陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3070号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司，住所地陕西省绥德县。负责人：王凤舞，该公司总经理。委托诉讼代理人：王佩，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔伟，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛静宝，男，1990年2月28日出生，汉族，陕西省绥德县人，现住绥德县。委托诉讼代理人：马瑾，女，1987年1月12日出生，汉族，住绥德县。被上诉人（原审被告）：杨小琴，女，1989年4月9日出生，汉族，陕西省绥德县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司（以下简称人保绥德支公司）因与被上诉人薛静宝、杨小琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保绥德支公司上诉请求：1、依法改判人保绥德支公司不承担薛静宝的误工费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计39540元；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、根据最高人民法院人身损害司法解释第20条的规定及陕高法[2020]45号文件规定，薛静宝一审时未提供证据证明其存在误工情形，对其误工费不应予以支持。即便认定误工费，也应按照陕高法45号文件按照陕西省上一年度私营单位就业人员每日112元为标准进行计算。误工期应按照鉴定天数为上限进行计算，即误工费应计算为120×112=13440元。2、薛静宝住院9天，出院医嘱无后续护理意见的记载，因此鉴定的护理期过长，应以90天（含住院天数）为限进行计算，即护理费应为9×100+50×81=4950元。3、保险公司作为保险人对事故的发生并无过错，一审判决由保险公司承担精神损害抚慰金无依据，应纠正。4、鉴定费及诉讼费均属于间接损失，不属于保险范围，保险人不应承担。薛静宝辩称：伤残鉴定系经人民法院委托进行，鉴定程序合法，一审期间保险公司并未就鉴定意见提出异议，现保险公司对误工期、护理期存疑提出上诉没有事实及法律依据。薛静宝在本次事故前长期居住于绥德县城内并购有房屋，且经营休闲吧，其生活来源均为城镇，一审判决误工费、护理费并无不当。一审判决精神损害抚慰金符合最高人民法院道路交通事故司法解释第16条的规定，并无不当。根据《保险法》第64条规定，鉴定费、诉讼费均属于为查明案件事实，确认损失而支出的必要费用，应由保险公司承担。因此，应驳回上诉，维持原判。杨小琴未答辩。薛静宝向一审法院起诉请求：1、判令杨小琴、人保绥德支公司赔偿因交通事故造成的医疗费10386.43元、误工费51159.54元、陪护费12900元、住院伙食补助费450元、营养费1980元、残疾赔偿金72196元、被扶养人生活费19986.9元、后续治疗费8000元、鉴定费2280元、交通费105元、精神损害抚慰金5000元，共计184443.87元；2、保险公司在其保险责任限额内先行赔偿，不足部分由杨小琴赔偿。一审法院认定事实：2019年9月14日20时许，薛静宝乘坐朱东东驾驶的陕KT号小轿车在绥德县城区龙泉路烤烟办路段正常行驶，杨小琴驾驶陕J**号小型轿车沿上述路段由北向南行驶，因躲避行人措施不当，与朱东东驾驶的车辆碰撞，致朱东东车辆的乘员薛静宝等人受伤，双方车辆受损，造成交通事故。事故发生后，薛静宝被紧急送往榆林市第一医院住院治疗，诊断为：1、右肩关节脱位；2、左肱骨大结节骨折；3、右臂丛神经损伤；4、右上颌窦囊肿；5、左侧筛窦炎等。住院治疗9天，支出医疗费9403.43元，出院后薛静宝支出医疗费983元，共计10386.43元。2019年9月23日绥德县公安局交通警察大队认定：此次事故由杨小琴承担全部责任，薛静宝乘坐车辆驾驶员朱东东无责任。薛静宝的伤情经本院司法技术室委托陕西榆林科正法医司法鉴定中心司法鉴定，鉴定意见为：被鉴定人薛静宝的伤残程度属十级；后续治疗费用约8000元；误工期为240天，护理期为120天，营养期为90天。薛静宝因鉴定支出鉴定费2280元。陕J**号小型轿车所有人为杨小琴，该车在人保绥德支公司投保交强险一份和责任赔偿限额为100万元的第三者责任险，并不计免赔，事故发生在保险期间。另查明，事故车辆陕J**号小轿车驾驶员杨小琴具有C1车型驾驶资格。薛静宝和妻子崔晋于2017年11月9日生一子薛皓添。同时薛静宝提供了2020年3月6日加油票一支，金额为105元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次事故经交警大队认定，杨小琴承担全部责任，薛静宝的合理损失应由人保绥德支公司在第三者强制保险责任限额内赔偿，不足部分在责任限额为100万元的商业三者险限额内赔偿。薛静宝的各项合理损失为：医疗费10386.43元；误工费按照2018年陕西省在岗职工平均工资74993元，即每天205元，结合鉴定意见240天误工期，确定为49200元；护理费住院期间每天100元，住院9天，为900元，结合鉴定意见120天护理期，出院后每天50元，及出院后护理期111天，为5550元，护理费共计6450元；住院伙食补助费以每天50元计算，共住院9天，应为450元；营养费，薛静宝住院医嘱为普食，未要求加强营养，该项请求不予支持；交通费根据薛静宝提交的2020年3月6日加油票据一支，金额为105元，结合鉴定时间及所去地点，应属其鉴定支出交通费；精神损害抚慰金，根据鉴定意见十级伤残，结合当地生活水平，确定为5000元；被扶养人薛皓添的生活费应为18811.2元。综上，薛静宝的合理损失为172878.63元（具体数额、项目、计算方式详见附表）。人保绥德支公司主张不承担精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费没有法律依据，不予支持。因杨小琴的车辆购有保险，且保险限额足以赔偿薛静宝的损失，故杨小琴不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第六十四、第六十五条；最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、二十四条、第二十八条；最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：1、中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司赔偿薛静宝一切经济损失172878.63元。于判决生效后十五日内付清。2、杨小琴不再承担赔偿责任。3、驳回薛静宝的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3750元，由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担。本院二审期间，薛静宝提交绥德县薛静宝休闲吧营业执照复印件一份、房产证复印件一份，证明薛静宝在绥德县城经营休闲吧及购有住房的事实。人保绥德支公司质证认为不属于新证据，且薛静宝未提供收入流水，不能反映其具体收入状况。本院认为，薛静宝二审提交的证据均为行政部门制作，本院对真实性予以采信。二审查明事实，薛静宝作为经营者经营绥德县薛静宝休闲吧，经营场所绥德县名州镇永乐大道322、323号门市。薛静宝与崔晋共同共有绥德县龙湾实验小学综合楼2单元602室房屋所有权。本院二审查明的其他事实与一审查明事实一致，依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一审判决认定误工费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费是否适当。关于误工费，薛静宝二审提交营业执照表明其系个体经营户，参照陕西省高级人民法院关于《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》精神，其误工费标准应按照2019年城镇私营单位就业人员年平均工资43477元计算，误工期根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，可以计算至定残前一日，薛静宝2019年9月14日受伤，其伤残鉴定意见作出日为2020年3月18日，从受伤至鉴定前一日共计186天，误工费应为43477÷365×186=22155元，一审判决认定误工费不当，应予纠正。人保绥德支公司的该项上诉理由成立，应予以支持。关于护理费、精神损害抚慰金、鉴定费，薛静宝经有效鉴定意见确定护理期120天，一审判决按照住院期护理+出院后护理综合认定护理期，并按照相关标准确定护理费并无不当。精神损害抚慰金项目在交强险的赔偿项目中已明确包括，一审判决该项由保险人承担符合相关规定。鉴定费、诉讼费系为查明事故损害程度及进行诉讼支出的必要费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条的规定，应由保险人承担。综上，人保绥德支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初180号民事判决第二项、第三项；二、变更陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初180号民事判决第一项为：由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司于本判决生效后十五日内在交强险及商业三者险限额内赔偿薛静宝各项合理经济损失145833.63元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3750元，由薛静宝负担587元，由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担3163元；二审案件受理费780元，由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担437元、由薛静宝负担343元。本判决为终审判决。审判长  乔幼涛审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇二〇年十月二十七日书记员  李 炜