广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1308号 上诉人（原审被告）：广西远致房地产开发有限公司，住所地：广西河池市宜州区庆远镇城中西路**，统一社会信用代码：91450100061733830A。 法定代表人：翁梓惠，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：蓝承超，广西芝州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：广西普安消防工程有限责任公司南宁分公司，，住所地：广西南宁市兴宁区燕子上十一巷**燕子岭小区金品阁23A统一社会信用代码：914501025610164036。 法定代表人：余墩熬，公司总经理。 委托诉讼代理人：韦福康，广西昭义律师事务所律师。 上诉人广西远致房地产开发有限公司（以下简称远致公司）因与被上诉人广西普安消防工程有限责任公司南宁分公司（以下简称普安南宁分公司）建设工程合同纠纷一案，不服忻城县人民法院（2020）桂1321民初168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人远致公司的委托诉讼代理人蓝承超，被上诉人普安南宁分公司的委托诉讼代理人韦福康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 远致公司上诉请求：1.撤销忻城县人民法院(2020)桂1321民初168号民事判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：涉案工程双方未结算，一审判决远致公司支付工程款余额有误。远致公司已支付普安南宁分公司工程款75万元，超出了合同约定的66%的付款比例。远致公司未支付余款原因在于普安南宁分公司未提交本案消防工程结算资料及发票。另本案质保期为两年，远致公司无需支付全部的工程款。普安南宁分公司在施工期间产生的水电、塔吊、施工电梯等费用应予以扣除，一审判决未抵扣普安南宁分公司施工期间产生的水电、塔吊、施工电梯等费用有误。 普安南宁分公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，远致公司的上诉没有证据证明，请求二审驳回上诉，维持原判。 普安南宁分公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付工程款350000元。2.判令被告向原告支付违约金27825元（违约金暂从2019年10月18日计算至起诉之日，后续违约金计算至实际付清欠款之日止）。3.本案诉讼费全部由被告承担。 一审法院认定事实：2015年12月15日，以被告为发包人（甲方），原告为承包人（乙方），双方签订了一份《消防工程施工合同》。合同约定，第一条工程概况：1.工程名称为远致·御景苑消防安装工程。2.工程地点为广西忻城县城关镇古学路旁。第二条承包范围：本项目图纸范围内的所有室内、外及附属消防安装工程，其中包括火灾自动报警系统、自动喷淋系统、室内、外消火栓系统、防排烟系统安装（除防火门、应急灯管线预埋）等所有消防安装工程，乙方负责办理消防竣工验收合格证。第三条工程承包方式：总价包干，乙方包工包料。第四条合同工期：开工日期为2015年12月30日（按甲方书面通知为准进行，必须配合预埋），竣工日期为2016年12月30日（工程经消防部门验收合格，并出具消防验收合格证的时间）。第五条合同价款：工程包干总造价为1100000元，该合同总造价包干已包含完成本合同工程项目工程量清单预算书所示的所有工程内容所发生的人工费、材料费、机械费、管理费、利润、税金、风险、政策性文件规定及按要求需要检测、调试、验收合格的一切费用。（本项目包干价的税金暂按营改增前的税收标准计算，若本项目需开具增值税发票，甲方则按实际开票税率支付，乙方应向甲方提供真实的正规增值税发票）。第六条付款方式第3款约定，工程竣工验收合格完毕并经过相应消防部门验收合格，消防部门出具本项目消防验收合格证书后，经甲方现场代表确认，自双方书面请款之日起10个工作日内，甲方向乙方支付至该各单项工程造价90％的工程进度款。第六条第4款约定，乙方按甲方要求提交各单项工程完整的工程结算资料，待结算审核定案后，自乙方书面请款经甲方代表确认之日起20个工作日内，甲方预留该单项工程结算造价的3％质量保修金后一次性付清该单项工程款。第十条违约责任、索赔的第1款约定，甲方无正当理由未按合同约定支付进度款，收到乙方的书面工程进度款支付申请报告后在十个工作日内仍未支付的，即日起，每天按应付款项的万分之五的违约金支付乙方。此外，合同还就其他方面进行了约定。合同签订后，原告即按要求进行施工。截至2018年8月20日，被告已向原告支付工程款共计720000元。2019年5月22日，忻城县住房和城乡建设局向被告出具了建设工程消防竣工验收备案意见书，意见如下：一、该建筑严格按照消防设计图纸施工。二、该建筑按要求配备有火灾自动报警系统、火灾自动喷水灭火系统、防烟排烟系统、室内、室外消火栓系统，经现场抽查检查，均能正常运行。三、该建筑配备的应急照明、疏散指示标识和灭火器现场判定合格。四、该建筑投入使用后，建筑消防设施应当定期维修保养，并且每年至少进行一次全面检查，确保设施完好有效。五、该建筑如需改建、扩建、内部装修和用途变更，应依法向我局申请建设工程消防设计备案和验收备案。2019年10月7日，原告通过EMS快递方式向被告发出请款函，被告于同年同月8日签收。后于同年12月20日向原告支付工程款30000元。至此，被告共计向原告支付了工程款750000元。因被告未按照合同约定向原告支付工程款，2020年4月2日，原告诉至法院，请求：1.判令被告向原告支付工程款350000元。2.判令被告向原告支付违约金27825元（违约金暂从2019年10月18日计算至起诉之日，后续违约金计算至实际付清欠款之日止）。3.本案诉讼费全部由被告承担。 一审法院认为，原告与被告签订的《消防工程施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，依法发生法律效力，对原、被告双方均具有法律约束力，双方应按照合同约定全面、正确履行合同约定义务。合同签订后，原告已按照合同约定完成了对远致·御景苑消防安装工程的施工，并经验收合格，而被告未按合同约定向原告支付工程款，已构成违约，依法应承担向原告支付工程款及违约金的法律责任。关于被告应支付多少工程款的问题。依双方签订的合同第六条付款方式第3款的约定，现该工程已竣工验收合格，故在原告发出请款函后10个工作日内，被告应向原告支付工程造价90％即990000元，被告已支付工程款750000元，故还应向原告支付240000元。此外，尚有工程款10％即110000元依合同约定，应扣除工程造价3％即33000元作为工程质量保修金，余下的工程款77000元，原告未能提供证据证实其已按合同约定提交各单项工程完整的工程结算资料给被告，被告亦不予认可，故其请求超出的工程款部分，原审法院不予支持。关于原告请求被告支付违约金的问题。合同约定违约金每日按应付款项的万分之五计算，其约定不违反法律规定，原审法院予以支持。被告于2019年10月8日收到原告的请款函，付款日应至2019年10月18日止，违约金应自2019年10月19日起以未付工程款为基数按日万分之五计算，其中截至2020年3月24日的违约金为18960元，原告请求超出的部分，原审法院不予支持。遂判决：被告广西远致房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付给原告广西普安消防工程有限责任公司南宁分公司工程款240000元及违约金（违约金分两部分，1.自2019年10月19日起至2020年3月24日止的违约金为18960元；2.自2020年3月25日起以未付工程款为基数按日万分之五计算至实际清偿之日止）。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6967元（原告广西普安消防工程有限责任公司南宁分公司已预交），由被告广西远致房地产开发有限公司负担5184元，由原告广西普安消防工程有限责任公司南宁分公司负担1783元。 本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，本案双方签订《消防工程施工合同》是双方的真实意思表示，合同内容没有违反法律法规强制性规定，属有效合同，双方应当依约履行合同义务。本案工程已经竣工，并经消防竣工验收合格，远致公司应当依约支付工程款。因本案工程价款采取总价包干方式进行，双方均未提供证据证实本案工程存在合同范围外工程，因此，应以合同约定的包干总价确定本案工程价款。远致公司以双方未结算为由拒绝支付工程余款，不符合合同约定，不予支持。根据合同约定，本案消防工程经竣工验收合格，但普安南宁分公司未提交本案消防工程结算资料，一审法院按合同约定确定远致公司付款比例为90%正确，本院予以确认。远致公司主张按66%比例支付工程价款不符合合同约定，不予支持。远致公司未提供证据证实普安南宁分公司施工期间产生的水电、塔吊、施工电梯等所产生的费用的数额及应由普安南宁分公司承担的依据，故其要求在支付普安南宁分公司的工程款中抵扣该部分费用，不予支持。普安南宁分公司收取工程款后应当开具发票，但发票管理属税务机关行政管辖事项，不属于本案审理范围，本院不予审理，远致公司可依法向税务行政机关反映解决。 综上所述，广西远致房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5184元，由广西远致房地产开发有限公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗永森 审 判 员 覃学敏 审 判 员 田宁芳 二〇二〇年十月十三日 法官助理 黄启平 书 记 员 李 璐