成都市双流区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0116刑初430号 公诉机关成都市双流区人民检察院。 被告人莫锦欢，男，1978年10月8日出生，壮族，小学文化，户籍所在地广西壮族自治区扶绥县。2019年12月10日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被成都市公安局天府新区分局刑事拘留，2020年1月15日因涉嫌犯非法经营罪经成都市双流区人民检察院批准逮捕，同日由成都市公安局天府新区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。 辩护人胡宁，四川蜀缘律师事务所律师。 成都市双流区人民检察院以川成双三部刑诉[2020]372号起诉书指控被告人莫锦欢犯非法经营罪，于2020年8月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员杨强、王海霖出庭支持公诉，被告人莫锦欢及其辩护人胡宁到庭参加诉讼。现已审理终结。 成都市双流区人民检察院指控，2019年12月8日，被告人莫锦欢接受陈柄安、米秀森（均另案处理）的委托、指示，驾驶一辆号牌为粤Ｂ×××××号的厢式货车，在广西防城港市一仓库内装运卷烟若干，并使用其预先承接的广西某某化工有限公司委托运输的300桶工业清洁剂作为配货，对上述卷烟予以遮掩。其后，莫锦欢驾驶该厢式货车行驶至成都市第二绕城高速科学城收费站时，被成都市公安局天府新区分局民警与成都市双流区烟草专卖局工作人员现场挡获，并从莫锦欢驾驶车辆的驾驶室及货厢中分别查获云烟（紫）650条、利群（新版）1800条、云烟（软珍品）1580条、中华（硬）800条、南京（炫赫门）1630条、玉溪（软）700条，共计6个品种7160条。经鉴定，现场查获的烟草制品均系假冒注册商标且伪劣卷烟，烟草制品总金额为人民币1502200元。另查明，莫锦欢所驾驶号牌为粤Ｂ×××××号的厢式货车的所有人为深圳某某运输有限公司。 为支持指控事实的成立，成都市双流区人民检察院当庭出示了物证，书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查笔录，电子数据等证据。成都市双流区人民检察院认为，被告人莫锦欢违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，且情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，被告人莫锦欢认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理；被告人莫锦欢到案后如实供述其犯罪事实，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；被告人莫锦欢在共同犯罪中起次要、辅助作用，具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定之情节，是从犯，应当从轻、减轻处罚。建议判处被告人莫锦欢有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。提请法院依法判处。 被告人莫锦欢辩称自己并不知道代为运输的货物系卷烟，其行为不构成非法经营罪。其辩护人提出：莫锦欢作为货车司机，在不知情的情况下为他人运输卷烟，其行为不构成非法经营罪。 本院审理查明的事实与公诉机关起诉指控的事实一致。另查明，案发时，被告人莫锦欢未取得烟草专卖零售许可证。 上述事实，有经庭审举证、质证的公安机关接受刑事案件登记表、成都市双流区烟草专卖局案件移送函、立案决定书，被告人莫锦欢的到案经过，公安机关及烟草公司出具的工作情况说明，现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，成都市双流区烟草专卖局检查笔录、查扣登记保存物品清单，成都市双流区烟草专卖局证据先行保存批准通知书，证据清单，物品清单，成都市烟草专卖局调取证据的回函,四川省烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告，涉案烟草核价表，2018年四川省在销卷烟平均价格及烤烟平均调拨价格通知，查获香烟的工商登记材料及证明材料，电子物证检查工作记录，证人傅某某、米某某、陈某安、陈某林、纪某某等人的证言及辨认，被告人莫锦欢的供述及辨认，合伙经营协议一套,陈柄安的前科材料,汽车融资租赁材料，车辆登记信息，视听资料，被告人莫锦欢的户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人莫锦欢违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门的许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，且系共同犯罪，依法应追究其刑事责任，成都市双流区人民检察院起诉指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人莫锦欢在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。 关于被告人莫锦欢及其辩护人所提莫锦欢并不知道其运输的货物系卷烟，其行为不构成非法经营罪，本院认为，首先，被告人莫锦欢的多次有罪供述与同案陈柄安、米秀森的供述，相互吻合，能够证实莫锦欢明知系卷烟而予以运输的犯罪事实；其次，在货物装车之后，被告人莫锦欢曾与米秀森一起开箱并从中抽取数条卷烟用于个人吸食，其应当知道运送的货物即是卷烟；第三，被告人莫锦欢收取的该批货物运输费用远超过其为广西某某化工有限公司运输清洁剂的费用；第四，被告人莫锦欢供述其曾为同案陈柄安运输过卷烟，且本次运输前陈柄安让其选择配货来掩盖其运输的“偏货”，被告人莫锦欢应当知道货物系假烟。综上，公诉机关当庭出示的现有证据，能够证实被告人莫锦欢明知是卷烟而帮助他人运输的犯罪事实，依法应当以非法经营罪对其定罪量刑，故对其提出的上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。 本案中，现场查获的粤Ｂ×××××号厢式货车、电控钥匙、手机、“混合水果香精”的塑料桶均不属于供犯罪所用的被告人本人财物，由公安机关依法处理；查获的云烟（紫）650条、利群（新版）1800条、云烟（软珍品）1580条、中华（硬）800条、南京（炫赫门）1630条、玉溪（软）700条均系假冒伪劣产品，依法应当予以没收、销毁。 据此，根据被告人莫锦欢犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人莫锦欢犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月10日起至2023年6月9日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。） 二、对扣押在案的假冒注册商标且伪劣卷烟7160条，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周 跃 人民陪审员  罗明晓 人民陪审员  王成恩 二〇二〇年十月二十二日 书 记 员  聂 华 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。