上海市嘉定区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0114刑初1360号公诉机关上海市嘉定区人民检察院。被告人郑江波(自报)，男，1989年8月6日出生于浙江省丽水市，汉族，初中文化，户籍所在地浙江省丽水市莲都区老竹畲族镇新陶村新屋村**,暂住上海市闵行区华翔路XXX弄XXX号XXX室；2020年4月11日因涉嫌销售假冒注册商标的商品犯罪被上海市公安局嘉定分局刑事拘留，同年5月14日因涉嫌非法经营犯罪被依法逮捕；现羁押于上海市嘉定区看守所。辩护人葛明晖，上海申如律师事务所律师。被告人林佳璐(自报)，男，1990年2月25日出生于浙江省丽水市，汉族，初中文化，户籍所在地浙户籍所在地浙江省丽水市莲都区太平乡巨溪村样后**,行区华翔路XXX弄XXX号XXX室；2009年4月因犯聚众斗殴罪被浙江省丽水市莲都区人民法院判处有期徒刑1年6个月，缓刑2年；2011年7月因犯故意伤害罪被浙江省丽水市莲都区人民法院判处有期徒刑8个月，撤销前罪宣告缓刑的执行部分，决定执行有期徒刑1年10个月；2020年4月11日因涉嫌销售假冒注册商标的商品犯罪被上海市公安局嘉定分局刑事拘留，同年5月14日因涉嫌非法经营犯罪被依法逮捕；现羁押于上海市嘉定区看守所。辩护人孙苏炎、张兵，上海申如律师事务所律师。上海市嘉定区人民检察院以沪嘉检三部刑诉[2020]987号起诉书指控被告人郑江波、林佳璐犯非法经营罪，于2020年8月17日向本院提起公诉。上海市高级人民法院指定本院管辖。本院受理后，在依法适用简易程序审理中，转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市嘉定区人民检察院指派检察员沙某某出庭支持公诉，被告人郑江波、林佳璐及辩护人葛明晖、张兵到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年10月，被告人郑江波为牟取非法利益，在未取得烟草专卖许可证的情况下，受他人指使，实施保管、中转等行为参与卷烟的非法经营。2020年4月10日，被告人林佳璐在未取得烟草专卖许可证的情况下，受他人指使，至本市闵行区杨家巷庄家泾XXX号的停车场内与郑江波接头，转运存放于该停车场内的部分卷烟。二人在将牌号为沪ADXXX**货车中的部分卷烟搬运至林佳璐驾驶的牌号为苏E7XX**轿车后，林佳璐驾车驶出停车场时被民警当场抓获。经现场搜查和清点，在牌号为沪ADXXX**货车内查获卷烟202条，在牌号为苏E7XX**轿车内查获卷烟404条，另在郑江波控制的牌号为浙B2XX**轿车内查获卷烟300条。经上海市嘉定区烟草专卖局鉴别检验及价格认定，上述被查获的卷烟均为假冒品牌卷烟，其中，被告人郑江波控制的牌号为沪ADXXX**汽车内被查获卷烟价格为人民币33,820元(以下币种相同)、牌号为浙B2XX**汽车内被查获的卷烟价格为81,500元;林佳璐驾驶的牌号为苏E7XX**汽车内被查获的卷烟价格为67,640元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了公安机关出具的受案登记表、立案决定书、搜查笔录、清点记录、扣押清单、照片、到案经过、工作情况，上海市嘉定区烟草专卖局出具的证明，有关的鉴别检验报告、估价意见书、刑事判决书及被告人郑江波、林佳璐的人口信息、有关供述等证据。公诉机关认为，被告人郑江波、林佳璐分别伙同他人，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条及第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人郑江波、林佳璐均如实供述自己罪行，认罪认罚，可以从轻处罚。结合涉案卷烟已被缴获等事实和情节，建议判处被告人郑江波有期徒刑一年六个月，并处罚金一万五千元；判处被告人林佳璐有期徒刑七个月，并处罚金五千元。被告人郑江波、林佳璐对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。郑江波的辩护人认为，郑江波系坦白、自愿认罪认罚，可以从轻处罚。结合郑江波犯罪情节相对较轻、涉案烟草已被扣押等情节，建议对郑江波从轻、从宽处罚。林佳璐的辩护人对公诉机关指控的事实、量刑建议均无异议。经审理查明，被告人郑江波为牟取非法利益,在未取得烟草专卖许可证的情况下，受他人指令，以实施保管、中转等行为参与卷烟的非法经营。2020年4月10日，被告人林佳璐在未取得烟草专卖许可证的情况下，按他人指令至上海市闵行区杨家巷村庄家泾XXX号停车场内与郑江波接头，转运存放于该停车场内的部分卷烟。二人在将号牌号码为沪ADXXX**货车中的部分卷烟搬运至林佳璐驾驶的号牌号码为苏E7XX**轿车后，被民警当场抓获。公安人员当场自郑江波控制的号牌号码为沪ADXXX**货车内查获价值33,820元的卷烟202条、号牌号码为浙B2XX**轿车内查获价值81,500元的卷烟300条；自林佳璐驾驶的号牌号码为苏E7XX**轿车内查获价值67,640元的卷烟404条。经鉴别检验,上述被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述事实有经庭审质证、确认的公安机关出具的受案登记表、立案决定书、搜查笔录、清点记录、扣押清单、照片、到案经过、工作情况，上海市嘉定区烟草专卖局出具的证明，上海市烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告，上海市烟草专卖局出具的涉案卷烟价值估价意见书，有关的刑事判决书及被告人郑江波、林佳璐的户籍信息、有关供述户籍信息、，足以认定。本院认为，被告人郑江波、林佳璐违反国家烟草专卖管理法律法规,未经许可经营烟草制品,扰乱市场秩序,情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。控辩双方关于被告人郑江波、林佳璐到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻处罚的意见，合法有据，本院予以采纳。结合涉案卷烟已被缴获、各被告人参与作案的具体作用、林佳璐有前科等情节，本院在量刑时一并予以体现，并采纳公诉机关的量刑建议。现为严肃国法，维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人郑江波犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币一万五千元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月11日起至2021年10月9日止。)二、被告人林佳璐犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，罚金人民币五千元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月11日起至2020年11月9日止。)(上述罚金均应于本判决生效之日起十日内缴纳。)三、在案卷烟予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  徐怡南人民陪审员  吴 娟人民陪审员  柏梅芳二〇二〇年十月二十七日法官 助理  黄 薇书 记 员  吴任远附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。