河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终5211号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市宛城区张衡东路****楼门面房。负责人：王建涛，任该公司总经理。委托诉讼代理人:张恰，河南吾衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:韩尊玉，男，1967年10月5日出生，汉族，住唐河县。委托诉讼代理人：韩彤，女，1994年11月4日出生，汉族，住唐河县，系韩尊玉女儿。被上诉人（原审被告）:杨晨，男，1989年2月19日出生，汉族，住唐河县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称平安财险南阳公司）因与被上诉人韩尊玉，杨晨为机动车交通事故责任纠纷一案，不服唐河县人民法院（2020）豫1328民初3194号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。平安财险南阳公司上诉请求:1.撤销原判，依法改判或发回重审。2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决韩尊玉误工费33080元适用法律错误，尽管韩尊玉提供了相关证据，但这只能够证明被上诉人从事的具体职业，根据河南省高级人民法院372号文件中的规定按照实际减少的收入计算误工费应当提供备案劳动合同或者社保证明或者连续6个月以上的工资银行流水，上诉人均未提供，故一审法院对此处理错误。2.根据保险法的规定保险公司是代替被保险人在保险合同约定的范围内承担替代责任。保险合同中投保人与上诉人在商业险条款中已明确约定发生事故机动车一方负次要责任的商业险承担不超过30%的赔偿责任。该约定是双方当事人的真实意思表示，且不违背法律强制性规定，合法有效，因此应当根据保险合同的约定，上诉人在商业保险限额30%内承担赔偿责任。一审法院抛开合同约定，判决上诉人商业险限额内承担40%责任是错误的。韩尊玉辩称，上诉人平安财险南阳公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人平安财险南阳公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。韩尊玉向一审法院起诉，请求法院依法判令：1.被告赔偿我方因交通事故所造成的各项损失共计147889.43元;2.诉讼费、鉴定费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年9月6日15时40分许，韩尊玉驾驶电动自行车，沿唐河唐飞路自北向南行驶至唐河县工业路与唐飞路交叉口北200米时，与杨晨驾驶车牌号为豫Ｒ×××**的轻型货车临时停靠道路右侧发生碰撞，致韩尊玉受伤，电动自行车损坏的交通事故。该事故经唐河县公安交警大队出具第411328120190000647号道路交通事故认定书认定，韩尊玉负事故主要责任，杨晨负此事故的次要责任。事故发生后，韩尊玉被送往唐河县人民医院住院治疗，主要诊断为右锁骨骨折、右转子间骨折，行切开复位内固定术，于2019年9月23日出院，住院17天，支付医疗费33068.63元，另购买轮椅、拐杖和坐便器，支付1200元。住院期间二人陪护。出院医嘱二次取出内固定物费用约需10000元。诉前，经韩尊玉申请，法院委托南阳华宇法医临床司法鉴定所对韩尊玉的伤残等级进行鉴定，该所于2020年5月26日出具南阳华宇法医临床司鉴所【2020】临鉴字第028号司法鉴定意见书，鉴定意见为韩尊玉因交通事故所致右股骨转子间骨折损伤程度应评定为十级伤残。右锁骨骨折损伤伤残程度应评定为十级伤残。韩尊玉支出检查费240元，鉴定费700元。韩尊玉系唐河产业集聚区医院医师，事故导致韩尊玉4个月未上班，收入减少33080元。韩尊玉电动车于2014年1月20日购买，价格2600元。韩尊玉父亲韩廷林，1941年7月14日出生，母亲李文兰，1942年2月26日出生，生育韩尊玉在内四个子女。杨晨驾驶的豫Ｒ×××**的轻型货车在平安财险南阳公司购买有交强险和不计免赔的商业第三者责任险500000元，事故发生在保险期间。一审法院认为，韩尊玉驾驶非机动车与杨晨驾驶机动车在道路上发生交通事故，杨晨负此事故的次要责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，韩尊玉的合理损失由承保交强险的平安财险南阳公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由杨晨承担40%的赔偿责任，由平安财险南阳公司在商业三者险内予以赔偿。根据韩尊玉请求的赔偿项目，关于韩尊玉因受伤所致损失可作如下认定：1、医疗费用项下：合计45718.63元。（1）医疗费，为43068.63元(33068.63元+后续治疗费10000元)；（2）住院伙食补助费，住院17天，为850元（50元/天×17天）；（3）营养费，韩尊玉请求1800元，平安财险南阳公司无异议，予以支持。2、伤残赔偿项下：合计126638.17元。（4）护理费，韩尊玉请求护理期为30天，予以支持，每天128.38元，为6033.86元（128.38元/天×17天×2人+128.38元/天×13天）；（5）误工费，韩尊玉请求33080元，平安财险南阳公司无异议，予以支持；（6）残疾赔偿金，韩尊玉构成两个十级伤残，赔偿系数为11%，计算20年，①为75242.13元（34200.97元/年×20年×11%）；②被抚养人生活费，父母亲各计算5年，为6042.18元（21971.57元/年×10×11%÷4）（7）残疾辅助器具费，为1200元；（8）交通费，每天20元，为340元；（9）精神抚慰金，酌定4000元；（10）鉴定费，为700元。3、财产损失项下：电动车车损，酌定为800元。以上韩尊玉的医疗费用项下和伤残赔偿项下合计172356.8元，均超出交强险各分项限额，超出部分由杨晨承担40%的赔偿责任为20942.72元【（172356.8元-120000元）×40%】，由平安财险南阳公司在商业三者险内予以赔偿。综上，平安财险南阳公司应承担141742.72元（120000元+20942.72元+800元）。案经调解无效。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决，中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后10日内赔偿韩尊玉141742.72元。案件受理费1628元，由韩尊玉负担61元，杨晨负担1567元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，韩尊玉驾驶电动自行车与杨晨所有的临时停靠道路右侧的轻型货车发生碰撞，杨晨负本次交通事故的主要责任，根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,机动车一方在交通事故中负次要责任的,承担百分之四十的赔偿责任。”，因韩尊玉驾驶的电动车属于非机动车，故一审法院判令杨晨方承担40%的赔偿责任合法有据，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条第四款“责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”的规定，平安财险南阳公司所应承担赔付责任的前提即被保险人杨晨所承担的赔偿责任，而本案中杨晨的责任比例系经依法确认，不存在扩大平安财险南阳公司损失的情况，故平安财险南阳公司不能以合同中自行约定的条款免除其应负的赔偿义务，上诉人该项上诉理由明显不能成立，本院依法不予支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条之规定，误工费的主张是以受害人有无收入来源为评判标准，本案中，韩尊玉在交通事故发生前一直从事社会劳动，具有一定的经济收入，因杨晨的侵权行为导致其受伤无法参加劳动，韩尊玉收入势必会减少，根据韩尊玉提交的单位出具的入职登记表、工资条、误工减少证明等证据能够证实其因本次交通事故收入减少情况，且平安财险南阳公司对韩尊玉主张的误工费数额并无异议，故一审法院确定韩尊玉误工损失数额并无不当之处，本院予以支持。综上所述，上诉人平安财险南阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费425元，由中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  王 妮审判员  吴 霞二〇二〇年十月二十日法官助理尹双珊书记员叶林昊