河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4022号上诉人（原审原告）：于全军，男，1975年6月19日出生，汉族，住周口市淮阳区。委托诉讼代理人：路占锋，广东名道律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地周口市五一路与太昊路交叉口中国铁建.东来尚城3.6号楼之间1-2层。负责人:刘刚，系该公司总经理。委托诉讼代理人：董明，河南沐天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李成，男，1982年3月15日出生，汉族，住周口市淮阳区。原审被告：李淮霞，女，1981年9月4日出生，汉族，住周口市淮阳区。上诉人于全军、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称平安财保周口公司）因与被上诉人李成、原审被告李淮霞机动车交通事故责任纠纷一案,不服河南省周口市淮阳区人民法院（2020）豫1603民初2339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人于全军的委托诉讼代理人路占锋，上诉人平安财保周口公司的委托诉讼代理人董明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于全军上诉请求:1、变更原判第一项,依法改判增加赔偿110615.88元。2、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。上诉理由:1、一审法院认定于全军存在过度治疗行为与事实不符,没有医疗专家意见,没有司法鉴定部门出具的鉴定意见等任何证据予以佐证,其住院时间应当按照实际住院时间203天计算。二、于全军的误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费和交通费应当在原数额的基础上变更增加74615.88元。三、于全军的继续治疗费应当按照40000元计算而非一审法院认定的5000元确定(变更增加35000元)，否则应当为于全军保留二次起诉的权利。平安财保周口公司辩称，1、一审认定于全军住院天数正确，在一审过程中，根据于全军提供的每日用药清单，可以看出存在挂床现象。2、于全军的住院伙食补助、营养费等费用应当以实际住院天数计算。3、后续治疗费5000元是经过司法鉴定机关鉴定得出，应当以鉴定机关出具的为准，不应当以医院出具的为准。平安财保周口公司上诉请求:1、依法改判上诉人少承担12960元赔偿责任。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由:经一审法院审理查明,被上诉人于全军为河南平禹煤电有限责任公司一矿工,发生交通事故后,被上诉人因伤致使误工损失,其误工费按照法律规定于全军应当提供工资停发证明,于全军每月工资收入超出应当缴纳个人所得税5000元的最低征税起点,应当提供相应的完税证明和工资流水。这些证据在一审中于全军均未提供。一审法院按照其提供的工资表计算误工损失,适用法律错误。上诉人认为其误工损失应当按照城镇人均纯收入来计算。综上所述,一审法院适用法律错误,恳请二审法院依法予以纠正。于全军辩称，平安财险上诉理由不成立，一审时于全军提供了劳动合同、在公司6个月的收入明细、公司出具的完税证明、工资停发证明等充分的证据予以证实于全军的误工损失情况。一审法院认定误工损失与于全军的实际误工损失相比偏低，而不是平安财险所称的应按照城镇人均纯收入计算。于全军向一审法院起诉请求：1.判令李成等三人赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次治疗费及康复护理费、鉴定费等307511.27元；2.本案诉讼费由李成等三人承担。一审法院认定事实：一、2019年4月12日12时，在淮阳××××路与弦歌路口南200米处，李成驾驶李淮霞所有的豫Ｐ×××**号小客车由北向南行驶时将驾驶雅迪电动车由南向北行驶的于全军撞伤，车辆受损的交通事故。淮阳公安交通警察大队作出交通事故认定书，认定李成负事故的全部责任，于全军无责任。二、李成驾驶的豫Ｐ×××**号小客车在平安财保周口公司投保有交强险和商业三者险，商业三者险1000000元。三、于全军受伤后于2019年4月12日-4月14日在淮阳区人民医院住院治疗3天，花去医疗费1772.19元；于2019年4月14日至2019年10月31日在周口淮海医院住院治疗，花去医疗费45115.55元，结合于全军的住院病历，自2019年4月17日至10月31日一直进行中药治疗、红外线治疗等，长达半年之久，存在过度治疗，于全军的住院时间酌定为150天。四、于全军的伤情经淮阳区人民法院委托，周口三川法医鉴定所于2020年6月16日出具周口三川司鉴所（2020）临鉴字第451号鉴定意见书：1.被鉴定人于全军就目前检验所见应评定为十级伤残；2.建议给予被鉴定人于全军二期手术及住院治疗总费用为0.5万元。于全军为此支出检查费500元、鉴定费1300元；五、于全军1975年6月19日出生,已满44周岁,伤残赔偿赔偿金计算年限20年;于全军母亲陈桂荣已满79周岁,被扶养年限为5年,于全军母亲共生育4个孩子。于全军共生育两个孩子,长女于晴于1988年12月22日出生,现已成年;次女于晓于2008年1月31日出生,已满12周岁,被抚养年限6年。于全军被扶养人生活费应为9337.91元(21971.57元/年×5年÷4人×10%+21971.57元/年×(5+1)年÷2人×I0%)。六、事故发生后，平安财保周口公司为于全军垫付医疗费20000元。七、于全军在事故发生前在河南平禹煤电有限责任公司务工,于全军提供有河南平禹煤电公司劳动合同书、事故发生前六个月的工资支付明组、完税证明,工资停发证明等,上述证据相互印证,足以证实于全军误工损失情况。于全军事故发生前六个月(2018年10月-2019年3月)的工资分别为:7595.71元、7595.71元、5655.71元、3977.99元、5598.99元、7623.99元,其平均工资为6341.35元/月,日平均工资为211.4元/天;误工时间以实际住院时间计算。八、2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年、居民服务业和其他服务业职工平均工资为45677元/年、2019年城镇居民人均消费性支出21971.57元/年。一审法院认为，公民的身体权、健康权、生命权依法受法律保护。本案交通事故经淮阳公安交通警察大队责任认定，李成负事故的全部责任，于全军无责任，双方应依据事故责任划分及法定赔偿项目和标准享有权利和承担义务。于全军主张的住院伙食补助费和营养费分别按照50元/天和20元/天的标准计算。于全军主张的护理费，按1人护理，结合原审法院认定的实际住院天数，依据2019年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元/年计算。于全军主张的误工费按照日平均工资211.4元的标准计算。于全军主张误工期应计算至定残前一日，但未提供任何相关证据予以佐证，故其主张不能成立，不予支持。于全军主张的营养期、护理期、误工期以实际住院天数为准。于全军主张的伤残赔偿金应按照2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年计算20年。于全军主张的被扶养人生活费按2019年城镇居民人均消费性支出21971.57元/年。于全军主张的精神抚慰金，酌定5000元。于全军主张的在周口淮海医院2020年5月12日检查费、治疗费253元、2020年4月14日检查费60元，均未提供诊断证明以及相关检查单据，不能证明与本案的关联性，不予支持。对于全军的诉讼请求作出如下评定：1.医疗费52387.74元（1772.19元+45115.55元+鉴定检查费500元+后续治疗费5000元）；2.营养费3000元（150天×20元/天）；3.住院伙食补助费7500元（150天×50元/天）；4.护理费18771.37元（45677元/年÷365天/年×150天）；5.误工费31710元（211.4元/天×150天）；6.交通费3000元；7.残疾赔偿金68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）；8.精神抚慰金5000元；9.被扶养人生活费9337.91元;10.司法鉴定费1300元，以上10项合计200408.96元。对于于全军的上述各项损失，依据相关法律规定及事故责任划分进行赔偿。由于李成负事故的全部责任，于全军的上述各项损失均在保险限额内，平安财保周口公司应予赔偿。平安财保周口公司为于全军垫付医疗费20000元，应当在赔偿款中扣减。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿于全军医疗费等各项损失共180408.96元（已扣除垫付的20000元）；二、驳回于全军的其他诉讼请求。自动履行账户名:周口市淮阳区人民法院,开户行：中国建设银行淮阳支行,账户：41×××86。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2956.33元，由李成负担2088元，于全军负担868.33元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，本案的争议焦点为1、于全军住院治疗是否存在过度医疗，一审认定住院天数是否正确。2、于全军的后续治疗费用一审认定是否适当。3、于全军的误工费标准计算是否正确。关于焦点1，于全军因本案事故导致骨折，在周口淮海医院住院治疗期间，医嘱中显示采用中药治疗、红外线治疗了6个多月，结合其病情及年龄因素，原审扣除于全军部分住院天数，酌定150天的住院天数无明显不当。关于焦点2，依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，整容费以及其他后续治疗费，依据医嘱或者司法鉴定意见确定的必然发生的费用计算。本案于全军的后续治疗费，经原审对外委托鉴定机构鉴定为5000元，原审予以认定符合上述规定，其他的后续治疗费于全军可以在实际发生后另行主张。关于焦点3，于全军提供有河南平禹煤电公司劳动合同书、工资支付明细、完税证明，工资停发证明等证据，可以证实其因误工实际减少的收入，原审按照其事故发生前六个月的平均工资计算其误工费符合法律规定，并无不当。综上所述，上诉人于全军及上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2636.30元，由上诉人于全军负担2512.30元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担124元。本判决为终审判决。审判长  王久芳审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年十月二十六日法官助理刘潇书记员崔昆阳