吉林省白山市中级人民法院   民事判决书   （2020）吉06民终685号   上诉人（原审原告）：张克林，男，1958年4月24日生，汉族。   被上诉人（原审被告）：周立军，男，1969年1月19日生，汉族，住吉林省白山市。   上诉人张克林因与被上诉人周立军合伙协议纠纷一案，不服吉林省靖宇县人民法院（2020）吉0602民初1181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。   张克林上诉请求：判令周立军给付张克林光明铁矿选矿流水线设备款11903元、生产设备款33200元、周立军的矿山会计朱爱兰出具的生产矿石验收单的未结款46741.80元、矿石款76540.60元，以上共计168385.40元。事实与理由：张克林可以提供与周立军及合伙人庞绍青的电话录音，周立军在录音时承认与张克林是合伙关系（附录音碟一张），一审判决中称张克林与周立军解除合同不符合事实，该解除合同协议不是张克林签署的，违反事实，应对该录音做声音比对的司法鉴定，可确定张克林与周立军的合伙关系的事实依据。依据事实说明张克林与周立军的合作关系和产生的生产矿石利益证据链条，张克林统计了2017年、2018年生产矿石总量20806吨，按合作生产协议三分之一抽取协议份额，即每吨矿石抽10元钱，为208060.6元，扣除借款140000余元，余额为76540.60元。周立军出具的未结算矿石1558.06吨，按合作生产协议每吨30元计算是46741.8元，该矿石是张克林入院治眼伤前(2017年11月4日-2017年11月7日）生产的，理应给张克林结款。张克林为生产借周立军的垫付款11903元，该款是张克林投入到矿山的款，应该返还给张克林。张克林投入光明矿的设备一项中有周立军签字和法院庭审记录的，是周立军承认的33200元。   周立军辩称，对张克林所述不认可，双方应按合同约定履行，没有达到要求不予结款。张克林采出的矿石不在周立军承包的矿区之内，才予以给其结款，周立军的矿区正在抽水，没有生产出矿石。因为烧泵与张克林已解除协议，张克林所述投入矿山的钱是用于试验水选设备，没有通知周立军已被张克林拉走，属于盗窃行为。张克林的设备试验两个多月，向周立军借款20余万元。张克林主张的设备是其自己拉上去的水选设备，签订的协议是自负盈亏，与周立军无关。未结款项不知道从哪来的单据，没有周立军妻子签字，也没有单位公章，不认可。   张克林向一审法院起诉请求：判令周立军支付矿石生产销售款和矿山设备款，共计人民币179280.16元。   一审法院认定事实：2017年6月20日，周立军（乙方）与靖宇县光明铁矿业主刘洪斌（甲方）签订《采矿承包合同》，合同约定，所采矿石干选后达到20%品位，运至丹鼎矿业选厂，乙方包设备、包设施、包基建、包施工、包材料、包人工、包任务、保安全的大承包方式进行总承包。矿山施工生产的行政管理、设备（设施）管理、安全管理及培训教育，必须有乙方直接负责实施，工程不得进行分包或转包。甲方按矿石量计价支付乙方费用，乙方生产矿石品位不得低于20%，每个品位3.30元人民币。乙方进行生产时，按矿石的实际到厂量，经双方协商付款。同年6月22日，周立军（甲方）与张克林（乙方）签订《光明铁矿生产协议》，具体内容为：一、铁矿生产由乙方组织生产，按照甲方制定的生产计划进行，如果违背甲方生产计划，甲方有权停止生产。二、安全生产责任由乙方负责全部责任，甲方概不负责，自负盈亏。三、乙方生产出铁矿石，必须保证在20%以上，甲方才给予结款，每吨按30元人民币结算，够30%品位按每吨33元结算。四、在生产方面，甲方给予抚助，确保电力供应。五、本协议一式2份，各执一份，从签字之日起生效。周立军与张克林在甲方、乙方处签名。2017年11月3日，张克林（甲方）与庞绍青（乙方）签订《合作生产铁矿石协议》，内容为：因生产需要，双方共同合作管理光明村铁矿的生产，约定甲方占合作股份的60%，乙方占40%，按应有的股份取红利和承担相应的经营风险，双方顺从甲方与周立军签的铁矿生产协议中规定的利益和义务，双方合作经营，本协议自签字之日起生效。2017年11月3日，周立军给张克林结算矿石3624吨，每吨按27元，结算矿石款97848元。2017年11月12日，张克林在维护其水洗设备时眼部受伤，铁矿交由庞绍青管理。2017年11月13日，周立军与庞绍青签订《解除合同协议》，具体内容为：2017年11月12日，因张克林私自接线路造成矿山水泵、电机烧坏，给矿山造成重大损失。周立军和张克林解除生产协议，庞绍青也和周立军于2017年11月13日解除生产协议。协议签订后，庞绍青退出光明铁矿。张克林自眼部受伤没有到光明铁矿。另查明，2018年11月13日，靖宇县人民法院作出（2018）吉0622破申2号民事裁定书，裁定：受理靖宇县丹鼎矿业有限公司破产清算。靖宇县丹鼎矿业有限公司破产财产包括光明铁矿全部资产。   一审法院认为：张克林与周立军签订《光明铁矿生产协议》是双方的真实意思表示，并且双方已经履行，并于2017年11月3日，结算矿石款97848元，双方无争议。张克林请求周立军给付的矿石生产销售款265677.16元和矿山设备款53603元，没有法律依据，对其诉讼请求不应支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，判决：“驳回张克林的诉讼请求。案件受理费3880元，减半收取1940元，由张克林负担。”   本院在二审审理中，张克林提供了2017年11月21日与周立军的电话录音，在该电话录音中，张克林陈述没有要到小票，要求周立军把账拢一拢，周立军说“我两个数你还不相信”，张克林主张周立军说的“两个数”就是周立军爱人给的验收单上记载的数。周立军质证为，录音里的话是其本人说的，验收单上的字也是其爱人写的，但不是给张克林出具的，录音中这“两个数”记不住是指哪个数了。其他事实与一审判决认定的事实一致。   本院认为，双方当事人应按协议约定履行各自的义务。根据周立军与张克林签订《光明铁矿生产协议》“张克林负责生产，自负盈亏，生产出的铁矿石品位在20%以上，周立军按每吨30元人民币结算予以结款，品位够30%的每吨33元结算。”的约定，因张克林主张的流水线设备和生产设备均是为生产所需，且双方在协议中对设备的出资及解除合作关系后的设备所有权问题均未有约定，故张克林要求周立军给付流水线设备款11903元和生产设备款33200元的请求，依据不足，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，张克林要求周立军给付2017年11月4日至11月7日期间生产的矿石1558.06吨的矿石款46741.80元，提供了周立军爱人书写的生产矿石的验收单及丹鼎矿业入库表予以证明，周立军称该验收单是其爱人自己记的流水账，该矿石不是张克林生产的，是原有矿山恢复生产时的底料，但周立军对其主张并未提供证据予以证明，根据张克林提供的与周立军要求对帐的电话录音中可认定该对账单是周立军向张克林提供，且该验收单上记录的数额与张克林提供的靖宇县丹鼎矿业有限公司入库表的数额一致，同时，该验收单的记录数额与双方已结算的3624吨相加后与靖宇县丹鼎矿业有限公司入库表的合计数额基本一致，故可以认定周立军尚有1558.06吨的矿石未与张克林结算，本院对张克林要求周立军给付上述矿石款的诉请予以支持。对张克林主张其统计了2017年至2018年生产矿石总量20806吨，按合作生产协议三分之一抽取协议份额，即每吨矿石抽10元钱，为208060.6元，扣除借款140000余元，应给付其76540.60元的诉请，因双方在协议并无约定，且张克林并未提供证据予以证明，本院不予支持。   综上，张克林的上诉请求，理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：   一、撤销吉林省靖宇县人民法院（2020）吉0602民初1181号民事判决；   二、周立军于本判决生效后十五日内给付张克林矿石款46741.80元；   三、驳回张克林的其他诉讼请求。   一、二审案件受理费人民币5820元，由张克林负担4303元、由周立军负担1517元。   本判决为终审判决。   审判长 张 伟   审判员 迟吉岩   审判员 兆艳红     二〇二〇年十月二十二日   （法官助理 陈 静   书记员 戴兵兵