湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终306号原公诉机关湖南省辰溪县人民检察院。上诉人（原审被告人）赵润，男，1971年1月9日出生于湖南省辰溪县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省辰溪县，住辰溪县。曾因犯盗窃罪于1986年8月20日被湖南省沅陵县人民法院被判处有期徒刑四年；犯故意伤害罪于1997年6月19日被原湖南省怀化地区中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，减刑后于2012年5月20日释放；犯非法持有毒品罪于2017年4月14日被湖南省怀化市中级人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八千元，2018年4月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年8月28日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于辰溪县看守所。辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。原审被告人唐运欢（绰号“唐源”），男，1988年7月27日出生于湖南省辰溪县，汉族，初中文化，农民，住湖南省辰溪县。曾因犯贩卖毒品罪于2017年3月16日被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；犯贩卖毒品罪于2018年7月25日被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2019年3月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年8月28日被辰溪县公安局刑事拘留，同年9月12日被执行逮捕。现押辰溪县看守所。湖南省辰溪县人民法院审理湖南省辰溪县人民检察院指控原审被告人被告人赵润、唐运欢犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月24日作出（2020）湘1223刑初60号刑事判决。被告人赵润不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，根据相关规定本院通知湖南省怀化市法律援助中心指派律师为原审被告人赵润提供辩护，湖南省怀化市法律援助中心指派湖南怀天律师事务所律师罗宜燕为其辩护。经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省辰溪县人民法院判决认定：2019年5月至8月期间，被告人赵润先后多次给被告人唐运欢及吸毒人员汤某贩卖甲基苯丙胺约2.5克，得赃款人民币2500元。被告人唐运欢先后两次将从被告人赵润处购买的约1克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员谢某，得赃款人民币1300元。一、被告人赵润贩卖毒品的犯罪事实1、2019年5月31日，被告人赵润在辰溪县人民医院对面公交站台垃圾桶处，给被告人唐运欢贩卖甲基苯丙胺约0.6克，得赃款人民币650元；2、2019年6月5日，被告人赵润在辰溪县，给被告人唐运欢贩卖甲基苯丙胺约0.4克，得赃款人民币350元；3、2019年8月18日，被告人赵润在辰溪县老辰阳派出所对面巷子居民楼一楼楼梯口，给吸毒人员汤某贩卖甲基苯丙胺约0.5克，得赃款人民币500元；4、2019年8月19日，被告人赵润在辰溪县老辰阳派出所铁门处，给吸毒人员汤某贩卖甲基苯丙胺约0.5克，得赃款人民币500元；5、2019年8月26日，被告人赵润在辰溪县，给吸毒人员汤某贩卖甲基苯丙胺约0.5克，得赃款人民币500元。2019年8月27日，被告人赵润在辰溪县林业局老家属楼一楼被辰溪县公安局民警抓获，从其身上缴获甲基苯丙胺包子5个，共计重4.91克。二、被告人唐运欢贩卖毒品的犯罪事实1、2019年5月31日，被告人唐运欢在辰溪县铂尔曼酒店六楼铁门处，给吸毒人员谢某贩卖甲基苯丙胺约0.6克，得赃款人民币800元；2、2019年6月5日，被告人唐运欢在辰溪县铂尔曼酒店六楼铁门处，给吸毒人员谢某贩卖甲基苯丙胺约0.4克，得赃款人民币500元。原判认定以上事实的证据有现场勘验笔录、图及照片、到案经过、检查笔录、提取笔录、扣押物品清单及物证照片、辨认笔录、犯罪前科文书、现场检测报告书、鉴定意见、证人证言、被告人供述与辩解等证据在卷予以证明。该院认为，被告人赵润、唐运欢违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为分别构成贩卖毒品罪。被告人赵润系有吸毒情节的贩毒人员，从其身上缴获的毒品甲基苯丙胺4.91克应认定其贩卖毒品的数量，故被告人赵润贩毒数量应认定为7.41克。被告人赵润、唐运欢曾因故意犯罪被判处有期徒刑,在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，又系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。被告人赵润、唐运欢供犯罪所用的本人财物，应当予以没收；公安机关从被告人赵润身上查获的毒品甲基苯丙胺属违禁品，应予没收。据此，依法判决如下：一、被告人赵润犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人唐运欢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元。三、公安机关从被告人赵润身上查获的毒品甲基苯丙胺除鉴定检材取样0.10克外的4.81克，予以没收；对随案移送的被告人赵润、唐运欢用于犯罪的一部摩卡金三星智能手机、一部华为智能手机和一部黑色oppo手机，予以没收。原审被告人赵润上诉提出：自己没有贩卖毒品的事实，公安机关搜集的证据均系采取诱供、刑讯逼供手段所取得，请求二审法院查清事实后改判。赵润的辩护人罗宜燕辩护提出：1、原判认定上诉人赵润贩卖毒品给唐运欢的事实不清、证据不足，应当不予认定；2、上诉人赵润所持有的毒品大部分没有流入社会，尚未对造成社会危害，原判量刑过重。请求二审法院查清事实后对其从轻处罚。二审审理查明的事实与一审审理查明事实一致，情节没有出入，对此予以确认。上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：1、（指认）现场勘验笔录、图及照片，证明上诉人赵润贩卖毒品的地点位于辰溪县人民医院对面公交站台广告牌旁、辰溪县沅水大桥北侧桥头、老辰阳派出所对面小巷居民楼一楼楼梯口、老辰阳派出所铁门处、辰溪县；其中贩卖给原审被告人唐运欢的地点位于辰溪县沅水大桥北侧桥头人行道、辰溪县人民医院对面公交站台垃圾桶旁。唐运欢两次贩卖毒品给谢某的地点位于辰溪县铂尔曼宾馆6楼楼梯间铁门处，唐运欢对上述现场分别进行了指认。2、到案经过，证明原审被告人唐运欢因吸毒于2019年8月19日16时20分许在辰溪县小芙蓉家庭宾馆门口被抓获归案，次日被决定行政拘留十五日，同年8月28日因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留；2019年8月27日21时，公安民警在辰溪县林业局老家属楼一楼将唐运欢贩卖毒品的上线即上诉人赵润抓获归案的经过。3、检查笔录、提取笔录、扣押物品清单、随案移送物品清单及相关照片，证明（1）公安民警抓获赵润时，从其左裤口袋内查获一个蓝色口香糖盒子，该盒子内有5个毒品疑似物包子，民警还从其身上搜查到一部摩卡金三星智能手机、一部华为智能手机，随后公安民警依法将上述物品分别予以提取、扣押；（2）公安民警将唐运欢作案时所使用的一台黑色ｏｐｐｏ手机依法予以提取、扣押，并依法对该手机进行检查，发现2019年5月31日22时00分，微信“不遇是为了更好相遇”转账800元给唐运欢（微信昵称：往事随风），当日22时17分，唐运欢转账650元给赵润；2019年6月5日12时54分，微信“不遇是为了更好相遇”转账500元给唐运欢，当日15时09分，唐运欢转账350元给赵润的事实；（3）公安民警在办案过程中依法对吸毒人员汤某的手机进行检查，发现吸毒人员汤某分别于2019年8月18日18时26分11秒、2019年8月19日23时53分43秒、2019年8月26日10时19分22秒，汤某（微信昵称：过客）三次向上诉人赵润（微信昵称：爽歪歪，汤某已备注为：赵润）转账500元，赵润分别于2019年8月18日18时32分49秒、2019年8月19日23时54分04秒、2019年8月26日10时19分46秒收款。4、称量、取样笔录，证明公安民警依法对从赵润身上查获的5个毒品疑似物包子进行编号称量，其中1号毒品疑似物净重1.54克、2号0.92克、3号0.96克、4号0.87克、5号0.62克，以上毒品疑似物共计净重4.91克，民警依法从上述毒品疑似物中进行取样送检。5、辰溪县公安局辰公（田）公检［2019］0042号、辰公（潭）公检［2019］0047号、0046号现场检测报告书，证明上诉人赵润和吸毒人员汤某的尿液经检测呈甲基安非他明阳性，原审被告人唐运欢尿液经检测呈二乙酰吗啡阳性，三人均系吸毒人员。6、贵州中一司法鉴定中心贵中一司鉴［2019］毒鉴字第4050号司法鉴定意见书，证明涉案人员谢某的毛发中检出甲基苯丙胺成分。7、辰溪县公安局辰公（田）决字［2019］第0342号、辰公（潭）决字［2019］第0361号公安行政处罚决定书，证明吸毒人员谢某、汤某因吸毒，分别于2019年8月23日、2019年8月28日被辰溪县公安局决定行政拘留十五日。8、辨认笔录，证明经混合辨认，（1）上诉人赵润分别辨认出“唐元”（即唐运欢）和吸毒人员汤某；（2）原审被告人唐运欢分别辨认出赵润和吸毒人员“谢哥”（即吸毒人员谢某）的事实。（3）吸毒人员汤某辨认出赵润就是卖冰毒给自己的人。9、怀化市公安局刑事科学技术研究所怀公物鉴（理化）字[2019]0126号检验报告，证明公安民警在抓获上诉人赵润时从其身上查获的5个毒品疑似物包子均检出甲基苯丙胺成分。10、户籍证明，证明上诉人赵润及原审被告人唐运欢作案时已达到完全刑事责任年龄等身份情况。11、湖南省辰溪县人民法院（2016）湘1223刑初105号、146号刑事判决书、（2018）湘1223刑初107号刑事判决书、湖南省怀化市中级人民法院（2017）湘12刑终74号刑事判决书、（2018）湘12刑终339号刑事裁定书及释放证明，证明（1）上诉人赵润曾因犯非法持有毒品罪于2017年1月16日被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，2017年4月14日被湖南省怀化市中级人民法院改判有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八千元，2018年4月26日刑满释放的前科情况；（2）原审被告人唐运欢因犯贩卖毒品罪于2017年3月16日被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2017年10月18日刑满释放；因贩卖毒品罪于2018年7月25日被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2019年3月28日刑满释放的前科情况。12、证人谢某的证言，证明2019年5月底的一天晚上，他通过微信（微信昵称：不遇是为了更好相遇）联系“唐元”拿几百元冰毒，后来他通过微信红包具体给“唐元”转过几百块钱。大概过了半个小时，“唐元”就在铂尔曼宾馆楼梯处递给他一个透明封口包装的冰毒包子，他便在该宾馆6楼公厕里面采用烧板的方式把买来的冰毒吸食了；第二次是2019年6月初的一天晚上，他通过微信给“唐元”转账500元，过了半个小时左右，“唐元”在铂尔曼宾馆楼梯处递给他一个塑料封口包装的冰毒包子，他又在宾馆6楼公厕里面采用烧板的方式把买来的冰毒吸食了的事实。13、证人汤某的证言，证明他从赵润处购买过三次毒品。2019年8月18日下午6点多钟，他通过微信联系赵润（微信昵称：爽歪歪）购买冰毒并微信转账500元，大概过了半个小时，赵润把冰毒包子用黄芙蓉王烟盒装着放在老辰阳派出所对面往前走约50米的一条巷子里面楼房一楼楼梯处，然后他骑摩托车按微信发的位置取来约0.5克冰毒，还有一点点麻古，后在家里卧室把冰毒吸食了。第二次是2019年8月19日晚上11点多，他通过微信联系赵润购买冰毒并微信转账500元，赵润把冰毒包子用黄芙蓉王烟盒装着放在老辰阳派出所铁门边并微信告知他毒品放置位置，取来约0.5克冰毒和一点点麻古，后在家里把毒品吸食了。第三次是2019年8月26日上午11点钟左右，他通过微信联系赵润购买冰毒并微信转账500元，赵润把冰毒放在老辰阳派出所上面幼儿园入口公告栏下面用烟盒装着并微信告知他毒品放置位置，他骑摩托车取得约0.5克冰毒和一点点麻古，回到家里就把取来的毒品吸食了的事实。14、原审被告人唐运欢的供述与辩解：2019年5月底的一天晚上10点多钟，“谢哥”微信联系要他帮忙购买1克冰毒，他就通过微信(微信昵称：往事随风)联系赵润（微信昵称：开心，备注为“赵润”），赵润告诉他冰毒300元0.5克，麻古50元一颗，他就问“谢哥”需要多少？“谢哥”告诉他需要1克冰毒和1颗麻古，他告诉“谢哥”要七八百块钱，后“谢哥”给他转账800元，他就给赵润转了650元。过了十几分钟，赵润就告诉他把毒品放在一个黄芙蓉王烟盒里面用卫生纸裹着，烟盒藏在辰溪县人民医院对面修溪停车场入口旁边的垃圾桶上，他取到毒品后，还帮“谢哥”买了齿轮打火机、锡纸、吸管一起送到铂尔曼酒店六楼铁门处；还有一次是2019年6月份的一天，“谢哥”要他帮忙买0.5克冰毒和一颗麻古，并带吸毒工具，“谢哥”给他微信转账500元。他随后联系了赵润，从赵润处购买了300元约0.4克冰毒，配一颗麻古，赵润叫他到辰溪县人民医院门口等，后又要他到沅水大桥头去等，他在桥头靠城内左边等了十几分钟，赵润就骑电动车来了，他通过微信给赵润转账350元，赵润就递给他一个黄芙蓉王烟盒，后他又买了吸毒工具一起送到铂尔曼酒店六楼铁门处，把东西交给了“谢哥”。15、上诉人赵润的供述与辩解：赵润分别于2019年8月27日、29日在辰溪县公安局执法办案区和辰溪县看守所作了如下供述：他给汤某贩卖过三次毒品，每次都是汤某（微信昵称：过客）通过微信联系他，并通过微信转账支付毒资，他再将冰毒用透明塑料袋包装放在黄芙蓉王烟盒里，冰毒放好后再告诉汤某地点让他自己去取，每次都是0.6-0.8克左右的冰毒，卖给他500元。最近一次是2019年8月26日上午，他把毒品放在老辰阳派出所旁边培苗幼儿园宣传栏下面；第二次具体时间忘了，他把毒品放在老辰阳派出所铁门旁边；第三次具体时间忘了，他把毒品放在老辰阳派出所对面往东风桥方向走五十米一个巷子一楼楼梯旁。他给“唐元”卖过两次毒品：第一次是2019年6月份的一天，“唐元”微信联系他购买0.5克冰毒，要他送点麻古，“唐元”通过微信转给他300元左右，二人在沅水大桥桥头碰头，他把大概0.4克冰毒，还有四分之一颗麻古用白色透明塑料袋装好放在黄芙蓉王烟盒里面递给了“唐元”；还有一次是5月底的一天，“唐元”微信联系他购买五六百元冰毒，他将0.7克左右的冰毒用白色透明塑料袋装好，里面还放了四分之一颗麻古，装在一个黄芙蓉王烟盒里，放在辰溪县人民医院对面停车场上坡出来路口旁边的一个垃圾桶盖子上面，告诉“唐元”放毒品的位置就走了。16、视听资料，证明上诉人赵润及原审被告人唐运欢在公安机关依法接受讯问时思维清晰，并排除刑讯逼供可能。本院认为，上诉人赵润及原审被告人唐运欢违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为分别构成贩卖毒品罪；上诉人赵润多次贩卖毒品，属情节严重。赵润、唐运欢曾因故意犯罪被判处有期徒刑,在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，又系毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。原审被告人赵润上诉提出“自己没有贩卖毒品的事实，公安机关搜集的证据均系采取诱供、刑讯逼供手段所取得，请求二审法院查清事实后改判”的上诉理由以及其辩护人罗宜燕辩护提出“原判认定上诉人赵润贩卖毒品给唐运欢的事实不清、证据不足，应当不予认定”的辩护意见，经查，1、原判认定赵润贩卖毒品给唐运欢、汤某的证据有现场勘验笔录及照片、唐运欢的指认笔录、辨认笔录、检查笔录、微信转账记录图片、证人汤某的证言、唐运欢的供述及赵润本人的供述等证据在卷予以证明，各证据之间已经形成证据锁链，能够相互印证，足以认定赵润贩卖毒品给唐运欢、汤某的事实；2、上诉人赵润及辩护人均未提供任何线索来申请排除非法证据，且其在接受公安人员讯问时作出有罪供述的同步录音录像视频证明其未受到刑讯逼供。故上诉人赵润的上诉理由及辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。赵润的辩护人罗宜燕辩护提出“上诉人赵润所持有的毒品大部分没有流入社会，尚未对造成社会危害，原判量刑过重。故请求二审法院查清事实后对其从轻处罚”的辩护意见，经查，原判在认定时已经充分考虑到赵润的犯罪性质、情节、社会危害性及悔罪表现，原判对其量刑并无不当，故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 郑步鸿审 判 员 蒲少良审 判 员 田 芳二〇二〇年十月二十日法官助理 孙小平书 记 员 易雯俊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。