湖北省荆门市东宝区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0802民初1513号 原告：赵敬珍 委托诉讼代理人：张敬社 被告：中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司， 负责人：文雷 委托诉讼代理人：王亚丽 原告赵敬珍与被告陈香权、中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司（以下简称人保分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月25日公开开庭进行了审理。原告赵敬珍的委托诉讼代理人张敬社，人保分公司的委托诉讼代理人王亚丽到庭参加了诉讼。被告陈香权于法庭辩论阶段到庭，未发表辩论意见。本案现已审理终结。 赵敬珍向本院提出诉讼请求：1.二被告赔偿其损失70899.26元；2.诉讼费由二被告负担。事实和理由：2019年11月4日5时56分许，其搭乘罗明云驾驶的无号牌普通二轮摩托车沿锡海线由北向南行驶，当行至207国道子陵路段恒盛源小区门前时，与陈香权停靠在路边的鄂XXXX**号轻型自卸货车相撞，造成罗明云当场死亡，其受伤及摩托车受损的交通事故。经交警认定，罗明云承担事故主要责任，陈香权承担次要责任，其无责任。后其住院治疗，伤情经鉴定伤残十级、后期治疗费4000元、误工期120日、护理期60日、营养期60日。其各项损失如下：医疗费15495元、后期治疗费4000元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、护理费12720元、误工费12720元、残疾赔偿金68910元、被扶养人生活费1439.76元、交通费400元、鉴定费2280元、精神损害抚慰金20000元。鄂XXXX**号货车在人保分公司投保了交强险和商业三者险。 人保分公司辩称，1.对交通事故发生无异议。虽然鄂XXXX**号货车承担次要责任，但事发时该车处于停驶状态，对事故影响和作用力很小，该车承担责任比例不应超过20%。2.若鄂HE65**号货车行驶证合法有效且已年检，其在保险限额内按事故责任依法承担赔偿责任。3.对赵敬珍主张的医疗费、住院伙食补助费无异议，但认为其他各项损失不合理且标准过高：因医嘱未载明加强营养，营养费应不予支持；结合鉴定意见书，护理期仅为60日，赵敬珍主张120日与鉴定意见不符；误工费应按2019年农、林、牧、渔在岗职工平均工资标准，误工期以住院时间为据核定；交通费由法院酌定；赵敬珍系搭乘人员，不承担事故责任，陈香权不存在直接过错，其不应赔付精神损害抚慰金。4.事发后，其已垫付医疗费10000元。5.其不承担本案鉴定费、诉讼费。 陈香权未向本院提交答辩状和证据材料。 赵敬珍围绕诉讼请求依法提交了交通事故认定书、住院病历、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、保单、购房合同、社区证明。人保分公司为支持答辩意见提交了赵敬珍户籍地村委会证明、视频资料。本院组织质证。对赵敬珍提交的证据，人保分公司质证意见如下：对保单无异议。对交通事故认定书无异议，但认为陈香权应承担责任不超过20%。对住院病历、医疗费发票的真实性无异议，但住院病历及医嘱未载明“加强营养”，赵敬珍主张营养费与医嘱不符。对鉴定意见书无异议，但对营养期有异议。对鉴定费发票的真实性无异议，但认为不应由承担。对购房合同的真实性有异议，该合同系复印件，关于合同来源、履行情况无法核实，且房子地址与社区证明不一致。对社区证明的真实性有异议，其庭前阅卷时赵敬珍提交的证明是子陵居委会出具的，且原证明载明是湖畔小区，与该证明内容不一致，与其调查了解的情况也不一致，故该证据不能证明赵敬珍在城镇居住的事实。对人保分公司提交的证据，赵敬珍质证意见如下：对村委会证明的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为虽然其是农村居民，但长期生活在城镇，可查询社区网格信息核实。视频资料不能证明是哪个小区，也不能证明居住情况。本院对上述证据审核认证如下：赵敬珍提交的购房合同、社区证明与人保分公司提交的村委会证明内容相矛盾，经本院调查核实，赵敬珍事发前一直居住在农村，故购房合同、社区证明不足以证明待证事实，本院不予采信。赵敬珍提交的其他证据材料和人保分公司提交的证据材料，具有证据的属性，能够证明待证事实，故本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年11月4日5时56分许，赵敬珍搭乘其配偶罗明云驾驶的无号牌普通二轮摩托车沿锡海线由北向南行驶，当行至207国道子陵路段恒盛源小区门前时，与陈香权停靠在路边的鄂XXXX**号轻型自卸货车相撞，造成罗明云当场死亡，赵敬珍受伤及摩托车受损的交通事故。经交警认定，罗明云承担事故主要责任，陈香权承担次要责任，赵敬珍无责任。后其住院治疗18天，产生医疗费15630元，出院医嘱载明“注意饮食及休息”。2020年4月25日，赵敬珍伤情经鉴定伤残十级、后期治疗费4000元、误工期120日、护理期60日。 另查明，陈香权为鄂XXXX**号轻型自卸货车在人保分公司投保了交强险和保险限额1000000元商业三者险。事发后，人保分公司向赵敬珍垫付了10000元。2019年度湖北省农村居民人均可支配收入16391元，农、林、牧、渔业在岗职工平均工资35859元，居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资42677元。 再查明，赵敬珍各项损失如下：医疗费15495元、后期治疗费4000元、住院伙食补助费900元、护理费7015元、误工费12720元、残疾赔偿金32782元、交通费400元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金1000元，共计76312元（具体核定意见详见本院认为）。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车投有交强险和商业三者险的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依法由侵权人予以赔偿。本案中，赵敬珍搭乘罗明云驾驶的摩托车，与陈香权停靠在路边的鄂HE65**号轻型自卸货车相撞后发生交通事故，并致赵敬珍受伤。罗明云、陈香权分别承担事故主次责任，赵敬珍无责任，人保分公司主张在20%以内承担责任，本院结合事故发生过程，以及原因力的大小，确认民事赔偿责任比例为8:2。故对赵敬珍的损失，人保分公司在交强险外，还应承担20%的赔偿责任。因同一起交通事故中罗明云死亡，故本院在交强险死亡伤残赔偿项下为其近亲属预留70000元。经核定，扣减已垫付的10000元，人保分公司还赔偿赵敬珍45262元〔50000元+（76312元—50000元）×20%—10000元〕。因赵敬珍的损失未超出保险责任限额，故其诉请陈香权承担侵权赔偿责任，于法无据，本院不予支持。 对于本案存有争议的损失，本院评判如下： 关于营养费1800元（30元/天×60天），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案中，结合赵敬珍出院医嘱未载明“加强营养”等，故本院对该主张不予支持。 关于护理费12720元（106元×120天），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款、第三款规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入的或者雇佣的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，结合赵敬珍出院医嘱载明“注意饮食及休息”，和司法鉴定意见护理期60日，故本院核定护理费7015元（42677元/年÷365天×60天）。 关于误工费12720元（106元×120天），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，赵敬珍举证不足以证明事发前一年居住在城镇且主要生活来源于城镇，故本院按照2019年度湖北省农、林、牧、渔业在岗职工工资35859元，误工期173天（计算至定残日前一日），核定误工费16996元（35859元/年÷365天×173天），但赵敬珍仅主张12720元，系其对实体权利的处分，本院予以尊重并确认。 关于残疾赔偿金68910元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中，赵敬珍系农村居民，伤残十级，且定残日时未年满六十周岁，故本院核定残疾赔偿金32782元（16391/年×20年×10%）。 关于被扶养人生活费1439.76元，因赵敬珍未举证证明，故本院不予支持。 关于交通费400元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，虽然赵敬珍未举证证明交通费支出，但结合赵敬珍住院18天，人保分公司请求法院酌定，本院确认交通费400元。 关于鉴定费2280元，根据《中华人民共和国保险法》第六十条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故人保分公司抗辩不承担鉴定费的主张，理由不成立，本院不予采纳。因本院未采纳关于营养期鉴定意见，该项目鉴定费用应由赵敬珍自行承担，故确定鉴定费2000元。 关于精神损害抚慰金10000元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。本案中，赵敬珍虽然伤残十级，但陈香权对交通事故承担次要责任，且只承担20%的民事赔偿责任，本院酌定为1000元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十五条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司于本判决生效之日起七日内，向原告赵敬珍赔偿45262元； 二、驳回原告赵敬珍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1572元，减半收取计786元，由原告赵敬珍负担320元，被告中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司负担466元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。 审判员  胡昌银 二〇二〇年十月二十九日 法官助理裴琴琴 书记员黄天智