安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终2090号 上诉人（原审原告、被告）：周巨林，男，1964年10月25日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 上诉人（原审被告、原告）：安庆京环环境服务有限公司，住所地安徽省安庆市大观区集贤南路**。 法定代表人：沈浩，总经理。 委托诉讼代理人：汪桢，该公司员工。 委托诉讼代理人：郑柏星，安徽益勤律师事务所律师。 上诉人周巨林、安庆京环环境服务有限公司（以下简称京环公司）劳动争议一案，均不服安徽省安庆市大观区人民法院（2020）皖0803民初873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人周巨林，上诉人京环公司的委托诉讼代理人汪桢、郑柏星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周巨林上诉请求：撤销原判第三项，改判支持周巨林一审诉讼请求第一、三项之外的剩余全部诉讼请求。事实与理由：一、京环公司违反劳动合同法规定违法解除劳动合同，应该按月发放工资和交纳社保，因为周巨林护理吴桂梅也是上班，是为京环公司工作。二、一审法院认为周巨林每月工资已包括岗位津贴150元，无证据证明。劳动合同工资一栏是固定工资，周巨林工资短信显示固定工资1900元、绩效工资400元，没有岗位津贴150元，显然是被京环公司克扣了。三、一审未予支持周巨林岗位工资请求，显然是偏袒京环公司。周巨林认为京环公司提供给周巨林的岗位工资表是电瓶三轮道路清洁养护车，每月考勤表也是这样的岗位，周巨林已在考勤表中添加高压两字，就可以说明这一点，明显周巨林的工资被克扣了一级。依据法律规定，减少劳动报酬的举证责任在于用人单位，一审法院要周巨林举证，完全颠倒是非。四、关于护理工资和五险一金问题，一审法院认为该请求涉及吴桂梅的工伤赔偿，不是本案处理范围。周巨林妻子吴桂梅是工伤，京环公司垫付医药费和护理费或派人护理是其义务，但京环公司什么都没做，其已违法。周巨林代京环公司护理工伤妻子是为京环公司工作。而且京环公司单方面解除合同，周巨林一直未承认。周巨林护理吴桂梅是为京环公司工作，京环公司缴纳五险一金是其义务。五、关于各项赔偿金，一审判决明显有失公正。 京环公司辩称，周巨林的上诉请求没有证据证明，请求驳回上诉。 京环公司上诉请求：撤销原判第一、二项，改判驳回周巨林的一审诉讼请求或发回重审。事实与理由：首先，依据法律规定，加班工资应按照劳动者正常工作时间工资报酬计算，亦即应按劳动合同约定工资标准1900元/月计算加班费，并减去京环公司已支付加班费部分。其次，周巨林妻子与他人发生纠纷受伤，周巨林以照顾妻子为由不上班且不履行请假手续，经京环公司对此通知后仍旷工不上班，京环公司才解除劳动关系，符合法律规定，一审判决京环公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金于法无据。 周巨林辩称，京环公司每月发放基本工资1900元、绩效工资400元，合计2300元，而且这个工资还不是周巨林现在的岗位工资。周巨林妻子是工伤，京环公司不垫付费用也不派人护理，没有一丝良心。周巨林护理妻子，京环公司不承认是为其工作，还认为是旷工，没有道理。请求驳回上诉，支持周巨林的上诉请求。 周巨林向一审法院起诉请求：1.判令京环公司向周巨林支付克扣2018年11月至2019年5月份法定节假日和休息日加班工资12583.87元。2.判令京环公司向周巨林支付克扣加班工资双倍赔偿金25167.74元。3.判令京环公司向周巨林支付违法解除劳动合同赔偿金4600元。4.判令京环公司向周巨林支付克扣七个月岗位津贴1050元。5.判令京环公司向周巨林支付克扣七个月岗位津贴双倍赔偿金2100元。6.判令京环公司向周巨林支付克扣七个月岗位工资1400元。7.判令京环公司向周巨林支付克扣七个月岗位工资双倍赔偿金2800元。8.判令京环公司向周巨林支付2018年11月份离职扣款和其它扣款1461.54元。9.判令京环公司向周巨林支付拖欠10个月零5天护理工资29757元。10.判令京环公司向周巨林支付拖欠10个月零5天护理工资双倍赔偿金59514元。11.判令京环公司向周巨林支付社保五险一金11160.7元。12.判令京环公司向周巨林支付拖欠10个月社保五险一金双倍赔偿金22321.4元。13.本案诉讼费由京环公司承担。 一审法院认定事实：2018年11月15日，周巨林与京环公司签订《劳动合同书》并进入京环公司从事电瓶三轮高压冲洗工作，双方约定合同期限为两年，月工资标准系固定工资，每日工作时间不超过八小时,每周不超过四十小时。2019年5月8日，同在京环公司工作的周巨林妻子吴桂梅受到事故伤害，周巨林为照顾妻子未到单位上班亦未履行请假手续，京环公司在多次督促周巨林到岗或履行请假手续未果的情况下，于2019年6月13日向周巨林送达《解除劳动合同通知书》。后周巨林向安庆市大观区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求：1.京环公司应提交2018年11月至2019年5月考勤表原件以及复印件。2.京环公司应支付违法解除劳动合同经济补偿金4600元。3.京环公司应支付法定节假日和休息日加班工资37751.61元，其中加班工资12583.87元，加班工资双倍赔偿金为25167.74元。4.京环公司应支付离职扣款621元。2020年5月28日，安庆市大观区劳动人事争议仲裁委员会作出观劳人仲裁字（2020）第17号仲裁裁决书，裁决如下：1.驳回周巨林要求京环公司提交2018年11月至2019年5月考勤表原件以及复印件的仲裁请求。2.驳回周巨林要求京环公司支付违法辞退赔偿金4600元的仲裁请求，京环公司应支付违法辞退赔偿金4223元。3.驳回周巨林要求京环公司支付加班工资累计37751.61元的仲裁请求，京环公司应支付周巨林延时加班、双休日加班及节假日加班工资累计10550.48元。4.驳回周巨林要求京环公司支付其离职扣款621元的仲裁请求。周巨林、京环公司均不服该仲裁裁决，先后诉至法院。京环公司发放周巨林每月固定工资1900元，月度绩效400元。周巨林2018年11月延时加班2.5小时，双休日加班4天；2018年12月延时加班46小时，双休日加班10天；2019年1月双休日加班8天，法定节假日加班1天；2019年2月双休日加班8天，法定节假日加班3天；2019年3月双休日加班10天；2019年4月延时加班1小时，双休日加班8天，法定节假日加班1天；2019年,5月双休日加班2天，法定节假日加班1天。周巨林2018年11月至2019年5月累计延时加班49.5小时，双休日加班50天，法定节假日加班6天。京环公司共支付周巨林延时加班工资495元，法定节假日加班工资1008元。周巨林2018年11月21日因擅自离开操作岗位，不按操作规范作业造成他人财产损失，京环公司据此扣除周巨林一个月绩效工资400元，同时扣除相关管理责任人员相应的绩效工资。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1.京环公司解除与周巨林劳动合同关系是否符合法律规定，京环公司应否支付经济赔偿金。2.京环公司应否支付周巨林加班工资。3.京环公司应否支付周巨林入离职扣款。4.周巨林其他诉讼请求应否得到支持。一、关于京环公司解除与周巨林劳动合同关系是否符合法律规定，京环公司应否支付经济赔偿金。京环公司依据《考勤休假管理办法》第四条第二款第七项规定，认为周巨林在未按公司规定办法书面请假审批的情况下，擅自旷工多日，故与周巨林解除合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。现周巨林主张不知晓《考勤休假管理办法》，京环公司亦未举证证明已将该《考勤休假管理办法》公示或告知周巨林，故京环公司依据《考勤休假管理办法》解除与周巨林之间的劳动合同关系，违反法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。周巨林每月固定工资1900元，月度绩效400元，周巨林每月工资应为2300元,故京环公司应支付经济赔偿金4600元。二、关于京环公司应否支付周巨林加班工资。京环公司主张延时加班工资及法定节假日加班工资已按月发放给周巨林，而双休日加班工资也每月随工资固定发放500元，故无需支付周巨林加班工资。依据查明的事实，周巨林自2018年11月至2019年5月延时加班49.5小时，已支付延时加班工资495元，故京环公司应支付延时加班工资差额部分（2300元÷21.75÷8小时×49.5×1.5-495元=486元）。双休日加班50天，应支付双休日加班工资（2300元÷21.75×50×2=10575元）。法定节假日加班6天，已支付法定节假日加班工资1008元，应支付法定节假日加班工资差额（2300元÷21.75元×6×3-1008=895元），以上三项合计11956元。周巨林主张京环公司应依据相关规定支付双倍加班工资赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，劳动者须就用人单位拖欠加班费的违法行为先向劳动部门主张权利，劳动部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付才存在加付赔偿金，故对周巨林主张加班工资赔偿金的诉讼请求不予支持。三、关于京环公司应否支付周巨林入离职扣款。因周巨林于2018年11月15日才进入京环公司工作，京环公司扣除其当月前半个月的缺勤工资1061.54元并无不妥。周巨林因擅自离开操作岗位，不按操作规范作业造成他人财产损失，违反了公司管理规定，京环公司据此扣除周巨林一个月绩效工资400元，同时扣除相关管理责任人员相应的绩效工资，亦无不妥。故对周巨林要求支付入离职扣款1461.54元的诉讼请求不予支持。四、关于周巨林其他诉讼请求应否得到支持。1.岗位津贴1050元及双倍赔偿金2100元。周巨林认为其每个月应有岗位津贴150元七个月共计1050元。根据工资表记载，京环公司每月发放的工资内容中已包括岗位津贴150元。故对该项诉讼请求不予支持。2.岗位工资1400元及双倍赔偿金2800元。周巨林主张其从事的是电瓶三轮高压冲洗车岗位，应该比其实际领取的岗位工资多200元，但周巨林并未提供证据证明电瓶三轮高压冲洗车岗位工资具体金额，对该项诉讼请求不予支持。3.护理工资29757元及双倍赔偿金59514元。周巨林认为其妻子系工伤，单位未支付医药费及派人护理，周巨林作为同单位人员对妻子进行护理，京环公司应支付相应的护理工资。该项诉讼请求涉及吴桂梅的工伤赔偿，不是本案处理范围。4.社保五险一金11160.7元及双倍赔偿金22321.4元。周巨林认为其对吴桂梅进行护理，系为京环公司工作，京环公司应为其支付在此期间的五险一金共11160.7元。周巨林与京环公司的劳动合同关系已于2019年6月13日解除，京环公司无需再为周巨林交纳五险一金，且该项诉讼请求未经仲裁前置程序，故对此不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十一条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、安庆京环环境服务有限公司于判决生效之日起十日内支付周巨林解除劳动合同经济赔偿金4600元；二、安庆京环环境服务有限公司于判决生效之日起十日内支付周巨林延时加班、双休日加班及法定节假日加班工资共计11956元；三、驳回周巨林其他诉讼请求；四、驳回安庆京环环境服务有限公司诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由安庆京环环境服务有限公司负担。 二审中，当事人未提交证据。 本院二审认定的事实与一审一致。 本院认为，京环公司违法解除周巨林的劳动合同，事实清楚，一审判决亦作出了有理有据的分析论述，本院予以认同，不再赘述。京环公司每月发放周巨林固定工资为2300元，一审判决以此工资标准计算周巨林加班工资，符合法律规定。京环公司的上诉请求，本院不予支持。周巨林工资表中包含了岗位津贴150元，京环公司每月发放给周巨林的工资与工资表一致，周巨林主张京环公司每月克扣岗位津贴150元，与客观事实不符。周巨林要求京环公司支付克扣七个月岗位津贴1050元及双倍赔偿金2100元，本院不予支持。周巨林主张其从事的是电瓶三轮高压冲洗车岗位，应该比其实际领取的岗位工资多200元，此实质上是周巨林认为其每月应得工资比劳动合同约定工资少200元，此项诉求与双方当事人的劳动合同不符，缺乏合同依据。周巨林要求京环公司支付克扣七个月岗位工资1400元及双倍赔偿金2800元，本院不予支持。周巨林于2018年11月15日进入京环公司工作，因当月前半个月双方当事人之间未建立劳动关系，京环公司扣除当月前半个月的工资1061.54元，符合法律规定。周巨林因擅自离开操作岗位，不按操作规范作业造成他人财产损失，违反了京环公司管理规定，京环公司据此扣除周巨林绩效工资400元，此系用人单位行使自主经营管理权的体现，并无不当。周巨林要求京环公司支付2018年11月扣款1461.54元，本院不予支持。周巨林要求京环公司向周巨林支付拖欠10个月零5天护理工资29757元及护理工资双倍赔偿金59514元，但周巨林本人在京环公司工作期间并未发生工伤，该项诉求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。周巨林自认京环公司已缴纳了双方劳动关系存续期间的五险一金，周巨林要求京环公司向周巨林支付社保五险一金11160.7元及拖欠10个月社保五险一金双倍赔偿金22321.4元，无事实依据，本院不予支持。京环公司虽存在拖欠周巨林加班费的违法行为，但周巨林要求京环公司为此加付赔偿金的诉求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，本院不予支持。 综上所述，周巨林与京环公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人周巨林负担10，上诉人安庆京环环境服务有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 程 顺 审判员 高 平 审判员 刘梦灵 二〇二〇年十月二十八日 法官助理潘朝玉 书记员李晶晶 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。