安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终1801号 上诉人（原审被告、反诉原告）：安徽亿瑞建设集团有限公司，住所地安徽省潜山市水吼镇政务新区**。 法定代表人：陈永胜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邵新龙，安徽天柱律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：岳西县国能混凝土有限公司，，住所地安徽省岳西县莲云乡前进路**珠屋村**组 法定代表人：高强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方鲁生，安徽方鲁生律师事务所律师。 上诉人安徽亿瑞建设集团有限公司（以下简称亿瑞公司）因与被上诉人岳西县国能混凝土有限公司（以下简称国能公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省岳西县人民法院（2020）皖0828民初428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 亿瑞公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、第二项；2、改判亿瑞公司支付国能公司63502.50元；3、本案诉讼费用由国能公司承担。事实和理由：一、一审法院认定2017年1月26日上诉人案涉15万元汇款未注明用途，与本案无关联性的认定错误。刘勇系被上诉人持股40%的股东，同时系被上诉人的负责人，现仍在被上诉人处任职。其在双方决算中行使审批权、债权请求权、指示付款账户、受领货款。2017年1月25日刘勇系以被上诉人的名义向上诉人主张案涉债权，刘勇受领的15万元系职务行为，至少也构成表见代理。刘勇以其同一银行账户受领的另一笔5万元砼款得到了一审法院的支持，也印证了案涉讼争的15万元款项系支付国能公司的砼款。二、一审以被上诉人未签字为由，对2013年5月19日的1644元混凝土损失不予认定错误。 国能公司未向本院提交答辩意见。 国能公司向一审法院提出诉讼请求：1、亿瑞公司立即支付国能公司砼款265164.50元及利息10万元；2、本案的诉讼费用由亿瑞公司承担。 亿瑞公司向一审法院提出反诉诉讼请求：1、国能公司向亿瑞公司开具3565146.50元的增值税发票；2、国能公司赔偿亿瑞公司误工损失6万元及4立方米混凝土款1644元；3、本案诉讼费用由国能公司承担。 一审法院认定事实：亿瑞公司承建岳西县慧可居酒店工程。2013年4月5日，国能公司和亿瑞公司签订《预拌混凝土购销合同》约定：国能公司为亿瑞公司提供混凝土，按每月信息价接受砼款，供应量约8000立方。交货地点及方式：1、按需方要求的具体时间（以定货单为准），由供方负责送到需方所指定的工地。2、供方砼送到交货地点后，需方必须在40分钟内放料完毕，因延误时间造成的延时及砼质量事故损失，均由需方承担。砼量计算方法：以供方材料单据，由需方签字为结算依据，如有异议，双方应在24小时内到达现场解决。付款方式：从供货日起，一个半月内付清所有砼款。违约责任：双方如有违约，进行协商，协商不成，按《合同法》追究当事人责任。需方违约不支付货款，供方有权停止发货，需方不得以此为由转用其他厂家的混凝土。同时需方应向供方偿付欠款每日3‰的逾期滞纳金，直到追回全部货款为止才恢复发货，否则视为需方单方解除合同情形。2013年5月7日，国能公司开始向亿瑞公司承建的慧可居工程提供混凝土，至2014年6月14日，国能公司向亿瑞公司提供混凝土，共形成十二份工程决算书，决算书共计金额为3565146.50元。至2015年2月2日止，亿瑞公司尚下欠国能公司混凝土款265146.50元。十二份决算书中，2013年7月4日00000471号决算书中注明：6.6.C35P6与30P6差价42元/M3³，本公司认292元/M3³，一半差价减6132元（因下大雨）。在决算书下方,刘勇签署“同意”意见，该决算书中混凝土款已将该6132元予以扣除。2013年6月2日决算书中注明：5月19日因40M泵车坏两次，导致地面堆积混凝土约4M3左右，请公司领导如何处理，望公司领导答复。该决算书中无国能公司工作人员的签名确认。 一审法院认为，国能公司与亿瑞公司因购销混凝土形成买卖合同法律关系。亿瑞公司未付清全部混凝土款，构成违约，应付下欠混凝土款及相应违约责任的义务。亿瑞公司2018年2月15日转入刘勇账号资金5万元，注明了“慧可居工程砼款”，在亿瑞公司未提供证据证明有其他混凝土款的情况下，应当认定为支付本案混凝土款。2017年1月26日转款未注明用途，不能认定与本案的关联性，故不认定为亿瑞公司支付的混凝土款。亿瑞公司主张的国能公司赔偿误工损失6万元及4M3混凝土损失1644元，因其提供证据的不充分，故对其该主张不予支持。亿瑞公司尚欠国能公司混凝土款为215146.50元。亿瑞公司提交的其工作人员于2017年1月25日至2018年2月12日与刘勇的短信沟通记录载明：国能公司一直在向亿瑞公司主张权利，故未超过法定诉讼时效，亿瑞公司主张的本案已过诉讼时效的抗辩意见，不予采纳。国能公司未依法向亿瑞公司开具混凝土增值税发票，亿瑞公司此项诉讼请求，依法应予支持。亿瑞公司未按时足额支付砼款构成违约。鉴于双方在履行合同过程中均有违约行为，故综合本案实际情况及违约情节，酌定亿瑞公司赔偿国能公司违约金2万元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条、第一百三十条、第一百三十五条、第一百四十七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、被告（反诉原告）安徽亿瑞建设集团有限公司于判决生效后十日内支付原告（反诉被告）岳西县国能混凝土有限公司混凝土款215146.50元；二、被告（反诉原告）安徽亿瑞建设集团有限公司于判决生效后十日内支付原告（反诉被告）岳西县国能混凝土有限公司违约金2万元；三、反诉被告（原告）岳西县国能混凝土有限公司应于判决生效后十日内向反诉原告（被告）安徽亿瑞建设集团有限公司开具3565146.50元混凝土增值税发票；四、驳回原告（反诉被告）岳西县国能混凝土有限公司其他诉讼请求；五、驳回反诉原告（被告）安徽亿瑞建设集团有限公司其他诉讼请求。本诉案件受理费3389元，由被告安徽亿瑞建设集团有限公司承担2389元，原告岳西县国能混凝土有限公司承担1000元；反诉案件受理费1341元，由反诉被告岳西县国能混凝土有限公司承担741元，反诉原告安徽亿瑞建设集团有限公司承担600元。 本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据。 除至2015年2月2日止，亿瑞公司尚下欠国能公司混凝土款265146.50元一节事实外，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院二审另查明：除案涉讼争的20万元汇款外，双方当事人对亿瑞公司另支付国能公司砼款330万元的事实无异议。亿瑞公司工作人员程礼杰与刘勇短信聊天记录载明：2017年1月25日的照片截图载明：亿瑞公司欠国能公司慧可居工程项目砼款金额为269871.50元。当天刘勇向程礼杰催讨该货款。2017年1月26日刘勇将其建行62×××01银行卡号发送给程礼杰，要求程礼杰向该银行卡中支付货款。2017年1月26日、2018年2月5日亿瑞公司分别向上述刘勇建行账户中汇款15万元和5万元，其中2018年2月5日的5万元汇款银行流水中备注有“慧可居工程砼款”的字样。 本院认为，本案双方当事人主要争议焦点问题为2017年1月26日亿瑞公司向刘勇建行卡中汇付的15万元款项是否系支付国能公司案涉讼争砼的货款。亿瑞公司为证明其汇付至刘勇银行卡（建行62×××01）的15万元系支付国能公司案涉砼货款，向一审法院举出了其公司工作人员程礼杰与刘勇的手机短信聊天记录、汇款凭证和交易明细。2018年2月15日亿瑞公司向刘勇同一银行账号内又汇款了5万元，该汇款流水中明确标注为“慧可居工程砼款”，由此可以看出刘勇有代国能公司收取砼款的情况。一审庭审中，国能公司陈述：刘勇为国能公司的股东，公司的副总经理。国能公司与亿瑞公司签订案涉砼买卖合同系由系王健鹏、刘勇负责，刘勇现仍在国能公司上班，到目前为止，刘勇都在负责国能公司这一块业务。从国能公司提交的0000471号工程决算书载明的内容看，刘勇系以国能公司项目负责人的身份在该决算书上签字同意扣减部分砼货款。从亿瑞公司工作人员程礼杰与刘勇短信聊天记录载明内容看，2017年1月25日亿瑞公司欠国能公司慧可居工程项目砼款金额为269871.50元，当天刘勇向程礼杰催讨该货款，次日刘勇将其建行卡（卡号62×××01）发送给程礼杰，指示程礼杰向该银行卡中支付货款。2017年1月26日、2018年2月5日亿瑞公司分别向刘勇上述建行账户中汇款15万元和5万元。2018年2月5日的5万元汇款银行流水中明确备注为“慧可居工程砼款”，上述证据能够形成较为完整的证据链，证明刘勇案涉行为系履行国能公司的职务行为，亿瑞公司汇付的案涉讼争20万元款项应当认定为支付国能公司慧可居工程的砼款。一审法院认定2017年1月26日亿瑞公司支付的15万元款项与本案无关联性不当，本院依法予以纠正。据此，亿瑞公司欠付国能公司砼款金额为65146.50元（3565146.50元-330万元-15万元-5万元）。亿瑞公司未按时足额支付国能公司砼款构成违约，依法应承担相应的违约责任。对国能公司主张的违约金，综合本案合同履行的实际情况及欠款金额，本院酌定亿瑞公司赔偿国能公司违约金6500元。亿瑞公司还上诉称，国能公司应赔偿误其4Ｍ3砼1644元损失，因其未提交有效证据证明，一审不予支持并无不当，亿瑞公司该上诉主张，本院不予支持。另，一审法院对本案诉讼费用计算亦存在错误，本院予以纠正。 综上所述，亿瑞公司上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实部分错误，判决不当，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省岳西县人民法院（2020）皖0828民初428号民事判决第三、第五项； 二、撤销安徽省岳西县人民法院（2020）皖0828民初428号民事判决第四项； 三、变更安徽省岳西县人民法院（2020）皖0828民初428号民事判决第一项为：上诉人安徽亿瑞建设集团有限公司于本判决生效后十日内给付被上诉人岳西县国能混凝土有限公司混凝土货款65146.50元； 四、变更安徽省岳西县人民法院（2020）皖0828民初428号民事判决第二项为：上诉人安徽亿瑞建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人岳西县国能混凝土有限公司违约金6500元； 五、驳回被上诉人岳西县国能混凝土有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费6778元，上诉人安徽亿瑞建设集团有限公司负担1330元，被上诉人岳西县国能混凝土有限公司负担5448元；反诉案件受理费1341元，上诉人安徽亿瑞建设集团有限公司承担670.50元，被上诉人岳西县国能混凝土有限公司承担670.50元。二审案件受理费3389元，上诉人安徽亿瑞建设集团有限公司负担161元，被上诉人岳西县国能混凝土有限公司负担3228元。 本判决为终审判决。 审判长  杨再松 审判员  查世庆 审判员  陈澜竞 二〇二〇年十月九日 法官助理洪瑶 书记员毕雅茹