即：“一、由被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏润扬建设工程集团有限公司尚欠的工程款6763985.07元及按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自本判决生效之日起至付清之日止的利息；二、由原告江苏润扬建设工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司二期一标段电梯基坑渗水维修费48500元和二期地下室地面渗水维修工程款310000元；四、驳回原告江苏润扬建设工程集团有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司的其他反诉请求”；三、由瑞丽市奥星房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向江苏润扬建设工程集团有限公司支付工程款5500633.01元及利息（自2019年11月10日起至款项付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、由江苏润扬建设工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内向瑞丽市奥星房地产开有限公司支付工期延误违约金1488000元；五、驳回江苏润扬建设工程集团有限公司的其他诉讼请求；六、驳回瑞丽市奥星房地产开发有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费110156元，由江苏润扬建设工程集团有限公司负担70000元，由瑞丽市奥星房地产开发有限公司负担40156元。一审反诉案件受理费132081元，减半收取为66040.50元，由瑞丽市奥星房地产开发有限公司负担53400元，由江苏润扬建设工程集团有限公司负担元12640.50元。二审案件受理费76069元，由江苏润扬建设工程集团有限公司负担56550元，由瑞丽市奥星房地产开发有限公司负担19519元。本判决为终审判决。审判长 赵思远审判员王健审判员马艳玲二〇二〇年十月二十七日书记员 冯            帅