重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终6609号上诉人（原审被告）：南岸区玛莱服装店，经营场所重庆市南岸区南滨路**附**，统一社会信用代码92500108MA5UMFXK8J。经营者：江礼生。委托代理人：都健，重庆仁业律师事务所律师。委托代理人：高婷芳，重庆仁业嘉豪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田林，男，汉族，1992年11月7日出生，住址重庆市合川区。上诉人南岸区玛莱服装店（以下简称“玛莱服装店”）因与被上诉人田林劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院作出的（2019）渝0108民初15720号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。玛莱服装店向二审法院提出上诉请求，撤销一审判决，驳回被上诉人全部诉讼请求。其主要事实及理由，一、原审判决第一项：由南岸区玛莱服装店支付田林2018年4月的工资3900元。此项判决错误，有银行流水账目可以证实：2018年4月的工资已支付；二、一审判决中关于未休年休假工资、加班工资认定事实及判决均错误。上诉人安排员工的工作时间和休息时间计算，。员工的工资中，有加班的情况下均支付了加班工资，无拖欠工资的事实。一审认定事实及适用法律均错误。被上诉人田林辩称，同意一审判决。田林向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告立即支付2018年4月的工资3900元；2.请求依法判决被告立即支付未付之工资，自2017年12月至2018年5月的工资共计1900.88元；3、请求依法判决被告立即支付因解除劳动合同的经济补偿金8578.6元；4.请求依法判决被告立即支付未休年休假工资3944.2元；5.请求依法判决被告立即支付加班工资29323元；6、本案诉讼费用由被告承担。一审查明：2017年5月5日，原告通过应聘入职在玛莱服装店，从事服装销售工作。2017年7月20日，原被告签订《聘用合同》：聘用期限为2017年5月1日至2019年4月30日止；其中2017年5月1日至2017年5月31日为试用期；工作内容为销售员；实行效益工资制，包括工资、津贴、奖金等；……另查明，原告工作时间不固定，分为早班（9:50-19:00）、晚班（13:00-22:00）、中班（12:00-20：00）、全班（9:50-22:00）四种。原告的工作模式为上一个全班、一个中班后休息一天。工资实行月薪制，次月通过银行卡转账方式支付上月工资。2019年4月29日，原告向被告邮寄《关于要求解除劳动关系、赔偿相关损失的律师函》：委托人于2017进入贵司工作，……在贵司工作期间，贵司一直未与委托人签订劳动合同，也未足额缴付委托人的社会保险，未足额发放工资，未缴付委托人入职后至2017年12月的社会保险费……1、要求从2019年5月1日起，解除双方劳动关系；2、贵司应立即补缴应缴未缴之社会保险费用及支付未付工资；3、贵司应立即支付因解除劳动合同的经济补偿金；4、贵司应立即支付未签订劳动合同的双方工资差额。被告举示《聘用合同》一份。原告不认可，并申请对该合同中“田林”的签名是否为本人所书、合同中田林的捺印是否田林的指印进行鉴定，一审摇号后委托重庆法正司法鉴定所对上述事项进行鉴定，结论为：《聘用合同》上两个“田林”签名字迹都是田林本人所写；“田林”签名处的两枚指印都是田林的右手拇指指印。一审庭审中，被告同意支付原告2018年4月的工资3900元。双方均认可原告的平均工资为每月4289.32元。原告于2019年4月30日向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会就诉请事项申请仲裁。南岸区劳动人事争议仲裁委员会作出《终结案件审理决定书》。本案已经仲裁前置程序。一审法院针对原告的诉讼请求逐一评述如下：一、原告要求被告支付2018年4月的工资3900元。此项请求被告无异议且同意支付，该院予以支持。二、请求依法判决被告立即支付未付之工资，自2017年12月至2018年5月的工资共计1900.88元。《中华人民共和国社会保险法》规定，职工应当参加基本养老保险、职工基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险。故田林的工资中，本应由被告缴纳的上述部分费用不应由原告承担，故被告应将扣取的上述费用共计1900.88元返还原告。三、原告要求被告支付因解除劳动合同的经济补偿金8578.6元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。原被告系劳动合同到期，且原告向被告发送律师函要求解除劳动合同，不存在上述应予支付经济补偿金的情况，故对原告此项请求不予支持。四、原告要求被告支付未休年休假工资3944.2元的请求。《企业职工带薪休假事实办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。原告在被告公司工作两年，共计应享有年休假10天。被告应向原告支付该按照日常工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，故被告还应向原告支付按平均工资的200%计算未休年休假期间工资，共计3944.2元。五、原告要求被告支付加班工资29323元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。原告工作时间为一个全班加一个中班后休息一天，故一个月中，原告上全班的天数为10天。原告的全班工作时间为9:50-22:00，超出了标准工时制的工作时间，应按加班计算。但因原被告均未提供全班的上班制度规定，该院根据一般大众工作情况结合原告实际工作岗位，酌情认为原告全班需午餐、晚餐各休息一个小时，故原告每个全班加班时间为2小时，原告每月加班时间为20小时。故原告每月的加班费应为：4289.32元÷21.75÷8×20×150%=739.5元，从2017年7月计算至2019年4月30日共22个月，共计16269元。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告南岸区玛莱服装店于本判决生效之日起十日内支付原告田林2018年4月的工资3900元；二、被告南岸区玛莱服装店本判决生效之日起十日内支付原告田林扣取费用1900.88元；三、被告南岸区玛莱服装店于本判决生效之日起十日内支付原告田林未休年休假工资3944.2元；四、被告南岸区玛莱服装店于本判决生效之日起十日内支付原告田林加班工资16269元；五、驳回原告田林的其他诉讼请求。上：对方收到了2018年4月的工资。在二审诉讼，上诉人与被上诉人均陈述一致：1、2018年4月的工资上诉人已经支付给了被上诉人；2、在一审中上诉人陈述同意支付的是2019年4月的工资3900元。同时上诉人坚持认为，此项主张不属于被上诉人申请仲裁、一审起诉请求范围，不同意在本案一并解决。二审查明的其他事实与一审相同。本院予以确认。本院认为，劳动者依法享有带薪年休假待遇，而作为用工单位的上诉人应为劳动者安排带薪年休假，否则就应承担给付劳动者未休年休假的相应的工资报酬。上诉人认为其为劳动者安排的休息时间足以满足法律规定的年休假时间，因此无需再额外安排年休假的理由，于法无据，本院不予采信。同理，被上诉人的全班工作时间已超出了标准工时制的工作时间，应按加班计算。由于上诉人未向法院举示充分证据证明其已向被上诉人支付了加班工资，一审法院计算的被上诉人的所应领取加班报酬并无不当，上诉人由此提出的上诉理由，也不予支持。由于，二审诉讼中，上诉人与被上诉人均认可上诉人已向被上诉人支付了2018年4月的工资，本院予以确认。但鉴于2019年4月的工资的问题，不属于被上诉人申请仲裁、一审起诉请求范围，且上诉人不同意在本案一并解决，被上诉人可另行救济。综上，上诉人的上诉理由部分成立，其上诉请求部分支持。由于二审出现的新证据，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持重庆市南岸区人民法院（2019）渝0108民初15720号民事判决书第二、三、四项；二、撤销重庆市南岸区人民法院（2019）渝0108民初15720号民事判决书第一、五项；三、驳回田林的其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人南岸区玛莱服装店负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖 琴审 判 员  刘恋砚审 判 员  黎 明二〇二〇年十月十九日法官助理  史大贤书 记 员  李彦莹