重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书渝02民终2570号上诉人（原审被告）：夏宗凤，女，1954年9月12日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：屈博琛，重庆智渝律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：祝正玉，女，1938年6月29日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：吴鸿伟（系祝正玉之子），男，1960年1月7日出生，汉族，住重庆市万州区观音岩**，公民身份号码5122281960********。被上诉人（原审被告）：唐岭，男，1964年5月13日出生，汉族，，住重庆市万州区原审被告：重庆市百年有好房地产经纪有限公司，住所地重庆市万州区太白岩**第****房，统一社会信用代码91500101795867774T。法定代表人：张永芳。委托诉讼代理人：何霖，重庆百安律师事务所律师。上诉人夏宗凤因与被上诉人祝正玉、唐岭及原审被告重庆市百年有好房地产经纪有限公司（以下简称重庆百年公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2020）渝0101民初4981号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。夏宗凤上诉请求：1．撤销一审判决第一项、第二项，改判夏宗凤退还祝正玉购房款30000元；2．一、二审诉讼费用由祝正玉、唐岭负担。事实及理由：1．一审认定案涉《房地产买卖居间成交合同》有效，判令夏宗凤双倍返还祝正玉定金六万元，属于认定事实不清，适用法律错误。夏宗凤从未授权唐岭签订房屋买卖合同，唐岭签署房屋买卖合同的行为属于无权代理。各方也均未举示夏宗凤授权唐岭签订房屋买卖合同的证据。祝正玉未仔细审查唐岭是否具有签署房屋买卖合同的权限，因此唐岭的行为也不构成表见代理。唐岭在一审过程中称经过夏宗凤同意才签字并不属实；2．祝正玉的一审诉讼代理人之一为其长子吴鸿伟，吴鸿伟长期在重庆市人民检察院第二分院任职。虽现已退休，但其长期在公诉部门任职，与一审法院多位法官有密切联系，故吴鸿伟不应当作为祝正玉的诉讼代理人。一审对我方的该异议置之不理，故审理程序存在不合法之处；3．一审庭审中，书记员提供的庭审笔录大部分为空白，告知夏宗凤先签字后补充，故该庭审笔录并非夏宗凤真实意思表示。祝正玉辩称，1．唐岭系经夏宗凤授权后才签订的房屋买卖合同，对此唐岭在一审中予以认可；2．如果夏宗凤没有授权唐岭签订合同，也不会将身份证和银行卡信息发送给我方。重庆百年公司将定金打给夏宗凤后，夏宗凤就让唐岭签字并出具收条；3．夏宗凤上诉称吴鸿伟曾系检察院工作人员，可能造成一审法院审判不公，并没有事实依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。唐岭辩称，经舅妈夏宗凤授权，唐岭才签订了案涉合同，并出具了收条。重庆百年公司述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。祝正玉向一审法院起诉请求：1．解除房屋买卖合同；2．判令夏宗凤双倍返还定金60000元，重庆百年公司返还20000元；3．判令夏宗凤承担房款总额800000元2%的赔偿责任，即16000元；4．由夏宗凤、唐岭、重庆百年公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2020年4月1日，夏宗凤（卖方）、祝正玉（买方）及重庆百年公司（经纪方）签订《房地产买卖居间成交合同》，主要约定卖方将其位于万州区御景江城X号X号楼X房屋出售给买方，该房建筑面积为127.51平方米，成交总价800000元；买方在本合同签订当日向经纪方支付佣金16000元，若买方要求经纪方提供按揭贷款或代办产权转移登记手续等服务，买方须另行支付证件代办服务费1000元；买方在签订合同当日向经纪方交付定金50000元，经纪方在签署本合同当日向卖方无息代付定金50000元；买卖双方约定于2020年5月12日前办理该物业的不动产权证过户手续，并约定于2020年5月12日前买方支付经纪方房款750000元，经纪方在当地房管部门受理该物业产权过户手续结束当日，从买方已缴存经纪方托管的房款中提取730000元无息代付给卖方，剩余房款20000元，经纪方在收到房管部门发出产权过户完成的《不动产权证》、卖方已通过当地公安部门迁出户口的证明、双方房屋交接手续办理完毕并签署《物业交接确认书》后三个工作日内无息转交给卖方；买卖双方约定交房日期为卖方收齐全部房款的当日；卖方保证对该物业的完整产权，不存在产权纠纷、债务、税费、租赁清还、抵押等事宜，否则按本合同约定房款总额的20‰支付买方违约金，并赔偿损失；本合同经三方签字生效后，非经纪方责任，买卖双方任何一方违约或擅自毁约，违约方应自违约之日开始三日内支付给经纪方就本合同约定的佣金和服务费；买方自愿以836000元作为该物业包干购房价格，其中，包含卖方净收房款800000元，经纪方收36000元。唐岭在合同尾部卖方委托代理人处签字确认。另查明，合同签订当日，祝正玉按合同约定向产权百年公司交付现金50000元，重庆百年公司将其中30000元定金转入夏宗凤提供的银行账户后，唐岭按照夏宗凤的指示向祝正玉出具金额为30000元的定金收条；重庆百年公司将合同照片通过微信方式发给夏宗凤，唐岭在收到夏宗凤回复可以签字的情况下在合同上签字确认；重庆百年公司工作人员留存了20000元定金拟在夏宗凤回万州后交付其本人，但经多次沟通夏宗凤拒绝按合同履行，该款项仍在重庆百年公司账户；讼争房屋已由夏宗凤另行出售他人并办理了产权过户登记。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。祝正玉与夏宗凤、重庆百年公司签订的《房地产买卖居间成交合同》是当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。通过庭审查明的事实能够认定唐岭以夏宗凤名义签订合同及出具收条时取得了夏宗凤的授权，唐岭代理行为的法律后果直接约束被代理人夏宗凤。夏宗凤在合同签订后拒绝按照合同约定履行义务，且将房屋另售他人的行为构成根本性违约，导致祝正玉的合同目的无法实现，故对其要求解除合同的诉讼请求予以支持。重庆百年公司已将祝正玉交付的定金30000元支付给夏宗凤，夏宗凤亦委托唐岭出具收条予以确认，根据法律关于定金的相关规定，夏宗凤在收到定金后拒不履行合同义务导致合同解除，应当承担双倍返还定金的违约责任。祝正玉交付的款项中尚有20000元被重庆百年公司持有，重庆百年公司抗辩该款项系祝正玉应付的佣金和服务费，但根据合同关于定金金额约定及工作人员与夏宗凤的微信记录来看，此款属于祝正玉给付夏宗凤的合同定金。而且从合同约定看，因一方违约导致合同不能履行的，由违约方负担经纪方的佣金和服务费，故重庆百年公司继续占有祝正玉交付的款项没有合法根据，应当予以返还。祝正玉主张的违约金16000元，不符合合同约定，且其损失已获得补偿，不应再行主张。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条的规定，判决：一、祝正玉与夏宗凤及重庆百年公司于2020年4月1日签订的《房地产买卖居间成交合同》解除；二、夏宗凤于本判决生效后五日内双倍返还祝正玉定金60000元；三、重庆百年公司于本判决生效后五日返还祝正玉交付的款项20000元；四、驳回祝正玉的其他诉讼请求。一审案件受理费2200元，减半收取1100元，祝正玉负担100元，夏宗凤负担850元，重庆百年公司负担150元。本院二审中，夏宗凤举示微信聊天记录作为新证据，证明夏宗凤没有时间与可能授权唐岭签订房屋买卖合同。祝正玉、唐岭、重庆百年公司经质证认为，该份证据不属于新证据，亦不能达到夏宗凤的证明目的。本院认为，夏宗凤举示的该份证据不属于二审中的新证据，故不予采信。经本院二审查明的事实与一审判决认定事实相同，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，夏宗凤的上诉请求不能得到支持。具体事实与理由如下：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，祝正玉举示的房地产买卖居间成交合同、聊天记录、交易流水明细、收条及重庆百年公司向夏宗凤发出的函件等证据，结合唐岭的辩称、重庆百年公司的述称，能够认定夏宗凤于2020年4月1日授权唐岭签订案涉的《房地产买卖居间成交合同》，并授权唐岭出具收取祝正玉购房定金三万元收条的事实。且夏宗凤将房产证、身份证正反面照以及银行卡账户信息发送给重庆百年公司工作人员的行为，亦能佐证上述认定事实。尤其是作为夏宗凤外甥的唐岭，在本案一、二审中均明确表示，是夏宗凤主动联系唐岭让其代为办理签订房屋买卖合同并出具收取购房定金收条事宜的。夏宗凤虽上诉称从未授权唐岭签订房屋买卖合同、其收取的是购房预付款并非购房定金，但夏宗凤举示的证据不能证明该主张。故夏宗凤的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条规定：“当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。下列人员可以被委托为诉讼代理人：（一）律师、基层法律服务工作者；（二）当事人的近亲属或者工作人员；（三）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民”。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条规定：“审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面形式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；（二）与本案有利害关系的；（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。”第四十五条规定：“当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。”本案中，祝正玉委托其长子吴鸿伟作为其诉讼代理人，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第五十八条关于委托当事人近亲属为诉讼代理人的规定。夏宗凤称吴鸿伟曾长期在公诉部门任职，故吴鸿伟不应作为祝正玉诉讼代理人的主张没有法律依据，本院不予采纳。此外，夏宗凤认为基于吴鸿伟的特殊身份，其与一审法院多位法官有密切联系，故一审审理程序存在不合法之处。但夏宗凤在一审中并未对审判人员提出回避申请，亦未能举示相关证据证明一审审理程序不合法，故夏宗凤的该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。经阅卷审查，夏宗凤在一审庭审笔录的每页笔录中均有签名，且该庭审笔录为电脑打印件，并无手写内容。故夏宗凤上诉称，一审书记员提供的庭审笔录大部分为空白，告知其先签字后补充的主张与事实不符。夏宗凤上诉称，该庭审笔录并非其真实意思表示的主张亦不能成立，本院不予采纳。综上所述，夏宗凤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人夏宗凤负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄文革审 判 员 刘红霞审 判 员 杜抗洪二〇二〇年十月三十日法官助理 韦 玮书 记 员 魏椿林