四川省南部县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1321刑初247号 公诉机关南部县人民检察院。 被告人何某某，男，1982年5月29日出生，汉族，中专文化，户籍所在地四川省南部县。2002年11月12日因犯抢劫罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑4年，罚金1000元，于2005年7月10日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，于2020年3月19日被南部县公安局取保候审。现在家。 辩护人夏天，四川建春律师事务所律师。 南部县人民检察院以南南检一部刑诉[2020]1219号起诉书指控被告人何某某犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。南部县人民检察院指派检察员袁洪、书记员李璇出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人夏天到庭参加诉讼。 公诉机关指控，2019年1月至12月期间，被告人何某某以营利为目的，在闲聊APP上组建名为“2圆燃烧的青春”、“3圆燃烧的青春3”的赌博群，组织赌博人员刘某某、赵某某、罗某某等人在群内使用四川熊猫麻将APP参与赌博，何某某抽头渔利。具体方式为：被告人何某某在四川熊猫麻将APP上充值购买房卡，建立亲友圈，“闲聊”群内的参赌人员经何某某同意后，可以加入该亲友圈，并以“四川麻将血战到底、4人随机组桌、1分为2、3元”等形式进行赌博。每场赌博结束后，何某某在大赢家战绩为10分到40分（包含40分）之间时收取3至4元房费，40分以上收取大赢家4至5元房费。同时，何某某负责赌博群的事务管理，定期向赌博群以“红包”的形式发放少量福利，以提高参赌人员赌博的积极性。从2019年1月至案发，何某某通过上述赌博群抽头获利共计318839.64元。 案发后，司法机关已冻结被告人何某某名下资金共计15897.73元，同时，何某某主动向司法机关退赃303000元。 公诉机关认为，被告人何某某以营利为目的开设赌场，情节严重，侵犯了正常的社会管理秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人何某某认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。建议判处被告人何某某有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10000元。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。 同时查明，被告人何某某应退缴赃款318839.64元，除2020年3月20日公安机关冻结的被告人何某某所有的中国交通银行(4581231314199712)100.74元、中国招商银行（6214837850886973）15224.22元，共计15324.96元，及已退赃款303000元，其余514.68元应当追缴。 上述事实，被告人何某某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关举证并经法庭质证、认证的被告人的供述与辩解、书证、证人证言、勘验笔录、电子数据、在辩护人见证的被告人签署的《认罪认罚具结书》等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何某某以营利为目的开设赌场，侵犯了正常的社会管理秩序，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人何某某犯开设赌场罪，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人何某某到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人何某某自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人何某某积极退赃，可以酌定从轻处罚。为了严肃国家法律，惩治犯罪，维护社会管理秩序，倡导良好的社会风尚，本着教育挽救的目的，依法可以适用缓刑。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款（一）、（二）、（三）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人何某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币10000元。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴清。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、被告人何某某的违法所得318324.96元予以没收，上缴国库，未退缴的违法所得514.68元继续追缴，上缴国库。 三、扣押在案的手机一部予以没收，并依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  谢健 二〇二〇年十月二十三日 书记员  邓航 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。