广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0803民初2402号原告（反诉被告）：谢董生，男，1964年2月6日出生，汉族，住广东省化州市***********。公民身份号码：440************851。委托诉讼代理人：陈志，广东国邦律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东医科大学附属医院，住所地：湛江市霞山区********。统一社会信用代码：124***********169P。法定代表人：李明意，院长。委托诉讼代理人：李宛珊，广东庆荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡资兵，男，1970年4月15日出生，汉族，住湛江市霞山区******。公民身份号码：432************459。原告（反诉被告）谢董生与被告（反诉原告）广东医科大学附属医院（以下简称：广医附院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谢董生及其委托诉讼代理人陈志，被告广医附院的委托诉讼代理人李宛珊、胡资兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢董生起诉时于2019年10月9日向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失暂计59360元；2、判令被告退还原告支付的医疗费用51000元；3、本案诉讼费用由被告承担。原告于2020年9月3日变更诉讼请求为：1、判令被告赔偿原告医疗费250000元、误工费27634元、住院伙食补助费49300元、护理费2337900元、营养费3000元、交通费14790元、残疾赔偿金225816元、精神抚慰金70000元、司法鉴定费15270元，以上费用合计3003879元，按照被告的过错参与度20%赔偿计600775.8元，减去拖欠医疗费149000元，赔偿451775.8元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告因颈部疼痛，2019年2月8日入住被告处进行诊疗。初步诊断为：神经根型颈椎病、高血压病。根据被告的诊疗计划，2019年2月14日上午11时至18时许，被告对原告行“C5-C7全椎板切除、椎管减压、C5-C7椎管内肿瘤摘除、C5-C7侧块螺钉、椎弓根螺钉钉棒系统内固定手术”。手术后，原告双下肢出现麻木、乏力的感觉。直至2019年2月15日晚上8时许，被告才对原告行“后路椎管探查减压、血凝块”手术。但是，原告的双下肢已经受到了严重损伤，完全失去了知觉。时至今日，原告的双下肢仍无法康复。被告的诊疗行为严重违反诊疗操作规程，存在重大诊疗过错，应承担相应的赔偿责任。原告特此向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉求。被告辩称，被告对原告的诊疗行为符合医疗及护理规程之规定，并不存在对其双下肢麻木情况没有作出及时诊疗系疏忽大意严重不负责任的不当或过失。其次，根据鉴定意见书的详细分析，被告只应承担10%的责任适当。原告主张的多项请求均缺乏事实与法律依据，请求法院依法核定。被告（反诉原告）于2020年9月18日向本院提起反诉，反诉请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付拖欠未付的医疗费用178301.99元（198113.32元×90%）；2、判令反诉被告承担本案反诉的全部费用。事实与理由：因医疗损害责任纠纷，反诉被告在案件所涉的医疗过程中至今尚欠医疗费用198113.32元未予支付。又经广东中鼎司法鉴定中心鉴定，认为反诉原告在涉案医疗行为与患者的不良后果之间的责任度是“轻微责任”，并建议医疗不足参与度为10%-20%。故请求法院根据反诉原告承担10%责任度的标准，判定反诉被告向反诉原告支付尚未支付的拖欠的医疗费用178301.99元。特此提起反诉，请求法院予以支持。反诉被告辩称，本案是侵权关系，与拖欠医疗费不是同一法律关系，反诉原告的反诉请求无理。且反诉请求的医疗费已进行扣减，没有必要重复处理，请求驳回其反诉的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了相关证据，对双方无异议的证据，本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理查明，认定事实如下，原告谢董生因“颈部疼痛伴左上肢疼痛麻木2年，进行性加重1个月”于2019年2月8日到被告处住院诊疗。入院后经完善相关检查，初步诊断：1、神经根型颈椎病；2、高血压病。修正诊断：1、颈椎椎管内肿瘤；2、颈椎椎管内神经鞘瘤。补充诊断：1、凝血功能异常；2、右下肢深静脉血栓形成；3、腔隙性脑梗；4、重度贫血；5、低蛋白血症；6、低钠血症；7、尿路感染。2019年2月14日，被告为原告行“C5-C7全椎板切除、椎管减压、C5-C7椎管内肿瘤摘除、C5-C7侧块螺钉、椎弓根螺钉钉棒系统内固定手术”，又于2019年2月15日行“经后路椎管探查减压、血凝块清除术”。术后原告自述乳头水平下无感觉，下肢运动无法自主活动。于2019年2月16日在气管插管全麻下行颈椎后路血肿清除+椎管减压术。后原告在被告处一直住院治疗，间中予以“甲钴胺片”营养神经等对症治疗。原告一直住院至2020年6月22日出院，出院诊断：1、颈椎椎管内神经鞘瘤；2、椎间盘突出症（C4/5、C5/6）；3、右下肢深静脉血栓形成；4、腔隙性脑梗；5、高血压病（3级，很高危组）。共住院501天，产生总的住院费用为249613.22元，其中原告已预付51000元。原告提供收款收据、发票主张其在外面的药店购买营养神经治疗、提高免疫力的药品共支出4700元，被告对此不予认可。另查明，根据原告的申请，本院于2020年1月14日委托广东中鼎司法鉴定中心对谢董生进行医疗损害责任及伤残等级、后续治疗费用的鉴定。广东中鼎司法鉴定中心于2020年8月5日作出粤中鼎司鉴中心【2020】医鉴字第158号司法鉴定意见书，分析说明认为：一、关于医疗过错及过错参与度评定：1、医方对患者的诊断正确，入院后完善检查，有手术指征，无手术禁忌症，保守治疗无效，在征得家属同意后行瘤体切除术。医方术前进行讨论、术前谈话，手术同意书签字已提示手术风险，手术及时，术式得当。2、患者首次手术出现颈椎术后硬膜外血肿形成不排除与患者本身凝血功能障碍有关。另外，患者瘤体较大并与C6神经根行走根粘连，手术难度高，属高风险手术。患者术后出现血肿，为手术并发症，肢体瘫痪与血肿压迫有关。对于该并发症，医方在手术前已经将可能发生并发症的情形告知给患方，且在并发症发生后，采取了积极的治疗措施。因此，患者目前损害结果的发生，为难以避免的并发症所导致。综上，综合医患双方因素，认为以认定医方不足因素是导致该损害后果的轻微因素较为适宜合理，建议其医疗不足参与度10%-20%。二、关于伤残程度评定：根据《人体损伤致残程度分级》附录B.8之规定，评估对其生活自理的影响程度，为中度非肢体瘫运动障碍。符合五级伤残。三、关于后续治疗费评定：根据粤鉴协【2018】31号《人身损害医疗费用的审核与评定准则》附表之规定，除发现其后续需拆除内固定物的治疗项目和措施外，未发现其他必然发生的费用，与是否存在医疗过错无关。评定其后续拆除内固定物的费用为20000元。鉴定意见：1、广医附院对被鉴定人谢董生的诊疗行为存在不足，相关医疗不足在其损害后果中的原因力为轻微因素较为适宜合理。建议其医疗不足参与度10%-20%。2、评定被鉴定人谢董生非肢体瘫运动障碍符合五级伤残。3、除发现其后续需拆除内固定物的治疗项目和措施外，未发现其他必然发生的部分治疗项目和措施。后续拆除内固定物为其手术所必须发生的费用，与是否存在医疗过错无关。评定其后续拆除内固定物的费用为20000元。原告支出鉴定费15270元。庭审中，原告提供户口簿主张属农村家庭户口，生育的儿子谢有添（2003年10月29日出生）尚未成年，需要抚养。本院认为，本案属医疗损害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。原告谢董生到被告处进行诊疗活动，被告广医附院应当给原告提供与其医疗水平相适应的医疗服务行为。被告在诊疗活动中如果存在过错，则应承担相应的民事责任。本医案经本院委托，广东中鼎司法鉴定中心已经作出粤中鼎司鉴中心【2020】医鉴字第158号司法鉴定意见书，该鉴定意见书程序合法，结论规范明确，本院予以采信并作为定案依据。鉴定意见认为被告广医附院对原告谢董生的诊疗行为存在不足，相关医疗不足在其损害后果中的原因力为轻微因素，建议医方医疗过错参与度为10%—20%，参照《广东省高级人民法院关于人民法院委托医疗损害鉴定若干问题的意见（试行）》第十七条（五）款规定：“医疗过错行为通常情况下会导致损害后果的，应认定医疗过错行为与损害后果具有因果关系。医疗过错行为在损害后果中的原因力大小可分为：……（五）轻微因素，指损害后果绝大部分由其他因素造成，医疗过错行为起轻微作用，参与度为10%—20%；……”，结合本案的实际情况，本院酌情认定被告广医附院应对原告谢董生的损失承担18%的民事赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定：“上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，本案法庭辩论终结的时间是2020年10月12日，广东省高级人民法院根据2019年度统计数据已发布《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》，故本案应适用《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》计算原告的各项损失。根据原告的请求和有关法律法规规定，确定被告赔偿的项目和数额。具体认定如下：1、医疗费用。原告谢董生在广医附院住院共产生住院费用249613.22元，有相关的病历、诊断证明书及交款通知书为凭在案证实，双方均无异议，本院予以确认。另外，原告外购药品有提供发票部分金额为4097元，结合原告的病情及治疗需要，确属必要支出，本院予以支持。合计医疗费用为253710.22元。因原告只预付了部分医疗费51000元，被告对尚未支付的应由原告自负的医疗费提出反诉，本院予以合并审理，并作相应扣减。原告谢董生应负担的医疗费用计算为152945.38元（253710.22×82%-51000-4097），应由谢董生给付广医附院。2、误工费。根据《最高人民法院法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。考虑本案的实际情况，本院认定误工时间至定残日前一天即从2019年2月8日至2020年8月4日共544天，故原告请求计算536天应予准许。根据2020年度人身损害赔偿全省农村居民人均可支配收入的标准计算误工费为27634.1元（18818元/年÷365天×536天）。3、护理费。原告住院共501天，综合考虑原告的实际伤情及伤残程度，支持住院期间二人护理。原告没有提供护理人员的收入状况，故住院期间的护理费参照本地同类护工一般标准计算为150300元（150元/天×2人×501天），原告请求计算为147900元，予以准许。根据《最高人民法院法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活处理能力时止。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。故原告请求出院后的护理期限及护理依赖程度的情况，目前尚没有证据予以确认，对此原告应经司法鉴定后另循法律途径解决。4、住院伙食补助费。原告住院共501天，按照100元/天标准计算，原告只请求住院伙食补助费49300元，被告无异议，本院予以确认。5、营养费。原告的治疗包括营养神经等康复治疗，加强营养以利于恢复伤情符合常理。原告请求营养费3000元在合理范畴之内，予以支持。6、交通费。原告住院期间其家属及陪护人员确产生相应的交通费，但其无法提供相对应的交通票据，本院酌情计算为5000元。7、残疾赔偿金。原告的户口属农村家庭户口，原告应按照农村居民的标准计算其残疾赔偿金。根据鉴定意见书的鉴定结论，原告构成五级伤残，计算残疾赔偿金为225816元（18818元/年×20年×60%）。关于被扶养人生活费的问题。原告生育的儿子谢有添（2003年10月29日）至定残日（2020年8月5日）时止年满16岁10个月，故计算年限为1年2个月，参照全省农村居民人均生活消费支出标准计算被扶养人生活费为5932.17元（16949元/年×1年2个月×60%÷2）。参照《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四点的规定，将上述被扶养人生活费计入残疾赔偿金内，合共计算为231748.17元（225816+5932.17）。8、精神损害抚慰金。被告的诊疗行为给原告造成伤残，且确给原告造成精神上损害且后果严重。结合本案的被告过错程度，本院酌情认定被告赔偿原告精神损害抚慰金5000元。除医疗费用、精神损害抚慰金部分外，上述损失共计464582.27元（27634.1＋147900＋49300＋3000＋5000＋231748.17），被告应向原告赔偿其中的18%部分，共计83624.81元（464582.27×18%）。故被告应向原告赔偿损失共计88624.81元（83624.81＋5000）。原告请求超出本院上述认定数额的部分，均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、广东医科大学附属医院限于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿谢董生各项损失共计88624.81元；二、谢董生限于本判决发生法律效力之日起十日内支付医疗费用给广东医科大学附属医院152945.38元；三、驳回谢董生的其他诉讼请求；四、驳回广东医科大学附属医院的其他反诉请求；如果未按照判决指定期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8076.63元，由原告负担6492.24元，被告负担1584.39元；反诉费1933.02元，由原告负担1658.12元，被告负担274.9元；司法鉴定费15270元，由原告负担12520元，被告负担2750元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  余文晓人民陪审员  黄丽华人民陪审员  秦安安二〇二〇年十月十九日法官 助理  陈华盛书 记 员  唐鸿谋附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活处理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地的平均生活水平法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。