黑龙江省双鸭山市四方台区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑0505民初70号 原告：连秋鹏，男，1962年9月8日出生，汉族，现住双鸭山市尖山区。 委托诉讼代理人：刘庆贺,系黑龙江诺成律师事务所律师。 被告：黑龙江欧蓓莎房地产开发有限公司，住所地黑龙江省双鸭山市经济技术开发区。 法定代表人：刘红山，该公司董事长。 原告连秋鹏与被告欧蓓莎房地产开发有限公司（以下简称欧蓓莎公司）房屋买卖合同纠纷一案，本院于2019年12月20日作出（2019）黑0505民初197号民事裁定书，裁定“驳回原告连秋鹏的起诉”，原告对该裁定不服，上诉双鸭山市中级人民法院，双鸭山市中级人民法院作出（2020）黑05民终214号民事裁定书，裁定：“一、撤销黑龙江省双鸭山市四方台区人民法院（2019）黑0505民初197号民事裁定；二、本案指令黑龙江省双鸭山市四方台区人民法院审理”。本院依据该裁定于2020年6月1日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告连秋鹏委托诉讼代理人刘庆贺到庭参加诉讼，被告欧蓓莎公司经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告连秋鹏向本院提出诉讼请求：原告连秋鹏向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告买受的双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧欧蓓莎中俄国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）未完成部分工程建设施工费用（以司法鉴定意见确定金额为准）4435146.80元及评估费22000.00元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年7月26日，原告与被告签订《欧蓓莎二期房屋预售协议》，协议约定：乙方（原告）购买甲方（被告）开发建设的位于双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧的欧蓓莎中俄国际建材家居广场（二期）商服B1号楼五层商铺（房屋）一栋。甲方于2013年9月15日开始施工建设，于2014年10月30日交付给乙方。五层楼商铺（房屋）总建筑面积约10080平方米，具体以政府最终批准的设计、施工方案为准。交付房屋完全具备使用功能、配套设施完善、符合建设施工规范要求，整栋商铺（房屋）统一价格2700.00/平方米（具体总价以实测面积乘以平方米单价为准），购房款分期分次交付，购置房地产发生的税费由甲方承担。如甲方未能按约定时间交付整栋商铺（房屋），每迟延一日按日给付乙方违约金壹万元。协议签订后原告按协议约定分期分次向被告支付购房款。至2016年4月15日，双方经财务核算，原告已支付结清全部购房款。2017年6月12日，被告为原告出具《房屋交易及权属确认书》，确认房屋交易真实有效，双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧的欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）整体一栋为原告所有。但被告未按协议约定日期将B1号楼商铺（房屋）建设完成并交付与原告。原告以房屋买卖纠纷为由将被告诉至贵院，贵院作出（2017）黑0505民初196号民事判决，判令被告建设完成双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧的欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）交付与原告，并协助办理所有权登记手续。判决生效后，被告未履行生效法律文书义务。经原告申请贵院强制执行，现B1号楼商铺（房屋）已交付与原告，但B1号楼商铺（房屋）部分建设工程仍未完成施工。故此提起诉讼。 被告欧蓓莎公司经合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。 原告为证实其诉讼请求向本院提交下列证据： 证据一、（2017）黑0505民初196号民事判决书。证明被告应建设完成双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧的欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）交付与原告，并协助办理所有权登记手续； 证据二、2019年1月7日黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司做出的诉争房屋未完工程计价报告和工程预（结）算书、该公司营业执照复印件和该公司工作人员张彦彬全国建设工程造价员资格证书复印件。证明该报告合法有效，诉争房屋未完工部分工程量及计价金额为4435146.80元； 证据三、黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司收据一份。证明诉争房屋未完工部分工程造价编制费22000.00元整； 证据四、被告公司法定代表人刘红山于2016年3月4日签署的B1号楼安装拆除项目单。证明诉争房屋未完工部分工程具体项目； 证据五、2019年6月24日被告公司及法定代表人刘红山签字盖章交接书一份。证明被告公司在其法定代表人的见证下于2019年6月24日将诉争房屋交付于原告连秋鹏，并承诺由接收人即原告连秋鹏另行建设完成诉争房屋未完工部分工程，后续建设未完工部分施工费由甲方即本案被告公司承担，并协助原告办理房屋所有权登记手续； 证据六、2019年6月24日被告公司及其法定代表人刘红山与本案原告连秋鹏签订的执行和解协议书一份。证明本案原告与被告公司及其法定代表人刘红山于2019年6月24日即房屋交接当日就诉争房屋执行一案达成执行和解协议，协议约定被执行人即本案被告公司于2019年7月30日前将欧蓓莎国际建材家居广场二期商服B1号楼房建设完成全部工程，并协助办理房屋所有权登记手续，另承诺给付迟延交付房屋的违约金、并承担前述案件诉讼费、保全费、评估鉴定费、执行费合计208799.00元； 证据七、建设工程施工合同一份及建筑企业资质证书、项目经理授权委托书及部分施工图纸。证明欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）未完工程现另行由原告于2020年7月1日发包给集贤县建辉建筑工程有限公司施工，施工总价款为495万元； 证据八、2020年5月21日，被告公司向双鸭山市住房和城乡建设局出具的关于续办前期相关手续的说明。证明被告公司仍未完成诉争房屋的收尾工程建设，有关前期未办结的手续仍由被告公司负责办理完成。 被告欧蓓莎公司未提交证据。 上列证据在法庭上出示，当事人针对证据的证明力以及与待证事实的关联进行了说明。本院依据当事人的陈述及其向本院提供的证据，结合本案争议焦点，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零四条、第一百零五条的规定，对能够反映案件真实情况、与待证事实有关联、来源和形式符合法律规定的证据，应当作为认定案件事实的根据，对当事人的证据确认如下： 证据一为本院生效判决，本院依法予以采信； 证据二、证据三为黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司做出的诉争房屋未完工程计价报告和工程预（结）算书及工程造价编制费，旨在证明该未完工程价款。经本院多次与被告公司法定代表人刘红山联系告知其作出计价的公司及计价金额，同时告知其有重新申请鉴定的权利，但欧蓓莎公司迟迟不提出鉴定申请，也没有提出新的工程计价金额。因此，在原告提供的证据内容和形式合法且被告没有足够理由推翻的情况下，应认定原告提供的计价报告和工程预（结）算书为有效证据，本院依法予以采信； 证据四、证据八为被告公司出具，是其真实意思表示，本院依法予以采信； 证据五、证据六为原、被告双方于2019年6月24日共同签署，执行和解协议为当日上午签署，体现内容为由被告完成诉争房屋未完工程，但考虑到被告公司已无力完成该工程，遂于当日下午双方又签订交接书一份，被告公司在其法定代表人参加的情况下于2019年6月24日将诉争房屋交付于原告连秋鹏，并承诺由接收人即原告连秋鹏另行建设完成诉争房屋未完工部分工程，后续建设未完工部分施工费由甲方即本案被告公司承担，并协助原告办理房屋所有权登记手续，两份证据虽然内容存在一定出入但原告方已作出合理解释，并有双方当事人签字盖章。本院依法对证据五予以采信，对证据六与证据五内容一致之处依法予以采信； 证据七为原告与第三方建筑公司签订的建设工程施工合同一份，附建筑企业资质证书、项目经理授权委托书及部分施工图纸，该合同为双方真实意思表示，但该标的大于实际费用的部分应以第三方做出的评价为准，本院依法予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告连秋鹏与被告欧蓓莎房屋买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月31日作出（2017）黑0505民初196号民事判决书，判决“一、被告黑龙江欧蓓莎房地产开发有限公司于判决生效后30日内将双鸭山市四方台区挹娄大道东侧欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）建设完成交付与原告连秋鹏，并协助原告连秋鹏办理房屋产权登记；二、被告黑龙江欧蓓莎房地产开发有限公司给付原告连秋鹏迟延交付房屋的违约金按约定每日1万元，自迟延交付之日2014年10月30日起至房屋交付时止”。该判决向双方当事人送达后，均未上诉，判决生效后，原告方曾于2018年4月20日、2019年5月6日两次申请执行，执行过程中原告连秋鹏与被告法定代表人刘红山于2019年6月24日签订执行和解协议书中注明，执行申请人：连秋鹏，被执行人：欧蓓莎公司，和解协议主要内容如下：“被执行人现将双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）交付与申请执行人，被执行人定于2019年7月30日前将双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）建设完成全部工程，并协助办理该房屋所有权登记手续”。同日，双方签订交接书，接收人：连秋鹏，交接人：欧蓓莎公司，内容为：“一、交接人现将双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）交付与接收人；二、由接收人建设完成双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）未完工部分工程，后续建设完成部分施工费用由甲方承担，由交接人协助接收人办理该房屋所有权登记手续”。原告接收该诉争房屋后于2020年7月1日将该未完工程发包给集贤县建辉建筑工程有限公司施工，施工总价款为495万元。经黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司做出的诉争房屋未完工程计价报告和工程预（结）算书认定，诉争房屋未完工部分工程计价金额为4435146.80元。原告据此向我院起诉，诉讼请求：“一、判令被告赔偿原告买受的双鸭山市经技术开发区挹娄大道东侧欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）未完工部分工程建设施工费用4435146.80元及评估费22000.00元；二、本案诉讼费用由被告承担”。 本院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定：被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院起诉。本案诉争标的虽然已由本院作出（2017）黑0505民初196号民事判决，且双方当事人在执行该判决过程中达成和解协议，但被执行人未按和解协议履行，原告为履行执行和解协议将该未完工程发包给集贤县建辉建筑工程有限公司施工，现原告要求被告给付诉争房屋未完工部分建设施工费用的请求，属新的诉求，且该诉求符合法律规定，本院应予支持。原告提供的黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司做出的诉争房屋未完工程计价报告和工程预（结）算书，证明诉争房屋未完工部分工程量及计价金额为4435146.80元。经本院多次与被告公司法定代表人刘红山联系告知其作出计价的公司及计价金额，同时告知其有重新申请鉴定的权利，但欧蓓莎公司迟迟不提出鉴定申请，也不能提供新的工程计价金额。因此，只能以原告提供的计价报告和工程预（结）算书确认的金额4435146.80元为准。原告与第三方建筑公司签订的建筑施工承包合同体现诉争未完工程施工总价款为495万元，是原告与案外人的单方协议，不得侵犯本案被告公司的利益，不作为本案的定案证据。原告诉请的诉争房屋未完工部分工程建设施工费为计价报告和工程预（结）算书确认的金额4435146.80元，不违反法律规定应予支持。被告经合法传唤拒不到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见、未提交证据，视为放弃诉讼权利。依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告欧蓓莎房地产开发有限公司于判决生效后30日内给付原告连秋鹏买受的双鸭山市经济技术开发区挹娄大道东侧欧蓓莎国际建材家居广场（二期）商服B1号楼（房屋）未完工部分工程建设施工费用4435146.80元及评估费22000.00元。 诉讼费用28481.00元由被告欧蓓莎房地产开发有限公司承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。 审 判 长  侯庆华 审 判 员  徐数华 人民陪审员  高学明 二〇二〇年十月十五日 书 记 员  吕子洋