湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0802民初1178号原告余金林，男，1951年3月1日出生，土家族，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人余国元，张家界市永定区大桥法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。被告张美强，男，1966年3月21日出生，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人张玉峰，湖南天门律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告重庆依金物流有限公司，社会统一信用代码91500222327785604F，住所重庆市綦江区古南街道沱湾**。法定代表人刘义昌，总经理。被告永安财产保险股份有限公司遂宁中心支公司，社会统一信用代码91510900779830904Q，住所地遂宁市船山区物流园区主干道B西南侧健坤商贸物流综合服务中心项目（****工程）******。负责人熊艺，总经理。委托诉讼代理人许军，男，1968年9月11日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区，系公司员工，代理权限为一般授权代理。原告余金林诉被告张美强、重庆依金物流有限公司（以下简称重庆依金物流公司）、永安财产保险股份有限公司遂宁中心支公司（以下简称永安财险公司遂宁中心支公司）机动车道路交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年7月23日、2020年10月16日两次公开开庭进行了审理，原告余金林及其委托诉讼代理人余国元、被告张美强的委托诉讼代理人张玉峰、永安财险公司遂宁中心支公司的委托诉讼代理人许军到庭参加了诉讼。本案在审理过程中，原告余金林对被告重庆依金物流公司撤回起诉，本院口头裁定准许原告余金林对被告重庆依金物流公司撤回起诉。本案现已审理终结。原告余金林向本院提出诉讼请求：1依法判令三被告共同赔偿原告余金林因此事故所造成的医疗费8891.72元（被告1已垫付7920.72元，原告余金林垫付971元），误工费150×167.22／天＝25083元，护理费60天×167.22／天＝10033.20元，住院期间伙食费24天×100元／天＝2400元，营养费30天×30元／天＝900元，十级伤残赔偿金16934.50元，鉴定费1500元，精神抚慰金5000元、三轮电动车车损费8940元，共计79659.52元；2、依法判令本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：2018年7月27日04时50分许，舒双武（现已亡故）驾驶渝Ａ9××**号重型货车由新桥镇驶往慈利阳和乡方向，当车辆行驶至张家界市永定区合作××乡分水岭前路段左转弯时，将车辆驶入道路左侧，与相对方向由原告余金林驾驶的三轮电动车相撞，造成原告余金林受伤、两车受伤的道路交通事故。该起交通事故经张家界市××队××队责任认定，认定书号为第430802420180000965号，当事人舒双武负此次事故的全部责任，当事人原告余金林无责任。原告余金林伤后在张家界市人民医院治疗24天，因交通事故致左髌骨下级粉碎性骨折，左膝内外侧半月板，前交叉韧带，左膝软组织损伤。2018年9月13日经张家界市天正司法鉴定所评定为十级伤残。误工期评定为150天，护理期评定为60日，营养期评定为30日。原告余金林受伤后，自付医药费971元，余款7920.72元由被告垫付。伤残评定后，原告余金林与驾驶人舒双武及被告张美强多次就误工费、护理费、伙食费、伤残赔偿金、营养费、鉴定费、车损费等到张家界市××队××队进行调解协商，被告张美强均以所驾驶的车辆在永安财产保险股份有限公司购买了保险，赔付款应由保险公司赔偿为由协商未果。该起事故造成原告余金林三轮电动车损失8940元。由于被告张美强的挂靠公司和投保人被告物流公司，保险公司不愿意参与调解。被告张美强坚持称购买了保险，原告余金林所遭到的人身损害及财产损失赔偿应当由被告保险公司方面承担。三被告对原告余金林的极不负责任的行为，造成了原告余金林极大的伤害。三被告应当依法依规足额赔偿原告余金林的各项损失费及在强制保险责任内首先赔付精神抚慰金5000元。综上所述，对于原告余金林提出的由三被告赔偿理应承担的医药费、误工费、护理费、伙食费、伤残赔偿金、营养费、鉴定费、电动车车损费等各项损失款，三被告理应依据我国相关法律法规和司法解释及时赔偿。2019年11月28日，原告余金林因被告永安财产保险股份有限公司遂宁中心支公司提出对原告余金林的伤残需要做出重新鉴定申请撤诉，原告余金林撤诉后，于2019年11月30日，就双方重新选定鉴定机构、或者自行协商赔偿事宜，向被告三发出了函告，一直等待被告重新伤残鉴定的通知，时至今日，三被告采取拖延方式，原告余金林在万般无奈之下只能再次起诉到法院，请求法院依法支持原告余金林的诉讼请求。被告张美强辩称，1、关于损失计算的方式方法：被告赞同保险公司的意见；2、关于免赔的答辩意见，本被告认为免赔条款属于无效条款，不应当予以认定；3、本起交通事故受害人的医疗费和护理费，虽然原告余金林在赔偿项目表中认可被告垫付了7920.72元，但被告在本起交通事故的医疗费都是被告所垫付，关于护理费，护理期间的费用也是被告垫付的。关于鉴定费和诉讼费的承担问题请求法院依法判决。被告永安财险公司遂宁中心支公司辩称，一、本被告依据与本案被告物流公司签订的保险合同承担保险赔偿责任。本被告作为被告参与本案件的诉讼，是基于与本案被告物流公司存在保险合同关系，渝Ａ9××**号车在本公司投保了（交强险和商业三者险。其中商业三者险责任限100万）。机动车第三者责任强制保险应分项在限额内进行赔偿，对于商业三者险部分本公司依照双方签订的保险合同约定确定。出险时间在保险期限内，出险经过及责任认定按交警认定为准；二、伤者原告余金林的医疗费用按照保险合同约定，对于超出社保基本医疗保险的医疗费用，本公司不应承担赔偿责任。依据本公司同投保人依金物流有限公司签订的《机动车交通事故责任强制保险款》第十九条：“保险事故发生后，保险人按照国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”及《机动车第三者责任保险条款》第二十六条第六款规定：“超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿”的约定，对于伤者医疗费用，本司按照国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定。依照审判实践建议按20%扣减非医保，由责任人承担，如果责任人不同意，申请贵院对伤者玉金林的医疗费用中所含社保不予报销的项目和金额进行司法鉴定。三、原告余金林伤残鉴定结果不合理，根据鉴定时伤者膝关活动仅屈曲部分受限，伸展正常，经计算，膝关节活动度丧失未达25%，鉴定时离受伤时长只有一个多月，且鉴定时机不符合规定，故鉴定结论不准确、不合理。本被告已在举证期限内向贵院申请重新鉴定。四、渝Ａ9××**号车出险时超载，超过交强险后在商业险中增加10%绝对免赔率。依据本被告与投保人签订的《机动车第三者责任保险》第二十七条（二）款约定：“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”，在双方订立的商业险投保单及投保人声明提示，能够证实本被告对保险合同的免责条款尽到合理的告知提示义务。渝Ａ9××**号车在事故发生时存在违反安全装载，现场照片清楚反映其装载情况，故对于商业三者险承担部分，本被告主张免赔10%。五、原告余金林的部分诉讼请求不合理。请求法院按照相关法律规定予以认定。1、伤残待重新鉴定结果后确定是否计算；2、住院伙食补助按照30元／天乘以实际住院天数、营养费按20元／天乘以30天；3、护理费认可住院期间按100元／天计算；4、误工费不认可，因原告余金林已年满62周岁，无误工减少的证据。如果法院认可也只能计算至原告余金林提供的司法鉴定前一日76天计算，标准100元／天；5、精神抚慰金待伤残重新鉴定后确定时否计算；6、鉴定费不属于保险赔偿；7、电动三轮车损失过高，只能按其实际合理修复金额计算，建议按本被告确定金额800元计算。六、诉讼费等其他相关费用不属于保险赔偿，因保险人不是事故责任人或侵权人，依法不予承担。查明的事实2018年7月27日04时50分许，舒双武（现已亡故）驾驶渝Ａ9××**号重型货车由新桥镇驶往慈利阳和乡方向，当车辆行驶至张家界市永定区合作××乡分水岭前路段左转弯时，将车辆驶入道路左侧，与相对方向由原告余金林驾驶的三轮电动车相撞，造成原告余金林受伤、两车受伤的道路交通事故。事故发生后，原告余金林被他人送往张家界市人民医院住院治疗24天，医疗费原告余金林自行支付72元，其他医疗费由张美强垫付。经诊断为：1、左髌骨下极骨折；2、全身多处软组织损伤；3、左膝内外侧半月板损伤，前交叉韧带损伤。2018年8月4日，张家界市××队××队对本次事故作出道路交通事故认定书，认定舒双武（现已死亡）驾驶机动车上道路行驶，安全意识淡薄，未实行右侧通行，导致与相对方向来车相撞，承担此次事故的全部责任，原告余金林无责任。2018年9月13日，张家界市天正司法鉴定所受张家界市××队××队的委托，对原告余金林伤残等级及护理、营养、误工期进行鉴定，其结论为：原告余金林因交通事故外伤致左髌骨下极骨折，左膝内外侧半月板，前交叉韧带及广泛软组织损伤后遗屈伸障碍，评定为拾级伤残。误工期评定为150日，护理期评定为60日，营养期评定为30日。原告余金林花费鉴定费1500元。2020年7月15日，永安财险公司遂宁中心支公司以原告余金林伤愈未满3个月恢复期间就进行了鉴定为由，提出对原告余金林的伤残进行重新鉴定申请，本院依法委托湖南省文成司法鉴定中心对原告余金林的伤残进行鉴定。2020年9月1日，该中心作出司法鉴定意见书，其结论为：被鉴定人原告余金林的损伤程度尚未构成伤残。永安财险公司遂宁中心支公司花费鉴定费及其他费用共计2500元。另查明，渝Ａ9××**号重型货车实际所有人为张美强，登记车辆所有人为重庆依金物流公司，重庆依金物流公司为该车辆向永安财险公司遂宁中心支公司购买了交强险和商业三责险100万元等险种。本次事故发生在保险期内。原告余金林所驾驶的三轮电动车在本次事故中受损情况，原告余金林主张赔偿8940元，永安财险公司遂宁中心支公司通过定损为2000元。本案在审理过程中，双方均未申请要求对车损进行评估。还查明，原告余金林自1995年至今在合作桥集镇从事杂货生意。以上事实有双方提交的证据、质证意见及当事人在法庭上陈述在卷佐证，足以认定。2019年度湖南省居民服务、修理和其他服务业标准为61227元。判决的理由与结果本院认为，一、本案中双方责任承担的问题。本次事故发生后，经交警部门对本次事故责任划分为：舒双武承担本次交通事故的全部责任，原告余金林无责任。双方当事人对此认定无异议，且该认定合理合法，本院予以认定。因此，本案中舒双武应承担全部民事赔偿责任。舒双武是张美强聘请的司机，舒双武驾驶车辆属职务行为，其承担的责任应由张美强负担。同时登记车辆所有人重庆依金物流公司对该车辆在永安财险公司遂宁中心支公司投保了交强险和商业险100万元等险种，且本次事故发生在保险期内。根据《最高人民法院》第十六条的规定，永安财险公司遂宁中心支公司在保险限额内承担赔付责任，不足部分由张美强承担赔偿责任。二、原告余金林在本次事故中的经济损失的认定：1、医疗费72元（原告余金林自行垫付）；2、误工费150天×61227元/年*365天=25161.78元，原告余金林主张25083元，予以确认；3、护理费60天×61227元/年*365天=10064.71元，原告余金林主张10033.20元，予以确认；4、营养费30天×30元/天=900元；5、住院期间伙食补助费，原告余金林主张每天100元，符合张家界实际，予以确认，即24天×100元/天=2400元；6、鉴定费1500元；7、精神抚慰金，原告余金林虽被致伤，但未构成伤残，对其精神未造成严重后果，因此，原告余金林要求主张精神抚慰金的理由不成立，本院不予支持；8、三轮电动车损失，原告余金林向本院提交了岩口金彭电动专卖店和张家界市永定区雄立摩托车商行的车辆修理清单，证实修车所需8940元，但对于岩口金彭电动专卖店和张家界市永定区雄立摩托车商行是否具有修理车辆的职能没有提交证据证实，因此，对该车损8940元本院不予认可，永安财险公司遂宁中心支公司向本院提交定损清单，证实车辆损失确认为2000元。根据证据的盖然性原则，本院对车损予以确认为2000元。以上共计40488.20元（不包括鉴定费1500元），对于第二次鉴定费用2500元，因原告余金林未构成伤残，其费用应由原告余金林自行负担，因该笔费用由永安财险公司遂宁中心支公司垫付，原告余金林应予以退还。该笔费用在执行中予以抵减。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院》第一十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院》第十六条之规定，判决如下：一、被告永安财产保险股份有限公司遂宁中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告余金林医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、摩托车损失共计40488.20元。二、驳回原告余金林的其他诉讼请求。以上一、二、三项限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，申请执行期限为二年。案件受理费896元，鉴定费4000元，共计4896元，由原告余金林负担3300元，被告张美强负担1596元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审判员  周正强二〇二〇年十月二十五日书记员  伍 辉附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推动行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明后者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院》第十六条同时投保第三者责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）任有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。