贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔27民终2968号上诉人（原审原告）：杨宗贵，男，水族，1978年10月7日生，住贵州省三都水族自治县。上诉人（原审原告）：杨先辉，男，水族，1956年9月2日生，住贵州省三都县。二上诉人共同委托诉讼代理人：宋哲。上诉人（原审原告）：杨先富，男，水族，1992年7月7日生，住贵州省三都县。被上诉人（原审被告）：韦凤，女，水族，1976年6月10日生，住贵州省三都县。上诉人杨宗贵、杨先辉、杨先富因与被上诉人韦凤恢复原状纠纷一案，不服三都县人民法院（2020）黔2732民初950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨宗贵、杨先辉、杨先富共同上诉请求：撤销一审判决，改判支持杨宗贵、杨先辉、杨先富的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。1.2010年，韦凤因老屋改造需要，在挖地基时挖到了上诉人家祖坟，当时杨宗贵的父亲杨先华发现后并加以阻止，由此可见，韦凤已经知道和应当知道挖到的地方系上诉人家祖坟的事实，由于杨宗贵的父亲杨先华考虑其邻居关系要求修缮未果，之后韦凤又经多次挖掘导致上诉人家祖坟面目全非，直至2020年2月26日，韦凤再次挖掘该坟墓时上诉人加以阻止，并报告村组领导白玉贵请求出面处理，经村组领导白玉贵处理后要求韦凤停止挖掘，韦凤当时对自己的行为口头上已表示了认错。但韦凤当天下午就又邀约三都县中和镇王氏家族十余人到该坟墓现场进行查看，次日早上就带来王氏家族三十余人到现场强行挖掘上诉人家祖坟，韦凤在经多次知道所挖掘的地方系上诉人家祖坟的情况下再次故意挖掘，并采取了人多势众强行挖掘，事实清楚，证据充分。2.上诉人向一审法院提交的白继纯、张加美的调查笔录，能够充分证明韦凤挖掘地方系上诉人家祖坟的事实，同时村委会调查笔录和派出所调查笔录及现场照片均充分证明韦凤挖掘地方系上诉人家祖坟的事实。韦凤在一审中辩称挖掘的地方系自己土地，并未提供相关证据予以证实。二、上诉人二审提供的证据可再次证明韦凤挖掘上诉人祖坟的事实。根据一审法院认定的事实，确认了上诉人家祖坟张氏安葬位置，上诉人家祖坟杨母张氏安葬位置位于杨先富房屋的旁边，该坟墓方位系坐北朝南，杨先富家房屋系坐南朝北，房屋地基堡坎石距离坟头约80CM，该坟墓的直径系3.5M，该坟墓与杨先富家房屋地基堡坎石距离总长度为4.3M，韦凤挖掘的地方与该坟墓及杨先富家房屋地基堡坎石系同一平行线上，韦凤挖掘的地方在同一平行线的由南向北3.2M处，所挖掘的深度是1.3M。从数据上看，该组坟墓被挖掘部分的长度为：总长4.3M-3.2M=1.1M，所剩余该组坟墓面积的直径为：4.3M-80CM-1.1M=2.4M，众所周知，坟墓是圆形的，任何一家祖坟面积的直径就不计算拜台都不能小于3.5M，由此，可以计算韦凤挖掘上诉人祖坟部分长为1.1M，深为1.3M。一审法院认定韦凤挖掘部分不是上诉人家祖坟范围内系错误认定。韦凤二审未作答辩。杨宗贵、杨先辉、杨先富向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告祖坟损坏部分根据坟墓原来占地及造价赔偿30000元；2、判令被告立即将原告祖坟损坏部分恢复原状;3、判令被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元;4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：二十年前原告杨先富的父亲杨承标在位于甲岛村××房，房屋紧挨着一座基本与地面相平的老坟，当时为出行方便，杨承标沿着该房旁修建一条阶梯小道，从该老坟上面通往自家二楼，作为主要进出家门口通道。为出行更方便，七年前原告杨先富家用水泥在该老坟地面上平整（覆盖的原始地面显示较平，正对并紧挨着原告杨先富家二楼进出家门），以便自家生产生活所需。从原告杨先富家房屋二楼门往外延伸的水泥平整地面外边未被水泥覆盖处分别长有二棵直径约10公分左右平行的树子，再往外延伸是被告家管理使用的耕地。十年前，被告老公的兄弟在二棵平行树外相邻处挖土，2020年3月份，被告为建房，再次在该处（未被水泥覆盖之处、原被告老公的兄弟挖过的地方）往下深挖土欲砌地基，为此，原被告双方发生争议，原告认为被告所挖土的地方挖到了原告家的老祖坟，要求被告恢复且赔偿，被告称其自从嫁到该寨二十多年来，从未见到过此处是坟，也不曾见过此处有人上过坟，只见是平整的地面，且该处的二棵大树是老一辈种植为双方的界线，被告仅挖属于自家管理耕种的土地，未侵犯到原告的权益，为此，经多次调解未果，原告诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。一审法院认为：祖坟是晚辈对已去世长辈的怀念、哀悼、祭祀，晚辈对祖坟应进行妥善管理与修缮，但原告杨先富家为方便出行，二十年前建房时在该座较平的老坟旁修有阶梯小道，七年前又用水泥将该座坟覆盖平整作为自家二楼门口所用，便于进出家门所需，在该座坟外边长有直径约10公分左右二棵平行树子，该树子生长有较长的树龄，原告方至今未将该树铲除，任其生长，现该坟从平面上已看不出有坟的形状，这不符合当地农村管理老坟的风俗，且从农村的习俗来看，坟上不让生长树子丛林。现被告挖土建地基，挖掘的地方是在被水泥覆盖平整外边二棵平行树外，未挖掘到平行树内的土，庭审中被告否认被挖掘处是坟，原告缺乏充分的证据证实该二棵树子外相邻的土地是该座坟的范围，故对原告的诉讼请求依法予以驳回。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告杨宗贵、杨先富、杨先辉的诉讼请求。案件受理费800元，减半收取400元，由原告杨宗贵、杨先富、杨先辉承担。本院二审期间，杨宗贵、杨先辉、杨先富向本院提交了现场照片和现场测量数据两组证据，韦凤向本院提交了现场照片一张，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于杨宗贵、杨先辉、杨先富提交的现场照片和现场测量数据，本院对现场照片的真实性予以认定，但对其证明目的不予认定；对现场测量数据，因现场已有部分被水泥覆盖，杨宗贵、杨先辉、杨先富测量得出的数据没有其他证据予以印证，对其真实性和证明目的，本院均不予认定；对于韦凤提交的现场照片，本院对其真实性予以认定。经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：关于杨宗贵、杨先富、杨先辉主张韦凤在挖地基时损坏了杨宗贵、杨先富、杨先辉的祖坟，要求韦凤承担侵权责任的问题。从杨宗贵、杨先富、杨先辉提供的证据看，其所提供的证据只能证明在杨承彪的房屋旁边，有其家的祖坟一座，但该祖坟的具体位置、大小及范围均无法确定，且杨先富已在该坟原来的位置用水泥将该座坟覆盖平整作为自家二楼门口所用，双方争议的现场从平面上已看不出有坟的形状。经本院二审实地勘查并询问杨先富、杨先辉，其二人亦承认该坟从未立碑，祖坟四周亦未砌有石块保护，故，从杨宗贵、杨先富、杨先辉提供的证据看，本院无从判断杨宗贵、杨先富、杨先辉主张的祖坟的具体位置、大小及范围。另外，从本案查明的事实看，早在十年前，韦凤丈夫的兄弟就已在双方争议的位置挖土，虽然杨宗贵、杨先富、杨先辉主张其家人杨先华当时就进行了阻止，但其在此之后并未对被挖的位置进行任何的管理和修缮，如韦凤丈夫的兄弟挖土的位置真是杨宗贵、杨先富、杨先辉祖坟所在的位置，杨宗贵、杨先富、杨先辉在近十年的时间里都没有对其祖坟进行修缮和保护，亦明显不符合常理。由于杨宗贵、杨先富、杨先辉提供的证据不足以证实其祖坟的具体位置、大小及范围，韦凤亦否认挖到了杨宗贵、杨先富、杨先辉的祖坟，故对杨宗贵、杨先富、杨先辉主张韦凤的行为已侵犯其合法权益，应承担侵权责任的主张，本院不予采纳。综上所述，上诉人杨宗贵、杨先富、杨先辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人杨宗贵、杨先富、杨先辉负担。本判决为终审判决。审判长  蔡云飞审判员  朱代昀审判员  郑 晔二〇二〇年十月三十日书记员  万昌龙