江西省安义县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0123刑初74号 公诉机关江西省安义县人民检察院。 被告人杨汉彬，男，1988年8月6日出生于江西省安义县，汉族，初中文化，个体，户籍所在地安义县。因为赌博提供条件，于2012年3月6日被安义县公安局处行政拘留十日，罚款一千元；因为赌博提供条件，于2012年7月17日被安义县公安局处行政拘留十五日，罚款三千元；因赌博，于2013年6月4日被安义县公安局处罚款五百元；因犯开设赌场罪，于2015年2月4日被本院判处管制一年，并处罚金一万元；因使用虚假证明材料骗领居住证，于2019年1月29日被安义县公安局处警告、责令改正，罚款二百元；因损毁水利设施和为赌博提供条件，于2019年2月25日被安义县公安局处行政拘留二十日；因犯非法采矿罪，于2019年11月14日被本院判处拘役五个月，并处罚金四万元；因为赌博提供条件，于2020年4月29日被安义县公安局处行政拘留十日（因疫情未执行），罚款六百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月11日被安义县公安局刑事拘留，同年6月11日被执行逮捕，现羁押于安义县看守所。 指定辩护人涂鹏，江西潦安律师事务所律师。 被告人龚美燕，女，1983年6月20日出生于江西省安义县，汉族，初中文化，个体，户籍所在地安义县，现住安义县。因本案，于2020年5月10日被安义县公安局处行政拘留五日（因怀孕未执行）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月19日被安义县公安局取保候审，同年7月23日由安义县人民检察院决定取保候审，同年8月17日由本院决定取保候审。 指定辩护人付海平，江西潦安律师事务所律师。 被告人余磊，男，1993年8月25日出生于江西省安义县，汉族，大学文化，个体，户籍所在地安义县，现住安义县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月21日被安义县公安局刑事拘留，同年6月12日被执行逮捕，2020年8月10日由安义县人民检察院决定取保候审，同年8月17日由本院决定取保候审。 指定辩护人杨文斌，江西潦安律师事务所律师。 被告人宋显海，男，1992年2月12日出生于江西省奉新县，汉族，初中文化，个体，住安义县。因本案，于2020年5月10日被安义县公安局处行政拘留五日（因疫情未执行）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月29日被安义县公安局刑事拘留，同年6月11日由安义县人民检察院决定不批准逮捕，同日被安义县公安局取保候审，2020年7月23日由安义县人民检察院决定取保候审，同年8月17日由本院决定取保候审。 指定辩护人胡娇，江西志龙律师事务所律师。 江西省安义县人民检察院以安检一部刑诉〔2020〕306号起诉书指控被告人杨汉彬、龚美燕、余磊、宋显海犯开设赌场罪，于2020年8月14日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年10月14日适用普通程序公开开庭进行了审理。安义县人民检察院指派副检察长张代国出庭支持公诉，因受新冠疫情影响，被告人杨汉彬通过远程视频方式参加诉讼，被告人杨汉彬的指定辩护人涂鹏，被告人龚美燕及其指定辩护人付海平，被告人余磊及其指定辩护人杨文斌，被告人宋显海及其指定辩护人胡娇均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 安义县人民检察院起诉指控，被告人杨汉彬在安义县凤凰山开发区其经营的嘉成超市摆放2台“摇钱树”、2台“香烟世界”赌博机，同时让陈某在被告人龚美燕经营的嘉优格超市摆放3台“香烟世界”赌博机，在被告人余磊经营的鑫辉煌超市摆放1台“摇钱树”、2台“香烟世界”赌博机，在被告人宋显海经营的金凯平价超市摆放1台“摇钱树”赌博机供他人赌博，并与超市老板事先约定盈利款采取五五分成。经鉴定，上述11台游戏机共计18个机位，均为具有赌博功能的电子游戏设备。 公诉人当庭对指控被告人杨汉彬、龚美燕、余磊的非法获利进行了调整，具体调整如下：被告人杨汉彬在自己及他人超市设置赌博机，非法获利共计人民币162432元，个人获利人民币92518元；被告人龚美燕提供场所为他人设置赌博机，非法获利共计人民币96477元，个人获利人民币48217元；被告人余磊提供场所为他人设置赌博机，非法获利共计人民币32481元，个人获利人民币18400元。对被告人宋显海非法获利的指控未作调整，即被告人宋显海提供场所为他人设置赌博机，非法获利共计人民币6594元，个人获利人民币3297元。 2020年5月9日、20日和28日，被告人杨汉彬、余磊、宋显海分别在店内被公安机关传唤归案。2020年5月19日，被告人龚美燕经公安机关电话传唤归案。案发后，被告人龚美燕、余磊、宋显海主动上缴了全部违法所得。 为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被告人杨汉彬、龚美燕、余磊、宋显海的户籍信息、归案情况说明、前科劣迹及微信转账记录、证人陈某等人的证言、检查笔录、辨认笔录、四被告人的供述和辩解、鉴定意见等证据。 公诉机关认为，被告人杨汉彬以营利为目的，在自己及他人超市设置赌博机11台共计18个机位，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人杨汉彬认罪认罚，可以从宽处罚；同时，其具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款规定的情节，且其曾经故意犯罪，并有多次行政处罚的记录，主观恶性大，建议对其判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。 被告人龚美燕利用自己超市为他人设置赌博机提供场所，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人龚美燕认罪认罚，可以从宽处罚；同时，其具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款规定的情节，归案后，认罪态度较好，上缴了全部违法所得，建议对其判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。在庭审中，公诉人变更起诉意见，提出其不具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定的情节，量刑建议当庭调整为对其判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。 被告人余磊利用自己超市为他人设置赌博机提供场所，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人余磊认罪认罚，可以从宽处罚；同时，其具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款规定的情节，归案后，认罪态度较好，上缴了全部违法所得，建议对其判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。 被告人宋显海利用自己超市为他人设置赌博机提供场所，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人宋显海认罪认罚，可以从宽处罚；同时，其具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款规定的情节，归案后，认罪态度较好，上缴了全部违法所得，建议对其判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。 被告人杨汉彬对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭过程中亦无异议。 其指定辩护人涂鹏对公诉机关指控的事实及罪名无异议，并提出杨汉彬当庭认罪，认罪态度好，有悔罪表现，建议采纳公诉机关的意见。 被告人龚美燕对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭过程中亦无异议，希望对其从轻处罚。 其指定辩护人付海平对公诉机关指控的事实及罪名无异议，并提出：1．被告人龚美燕具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。2．被告人龚美燕归案后自愿认罪认罚，可以从宽处罚。3．被告人龚美燕系初犯、偶犯，无前科劣迹，已上缴违法所得，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。建议采纳公诉机关调整前的量刑建议。 被告人余磊对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭过程中亦无异议。 其指定辩护人杨文斌对公诉机关指控的事实及罪名无异议，并提出被告人余磊系初犯、偶犯，主观恶性小，具有坦白情节，自愿认罪认罚，应从轻处罚，同意公诉人的量刑建议。 被告人宋显海对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭过程中亦无异议。 其指定辩护人胡娇对公诉机关指控被告人宋显海构成开设赌场罪没有异议，并提出：1．被告人宋显海具有自首情节。2．被告人宋显海无犯罪前科，认罪态度好，已缴纳非法所得，应从轻或减轻处罚。建议采纳公诉机关的量刑建议。 经审理查明，2020年4月至5月间，为牟取非法利益，被告人杨汉彬自己或指使他人将11台（18机位）具有赌博功能的电子游戏机陆续摆放在安义县凤凰山开发区嘉优格超市、鑫辉煌超市、金凯平价超市和嘉成超市内，供不特定人员赌博，同时与超市老板约定盈利五五分成。具体犯罪事实如下： 1.2020年4月9日至5月8日，被告人杨汉彬指使陈某在被告人龚美燕经营的嘉优格超市内摆放了3台6机位标识“香烟世界”字样具有上下分功能的赌博游戏机，供不特定人员赌博。龚美燕负责管理赌博机，为赌客上下分等，杨汉彬则负责核对赌博机分数、记录账目和结算，盈利与龚美燕五五分成。经查，杨汉彬、龚美燕利用上述3台赌博机共同获取非法利益96477元。其中，杨汉彬实际获利48260元，龚美燕实际获利48217元。 2.2020年4月23日至5月8日，被告人杨汉彬指使陈某在被告人余磊经营的鑫辉煌超市摆放了2台4机位标识“香烟世界”和1台1机位标识“摇钱树”字样具有上下分功能的赌博游戏机，供不特定人员赌博。余磊负责管理赌博机，为赌客上下分等，陈某负责核对赌博机分数、记录账目和结算，盈利由杨汉彬与余磊五五分成，结算后的盈利款由陈某转交给杨汉彬。经查，杨汉彬、余磊利用上述3台赌博机共同获取非法利益32481元。其中，杨汉彬实际获利14081元，余磊实际获利18400元。 3.2020年4月22日至5月5日，被告人杨汉彬指使陈某在被告人宋显海经营的金凯平价超市摆放了1台1机位标识为“摇钱树”字样具有上下分功能的赌博游戏机，供不特定人员赌博。宋显海负责管理赌博机，为赌客上下分等，陈某负责与宋显海核对赌博机分数、记录账目和结算，盈利由杨汉彬与宋显海五五分成，结算后的盈利款由陈某转交给杨汉彬。经查，杨汉彬、宋显海利用上述1台赌博机共同获取非法利益6594元，其中，杨汉彬、宋显海分别获利3297元。 4.2020年4月11日至5月1日，被告人杨汉彬在其经营的嘉成超市摆放了2台4机位标识“香烟世界”和2台2机位标识“摇钱树”字样的具有上下分功能的游戏机。因其妻子刘某1身体不适，遂请案外人余某帮忙管理超市及赌博机，为赌客上下分等。经查，杨汉彬利用上述4台赌博机获取非法利益共计26880元。 2020年5月9日21时许，安义县公安局民警依法对上述四超市检查时发现摆放了共计11台标识“摇钱树”或“香烟世界”字样的游戏机，并当场查获赌客王某1、杨某1、周某等人在嘉成超市、鑫辉煌、金凯平价超市利用游戏机进行赌博，遂依法将被告人杨汉彬、龚美燕、宋显海及鑫辉煌超市老板李某传唤至安义县公安局执法办案中心接受调查，上述人员均未如实供述本案犯罪事实。次日，因为赌博提供条件，公安机关依法对龚美燕处行政拘留五日（因怀孕未执行），对宋显海处行政拘留五日（因疫情未执行）。 2020年5月10日，公安机关对本案立案侦查，并依法将嘉优格超市、鑫辉煌超市、金凯平价超市账本各一本，杨汉彬持有的黑色笔记本一本、640个一元硬币及11台游戏机予以扣押。经南昌市公安局认定，上述11台标识“摇钱树”、“香烟世界”字样的游戏机，均为具有赌博功能的电子游戏设备。同年5月19日，被告人龚美燕经电话传唤归案，5月20日和28日，被告人余磊、宋显海被口头传唤到案。到案后，龚美燕、余磊、宋显海均如实供述了主要犯罪事实。 案发后，公安机关向被告人龚美燕追缴违法所得48260元，向被告人余磊追缴违法所得16307元，向被告人宋显海追缴违法所得3297元。在本案审理过程中，被告人杨汉彬家属刘某1代为缴纳违法所得92518元，被告人余磊补缴违法所得2093元，被告人杨汉彬家属及被告人龚美燕、余磊、宋显海分别预交了罚金人民币10万元、5万元、2万元和5000元。 另查明，被告人龚美燕经安义县中医院诊断为宫内妊娠。 上述事实，有公诉机关向法庭举证，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明： 1．书证 （1）安义县公安局受案登记表、立案决定书及其出具的四被告人归案经过说明、行政处罚决定书、拘留证，证明：2020年5月10日，被告人杨汉彬、龚美燕、余磊、宋显海分别在安义县凤凰山开发区嘉成超市、嘉优格超市、鑫辉煌超市、金凯平价超市被公安机关传唤接受调查，并对被告人龚美燕、宋显海处行政拘留五日，龚美燕因怀孕未执行，宋显海因疫情未执行。 2020年5月10日，安义县公安局经侦查认为被告人杨汉彬、龚美燕、余磊、宋显海涉嫌犯罪，遂依法立案侦查，分别于5月19日、20日和28日将被告人龚美燕、余磊、宋显海传唤到案。 （2）被告人杨汉彬、龚美燕、余磊、宋显海的户籍信息、前科劣迹材料，证明：四被告人均已达完全刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。被告人杨汉彬因违法犯罪，曾多次受行政处罚和刑事处罚。 （3）安义县公安局收缴、保全物品清单及照片，证明：2020年5月10日和11日，安义县公安机关先后将被告人龚美燕经营的嘉优格超市摆放的红色外壳“香烟世界”牌赌博机两台、黄色外壳“香烟世界”牌赌博机一台，被告人宋显海经营的金凯平价超市摆放的“摇钱树”牌赌博机一台，被告人余磊经营的鑫辉煌超市摆放的电子赌博机三台（一台“老虎机”，两台“鲨鱼机”），被告人杨汉彬经营的嘉成超市查获的赌资640元（640个一元硬币）和摆放的赌博机五台（三台单机位，两台双机位），被告人杨汉彬持有的黑色外包装笔记本一本和嘉优格超市标“notebook”、鑫辉煌超市、金凯平价超市账本各一本予以扣押。 （4）安义县公安局从被告人龚美燕手机中提取的微信信息照片、转账记录照片及扣押的账本，证明：被告人龚美燕微信号为×××，昵称为“知足常乐”，其将杨汉彬微信备注名为“修电风扇的”，杨汉彬微信号为×××，昵称“江南大少”。 龚美燕微信转账给杨汉彬：2020年5月3日转账8260元，4月26日转账3600元，4月20日转账25500元，4月14日分别转账3200元和8200元，4月9日转账8160元，4月2日转账8500元，3月24日转账16160元，1月20日转账6190元，1月15日转账12300元，共计100070元。 2020年4月9日、13日、14日、20日、26日和5月2日、8日，摆放在嘉优格超市里的3台赌博机共计赚取158403币。 （5）安义县公安局从被告人余磊手机中提取的微信信息照片、转账记录照片及扣押的账本，证明：被告人余磊的微信号为×××，昵称“XXXX超市”。 余磊微信转账给陈某：2020年4月30日转账1557元，5月4日转账1233元，5月5日转账1254元，共计4044元。 2020年4月23日、26日、28日、30日和5月1日、4日、5日、6日、7日、8日，摆放在鑫辉煌超市的2台赌博机共计赚取32581币。 （6）安义县公安局从金凯平价超市中扣押的账本，证明：2020年4月22日、28日、30日和5月4日、5日，摆放在金凯平价超市的1台赌博机共计赚取7294币。 （7）安义县公安局从被告人杨汉彬黑色皮包内扣押的账本，证明：2020年4月11日、20日、24日和5月1日，摆放在嘉成超市的4台赌博机共计赚取26880币。 “东阳收米”（嘉优格超市）：3月23日-4月9日收32820斤，4月13日至5月8日收48160斤，另有32000斤未计算，14590斤未给。 “辉煌超市”（鑫辉煌超市）：4月23日至5月8日，共计余14650斤。 “金K”（金凯平价超市）：4月22日至5月5日，共计3296币。 （8）安义县公安局呈请缴纳暂扣款报告书、扣押清单及罚款没收进账凭证，证明：被告人龚美燕于2020年6月1日上缴违法所得48260；被告人余磊于2020年5月21日上缴违法所得16307元；被告人宋显海于2020年5月29日上缴违法所得3297元，安义县公安局已将上述款项予以暂扣。 （9）被告人龚美燕孕检报告等材料，证明：被告人龚美燕经安义县中医院诊断为宫内早孕。 （10）安义县公安局行政处罚告知笔录、处罚决定书，证明：2020年5月10日，王某1、许某、杨某1因在嘉成超市、嘉优格超市、鑫辉煌超市利用赌博游戏机赌博分别被安义县公安局处行政罚款二百元；李某因为赌博提供条件被安义县公安局处行政拘留五日。 2020年5月11日，陈某、余某因为赌博提供帮助被安义县公安局处行政拘留十五日，并处罚款一千元。 2.证人证言 （1）证人陈某的证言，证明：杨汉彬现在是其老板，2020年4月份，其开始帮杨汉彬做事，具体就是按照杨汉彬的吩咐到他指定的超市和老板商量摆放赌博机的分成情况，运送赌博机去超市，与超市老板对账、结账，同时还负责对坏的赌博机进行维修，工资5000元／月。4月份，杨汉彬本应支付其5000元的工资，但直至杨汉彬被抓，尚未支付其一分钱。其帮杨汉彬收取赌博机盈利款19645元，全部交给了杨汉彬。 杨汉彬指使其在安义县凤凰山鑫辉煌超市内摆了1台“摇钱树”赌博机（1个机位）和2台“香烟世界”飞禽走兽赌博机（每台赌博机2个机位），在安义县金凯平价超市内摆放了1台“摇钱树”赌博机，在安义县的嘉优格超市内摆放了3台“香烟世界”飞禽走兽赌博机，在安义县的嘉佳超市内摆放了1台“摇钱树”赌博机，在安义县超市内摆放了1台“摇钱树”赌博机。其总共运送了九台赌博机，其中4台“摇钱树”赌博机（每台1个机位）和5台“香烟世界”飞禽走兽赌博机（每台2个机位），总共14个机位。这些赌博机都是杨汉彬的，赌博机送到上述五家超市前，都是放在杨汉彬经营的嘉成超市内的。杨汉彬经营的嘉成超市摆放了4台赌博机，其中2台“摇钱树”赌博机（每台1个机位），2台“香烟世界”飞禽走兽赌博机（每台2个机位），总共6个机位。这4台赌博机平常没人玩的时候是处于关机状态，有人来玩的时候再开机，这4台赌博机都是可以正常玩的，没有坏机子。 “摇钱树”赌博机有两种方式上下分，第一种方式是参赌人员直接从机子投币口投1元硬币，按照1元等于10分，下分的话直接按机子上面的退币键，按照10分等于1元直接退币；第二种方式是参赌人员将现金交给工作人员，按照1元等于10分，用钥匙扭动赌博机上的上分键给参赌人员上分，下分的话用钥匙扭动赌博机上的相应按钮将参赌人员的分清零，按照退分之前赌博机屏幕上的分数以10分等于1元直接退现金给参赌人员。“香烟世界”飞禽走兽赌博机只有一种方式上下分，上分的时候，参赌人员先支付现金，按照1元等于10分，用钥匙扭动赌博机上的上分键给参赌人员上分，下分的话同样的道理，用钥匙扭动赌博机上的相应按钮给玩家的分清零，按照赌博机屏幕上消分前剩下的分按照10分等于1元退现金给参赌人员。 上述5家超市中，有4家超市系其与超市老板谈的，分别是鑫辉煌超市、金凯平价超市、嘉佳超市和山背村超市，嘉优格超市是杨汉彬自己谈的。按照杨汉彬事先告知的赌博机盈利按照五五分成，超市老板得一半，杨汉彬得一半。其中鑫辉煌超市、金凯平价超市、山背村超市都是由其负责对账和结账的，嘉优格超市平常是由其去对账，其把对账的结果告诉杨汉彬，由杨汉彬和嘉优格超市老板结账，嘉佳超市赌博机刚摆过去就被东阳派出所查处了，该超市没有记过账。其到超市后，由其打开每台赌博机，再和超市老板一起核对每台赌博机的盈利款，按照五五分成，老板自己留一半，另外一半盈利款由超市老板通过微信转账支付或现金支付的方式支付给其，其再将这些钱全部交给杨汉彬。 在鑫辉煌超市扣押的黑色封面笔记本中有一页被撕下来了，这页被撕下来的纸上记录的是摆放在鑫辉煌超市中赌博机对账的数据。其中第一行中记录的“4月23日”是在超市内摆放赌博机的时间，“摇钱树”代表“摇钱树赌博机”，“香烟世界”代表“香烟世界”飞禽走兽赌博机，“10币”、“100币”代表赌博机摆放在店里赌博机的底分情况，数值后面“币”等于“元”，例如：第四行记录的“4月28日2150币、3150币”中赌博机的底数减去第三行记录的“4月26日961币、3090币”中赌博机的底数代表从4月26日至4月28日摆放在鑫辉煌超市内的两台赌博机总共盈利了1249元。其与鑫辉煌超市对账和结账共九次，总共从鑫辉煌超市收取了14081元，这14081元赌博机盈利款全部交给杨汉彬了。与其对账、结账的鑫辉煌超市老板是个男的，二十多岁，长得很胖，身高1.7米左右，安义县人，微信昵称“蒲公英鑫辉煌超市”。其收取鑫辉煌超市老板二维码扫码支付转账的微信号×××，关联手机号码159××××9945，杨汉彬的微信号×××，昵称“江南大少”。 在金凯平价超市扣押的黑色封面笔记本中，第五页记录的是摆放在金凯平价超市中赌博机对账的数据。“摇钱树”代表“摇钱树”赌博机，“4月22日”代表摆放赌博机到超市的时间，“10币”代表赌博机摆放在超市时赌博机上的底分，“4月22日”下面记载的日期分别代表到超市核对赌博机盈利情况的日期，每个日期后面记录的数值代表截止到该日赌博机的盈利情况，其中“币”代表“元”。其总共和金凯平价超市对账和结账共四次，总共从金凯平价超市收取了3296元，这3296元全部交给了杨汉彬。 在嘉优格超市扣押的红色封面笔记本中，第一页记录的是摆放在嘉优格超市中赌博机对账的数据。第一行记录的“4月9日”代表赌博机摆放到超市的时间，“0币”代表赌博机摆放到超市时当时赌博机的底数是0，后面每行记录的日期代表到该超市对账和结账的日期，日期后面的那些数字代表每台赌博机上的盈利情况，数值后面带的单位量词“币”代表“元”的意思。这个超市是由杨汉彬直接与超市老板对账、结账的。2020年5月2日和8日，是杨汉彬叫其去抄的底数，然后将底数告诉了杨汉彬，之后是由杨汉彬和超市老板对账和结账的。嘉优格超市老板是个女的，30多岁，安义县人。 （2）证人刘某1（被告人杨汉彬妻子）的证言，证明：其系嘉成超市法人代表，实际经营人系其和杨汉彬。2020年4月17日，其打胎后一直在嘉成超市二楼房间里休养，之后超市由杨汉彬在管理，杨汉彬还请了余某帮他看店。其没有参与嘉成超市摆放赌博机的事。 （3）证人余某的证言，证明：嘉成超市的法人是刘某1，刘某1系其弟媳，也是杨汉彬的老婆。2020年4月20日左右，因刘某1流产，杨汉彬叫其到嘉成超市管理超市、给赌博机上分，没有约定工资，杨汉彬会把他老婆经营的位于大宇创业街上的奶茶店给其经营。嘉成超市有四台赌博机，烟酒柜台旁放了两台，机身是黄色的，写着“摇钱树”字样，单机位，有上分和下分的按钮，也有投币功能，赌博机上有倍数按钮，可以赌大赌小，上面带有荧屏计分功能。厨房放了两台，双机位，写着“香烟世界”字样。其去嘉成超市上班时，钥匙就放在超市柜台上，当时刘某1教了其如何使用赌博机的钥匙和规则。从2020年4月20日至今，上分一部分是支付现金给其，一部分是通过支付宝或微信扫超市的收款二维码支付，收款的二维码是刘某1的微信，其总共给十几个赌博的人上过分。嘉成超市还有个叫陈某的人，他是杨汉彬的马仔，是杨汉彬叫来专门在嘉成超市里给赌博的人上分的，上分的钱至少在五六千元以上。 杨汉彬手机号181××××5999，微信号是×××，昵称“江XXX”。 （4）证人王某1的证言，证明：2020年5月9日21时许，其在嘉成超市里的“摇钱树”赌博机上分赌博了，总共上了2000分，输了1000多分，也就是输了100多元钱。嘉成超市总共有四台赌博机：两台“摇钱树”赌博机，每台一个机位；两台“香烟世界”打渔机，每台两个机位。嘉成超市负责给赌博机上分的有两个年轻的男的，一个上身着白色Ｔ恤，下身着牛仔长裤，体形较胖；另一个上身着黑领白色ＰＯＬ0衫，下身着黑色长裤，并戴了一根金项链。如果有他们的照片，其可以辨认出来。 （5）证人刘某2的证言，证明：嘉成超市以前的老板是个永修人，2020年4月份转让给杨汉彬经营。 （6）证人刘某3、刘某4（夫妻）的证言，证明：2020年5月9日20时许，其夫妻二人与侄子刘某2一起到“矮子”（指杨汉彬）经营的嘉成超市里喝茶聊保险的事。期间，有人在其喝茶的旁边玩了赌博机，是由“矮子”帮忙开的机上的分，上了100元的分。嘉成超市进门右手边是柜台，喝茶的茶桌与柜台中间放了两台赌博机。嘉成超市有两个人一直都在店里，一个胖胖的，脖子上戴着金项链，手上有文身；一个瘦瘦的，矮矮的，脖子上也戴着金项链。 （7）证人许某的证言，证明：2020年5月8日17时许，其在嘉优格超市玩了赌博机，其让老板娘上了400元的分，20分钟左右都输掉了。嘉优格超市就3台赌博机，屏幕上面有“香烟世界”字样。 （8）证人熊某的证言，证明：2017年6月份，其曾因为赌博提供条件被安义县公安局凤凰山派出所罚款三百元。其平常都在外边开环保车，偶尔去超市帮帮忙。嘉优格超市里的3台赌博机一台黄色的，两台红色的，每台机子都可供两个人玩。这3台赌博机都是其老婆龚美燕在经营。龚美燕说，摆赌博机的人每个月都会给租金。具体给多少，是否分成，其不清楚。 （9）证人李某的证言，证明：2019年2月份，其因为赌博提供条件被安义县公安局治安管理大队治安拘留。其经营的超市叫鑫辉煌超市。2020年4月底，一个姓杨的（个子很矮，安义本地人）说要到其店里摆赌博机，每月付给其1000元租金（含电费）,其同意后，这个姓杨的叫别人拖了2台赌博机到店里，由其日常管理赌博机，帮参赌人员上分。到目前为止，其还没有收到姓杨的支付的租金。店里摆放的三台赌博机都处于开机状态，一台“老虎机”是投币的；两台“鲨鱼机”是上分的，总共5个机位。民警在其店里检查的时候，杨某1在玩“鲨鱼机”，其他的人都在旁边看。 （10）证人杨某1的证言，证明：2020年5月9日22时许，其在安义县凤凰山工业园区的鑫辉煌超市内用“鲨鱼机”的赌博机赌博了，并让老板给其上了3000分，结束后再付钱。鑫辉煌超市有个小房间，房间里面摆了两台“鲨鱼机”和一台“老虎机”，都处于开机状态，总共有5个机位。 （11）证人杨某2、汪某、万某的证言，证明：2020年5月9日22时许，其三人在鑫辉煌超市买东西时，看见该超市的房间内摆放了三台赌博机，总共有5个机位，赌博机均已通电。杨某1让超市老板给他上了3000分。几分钟后，公安机关来超市检查，发现杨某1在玩赌博机赌博，就将其三人传唤至公安局。 （12）证人郭某的证言，证明：其系安义县凤凰山开发区金凯平价超市法人，该超市由其和其儿子宋显海共同经营。其超市摆了一台赌博机和两台香烟机。赌博机只有一个机位，香烟机每台只有一个机位。2020年4月22日，别人将赌博机放在其店里时，其当时不知情，具体是谁放的要问宋显海。5月9日晚上有4个年轻人玩赌博机，这四个年轻人都是附近工厂上班的。 （13）证人王某2、周某、秦某的证言，证明：2020年5月9日21时30分左右，其三人下班后到金凯平价超市买东西时，看到超市进门左手边靠近楼梯的位置摆了一台赌博机，其三人就投币玩了赌博机，五六分钟后，公安民警就将其三人和当时在超市坐的另外一个同事朱某传唤到公安机关接受调查。超市老板没有给其三人换币或者上下分，硬币系其买东西时找的零钱。 （14）证人朱某的证言，证明：5月9日，其在金凯平价超市玩了赌博机，输了8元钱。 （15）证人宋某的证言，证明：2020年4月28日中午12点左右，其到东阳的嘉佳超市玩赌博机，一直玩到下午2点多。期间，其通过微信、支付宝转了8500元给嘉佳超市的老板，因为老虎机有问题，超市老板还给其200元现金，但是都输了，其共计输了8000元。 3.被告人供述与辩解 （1）被告人杨汉彬的供述与辩解：其除了在嘉佳超市摆放了一台赌博机外，其还在嘉成超市、鑫辉煌超市、嘉优格超市、金凯平价超市摆放了赌博机，共计11台赌博机（18个机位），其中有7台“香烟世界”牌飞禽走兽赌博机(每台2个机位)，另外有4台“摇钱树”牌赌博机(每台1个机位)。摆放的这些赌博机总共盈利了16800元左右，在嘉佳超市盈利的3800元已经被处罚交掉了。 2020年4月底的一天，其找到鑫辉煌超市的老板说要在他店里放三台赌博机，每月支付500-1000元给超市。超市老板同意了，过了一、两天，其就拖了三台赌博机摆放到鑫辉煌超市。三台赌博机中，两台是“香烟世界”牌飞禽走兽赌博机，每台机子两个机位，一台是“摇钱树”牌赌博机，该台赌博机只有一个机位。几天后，其和超市老板对过一次赌博机的盈利情况，超市老板将赌博机的盈利款一千多元通过微信转账的方式转给了其。鑫辉煌超市老板20多岁，男的，体型偏胖，安义县人。其接收赌博机盈利款的微信账号记不清楚，该微信账号所绑定的手机号码也不记得。 2020年4月中旬的一天，其找到嘉优格超市老板说摆三台赌博机到他店里，每月支付500-1000元电费，超市老板同意了，过了一天，其拖了三台赌博机摆放到嘉优格超市。摆放在嘉优格超市的三台赌博机都是“香烟世界”牌飞禽走兽赌博机，每台机子两个机位，其总共收到了一万多元的盈利款。嘉优格超市老板30多岁，女的，安义县人。 嘉成超市实际经营人是其自己。嘉成超市查获的四台赌博机是其于2020年4月中下旬摆放的，其没有告诉刘某1，刘某1也不知情。四台赌博机中，有两台“摇钱树”牌赌博机（每台机子一个机位）摆放在超市一楼收银台旁边，另外两台“香烟世界”牌飞禽走兽赌博机摆放在超市一楼厨房的位置，摆放在厨房里的赌博机当时没有经营，是坏机子并且用布遮住了，只是摆在那里。摆放在嘉成超市的这些赌博机总共盈利了2000元左右。 2020年4月中旬，其老婆刘某1做了手术，平时没有人看店，就请陈某到嘉成超市帮忙看店和收银，每月4000－5000元的工资。到目前为止，还未给陈某一分钱工资。公安机关在其包内查扣的蓝黑封面笔记本（封面左上角标注有“Ｄ.Ｓ.Ｌ德圣龙”字样）系其有所，字都是其写的。在该本笔记本中记录的“嘉成超市”代表嘉成超市，“东阳收米”代表嘉优格超市，“辉煌超市”代表鑫辉煌超市，本子上记载的“凤宇”、“金Ｋ”、“山背村”是其凭空捏造的。“香烟世界”代表香烟世界牌飞禽走兽赌博机，“摇钱树”代表摇钱树牌赌博机。本子上记录的“币”代表“分”的意思，比如“100币”实际代表赌博机里的底分是“100分”，其中10币等于1元钱。 2020年4月中旬，其在自己的嘉成超市和鑫辉煌、金凯平、嘉优格三家超市摆放的赌博机，超市老板提供场地和上下分服务，10分是一元，盈利其和老板五五分成。一般由其与老板对账结算，忙不过来时让陈某临时帮忙，答应一个月给他四五千元。获利认可司法机关认定的金额。其认罪认罚，认可检察机关的量刑建议。 （2）被告人龚美燕的供述与辩解：公安机关在嘉优格超市内查获的三台赌博机是杨汉彬让“卫华”拖来摆放在其店里的，杨汉彬每月会支付其一定的电费和1000元的工资。在嘉优格超市查扣的红白面笔记本是其所有，笔记本中第一行记录的“4月9日”代表赌博机摆放时间，第一行中“0币”代表三台赌博机底数是0，后面每行记录的“4月13日”“5月8日”分别代表每次核对赌博机盈利情况的日期。日期后面记录的那些数字分别代表每台赌博机上的盈利情况，“币”代表“元”。其与杨汉彬核对过6次，转了五笔共48760元给杨汉彬，有一次多转了500元给，后来杨汉彬还了500元现金，实际转了48260元给杨汉彬。 4月20日和5月2日这两次少转了钱，是因为有玩赌博机的人输了很多钱，他们不肯，杨汉彬就让其给他们送一些分，这些送的分在结算时扣除了这部分费用。其转账的微信昵称“知足常乐”，微信号×××。杨汉彬接收盈利分成微信昵称“江南大少”，微信号×××。 其和杨汉彬是五五分成，其转了48260元给杨汉彬，其实际也得了48260元。有些玩赌博机的人在其超市内拿了烟、饮料，输了钱的时候就没有支付，除掉这部分开支后，其认为实际上并未分到48260元赌博机盈利款。 其对鉴定文书（洪）公（治）机认定字[2020]第001号的鉴定结果没有异议。 （3）被告人余磊的供述与辩解：安义县的鑫辉煌超市法人是其母亲李某，但其是该超市实际经营人。2020年4月23日，“杨矮子”和“卫华”一起到了其经营的鑫辉煌超市，“杨矮子”说要放两台赌博机到其超市，赌博机的盈利五五分成。其同意后，杨汉彬当天下午就让人将两台赌博机运过来了。5月5日中午，因一台赌博机有问题，其与“卫华”一同到嘉成超市拖了一台“香烟世界”赌博机出来，之后就将这台赌博机摆在鑫辉煌超市里。其提供的一本黑色封面的笔记本是其用来记账的，被撕下来的那页赌博机对账用的，上面详细记录了三台赌博机的输赢情况。第一行记录的“摇钱树”代表赌博机的品牌，“香烟世界1”代表另外一台赌博机的品牌，这台赌博机有2个机位，“香烟世界2”代表另外一台赌博机的品牌，这台赌博机也有2个机位，第二行记录的“4月23日”代表将赌博机放到其店里的时间，后面的“10币”、“100币”分别代表对应的赌博机当时的底数，后面每行记录的日期分别代表核对赌博机盈利情况的日期，每行后面的数值代表当日赌博机的底数，其中数值后面的“币”等于“元”，例如：第四行记录的“4月28日2150币、3150币”，其中的数值减去第三行“4月26日961币、3090币”中的数值，代表从4月26日到4月28日共盈利1249元。其和“卫华”共对账9次，其通过使用微信号×××，昵称“蒲公英鑫辉煌超市”微信扫码和现金支付的方式共计给了“卫华”16307元，其和“杨矮子”是采取“五五分成”的方式，其从赌博机的盈利款中分了16307元。 2020年5月9日晚，公安机关在其经营的鑫辉煌超市检查时查获了三台赌博机，一台“摇钱树”赌博机，一个机位；两台“香烟世界”飞禽走兽赌博机，每台赌博机两个机位。“摇钱树”赌博机总共有两种方式上下分，第一种方式是玩家直接从机子投币口投硬币，按照1元等于10分，下分的话直接按机子上面的退币键，按照10分等于1元直接退出硬币；第二种方式是用钥匙扭动机子上的上分键给玩家上分，玩家支付钱，按照1元等于10分，其再用钥匙扭动机子上的上分键给玩家上分，下分就是用钥匙给玩家的分清零，按照屏幕上开始剩下的分按照10分等于1元退现金给玩家。“香烟世界”飞禽走兽赌博机只有一种方式上下分，上分的时候，玩家先支付现金，按照1元等于10分，其用钥匙扭动机子上的上分键给玩家上分，下分就是用钥匙给玩家的分清零，按照屏幕上消分前剩下的分按照10分等于1元退现金给玩家。给玩家上、下分的赌博机钥匙是“卫华”给的。摆在其超市的三台赌博机都是可以正常玩的，没有人玩的时候会关掉赌博机的电源。 其对鉴定文书(洪)公(治)机认定字[2020]第001号的鉴定结果没有异议。 （4）被告人宋显海的供述与辩解：其在安义县经营金凯平价超市，这个超市登记的法人代表是其母亲郭某的名字，但实际经营人是其自己。金凯平价超市位于安义县。2020年5月9日晚，安义县公安局的民警在其经营的金凯平价超市内查获了一台赌博机，这台赌博机是一台“摇钱树”赌博机，一个机位。当时这台赌博机处于开机状态，并且有4个赌博的人利用该台赌博机进行赌博。平时有人玩的时候其会把赌博机的电源打开，没人玩的时候再关掉赌博机的电源。这台赌博机有两种上、下分方式，第一种方式是玩家直接从赌博机的投币口投1元硬币，按照1元等于10分，退分的话，按赌博机上的退币键，按照10分等于1元直接从退币口退出1元硬币，第二种方式是玩家先将现金交给其，其按照1元等于10分用赌博机的专用钥匙扭动赌博机正上方中间的按钮给玩家上分，退分的话，同样的道理，其用赌博机专用钥匙扭动赌博机正上方中间的按钮给玩家剩下的分数清零，按照消分前荧幕上显示的分数按照10分等于1元给钱给玩家。给玩家上、下分的赌博机专用钥匙是送赌博机外号叫“卫华”的人给的。 2020年4月22日，“卫华”说要到其店里放一台赌博机，赌博机所赚的盈利款五五分成。其同意后，“卫华”当晚就拖了一台“摇钱树”赌博机放在其店里。5月9日，公安机关在金凯平价超市扣押的黑色封面账本是其店里的账本，账本第三页记录“4月22日10币”代表这台赌博机的底数是10币，“币”代表“元”。每行的日期代表“卫华”到核对赌博机盈利情况的日期，日期后面的数值代表核对后的赌博机的底数情况，赌博机盈利款就是用下面一行的数字减去上面一行的数字。“卫华”将赌博机摆放到店里之后，总共对账和结账4次，总共盈利6594元，其共计支付了现金3297元赌博机盈利款给“卫华”。 其对鉴定文书(洪)公(治)机认定字[2020]第001号的鉴定结果没有异议。 4.电子游戏设施设备认定申请书及具有赌博功能的电子游戏设施设备认定意见书，证明：2020年5月27日，安义县公安局对收缴的11台18机位游戏机申请南昌市公安局认定。经认定，四台标识“摇钱树”字样游戏机（每台一个机位），七台标识“香烟世界”字样游戏机（每台两个机位）以上十一台及其共计十八个机位，均为具有赌博功能的电子游戏设备。 5.检查、辨认笔录 （1）嘉成超市检查笔录，证明：2020年5月9日21时47分许， 安义县公安局治安大队对安义县嘉成超市进行查处，在该超市一楼西北面位置发现两台写有“摇钱树”字样的赌博机，在该超市南面厨房处发现两台写有“香烟世界”字样的赌博机，在该超市二楼大厅发现一台写有“摇钱树”字样赌博机，在前台货柜发现数百个一元币值的硬币及装有硬币的塑料盒若干，在茶几上发现有个大黑色皮包，皮包内有一本笔记本，一部手机和身份证明材料，民警对相关涉案物品进行扣押。另外，一名叫王某1的男子正在利用赌博机上分赌博。 （2）嘉优格超市检查笔录，证明：2020年5月9日21时50分许，安义县公安局治安大队民警对安义县嘉优格超市日常检查，发现在该超市进门右边墙边摆放三台赌博机（香烟机，关机状态），并有一男熊某一女龚美燕在超市内，均系超市老板，检查民警扣押三台赌博机等相关物品。随后将熊某、龚美燕依法传唤到安义县公安局接受调查。 （3）鑫辉煌超市检查笔录，证明：2020年5月9日21时许，安 义县公安局治安大队到安义县鑫辉煌超市进行检查，发现超市左边一房间内摆放三台赌博机，其中有一名叫杨某1男子正在进行赌博，赌博机显示2470分。随后将涉嫌为赌博提供条件的超市老板李某及涉赌人员杨某1传唤至安义县公安局接受询问。 （4）金凯平价超市检查笔录，证明：2020年5月9日21时50分 许，安义县公安局治安大队民警对安义县金凯平价超市进行检查，发现在超市一楼大厅西北角靠近楼梯的位置摆放了一台赌博机，有三人正在进行赌博，另一名男子已利用赌博机进行了赌博，该四人分别是周某、秦某、王某2、朱某。随后将涉赌人员及涉嫌为赌博提供条件的超市老板郭某、宋显海依法口头传唤到安义县公安局接受询问，并当场扣押用于赌博的赌博机以及赌资。 （5）安义县公安局辨认笔录、被辨认人照片及身份信息，证明：2020年7月15日，被告人杨汉彬辨认出3号照片上的男子（余磊）就是与其商谈摆赌博机事宜的鑫辉煌超市老板；6号照片上的女子（龚美燕）就是与其商谈摆赌博机事宜的嘉优格超市老板。 2020年5月10日和19日，被告人龚美燕辨认出9号照片上的男子（杨汉彬）就是送三台赌博机到店里的人；6号照片上的男子（陈某）就是到嘉优超市对赌博机积分进行清点并拿走赌博机盈利款的人；8号照片上的男子（陈某）就是将三台赌博机拖到其经营的嘉优超市的人。 2020年5月20日，被告人余磊辨认出6号照片上的男子（杨汉彬）就是外号叫“杨矮子”的人；指出8号照片上的男子（陈某）就是外号叫“卫华”的人。 2020年5月10日，被告人宋显海辨认出3号照片上的男子（陈某）就是放赌博机到其店里的人；6号照片上的男子（陈某）就是与其商谈摆赌博机、运送赌博机以及与其对账和结账赌博机盈利款的人。 2020年5月26日，案外人陈某辨认出9号照片上的女子（龚美燕）就是与其对账赌博机盈利款的嘉优格超市老板；11号照片上的男子（余磊）就是与其对账和结账赌博机盈利款的鑫辉煌超市老板；10号照片上的男子（宋显海）就是与其对账和结账赌博机盈利款的金凯平价超市老板。 2020年5月9日和10日，鑫辉煌超市法人李某辨认出7号照片上的男子（陈某）就是到其超市收钱的人；4号照片上的男子（杨汉彬）就是把赌博机放在其超市的姓杨的人。 2020年5月10日，涉赌人员王某1辨认出4号照片上的男子（余某）就是为他当日玩赌博机上分的人；案外人刘某3辨认出10号照片上的男子（杨汉彬）就是为赌博提供条件的人。 6.视听资料、电子数据 （1）嘉优格超市监控探头拍摄的视频资料，证明：2020年1月26日，超市内一身穿红色上衣女子与一身穿蓝色衬衫男子利用账本对账、记账。 （2）鑫辉煌超市监控探头拍摄的视频资料，证明：2020年4月23日、30日和5月6日，超市内一身穿蓝色T恤并佩戴眼镜男子搬运了4台黄色外壳游戏机至鑫辉煌超市，同时运出1台。 2020年4月30日和5月4日、5日，超市内一身穿黑色T恤并佩戴眼镜男子和一身穿蓝色短袖睡衣、一身穿黑色T恤并佩戴金项链男子利用黑色封面记账本记账、对账和结算。 （3）金凯平价超市监控探头拍摄的视频资料，证明：2020年4月30日和5月4日，超市内一身穿黑色T恤男子、一身穿黄色T恤上衣女子分别从柜台拿出一本黑色封面记账本，与一身穿蓝色短袖睡衣男子和一身穿黑色T恤并佩戴金项链男子记账、对账和结算。 （4）公安机关抓捕杨汉彬视频资料，证明：2020年5月9日21时47分许，安义县公安局依法搜查嘉成超市、抓捕被告人杨汉彬的经过。 上述证据，均经法庭查证属实，且能相互印证，本院予以确认。 关于辩护人付海平、胡娇提出的被告人龚美燕、宋显海具有自首情节的辩护意见。经查，2020年5月9日21时许，公安民警在被告人龚美燕经营的嘉优格超市及宋显海经营的金凯平价超市检查时，发现两超市摆放了1台标识“摇钱树”和3台标识“香烟世界”字样的游戏机，并当场查获利用金凯平价超市摆放的游戏机进行赌博的赌客周某、秦某、王某2，遂依法将龚美燕、宋显海传唤至安义县公安局执法办案中心接受调查，但此次询问中，两被告人均未如实供述本案犯罪事实。次日，公安机关以为赌博提供条件依法对龚美燕、宋显海分别给予行政处罚。经公安机关进一步侦查、分析、比对在案证据，发现龚美燕、宋显海二人存在犯罪嫌疑，遂于5月19日通过电话将龚美燕传唤到案，于5月28日在金凯平价超市将宋显海传唤到案。到案后，龚美燕、宋显海才供述了本案主要犯罪事实。 根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（下称《解释》）第一条第一项的规定，自动投案是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。本案系公安机关当场查获赌博机和相关人员利用赌博机赌博而案发，被告人龚美燕、宋显海在案发后接受公安机关调查时，并未如实供述犯罪事实。在公安机关已掌握主要犯罪事实，并将被告人龚美燕、宋显海确定为犯罪嫌疑人后，其二人再经公安机关依法传唤到案才如实供述罪行，缺乏《解释》规定自首的主动性和自愿性，亦不具有《解释》和《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》规定的视为自动投案的情形，故龚美燕、宋显海的到案不属于自动投案，不能认定为自首，但可认定为坦白。据此，辩护人付海平、胡娇提出的关于被告人龚美燕、宋显海具有自首情节的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。 本院认为，被告人杨汉彬以营利为目的，在自己和被告人龚美燕、余磊、宋显海经营的超市摆放11台（18机位）具有赌博功能的电子游戏设备供他人赌博，非法获利162432元，其个人获利92518元，情节严重；被告人龚美燕以营利为目的，为被告人杨汉彬提供场所摆放具有赌博功能的电子游戏机设备3台(6机位)供他人赌博，并负责管理和参与分成，非法获利96477元，其个人获利48217元，情节严重；被告人余磊以营利为目的，为被告人杨汉彬提供场所摆放具有赌博功能的电子游戏机设备3台（5机位）供他人赌博，并负责管理和参与分成，非法获利32481元，其个人获利18400元，情节严重；被告人宋显海以营利为目的，为被告人杨汉彬提供场所摆放具有赌博功能的电子游戏机设备1台（1机位）供他人赌博，并负责管理和参与分成，非法获利6594元，其个人获利3297元，四被告人的行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。在共同犯罪中，被告人杨汉彬、龚美燕、余磊、宋显海的行为均起主要作用，均系主犯，依法按照各自参与的全部犯罪予以处罚。被告人杨汉彬曾因赌博、开设赌场等违法犯罪多次被行政处罚或刑事处罚，仍不思悔改，再犯本案开设赌场之罪，主观恶性较大，酌情从重处罚；其在侦查阶段虽未如实供述本案主要共同犯罪事实，但在审查起诉阶段和庭审时均承认指控的所犯罪行，且愿意接受处罚，依法从轻处罚；其家属代为缴纳了全部违法所得，并预缴罚金人民币十万元，酌情从轻处罚。被告人龚美燕、余磊、宋显海到案后均如实供述了自己及同案犯的犯罪事实，且愿意接受处罚，依法从轻处罚；三被告人在案发后能主动缴纳违法所得，并预缴罚金，酌情从轻处罚。综合考虑本案犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，以及被告人龚美燕、余磊、宋显海在案发后的认罪态度、悔罪表现，三被告人没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。公诉机关对被告人杨汉彬、余磊、宋显海的量刑建议及对被告人龚美燕调整后的量刑建议适当，符合法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人杨汉彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元（已预缴）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月11日起至2024年5月10日止。） 二、被告人龚美燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元（已预缴）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人余磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（已预缴）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人宋显海犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元（已预缴）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 五、被告人杨汉彬、龚美燕、余磊、宋显海退缴在案的违法所得共计人民币162432元，予以没收，上缴国库。 六、扣押在案的赌博游戏机11台，予以没收，由扣押机关按相关规定处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  陈 勇 人民陪审员  熊细艳 人民陪审员  杨 文 二〇二〇年十月二十三日 法官 助理  万 艳 书 记 员  胡如意 附：一、《中华人民共和国刑法》相关条款 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》相关规定 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚: (一)设置赌博机10台以上的; (二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的; (三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的; (四)违法所得累计达到5000元以上的; (五)赌资数额累计达到5万元以上的; (六)参赌人数累计达到20人以上的; (七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的; (八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的; (九)其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的； （二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的； （三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的； （四）其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条款 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。