新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书（2020）新4223民初1711号 原告：禹永军，男，1970年10月3日出生，汉族，个体户，住新疆维吾尔自治区昌吉市。原告：杨灿，男，1984年1月3日出生，汉族，个体户，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。原告：张慧丽，女，1969年8月11日出生，汉族，个体户，住新疆维吾尔自治区石河子市。原告共同委托诉讼代理人：张宏，系新疆联恒律师事务所律师。被告：新疆立信混凝土有限公司。住所地新疆维吾尔自治区沙湾县博尔通古牧场哈拉干德工业园区。统一社会信用代码：91654223076086453Q。法定代表人：张英连，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘新军,系沙湾县大泉北郊法律服务所法律工作者。原告禹永军、原告张慧丽、原告杨灿与被告新疆立信混凝土有限公司挂靠经营合同纠纷一案，本院于2020年9月24日立案受理后。依法由审判员冯进红适用简易程序审理，于2020年10月22日，10月28日开庭公开审理。原告禹永军的委托诉讼代理人张宏、原告张慧丽、原告杨灿及其委托诉讼代理人张宏，被告新疆立信混凝土有限公司的委托诉讼代理人刘新军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告禹永军、张慧丽、杨灿向本院提出诉讼请求：一、判令被告退还原告混凝土款160192.08元；二、请求判决被告支付银行承兑汇票款25万元；三、请求判决被告支付监控器款2万元，四，请求判决被告承担诉讼财产保全责任险860.38元；五、依法判决被告承担本案诉讼费用在内的全部费用，合计：431052.46元。庭审中原告变更诉讼请求为271052.46元，因被告在2020年9月28日给付原告的供应商水泥款16万元。事实与理由：2018年4月8日，原告与被告签订了《承包经营合同》，被告将其享有的的位××县及设备交由原告承包经营；合同约定：承包期限为2年，从2018年4月10日至2020年4月10日，承包费每年80万元，被告所有的沙湾县金田砂石料搅拌站送原告无偿使用。双方还约定被告为原告提供生产经营独立资金账户（以被告名义另开账户，凭被告财务章和原告银行备案私章才能支取资金，乙方私章由乙方掌控），由乙方独立享有所有权，后双方签订了《补充协议书》，承包期限从2年变更为一年。承包经营合同到期后双方于2019年4月9日进行了清算，原告将哈拉干德工业园区搅拌站和沙湾金田砂石料厂搅拌站所有设备交付给了被告，被告验收合格后并予以接收；双方还对原告承包经营期间所有的应收款进行了对账，除去原告应交纳的费用外，被告还应退还原告混凝土款160192.08元。还有2019年7月31日新疆帅科煤化有效改善开具的2张金额为250000元的银行承兑汇票到期后，被告并没有将款项转到给原告设立的独立账户中，哈拉干德工业园区搅拌站价值2万元的监控器，被告接受后也没有支付对价。故起诉，请依法支持原告的诉讼请求。被告新疆立信混凝土有限公司辩称,双方合同终止以后进行过一个基本的对账；由于对账过程中发现原告有坐收坐支的现象，我公司要求原告就坐收坐支完善相关票据，原告拒不完善；在对账过程中被告提出要求，要求原告提供原告承包经营期间内应收款及应付款的明细，原告拒不提供，导致对账没有结果，财务数据不完整。原告第一项诉讼请求160192元是依据双方没有认可且双方没有签字的对账说明算出来的，对账说明是原告方自己制作的，没有任何人签字，未经双方认可所谓的说明数据不真实不可靠。原告请求的第二项诉讼请求支付银行承兑汇票款25万元，在10月20日根据租赁合同及承诺代付协议，我方替原告支付了原告在承包期内欠的新疆富邦恒久公司惠玲泵车租赁费77200元；在另一个叶倩芸作原告，我方作被告、禹永军、张慧丽、杨灿作第三人的案子里，2020年9月28日我方向叶倩芸支付本案原告欠叶倩芸的水泥款16万元，原告也认可。汇票款25万元，减去16万元及77200元，现在下欠12800元数字认可。监控器2万元2018年原告承包立信公司的搅拌站，在2019年合同终止后向立信公司移交设备当中并没有监控器2万元的选项，2万元到现在原告也没有向立信公司办理移交手续，2万元的诉讼请求理由不成立。原告申请保全，诉前保全，取得保函的费用860元，但未在沙湾县人民法院缴纳诉讼保全费，也没有得到保全裁定，依规定其缴纳的860.38元保全费，保险公司应退还，与被告无关。经本院审理查明事实认证如下，2018年4月8日，原告与被告签订了《承包经营合同》，被告将其享有的的位××县及设备交由原告承包经营；合同约定：承包期限为2年，从2018年4月10日至2020年4月10日，承包费每年80万元，被告所有的沙湾县金田砂石料搅拌站送原告无偿使用。合同第三条第（一）款第4项约定：甲方持有的所有的营业、生产经营手续及公章印鉴，均派专人保管、监督使用，乙方只能用于承包生产经营事务使用，合同第三条第（一）款第8项约定：甲方生产经营所有的证件的年检（包括资质、环评、安全、审计等）使用费用均由乙方办理并承担。合同第三条第（二）款第6项约定：被告为原告提供生产经营独立资金账户（以被告名义另开账户，凭被告财务章和原告银行备案私章才能支取资金，乙方私章由乙方掌控）。该尾号2958账户以被告名义在中国农业银行股份有限公司沙湾县支行设立了一般账户，该账户由双方管控，被告持有银行备案的财务章，原告持有备案私章印鉴。该第4项还约定：由乙方独立享有所有权，…。合同第三条第（二）款第7项约定：印鉴由甲方保管，乙方需要对外签订协商，原材料采购、政府相关文件报送需要印鉴的，由甲方审核完毕后方可使用；此外，印鉴不作其他用途。合同第三条第（二）款第8项约定：乙方承包经营期间的日常经营费用，营业收入所产生的税、费均有乙方承担，销售发票由甲方提供，开票信息见附加三。后双方签订《补充协议书》，承包期限从2年变更为一年。根据原告举证的2018年4月8日或9日的《关于公司垫付641284.46元各项材料费用的详细情况》，说明监控器2万元当时原告承包被告新疆立信混凝土有限公司的沙湾县哈拉干德工业园区搅拌站的时候，被告移交了该监控器设备。根据被告举证的2019年16日证明及2019年4月17日交接清单8张，证明2019年4月10日原告已于2019年4月10日将搅拌站移交给了被告，移交清单项目没有2万元的监控器，有项目监控增容一套8000元，新疆农商银行网上银行电子回单，汇款方是新疆立信，接受方是原告；在2019年4月19日被告向原告的农行账户尾号是2958，账号上汇款，汇款的理由是三原告在2018年承包立信搅拌站时垫付的材料费，有付款明细有收条，被告已付清了原告移交的财产价款。原告认可被告付款93950元，辩解只包括监控增容8000元，不包括2万元监控器设备。监控设备有：一个电脑显示屏、一个主机箱、八个摄像头（增加四个摄像头）、一个硬盘箱录像机（增容至90天）、变频盒。在移交清单中没有监控器一项，但监控设备现有被告占有使用，监控器是移交漏项项目，监控设备是在派出所备案，监控器是不能拆除或不易拆除的设备。2017年7月31日收据一份，证实被告收到电子承兑汇二张，一个票据号是434027705，金额五万元；票据号433789183，金额20万元；2019年7月31日新疆帅科煤化有限公司开具的2张金额为250000元的银行承兑汇票到期后，被告并未将该款从被告的农商行基本账户中将该款项转到原、被告协商共管的农业银行一般账户中。被告认可有25万元银行承兑汇票的事实，但被告辩解，现在只下欠12800元。2019年4月9日原、被告签署《承诺书》一份，甲方是立信公司，乙方是原告三人；根据该承诺，惠玲泵车租赁费，王新明水泥款，一切债务由乙方承担；如惠玲泵车租赁费，王新明水泥款如果到我公司索款，甲方应及时通知乙方；如有纠纷，由本案三原告承担。在另一个叶倩芸（王新明的财务人员，欠条出具的债权人姓名是叶倩芸）作原告，立信公司作被告、禹永军、张慧丽、杨灿作第三人的案子里，2020年9月28日被告向叶倩芸支付本案原告欠叶倩芸的水泥款16万元，原告认可。2018年4月16日禹永军以立信公司的名义与新疆富邦恒久工程管理有限公司签订《泵车租赁合同》一份，租用富邦恒久46米泵车一辆，加盖了被告公司公章。《承诺代付协议》甲方是新疆立信公司，乙方是禹永军，约定：乙方在搅拌站经营过程乙方使用甲方印章签订的合同，对车辆租赁费乙方承诺在合同节点到期时在确认对账属实的情况下，甲方有权从乙方款项支付给合同的相对方，视为乙方默认许可。被告根据《新疆立信混凝土有限公司泵车租赁合同》及禹永军于2018年4月17日签署的《承诺代付协议》，2020年10月20日新疆立信向新疆富邦恒久公司网上银行支付了77200元泵车租赁费，并且富邦恒久的法人向被告出具了收条。被告替原告支付了原告在承包期内欠的新疆富邦恒久公司惠玲泵车租赁费77200元。被告陈述：与新疆富邦恒久公司发生往来167200元，原、被告对过账，张慧丽先后给富邦恒久付过一个6万元，付过一个2万元，还有1万元的现金，下欠的就是77200元租赁费。原告的质证意见：立信公司付款的时候要通知原告，被告付款时没有通知原告，泵车驾驶员欠我们个人的钱没有扣回。这笔款是被告在原告起诉以后支付的。原告申请的证人沙湾县鑫税通财务有限责任公司会计窦世萍出庭证言：禹永军、原告张慧丽、原告杨灿三人没有会计，三人委托我去立信公司对账，我到立信公司找到负责人梁永彪，梁永彪带我去财务室和立信公司会计马金燕和徐萍对账，账目是立信公司提供的，电脑记账凭证和纸质凭证都有，是以电脑的记账凭证为多，立信公司把电脑打开进行对账；《2019年立信混凝土应收账款明细表》等九张是立信公司财务人员给我打印的，他们财务人员是认可的，只不过说请示领导才能盖章；《对账说明》是我根据明细表制作的，对账的往来记账凭证是完整一致的，我只对的原、被告双方往来账，生产成本设备、材料、办公费支出不是我对账的范围。原告举证了书证一组，对账说明一份，应收账款明细表一份，未作收入明细表一份；当时被告有160192.08元钱没有转入原告的账户，银行的承兑汇票一份，银行电子承兑明细，农户行转入农村信用社，立信的信用社账户转入农行2958商砼明细，对账说明从账目往来可以说明欠承包人原告160192.08元。当时以立信的名义开的账户，我们所有进账出账都是以立信公司名义作账，原告没有独立的财务，双方对账了，但是立信公司不签字，不盖章，以各种借口不付钱。被告立信混凝土有限公司陈述：公司的会计给张慧丽说过欠谁的钱把钱付了后，对方要出收条或开发票，张慧丽把钱付了刘红俊、姚奇、创远加油站顶账没有手续，坐收坐支的手续没有办法补。原告陈述：刘红俊、姚奇的车租给原告了，发票开给立信公司，创远加油站的发票也开过，我们账户上有钱，立信公司不付钱，立信公司自己卖给他们混凝土顶账，原始的发票刘红俊、姚奇、创远加油站都提供过。被告辩解生产成本：设备、材料、办公费支出账目不完备没有举证证实。以上事实，由原、被告陈述、答辩，原、被告举证、质证意见，在案佐证证实。本院认为，原告禹永军、原告张慧丽、原告杨灿不是被告新疆立信混凝土有限公司的职工。原告禹永军、原告张慧丽、原告杨灿借用被告新疆立信混凝土有限公司的营业执照、资质证书、环评手续、安监手续经营。借用被告新疆立信混凝土有限公司的公章签订协商原材料采购、政府相关文件报送经营业务。用被告新疆立信混凝土有限公司在农商行开立的基本账户从事银行汇票承兑业务和支取现金业务。以被告新疆立信混凝土有限公司名义开立的农行一般账户从事转账业务，借用被告的账户从事经营活动。用被告的统一社会信用代码91654223076086453Q开具发票，税款原告承担。所谓经营，是指经营人为了达到预期的营利目的，通过调配、使用自己的或者依法归自己管理的人力、物力、财力，组织的生产或者营销活动。原告以被告的名义从事经营活动，经营人与实际经营人不一致。原告与被告2018年4月8日签订的《承包经营合同》实际是挂靠经营合同，该挂靠经营行为违法，违反了法律、行政法规强制性规定，是无效合同。原告主张被告支付250000元的银行承兑汇票价款。被告于2020年9月28日向叶倩芸支付本案原告欠叶倩芸的水泥款16万元，原告认可。被告在2020年10月20日替原告支付了原告在承包期内欠的新疆富邦恒久公司惠玲泵车租赁费77200元的事实本院予以确认。原告的质证意见：立信公司付款的时候要通知原告，被告付款时没有通知原告，泵车驾驶员欠我们个人的钱没有扣回。合同义务包括合同主义务，合同从义务、合同的附随义务，《中华人民共和国合同法》第六十条第二款当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。该款规定的是合同的附随义务，合同的附随义务是指合同没有规定但根据诚实信用原则，应当履行的义务。被告根据《承诺代付协议》代为履行付款义务，被告违反合同附随义务没有通知原告，但违反合同附随义务并不能导致合同的解除。且泵车驾驶员个人欠原告个人的钱与本案法律关系无关。被告关于银行承兑汇票只欠12800元的辩解，本院予以采纳。监控器2万元当时原告承包被告新疆立信混凝土有限公司的沙湾县哈拉干德工业园区搅拌站的时候，被告移交了监控器设备。原告将搅拌站移交给了被告时移交清单中有项目监控增容一套8000元，在移交清单中没有监控器一项，但监控设备确实现有被告占有使用，监控设备是在派出所备案设备，监控器是不能拆除或不易拆除的设备；根据有利生产的原则及诚实信用原则，不因监控器在移交清单中漏项没有写，就否认监控设备没有实际交付。原告主张被告支付监控器设备款2万元的诉讼请求，本院予以支持。原告陈述：应收账款明细表来源来源于被告，是去被告公司的财务室对的账，这些明细都是被告提供的，因为三原告没有会计，就找了一个专业的会计代表原告与被告对账。证人窦世萍证言证实：收账款明细表每一笔收入支出都是立信公司的会计做的凭证，明细表数据都是通过立信公司得来的，所有的明细和账目都是立信公司提供的。另庭审原、被告陈述：立信公司基本账户在农商行，立信公司开了一个一般账户在农业银行，该一般账户交由原告使用，但公章财务章及合同专用章被告没有交付原告使用，进账钱打入账户的钱被告均有信息，原、被告每月均对账，被告监督管理原告每笔钱支出使用情况。原告追索的是打入立信公司农商行的基本账户里的销售双方往来款。同时被告在2020年10月20日通过合同及账目凭证记载替原告支付了原告在承包期内欠的新疆富邦恒久公司惠玲泵车租赁费77200元；2020年9月28日被告向叶倩芸支付本案原告欠叶倩芸的水泥款16万元。以上事实证明被告持有财务账目及财务凭证。依照《最高人民法院》第九十五条一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。被告持有财务凭证被告拒不提供，被告关于“对账没有结果，财务数据不完整”的辩解，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院》第九十五条的规定，判决如下：一、被告新疆立信混凝土有限公司于本判决生效后即支付原告禹永军、原告张慧丽、原告杨灿混凝土货款160192.08元；二、被告新疆立信混凝土有限公司于本判决生效后即支付原告禹永军、原告张慧丽、原告杨灿银行汇票剩余价款12800元；三、被告新疆立信混凝土有限公司于本判决生效后即支付原告禹永军、原告张慧丽、原告杨灿监控器价款20000元。四、驳回原告禹永军、原告张慧丽、原告杨灿要求被告新疆立信混凝土有限公司承担诉讼财产保全责任险保险费860.38元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼争议标的431052.46元，案件受理费7766元，因本案适用简易程序审理减半收取受理3883元，由原告禹永军、原告张慧丽、原告杨灿负担1449.06元，由被告新疆立信混凝土有限公司负担2433.94元，邮寄送达费用80元，由被告新疆立信混凝土有限公司负担(本案受理费、邮寄送达费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区塔城中级人民法院。 审  判  员   冯进红  二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 九 日 书  记  员   杨潇红