宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2020）宁0104民初6201号原告：孟凡平，男，1971年12月29日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：马丽，宁夏维誉律师事务所律师。被告：上海永绿置业有限公司银川分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区贺兰山东路绿地21城****楼****。负责人：张瑜，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑巧，宁夏法思成律师事务所律师。原告孟凡平与被告上海永绿置业有限公司银川分公司劳动争议一案，本院于2020年7月8日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孟凡平的委托诉讼代理人马丽，被告上海永绿置业有限公司银川分公司的委托诉讼代理人郑巧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孟凡平向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金12022.50元；2、请求判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金24045元；3、请求判决被告支付原告2019年1月7日至2020年1月7日期间法定节假日加班费工资4053.60元；4、被告支付原告2016年至2016年社会保险损失37486.88元；5、请求判决被告支付原告因未缴纳失业保险而造成的失业保险损失11544元（962元×12月=11544元）。事实和理由：原告自2014年8月18日到被告处从事秩序巡逻员，工资按月打卡发放。2020年1月7日，被告要求原告签署一份约定“不缴纳社会保险费、发生工伤也不给赔偿”等内容的协议。由于被告未履行用人单位法定义务，原告拒绝签字的情况下被告停止原告工作，原告等人也通过电话告知被告基于单位让原告签署违反法律规定的协议，不再去上班，被告应支付原告经济补偿金。另外，仲裁委要求原告从经济补偿金、经济赔偿金中选择一个仲裁裁决是错误的，经济补偿金及经济赔偿金是基于用人单位不同的行为而应支付的两种不同的数额。被告不履行缴纳社会保险的法定义务，原告自行缴纳，由此给原告造成的经济损失应由被告承担，另外由于被告没有为原告缴纳失业保险金导致原告无法领取失业保险金的损失也应由被告承担。综上所述，请求法院依法支持原告的请求。上海永绿置业有限公司银川分公司辩称，一、原告的第一项、第二项诉请无事实理由和法律依据，应予驳回。因被告公司领导班子人事调整，公司要求按照公司制度对人事进行梳理，保安人员重新签订书面劳务协议书，被告多次通知原告签订书面劳务协议书，原告因不同意从工资中扣除个人缴纳的社保费一直拒签书面劳务协议书。2020年1月8日，原告自行离职。按照劳动法相关规定，劳动者自行离职，单位不需要支付经济补偿金和赔偿金，且原告在仲裁开庭时变更了仲裁请求，放弃了要求支付赔偿金的仲裁请求，支付赔偿金的诉讼请求未经过劳动争议仲裁前置程序，故其要求支付补偿金、赔偿金的诉讼请求依法应予驳回。事实上，原告突然离职，其岗位无人接替，给被告工作带来极大被动并造成较大损失，被告保留通过法律途径维护自身合法权益的权利；二、原告要求被告支付法定节假日加班工资，无事实依据。原告不存在法定节假日加班问题，被告不应支付加班工资；三、社会保险和失业保险属于行政管理范畴，原告第四项、第五项仲裁请求无事实和法律依据，应予驳回。2016年原告向被告提交了不缴纳社保申请书，申请被告不为其缴纳养老、医疗、失业保险等，并表示本人清楚由此引发的法律后果，承诺由此产生的法律后果由本人承担，与公司无关，原告作为完全民事行为能力人应该意识到提交该申请的法律后果，被告遵循了原告的意愿，原告再以此为由要求支付社保及失业损失，有违诚信原则，实际上，原告工资中已包含了社保费，原告已通过领取工资报酬获取了公司本应缴纳的保险费。被告未给原告缴纳社保是遵循了原告的意愿，而且原告已经自行缴纳职工养老保险，被告也不能为其重复缴纳社保。况且，申领失业保险金必须满足诸多条件，如企业破产注销、下岗失业必须办理失业证等条件，并提交相关证明材料，经相关行政部门审批后才能申领。而原告自行离职，不符合领取失业保险金条件，根本就谈不上所谓的失业保险损失，故其第四项、第五项诉讼请求于法无据，应予驳回。综上所述，原告自行离职，其在职期间不存在法定节假日加班的情况，社会保险和失业保险属于行政管理范畴，原告的诉讼请求无事实理由和法律依据，请依法驳回原告诉讼请求，维护被告合法权益。本院经审理认定事实如下：原告称于2014年8月18日到被告处从事保安工作。2016年4月28日，原告向被告提交《不缴纳社会保险申请书》，申请被告不为其缴纳社会保险，并承诺由此产生的后果及风险均由原告自行承担。工作期间，原告于2019年11月22日自行缴纳2016年9月1日至2019年12月31日期间的养老保险费，其中2019年度为7447.20元。2020年1月8日，原告自行离职。2020年4月10日，原告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金12022.50元；2、请求判决被告支付原告2019年1月7日至2020年1月7日期间法定节假日加班费工资4053.60元；3、被告返还原告自行缴纳的社会保险费37486.88元；4、被告支付原告因未缴纳失业保险而造成的失业保险损失11544元（962元×12月=11544元）。2020年6月17日，该仲裁委驳回原告的仲裁请求。原告不服诉至本院。庭审中，被告不认可原告于2014年8月18日入职，称原告于2016年4月入职。原告提交案外人杨树国、陈万军与被告公司工作人员彭昱裴的通话录音复制件。录音中，彭昱裴要求杨树国签订劳务用工合同或者选择自动离职，否则被告将构成违法用工。杨树国以劳务用工合同存在被告不缴纳社会保险的内容为由不予签订。同时，原告提交案外人纳金成的空白《劳务用工合同》，该合同第十二条第3条载明：“甲方（被告）无需为乙方（纳金成）缴纳社会保险及公积金”。被告认为该份合同为空白合同，没有被告公司印章，且存在涂改，故不予认可。本院认为，原、被告之间系劳动关系，受劳动法律法规调整。原告主张于2014年8月18日到被告处工作，但原告提交的银行流水不能证明其主张，故本院根据被告的辩称确认双方于2016年4月建立劳动关系。原告提交的案外人杨树国、陈万军与被告公司工作人员的通话录音以及案外人纳金成的空白《劳务用工合同》，不能证明原告系因被告不给其缴纳社会保险费离职，且原告于2016年4月28日向被告提交的《不缴纳社会保险申请书》明确载明原告申请被告不为其缴纳社会保险费并承诺由此产生的后果由原告自行承担，故对原告以其因被告不为其缴纳社保为由离职，要求被告支付解除劳动合同经济补偿金12022.50元，本院不予支持。原告要求被告支付2019年1月7日至2020年1月7日期间的法定节假日加班工资，但未提交证据证明存在加班事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，故本院不予支持。工作期间，被告未给原告缴纳社会保险费，原告自行缴纳了2016年9月1日至2019年12月31日期间的养老保险费。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”之规定，原告于2016年4月28日向被告提交《不缴纳社会保险申请书》时就已经知道被告不为其缴纳社会保险费，但直至2020年4月10日才诉至银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会要求被告支付工作期间的社会保险损失，故原告2019年度之前的养老保险损失均已超过1年仲裁时效，故对原告要求被告支付2016年9月1日至2018年12月31日期间的养老保险损失，本院不予支持。2019年度原告自行缴纳养老保险费7447.20元，该损失系由被告未给原告缴纳社会保险费造成，故应由被告承担。原告系自行离职，而非被告单方违法解除，故对原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。原告系自行离职，不符合领取失业金的条件，故对原告要求被告支付失业保险损失，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告上海永绿置业有限公司银川分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告孟凡平2019年度养老保险损失7447.20元；二、驳回原告孟凡平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告上海永绿置业有限公司银川分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 王 娜 二〇二〇年九月三日法官助理 金 娟书记员 周佐葡附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。