湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终2263号上诉人（原审原告）：衢州市博威房地产营销策划有限公司，住所地浙江省衢州市柯城区翡翠滨江小区****。法定代表人：黄利幸，该公司总经理。委托诉讼代理人：陶文敬，浙江律匠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：永州市日月地产投资有限公司，住，住所地双牌县泷泊镇永水路**/div>法定代表人：程志刚，该公司董事。委托诉讼代理人：邓立新，湖南金钰律师事务所律师。上诉人衢州市博威房地产营销策划有限公司（以下简称“博威房地产营销策划公司”）与被上诉人永州市日月地产投资有限公司（以下简称“日月地产投资公司”）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服湖南省双牌县人民法院做出的（2020）湘1123民初351号民事判决向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。衢州市博威房地产营销策划有限公司上诉请求：撤销原判，将本案发回重审或改判支持上诉人在一审的诉讼请求。事实与理由：一、一审认定事实不清。上诉人已依约进行了人员安排、宣传策划，履行了约定义务，且黄海华、周兰均系上诉人聘请的员工。黄海华于2019年5月份从被上诉人处离职后，入职上诉人，并进入上诉人组建的日月星河湾项目团队工作。二、一审法院适用法律错误，上诉人是案涉项目的独家销售代理，且提供的证据能够相互印证，完成销售代理后有权主张佣金。原判仅因被上诉人提出异议就认定上诉人未依约履行合同是错误的。三、上诉人为涉案项目投入了大量人力、物力，黄海华等销售人员所取得的销售成果离不开背后策划、运营人员及团队的协作。在被上诉人未按时结算佣金的情况下，上诉人仍勤勉尽责，积极履行代理义务。一审判决结果未能充分平衡双方当事人的利益，显失公平正义。日月地产投资公司答辩称：我方认为上诉人的上诉请求没有事实依据，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人没有按照合同约定进行宣传策划，没有安排销售人员，黄海华在2018年就已经是我方的员工了，而且黄海华的工资和销售佣金都是我方进行支付。虽然周兰是上诉人照片的员工，但是2019年9月上诉人擅自离场后，周兰的工资和佣金也是我方支付的。上诉人要求我方把黄海华和周兰的佣金给付给上诉人，是没有事实法律依据的。上诉人在签订合同以后一直没到被上诉人公司进行策划销售，并于2019年9月擅自离场，导致被上诉人也遭受了损失，一审判决认定上诉人的代理销售佣金是54345元，其实他们的佣金只有34345元，一审法院对上诉人的代理销售佣金计算错误，请求二审法院予以更正。博威房地产营销策划公司向原审法院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方签订的《日月星河湾代理销售合同》；2.判令被告支付原告代理销售佣金697438.48元及利息(利息以30万元为基数，自2019年12月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款项付清之日止)；3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下:2019年5月5日，原告博威房地产营销策划公司与被告日月地产投资公司签订了《日月星河湾代理销售合同》。原、被告双方在合作方式和范围、合作期限、费用负担、销售价格、代理佣金及支付、甲方的责任、乙方的责任、合同的终止和变更、其他事项等方面进行了约定。合同主要内容为：原告指定被告为日月星河湾的独家销售代理，销售被告指定的在湖南永州双牌县××项目；合作期限为12个月，即自2019年5月5日至2020年5月5日，合同到期后，如原告或被告提出终止本合同，则按本合同中终止条款处理，在本合同有效代理期内，被告不得再安排其他代理商开展日月星河湾销售工作；原告的代理佣金为跳点模式：1-10套，按销售总价的2.5%提佣，11-15套，按销售总价的3%提佣，16套以上，按销售总价的5%提佣，每月最低考核指标为10套（2019年6月开始），若连续2个月未完成最低考核指标，被告有权随时解除合同并要求原告撤场，当月不论销售多少套，次月业绩归零，每月都重新开始核算，销售成交判定，客户缴纳定金或意向金计当月考核指标，缴纳首付款后视为销售成功，被告在收到首期房款后的次月，原告开具佣金的增值税发票交于被告，被告在收到原告的佣金增值税发票后的15天内予以付款结算；原告配备案场销售人员5-8人，策划1人，渠道1人，专案1人，制定推广计划书，进行广告宣传、策划。合同签订后，原告于2019年6月份组织相关人员进驻被告场所对被告日月星河湾项目的商品房及其车库、车位和杂房等进行销售代理，由于原告销售人员安排不到位，人员少，对日月星河湾项目的广告宣传、策划力度不大，导致日月星河湾项目的销售业绩也不佳。原告员工叶豪销售业绩：于2019年6月30日销售8-1-402商品房一套，成交总价为436800元，提成为10920元（436800×2.5%）；于2019年7月1日销售8-1-302商品房一套，成交总价为425000元，提成为10625元（425000×2.5%）。原告员工叶志于2019年6月20日销售7-2-1602商品房一套，成交总价为512000元，提成为12800元（436800×2.5%）。被告员工黄海华在2019年6月11日至2019年12月30日销售商品房成交总价为19767087元，提成为520493元。另原审法院根据原、被告保全申请和解除保全申请，于2020年6月2日作出（2020）湘1123民初351号之二民事裁定书，查封被告其管理人员秦俪辉所有的车牌号为湘Ｍ-Ｈ××**林肯领航员牌小型普通客车一辆。查封期限为二年。一审法院认为，原告博威房地产营销策划公司与被告日月地产投资公司签订的《日月星河湾代理销售合同》是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告双方应当按照合同约定的内容履行各自的义务，由于原告销售人员安排不到位，人员少，对日月星河湾项目的广告宣传、策划力度不大，导致日月星河湾项目的销售业绩也不佳，因此，原告要求被告支付代理销售佣金697438.48元及其利息的诉讼请求，因事实不清，证据不够充分，本院对原告的诉讼请求予以部分支持。因合同履行期限现已届满，原、被告双方均明确表示解除合同，不再继续履行各自的合同义务，为此，对原告要求解除原、被告双方签订的《日月星河湾代理销售合同》的诉讼请求予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告永州市日月地产投资有限公司于本判决生效之日起7日内给付原告衢州市博威房地产营销策划有限公司代理销售佣金54345元；二、驳回原告衢州市博威房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10774元，减半收取计5387元，保全申请费3970元，合计9357元，由原告衢州市博威房地产营销策划有限公司负担8778元，被告永州市日月地产投资有限公司负担579元。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的上述事实一致，另查明：上诉人自2019年8月起向员工周兰连续发放了8、9、10、11四个月工资，且有入职手续，周兰在2019年9月18日至2019年10月15日销售商品房成交总价为2125177元，提成为53129元。本院认为，双方当事人争执的焦点问题是：涉案房屋销售期间，黄海华、周兰是否系上诉人的员工，相应的销售佣金应否归上诉人所有。经查，被上诉人在一审时提供的其与黄海华签订的劳动合同及已付黄海华的工资及销售佣金的银行转账证明，可以证明黄海华系被上诉人的员工；而上诉人提供的“员工入职登记表”（系复印件）、聊天记录等证据尚不足以证明黄海华系上诉人的员工；故其销售佣金不应再由被上诉人支付给上诉人。而上诉人自2019年8月起向周兰连续发放了8、9、10、11四个月工资，且被上诉人对该事实予以认可；被上诉人仅于2020年1月份起发放了三个月的工资给周兰，并未提供劳动合同；故周兰在2019年8月至2019年12月期间，应为上诉人员工，其在2019年9月18日至2019年10月15日销售商品房成交总价为2125177元，提成为53129元，应由被上诉人给付上诉人。上诉人员工叶豪、叶志的销售提成为：10920元+10625元+12800元=34345元，原判对上诉人员工叶豪、叶志的销售提成计算错误，本院予以纠正。综上，上诉人衢州市博威房地产营销策划有限公司的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定事实部分不清，处理不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、变更湖南省双牌县人民法院做出的（2020）湘1123民初351号民事判决第一项为：由上诉人永州市日月地产投资有限公司于收到本判决之日起7日内给付上诉人衢州市博威房地产营销策划有限公司代理销售佣金87474元；二、驳回上诉人衢州市博威房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费及保全申请费的承担维持不变；二审案件受理费10774元，由上诉人衢州市博威房地产营销策划有限公司负担8000元，被上诉人永州市日月地产投资有限公司负担2774元。本判决为终审判决。审判长  李振湘审判员  魏 蓉审判员  彭样平二〇二〇年十月二十日书记员  伍世兴附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。