四川省内江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川10民终842号 上诉人（原审原告）：王强，男，1984年4月9日出生，汉族，住四川省荣县。 委托诉讼代理人：张绪林，四川知行律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：威远县荣泰运输有限公司，住所地四川省威远县严陵镇锦城路**，统一社会信用代码91511024MA63N4HQ8P。 法定代表人：李清，总经理。 委托诉讼代理人：张放，四川普佑律师事务所律师。 上诉人王强因与被上诉人威远县荣泰运输有限公司劳动争议纠纷一案，不服四川省威远县人民法院（2019)川1024民初2913号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月24日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查、询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 王强上诉请求：改判四川省威远县人民法院（2019)川1024民初2913号民事判决书的第二条为威远县荣泰运输有限公司支付王强各项工伤保险待遇、经济补偿金等共计281717元。事实与理由：本案应当依据同工同酬的规定，王强本人工资应按照交通运输行业平均工资计算每月5755.3元；王强应当享有经济补偿金11511元；王强停工留薪期待遇应当计算为12个月，为69063元。一审判决部分事实不清，适用法律错误。 王强向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告依法解除劳动关系；2.判令被告支付各项工伤保险待遇、经济补偿金共计281717元。 一审法院认定事实：2017年11月6日，原告受川Ｋ×××××实际车主代世国雇佣为该车的驾驶员，该车挂靠在被告名下从事货运经营。2017年11月10日，原告驾驶该车牵引川Ｋ×××××车到威远县连界镇铭威公司货场装货，下车时不慎摔倒在地上。2017年11月11日，原告到威远县王氏医院治疗，诊断为双足跟骨粉碎性骨折，住院42天，出院医嘱1.清淡饮食，如有不适立即就医；2.骨折愈合前尽量避免体力劳动；3.一、二、三、六、十二月后回院复查，其治疗费由代世国支付。2017年12月23日至2018年9月23日原告到威远县王氏医院复查4次，每一次都出具《病情证明书》，建议休息3个月。2018年12月11日，内江市人力资源和社会保障局作出内人社工决【2018】6-782号工伤认定决定书，认定原告的受伤为工伤。2019年2月15日内江市劳动能力鉴定委员会以内劳鉴字【2019】0125号确认原告的伤残为捌级，鉴定费为300元。2019年3月10日，原告到威远县王氏医院进行跟骨内固定装置去除术，住院6天出院医嘱：院外换药拆线，半年内禁止体力劳动，门诊随访，用去治疗费共计5346.29元。2019年9月16日原告向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，2019年12月9日，威远县劳动人事争议仲裁委员会作出威劳人仲案〔2019〕124号仲裁裁决书，裁决被告应支付（1）一次性伤残补助金：11个月×3769.5元／月＝41464.5元；（2）一次性就业补助金：56574元／年÷12月×18月＝84861元；（3）一次性医疗补助金：56574元／年÷12月×8月＝37716元；（4）停工留薪期待遇：3769.50元／月×6月＝22617元；（5）住院期间护理费：100元／天×48天＝4800元；（6）住院期间伙食补助费：30元／天×48天＝1440元；（7）交通费：200元；（8）体检费：300元；（9）行跟骨内固定装置去除术垫付医疗费：5129.29元，（1）-（9）合计198527.79元；原告与被告解除劳动关系。 一审法院认为，2017年11月6日，原告受川Ｋ×××××车实际车主代世国的雇佣为该车的驾驶员，虽未与被告签订劳动用工合同，但2018年12月11日内江市人力资源和社会保障局作出内人社工决【2018】6-782号工伤认定决定书，认定原告为工伤，因此原告与被告形成事实劳动用工关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》。第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：………”之规定，解除劳动合同系形成权，2019年9月16日，原告向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与被告的劳动用工关系，因此原告与被告的劳动用工关系解除。原告自愿解除劳动用工合同，主张解除劳动用工合同的经济补偿于法无据，一审不予支持。 关于原告受工伤后的待遇，2019年2月15日，内江市劳动能力鉴定委员会以内劳鉴字【2019】0125号确认原告的伤残为捌级，被告以未收到该鉴定书进行抗辩，但未提供相关证据，因此被告抗辩的理由一审法院不予采信。依照《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇……”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、四川省人民政府川府发（2011）28号《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》之规定，原告未向一审法院举证证明其工资收入，一审法院依法确定以2016年内江市职工平均工资即每月3769.5元计算原告的工资。原告因工受伤为捌级伤残应依法享有的待遇：1.一次性伤残补助金11个月×3769.5元/月=41464.5元；2.一次性就业补助金56574元/年÷12月×18月=84861元；3.一次性医疗补助金：56574元/年÷12月×8月=37716元；4.停工留薪期待遇3769.50元/月×6月=22617元；5.住院期间护理费100元/天×48天=4800元；6.住院期间伙食补助费30元/天×48天=1440元；7.因原告未向一审法院提供证据，该院酌定交通费为200元；8.伤残鉴定费300元；9.第二次的住院费及医药费5346.29元；以上总计198744.29元。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇……”之规定，被告未为原告依法缴纳工伤保险费，原告应享有的工伤待遇应由被告承担。 一审法院判决：（一）解除原告王强与被告威远县荣泰运输有限公司的劳动关系；（二）被告威远县荣泰运输有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王强的工伤待遇198744.29元。 二审中，当事人未提交新证据。 二审查明事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人王强与被上诉人威远县荣泰运输有限公司形成事实劳动关系。2019年9月16日，上诉人王强向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除与被上诉人威远县荣泰运输有限公司的劳动用工关系。上诉人王强自愿解除劳动用工合同，主张解除劳动用工合同的经济补偿没有相应依据，不应得到支持。上诉人王强认为其工资应按照交通运输行业平均工资计算每月5755.3元，一审中，因上诉人王强未向一审法院举证证明其工资收入，一审法院依法以2016年内江市职工平均工资即每月3769.5元确定计算上诉人王强的工资并无不当。2017年11月11日，上诉人王强到威远县王氏医院治疗，诊断为双足跟骨粉碎性骨折，住院42天，结合上诉人王强受伤的实际情况，四川省威远县人民法院确定其停工留薪期为6个月是正确的，上诉人王强认为其停工留薪期待遇应当计算为12个月的理由不能成立。一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条及四川省人民政府川府发（2011）28号《关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》规定，确定上诉人王强因工受伤为捌级伤残依法享有的待遇总计198744.29元是正确的。 综上所述，上诉人王强的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人肖**负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  冯申明 审判员  易小峰 审判员  江万明 二〇二〇年十月二十八日 书记员  黄文迪