河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终2296号上诉人（原审被告）：河南建保担保有限公司。住所地：郑州市管城区紫荆山路**。统一社会信用代码：91410100674120738Q。法定代表人：陈培玲，总经理。委托诉讼代理人：胡献刚、商琳芳，河南中豫律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：开封市多元交通发展有限公司。。住所地：开封市集英街中段龙城锦绣花园**楼统一社会信用代码：91410200695960162A。法定代表人：曹江峰，总经理。委托诉讼代理人：王思民、王弟，公司法律顾问。代理权限：特别授权。上诉人河南建保担保有限公司（以下简称建保公司）因与被上诉人开封市多元交通发展有限公司（以下简称多元公司）合同纠纷一案，不服河南省开封市金明区人民法院（2020）豫0211民初688号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。建保公司上诉请求：撤销开封市金明区人民法院（2020）豫0211民初688号民事判决，改判驳回被上诉人一审诉求，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人多元公司应支付工程款的时间，即主债务履行期限何时到期的时间，一审判决没有查清；多元公司未提交政府部门的审计报告证明何时审计完毕，未提交原发公司的工程款结算证明，不能证明多元公司已经履行完毕主债务;保证期间何时到期一审并未查清。建保公司的保证期间应计至政府审计完毕之日后六个月。建保公司收取的保费应当计算的截止时间，保费是否应当从多元公司支付的反担保保证金中扣除，一审判决未查清。自2016年3月1日至政府审计完毕之日六个月为止的保费，建保公司没有收取。根据《业主支付委托保证合同》第11条的约定，建保公司有权从多元公司支付的反担保保证金中优先扣除需要补缴的保费；如果政府审计完毕的时间是2016年12月25日，则保费应计至2017年6月25日止，多元公司应交保费应为3000000×15个月24天×1.8‰月=85320元。建保公司退还反担保保证金的条件是否成就，一审判决没有查清，退还反担保保证金的条件是保证期间未引起索赔和保函原件退回建保公司。现未查清保证期间何时到期，亦未查清是否会引起索赔，退还反担保保证金的条件并不具备。保函原件未退还建保公司，致使建保公司无法办理解保手续，给建保公司造成的损失应自反担保保证金中扣除。本案为查清事实，应当追加原建建筑工程有限公司作为第三人参加诉讼。请求二审判如所请。多元辩称，上诉理由是双方签订的保证合同之外的内容，不能成立，一审判决认定事实清楚，判决结果正确，请求驳回上诉，维持原判。多元向一审法院起诉请求：判令建保公司返还反担保保证金15万元。一审法院认定事实：因多元公司与第三人原发公司合作开封市多元交通发展服务中心商务办公楼项目，需要担保公司向原发公司就工程款的支付提供担保。经多元公司与建保公司协商，双方于2014年8月27日签订了一份《业主支付委托保证合同》，合同显示，多元公司与原发公司就开封市多元交通发展服务中心商务办公楼项目于2014年7月28日签订的《建设工程施工合同》（以下简称主合同），主合同已确定将本工程建设合同额划分为二个等额的阶段支付工程款，建保公司接受多元公司的委托，同意为多元公司以保证方式向承包商原发公司提供工程款分段滚动支付担保。合同1.3约定，本合同所称的二个等额阶段分别是（1）从2014年8月20日起至2015年3月14日止；（2）从2015年3月15日起至2015年12月2日止。合同3.2约定，建保公司保证的期间为自建保公司向原发公司送达的业主支付保函生效之日起至主合同约定的第一阶段工程款支付之日。自第一阶段保证期间届满未引起索赔的则自动进入下一阶段相等的保证期间，直至全部结算了除工程质量保修金以外的合同价款后90日内。即2014年8月20日至2016年3月1日止。3.3约定，多元公司与原发公司协议变更分阶段工程款支付日期的，经建保公司书面同意后，保证期间按照变更后的支付日期做相应调整。6.4约定，在保证期间，多元公司已按《建设工程施工合同》中的约定支付了分阶段工程款，上一阶段保证责任解除后反担保保证金自动专程为下一阶段工程支付担保的反担保保证金。全部保证期间届满，未引起索赔的，保函原件退回的七个工作日内，建保公司将反担保保证金无息退还多元公司。合同签订后，多元公司于2014年9月2日和9月4日将担保费97500元及反担保保证金150000元支付给建保公司。2016年12月25日，案涉工程竣工并经过三方验收合格。在2014年8月20日至2016年3月1日保证期间，建保公司对多元公司与原发公司对分阶段工程款支付日期是否进行变更未提供证据或同意变更的确认证据，也未引起建保公司承担保证责任。合同全部履行后，建保公司至今未向多元公司返还反担保保证金，双方因此发生纠纷。一审法院认为，《业主支付委托保证合同》是其双方真实意思表示，合法有效。该合同中双方明确约定，建保公司的保证期间到2016年3月1日止，且该工程2016年12月25日已经过竣工验收，建保公司也未提供在保证期间已承担保证责任的证据，现已到2020年，保证期限早已届满，符合保证金退还条件。建保担保有限公司抗辩称，保证期间内未引起索赔及保函原件退回建保公司后，才退还反担保保证金。未引起索赔条件已满足，但是未满足退还保函原件的条件。双方合同中明确约定，建保公司将保函是直接送达至第三人原发公司的，保函原件并不在多元公司手上，但却约定让多元公司返还保函原件后才予以返还反担保保证金，该约定明显与客观实际不符，因此建保公司以多元公司退还保函原件七个工作日内退还反担保保证金的抗辩，不予支持。因此，多元公司要求建保公司返还反担保保证金15万元的诉求，一审法院予以支持，据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：被告河南建保担保有限公司于本判决书生效之日起十日内向原告开封市多元交通发展有限公司返还反担保保证金150000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1650元，由被告河南建保担保有限公司承担。本院二审期间，被上诉人多元公司提交了加盖原发建设集团有限公司公章的《工程款结清证明》一份，该书证显示多元公司已结清了全部工程款。上诉人建保公司不予认可，认为《工程款结清证明》不是在住建局备案的工程款结清证明，不能证明多元公司何时已将工程尾款支付完毕，亦未提交相应的付款凭证证明工程款已经结清。本院二审审理查明的事实与一审基本相同。二审审理过程中，本院要求多元公司通知原发公司到庭说明工程款支付情况，原发公司未于指定期限到庭。本院认为，双方签订的《业主支付委托保证合同》第六条第1.4款约定：全部保证期间届满，未引起索赔的，保函原件返回的七个工作日内，乙方（建保公司）将反担保保证金无息退还甲方（多元公司）。关于保证期间，该合同约定：自乙方向承包商送达的业主支付保函生效之日起至主合同约定的第一阶段工程款支付之日。自第一阶段保证期间届满未引起索赔的则自动进入下一阶段相等的保证期间，直至全部结算了除工程质量保修金以外的合同价款后90日内。故“结算了除工程质量保修金以外的合同价款”系建保公司保证期间届满退还反担保保证金的必要条件。多元公司二审提交加盖原发建设集团有限公司公章的《工程款结清证明》显示多元公司已结清了全部工程款，但该《结清证明》无原发建设集团有限公司法定代表人签字，亦无付款凭证与之相印证，仅凭《工程款结清证明》不足以证明发包人多元公司已经与施工单位原发建设集团有限公司工程款结算完毕。故认定建保公司已届退还反担保保证金时间证据不足。一审认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。上诉人建保公司上诉所提应收保费和无法办理解保所致损失，因其一审未提反诉，本院二审不予处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省开封市金明区人民法院（2020）豫0211民初688号民事判决；二、驳回开封市多元交通发展有限公司诉讼请求。一审案件受理费1650元、二审案件受理费3300元，均由开封市多元交通发展有限公司承担。审判长 王 荟审判员 李新广审判员 张 丽二〇二〇年十月二十七日书记员 刘慧丽