福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽03民终2747号 上诉人（原审原告）：梁亚春，女，1952年2月1日出生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：崔桂芬，福建冠莆律师事务所律师。代理权限：特别代理。 委托诉讼代理人：黄鹏举，福建品义律师事务所律师。代理权限：特别代理。 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司（以下简称人民财保莆田分公司），住所地福建省莆田市城厢区。 代表人：郭恩忠，总经理。 委托诉讼代理人：杨莉莉，系该公司员工。代理权限：特别代理。 被上诉人（原审被告）：魏汝怀，男，1967年7月7日出生，汉族，住云南省宣威市。 被上诉人（原审被告）：莆田市荔城区热冲五金商行（以下简称热冲五金商行），住所地福建省莆田市荔城区。 经营者：魏冲。 上诉人梁亚春、人民财保莆田分公司因与被上诉人魏汝怀、热冲五金商行机动车交通事故责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初1944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人梁亚春的委托诉讼代理人黄鹏举、人民财保莆田分公司的委托诉讼代理人杨莉莉，被上诉人魏汝怀、热冲五金商行的经营者魏冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梁亚春上诉请求：撤销原判第二项并改判人民财保莆田分公司赔偿其因本案交通事故造成的损失140866．15元（不含魏汝怀已经垫付的5793.19元）。事实与理由：1、原判对误工费、护理费计算基数存在错误，应以福建科胜司法鉴定所的鉴定意见计算；2、原判认定精神抚慰金6000元过低，应支持其诉求10000元。 人民财保莆田分公司上诉请求：撤销原判第二项并改判。事实与理由：梁亚春在事故发生时已满67岁，仅提供村委会证明其有劳动能力，是否因本事故而减少收入并未提供证据予以证明，原判简单依据现有证据认定其存在误工并按208.9元／天计算缺乏依据。 魏汝怀、热冲五金商行没有答辩意见。 梁亚春向一审法院起诉请求：依法判令魏汝怀、热冲五金商行、人民财保莆田分公司立即共同赔偿其因本案交通事故造成的损失共计185242.42元，包括医疗费2312.36元＋39521.06元＝41833.42元、营养费4200元、住院伙食补助费50元／天×22天＝1100元、继续治疗费9000元、误工费208.9元／天×180天＝37602元、护理费208.9元／天×90天＝18801元、交通费800元、鉴定费2600元、伤残赔偿金45620×13年×10%＝59306元、精神损害抚慰金10000元。事实与理由：2019年9月1日18时50分许，魏汝怀驾驶闽Ｂ×××××小型普通客车沿秀屿大道从秀屿区政府往兴港大道方向行驶在路右路面上；途经秀屿大道秀屿区时，遇案外人吴金銮无驾驶证驾驶无牌证轻便二轮摩托车后载梁亚春从左向右穿越道路，在秀屿大道秀屿区笏石镇东郑路段路右路面上，闽Ｂ×××××小型普通客车右前角碰撞无牌证轻便二轮摩托车右前侧，发生交通事故，致梁亚春受伤、车辆损坏。事故发生后，梁亚春被立即送到医院抢救治疗，共住院22天，花去医疗费41833.42元。2019年9月29日，莆田市公安局秀屿分局交警大队（以下简称秀屿交警大队）对本案交通事故责任作出认定，魏汝怀与案外人吴金銮各负本事故的同等责任，梁亚春无责任。2020年1月16日，福建科胜司法鉴定所对梁亚春作出鉴定意见，评定为十级伤残，误工期为180日、护理期为90日，后期医疗费评定为9000元。 经查证，魏汝怀驾驶的闽Ｂ×××××小型普通客车系热冲五金商行所有，并于事故发生前在人民财保莆田分公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业险）。 一审法院认定事实：2019年9月1日18时50分许，魏汝怀驾驶闽Ｂ×××××小型普通客车沿秀屿大道从秀屿区政府往兴港大道方向行驶在路右路面上；途经秀屿大道秀屿区时，遇案外人吴金銮无驾驶证驾驶无牌证轻便二轮摩托车后载梁亚春从左向右穿越道路，在秀屿大道秀屿区笏石镇东郑路段路右路面上，闽Ｂ×××××小型普通客车右前角碰撞无牌证轻便二轮摩托车右前侧，发生交通事故，致梁亚春受伤，车辆损坏。2019年9月29日，秀屿交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定魏汝怀、案外人吴金銮分别负本事故同等责任，梁亚春无责任。事故发生后，梁亚春被立即送往莆田盛兴医院住院治疗至同年9月23日，共住院22天，花去医疗费2312.36元＋39521.06元＝41833.42元。2020年1月16日，福建科胜司法鉴定所作出《法医临床司法鉴定意见书》，认定梁亚春的伤残程度为十级，误工期为180日，护理期为90日，后期医疗费评定约为9000元，梁亚春为此花去鉴定费用2600元。 另查明，肇事车辆闽Ｂ×××××小型普通客车的登记车主为热冲五金商行，本事故发生时由人民财保莆田分公司承保交强险和保额为1000000元的商业险（附不计免赔率险），保险期间均自2018年12月12日至2019年12月11日。本事故发生后，魏汝怀已垫付给梁亚春9000元。2020年5月6日，梁亚春诉至本院，要求赔偿其损失。诉讼期间，福建科胜司法鉴定所接受人民财保莆田分公司的委托，于2020年5月19日作出《法医临床司法鉴定意见书》，认定梁亚春支出的医疗费用中的非医保用药费用为6413.63元。案经审理，因双方各执己见，致本案调解无效。 以上事实，有当事人提供的《道路交通事故认定书》、《法医临床司法鉴定意见书》、鉴定费收费凭证、机动车行驶证、驾驶证、保险单、投保单、投保人声明及就诊医疗机构出具的入院记录、出院记录、出院证、诊断证明书、医疗收费票据、医疗费用清单等有效证据证实，并结合当事人庭审自认和法庭调查，足以认定。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。魏汝怀作为事故直接侵权责任人，其因过错致梁亚春损害，应承担相应的侵权赔偿责任。梁亚春系人民财保莆田分公司承保车辆闽Ｂ×××××小型普通客车交强险和商业险的第三者，保险人即人民财保莆田分公司负有相应的保险赔偿义务。 关于梁亚春的各项损失。一、医疗费根据就诊医疗机构出具的医疗票据，可予确定为41833.42元。二、住院伙食补助费应根据梁亚春实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，故住院伙食补助费应为50元/天×22天＝1100元。三、营养费根据梁亚春因本事故所致损伤和治疗情况酌定，可予以认定为4183元。四、梁亚春主张的后续治疗费9000元，有其提供的出院记录、诊断证明书、鉴定意见等相关证据加以证实，为了减少当事人讼累及节省有限的司法资源，法院予以支持。五、误工费根据梁亚春的误工时间和收入状况确定。梁亚春的收入状况可根据其户籍，四新村委会的城乡分类代码为112，属于城乡结合区，故其主张按照208.9元/天的标准计算误工费合理，予以支持。误工时间根据梁亚春的具体损伤和治疗情况，结合相关鉴定意见，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》相关规定，可至长计算至定残日前一天，计136天。故此，误工费应认定为208.9元/天×136天＝28410.4元。六、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。梁亚春未举证证明护理人员的收入或其雇佣有护工及支出，故护理人员的收入状况可参照我省上年度农业职工平均工资标准计算。护理期根据相关鉴定意见和答辩意见，结合梁亚春的诉求，综合评定为60天（含住院期间）。故此，护理费应认定为169.27元/天·人×60天×1人＝10156.2元。七、交通费系必然支出，梁亚春虽未提供相关支出凭证，但可结合其就医地点、治疗时间等，予以酌定440元。八、残疾赔偿金根据梁亚春的伤残等级，结合其居住情况、定残时年龄，参照上一年度城镇居民人均纯收入标准计算，应予以认定为45620元/年×12.04年×10％＝54926.48元。九、梁亚春因本起事故致十级伤残，其身体健康、生产和生活势必受到一定的影响，可予酌定精神损害抚慰金6000元。十、梁亚春因伤残程度、误工期、护理期、后续治疗费鉴定支出鉴定费2600元，有鉴定机构出具的相关收费凭证为据，应予支持。综上，法院核定梁亚春的损失包括：医疗费41833.42元、住院伙食补助费1100元、营养费4183元、后续治疗费9000元、误工费28410.4元、护理费10156.2元、交通费440元、残疾赔偿金54926.48元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2600元，计158649.5元。 根据交强险条例的规定和梁亚春的损失情况，人民财保莆田分公司应在交强险责任赔偿限额范围内先予赔偿医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费）限额10000元和伤残赔偿项下含误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金计94543.4元（未逾限额110000元），合计104543.4元。关于商业险条款中有关非医保费用免除保险人责任的约定，人民财保莆田分公司提供的“投保人声明”栏投保人签章确认保险人已就保险条款中有关免责条款的约定向投保人作出明确的提示和说明，故根据《保险法》第十七条规定，人民财保莆田分公司有关非医保费用6413.63元免责主张有效，应予支持。交强险以外的损失158649.5元－104543.4元＝54106.1元扣减非医保费用6413.63元后的其余损失47692.47元属商业险的赔偿范畴，应依责论赔。现根据事故责任及投保第三者责任险的具体情况，应由人民财保莆田分公司承担上述损失的50%即47692.47元×50%＝23846.24元。魏汝怀应承担的赔偿金额为54106.1元×50%－23846.24元＝3206.81元。魏汝怀已付9000元扣抵其应负赔偿款3206.81元后，余5793.19元属垫付性质，可从人民财保莆田分公司应付的赔偿款中抵扣；抵扣后魏汝怀可另行向人民财保莆田分公司主张权利。至此，扣抵魏汝怀垫付款5793.19元，人民财保莆田分公司实际应支付给梁亚春赔偿款104543.4元＋23846.24元－5793.19元＝122596.45元。依现有证据，热冲五金商行作为肇事车主，对本案损害的发生并无过错，梁亚春诉求热冲五金商行承担赔偿责任依据不足，不予支持。梁亚春放弃对案外人吴金銮赔偿请求，其意思表示真实，可予照准。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款规定，作出判决：一、魏汝怀应赔偿给梁亚春因本案交通事故造成的损失3206.81元（已实际给付）；二、中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司应在本判决生效之日起十日内赔偿给梁亚春因本案交通事故造成的损失122596.45元（不含魏汝怀垫付款5793.19元，指定支付方式为汇款至梁亚春于中国农业银行股份有限公司莆田市秀屿支行开设的账户62×××16）；三、驳回梁亚春对魏汝怀、中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司的其它诉讼请求;四、驳回梁亚春对莆田市荔城区热冲五金商行的诉讼请求。案件受理费1276元，减半收取计638元，由梁亚春负担216元，中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司负担422元。 二审中，当事人没有提交新证据。对原判认定的事实，当事人均没有异议，本院予以确认。 本院认为，本案系交通事故责任纠纷案件，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，依责论赔。误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原判据此认定并无不当；原判根据梁亚春的户籍地，属于城乡结合区，按照208.9元/天的标准计算误工费并无不当。护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款的规定，原审法院因梁亚春未能举证证明护理人员的收入或其雇佣有护工及支出，参照我省上年度农业职工平均工资标准计算，符合法律规定，并根据相关鉴定意见、答辩意见、梁亚春的诉求，综合评定护理期限为60天并无不当。梁亚春以原判对误工费、护理费计算基数存在错误，应以福建科胜司法鉴定所的鉴定意见计算；原判认定精神抚慰金6000元过低，应支持其诉求10000元的上诉事实与理由和人民财保莆田分公司以梁亚春在事故发生时已满67岁，仅提供村委会证明其有劳动能力，是否因本事故而减少收入并未提供证据予以证明，原判简单依据现有证据认定其存在误工并按208.9元／天计算缺乏依据的上诉事实与理由，均不能成立，不予采纳。故对梁亚春以撤销原判第二项并改判人民财保莆田分公司赔偿其因本案交通事故造成的损失140866.15元（不含魏汝怀已经垫付的5793.19元）和人民财保莆田分公司以撤销原判第二项并改判的上诉请求，本院均不予支持。 综上所述，梁亚春、人民财保莆田分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费638元，由梁亚春负担216元，由中国人民财产保险股份有限公司莆田市分公司负担422元。 本判决为终审判决。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年十月二十六日 书记员  林毅青 附：本案二审适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。