江苏省泰兴市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1283民初4809号 原告：江苏港华海洋工程有限公司，住所地泰兴市虹桥镇八圩村红旗组。 法定代表人：蔡文正，总经理。 委托诉讼代理人：钱宬、何潍丹（实习），北京盈科（泰州）律师事务所律师。 被告：王金林，男，1966年5月22日出生，汉族，住泰州市高港区。 被告：刘纪明，男，1960年7月26日出生，汉族，住泰兴市。 委托诉讼代理人：翟建国，泰兴市泰兴法律服务所法律工作者。 原告江苏港华海洋工程有限公司与被告王进林、刘纪明股东出资纠纷一案，本院于2020年7月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告江苏港华海洋工程有限公司的委托诉讼代理人钱宬、何潍丹、被告刘纪明的委托诉讼代理人翟建国到庭参加诉讼。被告王金林经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 江苏港华海洋工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除二被告在原告处的股东资格；2.判令二被告承担本案诉讼费用。 事实和理由：2013年3月18日，王金林、刘纪明共同出资组建了江苏港华海洋有限公司（筹），并于当日取得江苏省工商行政管理局核发的320000M111445号《名称预先登记核准通知书》。根据公司协议、章程约定，原告申请登记的注册资本为人民币500万元，由全体股东于设立登记申请前缴足500万元。其中，被告王金林缴纳400万元，占注册资本的80%，被告刘纪明缴纳人民币100万元，占注册资本的20%，出资方式为货币。上述注册资本金系二被告向案外人夏云霞借的资金，二被告于2013年4月25日缴纳注册资本金，在验资单位出具相关验资报告后，于2013年4月26日通过汇票方式抽逃全部实缴注册资本金，将500万分三笔转给了夏云霞。2013年7月26日，原告申请变更工商登记，将法定代表人变更为蔡文正，增加注册资本金至3000万元人民币。增加的注册资本金是向案外人夏云霞借的资金，于2013年8月26日由被告王金林缴纳2000万元，被告刘纪明缴纳500万元，增资后被告王金林占股80%，被告刘纪明占股20%。在验资单位出具验资报告后，二被告于2013年8月27日再次通过汇票的方式抽逃全部增资，将2500万分三笔转给了夏云霞。经工商系统查询及公司章程约定，现原告三股东占股情况为被告王金林占股80%，被告刘纪明占股19%，原告的法定代表人占股1%。因二被告抽逃全部资本金行为严重影响了原告的正常运营，原告于2020年5月18日向二被告发送催告函要求二被告在收到催告函之日起15天内补足抽逃的全部注册资本金，二被告于2020年5月21日拒收，原告于2020年5月19日在二被告住处附近张贴催告函进行公示。现为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。 王金林未作答辩。 刘纪明辩称，1、关于公司成立的背景及股权结构情况。被告刘纪明系江苏港华船业有限公司的副总经理。2013年3月，江苏港华船业有限公司的法定代表人李年华指示被告刘纪明以其名义注册新公司，以备将来招投标之用，后两被告成立江苏港华海洋工程有限公司，公司注册资本3000万元，王金林出资2400万元，占注册资本总额的80%，刘纪明出资600万元，占注册资本总额的20%，但江苏港华海洋工程有限公司成立后并未实际经营。2、江苏港华海洋工程有限公司成立后是由蔡文正担任法定代表人对公司进行实际控制和经营。公司成立后不久，李年华指示两被告将法定代表人变更为蔡文正，并将公司交由蔡文正经营，并表示原告交有一笔数额较大额造船合同关于江苏港华船业有限公司签订。2013年7月26日修订公司章程，将公司法定代表人变更为蔡文正。2013年9月6日，蔡文正与两被告签订承包协议，约定将江苏港华海洋工程有限公司的经营权由蔡文正经营，经营期限为六年。2014年2月19日，刘纪明将其股份中的30万元以原价转让给蔡文正，并办理了工商变更登记，蔡文正取得江苏港华海洋工程有限公司1%的股份，但被告刘纪明也收取股权转让款项。3、公司实际经营人蔡文正在经营过程中存在职务侵占和挪用资金的行为，且数额较大，涉嫌构成犯罪。4、蔡文正曾于2019年12月让二被告将股权无偿转让给指定第三人，但未实际操作。5、原告解除两被告股东权的程序不合法。6、蔡文正将公司的合同款转入其本人账户，且至今未归还公司账户，构成职务侵占或挪用资金，被告将视本案处理情况向有关部门举报蔡文正涉嫌犯罪的行为。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：江苏港华海洋工程有限公司设立于2013年4月26日，注册资本500万元，股东分别为：王金林（持股80%）、刘纪明（持股20%），出资方式为货币出资。验资报告载明，王金林的400万元出资及刘纪明的100万元出资于2013年04月25日缴存至江苏港华海洋工程有限公司（筹）在中国农业银行股份有限公司泰兴东郊支行开立的人民币账号为10×××90账户内。 2013年7月26日，江苏港华海洋工程有限公司申请变更工商登记，将法定代表人变更为蔡文正，增加注册资本金至3000万元。增加的2500万元注册资本，由王金林缴纳2000万元，被告刘纪明缴纳500万元，增资方式为货币出资。验资报告载明，王金林的2000万元出资及刘纪明的500万元出资于2013年8月26日缴存至江苏港华海洋工程有限公司在中国银行股份有限公司泰兴大庆支行开立的人民币账户47×××98账号内。 2014年2月19日，刘纪明与蔡文正签订《股权转让协议》，约定刘纪明将其持有的股权中的30万元股权原价转让给蔡文正，转让金于2014年5月15日前支付。同日，江苏港华海洋工程有限公司召开股东会，决议吸收蔡文正为公司股东，占注册资本1%。修订后的江苏港华海洋工程有限公司章程（2014年2月19日）第十条约定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十一条约定，股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议每年12月底定时召开。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事或者监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十二条约定，股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事因特殊原因不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十三条约定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议、必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。需股东会决议的其他事项，必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。 另查明，江苏港华海洋工程有限公司的中国农业银行股份有限公司泰兴市支行注册资本金临时账户交易明细、中国银行泰兴大庆支行的增资账号交易明细显示：在2013年4月15日验资报告出具后及2013年8月26日增资验资报告出具后，王金林、刘纪明即以汇票方式分别将500万元注册资本及2500万元增资资本抽出。 2020年5月，原告江苏港华海洋工程有限公司向被告王金林、刘纪明发送《催告函》，要求被告王金林、刘纪明在收到函件15天内分别补足抽逃的2400万元、570万元注册资本。两被告未予理涉，引起本案诉讼。 审理中，原告江苏港华海洋工程有限公司向本院提供落款时间为2020年6月15日的临时股东会决议（载明：蔡文正召集召开本次临时股东会决议，实到股东为蔡文正，决议事项为解除王金林、刘纪明的股东资格）。用以证明：原告以股东会决议方式解除了股东资格。经质证，被告对原告提供的临时股东会决议的真实性、合法性、关联性均不予认可。原告同时主张，曾以EMS邮件、电话、短信的方式通知两被告召开临时股东会。为证明其主张，原告向本院提供了两份拒收被退回的EMS邮件（未拆封）。经本院当庭查封，该两份EMS邮件均为2020年5月18日原告向两被告发送的催告函，并非召开临时股东会的相关通知。经本院当庭释明，原告未向本院补充证据。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条的规定，公司以股东会决议方式解除股东资格，应当符合以下条件和程序：一是股东未履行出资义务或者抽逃全部出资；二是经公司催告，该股东在合理期间内仍未缴纳或者返还出资；三是符合公司法及公司章程有关股东会决议程序的要求。本案中，原告江苏港华海洋工程有限公司提供的现有证据可以证明作为原告股东的两被告存在抽逃出资行为，且原告已履行催告手续，但原告提供的现有证据尚不足以证明原告已按照公司法及公司章程的规定通知全体股东召开股东会，并实际召开股东会，以股东会决议方式解除被告王金林、刘纪明的股东资格。故原告之诉讼请求，依据尚不充分，本院不予支持。 依照《中华人民共和国公司法》第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告江苏港华海洋工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费80元，减半收取计40元，由原告江苏港华海洋工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。 审判员  鞠绮 二〇二〇年十月十九日 书记员  张楠