贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0181民初4382号原告：贵州嘉砼商品混凝土有限公司，住所地贵州省清镇市青龙街道办事处市场路新场坝农贸市场商住****楼****，统一社会信用代码：915200000570625287。法定代表人陈兴林。委托诉讼代理人：张洪群，男，1971年1月19日，汉族，登记住址广东省东莞市万江区，代理权限为特别授权代理。被告：贵州杰海建筑工程有限公司，住所，住所地贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目**第**（2）******社会信用代码：91520100741129733P。法定代表人谭新华。委托诉讼代理人：杜思恩、谭闳月，贵州大谋律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：贵阳阳欣宏房地产开发有限责任公司，住所地贵，住所地贵州省清镇市站街镇商业街村镇建设服务中心信用代码：91520181MA6DKETG29。法定代表人杨华。委托诉讼代理人：廖白莹，女，1984年4月5日生，汉族，登记住址贵州省贵阳市南明区，代理权限为特别授权代理。原告贵州嘉砼商品混凝土有限公司（以下简称嘉砼公司）诉被告贵州杰海建筑工程有限公司（以下简称杰海公司）、贵阳阳欣宏房地产开发有限责任公司（以下简称阳欣宏公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年10月12日公开开庭进行了审理。原告嘉砼公司的委托诉讼代理人张洪群、被告杰海公司的委托诉讼代理人谭闳月、被告阳欣宏公司的委托诉讼代理人廖白莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉砼公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告一次性支付原告砼款206.8万元；2、判令被告支付原告违约金及资金占用费（以206.8万元为基数，按日利率1‰的标准，从2019年12月4日起计算至付款之日止）；3、本案诉讼费用、保全费用、律师费用由被告承担。事实与理由：2018年3月18日，原告与被告签订《预拌（商品）混凝土供应合同》，约定由原告为第一被告承办的贵州省贵阳市盛世江南A1号楼、A2号楼工程提供预拌（商品）混凝土，第二被告为此提供担保。从2018年3月15日起至2019年11月4日，原告共向被告供应混凝土32828.64立方米，货款总额1401.8万元。被告仅支付砼款1195万元，尚余206.8万元未付，亦未按合同约定的日1‰的标准支付违约金。有鉴于此，原告遂诉至法院，请求判如所请。被告杰海公司辩称：第一被告对货款本金206.8万元予以认可，但对于违约金及资金占用费不认可。原告与第一被告于2020年5月24日达成支付协议，未明确违约金，此应视为原告放弃了违约金，故第一被告只应支付货款本金。双方对律师费未予约定，第一被告不应承担。第一被告对原告在民事诉状中的事实陈述予以认可。被告阳欣宏公司辩称：针对货款本金金额，第二被告以第一被告的意见为准。作为担保方，只要原告与第一被告对该金额无异议，第二被告就按照判决书金额，在第一被告将委托支付函和发票交付第二被告后，将款项直接支付给原告。第二被告对原告主张的违约金及资金占用费不认可。经审理查明，2018年3月18日，杰海公司（使用方、甲方）、嘉砼公司（供应方、乙方）与阳欣宏公司（第三担保方、丙方）签订《预拌（商品）混凝土供应合同》，约定预拌（商品）混凝土供应时间自2018年3月15日起至2018年12月31日止，供应总量约为30000立方米，预计合1000万元；当丙方与甲方采用垫资方式支付工程款时，2018年12月31日前无论1#、2#、3#、4#栋楼主体封顶与否，甲方必须支付乙方所供总砼款的85%，剩余砼款在3个月内分三次付清；当丙方与甲方采取月结方式支付时，甲方则进行月结方式支付，但砼单价按月结单价进行结算并支付；甲方未按合同付款条件支付砼款时，应按每日1‰支付违约金，同时对未付砼款部分支付资金占用费1‰每日；如因丙方未严格按照与甲方签订的施工总承包合同足额支付甲方工程款，造成甲方也未能按本合同付款条件支付乙方砼款时，由丙方负责对未按时支付部分向乙方进行清偿付款，同时承担由此产生的一切违约责任及损失。2020年5月24日，杰海公司与汪英签订《商品混凝土工程量结算及支付协议》，约定杰海公司为甲方，嘉砼公司为乙方；双方确认结算工程量32828.64立方米，结算工程款1401.8万元；甲方已支付工程款1195万元，还应支付206.8万元；结算工程款的支付必须以甲方公司账户汇入乙方公司账户，协议签订当日后，乙方需要在3个工作日内撤诉，并解除甲方被封查的公司账户，如不按时撤除诉讼，甲方有权利不支付以上结算款项，自本协议签订之日（2020年5月15日）起，甲方承诺2个月之内支付剩余工程款项。嘉砼公司对此份协议予以认可。现杰海公司、阳欣宏公司未按约付款，嘉砼公司遂诉至本院。另查明，2020年5月26日，四川省金堂县人民法院向杰海公司送达（2019）川0121执2479号之二《协助执行通知书》，要求以170万元为限，冻结嘉砼公司在杰海公司的应收款项（冻结期限3年），在冻结期限内，杰海公司不得向嘉砼公司支付冻结范围内的款项。同日，四川省峨眉山市人民法院向杰海公司送达（2020）川1181执230号之十二《协助执行通知书》，要求杰海公司在与嘉砼公司货款结算后，对应付嘉砼公司应付货款以412.176428万元为限予以扣留，不得直接向嘉砼公司支付。诉讼中，依据嘉砼公司申请，本院依法作出（2020）黔0181财保311号《民事裁定书》，裁定冻结杰海公司、阳欣宏公司名下银行存款370.611997万元或对其等额的其他财产采取保全措施。嘉砼公司为此支付保全费0.5万元。上述事实，有原、被告的陈述、有原告所举《预拌（商品）混凝土供应合同》、《调价函》、《民事裁定书》，有被告杰海公司所举《委托付款协议书》、《协助执行通知书》及相关邮寄材料等证据在卷佐证。上述证据经过庭审质证，本院予以认定。嘉砼公司所举《混凝土计算表》无原件核对，证明力存在瑕疵，杰海公司及阳欣宏公司亦不予认可，本院不予采用。本院认为，2020年5月24日，针对嘉砼公司向杰海公司供应商品砼，杰海公司与汪英签订《商品混凝土工程量结算及支付协议》，对杰海公司应付货款金额206.8万元及付款条件等予以明确约定。嘉砼公司对此予以认可。此系杰海公司、嘉砼公司真实意思表示，不违反相关法律、法规的强制性规定，合法有效。依据该协议的约定，杰海公司乙方应承担向嘉砼公司支付砼款206.8万元的民事责任。阳欣宏公司未举证证明其已向杰海公司足额支付工程款，应承担举证不能的不利后果，其免责条件应视为未成就，故本院对嘉砼公司要求其与杰海公司连带支付砼款206.8万元的诉讼请求予以支持。关于嘉砼公司要求获得违约金及资金占用费的诉讼请求，杰海公司未依约支付砼款，系因四川省金堂县及峨眉山市人民法院向其送达《协助执行通知书》，要求其不能向嘉砼公司支付砼款所导致，杰海公司、阳欣宏公司对此并无过错，故不应承担向嘉砼公司支付违约金及资金占用费。嘉砼公司的此项诉请缺乏法律依据，本院不予支持。关于嘉砼公司要求杰海公司、阳欣宏公司承担其律师费的诉讼请求，因嘉砼公司未就律师费的真实性及具体金额举证证明，应承担举证不能的不利后果，本院对其此项诉请不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，本院判决如下：一、被告贵州杰海建筑工程有限公司、贵阳阳欣宏房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向原告贵州嘉砼商品混凝土有限公司支付砼款206.8万元；二、驳回原告贵州嘉砼商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费26760元，减半收取13380元，保全费5000元，共计18380元，由被告贵州杰海建筑工程有限公司、贵阳阳欣宏房地产开发有限责任公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员 崔 波二〇二〇年十月二十一日书记员 郑智升