安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0202民初3636号 原告：袁志海，男，1951年3月30日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：吕伟，女，芜湖老年学会法制分会法律顾问。 被告：熊保武，男，1980年2月2日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：袁家虹（系被告之妻），女，1980年8月8日出生，汉族，住址同上。 被告：芜湖市清扬配送有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区浩成天都**门面，统一社会信用代码91340200MA2MQQ484T。 法定代表人：卞勇，总经理。 委托诉讼代理人：殷俊，安徽宝睿律师事务所律师。 原告袁志海与被告熊保武、芜湖市清扬配送有限公司（以下简称清扬公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年5月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告袁志海及其委托诉讼代理人吕伟、被告熊保武委托诉讼代理人袁家虹及被告清扬公司委托诉讼代理人殷俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告袁志海向本院提出诉讼请求：两被告赔偿原告各项损失共计105938.96元。事实和理由：2019年2月19日18时45分左右，熊保武驾驶无号牌雅迪牌电动自行车沿赭山中路北侧非机动车道由东向西行驶至“赭山春秋小区”门前路段时，与袁志海驾驶无号牌英克莱牌电动自行车沿赭山中路北侧非机动车道由西向东行驶至该路段，两车发生碰撞，造成袁志海受伤、两车受损的交通事故。事发后，熊保武驾车逃离事故现场。2019年2月27日，熊保武到交警大队投案。本起事故经芜湖市公安局交通警察支队镜湖大队认定熊保武负本起事故主要责任，袁志海负本起事故次要责任。事故发生后，原告被送往芜湖市医学院第一附属医院弋矶山医院住院治疗，经诊断为左侧胫腓骨开放性骨折以及头部外伤。2020年4月22日，经安徽长盛司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人袁志海因交通事故致左侧胫腓骨下段开放性粉碎性骨折行手术治疗，目前遗有左踝关节活动功能丧失>75%，其伤残等级鉴定为九级。2、被鉴定人袁志海本次损伤的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。本次事故造成原告各项经济损失共计为105938.96元。原告认为两被告应根据事故责任对原告的经济损失承担赔偿责任。现原告为维护自身合法权益，故诉至法院。 被告熊保武辩称，1、熊保武根据被告清扬公司给出的路线图送货，熊保武是清扬公司员工，事发时熊保武在送单；2、熊保武未碰撞到原告，其是在不知道情况下才离开事故发生现场的。 被告清扬公司辩称，原告没有任何证据证明被告熊保武与清扬公司之间存在了劳动关系；原告也没有任何证据证明在发生侵权事故时被告熊保武在履行职务行为，本案熊保武对该起事故的发生存在着故意或者重大过失，依法应当由熊保武个人承担责任；原告诉请金额过高。 本院经审理认定事实如下：原告诉请的事故事实及责任划分与庭审查明一致。事故发生后，原告被送往芜湖市医学院第一附属医院弋矶山医院住院治疗，经诊断为左侧胫腓骨开放性骨折以及头部外伤。2020年4月22日，经安徽长盛司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人袁志海因交通事故致左侧胫腓骨下段开放性粉碎性骨折行手术治疗，目前遗有左踝关节活动功能丧失>75%，其伤残等级鉴定为九级。2、被鉴定人袁志海本次损伤的误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。在审理过程中，被告清扬公司向本院申请对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定，安徽中衡司法鉴定中心接受本院委托，于2020年8月6日作出鉴定意见:1、被鉴定人袁志海因交通事故致左胫腓骨开放性骨折，现遗有左踝关节功能丧失达50%以上，评定为十级。2、被鉴定人袁志海因交通事故致伤，建议其误工期为自受伤之日起至本次评残前一日止为宜，护理期为伤后13个月为宜，营养期为自受伤之日起至本次评残前一日止为宜。庭审中,鉴于新的鉴定报告将原告的伤残等级由九级降至十级，对此原告并未提出异议并自愿将精神抚慰金由10000元变更为5000元，其他的赔偿按照原鉴定意见来主张。案涉事故发生前，熊保武为被告清扬公司雇用的“外卖骑手”，并为其发放工作牌，清扬公司每日对“外卖骑手”进行考勤，“外卖骑手”每日通过手机ＡＰＰ发送的信息进行接单，前往商家取单后再送往客户处。清扬公司与美团公司系合作关系，美团公司根据“外卖骑手”每日送货的数量，通过银行转账的方式向“外卖骑手”发放工资。事故发生当日系传统佳节元宵节，外卖送货量较往日增多，事故发生时被告熊保武身着“外卖骑手”制服，头戴“外卖骑手”头盔正在送单的途中。 另查明，原告住院治疗期间，被告熊保武为其垫付医疗费3万元。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，熊保武驾驶电动自行车在道路上行驶时违反了《中华人民共和国道路交通安全法》有关规定，交警部门对本起交通事故作出熊保武负主要责任，袁志海负次要责任的道路交通事故认定书，本院予以确认。因熊保武系清扬配送公司雇佣的员工，熊保武在从事雇佣活动中发生了本起交通事故，因此清扬公司作为雇主应对原告的各项经济损失承担相应的赔偿责任。现无证据可以证明熊保武在本起事故中存在故意或因重大过失致原告损害的情形，故熊保武在本案中不承担赔偿责任。原告各项损失经本院核定确认如下：1.医疗费，原告提交的2019年12月14日芜湖市中医医院医疗门诊收费票据显示原告所购买药物名称为“宣肺化痰糖浆”，该份门诊医疗费用与本案的交通事故没有关联性，本院不予采纳，剩余医疗费据票核算为73685.52元；2.住院伙食补助费870元（29*30元/天）；3.营养费，依据鉴定报告确定为2700元（90天*30元/天）4.护理费，依据鉴定报告确定护理费8360元（29天*120元/天+61天*80元/天）；5.误工费，因原告在事故发生时已达到法定退休年龄，且原告主张本起交通事故造成的误工损失，因未提供劳动合同书及工资发放的情况予以证明，本院不予支持。6.残疾赔偿金，根据鉴定意见和2019年安徽省城镇居民人均可支配收入37540元/年计算，原告的残疾赔偿金为41294元（37540元/年*11年*10%）；7.精神损害抚慰金，根据原告的伤残程度，本院酌情支持5000元；8.鉴定费，被告清扬公司在庭审中申请重新鉴定得出的鉴定意见改变了原告自行鉴定的鉴定意见,因此对原告该项请求本院不予支持；9.交通费，结合原告住院治疗时间，本院酌情支持580元。综上，原告上述各项经济损失共计132489.52元，由被告清扬配送公司承担92743元（132489.52元×70%）的赔偿责任。因被告熊保武在原告治疗期间已先行垫付3万元，现被告尚需赔偿原告各项经济损失62743元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条之规定，判决如下： 一、被告芜湖市清扬配送有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告袁志海各项经济损失62743元； 二、驳回原告袁志海对被告熊保武的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1209元（原告已预付）,鉴定费1430元（被告清扬公司已预付），合计2639元，原告袁志海负担1563元，被告芜湖市清扬配送有限公司负担1076元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  王敏 二〇二〇年十月九日 法官助理张如平 书记员吴蓓 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗,因客观原因不能住院,受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费,其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。