四川省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川刑终130号 原公诉机关四川省成都市人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某1，男，汉族，1967年2月24日出生，户籍所在地四川省苍溪县。系被害人廖某2之父。 委托代理人范芷菁，四川战舰律师事务所律师。 委托代理人马兰，四川战舰律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人蹇某，女，汉族，1966年9月12日出生，户籍所在地四川省广元市利州区。系被害人廖某2之母。 上诉人（原审被告人）蔡平，男，汉族，1995年12月22日出生于四川省资中县，初中肄业，无业，户籍所在地四川省资中县。2014年1月17日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年。2016年6月27日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年，2017年2月25日刑满释放。2018年10月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年11月25日逮捕。现羁押于成都市龙泉驿区看守所。 辩护人何登贵，北京京师（成都）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）朱昌，绰号朱三，男，汉族，1996年9月15日出生于四川省资中县，初中肄业，无业，户籍所在地四川省资中县。2014年1月17日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑十一个月，2014年8月22日刑满释放。2018年10月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年11月25日因被逮捕。现羁押于成都市龙泉驿区看守所。 辩护人阳龙，四川伦德律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）廖健凯，曾用名廖健舟，男，汉族，1990年8月9日出生于四川省成都市，高中文化，无业，住成都市新都区。2010年4月17日因犯强奸罪被判处有期徒刑四年，2012年7月31日假释。2018年10月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市龙泉驿区看守所。 辩护人童娟，四川明炬（龙泉驿）律师事务所律师。 辩护人唐洋，北京惠诚（成都）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）谭文，绰号蚊子，男，汉族，1997年5月1日出生于四川省苍溪县，初中肄业，无业，住成都市龙泉驿区。2018年10月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市青白江区看守所。 辩护人胡春燕，北京康达（成都）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）贾富淋，绰号阿樊、富林子，男，汉族，1997年12月9日出生于四川省苍溪县，初中文化，无业，户籍所在地四川省苍溪县。2018年10月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市青白江区看守所。 辩护人唐梦，四川战舰律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）廖玉露，绰号廖龙，男，汉族，1999年5月7日出生于四川省崇州市，初中文化，无业，户籍所在地崇州市。2018年10月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市青白江区看守所。 辩护人谢娜，北京盈科（成都）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）赵宗磊，绰号赵磊，男，汉族，1998年11月11日出生于四川省盐亭县，初中文化，住成都市龙泉驿区。2018年10月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市龙泉驿区看守所。 辩护人庞坤，四川圆周律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）方登琪，男，汉族，1993年1月30日出生于四川省成都市，户籍所在地成都市龙泉驿区。2018年10月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市青白江区看守所。 指定辩护人张傲寒，四川天润华邦律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）曾凤雨，绰号凯凯，男，汉族，1996年3月6日出生于四川省资中县，初中文化，无业，户籍所在地四川省资中县。2015年7月14日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年四个月，2017年6月27日刑满释放。2018年10月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市龙泉驿区看守所。 指定辩护人蒲容容，四川天润律师事务所律师。 原审被告人吉尔羊比，男，彝族，1999年1月5日出生于四川省昭觉县，初中文化、无业，户籍所在地昭觉县。2015年7月30日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元，2015年9月8日刑满释放。2018年10月21日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市龙泉驿区看守所。 原审被告人刘帅威，男，汉族，1988年10月5日出生于四川省邛崃市，初中文化，户籍所在地四川省邛崃市。2018年11月6日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市龙泉驿区看守所。 原审被告人黄波，绰号麻园，男，汉族，1992年7月11日出生于四川省成都市，中专文化，户籍所在地成都市龙泉驿区。2018年11月5日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市青白江区看守所。 原审被告人余中平，别名余兵，男，汉族，1979年7月10日出生于四川省乐山市，小学文化，户籍所在地乐山市五通桥区。2018年10月30日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于成都市青白江区看守所。 原审被告人林梅，女，汉族，1976年3月20日出生于四川省成都市，初中文化，户籍所在地成都市龙泉驿区。2018年10月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月25日被取保候审，2019年10月23日经成都市中级人民法院决定继续取保候审。 四川省成都市中级人民法院审理四川省成都市人民检察院指控原审被告人蔡平犯故意杀人罪、非法持有枪支罪，原审被告人廖健凯犯故意杀人罪、开设赌场罪、盗窃罪、寻衅滋事罪，原审被告人朱昌犯故意杀人罪，原审被告人谭文犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、盗窃罪、寻衅滋事罪，被告人贾富淋犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪，被告人廖玉露、赵宗磊、吉尔羊比犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人曾凤雨犯聚众斗殴罪，被告人方登琪犯开设赌场罪、盗窃罪，被告人刘帅威、余中平、黄波、林梅犯开设赌场罪，原审附带民事诉讼原告人廖某1、蹇某提起附带民事诉讼一案，于2019年12月31日作出（2019）川01刑初181号刑事附带民事判决,认定被告人蔡平犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑两年；数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。认定被告人朱昌犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。认定被告人廖健凯犯故意杀人罪，判处有期徒刑十五年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金11万元。认定被告人谭文犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年六个月，并处罚金5万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑两年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金55000元。认定被告人贾富淋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年六个月，并处罚金5万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑两年；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金5万元。认定被告人廖玉露犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年六个月，并处罚金5万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金5万元。认定被告人赵宗磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年，并处罚金4万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金4万元。认定被告人方登琪犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金8万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金9万元。认定被告人曾凤雨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年。认定被告人吉尔羊比犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑两年六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金2万元。认定被告人刘帅威犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年六个月，并处罚金5万元。认定被告人黄波犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年四个月，并处罚金4万元。认定被告人余中平犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年，并处罚金3万元。认定被告人林梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑两年，缓刑三年，并处罚金1万元。原判判决被告人蔡平、朱昌、曾凤雨连带赔偿附带民事原告人廖某1、蹇某丧葬费32358.5元、交通费5000元、误工费4000元、住宿费3000元，共计44358.5元。驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。扣押在案的作案工具、赃款、违禁品予以没收。宣判后，原审被告人蔡平、朱昌、廖健凯、谭文、贾富淋、廖玉露、赵宗磊、方登琪、曾凤雨对判决刑事部分不服，原审附带民事诉讼原告人廖某1、蹇某对判决民事部分不服，分别提出上诉。本院于2020年3月17日受理后，依法组成合议庭审理本案。该案经移送四川省人民检察院阅卷审查。合议庭经审阅卷宗材料、讯问原审被告人、听取辩护人、检察机关书面审查意见后，经合议庭评议并作出决定。本案现已审理终结。 本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但鉴于原判对上诉人（原审被告人）廖健凯聚众斗殴行为定性不当；二审期间，发现原审被告人廖健凯、上诉人（原审被告人）朱昌等有漏罪线索。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销四川省成都市中级人民法院（2019）川01刑初181号刑事附带民事判决； 二、发回四川省成都市中级人民法院重新审理。 本裁定为终审裁定。 审判长 周 学 英 审判员 刘 睿 丹 审判员 王  健 二〇二〇年十月十四日 书记员 索玛泽仁 附：本裁定所适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 ......