广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初36757号原告：地素时尚股份有限公司，住所上海市长宁区仙霞路****第****，统一社会信用代码913100007390358507。法定代表人：马瑞敏，任董事长。委托诉讼代理人：钱筱琦，上海市锦天城律师事务所律师，执业证号13101201811030186。委托诉讼代理人：曹春香，上海市锦天城律师事务所律师，执业证号13101200711896371。被告：现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司，住所深圳市罗湖区桂园街道蔡屋围京基金融中心裙楼自用商业**-301.301b.302，统一社会信用代码91440300585637196H。负责人：方仁傑。被告：新想（深圳）商贸有限公司，，住所深圳市福田区沙头街道天安社区泰然十路**天安创新科技广场****1702B、1701B统一社会信用代码91440300MA5EUDX83R。法定代表人：梁美昕，任执行董事。被告：深圳华尚天成投资中心（有限合伙），，住所深圳市前海深港合作区前湾一路******入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300MA5DQDAN7Y。执行事务合伙人：深圳华尚东方资产管理有限公司。被告：服可利（上海）商贸有限公司，住所，住所上海市浦东新区金桥镇佳林路****社会信用代码9131011571785971XL。法定代表人：李洛纲，任执行董事。被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）、服可利（上海）商贸有限公司共同委托诉讼代理人：刘昱含，执业证号×××3816。被告：深圳华尚嘉美发展中心（有限合伙），住所深圳市前海，住所深圳市前海深港合作区前湾一路******商务秘书有限公司），统一社会信用代码91440300MA5F2MX190。执行事务合伙人：北京九州鑫诺投资基金管理有限责任公司。被告：现想商贸（上海）有限公司，住所上海市静安区延，住所上海市静安区延安中路********1310000569551595Q。法定代表人：张林娟。上列原告与被告合同纠纷一案，本院于2019年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告地素时尚股份有限公司委托诉讼代理人曹春香、被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）及服可利（上海）商贸有限公司共同委托诉讼代理人刘昱含到庭参加诉讼，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司、深圳华尚嘉美发展中心（有限合伙）、现想商贸（上海）有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司向原告支付销售货款843958.99元、退还合同保证金58033.33元，并支付逾期付款利息2579.95元（按同期银行贷款利率计算，暂计算至2019年10月24日）；2.被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）、服可利（上海）商贸有限公司、深圳华尚嘉美发展中心（有限合伙）在其未出资范围内就上述款项承担补充赔偿责任；3.本案所有诉讼费用、保全费用由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司承担。事实及理由：2012年3月1日，原告与被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司签署了《专柜联营（租赁）合作协议》（以下简称“合作协议”）约定被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司将其合法占有的位于深圳市罗湖区京基金融中心裙楼自用商业02层01-201201a,自用商业03层-301.301b.302(下称“该商场”）内编号为3F-04#的专柜（下称“该商铺”）提供给原告，用于销售DAZZLE品牌产品，合同期限为2012年3月1日至2013年2月28日，合同保证金为58033.33元，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司向原告出具了保证金收据。后原告、被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司就该商铺的合作事宜签署了四份协议，将合作期限延续至2018年11月30日。根据合作协议5.5条约定，原告在该店铺内销售的产品，其销售必须全部通过被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司指定的收款处实现，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司在次月3日将上月的月结算单以传真或其他方式通知原告，月结算单内容包括该店铺月销售总额、被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司应收取的租金、原告应承担的综合费用。该店铺月销售总额扣除租金、综合费用及其他原告应付费用后的剩余款项（下称“应付款”）应由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司向原告支付。原告在每月5日前核对月结算单，确认无误后由原告按照应付款的金额向被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司开具发票，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司在收到发票后的30个工作日内将应付款汇入原告指定的银行账户。2018年11月至2019年5月期间，原告均按照被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司提供的月结算单按时向被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司开具了应付款发票，但被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司未按照合同约定向原告支付应付款。原告多次向被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司要求支付应付款并发送了催款函，但被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司仍未向原告进行支付。合作期限届满后，原告及被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司口头约定续约6个月。2019年5月15日，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司向原告出具撤柜函，通知原告于2019年5月31日撤柜，并于2019年6月5日归还该店铺，原告同意配合被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司的要求撤柜并按照合作协议的约定将该商铺交还被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司。现原告及被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司的合作关系已终止，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司应向原告全额退还保证金。由于被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司拖欠应付货款及保证金，原告于2019年6月24日向深圳市罗湖区人民法院提起诉讼。诉讼过程中，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司告知原告该店铺所在商场自2019年5月起变更为被告新想（深圳）商贸有限公司负责经营，并表达了还款意愿。经过协商，原告与二被告于2019年8月14日签署了《和解协议》。根据《和解协议》约定，2018年11月至2019年4月期间的销售货款共计990787.82元，由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司向原告分四期支付，2019年5月的销售货款共计134491.17元，由被告新想（深圳）商贸有限公司向原告分四期支付；合同保证金58033.33元由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司于2019年9月30日前返还给原告；如二被告中的任一方未按期足额履行任何一期付款义务，则视为后续所有款项均己到期。《和解协议》签署后，原告按照协议约定向深圳市罗湖区人民法院递交了《解除财产保全申请书》及《撤诉申请书》。除了第一期货款已经支付外，二被告后再未向原告支付其余款项。根据《和解协议》的约定，后续所有未付款项均视为己到期。被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、被告新想（深圳）商贸有限公司拖欠货款的行为属于恶意违约行为，严重损害原告的合法利益。经查询，被告新想（深圳）商贸有限公司于2017年11月16日由被告服可利（上海）商贸有限公司设立，设立时认缴注册资本为10000000元，出资时间为2020年12月31日前。2018年7月，被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）、深圳华尚嘉美发展中心（有限合伙）对该公司分别认缴注册资本为35000000元、5000000元，认缴出资的缴纳期限为2020年12月31日。三被告共认缴出资50000000元，出资期限为2020年12月31日。原告和被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、被告新想（深圳）商贸有限公司另有一起合同纠纷案件，目前已经在福田法院强制执行阶段，执行案号为（2019）粤0304执32159号，执行标的为1260804元。福田法院对被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、被告新想（深圳）商贸有限公司全面查控后发现，两被告没有任何可供执行的财产，无法清偿到期债务。被告新想（深圳）商贸有限公司在福田法院还有另外一起执行案件，执行标的为2235018元，另有多起在诉案件。根据《公司法》司法解释三、2019年《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条及《中国人民共和国企业破产法》若干问题的规定（一）第一条的规定，三名股东应当就其未出资部分对被告新想（深圳）商贸有限公司不能清偿的债务部分承担补充赔偿责任。原告为维护自身合法权益，请求法院支持原告的诉讼请求。被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）、服可利（上海）商贸有限公司答辩称：1.答辩人非本案适格主体，本案案由为合同纠纷，合同具有相对性，本案涉案合作协议均是原告和被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司签订，和解协议是原告和被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司签订，答辩人非本案合同的签订主体和责任主体，根据民诉法和相关司法解释，一案不审理两种法律关系，本案为合同纠纷，而答辩人和原告没有直接关系，只因投资关系对被告新想（深圳）商贸有限公司付有出资义务，这是两种法律关系，和本案无关，不应在本案中审理。2.原告起诉中引用了2019年全国法院民商审判工作会议纪要第六条规定，第六条规定应该是法院不予支持，但两种情形除外，答辩人认为本案的情形不符合第六条的除外情形，答辩人的出资义务的出资期限是2020年12月31日到期。3.被告服可利（上海）商贸有限公司已于2018年1月31日实际缴纳认缴的出资资本1000万，有验资报告为证。被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司、深圳华尚嘉美发展中心（有限合伙）、现想商贸（上海）有限公司未作答辩。本院经审理查明如下事实：一、原告与被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司于2012年2月1日签订《专柜联营（租赁）合作协议》，约定原告租赁被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司位于深圳市罗湖区蔡屋围京基金融中心裙楼自用商业02层01-201201a，自用商业03层-301.301b.302中的3F-04专柜，用于销售DAZZLE品牌产品，合作期限自2012年3月1日起至2013年2月28日止，原告取销售提成金或固定租金中较高金额向被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司支付当月租金，原告缴纳保证金58033.33元，并支付统筹经常性促销推广费、NOVO贵宾卡持有人折扣优惠等。原告的销售通过被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司指定的收款处实现，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司在次月3日将上月的月结单通知原告，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司在销售款中扣除租金、综合费用及其他应付费用后，剩余销售款应由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司向原告汇款。双方还约定了其他权利义务。原告向被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司缴纳了保证金58033.33元。之后双方通过续签协议及口头协议，将合作期限延至2019年5月31日。二、因合作协议纠纷，原告于合作结束后起诉被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、现想商贸（上海）有限公司合同纠纷一案，案号为（2019）粤0303民初19836号。在诉讼过程中，原告与被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司于2019年8月14日签订一份《和解协议》，就本案合作协议的货款结算事宜，协议如下：（一）、由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司向原告支付2018年11月至2019年4月期间的销售货款990787.82元、由被告新想（深圳）商贸有限公司向原告支付2019年5月的销售货款134491.17元，该款项由两被告分期支付，第一期在签署协议五个工作内由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司支付247697元、由被告新想（深圳）商贸有限公司支付33623元；第二期在2019年9月30日前由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司支付247697元、由被告新想（深圳）商贸有限公司支付33623元；第三期在2019年10月31日前由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司支付247697元、由被告新想（深圳）商贸有限公司支付33623元；第四期在2019年11月30日前由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司支付247696.82元、由被告新想（深圳）商贸有限公司支付33622.17元。（二）、被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司在2019年9月30日前向原告返还合同保证金58033.33元。（三）、以上任何一期款项未按期支付的，视为后续所有款项已到期。（四）、原告因主张货款所产生的案件受理费、保全费由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司承担一半，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司于支付第一期货款时一并向原告支付上述费用6381元。（五）、原告放弃（2019）粤0303民初19836号案件对两被告的其他诉讼请求。（六）、被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司对上述付款互相对原告承担连带责任。双方还约定了其他权利义务。原告于签订协议当天向本院申请撤回（2019）粤0303民初19836号案件的起诉。被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司支付了协议第一条第一期款项及协议第四条关于诉讼费用的款项，未支付其他款项。三、原告主张在上述和解过程中被告知涉案商场变更为由被告新想（深圳）商贸有限公司经营。四、被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）、服可利（上海）商贸有限公司、深圳华尚嘉美发展中心（有限合伙）为被告新想（深圳）商贸有限公司股东，根据公司章程，上述股东认缴出资额分别为35000000元、10000000元、5000000元，出资期限为2020年12月31日。被告服可利（上海）商贸有限公司、深圳华尚嘉美发展中心（有限合伙）已实际缴纳出资。原告主张被告新想（深圳）商贸有限公司涉及其他执行案件，且经查无财产可供执行，但未提交证据证明。原告确认被告新想（深圳）商贸有限公司未涉及执行终本或清算等情况。被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）、服可利（上海）商贸有限公司则主张被告新想（深圳）商贸有限公司享有商标等财产权益。五、被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司隶属于被告现想商贸（上海）有限公司。本院认为，本案为合同纠纷。原告提交的合作协议等证据足以证明其与被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司存在合作关系，因合作纠纷，原告与被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司达成了《和解协议》，该《和解协议》系协议各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，各方应按协议履行各自义务。该二被告未按协议履行支付货款及返还保证金的义务，本院对原告要求被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司支付货款743090.82元（247697+247697+247696.82）、返还保证金58033.33元，要求被告新想（深圳）商贸有限公司支付货款100868.17元（33623+33623+33622.17），并自各期支付期限届满之日起支付逾期利息的请求予以支持，但利息应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为计算标准。本院依据《和解协议》，认定被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司应对对方上述支付义务互负连带清偿责任。被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）、服可利（上海）商贸有限公司、深圳华尚嘉美发展中心（有限合伙）为被告新想（深圳）商贸有限公司股东，被告服可利（上海）商贸有限公司、深圳华尚嘉美发展中心（有限合伙）已足额出资，原告未提供证据证明该二被告存在应承担股东责任的情形，其关于该二被告承担责任的请求于法无据，本院不予支持。被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）认缴出资的时间尚未届满，原告在庭审中亦确认被告新想（深圳）商贸有限公司未发生终本或清算的情形，本院认为原告提交的证据不足以证明被告新想（深圳）商贸有限公司属于人民法院穷尽执行措施无财产可供执行、已具备破产原因但不申请破产的情形，对原告要求被告深圳华尚天成投资中心（有限合伙）在尚未届满出资期限的未出资范围内承担责任的请求不予支持。被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司系隶属于被告现想商贸（上海）有限公司的分支机构，被告现想商贸（上海）有限公司就被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司的支付义务承担补充清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司应于本判决生效之日起十日内向原告地素时尚股份有限公司支付货款743090.82元，并分别以247697为基数自2019年10月1日起、以247697为基数自2019年11月1日起、以247696.82为基数自2019年12月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至全部款项清偿之日止；二、被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司应于本判决生效之日起十日内向原告地素时尚股份有限公司返还保证金58033.33元，并以58033.33元为基数自2019年10月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至全部款项清偿之日止；三、被告新想（深圳）商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告地素时尚股份有限公司支付货款100868.17元，并分别以33623为基数自2019年10月1日起、以33623为基数自2019年11月1日起、以33622.17为基数自2019年12月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至全部款项清偿之日止；四、被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司应就被告新想（深圳）商贸有限公司上述第三项判决确定的支付义务对原告地素时尚股份有限公司承担连带清偿责任；五、被告新想（深圳）商贸有限公司应就被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司上述第一项、第二项判决确定的支付义务对原告地素时尚股份有限公司承担连带清偿责任；六、被告现想商贸（上海）有限公司应就被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司上述第一项、第二项、第四项判决确定的支付义务对原告地素时尚股份有限公司承担补充清偿责任；七、驳回原告地素时尚股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12846元、保全费5000元、公告费390元，由被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司负担。原告已预付案件受理费12846元、保全费5000元，由本院予以退回；被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费12846元、保全费5000元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。原告已垫付公告费390元，被告现想商贸（上海）有限公司深圳第二分公司、新想（深圳）商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内迳付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  王志刚审判员  黄晓美审判员  李业旺二〇二〇年十月十三日法官助理肖嘉韵书记员郑南桓