湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂1222民初783号原告：童西畴，男，1955年6月19日生，汉族，湖南省岳阳县人，住湖南省岳阳县，委托诉讼代理人：童飞，男，1981年8月18日生，汉族，湖南省岳阳县人，住湖南省岳阳县，系原告童西畴儿子，特别授权代理。被告：咸宁市海运汽车运输服务有限公司，住所地：咸安区浮山办事处杨下村三杨路。法定代表人：周会平，经理。被告：中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司营业部，住所地：咸宁市温泉路**。负责人：张怀新，经理。委托诉讼代理人：江山，湖北秋泽律师事务所律师，一般授权代理。原告童西畴诉被告咸宁市海运汽车运输服务有限公司（以下简称“咸宁海运公司”）、中国人民财产保险股份有限公司咸宁市分公司营业部（以下简称“咸宁人保营业部”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告童西畴及其委托诉讼代理人童飞，被告咸宁人保营业部的委托诉讼代理人江山均到庭参加诉讼。被告咸宁海运公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告童西畴向本院提出诉讼请求：1、判令被告方支付原告童西畴全部医疗费（凭未结票据计算）；2、判令被告方支付原告残疾赔偿金82694元、误工费19345元、营养补助费用3000元、护理费5367元、鉴定费1850元、后续治疗费用3000元、精神抚慰金4000元，共计119256元。事实与理由：2018年12月9日21时许，刘国英驾驶鄂Ｌ×××**号重型货车（该车系咸宁海运公司所有，并在咸宁人保营业部购买保险），沿隽水镇玉立由南向北行驶至玉立花园路口超车时，与原告童西畴驾驶的鄂Ｌ×××**号二轮摩托车碰撞而发生交通事故，导致原告受伤住院32天，被告已支付原告医疗费。经通城县公安局交警大队第42122220180000291号道路交通事故认定书确认原告不负事故责任，该认定书已发生法律效力。通城县阳光法医司法鉴定所（2019）临鉴字第10号认定原告一处构十级伤残，一处十级伤残，赔偿指数12%，伤后误工期180天，护理、营养期各60天，后续医疗费3000元，原告童西畴为维护其合法权益，特此起诉。被告咸宁海运公司未作答辩。被告咸宁人保营业部辩称，在核对驾驶证、行车证、从业证、运输证均合法有效情况下，保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。本案有两名伤者，请求预留部分份额给另外一名伤者。事故发生时，肇事车辆存在超载行为，根据商业险条款约定，保险人对超载行为保留10%绝对免赔。我公司并非本案侵权人，不承担鉴定费和诉讼费。原告童西畴在举证期限内，向本院提交如下证据：证据1、身份证，证明目的：原告童西畴系适格主体；证据2、交通事故认定书，证明目的：证明刘国英应承担全部责任，依法应赔偿；证据3、通城县人民医院出院记录，证明目的：证明医疗费用及治疗经过，其费用系涉案必须费用；证据4、涉案车辆保险单，证明目的：被告是适格主体；证据5、原告支付费用票据，证明目的：原告因本案支出费用；证据6、原告居住隽水镇证明，证明目的：原告适用城镇居民赔偿规定；证据7、司法鉴定意见书及鉴定费票据，证明目的：涉案赔偿依据；被告咸宁海运公司未到庭质证，视为放弃了质证权利。经质证，被告咸宁人保营业部认为，证据1、3、4、5无异议；证据2真实性无异议，根据事故认定书肇事车辆存在超载；证据6居住证明真实性和证明力存在异议，证明出具人并非居委会和派出所，而是物业公司，并且根据工商部门公示显示，该物业公司是在2016年6月30日才注册登记，但是证据6中物业公司证实原告在2013年就在该地居住。我方认为2016年才成立的物业公司无法证实原告2013年居住情况，原告主张城镇居住应提交房屋房产证，如果房屋属于租赁房屋，还应当提交该房屋出租人信息以及房产信息，还应当附带每月水电费缴费凭证；证据7真实性无异议，证明力有异议，该鉴定认为原告左胫骨骨折，但是没有胫骨骨折报告，原告仅第6根骨折，根据人体伤残评定标准，4根及以上骨折才构成十级伤残，原告方仅有一根肋骨骨折不足以认定十级伤残，我方申请重新鉴定，书面申请书庭审结束后7日内提交。本院认为，证据1至证据5真实合法有效，被告咸宁人保营业部无异议，本院予以采信。证据6，该证明为物业服务公司出具，而并非村委会、居委会、派出所等职能部门出具或确认，且该物业公司2016年注册成立，对原告2013年以来的居住情况出具的证明，其证明效力、证明内容均有瑕疵，本院不予采信，对原告伤残标准，应当按照农村居民标准计算。证据7真实合法有效，关于被告咸宁人保营业部申请对原告童西畴的伤残等级重新鉴定的问题，被告咸宁人保营业部认为对原告童西畴开放性颅脑损伤，左侧第六肋骨骨折伤情等无异议，但认为原告童西畴没有经过手术治疗，且没有病历资料显示存在右眼视力下降的情况。根据《人伤评定标准》规定，原告的伤情在经过手术治疗后，其伤残等级也不可能达到十级伤残。庭审中被告咸宁人保营业部已说明自庭审后7日内提交，2020年6月10日开庭，本院于2020年6月18日收到申请重新鉴定书，本院收到申请日期已经超过七天申请期限。且根据证据3中通城县人民医院出院记录记载的诊疗经过：“…并多次请眼科会诊，期间赴上级医院眼科会诊考虑右眼视神经挫伤，并予以相应治疗…”、出院诊断：“2.右眼损伤（右眼视神经损伤；右侧眼眶顶壁骨折、右侧眼眶积气）”及出院时情况：“…右眼视力明显下降…”，该病历资料证明了原告童西畴右眼受伤并存在视力明显下降的情况，被告咸宁人保营业部亦未能提供证据反驳原告童西畴就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，故对于被告咸宁人保营业部提出重新鉴定的申请，本院不予支持。对证据7本院予以采信。被告咸宁人保营业部在举证期限内，向本院提交如下证据：证据1、商业险保险条款，证明目的：根据保险合同条款27条第2款约定，车辆超载时，有10%的免赔率。经质证，原告童西畴认为，该证据与我们无关。本院认为，关于该商业险条款的采信问题，将在判决说理部分具体阐述。被告咸宁海运公司未到庭举证、质证，视为放弃了举证、质证权利。根据原告童西畴的起诉、被告咸宁人保营业部的答辩、原、被告双方的举证和质证、庭审调查,本院确认以下事实：2018年12月9日21时18分许，刘国英驾驶鄂Ｌ×××**号重型自卸货车（该车系被告咸宁市海运汽车运输服务有限公司所有），沿隽水镇玉立由南向北行驶，行驶至玉立玉立花园路口路段超车时，与前方左转弯由原告童西畴驾驶后载李锦秀的鄂Ｌ×××**号二轮摩托车发生碰撞，致两车受损，原告童西畴、李锦秀受伤。后原告童西畴被送往通城县人民医院住院治疗31天，出院诊断：“1.开放性颅脑损伤中型（左颞顶叶脑挫裂伤、左中颅窝骨折、右额部头皮血肿、皮肤挫擦裂伤）。2.右眼损伤（右眼视神经损伤；右侧眼眶顶壁骨折、右侧眼眶积气）。3.面部损伤（右侧颧弓骨折、左侧上颌窦前壁及外后壁骨折）。4.胸部损伤（左侧第6肋骨折）。5.右足外伤（右足皮肤软组织挫裂伤、皮肤缺损并拇短）。”原告童西畴共花费医疗费29217.18元。为治疗李锦秀、原告童西畴两人，被告咸宁人保营业部垫付医疗费1万元，刘国英垫付35000元。2018年12月19日，湖北省通城县公安局交通警察大队出具第421222120180000291号《道路交通事故认定书》，认定：“在事故中刘国英负事故的全部责任，李锦秀、原告童西畴均不负事故责任。”2019年3月28日，通城阳光司法鉴定所出具通城阳光[2019]临鉴字第10号司法鉴定意见书，鉴定意见：“被鉴定人童西畴在2018年12月09日交通事故中受伤致中型颅脑损伤合并其他异常（如左侧颞叶脑软化灶形成、右眼视力障碍等）、颌面部骨折、左侧第6肋骨折等，一处伤情评定为十级伤残，一处伤情评定为十级伤残，综合评定为十级伤残，赔偿指数为12%；伤后误工期180日，护理期90日，营养期60日；后续治疗费用3000元或以医院实际发生费用计算。”被告咸宁海运公司在被告咸宁人保营业部投保机动车交通事故责任强制保险及100万商业第三者责任保险。本次事故发生在交强险、商业三者险保险期间内。另查明，2019年8月11日，肇事司机刘国英因道路交通事故死亡。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。原告童西畴因本次交通事故受伤，其损失理应得到相应的赔偿。本次事故经通城县公安局交警大队认定，刘国英负事故的全部责任，原告童西畴不负事故责任，该认定结论事实清楚，责任划分并无不当，应予确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，被告咸宁海运公司与被告咸宁人保营业部之间签订的交强险、商业三者险均合法有效，双方应履行合同义务。本次事故发生在保险期间内，被告咸宁人保营业部应当承担交强险、商业三者险保险责任。关于被告咸宁人保营业部对超载行为保留10%绝对免赔问题，根据保险法第十七条，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”被告咸宁人保营业部未提供相应证据证明其在投保人投保时对免责及限制责任的条款已尽到提示说明义务，故对其辩称，本院不予支持。关于原告童西畴各项损失，本院作出如下分析认定：一、医疗费用赔偿限额项下：1、医疗费，根据原告童西畴的医疗费票据，医疗费为29217.18元，均系原告为治疗伤情所产生的必要费用，应计入赔偿范围。2、后续治疗费，参照鉴定意见后续医疗费用3000元。3、住院伙食补助费，原告童西畴住院31天，参照湖北省机关事业单位出差人员补助标准，原告住院伙食补助费为50元/天×31天=1550元。4、营养费，据鉴定意见，原告童西畴营养期60天，根据当地实际生活水平及原告伤情，本院酌定营养费为15元/天×60天=900元。二、伤残赔偿限额项下：1、残疾赔偿金，根据鉴定意见，原告童西畴为十级伤残，其残疾赔偿金按2019年湖北省农村居民人均可支配收入14978元/年计算为14978元/年×17年×0.12=30555.12元。2、误工费，因原告童西畴事故发生时年满六十三周岁，已达到法定退休年龄，且未提交证据证明因本次事故导致其实际收入的减少，故其主张误工费缺乏依据，本院不予支持。3、护理费，据鉴定意见护理期为90天，因原告童西畴未提供证据证明护理人员的相关情况，参照2019年湖北省服务业在岗职工人均年平均工资收入38897元，原告童西畴护理费为38897元/年÷365天×90天=9591元。4、精神损害抚慰金，本次事故造成原告两处十级伤残，确给原告造成一定痛苦，综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果等因素，故本院酌情认定为4000元。三、关于鉴定费，鉴定费系查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，被告咸宁人保营业部应当赔付。根据原告提供的鉴定费发票，依法确认为1900元。以上原告童西畴的各项损失合计80713.3元。被告咸宁人保营业部在交强险医疗费限额1万元内，虽已垫付一万医疗费，但是因有两个伤者，需预留一半给另一位伤者李锦秀，故本案中被告咸宁人保营业部仅为原告童西畴垫付5000元，故被告咸宁人保营业部在扣减其垫付的5000元医疗费后，在保险限额范围内还需支付原告童西畴75713.3元。关于司机刘国英垫付的35000元，因该垫付是对李锦秀、原告童西畴两人的垫付，则本案可认定垫付17500元。因司机刘国英已经去世，无法直接由保险公司赔付给刘国英，且本案没有司机刘国英所有遗产继承人参与，故保险公司先将所有赔偿一并向原告童西畴支付，但赔付数额实际包含司机刘国英垫付的17500元，之后应由原告童西畴向司机刘国英遗产继承人返还垫付费用17500元。关于诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零七条规定：“当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。……收取诉讼费的办法另行规定”、《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉的，由人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”，本案中，咸宁人保营业部作为被告，其应在保险赔偿限额范围内承担诉讼费用。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，判决如下：由被告咸宁人保营业部在保险限额范围内赔付75713.3元给原告童西畴。由原告童西畴取得赔偿款后应返还司机刘国英的遗产继承人垫付费用17500元。上述款项在本判决书发生法律效力后十日内履行完毕。二、驳回原告童西畴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收取受理费657元，由被告咸宁人保营业部承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户银行：农行咸宁市金穗支行；帐号：17×××50。上诉人在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以在规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行，否则按自动放弃执行申请权处理。审 判 长  何雅俐审 判 员  褚毅君人民陪审员  吴广元二〇二〇年十月十四日法官助理李琴书记员严璐附：相关法律、司法解释条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。