湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终1804号上诉人(原审被告)：衡阳市易酒批电子商务有限公司，住所地湖南省衡阳市石鼓区松木经济开发区蒸长路**门面。法定代表人：葛学艮。被上诉人（原审原告）：刘兵，男，1984年3月3日出生，汉族，户籍地湖南省衡阳县，现住湖南省衡阳县。委托诉讼代理人：李军，衡阳县西渡法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：孙录艳，男，1984年11月29日出生，汉族，户籍地陕西省宝鸡市陇县，现住江苏省苏州市昆山市经济开发区。被上诉人(原审被告)：格上汽车租赁（上海）有限公司长沙分公司，，住所地湖南省长沙市高新开发区嘉运路**法定代表人：郭廷飞。上诉人衡阳市易酒批电子商务有限公司(以下简称易酒批公司)因与被上诉人刘兵、孙录艳、格上汽车租赁(上海)有限公司长沙分公司(以下简称格上公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡南县人民法院（2020）湘0422民初593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，因当事人没有提出新的事实和证据，经合议庭决定不开庭审理了本案。本案现已审理终结。易酒批公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：其与孙录艳是依法成立的灵活从业人员协议关系，不存在劳动关系。依据该公司与孙录艳签订的灵活从业人员协议第八条二款规定，孙录艳提供服务时应遵守法律法规及行业规范。若于服务过程中，因自身或他人原因造成的一切人身与财产损失，优先通过商业保险予以赔付，商业保险无法赔付的部分，将由孙录艳个人或孙录艳与需求方协商承担，孙录艳确认并同意易酒批公司不承担责任和赔偿义务。易酒批公司已依约为刘兵以及孙录艳购买了商业保险，应依据协议约定确定费用承担问题。刘兵辩称，易酒批公司对刘兵所受损失没有异议，易酒批公司在一审中经法院传唤拒不到庭，视为放弃诉讼权利，二审仍未到庭，视为放弃权利，请求二审驳回上诉。孙录艳辩称，其与易酒批公司签订了从业协议。2019年8月28日发生交通事故时，其是在为易酒批公司开车送货。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，其开车为易酒批公司送货出了交通事故，造成刘兵受到伤害，依法应由雇主易酒批公司承担赔偿责任。至于易酒批公司认为应由保险公司理赔与孙录艳无关，易酒批公司可以先赔付后再向保险公司追偿。格上公司未予应诉和答辩。刘兵向一审法院起诉请求判令：孙录艳、格上公司、易酒批公司共同赔偿刘兵医疗费等各项损失262557元（已支付的除外）。诉讼过程中将赔偿金额变更为329662.46元（已支付的除外）。一审法院认定事实：格上公司从事车辆租赁业务，2019年6月20日，格上公司与易酒批公司签订《车辆租赁合同》及《补充协议》，约定格上公司将案涉湘ＡＸ××**轻型封闭货车租赁给易酒批公司使用，租赁期限自2019年6月30日至2021年6月29日，格上公司为该车向中国平安财产保险股份有限公司长沙市安泰支公司投保了交强险，并将车辆交付易酒批公司使用。刘兵、孙录艳分别与石狮点仕人力资源服务有限公司（点仕＜泉州＞信息科技有限公司）签订《灵活从业协议》，并被派遣至需求方易酒批公司开车送货。2019年8月24日，孙录艳驾驶湘ＡＸ××**轻型封闭货车，与刘兵一道为易酒批公司送货至常宁市，14时10分许，行驶至许广高速公路879公里＋725米处行车道时，因遇情操作不当，致车辆与右侧中央护栏相撞，造成刘兵受伤，车辆及公路设施受损的交通事故。经湖南省高速公路交通警察局衡阳支队衡南大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》（第20190828001号）认定孙录艳负事故全部责任，刘兵无责任。刘兵受伤后，当即被送往衡阳市中心医院进行治疗，2019年9月30日出院，共计住院33天，用去医疗费76660.46元。刘兵住院治疗期间易酒批公司支付了33000元。2019年12月2日，刘兵委托衡阳市明正司法鉴定所进行鉴定，该所作出《司法鉴定意见书》（衡阳明正司鉴所＜2019＞临鉴字第327号）的结论为：1、刘兵伤残程度为九级伤残；2、住院医疗费及后期医疗费凭票认定，另需择期行内固定取出术，医疗费用12000元；3、误工期180日，护理期75日，营养期60日。用去鉴定费用970元。另查明，刘兵育有两个小孩，一个小孩出生于2009年4月27日，一个小孩出生于2015年12月3日。对当事人有争议的证据和事实一审法院作如下认定：一、刘兵因交通事故造成的损失金额。1、医疗费用88660.46元（含后期治疗费用12000元）；2、误工费30099.45元（61035元/年÷356天×180天），比较湖南省公布的批发和零售业平均工资计算；3、护理费12580.89元（61227元/年÷356天×75天），比较湖南省公布的居民服务和其他服务业平均工资计算；4、住院伙食补助费3300元（100元/天×33天）；5、营养费1800元（30元/天×60天）；6、残疾赔偿金159368元（39842元/年×20年÷20%），刘兵户籍虽为农村户籍，但其一家在衡阳县城西渡镇购房后自2017年12月15日起连续居住至今，依法应以城镇居民标准计算；7、被扶养人生活费53848元（26924元/年×20年×20%÷2），刘兵两个小孩距年满18岁之和为22年，依法计算被扶养人年数总和不超过20年，故以20年为时长标准计算；8、精神损害抚慰金10000元；9、交通费酌情1000元；10、鉴定费用970元。以上合计361626.8元。二、本案责任承担主体。案涉交通事故经交警部门作出事故责任认定，刘兵无责任，孙录艳负事故全部责任。孙录艳应对刘兵因案涉交通事故造成的损失承担赔偿责任。孙录艳系易酒批公司员工，从事为该公司开车送货的工作，交通事故发生在孙录艳为易酒批公司送货途中，因此，案涉交通事故发生时，孙录艳正在执行工作任务，属于履行职务行为。其应承担的责任应由用工单位承担。孙录艳到易酒批公司从事驾驶车辆送货工作，系石狮点仕人力资源服务有限公司（点仕＜泉州＞信息科技有限公司）派遣，孙录艳有驾驶证，发生本案交通事故时，准驾相符，石狮点仕人力资源服务有限公司在劳务派遣中不存在过错，依法对孙录艳应承担的赔偿责任，不承担责任。易酒批公司作为接受劳务派遣的用工单位，对孙录艳在执行工作任务过程中造成刘兵损害，应依法承担侵权责任。格上公司为案涉车辆的所有人，其通过合同形式将车辆租赁并交付给易酒批公司使用，案涉交通事故发生租赁合同期内，且由易酒批公司实际使用，同时，易酒批公司签订租赁合同时向格上公司提供了有效证件，格上公司进行了审核，尽到了谨慎注意义务，格上公司又为案涉车辆投保了交强险，刘兵、孙录艳、易酒批公司均未提供证据证明格上公司存在过错。因此格上公司在本案中虽为案涉车辆所有人，但其不存在过错，对本案不承担赔偿责任。一审法院认为，孙录艳驾驶车辆上路行驶违反道路交通安全法的相关规定，发生交通事故造成刘兵受到损害，应承担侵权责任，但孙录艳是在执行工作任务履行职务行为过程中造成他人损害，其应承担的侵权责任，依法由其用工单位易酒批公司承担，易酒批已支付的33000元，应予扣减，还应赔偿刘兵各项损失328626.8元。格上公司不存在过错，依法不承担责任。故对刘兵要求易酒批公司承担赔偿责任的诉请予以支持，对其要求孙录艳、格上公司承担赔偿责任的诉请，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、衡阳市易酒批电子商务有限公司判决生效五日内赔偿刘兵各项损失328626.8元；二、驳回刘兵其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6198元，减半收取3099元，由衡阳市易酒批电子商务有限公司负担。在本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：易酒批公司是否应承担用人单位的赔偿责任。针对上述争议焦点，本院评析如下：在本案中，孙录艳与石狮点仕人力资源服务有限公司、易酒批公司签订了《灵活从业人员合作协议》，该协议约定易酒批公司是提供服务的实际需求方，需求方可以对孙录艳提出具体业务规范的要求。石狮点仕人力资源服务有限公司是接受需求方委托，向孙录艳提供发放收入服务及代缴个税的公司。石狮点仕人力资源服务有限公司应准确、及时向孙录艳发放收入、代扣代缴相应的税费，如果孙录艳执行业务期间发生纠纷的，由孙录艳与易酒批公司解决。上述协议可以认定，石狮点仕人力资源服务有限公司为劳务派遣公司、孙录艳为被派遣的工作人员，易酒批公司为用工单位。涉案事故发生在孙录艳为易酒批公司送货途中，应认定为孙录艳的行为系履行职务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”之规定，作为用人单位的易酒批公司，应当承担因孙录艳在送货途中给刘兵造成人身损害的赔偿责任。石狮点仕人力资源服务有限公司将有驾驶资质的孙录艳派遣去从事驾驶车辆送货工作，不存在过错，依法不承担责任。虽然三方在协议中约定因孙录艳自身或他人原因造成的一切人身与财产损失，优先通过商业保险予以赔付，商业保险无法赔付的部分，将由孙录艳个人或孙录艳与需求方协商承担，孙录艳确认并同意易酒批公司不承担责任和赔偿义务。但该协议系三方的内部约定，不能对抗协议外的第三人即本案刘兵。故易酒批公司上诉主张其不承担赔偿责任于法相悖，本院不予支持。综上所述，易酒批公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6198元，由上诉人衡阳市易酒批电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗润成审判员  滕小松审判员  王海华二〇二〇年十月二十三日法官助理邓雍书记员张蕾