辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0103民初9957号原告：赵磊，男，1970年3月26日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：李凤，辽宁省企业法律顾问协会法律工作者。被告：东北大厦酒店集团有限公司东北大厦分公司，住所地沈阳市沈河区哈尔滨路**，统一社会信用代码91210103583883844P。负责人：孙浩波，该公司总经理。委托诉讼代理人：高树江，该公司人力资源部部长。委托诉讼代理人：张从文，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。被告：东北大厦酒店集团有限公司，，住所地沈阳市沈河区北站路**统一社会信用代码91210000661249890P。法定代表人：孙浩波，该公司总经理。委托诉讼代理人：高树江，该公司人力资源部部长。委托诉讼代理人：张从文，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。被告：中智沈阳经济技术合作有限公司，住所，住所地沈阳市沈河区北站路**社会信用代码91210000788795979Q。法定代表人：王红，该公司总经理。委托诉讼代理人：周瑞，该公司员工。委托诉讼代理人：杨丽红，该公司员工。原告赵磊与被告东北大厦酒店集团有限公司东北大厦分公司（以下简称“东北大厦分公司”）、东北大厦酒店集团有限公司（以下简称“东北大厦集团公司）、中智沈阳经济技术合作有限公司（以下简称“中智沈阳公司”）劳动争议一案，本院于2020年7月20日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵磊及其委托诉讼代理人李凤，被告东北大厦分公司、东北大厦集团公司的委托诉讼代理人高树江、张从文，被告中智沈阳公司的委托诉讼代理人杨丽红均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赵磊向本院提出的诉讼请求：1、请求依法确认原告与被告存在劳动合同关系；2、请求被告支付原告在其工作期间的延时加班工资49920元（6.5年*12个月*64小时*10元/小时工资）；3、请求因被告违法解除劳动合同，支付原告赔偿金46139元。事实与理由：被告一东北大厦酒店集团有限公司东北大厦分公司（以下简称大厦分公司）系东北大厦酒店集团有限公司（以下简称东北大厦公司）的分公司；被告三中智沈阳经济技术合作有限公司（以下简称中智公司）每月为原告发放部分工资款额。然而，原告从未当面与被告东北大厦分公司、被告中智公司签订过相关的劳动合同或劳资合同及协议等。原告是2013年11月份入职被告东北大厦分公司做保安部主管工作的。原告入职以后，积极工作、任劳任怨，确保在当班工作期间大厦无安全责任事故发生，由此多次受到大厦嘉奖。至今年6月1日，原告街道东北大厦分公司告知，通知原告不能在大厦继续工作，被告东北大厦分公司亦不再给原告发放工资。原告质问其所为原因未果。后经原告侧面了解，获知是因为王斌起诉被告东北大厦分公司，原告依法给予王斌作证所致，显然，被告东北大厦分公司是在对原告打击报复。于是，原告要求被告东北大厦分公司出具有关辞退及解除劳动合同的相关手续，而被告东北大厦分公司拒不出具。原告在被告东北大厦分公司工作六年零六个月，被告东北大厦分公司未依法与原告签订劳动合同，被告东北大厦分公司未依法支付原告延时工作的劳动报酬（工资），对原告依法出庭作证打击报复，并且，违法解除与原告的劳动合同。综上，原告的起诉符合客观事实，有法有据，故诉至人民法院，请人民法院支持原告诉求，维护原告劳动权益。另原告保留向被告追诉其他合法的劳动权利。被告东北大厦分公司、东北大厦集团公司辩称，答辩人对被答辩人的请求事项认为无事实和法律依据，其理由不能成立，请贵院驳回其诉讼请求。一、答辩人与被答辩人不存在劳动关系，其请求与答辩人无关。被答辩人是通过中智沈阳经济技术合作有限公司（以下简称“中智公司”）派遣到答辩人单位工作的，其劳动关系在中智公司，根据劳动法及劳动合同法的相关规定，被答辩人的诉讼请求与答辩人没有关联性。二、被答辩人的工作岗位为保安部主管，性质为特殊工时制，不存在延时工作时间。特殊工时制是劳动部门根据劳动合同法细化的工作计时制度，根据劳部发［1994］503号第五条第一款，劳部发［1994］521号第一至四条，铁劳（1995）23号第三条规定，铁路企业可以实行三班制、四班制的轮班制，被答辩人的工作时间为白、夜、休、休四班倒的轮班制，扣除“劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间”后，月平均工作时间不超过上述文件规定的186.6小时，其工作时间完全符合该文件的精神，不存在延时加班的问题，其要求支付延时工资报酬没有事实有法律依据。三、被答辩人因个人原因自动离职，其要求支付违法解除劳动合同赔偿金的理由不能成立。被答辩人因与同事间的矛盾不来单位上班，答辩人只能临时找人顶替其工作岗位，不存在违法解除的问题，要求支付赔偿金没有依据。被告中智沈阳公司辩称，答辩人就与赵磊、东北大厦酒店集团有限公司东北大厦分公司、东北大厦酒店集团有限公司劳动争议一案做如下答辩意见：首先，赵磊为我司派遣员工，2013年11月4日入职我司同时被派遣至东北大厦酒店集团有限公司东北大厦分公司（下称：“东北大厦分公司”）工作，担任保安主管岗位。具体日常工作时间与工作内容由东北大厦酒店分公司予以安排。每月工资正常发放。赵磊主张的加班费2018年以前已经超过诉讼时效。依据东北大厦分公司每月考勤，有加班的情况的加班费已经当月予以全额支付。因此，答辩人不欠付赵磊加班工资。赵磊实际离职原因根据东北大厦反馈为不来单位工作，属于个人辞职。不需要支付任何经济补偿金或经济赔偿金。综上，恳请沈河区人民法院依法驳回原告诉求，依法为何被答辩人合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月4日原告赵磊入职到被告处从事保安工作，原、被告双方未签订书面的劳动合同，自2013年12月至2015年12月系由辽宁信诚人才服务有限公司沈阳分公司为原告发放工资，自2016年1月至2020年6月1日，由被告中智沈阳公司为原告发放。2016年7月1日前原告工作时间为“白白夜夜休休”，白班时间为早八晚六，夜班时间为晚六早八，2016年7月2日起工作时间为“白夜休休”，白班时间为早八晚五，夜班时间为晚五早八。上班时间共有4次用餐时间。2019年11月前工资为2570元，2019年11月后工资为3500元。2020年6月1日，东北大厦分公司通知原告不用再去上班。东北大厦分公司为原告发放工资至2020年6月。2020年6月8日原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于当日出具沈河劳人仲不字（2020）383号不予受理通知书，原告对该不予受理通知书不服，起诉来院。另查明，2011年12月6日被告东北大厦分公司成立。2018年9月20日辽宁瑞心酒店集团有限公司东北大厦分公司变更为东北大厦酒店集团有限公司东北大厦分公司。2019年1月至5月原告的月平均工资为3259元。本院认为，原告自入职起就在被告东北大厦分公司工作，虽然工资的发放主体发生变更，但原告均未与发放工资的用人单位签订劳动合同。赵磊自入职至离职，其工作地点、工作岗位从未发生变化，东北大厦分公司在赵磊入职后将其转给辽宁信诚人才服务有限公司沈阳分公司和中智沈阳公司为其发放工资，但不能证明赵磊与两家派遣公司存在劳动关系，故本院认定王斌与东北大厦分公司存在劳动关系。关于赵磊主张的延时加班费问题，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条（一）的规定，用人单位休息日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。自2013年11月4日至2016年7月1日期间赵磊的工作时间每月上班工作时间为240小时，自2016年7月2日以后赵磊的工作时间为“上24小时，休息48小时”，即实行三班倒的工作制，每月工作时间为240个小时，被告东北大厦分公司并未提供相关证据证明原告工作时长，本院对原告主张予以确认。赵磊上班时的用餐时间为每餐半个小时，赵磊全天用餐时间为2小时，在综合计算工时的情况下，法定工作时长为166.64小时，根据保安员的工作性质、特点，在夜班期间不可能全部处于工作状态，应有长期处于等待的情况，因此认定原告24小时全部为工作期间不妥，本院酌定赵磊月加班20小时。被告虽提供工资明细表证明其已支付加班费，但该工资明细并无原告方签字确认，本院对此不予确认。故东北大厦分公司应给付赵磊2013年11月4日至2020年5月31日的延时加班费36091元（详见明细表）。关于赵磊要求东北大厦分公司支付违法解除劳动合同赔偿金46139元的问题，本案原告主张系被告主动离职，但并未提交相关证据对此予以证明，本院对此不予认可。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，东北大厦分公司应向赵磊支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，关于具体金额问题，因赵磊在东北大厦分公司工作了6年零7个月，故东北大厦分公司应向王斌支付解除劳动合同的经济补偿金45626元（3259元×7个月×2）。关于被告东北大厦集团公司应否承担民事责任的问题，因被告东北大厦分公司无注册资本，且其是被告东北大厦集团公司的分公司，故被告东北大厦集团公司应与其所属分公司共同承担责任。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《劳动部关于贯彻若干问题的意见》第62条之规定，判决如下：。一、被告东北大厦酒店集团有限公司东北大厦分公司、东北大厦酒店集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告赵磊延时加班工资36091元；二、被告东北大厦酒店集团有限公司东北大厦分公司、东北大厦酒店集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告赵磊违法解除劳动合同经济赔偿金45626元；三、驳回原告赵磊的其诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告东北大厦酒店集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长 陈 明人民陪审员 张 敏人民陪审员 沙 凯二〇二〇年十月二十日书 记 员 范婧秋加班计算明细1、2013年11月4日至2013年12月31日延时加班费：2570元÷21.75天÷8小时×20小时÷21.75天×19天×150%+2570元÷21.75天÷8小时×20小时×1月×150%=830元2、2014年1月1日至2019年10月30日延时加班费：（2570元÷21.75天÷8小时×20小时×12月×150%）×5年+2570元÷21.75天÷8小时×20小时×10月×150%=31017元3、2019年11月至2020年5月延时加班费：3500元÷21.75天÷8小时×20小时×7月×150%=4244元合计金额:36091元本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动法》第四十四条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《劳动部关于贯彻若干问题的意见》62：实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节假日时，要依照劳动法第四十四条第（三）项的规定支付职工的工资报酬。