辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1813号上诉人（原审原告）：辽宁嘉禾精细化工股份有限公司，住所地辽阳市宏伟区芳烃基万盛三街**，统一社会信用代码91211000MA0QD0G38X。法定代表人：王**，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙明宇，辽宁共宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗大勇，男，1975年8月9日出生，汉族，住辽宁省文圣区,上诉人辽宁嘉禾精细化工股份有限公司（以下简称嘉禾精细化工）与被上诉人罗大勇劳动争议纠纷一案，不服辽宁省辽阳市宏伟区人民法院（2020）辽1004民初311号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人嘉禾精细化工的委托诉讼代理人孙明宇、被上诉人罗大勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。嘉禾精细化工上诉请求：1、撤销辽阳市宏伟区人民法院2020年7月21日作出的(2020)辽1004民初311号判决;2、依法改判上诉人不须支付被上诉人任何一次性伤残就业补救金、停工留薪期工资差额及护理费；3、原审及二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定上诉人辞退被上诉人没有法律依据系适用法律错误，上诉人是依据劳动合同法第三十九条第二款辞退被上诉人。1、法律规定：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条、第四十二条规定，劳动者在本单位因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照本法第四十条“劳动者无过失性辞退”、第四十一条“经济性裁员”的规定解除劳动合同。2、案件事实：被上诉人在庭审中自认，其并无相关休假医嘱、未向公司请假的旷工事实，所以上诉人是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定辞退被上诉人。被上诉人是在离职之后、未告知上诉人其可能存在伤残的情况下，个人进行的伤残鉴定，上诉人在辞退被上诉人之时不可能知晓其存在伤残，且法律、国务院的法规、规章等及辽宁省政府、机关无医疗期时长的规定，所以上诉人在做出辞退决定之时，更不可能知晓被上诉人需要六个月的医疗期。3、结论：因被上诉人系严重违反单位规定、未提供相关医嘱，无故旷工近半年后被上诉人辞退，上诉人在做出辞退决定的当时，是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者严重违反单位规定辞退的被上诉人，所以上诉人不违反任何法律规定。二、原审法院认定被上诉人领取一次性就业补助金系适用法律错误。1、法律规定《工伤保险条例》第三十七条第二款、及《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第一款，细化了《社会保险法》有关一次性伤残就业补助金具体实施条件。细化后的实施前提为：仅在劳动者主动提出解除劳动合同、劳动合同期满两种情况下方可以发放。所以劳动者严重过错被辞退不应享受该项待遇，也符合法律不支持过错劳动者的立法目的。2、案件事实及结论，本案被上诉人系因旷工近半年后被上诉人辞退此处不再赘述，所以被上诉人不符合法定的领取一次性就业补助金的条件。三、原审法院认定上诉人应支付护理费没有事实依据。被上诉人在庭审中自认，上诉人安排的护理人员经其同意离开后，被上诉人自己并未聘请护理人员，因护理费未实际发生，所以其以护理费的名义获得额外的费用系不当得利。四、原审法院认定被上诉人的医疗期、停工留薪期工资差额没有法律依据。1、原审法院引用的规定与辽宁地区无关联，原审法院引用的北京地区《工伤医疗期管理暂行办法》系地方规章认定被上诉人的医疗期、停工留薪期，并非法律、法规、国务院规定，也非辽宁地区地方规章，不能以北京地区的地方规章用于辽宁地区定案。法律、法规及本地区规章没有规定的情况下，应依据事实、适用公序良俗原则。2、案件事实及结论，被上诉人的病案并无休养书面医嘱，所以其医疗期、停工留薪期应以实际在院治疗期限为准，即住院的21天。所以，上诉人并未在被上诉人医疗期内要求其回来上班、原审法院认定上诉人支付停工留薪期工资差额与实际不符。综上，上诉人作为大企业，在被上诉人出院后未请假、持续旷工半年的情况下，仍然承担其社会保险、支付其工资，已经超过其主张的停工留薪差额、护理费用。期间上诉人数次通知被上诉人回来上班，并应允为其安排不需要左手、力所能及的工作，但被上诉人仍然持续旷工，并获得本不应当获得的工资，明显可以看出上诉人作为大企业的担当及被上诉人请求的不合理。望法庭依照法律、事实及民法公平原则，公平公正审判。被上诉人罗大勇答辩意见，同意一审判决。原告辽宁嘉禾精细化工股份有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院判决原告不须支付被告一次性就业补助金26073.6元、停工留薪期工资差额15655.2元、护理费2599.2元、伙食补助费938元、报销被告垫付检查费379.2元、复印费13元;2.请求法院判决全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年3月9日，被告向市劳动仲委会申请劳动仲裁，要求享受10级工伤待遇。2020年4月13日仲裁庭审理了本案；2020年4月23日向原告送达了仲裁裁决书，裁决原告支付被告一次性就业补助金26,073.6元、停工留薪期工资差额15,655.2元、护理费2,599.2元、住院伙食补助费938元、报销被告垫付检查费379.2元、复印费13元。原告认为不应支付被告上诉费用，理由如下：一、被告系因无故旷工而被辞退。2019年1月，被告罗大勇成为原告正式员工；2019年1月24日，被告因左手受伤住院治疗；2019年2月13日，被告康复出院，并具备劳动能力。原告数次要求被告返岗，被告不向原告提交主治医师的医嘱、不按照单位规定提出休假申请，连续旷工；2019年7月1日，被告旷工已将近半年，原告向其电子送达书面《员工返岗通知书》，被告回复“收到”后仍继续旷工。2019年7月31日，因被告严重违反公司规定，拒不提供劳动，原告依据劳动合同法第三十九条第二款签署《解除或终止劳动合同证明书》。二、被告不符合法定的获取一次性就业补助金的条件，本案属于劳动者过失被辞退，不符合法定的劳动合同期满终止、劳动者提出解除劳动合同的情形。三、原告已经足额支付相关待遇被告住院治疗期间、旷工期间工资及社会保险，全部依照劳动合同的约定足额发放及缴纳；2019年5月、6月、7月被告旷工期间的工资，已经发放到单位工资专门账户，但被告旷工未来领取；被告治疗期间，原告派相关人员对其进行护理，被告自称不需要陪护，护理费已经发放到五月份的工资账户，被告未来领，报销被告垫付检查费、复印费等，庭审过程中被告并未提出要求、也未经举证、质证，市劳动仲委会在没有证据的情况下，超出被告申请范围进行裁决，所以原告不应支付相关费用。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动法》等相关法律规定，向贵院提起诉讼，希望法院依据事实与法律，公平公正审判。被告罗大勇一审辩称，我认为仲裁是正确的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了质证。原告提供证据1、仲裁裁决书及送达回证，证明原告在法定期限内起诉。2、住院病历，证明被告住院21天，停工留薪应为住院期间，病历写明患者要求出院。3、被告上班打卡记录，证明被告严重旷工6个月的事实。4、解除和终止劳动合同证明，证明被告因严重过错被辞退的事实。5、被告工资发放记录，证明被告旷工期间原告仍支付其工资，平均工资可以计算，给付的护理费在5月份的账户上。6、被告社保缴纳记录，证明被告享受工伤保险待遇，原告在被告住院旷工期间足额缴纳保险的事实。7、原告单位有关旷工及病假的公司规定，证明被告没有按规定请假的事实。8、员工手册及培训的考试，证明被告曾经受到了违章制度的培训。9、劳动合同，证明被告的基本工资1,420元。10、员工培训签到表、员工手册及相关制度培训考试试题，证明被告曾经接受单位培训。11、公示栏，证明规章制度曾经公示。12、员工手册第五页、第八页，证明员工入职时都应当学习的手册。13、2018年7月至2019年1月的员工考勤管理规定，证明曾经公示过。被告对原告的证据提出质证意见：证据1、2、3、4、5、6无异议。证据7规章制度违反了劳动法。证据8题是答了，没有讲解过，被告认为是走形式。证据9签名是被告签的，真实性无异议，但内容不同意，给被告时是空白的。证据10-13均有异议。被告提供了1、伤残鉴定书，证明评残十级。2、仲裁裁决书、送达回证，证明经过仲裁了。3、解除或终止劳动合同通知书，证明解除合同。4、工伤认定书，证明我工伤。5、特快专递邮件详情单，证明原告已收到我的伤残鉴定书。6、工资银行卡明细表，证明工资情况。原告对被告证据提出质证意见：证据1是被告离职后提出的，不能证明与工伤有直接的因果关系，而且程序违法，没有通知单位一同去做伤残鉴定。证据2仲裁裁决没有生效。证据3、4无异议。证据5是鉴定后通知单位，之前没有通知，因当时法务人员离职，把材料压在文件里了。证据6工资明细里2019年1月11日发放的是2018年12月的试用期工资，其他的没有异议。法院出示了仲裁案卷卷宗员工返岗通知书、被告单位给原告下达返岗通知书的微信截屏、检查费、收款收据等证据，原告对返岗通知书及微信截屏无异议，对检查费认定不应由单位负担，收款收据不予质证。被告对法院出示的证据无异议。一审法院对原、被告双方证据进行审查后认为，除原告提供的证据7有关旷工的规定与本案无关联性不予采信外，原、被告提供的其他证据均予以采信，法院出示的仲裁卷宗的材料具有真实性，但因被告已构成十级伤残，原告要求其返岗无法律依据不予采信。关于检查费、收款收据均与本案无关联性不予采信。一审法院认定事实如下：被告罗大勇于2018年11月29日经招工到原告嘉禾公司从事操作工工作，双方签订了固定期限劳动合同，合同约定固定期限自2018年11月30日起至2019年11月30日止。其中，试用期自2018年11月30日至2018年12月30日。工资为每月1,420元（下打租）。被告于2019年1月24日11时工作时受伤，在辽阳市中医院治疗21天，经诊断被告左桡骨远端骨折，住院期间为二级护理，原告派人护理3天。被告自己垫付检查费379.2元。被告于2019年5月5日被辽阳市人力资源和社会保障局认定工伤，2020年1月20日被告经辽阳市劳动能力委员会鉴定为十级伤残。2019年7月1日原告通知被告返岗工作，被告未返岗工作。2019年7月31日原告以被告严重违反公司规章制度与被告解除了劳动合同。另，被告受伤后至2019年7月原告均为被告交纳养老、失业和医疗等五种保险，被告从原告处通过银行卡或现金领取部分工资6,368元。被告已在工伤保险基金中领取了一次性伤残补助金18,844元和一次性医疗补助金38,024元。一审法院认为，根据《工伤保险条例》的相关规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇，其中劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，被告2019年1月24日受伤住院，2019年5月5日被认定工伤，2020年1月20日被评定工伤十级伤残，期间，2019年7月1日原告要求被告返岗复工，并以被告严重违反单位规章制度而与被告解除劳动合同，原告主张不是被告提出解除劳动合同而是原告以被告严重违反单位规章制度而与其解除劳动合同，故被告不符合获得一次性伤残就业补助金的条件，原告不同意支付被告一次性伤残就业补助金。根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，职工因工负伤并被确认部分丧失劳动能力的，用人单位不得解除劳动合同。被告为桡骨远端骨折，参照北京地区《工伤医疗期管理暂行办法》的相关规定，被告受伤后的工伤医疗期为六个月，原告在被告工伤医疗期未满时即要求其返岗复工无法律依据，原告关于旷工的规章制度与本案中被告构成工伤无关联性，故原告的主张无法律依据不予支持，原告应当支付被告一次性伤残就业补助金。根据《辽宁省工伤保险实施办法》的相关规定，十级伤残补助金以工伤职工受伤前12个月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数，计发8个月。因被告在转正后当月即受伤，无法计算其受伤前12个月平均工资数，原告主张被告每月工资为1,331元低于辽宁地区职工平均工资（5,757.75元）的60%，根据《工伤保险条例》的相关规定，本人工资低于统筹地工职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，故被告的一次性伤残就业补助金应为3,454.65元×8个月=27,637.2元。关于被告的停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照北京地区《工伤医疗期管理暂行办法》的相关规定，被告的停工留薪期为六个月，根据被告转正后2019年2月工资表，被告应发工资2,462元（每月基本工资1300元+岗位津贴800元+保健费103元+绩效工资576元-三险317元）×6个月=14,772元,被告已从原告处领取工资6,368元（2月入银行卡3,419元、3月入银行卡983元、4月入银行卡983元、5月自领现金983元），被告应得停工留薪期工资差额为14,772元-6,368元=8,404元。关于护理费，根据原告制定的《薪酬管理制度》规定，市内陪护补助标准为每天80元，被告住院21天，原告派人护理3天，剩余护理费为80元/天×18天=1,440元。关于住院伙食补助费及被告垫付的检查费，根据《工伤保险条例》第三十条规定，上述费用应从工伤保险基金支付。关于复印费13元，被告提供的收款收据未标明“复印费”字样，无法认定系复印费，故对此请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十二条、第十九条第一款、第四十二条第二项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一、二、三、四款、第三十七条第二项、第六十四条第二款、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条第一款第一、二项、第三十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：原告辽宁嘉禾精细化工股份有限公司自本判决发生法律效力后三日内一次性支付被告罗大勇一次性伤残就业补救金27,637.2元、停工停薪期工资差额8,404元、护理费1,440元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费10元（原告预交），减半收取5元，由原告辽宁嘉禾精细化工股份有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人在工作中受伤致残，被上诉人在住院治疗后未治愈出院，虽然被上诉人没有提供休工诊断，但依据出院记录医嘱：“1、继续药物对症治疗；2、继续夹板外固定；3、定期复查，病情变化随诊。”可以认定被上诉人的病情尚在治疗恢复阶段，因此，应存在一定的医疗期，依据相关法律规定，工伤职工医疗期内原工资及福利待遇不变，故，一审法院判决上诉人向被上诉人支付停工留薪期工资差额并无不当。关于上诉人提出不应向被上诉人支付护理费的问题，因被上诉人住院期间二级护理，上诉人派人护理3天，之后未派人护理，故上诉人应向被上诉人支付剩余期间的护理费。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁嘉禾精细化工股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  艾德玲二〇二〇年十月二十三日法官助理侯是羽书记员任玥