辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终7416号上诉人（原审被告）：辽宁擎阳医疗科技有限公司，住所地沈阳市铁**兴华南街**（1503、1507、1508）。法定代表人：陈传庚，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王长城，系北京大成（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：董晓晨，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：贵州绿原药业有限公司，，住所地贵州省贵阳市云岩区新添大道南段永利星座****法定代表人：赵顺良，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵蕾、刘伟，均系辽宁卓政律师事务所律师。上诉人辽宁擎阳医疗科技有限公司（以下简称：擎阳公司）与被上诉人贵州绿原药业有限公司（以下简称：绿原公司）委托合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初11178号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员周啟星担任审判长，与审判员林红（主审）、关宇宁共同组成的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。擎阳公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审，本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审认定上诉人之前供货逾期，造成被上诉人不能在合同期内销售全部货物错误。上诉人一直严格按照双方签订的合同履行，没有违约行为，双方应继续履行合同。按照双方的交易习惯，上诉人并非一次性按照被上诉人给付的货款提供全部货物，而是根据被上诉人的分期订单及时供货。上诉人已提交自双方合同签订来的全部订单和收货确认单，完全可以证明双方的交易习惯，几乎每个月都是按照被上诉人提交的订单供货。按照约定8.1条和9.3条，被上诉人应当完成一年的销售额为22000根，而根据双方的实际交易情况，被上诉人并没有完成以上定额，因此违约方应为被上诉人。二、原审判决适用法律错误。双方应按约定全面履行，而根据双方合同约定，被上诉人没有完成8.1条和9.3条的约定，其预缴的价款应当抵作违约金，不应返还并支付利息。三、原审超出了被上诉人的诉请。被上诉人的诉请是返还货款、支付利息，并未提出解除合同，原审不应超出诉请范围主动判决解除合同。绿原公司二审辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。事实与理由：一、原审法院认定：“因被告之前供货逾期，造成原告不能在合同期内销售全部货物。”认定准确，且该事实已经贵院（2020）辽01民终2977号判决予以认定。同本案一起起诉的除了绿原公司外，还有天津标尚科技发展有限公司、刘先锋，这三个案件均是由辽宁卓政律师事务所代理，且代理律师均为赵蕾律师。这三个案件起诉后上诉人均在未收到任何通知的情况下向三个案件当事人发货，其中先后向天津标尚科技发展有限公司两次发货，第一次天津标尚公司接收了货物，第二次因代理期限到期货物无法在有限期内销售，所以没有接收，对于这部分欠款已经一审、二审（即2977号）判决认定需予以返还；而刘先锋的案子，因上诉人在诉讼后足额发货，且在刘先锋能够在代理期内销售完的前提下，刘先锋接收了货物，并撤诉。而对于本案，上诉人在得知绿原公司起诉后，同样向绿原公司履行了发货义务，但因货物金额巨大，绿原公司无处可售，因此绿原公司并没有接收货物。二、本案系上诉人违约在先，其主张绿原公司违约没有任何事实及法律依据。绿原公司一审中提供的证据已经明确是上诉人逾期发货违约在先，上诉人主张绿原公司违约，没有任何证据支持。三、上诉人出具的授权早已经于2019年9月21日到期，双方签订的合同也已经于2019年12月31日到期，因此无论基于何种理由上诉人均应返还案涉货款并支付利息。四、依据同案同判原则应予以维持。本案的与（2020）辽01民终2977号的案件事实、证据相同，该案已经明确查明是上诉人违约在先，应返还货款，且该案已经执行完毕。绿原公司向一审法院起诉请求：1、被告返还我方已经支付的货款323,136元及利息10,975元（从2019年1月1日按同期银行贷款利率上浮50%计算至实际给付之日止）；2、诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定如下事实：2019年1月4日，原告与被告签订产品销售代理合同，原告代理销售被告可吸收性外科缝线，双方对价格及供货方式、销售任务量、价款支付进行了约定。经原、被告核对，原告尚有323,136元预付货款在被告处，被告未供应货物。根据原告提供的微信聊天记录载明原告催促发货的事实。原告主张代理销售被告该货物需取得相应授权，而之前授权到期日期为2019年9月21日，因被告之前供货逾期，造成原告不能在合同期内销售全部货物。原告于审理中明确表示，不再接收被告供应货物，要求解除合同，并要求被告返还已经预付的货款323,136元。另查明，本案审理过程中，原告书面申请将利息的计算期间调整到从起诉之日起计算到实际本息付清之日止，一审法院予以确认。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的、和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”本案中，原、被告签订《产品销售代理合同》系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，应认定为合法有效，各方应当依约履行。本案中，原告交付货款后，经催促，被告迟迟没有发货，致使双方合同无法继续履行，应予以解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告尚有323,136元预付货款在被告处，合同解除后，被告应将该款返还原告。对原告要求被告返还323,136元的诉讼请求本院予以支持。对于原告要求被告支付资金占用期间（自提起诉讼后）利息的诉讼请求予以支持，利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算。判决如下：一、解除原告绿原公司与被告擎阳公司签订的《产品销售代理合同》；二、被告擎阳公司于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告绿原公司人民币323,136元；三、被告擎阳公司于本判决生效之日起十日内返还原告绿原公司资金占用期间利息，以人民币323,136元为计算基数，利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算，支付期间自2019年7月22日起至实际付清本息之日止；四、驳回原、被告其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,312元，减半收取3,156元，保全费2,191元，由被告擎阳公司承担（原告已预交，由被告直接给付原告）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点问题为：案涉合同是否应予解除的问题。本案中，绿原公司与擎阳公司签订《产品销售代理合同》，代理销售擎阳公司销售的可吸收性外科缝线。双方在合同中约定擎阳公司授权绿原公司代理销售期限截止2019年9月21日。绿原公司提起本案诉讼前，其工作人员曾以微信等方式多次向擎阳公司工作人员要求发货，但是擎阳公司并未及时发货。擎阳公司主张没有发货的原因是绿原公司没有向其订货，但绿原公司提起本案诉讼后，擎阳公司在未接到订货通知的情况下却向绿原公司发送大量货物，能够证明存在绿原公司未发出订货通知或者订单情况下，擎阳公司亦发货的事实。且双方当事人在合同中没有约定发货的具体时间、是否需要绿原公司发出订货通知等具体条件，但明确约定了绿原公司每个月应该完成的销售数量，擎阳公司至少应当按照约定的绿原公司每个月应该完成的销售数量持续发货。故本院对擎阳公司的该项上诉理由，不予支持。故擎阳公司不按期发货，应视为其以自己的行为表明不履行主要债务。按照《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，足以认定其存在根本违约行为，一审法院据此判决解除双方签订的销售代理合同，并判决擎阳公司返还绿原公司323,136元货款并支付利息并无不当。关于擎阳公司提出被上诉人未完成销售代理合同约定的销售额，应以预缴价款抵付违约金的上诉理由，因擎阳公司的该项主张属于反诉请求的范围，而其并未就此提出反诉，故不属于本案的审理范围，本院不予审理。关于擎阳公司有关一审法院超诉请审理的上诉理由，因在一审庭审中，一审法院在询问绿原公司后，其明确表示请求解除合同。故一审法院并未超越当事人诉请，本院对于上诉人的该项上诉理由，亦不予支持。综上所述，辽宁擎阳医疗科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6312元，由辽宁擎阳医疗科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周啟星审判员  关宇宁审判员  林 红二〇二〇年十月二十六日书记员  郑 建本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；