山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0126民初2445号 原告：秦恒建设科技有限公司，住所地：山东省济南市。 法定代表人：王中宝，董事兼总经理。 委托诉讼代理人：姜雪，女，该单位职工。 委托诉讼代理人：王玉龙，山东龙奥律师事务所律师。 被告：济南浙鲁盛业房地产开发有限公司，住所地：山东省济南市商河县。 法定代表人：王华庆，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：赵鸿江，山东环周律师事务所律师。 原告秦恒建设科技有限公司（以下简称“秦恒公司”）与被告济南浙鲁盛业房地产开发有限公司（以下简称“浙鲁公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告秦恒公司的委托诉讼代理人王玉龙，被告浙鲁公司的委托诉讼代理人赵鸿江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 秦恒公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决浙鲁公司支付工程款2229518.79元，诉讼保全保险费6000元，合计2235518.79元；2.请求依法判决浙鲁公司以2229518.79元为基数，自起诉之日起至实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息；3.诉讼费用由浙鲁公司承担。诉讼过程中，秦恒公司变更第一项诉讼请求为：请求依法判决浙鲁公司支付工程款2017194.95元，诉讼保全保险费6000元，合计2023194.95元；变更第二项诉讼请求为：请求依法判决浙鲁公司以2017194.95元为基数，自起诉之日起至实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。事实和理由：2018年4月，秦恒公司与浙鲁公司签订《滨河壹号小区1#-5#楼外墙保温、涂料工程施工合同》，合同约定浙鲁公司将滨河壹号小区1#-5#号楼的外墙保温、外墙面砖、涂料工程的供货、施工、验收以及图纸及清单范围内的所有工程内容发包给秦恒公司施工。合同签订后，秦恒公司按照浙鲁公司要求完成涉案工程施工，现涉案工程已经交付业主。2020年4月9日“秦恒建设发展有限公司”变更为“秦恒建设科技有限公司”。因浙鲁公司迟迟不履行支付工程款义务，秦恒公司提起诉讼，望判如所请。 浙鲁公司辩称，一、秦恒公司与浙鲁公司之间确于2018年4月份签署《施工合同》一份，秦恒公司承建浙鲁公司滨河壹号小区1-5号楼外墙保温及外墙面砖、涂料工程。根据双方合同第八条第1款之约定，工程量的结算方式为施工前预估，施工完毕后据实结算的方式予以计算。涉案工程目前未进行工程量结算，双方关于本工程的价款目前无法确定，故秦恒公司所主张的款项不具有支付条件。二、根据双方合同第八条第4款第（5）项之约定“甲方支付每笔工程款之前，乙方应提前开具增值税专用发票（税率11%），提交给甲方，乙方延迟提交票据的，甲方的付款时间相应顺延而不承担任何违约责任”，具体到本案而言，在本案工程量未进行结算，发票未开具的情形下，付款条件不成就，浙鲁公司不具有付款义务。秦恒公司的诉讼请求没有事实及法律依据，请求依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经本院确认的证据，认定事实如下： 2018年4月秦恒公司与浙鲁公司签订《滨河壹号小区1-5楼外墙保温、涂料工程施工合同》一份，该合同与本案有关的内容如下：“发包人：浙鲁公司承包人：秦恒公司一、工程概况1.工程名称：滨河壹号小区1#-5#楼外墙保温及外墙面砖、涂料工程。3.承包的范围和内容：滨河壹号小区1#-5#楼外墙保温、外墙面砖、涂料工程的供货、施工、验收以及图纸及清单范围内所有的工程内容。六、质量保证期工程质量保修期为三年，自本工程综合验收合格且集中交付业主之日起计算。八、合同价款及付款方式1.本合同采用固定综合单价，工程量据实结算，暂定合同总价（含税）为6880000元。4.付款方式：（2）按月付款，每月支付当月完成工程产值的70%，各单位工程施工完成后，付至该单位已完成工程产值的70%，工程全部竣工验收合格后，付至已完工工程产值的85%，工程综合验收合格，竣工资料齐全，结算审核完毕并出具正式结算书后，15个工作日内支付至结算总价的95%，留5%作为质量保证金（不计息），质量保修金自本工程综合验收合格且集中交付业主之日起计算满三年并扣除甲方自行维修费用（如发生）后15个工作日内无息退还。（5）甲方支付每笔工程款之前，乙方应提前开具增值税专用发票（税率11%）提交给甲方，乙方迟延提交票据的，甲方的付款时间相应顺延而不承担任何违约责任。 2018年12月26日浙鲁公司与秦恒公司出具商河县滨河壹号小区1-5楼外墙保温、涂料工程《工程费用汇总表》一份：11%税金分部分项工程量清单计价合计7779410.70元，10%税金分部分项工程量清单计价合计7701616.60元。浙鲁公司已付秦恒公司工程款5299340.82元。 另查明，2020年4月9日“秦恒建设发展有限公司”名称变更为“秦恒建设科技有限公司”。 涉案滨河壹号小区1-5号楼工程开工日期为2018年4月10日，竣工日期为2019年9月20日。 根据秦恒公司起诉和浙鲁公司的答辩，本院认为本案的焦点问题是：一、2018年12月26日浙鲁公司与秦恒公司出具的《工程费用汇总表》能否作为结算依据；二、秦恒公司主张诉讼保全保险费的事实和依据。 关于焦点问题一，秦恒公司主张涉案工程2018年6月份进场施工至2019年9月份施工完成。秦恒公司在2018年年底已经完成整个涉案工程的保温施工及1、3、4号楼的涂料施工，因为涉案工程为保温及相应的涂料，因此在保温完成后，整个涉案工程的工程量就已经能够计算出来，而且在施工过程的结算当中就每个工程相应的变更已经计算在结算书的工程量清单当中，原被告经核对出具《工程费用汇总表》。浙鲁公司主张2018年12月份涉案工程尚未施工完毕，目前亦未进行工程量结算，本工程的价款目前无法确定，故秦恒公司所主张的款项不具有支付条件。另根据合同第八条第4款第（5）项之约定“甲方支付每笔工程款之前，乙方应提前开具增值税专用发票（税率11%），提交给甲方，乙方延迟提交票据的，甲方的付款时间相应顺延而不承担任何违约责任”，在发票未开具的情形下，付款条件不成就，浙鲁公司不具有付款义务。 对此本院认为，虽浙鲁公司主张秦恒公司提交的《工程费用汇总表》是工程价款预算书，但从该汇总表的形式及内容上看应为结算书。另在2018年12月26日涉案工程虽尚未施工完毕，但从浙鲁公司提交的秦恒公司2018年12月已完成工程核实表中可知：1号楼外墙涂料除施工电梯口南立面未施工完，其余已施工结束；3号楼涂料除施工电梯口北立面未施工完，其余施工面施工结束；4号楼除施工电梯口北立面外墙涂料未施工外，其余外墙涂料已施工结束；2号楼保温除施工电梯口南立面保温未施工完，其余外墙施工完毕；5号楼除施工电梯口保温未施工完，其余面保温施工结束。根据工程图纸可以计算未完成的工程量，经双方核对出具了《工程费用汇总表》，且由双方工作人员签字并加盖有浙鲁公司合约管理部的印章，虽浙鲁公司对此持有异议但表示不申请司法鉴定，本院予以认定。对于浙鲁公司主张的在发票未开具的情形下，付款条件不成就，浙鲁公司不具有付款义务。对此本院认为，《中华人民共和国发票管理办法》第二十条规定,销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人,对外发生经营业务收取款项,收款方应当向付款方开具发票。并且开具发票是施工方即本案秦恒公司的法定附随义务,故秦恒公司应当根据国家税务法律法规的相关规定在收取浙鲁公司工程款时向浙鲁公司开具相应的发票，对秦恒公司的该主张本院不予支持。对于双方约定按照11%的税率结算价款及出具增值税专用发票，秦恒公司按照10%的税率主张工程总价款7701616.6元符合法律规定，本院予以支持。扣除5%的质保金，本院认定浙鲁公司应付秦恒公司工程款2017194.95元（7701616.6元95%-5299340.82元）。对于秦恒公司主张的以2017194.95元为基数，自起诉之日起至实际支付之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息符合法律规定，本院予以支持。 关于焦点问题二、秦恒公司主张因为浙鲁公司迟延支付工程款，秦恒公司采取诉讼方式并申请法院对浙鲁公司财产采取保全措施所支出的必要费用，应当由浙鲁公司承担。浙鲁公司主张秦恒公司的主张未提供相应的法律依据。 对此本院认为，对于财产保全保险费双方签订的合同中并没有约定，且《诉讼费用交纳办法》对保全保险费的承担并没有规定由败诉方承担，且财产保全担保可以采取多种担保方式，并非只能通过保险担保方式进行，即保全保险费非民事诉讼必须花费的费用，故对秦恒公司主张的诉讼保全保险费由浙鲁公司承担，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，判决如下： 一、被告济南浙鲁盛业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告秦恒建设科技有限公司工程款2017194.95元及利息（以2017194.95元为基数，自2020年7月17日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算），原告秦恒建设科技有限公司于本判决生效之日起十日内为被告济南浙鲁盛业房地产开发有限公司出具相应的增值税专用发票； 二、驳回原告秦恒建设科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22938元，减半收取11469元，财产保全费5000元，由原告秦恒建设科技有限公司负担34元，被告济南浙鲁盛业房地产开发有限公司负担16435元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  李倩 二〇二〇年十月十五日 书记员  李萌