山东省青岛市市北区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0203民初7665号原告：杨治海。委托诉讼代理人：张雪梅，山东军诺律师事务所律师。被告：刘冬冬。被告：中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司。委托诉讼代理人：姚文秀，山东兆基律师事务所律师。原告杨治海与被告刘冬冬、被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于于2020年8月19日立案后，依法适用简易程序，在征得各方当事人同意的情况下采用微信方式公开进行了审理。原告杨治海的委托诉讼代理人张雪梅、被告刘冬冬和被告平安保险公司的委托诉讼代理人姚文秀参与微信方式审理。本案现已审理终结。杨治海向本院提出诉讼请求：请求判定杨治海因事故所致损失为医疗费60507.45元、住院伙食补助费2400元、残疾赔偿金239729.6元、被扶养人生活费122843.23元、误工费38164元、护理费15674元、交通费500元、精神抚慰金5000元、鉴定费2080元，合计486898.28元。扣减平安保险公司垫付的28438.18元，主张被告赔偿458460.1元。事实和理由：2019年10月25日，杨治海驾驶摩托车行驶至青岛市市北区港寰路时，与刘冬冬驾驶的鲁Ｂ×××**号车相撞，致杨治海受伤。交警认定刘冬冬承担事故全部责任。鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保。杨治海诉至法院，请求判令所请。刘冬冬辩称，事故属实，鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保，杨治海的损失应当由平安保险公司承担。刘冬冬为杨治海垫付医疗费5000元，要求在本案中一并处理。平安保险公司辩称，肇事车辆鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保交强险和商业三者险100万元及不计免赔。在审查驾驶证、行驶证有效且不存在保险拒赔的情况下，对杨治海的合理损失同意在保险限额内赔付。自费药、精神抚慰金、诉讼费不应由平安保险公司赔付。平安保险公司给杨治海垫付了医疗费28438元应予扣减。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明事实如下：2019年10月25日18时55分许，刘冬冬驾驶鲁Ｂ×××**号车沿青岛市市北区港寰路由北向南行驶至港寰路92号灯杆处时驶入左车道，杨治海驾驶无号牌二轮摩托车在此处由北向南行驶，鲁Ｂ×××**号车前部与摩托车前头相撞，致杨治海受伤、两车受损。交警认定刘冬冬承担事故全部责任。鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保交强险、商业三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险期限内。杨治海受伤后，被送至青岛市市立医院急诊治疗，次日转住院治疗，诊断为：左侧下唇陈旧性裂伤、下唇部畸形、左胫骨平台骨折、左膝关节损伤、左膝关节内侧副韧带损伤、左股骨内踝骨折、多发头皮裂伤、多发软组织挫伤，医院于2019年10月30日在“蛛网膜下—硬膜外符合麻醉”下行“左胫骨平台骨折切开复位钢板内固定术+左副韧带修补术+髂骨取骨术”；2019年11月8日转入口腔科，于2019年11月11日局麻下行“下唇裂伤清创缝合术+唇畸形整复术+滑动皮瓣移植术”，于2019年11月19日出院，住院24天。杨治海出院后，于2020年3月10日、4月10日、6月8日到青岛市市立医院门诊治疗。杨治海申请对其伤残等级、误工期限、护理期限进行鉴定。本院依法委托青岛万方司法鉴定所进行鉴定，该所于2020年6月18日作出青万方司【2020】临鉴字第402号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人杨治海因交通事故致左下肢损伤评定为十级伤残；致面部疤痕形成评定为九级伤残。2.被鉴定人杨治海的护理期限评定为90天，误工期限评定为180天。杨治海花费鉴定费2860元。各当事人对鉴定结论未提出异议。杨治海因事故所致损失查明如下：一、医疗费杨治海提交住院费票据复印件一张（加盖平安保险公司印鉴）、住院费用明细一份，注明杨治海花费住院医疗费48801.22元。提交门诊医疗费票据27张，注明杨治海花费门诊医疗费11706.23元。杨治海主张其医疗费损失为60507.45元。平安保险公司认为，杨治海住院费中含有自费药22283.03元、门诊医疗费中含有自费药1022.32元。根据保险条款第二十六条第六项之约定，平安保险公司在商业三者险范围内不赔偿自费药。提交投保单和保险条款各一份，投保单投保人签字处空白。杨治海认为，被保险人未在投保单上签字，平安保险公司就免责条款未尽到提示和明确说明义务，因此自费药应当由平安保险公司承担。刘冬冬认为，投保时平安保险公司并没有向投保人尽到提示和明确说明义务，也没有让投保人在投保单上签字，因此自费药应当由平安保险公司承担。另查明，平安保险公司垫付医疗费28438.18元，杨治海诉请中已扣除。刘冬冬方给付5000元，杨治海诉请中未扣除。二、住院伙食补助费杨治海主张住院伙食补助费2400元。平安保险公司认可住院22天，故认可住院伙食补助费2200元。三、残疾赔偿金杨治海依据鉴定结论主张残疾赔偿金239729.6元。平安保险公司未提出异议。杨治海提交沂水县马站镇杨家城子村村民委员会和沂水县马站派出所于2020年7月8日联合盖章出具的家庭关系证明一份，主要注明，杨洪亮，身份证号：，其妻刘日兰，身份证号：，共生育三个子女，杨志刚，身份证号：；杨治娟，身份证号：；杨治海，身份证号：。提交出生医学证明两份，主要注明，杨治海与其妻刘慧慧育有子女二人，女儿杨雨婷，2006年2月23日出生，儿子杨秀龙，2012年12月12日出生。杨治海基于上述证据和司法鉴定意见书，主张被扶养人杨洪亮生活费33620.25元（35266元/年×13年×22%÷3人）、被扶养人刘日兰生活费31034.08元（35266元/年×12年×22%÷3人）、被扶养人杨雨婷生活费15517.04元（35266元/年×4年×22%÷2人）、被扶养人杨秀龙生活费42671.86元（35266元/年×11年×22%÷2人）被扶养人杨洪亮生活费33620.25元（35266元/年×13年×22%÷2人），以上合计122843.23元。平安保险公司对证据的真实性无异议，但对证明事项不予认可。杨治海的父母均系农村户口，未提供证据证明其已丧失劳动能力且无其他生活来源，不属于被扶养人，不应支持其被扶养人生活费。四、误工费杨治海提交其与青岛双维劳务有限公司于2019年7月15日签订的劳动合同一份，主要注明杨治海为该单位职工。提交青岛职工社会保险参保证明一份，主要注明自2018年7月至2020年7月缴纳社会保险情况，自2019年8月其参保单位为青岛双维劳务有限公司，职工基本养老保险缴费基数为3269元。杨治海提交青岛双维劳务有限公司于2020年7月10日出具误工证明一份，主要注明，杨治海为该单位职工，月平均收入8500元，自2019年10月25日发生交通事故后在家休养六个月未上班，期间工资停发。提交中国工商银行自助服务终端凭条一份，银行卡号：62×××*4。提交中国工商银行青岛市北第二支行卡号为62×××34工资明细清单一份，主要注明，2019年1月17日发工资5000元，2019年1月30日发工资2910元，2019年2月28日发工资617.96元、2019年3月29日发工资6386.65元、2019年4月30日发工资8293.4元、2019年5月31日发工资6436.12元、2019年6月28日发工资8247.4元。提交账单详情两份，分别注明，转账—来自刘爱友，7月份剩余工资3937元（转账时间2019年8月31日），8月份工资6323元（转账时间2019年9月29日）。杨治海称，其月工资在5000元到8000元不等，因此杨治海按照2019年度青岛市在岗职工年平均工资76328标准主张误工费38164元（76328元÷12月×6月）。平安保险公司认为，杨治海提交的证据真实性和证明事项均不予认可。杨治海提交的劳动合同和参保证明显示杨治海的月工资应为3269元，因此应当按照3269元/月的标准计算误工费。五、护理费杨治海提交李沧良心家政服务部营业执照复印件一份、李沧良心家政服务部与杨治海于2019年10月27日签订的医院陪护合同一份、护理人员刘宗国身份证复印件一份，主要注明，李沧良心家政服务部指派护理员刘宗国陪护杨治海，每天护理费260元。提交护理费发票一张，主要注明杨治海花费护理费5720元。杨治海按照鉴定结论主张住院22天的护理费5720元，出院后68天由刘慧慧护理按照社平工资的70%计算护理费9954元（76328元÷365天×70%×68天）。合计主张护理费15674元。平安保险公司认为，杨治海提交证据的真实性无异议，但对证明事项不认可。杨治海未提供护理人员刘慧慧收入减少证明，其主张护理费标准过高，不予认可。六、交通费杨治海主张交通费500元。平安保险公司认为，杨治海未提交交通费票据，认可交通费220元。七精神抚慰金杨治海主张精神抚慰金5000元。平安保险公司认为过高，且不属于平安保险公司赔付范围，不予承担。上述事实，有道路交通事故认定书一份、青岛市市立医院门诊病历一宗、青岛市市立医院住院病历一份、住院费票据复印件及住院费用明细各一份、门诊票据一宗、青万方司【2020】临鉴字第402号司法鉴定意见书一份、沂水县马站镇杨家城子村村民委员会和沂水县马站派出所于2020年7月8日联合盖章出具的家庭关系证明一份、户口簿一份、出生医学证明两份、劳动合同一份、青岛职工社会保险参保证明一份、青岛双维劳务有限公司于2020年7月10日出具误工证明一份、中国工商银行自助服务终端凭条一份、中国工商银行青岛市北第二支行卡号为62×××34工资明细清单一份、账单详情两份、李沧良心家政服务部营业执照复印件一份、李沧良心家政服务部与杨治海于2019年10月27日签订的医院陪护合同一份、护理人员刘宗国身份证复印件一份、刘慧慧身份证复印件一份、投保单一份、保险条款一份、借条一份和当事人陈述在案佐证。本院认为，公民的健康权受法律保护。本案涉及的道路交通事故认定书，查明事实清楚，责任划分明确恰当，本院予以采纳。刘冬冬承担事故的全部责任，平安保险公司作为鲁Ｂ×××**号车的交强险保险人，应当在交强险分项限额范围内（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）先行赔偿。超出交强险部分，应由刘冬冬承担。因鲁Ｂ×××**号车在平安保险公司投保三者险100万元并投保不计免赔，平安保险公司应当根据法律规定和合同约定承担保险赔付责任。因平安保险公司对投保人就商业险免责条款未尽到提示和明确说明义务，因此平安保险公司认为自费药商业险免赔的意见，本院不予采纳。关于青万方司【2020】临鉴字第402号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法，结论明确，本院予以采纳。关于杨治海因事故所致损失认定如下：一、医疗费、住院伙食补助费、精神抚慰金杨治海主张医疗费60507.45元、住院伙食补助费2400元、精神抚慰金5000元，均事实清楚，证据充分，本院均予以支持。二、残疾赔偿金杨治海因交通事故致九级伤残一处、十级伤残一处，其主张残疾赔偿金239729.6元，符合法律规定，本院予以支持。杨治海的父亲杨洪亮、母亲刘日兰在原籍务农，至定残日杨洪亮年满67周岁、刘日兰年满68周岁，杨治海有两未成年子女杨雨婷、杨秀龙。因此杨治海主张被扶养人杨洪亮生活费33620.25元（35266元/年×13年×22%÷3人）、被扶养人刘日兰生活费31034.08元（35266元/年×12年×22%÷3人）、被扶养人杨雨婷生活费15517.04元（35266元/年×4年×22%÷2人）、被扶养人杨秀龙生活费42671.86元（35266元/年×11年×22%÷2人）被扶养人杨洪亮生活费33620.25元（35266元/年×13年×22%÷2人），均符合法律规定，杨治海主张被扶养人生活费122843.23元，本院均予以支持。三、误工费杨治海的误工期限经鉴定为180天。杨治海提交其劳动合同和参保证明，足以证明杨治海属于在岗职工。根据杨治海提交的中国工商银行青岛市北第二支行卡号为62×××34工资明细清单和账单详情，可以证明杨治海在事发前月收入不固定，且月工资最高时为8293.4元，2019年度青岛市在岗职工月平均工资为6360.67元，因此杨治海主张按照2019年度青岛市在岗职工平均工资标准主张误工费38164元，符合法律规定，本院予以支持。四、护理费杨治海的护理期限经鉴定为90天。杨治海主张住院22天的护理费5720元，出院后68天由刘慧慧护理按照社平工资的70%计算护理费9954元，符合法律规定，本院均予以支持。五、交通费杨治海主张交通费500元较高，本院酌情认定交通费300元。综上，本院认定杨治海因交通事故所致损失为医疗费60507.45元、住院伙食补助费2400元、残疾赔偿金362572.83元（含被扶养人生活费122843.23元）、误工费38164元、护理费15674元、交通费300元、精神抚慰金5000元，合计484618.28元。上述损失，均在交强险和商业三者险赔付范围内，故均由平安保险公司赔付。平安保险公司垫付的28438.18元应从其应履行款项中折抵，刘冬冬方垫付的5000元可从保险理赔款中领取。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条的规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告杨治海各项损失456180.1元。上述案款，由原告杨治海领取451180.1元，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司可将案款直接转至原告杨治海名下的中国工商银行青岛市北第二支行营业部卡号为：62×××34的银行卡内；由被告刘冬冬领取5000元，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司可将案款直接转至被告刘冬冬在中国银行青岛江西路支行卡号为：62×××47的银行卡内。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4089元，鉴定费2080元，合计诉讼费6169元（原告预交）。由原告杨治海负担2元，被告中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司负担6167元（限被告于本判决生效之日起十日内履行，可以直接转至原告银行卡内）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过山东法院电子诉讼服务平台提交上诉材料，并向本院递交上诉状，按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  王守京二〇二〇年十月九日书记员  李 侠