新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终3055号 上诉人（原审被告）：新疆师苑物业服务有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区新医路**。 法定代表人：麦尔孜亚玉苏普江，新疆师苑物业服务有限公司经理。 委托诉讼代理人：李强，新疆新勤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赛麦提乃吉明，男，1973年9月13日出生，维吾尔族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：艾尼瓦尔阿不拉，新疆伽苏尔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：力提甫江艾力，新疆伽苏尔律师事务所律师。 上诉人新疆师苑物业服务有限公司（下称师苑物业公司）因与被上诉人塞麦提乃吉明劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初1256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月22日公开开庭进行了审理。上诉人师苑物业公司的委托诉讼代理人李强、被上诉人塞麦提乃吉明及其委托诉讼代理人力提甫江艾力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 师苑物业公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项，改判不支付双倍工资19637.24元。事实和理由：新疆师范大学各个学院及用工部门，虽未依法取得营业执照或者登记证书，但实际用工过程中，均受新疆师范大学的委托与劳动者签订劳动合同。为落实国家对大学后勤管理改革的要求，我公司与新疆师范大学物业服务部进行关联合并，接收了新疆师范大学物业服务部的部分员工，符合用人单位发生合并或者分立的情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继权利和义务的用人单位继续履行的法律规定，因此我公司不应支付塞麦提·乃吉明未签订劳动合同的双倍工资。 塞麦提乃吉明辩称，不同意师苑物业公司的上诉请求。师苑物业公司提到的法律规定与本案无关，请求维持一审判决。 塞麦提乃吉明向一审法院起诉请求：一、支付未签订劳动合同双倍工资19637.24元；二、支付违法解除劳动合同赔偿金5122元；三、支付医疗费820元。 一审法院认定事实：塞麦提乃吉明在师苑物业公司从事保洁工作，工资2562.38元／月，塞麦提乃吉明自2018年1月起给师苑物业公司缴纳了工伤保险费。2018年6月23日，塞麦提乃吉明在师苑物业公司辖区装垃圾过程中，垃圾桶掉落砸中其左肩疼痛（软组织挫伤）。2019年5月14日乌鲁木齐市人力资源和社会保障局作出认定申请人为工伤的决定。2019年6月20日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人未达伤残等级。一审法院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）的相关规定：用人单位招用未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律规定的主体资格：（二）用人单位依法制立的规章制度，适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位的组成部分。庭审中，师苑物业公司的“师苑物业公司隶属新疆师范学院，塞麦提乃吉明于2015年4月1日与新疆师范大学物业服务部（下称物业服务部）签订为期五年的劳动合同，该劳动合同可以证明我方与塞麦提乃吉明有签订劳动合同，不应承担双倍工资”的举证意见。一审法院认为，首先物业服务部不具签订合同的主体资格，其合同不发生法律效力，其次师苑物业公司未向一审法院提交有效证据证明师苑物业公司隶属新疆师范学院。故师苑物业公司该意见不予采纳。塞麦提乃吉明、师苑物业公司符合法律、法规规定的主体资格，在塞麦提乃吉明工作期间师苑物业公司应当与其签订劳动合同而未签订，故师苑物业公司应当承担支付双倍工资的法律后果。根据《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变之规定，塞麦提乃吉明计算8个月（2018年1月至9月）×2561.38元计算双倍工资，塞麦提乃吉明主张19637.24元，符合法律规定，一审法院予以支持；在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。庭审中，师苑物业公司称“塞麦提乃吉明从2018年9月1日起未曾有记录，是塞麦提乃吉明自动离职”的答辩意见，其应对塞麦提乃吉明在此期间存在旷工行为负举证责任。庭审中，师苑物业公司向一审法院提供仅有两人的自制2018年7月16日至2018年9月15日考勤表证明塞麦提·乃吉明未到岗，属于自动离职。塞麦提乃吉明对师苑物业公司提供的考勤表不予认可，认为考勤存在人为操作情况。师苑物业公司亦未提供相应证据佐证考勤记录为原始考勤记录，故对其主张的塞麦提乃吉明2018年9月1日至2018年9月15日存在旷工行为的事实，不予采信。但根据庭审中师苑物业公司表示，塞麦提乃吉明因工伤调岗，单位没有同意及塞麦提乃吉明在仲裁委认可2018年9月3日离职的事实，因塞麦提乃吉明无其他证据证明师苑物业公司违法解除劳动合同，故认为是双方协商一致，解除劳动关系，塞麦提乃吉明该项诉讼请求不予支持；关于塞麦提乃吉明主张师苑物业公司向塞麦提乃吉明支付医疗费820元的诉讼请求，师苑物业公司给塞麦提乃吉明缴纳了工伤保险费，塞麦提乃吉明的工伤医疗费应当由工伤保险基金承担，故塞麦提乃吉明该项诉讼请求不予支持。一审法院判决：一、师苑物业公司于判决生效后十五天内向赛麦提乃吉明支付双倍工资19637.24元；二、驳回赛麦提乃吉明其他诉讼请求。 本院二审审理期间，当事人未提交新证据。双方当事人对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院认定事实予以确认。 本院认为，师苑物业公司对仲裁裁决未提起诉讼，视为对仲裁裁决项的认可。故对于师苑物业公司以赛麦提乃吉明与物业服务部签订有劳动合同，作为现在的用人单位，该公司承继该劳动合同的权利义务，不应支付赛麦提乃吉明未签订劳动合同二倍工资的上诉理由，本院不予采信。 本案中，因未签订劳动合同二倍工资带有惩罚性质，计算基数应当以劳动者扣除加班费、非常规性奖金和提成等项目后的正常工作时间的月工资确定。即劳动者未正常提供劳动期间，不应支付未签订劳动合同二倍工资。据此，师苑物业公司应支付赛麦提乃吉明未签订劳动合同二倍工资14220.02元［（2561.38元/月×2018年2月至2018年6月22日）＋（2561.38元/月÷21.75×2018年8月12日至2018年9月2日）］。一审法院计算赛麦提乃吉明未签订劳动合同二倍工资的支付期间有误，本院予以纠正。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初1256号民事判决第二项，即驳回赛麦提乃吉明其他诉讼请求。 二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初1256号民事判决第一项，即新疆师苑物业服务有限公司于判决生效后十五天内向赛麦提乃吉明支付双倍工资19637.24元为：新疆师苑物业服务有限公司支付赛麦提乃吉明未签订劳动合同工资14220.02元。 上述新疆师苑物业服务有限公司应当给付赛麦提乃吉明的款项于本判决书生效之日起十日内付清。逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费10元（赛麦提乃吉明预交），减半收取5元，由新疆师苑物业服务有限公司负担，余款5元由一审法院退还赛麦提乃吉明；二审案件受理费10元（新疆师苑物业服务有限公司预交），由新疆师苑物业服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王      宏 审判员 王      晴 审判员 胡      颖 二〇二〇年十月二十六日 书记员 帕米拉·雪克来提