浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0603民初7190号 原告：蒋云花，女，1989年12月18日出生，汉族，住贵州省普安县。 被告：浙江正能量新型建筑材料有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区福全街道赵建村，统一社会信用代码913306210923235436。 法定代表人：谢一农，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张卫。 原告蒋云花与被告浙江正能量新型建筑材料有限公司（以下简称正能量公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋云花，被告正能量公司的委托诉讼代理人张卫到庭参加诉讼。现已审理终结。 原告蒋云花向本院提出诉讼请求：1.判令原、被告双方解除劳动关系；2.请求正能量公司支付未签订书面劳动合同的工资差额6839元（2018年4月27日至2018年6月5日）；3.判令正能量公司支付蒋云花医疗费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪期工资及康复待遇、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、交通费等共计253735.11元；4.本案诉讼费由正能量公司承担。事实和理由：蒋云花于2018年3月27日与正能量公司建立劳动关系，工作岗位为摇板车工，工资为5000元/月保底，国家工作制，原、被告之间并未签订书面的劳动合同。2018年6月5日晚23时左右，蒋云花在车间工作时操作摇板车不慎夹伤，当时被送到绍兴市人民医院治疗，经诊断为右锁骨骨折、骨盘多发骨折、肋骨骨折，医疗费由原、被告各支付了一部分。蒋云花此次事故受伤经绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局认定为工伤，后经浙江省劳动能力鉴定委员再次鉴定蒋云花的伤残等级为八级，现伤情基本痊愈，但正能量公司未履行其义务。综上，为了维护蒋云花的合法权益，根据有关法律法规的相关，故向法院起诉，望判如所请。 正能量公司辩称，对工伤事实没有异议，但对部分事实有异议。第一，工资5000元是由2000元的基本工资和3000元的加班工资组成。蒋云花每天的工作时间是9小时，从晚上的10点到早上的7点，节假日都在上班。第二，伤残应按九级进行赔偿而非八级伤残。浙江省劳动能力鉴定委员会做出的劳动能力情况是综合评定八级，这个综合评定就存在了很多的状况。第三，停工留薪期过长。第四，未签订书面劳动合同的双倍工资差额，蒋云花应当在2019年6月4日之前申请劳动仲裁，现已超过了一年的仲裁时效，不应当予以支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 蒋云花系正能量公司员工，双方于2018年3月27日至2018年6月5日期间存在事实劳动关系。2018年6月5日23时许，蒋云花在工作时被机器挤压致伤，即被送到绍兴市人民医院抢救治疗，于2018年6月6日至2018年7月23日在该院住院治疗，诊断为右锁骨骨折、挤压综合症、骨盆多发骨折、肋骨骨折等，住院47天。2019年11月14日至2019年11月24日，蒋云花因骨盆骨折术后内固定存留、右锁骨骨折术后内固定存留在绍兴市人民医院住院治疗，共住院10天。此外蒋云花还在该院门诊治疗。第一次住院费用已由正能量公司支付，此后蒋云花为治疗共支付医疗费10297.11元（已剔除住院期间伙食费）。正能量公司分别于2018年7月29日、2018年8月2日、2018年11月6日分别转给蒋云花3000元、30000元、15000元。2019年7月30日，经绍兴市劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期（2019年6月6日至2019年12月5日）。上述工伤事故发生时，正能量公司未为龙艳参加工伤等各项社会保险。 2020年1月6日，经蒋云花申请，绍兴市劳动能力鉴定委员会作出蒋云花构成伤残九级的鉴定结论。后蒋云花向浙江省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2020年6月2日，该委出具《劳动能力再次鉴定结论书》一份，载明：经劳动能力鉴定专家组鉴定，蒋云花的伤残情况符合综合评定，鉴定结论为八级。 2020年6月22日，蒋云花为本案工伤保险待遇纠纷提请绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委仲裁，该仲裁委逾期未作出是否受理的决定，蒋云花遂诉至本院。 证明以上事实的证据有：绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会收案回执、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、劳动能力再次鉴定结论书、出入院记录、手术记录、门诊病历、医疗费发票、住院费用清单、仲裁裁决书、双方当事人在庭审中的陈述等。 本院认为，劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动者享有获得工伤保险待遇的权利。本案中，蒋云花之工伤已经绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局予以确认，本院予以认定。关于工伤后双方劳动关系解除问题，蒋云花主张于提起仲裁之日即2020年6月22日解除劳动关系，正能量公司对此无异议。本院确认双方的劳动关系自2020年6月22日起解除。 关于蒋云花要求正能量公司支付未签订书面劳动合同的工资差额6839元（2018年4月27日至2018年6月5日）的诉请。根据已查明的事实，蒋云花与正能量公司之间自2018年3月27日至2018年6月5日期间存在事实劳动关系，双方未签订书面劳动合同。根据我国劳动合同法第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。故蒋云花可以主张正能量公司支付2018年4月27日至2018年6月5日期间的双倍工资差额。但同时根据规定，劳动争议申请劳动仲裁的时效期间为一年，从视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。我国劳动合同法第八条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。自2019年3月27日起视为双方已订立无固定期限劳动合同，故蒋云花于2020年6月22日要求支付双倍工资差额已超过仲裁时效，本院不予支持。正能量公司所提的关于时效的抗辩本院予以采信。 关于蒋云花因工伤产生的各项工伤保险待遇问题，应按国家及地方政府的有关工伤保险规定执行。蒋云花工伤后可享受其主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等待遇，由于工伤事故发生时，正能量公司未依法为蒋云花参保工伤保险，故在此期间发生的符合工伤保险条例的工伤待遇等有关费用由正能量公司负担。针对蒋云花所提应由正能量公司负担的工伤保险待遇及其金额，本院认定如下：1.医疗费10297.11元，结合蒋云花提交的医疗费票据核定；2.住院伙食补助费，根据本地最低工资标准的35%，按照住院57天事实予以确定，即1800元/月/21.75天×35%×57天=1653元；3.护理费11229元，按照2019年度浙江省在岗职工月平均工资的标准计57天（57天×197元/天=11229元）；4.停工留薪期工资，关于停工留薪期，本院结合劳动能力鉴定结论通知书、蒋云花的伤情酌情认定为18个月。停工留薪期间，原工资待遇不变，该“原工资”应按照工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的平均月工资计算，因蒋云花2018年3月27日至2018年6月7日的工资共发放了四笔，即2018年4月29日1000元，2018年5月7日1167元、5000元，2018年8月2日833.3元，蒋云花陈述月工资为5000元保底，该陈述能与前述工资发放情况相印证，本院予以采信，故该停工留薪期工资计90000元（18个月×5000元/月=90000元）；5.一次性伤残补助金按照受伤前本人工资计发11个月，蒋云花受伤前的本人工资应按正常工作状态下的工资计算，本院根据其陈述并结合工资发放情况认定为5000元/月，故该项损失计55000元（11个月×5000元/月=55000元）；6.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，该两项费用按劳动关系解除时上一年度的浙江省在岗职工年平均工资分别计发7个月，本院确认双方解除劳动关系的时间为2020年6月22日，故本院据此认定该两项补助金分别为42045.5元（7个月×72078元/12个月）；7.交通费，蒋云花的伤情在统筹地区内就医，本院对交通费不予支持。据上计算，蒋云花享有的应由正能量公司负责的工伤待遇费用合计为252270.11元,扣除已支付的48000元，正能量公司尚需支付蒋云花204270.11元。蒋云花不服绍兴市劳动能力鉴定委员会作出的伤残九级的鉴定结论，向浙江省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，得出综合评定八级的鉴定结论。故蒋云花的伤残等级为八级。不采纳正能量公司提出应按九级确定伤残等级的意见。 综上所述，本院对蒋云花诉求中的合理部分依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款和第三款、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款规定，判决如下： 一、原告蒋云花与被告浙江正能量新型建筑材料有限公司自2020年6月22日起解除劳动关系； 二、被告浙江正能量新型建筑材料有限公司尚应支付原告蒋云花工伤保险待遇204270.11元，限于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回原告蒋云花的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告浙江正能量新型建筑材料有限公司负担，限于本判决生效后十日内向本院交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  鲁琴芳 二〇二〇年十月二十一日 书记员  姜玲丽 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。