山东省济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0191民初1451号原告：山东磐升细胞资源库管理有限公司，住所地山东省济南市高新区综合保税区港兴三路北段**济南药谷研发平台区**楼****，统一社会信用代码91370181MA3D6M2Y8L法定代表人：王敏，总经理。委托诉讼代理人：房凡，山东泉狮律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜帅东，山东泉狮律师事务所实习律师。被告：武汉市无忧通路网络科技有限公司，住所，住所地武汉市洪山区徐东大街**金禾中心写字楼****社会信用代码91420106MA4KWCA031。法定代表人：邹代菊，执行董事。委托诉讼代理人：王亚东，男，系该公司员工。原告山东磐升细胞资源库管理有限公司（以下简称磐升公司）与被告武汉市无忧通路网络科技有限公司（以下简称无忧通路公司）网络服务合同纠纷一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告磐升公司的委托诉讼代理人房凡、杜帅东，被告无忧通路公司的委托诉讼代理人王亚东参加了诉讼。本案现已审理终结。磐升公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除磐升公司与无忧通路公司签订的《微商外包服务合同》；2.判令无忧通路公司向磐升公司返还已付外包服务费用50万元，并承担相应利息(自起诉之日起至实际支付之日止期间按年利率6%计息)；3.判令调整违约金，违约金从10万元调整至50万元；4.本案诉讼费由无忧通路公司承担。诉讼中，磐升公司明确诉讼请求第3项为:请求调整违约金由10万元调至50万元，并由无忧通路公司支付违约金50万元事实和理由：2018年9月25日，磐升公司与无忧通路公司签订《微商外包服务合同》，合作期限自2018年9月27日至2019年9月27日，合同约定：1、由无忧通路公司负责为磐升公司的品牌和渠道建设进行全程微商全案外包服务，服务内容包括：产品品牌打造、微商代理政策制定、代理渠道招商、培训和二次招商、会议营销等模块；2、无忧通路公司承诺在该合作期内确保磐升公司该品牌产品实现微商渠道回款达到3000万元。该合同签订后，磐升公司按约支付了服务费50万元。同时，根据无忧通路公司的要求，磐升公司还提供了相关配合工作，采购产品原材料、定作外包装等，共计花费了50万元。然无忧通路公司在签订合同后，一直未提供任何实质性的服务工作。虽经磐升公司多次催促，均以各种理由拖延、敷衍。甚至“媄因滋”品牌护肤品至今仍未产生任何销售和收入，即回款至今为零。“媄因滋”品牌属于磐升公司名下的品牌，是为了配合无忧通路公司营销活动专门创立的品牌。基于对无忧通路公司的信任，其销售完全是依赖其营销渠道，自身并不具备营销推广能力。致使磐升公司的这批货物一直压在仓库滞销，使磐升公司迟迟无法回款，且占用仓库，承受很大的资金压力。无忧通路公司行为已经构成根本性违约，造成磐升公司的合同目的无法实现，故提起诉讼。无忧通路公司辩称，磐升公司诉讼请求第2、3项无事实依据，应予驳回。理由如下：1.双方签订的微商全案外包服务合同中有明确的费用金额和费用构成。案涉服务合同第二条明确约定了外包服务费合计180万元、首期费用50万元，并约定磐升公司支付该款项，无忧通路公司即开始品牌微商渠道的运营建设，对应具体服务内容为合同第一条服务内容模块，约定无忧通路公司每完成销售目标10%后，磐升公司向无忧通路公司支付13万元，直至外包服务费尾款130万元付清。2.无忧通路公司依约提供了孵化服务。合同约定磐升公司在合同签订后3个工作日内向无忧通路公司支付50万元外包服务费，用于品牌微商渠道的运营建设。无忧通路公司收取孵化费用后，组建了项目团队，按合同第一条第1小条内容完成了“磐升”品牌微商渠道的运营搭建，该项工作成果已获得磐升公司书面盖章认可。3.磐升公司未支付后期尾款130万元。无忧通路公司已依约完成磐升公司项目品牌微商渠道的运营建设，第二阶段再开始销售回款工作，磐升公司自身有产品销售需求，无忧通路公司应其要求进行该品牌推广和招商销售工作，并产生销售回款，但因双方问题并未达到理想状态，磐升公司未支付后期费用，导致我公司不能持续进行后期销售工作。4.双方签订的微商全案外包服务合同中有明确违约金约定。综上，案涉合同已明确约定合同费用金额、费用构成和对应的具体服务内容明细，对无忧通路公司工作成果也予以书面盖章确认，合同违约金有明确约定，故磐升公司的诉讼请求无事实依据，应予驳回。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月25日，无忧通路公司（甲方）与磐升公司（乙方）签订《微商无忧微商全案外包服务合同》一份，主要内容为：一、服务内容及合作期限：1.双方在本合同签订且乙方支付外包服务费首期费用后，就“磐升”品牌提供全国范围内的全程微商全案外包服务。服务内容包含以下模块：产品品牌打造：竞品和市场调研分析、选品和选款策略、包装设计和卖点提炼、品牌VIS体系打造、产品品牌营销执行；微商代理政策制定：代理层级设置、代理升级制度制度、代理裂变体系制定、代理扶持体系打造；代理渠道招商：微商渠道定位、微商政策制定、微商招商工具打造、推广页面设计、微商关键词营销策略和执行、微商内容营销策略和执行、微商信息覆盖策略和执行、公关媒体传播策略和执行；培训和二次招商：代理培训制定、代理动销促进、代理股份合作策略及招商；会议营销：会议营销策划及执行、会议演示及物料设计、现场政策及逼单、会议客户推广及邀约……3.本合同的合作期限自2018年9月27日至2019年9月27日，期满后双方权利义务关系终止。4.服务签约目标特别说明：2018年9月27日至2019年9月27日，累计微商渠道回款人民币3000万元。二、收费与付款方式：1.外包服务费（1）乙方需向甲方支付“外包服务费”，合计180万元，包含甲方为乙方提供合作期内品牌包装策划、整体营销推广、项目执行团队建设、品牌相关网站和平面设计等费用。（2）服务有效期持续到合同结束日为止，外包服务费不做退还……3.外包服务费付款方式：（1）本合同签订之日起三日内，乙方需向甲方支付外包服务费首期费用共计50万元，甲方即开始品牌微商渠道的运营建设。（2）当甲方为乙方创造的微商渠道目标销量每完成10%即300万元后，支付13万元，以此类推。直至外包服务费尾款130万元付清。（3）当甲方为乙方创造的微商渠道累计回款达到年度回款目标超过100%即3000万元后，乙方需将超出部分回款利润的30%作为超额奖励支付给甲方。三、孵化工作的通知与确认甲方将按照本合同约定为乙方提供整体招商营销推广服务并把相应的工作成果即时送达给乙方确认，乙方应于收到甲方工作成果确认通知后三个工作日内予以审核确认或者提出修改意见，否则甲方有权暂停该项目的相关整体招商营销推广及执行工作，由此造成乙方损失及甲方的成本损耗将由乙方承担……五、招商服务的交付时间、方式：1.项目签约启动后，乙方须按甲方的通知和要求在10个工作日内将有关微商全案外包服务事务的一切资料及相关事宜移交给甲方，并积极协助配合甲方开展相关工作……3.甲方将在外包服务费首期费用收取后即开始启动全部前期工作，并完成第一条第一项中约定事项。九、合同解除、终止及违约责任：1.本合同履行过程中，经双方协商一致可以解除合同，在双方结清所有费用，且双方签订解除合同的协议后，5个工作日内甲方将风险防范金退化至乙方或其指定账户，不计利息，自乙方收到退还的风险防范金后，本合同解除……7.自合同签订后至合同到期或中止时，若微商渠道累计回款金额未达到3000万元，甲方承担本合同违约责任金额10万元，甲方需在合同解除后三个工作日内支付予乙方。合同签订后，磐升公司于2018年9月28日向无忧通路公司转账支付外包服务费50万元。2019年1月26日，无忧通路公司向磐升公司发送《项目孵化确认函》一份，主要内容为：我公司已具体完成孵化内容如下：竞品和市场调研分析、选品和选款策略、包装设计和卖点提炼、品牌VIS体系打造、产品品牌营销执行、代理层级设置、代理升级制度制定、代理裂变体系制定、代理扶持体系打造、微商渠道定位、微商政策制定、微商招商工具打造、推广页面设计、微商关键词营销策略和执行、微商内容营销策略和执行、微商信息覆盖策略和执行、公关媒体传播策略和执行。磐升公司在该确认函上盖章确认。2019年1月31日，无忧通路公司向磐升公司发送《项目孵化确认函》一份，主要内容为：我公司已具体完成孵化内容如下：竞品和市场调研分析（竞品及行业调研）、选品和选款策略（选品选款策略）、包装设计和卖点提炼（自有选款）、品牌VIS体系打造（媄因滋VI手册）、产品品牌营销执行（磐升科技项目SWOT分析，产品包装打造）、代理层级设置（代理政策）、代理升级制度制定（升级政策）、代理裂变体系制定（推荐及发展政策）、代理扶持体系打造（奖励政策）、微商渠道定位（媄因滋品牌定位，代理人群定位）、微商政策制定（代理政策）、微商招商工具打造（招商手册、话本卡、百问百答、产品手册）、推广页面设计（产品落地页）、微商关键词营销策略和执行（磐升推广计划，关键词筛选）、微商内容营销策略和执行（软文撰写、自媒体矩阵注册）、微商信息覆盖策略和执行（软文信息覆盖数）。磐升公司在该确认函上盖章确认。诉讼中，磐升公司称其按约生产了价值50万元的产品，现存放于其公司无法销售，已造成了磐升公司实际经济损失50万元。磐升公司以无忧通路公司根本违约无法实现合同目的为由要求解除合同，返还相关费用，并要求无忧通路公司支付其违约金50万元。另查明，名为“磐升生物科技X微商无忧”微信群聊记录记载“2019年4月19日，无忧通路公司李浩然：现在意向客户是36人，我们要邀约到55-60人。这样开会才会比较保险……磐升：速度太慢了，原本应该三月就开会的，现在推到五一假期以后，你们怎么保证全年的销售？……李浩然：我们会争取尽快开会的，现在人数已经有三十多接近四十人了，我们会争取更多的人来参加会议，假期后肯定会给您开会的……”。2019年5月23日，无忧通路公司组织召开首场内招会，现场转化4位意向客户，共缴纳意向金4000元。本院认为，磐升公司与无忧通路公司签订的《微商外包服务合同》系双方当事人真实意思表示，亦不违反法律强制性规定，为合法有效合同。案涉合同约定合作期限自2018年9月27日至2019年9月27日，期满后双方权利义务关系终止。故本案中案涉合同权利义务已经期满终止，现磐升公司要求解除双方之间的《微商外包服务合同》，已无事实依据，本院不予支持。合同签订后，磐升公司已依约缴纳了50万元首期服务费，无忧通路公司应开始启动全部前期工作，并完成合同第一条第一项中约定的服务内容。但根据现有证据可知，无忧通路公司于2019年5月23日才召开第一次内招会，仅转化了4位意向客户，实际回款4000元，与合同约定的3000万元的回款金额有天壤之别，且对于合同约定的代理渠道招商、培训和二次招商、会议营销等工作均未实质进行。无忧通路公司对合同约定事项的履行明显存在迟缓，未能完成合同约定及承诺事项，已构成根本违约，应承担相应的违约责任。故虽案涉合同因期满终止，但是鉴于无忧通路公司的上述违约行为，致使磐升公司的合同目的无法实现，本院对磐升公司要求无忧通路公司返还其已付外包服务费50万元及利息（以50万元为基数，自起诉之日即2020年3月24日起至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算）的诉讼请求予以支持，超出部分不予支持。合同约定“若微商渠道累计回款金额未达到3000万元，甲方承担本合同违约责任金额10万元”，磐升公司主张其针对案涉合同已生产了价值50万元的产品，造成实际损失50万元，要求调整违约金为50万元。磐升公司通过无忧通路公司销售产品仅是销售方式之一，且产品由磐升公司掌控，完全可以通过其他渠道进行销售。故本院对磐升公司要求无忧通路公司支付违约金10万元的诉讼请求予以支持。对其要求调整违约金数额为50万元的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十一条、第九十五条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告武汉市无忧通路网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告山东磐升细胞资源库管理有限公司外包服务费50万元并支付利息（以50万元为基数，自起诉之日即2020年3月24日起至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款利率计算）；二、被告武汉市无忧通路网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东磐升细胞资源库管理有限公司违约金10万元；三、驳回原告山东磐升细胞资源库管理有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取6900元，由原告山东磐升细胞资源库管理有限公司负担2760元，被告武汉市无忧通路网络科技有限公司负担4140元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  梁猛二〇二〇年十月十三日法官助理孙丽娜书记员王明明