四川省乐山市沙湾区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1111刑初37号 公诉机关四川省乐山市沙湾区人民检察院。 被告人蔡吉平，男，1964年12月4日出生于四川省峨眉山市，汉族，高中文化，峨眉山市红珠山商品贸易公司（以下简称商贸公司）经理，住四川省峨眉山市。因犯流氓罪于1995年4月18日被峨眉山市人民法院判处有期徒刑四年，1996年2月2日被假释。因涉嫌严重职务违法于2020年4月20日被留置，同年7月16日因涉嫌犯挪用公款罪、贪污罪被刑事拘留，7月23日被逮捕。现羁押于峨眉山市看守所。 辩护人胡朝江，四川守诚律师事务所律师。 本案由四川省乐山市中级人民法院指定本院管辖。四川省乐山市沙湾区人民检察院以乐沙检一部刑诉〔2020〕8号起诉书指控被告人蔡吉平犯贪污罪、挪用公款罪，于2020年8月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐山市沙湾区人民检察院指派检察员粟**华出庭支持公诉，被告人蔡吉平及其辩护人胡朝江到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省乐山市沙湾区人民检察院指控: 一、挪用公款事实 2014年10月下旬,商贸公司经理被告人蔡吉平与胡容（商贸公司主管，已判）商议并决定用商贸公司公款炒股获利,后蔡吉平召集胡容、袁某、邓某四人在商贸公司办公室商议挪用公款炒股事宜。会计邓某按照蔡吉平的安排从商贸公司虚列应付成都珠峰商贸有限公司225825元和绵阳市旭康糖酒副食品有限公司274175元采购业务，共计虚假支付50万元货款,转账至胡容和胡容持有的唐克体银行账户。胡容按蔡吉平的安排将套出的50万元资金于2014年11月18日至11月21日,分5笔转给袁某,袁某按蔡吉平的安排将50万转至其个人宏信证券账户中炒股，共盈利371400元。2015年至2016年，袁某按蔡吉平的安排，将其宏信证券账户中的资金陆续转入蔡吉平宏信证券账户中继续炒股。炒股过程中,蔡吉平分得4.5万元,胡容分得4.5万元,袁某分得5.5万元,邓某分得11.5万元。 为还回上述挪用的50万元炒股本金,胡容、袁某按被告人蔡吉平的安排,将账外购销业务中产生的利润以商贸公司虚假的营业收入名义分多次存入20万元到对公账户。2017年2月16日至2017年5月9日期间,袁某按蔡吉平的安排从蔡吉平的股票账户中支取8笔共计30万元,分11笔以商贸公司虚假的营业收入名义存入商贸公司对公账户。 二、贪污事实 2016年6月，红珠山宾馆分公司要求商贸公司提供增值税专用发票,所有购销业务需在商贸公司账上体现,收付所有货款都需通过商贸公司对公账户。被告人蔡吉平、胡容为截留商贸公司购销业务中产生的利润进入二人保管的“小金库”，蔡吉平决定并安排胡容采用虚增成都市永盛食品有限责任公司（以下简称永盛公司）和成都市华永富商贸有限公司（以下简称华永富公司）采购单价的方式截留商贸公司利润。2016年6月至2018年9月期间,胡容先后从永盛公司、华永富公司和其他供应商处采购货物，由永盛公司和华永富公司出具增值税发票,并帮胡容代开增值税发票。永盛公司和华永富公司按照胡容加价后的金额开具增值税发票,胡容根据增值税发票金额自制验收单由蔡吉平签字后,商贸公司按照增值税发票金额向永盛公司和华永富公司对公账户支付货款。 永盛公司收到货款后,将商贸公司虚增采购单价部分货款(扣除3%增值税制票费用)、代开增值税发票货款(扣除3%增值税制票费用)及给胡容的回扣一并转入胡容的银行账户或胡容持有的唐克体银行账户,共计440554.55元,其中虚增采购单价部分货款149197.10元,扣除增值税制票费用后金额为144721.19元。 华永富公司收到货款后,将商贸公司虚增采购单价部分货款(扣除3%或4%增值税制票费用)、代开增值税发票货款(扣除3%或4%增值税制票费用)及给胡容的回扣一并转入胡容的银行账户或胡容持有的唐克体银行账户,共计101825元,其中虚增采购单价部分货款67290.01元,扣除增值税制票费用后金额为64959.67元。 蔡吉平和胡容利用职务上的便利,采用虚增采购单价的方式截留商贸公司利润共计209680.86元,蔡吉平、胡容各分得10万元。 2020年6月19日,邓某退缴违法所得11.5万元；2020年6月23日,袁某退缴违法所得5.5万;2020年7月14日,胡容及其家属退缴违法所得302132.78元;2020年7月16日,蔡吉平退缴违法所得506559.78元。 为支持指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了书证、被告人供述和辩解、证人证言、司法鉴定意见书、现场勘验笔录等证据。 公诉机关认为，被告人蔡吉平利用担任商贸公司主管的职务便利，伙同胡容采用虚增采购单价的方式截留商贸公司利润;伙同他人挪用公款数额较大、进行营利活动。其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十四条的规定，应当以挪用公款罪、贪污罪追究其刑事责任。蔡吉平主动交代调查机关尚未掌握的贪污的犯罪事实，对贪污罪应认定为自首,依法可以从轻或者减轻处罚。蔡吉平如实供述挪用公款的犯罪事实，依法可以从轻处罚。建议判处蔡吉平有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。提请本院依法判处。 被告人蔡吉平对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议,并表示认罪认罚,且在诉讼过程中签署了认罪认罚具结书。其辩护人提出的辩护意见是：对蔡吉平所犯贪污罪，应认定为自首，对所犯挪用公款罪应认定为坦白，且认罪认罚，退缴违法所得，悔罪态度好。请求对蔡吉平从宽处罚。 经审理查明的主要事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，商贸公司系全民所有制公司。2020年4月20日,乐山市沙湾区监察委员会通知被告人蔡吉平到乐山市留置中心谈话。调查期间,蔡吉平主动坦白了监察机关已掌握的挪用公款的犯罪事实,并主动交代了监察机关未掌握的其和胡容采用虚增采购单价的方式截留商贸公司利润的犯罪事实。审理中,蔡吉平的家属代其预缴了罚金。 本案事实清楚,证据确实、充分。 本院认为，被告人蔡吉平身为国有公司从事管理职责的负责人，利用职务之便，伙同他人侵吞公司资金209680.86元，数额巨大，其行为构成贪污罪;伙同他人挪用公款50万元进行营利活动,数额较大，其行为构成挪用公款罪，数罪并罚，依法应予惩处。公诉机关指控被告人蔡吉平犯贪污罪、挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。共同犯罪中,蔡吉平、胡容所起作用相当,可以不区分主从犯。蔡吉平到案后如实供述监察机关已掌握的挪用公款罪行，依法可以从轻处罚；如实供述监察机关未掌握的贪污罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，且自愿认罪认罚，主动退缴违法所得，本院决定对其所犯贪污罪减轻处罚，对其所犯挪用公款罪从轻处罚。辩护人所提辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项、第三百八十四条、第九十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条、第六十九条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第六条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下： 一、被告人蔡吉平犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年二个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月20日起至2023年4月19日止。） 二、对被告人蔡吉平退缴的违法所得及其孳息予以没收，由扣押单位上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 敬 波 审 判 员 周 琼 人民陪审员 钟 臻 二〇二〇年十月二十三日 书 记 员 曾丽艳 附:本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。 第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。 第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金或者没收财产。 第六条第一款挪用公款归个人使用,进行营利活动或者超过三个月未还,数额在五万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”…… 第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金……