山东省平邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1326民初5272号 原告：胡永秀，女，1970年1月30日生，汉族，住山东省平邑县经济技术开发区。 委托诉讼代理人：杨传海，山东至平律师事务所律师。 被告：平邑县银河商业大厦有限公司，住所平邑县城浚河路115号，统一社会信用代码91371326168702161Y。 法定代表人：高玉明，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：李艳，女，1970年11月5日生，汉族，住山东省平邑县，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：赵继云，北京市炜衡律师事务所律师。 原告胡永秀与被告平邑县银河商业大厦有限公司（以下简称银河大厦）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡永秀及其委托诉讼代理人杨传海，被告银河大厦委托诉讼代理人李艳、赵继云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡永秀向本院提出诉讼请求：1.判决解除胡永秀与银河大厦的事实劳动关系；2.判决银河大厦支付胡永秀经济补偿金18000元（胡永秀工作时间为2007年10月1日至2019年10月2日，12个月×1500元/月＝18000元）；3.判决银河大厦因未为胡永秀办理社会保障手续赔偿胡永秀67680元（2007年10月1日至2019年10月2日工作12年，满一年支付一个月工资，2019年临沂市统筹工资5640元，12个月×5640元/月=67680元）；4.判决银河大厦支付胡永秀2019年10月2日至2020年1月13日生活补助4410元，庭审中变更数额为3255元（2019年10月2日至2020年1月13日胡永秀待岗3个月，每月临沂市最低工资标准1550元，应发放70%的生活补助，3个月×1550元/月×70%＝3255元）。事实和理由：胡永秀于2007年10月1日到银河大厦上班，从事销售员工作，一直工作到2019年10月2日，后银河大厦没有安排胡永秀工作。期间，银河大厦没有为胡永秀办理社会保障手续及交纳五险一金。胡永秀向平邑县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，被裁决不予受理，现依法提起诉讼，请支持胡永秀的诉讼请求。 银河大厦辩称，1.胡永秀与银河大厦的劳动关系存续时间为2007年10月至2010年4月30日、2018年2月1日至2019年1月30日，且双方劳动关系已经于2019年1月30日终止；2.胡永秀主张18000元的经济补偿金与事实不符，缺乏法律依据，且已经超过了诉讼和仲裁的时效。3.胡永秀主张银河大厦应当就其未给胡永秀办理社会保障手续赔偿67680元缺乏事实依据和法律依据。4.胡永秀主张2019年10月2日至2020年1月13日的生活补助不仅缺乏事实证据与法律依据，还严重违反诚实信用原则。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 胡永秀提交的证据1、陈静、曾现美的书面证言及陈静、曾现美的身份证复印件、胡永秀的健康证，拟证明：胡永秀自2007年10月至2010年3月12日与陈静一起在银河大厦上班，二人系同事关系；2016年11月26日至2019年2月28日，胡永秀与曾现美一起在银河大厦上班，二人系同事关系。胡永秀2008年3月30日取得健康证明，工作单位是银河大厦，有效期一年； 证据2、工作服照片二张，拟证明：银河大厦在胡永秀上班期间为胡永秀发放了工作服装，胡永秀与银河大厦存在劳动关系； 证据3、新城社区主任胡大寅在《说明》复印件签字1页、新城社区《证明》复印件1页、照片原件1张，拟证明：2018年10月28日，银河大厦职工杨开建书写《说明》并加盖银河大厦公章，胡永秀2008年在银河大厦工作，银河大厦以胡永秀名义自2008年12月至2017年6月缴纳税款，情况属实，该《说明》原件由胡永秀给了新城社区，由新城社区给了山东平邑经济技术开发区扶贫办公室； 证据4、税收完税证明11页、税务事项通知书1页，拟证明：2013年9月1日至2017年7月5日，银河大厦以胡永秀名义缴纳税款，这只是一部分税款。2017年7月12日，银河大厦办理了胡永秀税务注销登记，因此,胡永秀与银河大厦存在劳动关系； 证据5、个人参保缴费单复印件及征缴单据复印件各一份，拟证明：银河大厦为胡永秀缴纳2009年至2016年城镇居民养老保险费2400元。 银河大厦质证认为：对证据1有异议，按最高院证据的规定，证人需要到庭,证人未到庭，无法证明系证人本人签字，所以，对证人所证明的内容无法核实，陈静的证言中所述的2007年10月至2010年3月12日在银河大厦上班恰恰和银河大厦的答辩意见是一致的，也就是说，并不是胡永秀诉状所说是2007年10月至2020年1月都在银河大厦上班，胡永秀提供的证据不能证明其要证明的内容。曾现美的证明仅仅表达了2016年11月26日至2019年2月28日其本人在银河大厦工作，并没有证明胡永秀在银河大厦工作的时间，其中有一句话“在职期间我与胡永秀是同事”，但并没有说明与胡永秀是同事是哪个时间段。对于胡永秀的健康证无异议，予以认可；对于证据2的三性不认可，有关胡永秀在银河大厦工作的时间和次数我们以答辩状所述的期限为准，该证据不能证明胡永秀一直在银河大厦工作；对证据3中有关新城社区所出具的证明，因为是第三方出具的，我们没有办法核实，胡大寅的说明亦无法核实，上面的签字无法核实是否为本人签字，假设上述新城社区及胡大寅的证明属实，那也只能说明胡永秀自己同意魏昌良以自己的名义经营服装，与银河大厦没有任何关系，更不能证明胡永秀与银河大厦之间因此建立劳动关系。2018年10月29日的证明中虽然有银河大厦的盖章，但银河大厦仅是一个证明人的角色，对于照片的三性均不予认可；证据4是胡永秀自己交税的一个证明，不能证明和银河大厦有劳动关系，注销税务登记只是税务局通知胡永秀去税务局注销登记，与银河大厦无关；对证据5有异议，该证据只能证明胡永秀缴纳了城镇社保，不能证明系银河大厦为其缴纳的，胡永秀在2009年至2016年期间并不在我公司上班。 银河大厦为反驳胡永秀的诉讼请求向本院提交如下证据材料： 证据1、2007年10月份工资表、2010年4月份工资表各一份，拟证明：在2007年11月份为胡永秀发放了2007年10月份的工资，在2010年5月份为胡永秀发放了2010年4月份的工资，也是为胡永秀发放的最后一个月的工资； 证据2、银河大厦职工履历表一份，拟证明：胡永秀于2018年2月1日第二次到银河大厦应聘； 证据3、劳动合同一份，拟证明：2018年2月1日，胡永秀与银河大厦签订了劳动合同，期限自2018年2月1日至2019年1月30日，月工资1200元； 证据4、2019年1月份考勤表一份，拟证明：2019年1月30日，胡永秀未到银河大厦上班，此后也一直未到银河大厦上班，双方的合同到期终止； 证据5、收款收据一份，拟证明：胡永秀在2019年10月3日到银河大厦领取了2019年1月份的工资，胡永秀第二次入职银河大厦仅工作到2019年1月29日，之后再也没有为银河大厦提供过工作，而不是诉状中所述工作到2019年10月2日； 证据6、在社保部门打印的社保缴费历史信息，拟证明：胡永秀已经缴纳了11年（自2009年至2020年）的社保，胡永秀在2018年2月份第二次到银河大厦工作的时候就已经缴纳了保险，银河大厦不可能再次给其缴纳保险，因为不能同时缴纳两个社保，同时也证明超过了诉讼时效，说明胡永秀选择了城镇居民保险； 证据7、2019年2、3月份工资发放表各一份，拟证明：自2019年2月份起，银河大厦就不再为胡永秀发放工资了； 证据8、2009年12月22日进、销、存对账单一份及商品变价单两份，拟证明：胡永秀第一次在银河大厦工作至2010年4月份。 胡永秀对于证据1真实性无异议，该份证据材料能够证明胡永秀是2007年10月1日开始在银河大厦上班，胡永秀与银河大厦没有签订劳动合同，自2009年1月1日起应视为双方存在无固定期限的劳动合同关系；对证据2、3的真实性无异议，但自2009年1月1日起，双方就存在了无固定期限的劳动合同关系；证据3的劳动合同属于重复签订，其劳动合同约定一年期限，改变了原来的无固定期限的劳动合同关系应属于无效合同；证据4证实胡永秀上班工作，仅能证实一月份的情况，不能证实以后的工作情况。胡永秀自2007年10月份一直在银河大厦上班；对证据5的真实性无异议，能够证实银河大厦拖欠胡永秀工资长达9个月，支付经济补偿金是法律规定的。对证据6的真实性无异议，自2009年至2020年所有的社保都是由银河大厦给胡永秀补交的，银河大厦违反国家法律规定，应该缴纳五险一金，为胡永秀缴纳城镇居民养老保险是错误的，但由此可以证实双方的劳动关系自2007年10月1日起至2019年10月2日止。对证据7的真实性不予认可，胡永秀并非辞职人员。证据8与本案无关，不能证实胡永秀的上班信息。 胡永秀提交的证据1中的健康证、证据2及证据5，银河大厦仅对证明目的提出异议，但对其真实性无异议，本院对其真实性均予以采信。胡永秀提交的证据1中的证人证言，因证人均未到庭，无法核实其真实性，本院不予采信；证据3、4与本案没有关联性，在本案中不予采信。银河大厦提交的证据1、2、3、4、5、6，胡永秀虽然对其证明目的均提出异议，但对真实性无异议，本院对该六组证据材料的真实性均予以采信。证据7、8，达不到其举证目的，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1998年4月17日,银河大厦登记注册成立，性质系有限责任公司。2007年10月份，胡永秀到银河大厦上班，从事销售工作，双方未签订书面劳动合同。2018年2月1日，胡永秀与银河大厦签订书面劳动合同，约定：本合同为固定期限合同，自2018年2月1日起至2019年1月30日止,其中试用期二个月,月工资1200元。2020年1月31日，胡永秀达到法定退休年龄，因银河大厦未为其办理社会保险手续，胡永秀不能享受社会保险待遇，双方产生争议。胡永秀于2020年7月24日向平邑县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，平邑县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月24日作出平劳人仲案字[2020]第13号不予受理通知书，决定不予受理胡永秀的仲裁申请，并送达给胡永秀。胡永秀收到通知书后于2020年7月27日以其诉求诉至本院。 本院认为,本案争议的焦点为：一、胡永秀与银河大厦劳动关系的存续时间；二、胡永秀的仲裁与诉讼是否超过时效；三、银河大厦是否应支付胡永秀经济补偿金、生活补助及因未为其办理社会保障手续的赔偿款。 关于焦点一：胡永秀与银河大厦对胡永秀自2007年10月份起开始在银河大厦上班这一事实均无异议，本院予以确认。但银河大厦认为胡永秀在其公司上班的时间分为2007年10月至2010年4月30日、2018年2月1日至2019年1月30日两个阶段，双方仅在这两个时间段内存在劳动关系。但胡永秀认为自2007年10月份起直至起诉时双方均存在劳动关系。庭审中，虽然银河大厦陈述自胡永秀到其公司工作之日起即签订了书面的劳动合同，但未提供相应的书面劳动合同予以证实，因此，根据《劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，胡永秀与银河大厦之间应视为订立了无固定期限的劳动合同。2010年4月30日后，银河大厦既没有按照法律法规的有关程序对胡永秀作出除名决定并将书面除名决定送达胡永秀，也没有作出解除劳动关系的决定并向胡永秀送达解除劳动关系的通知书，因此，胡永秀与银河大厦自2007年10月份起至2018年1月31日期间的劳动关系仍处于存续状态。关于2018年2月1日双方签订的书面劳动合同的效力问题，胡永秀认为在无固定期限劳动合同存续期间又签订书面劳动合同，书面劳动合同无效，但该合同系双方在自愿基础上订立的，不违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效，在胡永秀与银河大厦签订书面劳动合同期间，双方之间的劳动关系仍然处于存续期间。2019年1月30日，双方签订的劳动合同到期后，银河大厦认为其与胡永秀之间的劳动关系因劳动合同期限届满终止。关于在无固定期限劳动合同存续期间又签订书面劳动合同，书面劳动合同到期后，双方之间的劳动关系是否自行终止的问题，根据“《劳动合同法》第十四条第二款规定：用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”的规定，用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同后，用人单位又与劳动者签订固定期限劳动合同，该固定期限劳动合同到期后劳动者有权选择与用人单位签订无固定期限劳动合同，用人单位不得单方终止与劳动者的劳动关系。因此，在2019年1月30日，胡永秀与银河大厦书面劳动合同到期后，双方没有继续签订书面劳动合同，之后应视为双方之间签订了无固定期限的劳动合同。2020年1月31日，胡永秀虽已达到法定退休年龄，但其未开始享受基本养老保险待遇，其与银河大厦之间仍应为劳动关系，综上，胡永秀自2007年10月份起直至起诉时与银河大厦均存在劳动关系。 关于焦点二：由于胡永秀与银河大厦之间的劳动关系仍处于存续状态，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定：因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。胡永秀提起仲裁之日即2020年7月24日为其与银河大厦发生劳动争议之日，所以，胡永秀申请仲裁没有超过仲裁申请期间，其向法院起诉亦没有超过诉讼时效期间。 关于焦点三：胡永秀主张解除与银河大厦之间劳动关系的问题，2020年1月，胡永秀已届退休年龄，其不再为银河大厦提供劳动，银河大厦也不再向其发放劳动报酬，胡永秀要求解除与银河大厦之间劳动关系符合法律规定，本院予以准许。 关于胡永秀主张的经济补偿金问题，胡永秀与银河大厦劳动关系的终止虽然是由胡永秀提出的，但因银河大厦未依法为胡永秀缴纳社会保险费，胡永秀未能享受养老保险待遇，因此，银河大厦应支付胡永秀经济补偿金。胡永秀自2007年10月开始在银河大厦工作，到劳动关系终止时的工作年限为十二年零九个月。胡永秀庭审中陈述其在银河大厦实际工作至2019年10月2日，但未提供其发放工资的相关证据材料，因此，胡永秀与银河大厦终止劳动关系前12个月的平均工资可参照临沂市平邑县的最低工资标准计算，即月平均工资为1550元，本案中，胡永秀主张12个月的经济补偿金，且主张其与银河大厦终止劳动关系前12个月的月平均工资为1500元，故胡永秀应当获得的经济补偿金为18000元（1500元/月×12月）。 关于胡永秀主张的待岗生活费问题，胡永秀与银河大厦劳动关系存续期间，胡永秀陈述其自2019年10月2日起至2020年1月13日止处于待岗状态，银河大厦虽然辩称该期间与胡永秀不存在劳动关系，但未提供证据证实，因此，其辩称观点本院不予采纳。胡永秀主张的自2019年10月2日至2020年1月13日期间的待岗生活费3255元（3个月×1550元/月×70%），本院予以支持。 关于胡永秀主张的银河大厦未为其办理社会保险手续是否应支付赔偿金的问题，胡永秀与银河大厦发生劳动争议后，胡永秀要求解除双方的劳动关系，此时，胡永秀已达到法定退休年龄，其不能依法享受社会保险待遇，且社会保险机构不能补办，胡永秀请求银河大厦给予补偿，本院予以支持。胡永秀已连续在银河大厦工作12年，银河大厦应按照每满一年发给相当于一个月当地上一年度职工月平均工资标准一次性支付胡永秀养老保险待遇赔偿67678.8元(5639.9元/月×12月)。 综上所述，胡永秀要求解除其与银河大厦之间的劳动关系，并要求银河大厦支付经济补偿金、待岗生活费及银河大厦未为其办理社会保险手续的赔偿金的诉讼请求，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定，判决如下： 一、解除平邑县银河商业大厦有限公司与胡永秀的劳动关系； 二、平邑县银河商业大厦有限公司支付胡永秀经济补偿金18000元； 三、平邑县银河商业大厦有限公司支付胡永秀待岗生活费3255元； 四、平邑县银河商业大厦有限公司未为胡永秀办理社会保险手续赔偿胡永秀67678.8元。 上述第二、三、四项给付内容待判决生效后十日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由平邑县银河商业大厦有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  赵金华 二〇二〇年十月十九日      法官助理王青红 书记员朱贺