山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终1715号 上诉人（原审原告）：杨国华，男，1963年4月5日出生，汉族，住山东省博兴县。 被上诉人（原审被告）：李文法，男，1964年12月25日出生，汉族，住东营市东营区。 上诉人杨国华因与被上诉人李文法身体权纠纷一案，不服东营市东营区人民法院(2020)鲁0502民初4328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨国华、被上诉人李文法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨国华上诉请求：1.撤销(2020)鲁0502民初4328号民事判决第一项中关于住院伙食补助费及误工费的认定和第二项，将本案发回重审或者依法改判；2.由李文法承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决关于住院期间伙食补助的认定适用法律错误。一审判决按照每日30元认定杨国华的住院期间伙食补助费错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”《东营市市直机关差旅费管理办法》第十六条第三款规定：“东营市内出差伙食补助实行误餐补助制度。具体补助标准为：早餐20元/人，中、晚餐各40元/人。”据此，杨国华在住院期间的伙食补助应按照每天100元计算，其实际住院14天，住院伙食补助应为1400元。二、一审判决对杨国华误工费的计算错误。杨国华受伤之前经东营为民劳务中心介绍跟着李保孟从事运输及建筑木工工作，薪酬为每日400元，杨国华受伤之前是有工作的，且薪酬有具体的数额，受伤之后杨国华在金环建设集团有限公司承建的东营经济开发区高端制造创新园1#-15#孵化基地配套中心项目工作，工资每日450元，说明杨国华有稳定的收入，故应将杨国华受伤前后的实际收入作为计算误工费的依据，而不应按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入计算。 李文法辩称，生活补助应根据相应的规定计算，一审判决对住院伙食补助费计算正确。 杨国华向一审法院起诉请求：1.判令李文法赔偿医疗费8000元、误工费12600元、护理费1624元、住院伙食补助费1400元、营养费1400元、交通费200元、鉴定费2700元等各项费用共计27924元；2.本案诉讼费用由李文法负担。 一审法院认定事实：2019年12月22日晚21时许，杨国华与李文法及其妻子因停车发生争执，李文法对杨国华的头部进行殴打，致杨国华受伤。杨国华于受伤当日至东营市人民医院就诊，其伤情被诊断为脑外伤综合症、眼和眶损伤、眶区浅表损伤，自2020年12月23日00：20至2020年1月6日9：20住院治疗14天，出院后医嘱建议休息2周，及时复查，杨国华共计支出住院医疗费、门诊检查费、医药费7914.42元。胜利油田中心医院司法鉴定中心出具（2020）临鉴字278号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨国华被人打伤致左眼挫伤，损伤后遗症不构成人体损伤伤残等级，损伤护理期14日，营养期14日。杨国华因鉴定支出2540.75元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。本案中，李文法因停车与杨国华发生矛盾继而对杨国华实施殴打，导致杨国华受伤，李文法对损害后果的发生存在过错，依法应当承担赔偿责任。关于杨国华主张的各项损失，医疗费7914.42元予以支持；住院伙食补助费应按每日30元计算14日，共计420元；营养费按照每日100元计算14日，共计1400元；杨国华因伤误工28日，参照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年的标准计算，对误工费予以支持3248元；对于护理费，按杨国华护理期间14天内由一人护理，予以支持护理费1624元；交通费酌情支持200元；鉴定费予以支持2540.75元。综上，李文法应赔偿杨国华的各项损失共计17347.17元，对杨国华主张超出的部分不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、李文法于判决生效之日起十日内赔偿杨国华17347.17元；二、驳回杨国华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费700元，减半收取350元，由杨国华负担133元，由李文法负担217元。 二审中，杨国华提交其行驶证复印件一份、东营市为民劳务有限责任公司出具的证明一份（有张大庆的签字），杨国华2019年10月1日至2019年12月31日、2020年9月20日至2020年10月27日的微信支付交易明细证明一宗、东营市为民劳务有限责任公司开具的小票一宗、杨国华拍摄的录像光盘一张。拟证明：杨国华每天从劳务公司出发去工地，杨国华一直有收入，其收入是500元-600元/天，其主张按照550元/天计算其误工费。李文法质证认为，劳务小票任何人都可以开，不能作为证据使用；微信交易明细可以相互转账，不能证明杨国华的收入情况；东营市为民劳务有限责任公司的证明出具较为随意，不是正规票据，不予认可；对行驶证的真实性认可，对证明目的不予认可。 李文法二审中没有提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决对杨国华的住院伙食补助费、误工费的认定是否正确。 关于杨国华的住院伙食补助费。本院认为，根据《东营市市直机关差旅费管理办法》第十六条第三款规定：“东营市内出差伙食补助实行误餐补助制度。具体补助标准为：早餐20元/人，中、晚餐各40元/人。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据以上规定，杨国华主张按照100元/天计算其住院伙食补助费符合法律规定。杨国华住院14天，其住院伙食补助费应为1400元（14天×100元），一审判决对此认定错误，本院予以纠正。 关于杨国华的误工费。本院认为，杨国华二审提交的微信支付交易明细证明中的“收入”并不能代表均为其劳务费用，且即使微信“收入”均为劳务费用，杨国华二审庭审中陈述，以上收入中有时包含其他人的劳务费用，因此不能以此认定杨国华每日的收入。根据杨国华二审陈述，东营市为民劳务有限责任公司只负责介绍劳务，并不具体支付劳务费用，其出具的证明不能证实杨国华每日具体的劳务费用，但其出具的证明能够证实杨国华受伤前从事建筑业，其误工损失按照2019年建筑业平均工资65580元计算较为公平合理。因此，杨国华的误工损失应为5031元（65580元÷365天×28天），一审判决对此认定不当，本院予以纠正。 综上，李文法应赔偿杨国华的各项损失共计应为20110.17元。 综上所述，杨国华的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销东营市东营区人民法院(2020)鲁0502民初4328号民事判决； 二、李文法于本判决生效之日起十日内赔偿杨国华20110.17元； 三、驳回杨国华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费700元，减半收取350元，由杨国华负担98元，由李文法负担252元；二审案件受理费700元，由杨国华负担513元，由李文法负担187元。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  王 辉 审 判 员  崔海霞 二〇二〇年十月二十九日 法官助理  商卫卫 书 记 员  杨玉洁