甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0105民初699号原告:甘肃股权交易中心股份有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区综合服务中心**，统一社会信用代码：916200000857601046。法定代表人：樊亚娟，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：林靖阳，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴春，甘肃正天合律师事务所律师。被告：兰州博实生化科技有限责任公司，住所，住所地兰州市安宁区枣林路**科技园），统一社会信用代码：91620105551257320C。法定代表人：李建东。被告：上海博氏医药科技有限公司，住所地上，住所地上海市闵行区东川路**己楼****信用代码：913101125868266187。法定代表人：李尚立，该公司执行董事。委托诉讼代理人：董锁洪，江苏常辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：许可，江苏常辉律师事务所律师。被告：甘肃科瑞生物科技有限公司，住所地甘肃省白银市，住所地甘肃省白银市白银区兰包路**（08）**1-01科研**楼**91620400591239469G。法定代表人：李建东。被告：李建东，男，汉族，1981年12月27日出生，住甘肃省兰州市安宁区。原告甘肃股权交易中心股份有限公司（以下简称甘肃股权交易中心）与被告兰州博实生化科技有限责任公司（以下简称兰州博实生化公司）、上海博氏医药科技有限公司（以下简称上海博氏医药公司）、甘肃科瑞生物科技有限公司（以下简称甘肃科瑞生物公司）、李建东追偿权纠纷一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃股权交易中心的委托诉讼代理人吴春，被告兰州博实生化公司、甘肃科瑞生物公司的共同法定代表人李建东，被告上海博氏医药公司的委托诉讼代理人董锁洪，被告李建东均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃股权交易中心向本院提出诉讼请求：1、判令被告兰州博实生化公司向原告支付代偿本息余额1250465.78元及逾期利息90238.28元，共计1340704.06元；2、判令被告兰州博实生化公司向原告支付未在约定时间内支付代偿余额的逾期利息437037.80元（利息计算方式：1250465.78元×0.05%/天×699天=437037.80元，利息暂计算至2020年4月30日，期后按照协议约定支付至本息实际清偿之日止）；3、判令被告兰州博实生化公司向原告支付本案产生的律师费30000元；4、判令被告兰州博实生化公司向原告承担本案诉讼费用；5、判令被告上海博氏医药公司、甘肃科瑞生物公司、李建东对被告兰州博实生化公司前述支付义务承担连带责任。事实与理由：2016年10月20日，被告兰州博实生化公司通过原告备案发行“兰州博实生化科技有限责任公司2016私募债第一期（516027）（以下简称博实生化2016私募债第一期）”，博实生化2016私募债第一期募集金额为5000000元，年利率为6.8%，债权期限为12个月，半年付息一次，第一次付息日为2017年4月29日，产品到期后三个工作日内还本金并支付最后一次利息，应付本金及最后一次利息金额共计为5170465.78元，债劵起息日为2016年10月29日，第一次付息日为2017年4月29日，本金及最后利息兑付日为2017年10月29日。博实生化2016私募债第一期发行成功后，被告兰州博实生化公司共募集到金额5000000元。截止2017年10月29日，被告兰州博实生化公司未按约定将本金及利息全额存入指定账户，仅打入320000元。为保护投资者的利益，避免债务纠纷导致群体性纠纷，原告同意被告兰州博实生化公司请求，以自有资金对剩余本期私募债4850465.78元差额进行了代偿。代偿后，原告多次要求被告兰州博实生化公司支付原告代偿款，2017年11月28日、29日，被告兰州博实生化公司向原告支付了代偿款共计3600000元。2017年12月26日，原告与被告兰州博实生化公司就剩余1250465.49元未支付的代偿款还款日期及利息等事项达成《博实生化2016私募债第一期代偿协议》一份，协议约定：兰州博实生化公司应在2018年5月31日前，向原告全额支付代偿本息余额1250465.49元，支付逾期利息90238.28元，至还清款止，以尚未还清的代偿款为基数，继续向原告按0.05%/日的利率支付逾期利息，被告兰州博实生化公司承担原告实现债权过程中产生的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、送达费），被告上海博氏医药公司、甘肃科瑞生物公司、李建东为上述债务提供连带责任担保。合同签订后，原告多次要求被告兰州博实生化公司偿还债务，并要求其他保证人承担保证责任，但被告及保证人均推诿不还，故原告诉至本院。被告兰州博实生化公司辩称，1、原告所诉代偿本息数额均属实，被告无异议，并愿意偿还，但律师费有些高。因兰州博实生化公司生产安全不达标被政府责令停止生产强制拆除，企业处于停止经营状态，故暂无能力还款。2、原告质押被告3380万元股权，应先执行物保，拍卖物保不足以偿还债务的剩余部分，再追究担保人责任，故被告甘肃科瑞生物公司、李建东不应承担担保责任。3、原告在质押物保管期间存在重大过失，其诉请不应得到支持，质押物应抵账处理或退回被告。被告上海博氏医药公司辩称，本案《担保函》不是被告真实意思表示，被告法定代表人李尚立从未在《担保函》上签字和盖章，《担保函》上“授权代表”处“李尚立”的签字，并非是被告法定代表人李尚立的亲笔签字，该签字系他人所签。《担保函》上加盖的公章，并非是2018年1月前后被告公司使用的公章。故该《担保函》对被告不发生法律效力，被告上海博氏医药公司不应承担担保义务。原告作为专业性金融机构，未尽到谨慎的注意义务，连基本的签约主体资格审查、合同面签等程序都不履行，其自身存在重大过错，诉请不应得到支持。被告甘肃科瑞生物公司辩称，担保日期早于主合同签订日期，担保合同应属无效。被告李建东辩称，本案有质押担保，应当先追究物的担保责任，再追究人的担保，李建东是人的担保。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人当庭陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月16日，原告甘肃股权交易中心与被告兰州博实生化公司协商签订《博实生化2016私募债第一期代偿协议》一份，约定：“兰州博实生化公司博实生化2016私募债第一期于2016年10月20日通过甘肃股权交易中心审核向甘肃省交易市场监管中心备案，于10月28日通过甘肃股权交易中心完成发行，发行人为兰州博实生化公司，本期债券年利率为6.8%，半年付息一次，产品到期日后三个工作日内还本并支付最后一次利息，应付本金及最后一期利息金额共计为5170465.78元人民币，债券起息日为2016年10月29日，第一次付息日为2017年4月29日，本金及最后利息兑付日为2017年10月29日。截止2017年10月29日17时，兰州博实生化公司在股交中心指定结算账户存入32万元，违反《甘肃股权交易中心私募债券业务管理办法（试行）》、《兰州博实生化公司2016私募债第一期募集说明书》中约定，未将债券本金及利息全额存入，现共计本金468万元、期内未付利息共计170465.78元（合计4850465.78元）尚未划入股交中心指定结算账户。兰州博实生化公司已构成实质性债务违约。为保护投资人利益，避免债务违约导致的群体性事件发生，维护金融秩序，维护甘肃股权交易中心平台信用，甘肃股权交易中心以自有资金对本期私募债4850465.78元差额进行了代偿。2017年11月28日和29日，兰州博实生化公司分别向甘肃股权交易中心支付240万元和120万元，用以偿还本期私募债的代偿债务。截止2017年12月26日，兰州博实生化公司尚有剩余代偿债务1250465.78元未向甘肃股权交易中心支付。双方达成协议如下：一、截至本协议签订之日，甘肃股权交易中心代为兰州博实生化公司偿付私募债债务本息的代偿余额为1250465.78元，双方形成债权债务关系；二、兰州博实生化公司应在2018年5月31日前，向甘肃股权交易中心全额支付第一条中所述代偿本息余额1250465.78元，支付逾期利息90238.28元，合计支付1340704.06元；三、至还清款止，以尚未还清的代偿余额为基数，继续向甘肃股权交易中心按0.05%/日的利率支付逾期利息；四、兰州博实生化公司承担实现债权过程中产生的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、送达费等）；五、甘肃科瑞生物公司、上海博氏医药公司及李建东个人为上述债务提供全额无条件和不可撤销的连带责任担保。”上述代偿协议签订后，李建东向原告甘肃股权交易中心提交了三份《担保函》，分别为：1、落款时间为2017年1月4日（系笔误，应为2018年1月4日）、担保人为甘肃科瑞生物公司的《担保函》；2、落款时间为2018年1月4日、担保人为上海博氏医药公司的《担保函》；3、落款时间为2018年1月4日、担保人为李建东的《担保函》。三份担保函均承诺对兰州博实生化公司依据代偿协议而对甘肃股权交易中心的全部债务及实现债权过程中产生的一切费用承担连带保证责任，保证期间自主债务履行期届满之日起两年止。对于甘肃科瑞生物公司和上海博氏医药公司的《担保函》，原告承认未进行面签，担保函均由李建东本人向原告提供，是否为法定代表人签名和公司加盖公章不知晓。上述协议及担保函出具后，被告兰州博实生化公司及上海博氏医药公司、甘肃科瑞生物公司、李建东均未向原告偿还债务。另查明，兰州博实生化公司成立于2010年3月4日，现法定代表人为李建东，2016年9月27日，股东由兰州博氏精细化工有限公司、兰州润泽生化科技有限公司变更为温志玉、尚立乾、李宏瑞、李建东等9个股东。2018年1月4日李建东提供三份《担保函》时，该公司股东为上述9个股东。上海博氏医药公司成立于2011年12月9日，2015年12月23日法定代表人由李建东经工商登记变更为李尚立，同时股东由李建东、兰州博实生化公司变更为兰州博实生化公司一人股东。2018年1月4日李建东提供上海博氏医药公司《担保函》时，该公司股东为兰州博实生化公司一个股东。甘肃科瑞生物公司成立于2012年4月16日，2017年9月8日法定代表人由张永亮经工商登记变更为李建东，同时股东由兰州博实生化公司变更为兰州博实生化公司、白银科键创新创业投资基金合伙企业。2018年1月4日李建东提供甘肃科瑞生物公司《担保函》时，该公司股东为兰州博实生化公司、白银科键创新创业投资基金合伙企业两个股东。本院认为，债务应当清偿。原告代被告兰州博实生化公司偿还了私募债债务后，双方经充分协商达成一致协议，由兰州博实生化公司向原告清偿尚欠代偿款项本息余额，该协议系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，被告兰州博实生化公司应当按照约定内容诚信履行义务，但至今未予偿还债务，其行为已构成违约。原告要求被告兰州博实生化公司支付代偿本息余额1250465.78元及逾期利息90238.28元的诉请符合双方约定及法律规定，依法应予支持。原告请求被告兰州博实生化公司支付未在约定时间内支付代偿余额的逾期利息计算至2020年4月30日止为437037.80元的诉请符合代偿协议关于逾期支付利息的计算方式，亦应予支持。被告提出愿意支付原告律师费，只是律师费数额过高的辩解意见，因被告不能举证证明律师费畸高及不符合法律规定，故对被告的辩解意见不予采纳，被告兰州博实生化公司应向原告支付3万元律师费。关于担保责任的问题。《中华人民共和国公司法》第十六条：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或担保的总额及单项投资或担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”被告李建东向原告提交的上海博氏医药公司《担保函》、甘肃科瑞生物公司《担保函》，属于上海博氏医药公司、甘肃科瑞生物公司为其股东兰州博实生化公司提供担保的情形，依法必须经股东会或者股东大会决议。但李建东并未向原告提供股东会或者股东大会决议，原告亦未尽合理审查义务，原告不构成善意，故上海博氏医药公司《担保函》、甘肃科瑞生物公司《担保函》属担保合同无效。李建东个人自愿为兰州博实生化公司的债务承担连带保证担保责任，符合法律规定，李建东依法应承担连带保证的担保责任。对于被告兰州博实生化公司提出的代偿协议中确定的债务设定了股权质押，应先实现质押权予以清偿的辩解意见，因被告未提供相关证据予以证明，故对该辩解意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国公司法》第十六条之规定，判决如下：一、被告兰州博实生化科技有限责任公司于本判决生效之日起20日内向原告甘肃股权交易中心股份有限公司支付代偿本息余额1250465.78元及截止2018年5月31日止的逾期利息90238.28元；二、被告兰州博实生化科技有限责任公司于本判决生效之日起20日内向原告甘肃股权交易中心股份有限公司支付未在约定时间内支付代偿余额的逾期利息自2018年6月1日起计算至2020年4月30日止为437037.80元；三、被告兰州博实生化科技有限责任公司按照《博实生化2016私募债第一期代偿协议》约定，自2020年5月1日后，以尚未还清的代偿余额为基数，继续向原告甘肃股权交易中心股份有限公司按0.05%/日的利率支付逾期利息至本息实际清偿之日止；四、被告兰州博实生化科技有限责任公司于本判决生效之日起20日内向原告甘肃股权交易中心股份有限公司支付因本案诉讼产生的律师费30000元；五、被告李建东对被告兰州博实生化科技有限责任公司上述一、二、三、四项债务承担连带清偿责任；六、驳回原告甘肃股权交易中心股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10535元、保全费5000元，合计15535元，全部由被告兰州博实生化科技有限责任公司承担，与欠款一并付清给原告甘肃股权交易中心股份有限公司。被告李建东对被告兰州博实生化科技有限责任公司承担的诉讼费承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，义务方在履行期限内拒不履行判决书的，权利方应当在二年内向本院申请执行，逾期申请的视为放弃执行。审判员  雷文霞二〇二〇年十月二十八日书记员  朱建闻