上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0118民初16383号原告(反诉被告)：张群，女，1972年7月14日出生，汉族，户籍地上海市静安区延平路****15E。委托诉讼代理人：谭小勇，男，1970年2月8日出生，汉族，户籍地上户籍地上海市静安区延平路****15E，夫。委托诉讼代理人：谢小弟，上海市中山律所事务所律师。被告(反诉原告)：上海蔡能装饰材料有限公司，住所地上海市宝山区蕴川路****部分**。法定代表人：蔡伦，执行董事。委托诉讼代理人：董青，北京市隆安律师事务所上海分所律师。原告张群与被告上海蔡能装饰材料有限公司(以下简称蔡能公司)承揽合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，被告蔡能公司提起反诉，本院经审核后依法受理并予以合并审理。本案于2020年9月21日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人谭小勇、谢小弟，被告委托诉讼代理人董青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张群向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方2019年8月5日订立的《整木定制合同》；2、判令被告蔡能公司双倍返还合同定金人民币(以下币种均为人民币)10万元；3、诉讼费由被告蔡能公司承担。事实与理由：原被告经协商一致于2019年8月5日签订了一份《整木定制合同》,由被告蔡能公司承包原告张群位于青浦区赵巷镇金葫芦新村12区1561号房屋的木门等装饰工程，合同约定：“乙方收到甲方定金款之日起5个工作日内工厂员工上门测量,20日内完成图纸深化,经甲方图纸确认无误签字后,按照木门70天,护墙、家具90天完成工作；乙方必须根据甲方的要求,为甲方所确定的款式、材质、规格、颜色进行生产,同时乙方负责上述产品的安装”。合同标的为66万元,期间原告张群于同月4日从自己公司“上海艾得园林绿化有限公司”支付被告蔡能公司合同定金5万元。之后，被告蔡能公司也在合同约定的期限内派人上门进行了相关尺寸的测量,但之后一直没有设计出令原告张群满意的图纸,虽然被告蔡能公司曾几次将其设计的图纸来征求原告意见,原告张群感觉始终不满意。被告蔡能公司的行为足以能认定其无履行合同的能力,于是原告张群一直要求其返还定金,解除双方之间的《整木定制合同》。但被告蔡能公司一方面以能履行合同为由拒绝返还定金和解除合同,另一方面又拿不出令人满意的设计方案和图纸。为维护合法权益，原告张群诉至法院作如上诉请。被告蔡能公司辩称：1、同意解除双方之间的《整木定制合同》。2、不同意诉请二和三，合同约定的是预付5万元，并非定金；原告张群提供的打款记录证据备注是“其他费”，也证明并非是作为定金处理的；打款单位不是合同当事人，不受合同权利义务的约束。3、合同不能履行导致解除是原告张群的原因，合同签订前及签订后，被告蔡能公司一共提供过三次图纸，原告张群在手机微信中是确认图纸的，原告之所以要解除合同是因为后期有增项，将原先的66万元合同价款调整到70多万元，但原告张群不同意，所以合同解除责任不在被告蔡能公司。同时，被告蔡能公司反诉请求：1、判令原告张群支付违约金33万元；2、反诉费由原告张群承担。对于反诉，原告张群辩称：不同意反诉请求，要求依法驳回。本案中原告张群不是不履行合同，而是在积极履行合同。在签订合同之时，原告张群即按照合同约定支付定金5万元，然被告蔡能公司在收到定金后没有按约履行自己的义务，直到现在仍未提供可供双方签字确认的设计图，是被告蔡能公司没有能力履行双方合同。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年8月4日，原告张群通过上海艾得园林绿化有限公司向被告蔡能公司支付5万元，转账附言注明“其他费”。2019年8月5日，原告张群(甲方)与被告蔡能公司(乙方)签订《整木定制合同》，约定：一、2、整木安装施工地点为青浦张小姐贵府；3、产品名称、单价、总货款(附清单：木制家居产品货款清单以甲方确认签字为准，货款清单作为本合同不可分割的内容)，本清单以甲方提供的现有图纸为准，如甲方所提供的项目、尺寸及规格有变动，经双方认可，变更施工内容，变更部分的工程款按实另计；4、交货时间：乙方收到甲方定金款之日起5个工作日内工厂人员上门测量(甲方确保拆除工程、新建墙体工程已完工，水平线确认，木饰面加固基层具备测量条件)20天内完成图纸深化(套间20天内完成深化，别墅30个工作日内完成深化)，经甲方图纸确认无误签字后，按照木门70天、护墙、家具90天。四、1、总工程款为66万元，暂付5万元，下单复尺：80%，发货15%到货，留5%尾款检验合格。五、其他约定事项：所有门红橡原木，柜门原木，柜体复合，线条原木，木饰面复合，含五金锁电子锁一套，选样名门，含木阁楼所有门板、门用实木、门板复合。六、违约事项：因乙方产品的特殊性，合同签订后，木材须在投入制作之前做烘干处理，如甲方终止合同，须向乙方支付合同金额百分之五十的违约金，如甲方未按约定履行付款义务，应按日向乙方支付万分之四的违约金。合同另对其他内容进行了约定。此后，被告蔡能公司依约上门进行了测量，双方亦开始了微信沟通：2019年8月30日，原告张群：“设计图纸还没好吗”，被告蔡能公司回复：“设计图全部重新再画，因为你之前的那个图纸全部改动了吗，首先画好大概在下周，下周二给你啊，基本上周二周三给你都差不多了，已经画了一大半了。”2019年9月2日，被告蔡能公司微信发送XXXXXXXX(1).pdf文件，并告知“大姐，我那个设计师把方案好了，我发给您看一下，你就按照这个效果，这个直接我们一直在研究这个东西，你按照这个方法效果去做啊，其他没有什么问题的，如果有什么反馈你及时反馈我，那接下来我们就要开始备大料了嘛……”、“这个图纸最终也是画地比较细，把所有的节点都画好了，您看一下，尽快，因为接下来我要备料弄了，好吧，你看一下啊”。2019年11月11日，被告蔡能公司：“张姐下午好！您那边材料款尽快安排下！工厂全面进入备料中！为不影响您贵工地施工进度望张姐尽快落实”，“主料可以先下了！后改单与你核对下价格和项目即可”，“图纸已发于您”，“青浦住宅方案图XXXXXXXXModel(1).pdf”、“青浦住宅报价合同单.pdf”、“青浦住宅增项单.pdf”；原告张群询问：“现在总价是多少”；被告蔡能公司回复：“660,000+134,762=794,762，您付了5万元;”原告张群：“太贵了，我的木饰面材料换了，现在不是原木的”；被告蔡能公司：“姐，就是你那个原木的那个门呢，跟复合门之间的钱减掉了，就加了雕花的差价，然后你其他的护墙板和线条还是不变的”。2019年11月19日，被告蔡能公司：“张姐下午好！您这边施工目前处于什么情况？您这边一直没回复，以便我们好对接安排时间节点。”2020年5月6日，被告蔡能公司：“大姐你好啊，你那边目前什么状态啊？那边现在所有的图纸都好了，你那边大概什么时候动工啊？我们这边该准备的都准备好了啊，你看什么时间里要给回复一下好长时间了，现在疫情过后形势变好了，该弄的要抓紧时间了，我们该准备的已经准备的差不多了，你看什么时间我们非得再去再碰一下，要抓紧时间落实这个事儿好吧”，“……因为你这边我也不知道什么情况，有时候打你电话追踪你不回，所以没办法掌握你那边动态权利，也没有动态”。2020年5月7日，原告张群发送图片表示：“楼梯想换成这样的”、“还要补差价吗”。被告蔡能公司表示：“……我们也不想赚一分钱，这可能有一点小差价……”、“你这边什么时间我们对接下张姐，尽快复工！”。原告张群表示：“我现在国外，暂时回不来，你把以前的报价和现在的报价再发给我看那一下”。2020年5月31日，原告张群：“蔡总，我还在外面呢，我还没回来呢，这样子，我是定下来用你上一次那个我和周公商量好的那个白色的那个法式大花的那种，然后您把这个的报价和他的那个和包括我前面跟您说的用铜艺的那个楼梯，还有加上一个榻榻米，所有东西都加上的价格报给我行吗”，“我十月份要住进去的，所以您”。当日，被告蔡能公司将“青浦住宅增项单XXXXXXXX.pdf”发送原告张群，并告知“所有价钱25万元，再加上之前合同不变的就是最终的价格，你看一下如没问题的话，明天回复也可以”。原告张群：“太贵啦，按照原价可以吗”。被告蔡能公司回复：“你开玩笑的，原价原来是66万，你现在又加了榻榻米又换成了法式啦，还有那个铜艺的楼梯扶手，还有那些增加了台盆、那些柜子，都是有增加的清单，我给你打的折扣是可以的，你增加了这么多东西怎么按照原来价格，你还变少了怎么变对不对”、“你楼梯和榻榻米取消总价在73万元，这样可以”、“台盆及所有柜子门套及门所有的法式烫金护墙都做了！除去楼梯和榻榻米不做！回复于我”。2020年6月7日，原告张群：“蔡总你好，我还在国外，暂时回不来；不好意思，我老公找了一家整木定制厂家，比较便宜，就定了那家了。”被告蔡能公司：“你这样做事好像有点？按合同里是违约！至于价格我们可以谈！我们按之前的合同来！我可以66万做！我材料准备了一年！这样我会维护我的权利的，给我一个合理的说法！”2020年6月8日，原告张群：“首先说一下不好意思，我的手机在这儿基本上不用，放在箱子里，偶尔才拿出来看一下，不是故意不接你电话；还有你知道，我们现在改了方案，由实木改为多层板，我不知道为什么价格反而上去了，而且取消了楼梯和榻榻米还要73万元，我真的没办法，也不知道怎么和你谈这个事情；这个事情本来也是朋友介绍，生意不成情谊也在，这样威胁就没意思了吧”。被告蔡能公司：“你这样吧我也不多说了，这件事让我非常懊恼，我就79万帮你全部做掉包括楼梯!我会尽心把你工地完美作品，大家都开心，我也不想把生意做成朋友的交情!不要成为遗憾和仇人……到这种份上我想不多说了，我只想把损失降低到最低，你给我个回复和结果，我会理解支持共同把事做成落地，只要不亏本都行，我绝不会让恶性竞争的厂商得逞，这叫规矩！”此后原告张群未再回复。2020年7月13日，原告张群之丈夫回复：“蔡总下午好！很抱歉，我们沟通下来，还是决定和你解除木饰面装修合同”。此后，原告张群即诉至法院作如上诉请。审理中，被告蔡能公司提供《收据》及《购货清单》，表示被告蔡能公司已经向案外人购买了定制家具所需的木材及耗材，并于2020年3月29日已支付了备料款332,744元；虽然材料尚未发货到工地现场，但这是定制的材料，用至他处不匹配，所以对被告蔡能公司是一种损失。对此，原告张群表示对证据真实性不予认可，双方之间就设计图纸尚未最终签字确认，不可能存在备料的事实，作为一般的家具生产企业，仓库里储备一定的原材料也是正常的，也不能证明这些原材料都是为原告准备的，即使有原材料也不一定存在消耗，故不存在损失问题。根据庭审查明的事实，本院认为，原告张群与被告蔡能公司签订的《整木定制合同》，其本质上是由被告蔡能公司以加工定作的方式按照原告张群的要求完成工作并交付工作成果，由原告张群给付报酬的承揽合同。该份《整木定制合同》系原被告双方当事人真实意思的表示，内容未违反国家法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效，双方均应按合同约定全面履行自己的义务。从庭审查明的事实可见，合同签订后，被告蔡能公司依约进行了上门测量、出具了方案图，原告张群亦依约支付了5万元的款项。但在过程中，原告张群对原报价和设计有变更及增加要求，因此被告蔡能公司按照原告张群的变更内容出具了增项的新报价单，但原告张群认为价格太贵无法承受，且事后双方未能达成一致意见。整个过程中，被告蔡能公司均表现出积极履约、主动沟通的态度。期间，因涉及原告张群在国外沟通不及时、原告张群有变更内容、客观上疫情发生等多方面因素，导致从2019年8月5日合同签订至2020年7月13日合同解除，前后交涉了约近一年的时间内，本院有理由相信，被告蔡能公司按照原告张群“10月份入住”的要求为履约做准备进行备料的事实真实存在。根据法律规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。本案中，原告张群与被告蔡能公司就增项价格无法达成一致，原告张群另寻他家定制；同时作为定作人的原告张群，本身也具备承揽合同的任意解除权，但原告张群的此种行为，客观上给被告蔡能公司造成了包括人工精力的支出、备料的支出等。对此，本院结合本案的实际情况，综合考量已备料的特定性和可用性，酌情确定原告张群应给予被告蔡能公司损失赔偿10万元，原告张群已经支付的5万元款项用于抵扣此项应承担的损失费用，对原告张群的本诉请求及被告蔡能公司的反诉请求均不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百五十一条、第二百六十八条之规定，判决如下：一、原告张群与被告上海蔡能装饰材料有限公司签订的《整木定制合同》于2020年7月13日解除；二、原告张群的其余诉讼请求不予支持；三、反诉被告张群应于本判决生效之日起十日内支付反诉原告上海蔡能装饰材料有限公司损失人民币10万元(反诉被告张群已交款项人民币5万元用以抵扣此项损失)；四、反诉原告上海蔡能装饰材料有限公司的其余请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费人民币2,300元，减半收取人民币1,150元，由原告张群负担；反诉受理费人民币3,125元，由反诉原告上海蔡能装饰材料有限公司负担人民币1,975元，由反诉被告张群负担人民币1,150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  徐冬梅二〇二〇年十月二十六日书记员  朱 静附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。