新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2901民初1857号   原告：谢加成，男，1968年2月21日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区阿克苏地区库车县。   委托诉讼代理人：许华华，新疆胜天律师事务所律师。   被告：阿克苏地区第一人民医院，住所地阿克苏市东大街**。   法定代表人：涂建峰，该院院长。   委托诉讼代理人：谭韬，新疆制衡律师事务所律师。   委托诉讼代理人：阿布力克木·克力木，男，维吾尔族，阿克苏地区第一人民医院消化内科副主任。   原告谢加成与被告阿克苏地区第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月9日和2020年10月19日公开开庭进行了审理。2020年6月9日原告谢加成的委托诉讼代理人许华华，被告阿克苏地区第一人民医院的委托诉讼代理人谭韬到庭参加诉讼。2020年10月19日，原告谢加成及其委托诉讼代理人许华华，被告阿克苏地区第一人民医院的委托诉讼代理人谭韬、阿布力克木·克力木到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告谢加成向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告赔偿原告各项损失339,152.04元。其中医疗费43,671.04元、住院伙食补助费6,480元、营养费2,529元、护理费30,912元、误工费44,352元、伤残赔偿金69,328元、住宿费1,000元、交通费2,000元、精神抚慰金100,000元、后续治疗费30,000元、鉴定费8,880元，合计339,152.04元；2．本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月，原告谢加成在库车县人民医院发现结肠息肉。同年11月13日，为做肠镜检查明确息肉性质，原告入住被告新疆阿克苏地区第一人民医院。入院后，肠镜检查中，发生结肠穿孔，后行“结肠穿孔修补术”，术后切口严重化脓感染，出现弥漫性腹膜炎、肺部感染、胸腔积液、继发性肝损伤等并发症。被告的医疗行为一错再错。原告只是为了做肠镜检查，却在被告医院险些丧失性命。经新疆祥云司法鉴定所鉴定，原告的损伤构成十级伤残，被告的医疗行为过错参与度为100%。为依法维护原告的合法利益，特诉至法院，请求人民法院依法判决。   被告阿克苏地区第一人民医院辩称，被告不认为存在医疗过错，原告的情形具有家族肠癌史，肠组织存在一定问题，由于原告自身的问题及在库车医院做肠镜的原因导致肠组织易破损，在被告处治疗需要先做肠镜的检查，无法避免肠穿孔的结果，不是原告阐述的粗暴操作，原告治疗过程中产生的并发症是治疗肠穿孔不可避免的；被告使用的药物都是国家允许的药物，我们经常检查也是为了避造成肝损伤。原告的诉讼请求中误工费及护理费的计算错误，原告把鉴定天数和住院天数均计算进去，但是鉴定结果中已经把住院天数加进去了，不能重复计算，后续治疗费没有依据，精神损失费按惯例是1,000元，交通费及住宿费原告要提交相关证据。综上，请法庭依法判决。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下：1．原告提交病历一份，用以证明原告因为结肠息肉到被告医院做肠镜检查时由于医生的粗暴操作导致原告肠穿孔在肠穿孔修补术中因为违反了无菌操作规范导致原告出现弥漫性腹膜炎，由于在ICU长期卧床，导致原告肺部感染、胸腔积液，被告治疗过程中违反了抗生素的使用规范，使用抗生素长达38天导致原告出现继发性肝损伤的事实。被告对该证据真实性无法确认，提出如果提供的病例与我们提供的封存病例不一致应当以封存病历为准。原告结肠息肉由于原告的自身特殊体质造成的，原告有肠道恶性肿瘤家族史系高危人群，在检查时原告本身具有结肠穿孔，而非肠镜造成，所以原告的结肠穿孔是由于自身体质造成的与被告的诊疗行为没有关系，因此对祥云司法鉴定所得鉴定不认可，故要求重新鉴定。本院确认上述证据的真实性，但对原被告的证明观点本院依法律规定分析采信；2．原告提交新疆祥云司法鉴定所作出的鉴定书一份，用以证明由于被告的医疗行为导致原告十级伤残的损害后果，过错参与度100%，营养期84天、护理期84天、误工期114天的事实。被告阿克苏地区第一人民医院对该鉴定意见书不予认可，提出鉴定意见是原告单方面委托，该鉴定认定被告在对原告进行结肠镜检时由于操作粗暴导致原告肠穿孔缺乏理论依据和事实依据，据此认定被告存在100%医疗过错，申请重新鉴定，本院将结合重新鉴定结论对上述证据予以分析采信；3．原告提交库车县医院B超单复印件及医保转院审批表各一份，用以证明原告在库车县医院进行了相同的肠镜检查，没发生肠穿孔。原告来被告医院的治疗目的是治疗、切除息肉，应当担息肉切除术的风险，不应当承担穿孔手术风险的事实。被告对库车县医院B超单真实性认可。医保转院审批表真实性合法性认可，对证明观点不认可。提出原告的说法是错误的，原告直来我院也不会穿孔，因为在库车医院做的次数多了，肠子薄了，才出现肠穿孔；原告来被告医院是来治疗息肉，但是治疗息肉须要先做肠镜检查，因此原告的观点是不切实际的。本院确认上述证据对本案具有证明效力；4．原告提交阿克苏地区第一人民医院住院结算票据一张及门诊票据六张、建设银行存根一张，用以证明原告在阿克苏地区第一人民医院住院治疗花费住院费43,175.04元，门诊花费496元的事实。被告阿克苏地区第一人民医院对住院结算票据真实性无异议，对证明观点不予认可，提出原告来我院就是来治疗，这个不能全部让我们承担，该发票原告是可以报销的。对其他票据不认可，是预交金收据，不是正规发票。本院对住院收费票据确认对本案具有证明效力。对原告提交的其他门诊预收金票据，因该票据不是正规票据，故该组证据对本案不具有证明效力；5．原告提交鉴定费发票一张，用以证明原告鉴定花费鉴定费8,880元的事实。被告对该票据的真实性无异议，对证明观点不予认可，本院确认上述证据对本案具有证明效力；6．被告提交新医调650000201901180XXX原告自身的特异体质造成的，被告方只承担轻微责任的事实。原告对该证据不予认可，提出落款是医疗调解委员会，但没有盖委员会的印章，所谓的医学专家综述也没有专家的署名，因此三性均不认可。本院确认上述证据的真实性，但对原被告的证明观点本院依法律规定分析采信；7．被告提交封存病历一份，用以证明原告在被告处治疗的整个过程，所有的检查并无任何过错，原告的观点只认为肠镜检查手段没有错，只是肠检查措施不当是造成原告肠穿孔原因的事实。原告对该封存病历真实性无异议，提出需要核实，本院认为该病历经双方当事人进行核对，无异议，故本院确认上述证据对本案具有证明效力。   在庭审过程中被告阿克苏地区第一人民医院对原告委托新疆祥云双方鉴定所作出的鉴定不服，申请对原告的诊疗行为是否存在过错及对医疗过错与损害后果之间的是否存在因果关系和参与度大小进行重新鉴定。经原被告共同选定，本院委托新疆警察学院司法鉴定中心进行重新鉴定，2020年7月10日，新疆警察学院司法鉴定中心作出警院司法鉴定［2020］法临鉴字第006号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1．阿克苏地区第一人民医院对谢加成的诊疗过程中存在未尽医疗危险高度注意义务、有创操作不够谨慎造成肠穿孔严重并发症的过错行为。2．谢加成肠穿孔急诊行肠穿孔修补术后出现术后切口感染、肺部轻度双肺不张、胸腔积液、蜂窝织炎（腹壁）、继发性肝损害的术后并发症，与阿克苏地区第一人民医院的过错行为存在直接因果关系，阿克苏地区第一人民医院的过错行为是主要因素，参与度考虑为60%-80%（具体数值仅供参考）。被告阿克苏地区第一人民医院支付鉴定费8,700元。复庭质证时，原告对该鉴定结论不予认可，提出该鉴定意见不全面，对损害后果有遗漏。因为被告的过错原告求医无门，原告到华西医院，该医院知道原告有肠穿孔的病史，不敢给原告做检查，不明确性质原告无法切除息肉，原告是直肠癌家族病史患者，所以这个损害后果远远大于十级伤残损害的后果，也就是无法继续治疗的损害后果；鉴定意见忽略了所有的并发症是治疗肠穿孔导致的，鉴定机构是按照普通手术风险来认定手术并发症的过错，不是在穿孔的基础上认定手术风险的；鉴定机构认为肝损害药物常见观象，没有任何医学基础且违背常识，被告医院会记录中均有记载，消化内科会诊建议使用避免肝损伤的药物，市场上抗菌药物繁多，是可以使用不损害肝脏的药物，也说明之前使用肝损害药物是错误的，被告医院的病历中认可可以避使用肝损害药物构成法律上的自认，因此原告不认可该鉴定；鉴定意见说被告医院进行了充分的告知，与客观事实不符，医院只告知肠镜检查的并发症，有出血穿孔等操作风险，但未告知肠镜查会失败。其次，根据法律规定，进行特殊治疗时要取得患者的书面同意，原告住院被告使用了大量的肝损伤药物，却没有任何告知。被告对该鉴定结论不予认可，认为过错参与度为60%-80%过高。被告在对原告进行肠镜检查之前进行了告知，由于机械的原因造成原告肠穿孔是检查中无法避免的情形，原告是直肠癌家族病史，因此存在肠道比较薄，原告的肠穿孔实际上是无法避免的，所以鉴定机构认定被告未尽到危险高度注意义务导致原告肠穿孔没有任何依据；对于原告所说的对鉴定不认可的其他几点理由在鉴定报告中做了明确的载明，原告不认可的理由是不能成立的，所以我们认为被告的过错参与度不应当超过20%。本院认为原被告虽然对该鉴定意见书不予认可，庭审都未提交相关证据证明该鉴定结论存在违规或者违法事由，因此对原被告的质证意见本院均不予采信，故本院确认上述证据对本案具有证明效力。   本院通过对原被告的当庭陈述及双方所提交的证据进行质证、分析、认证后，确定以下案件事实：2017年11月13日，原告谢加成以“排便异常3月”为主诉入阿克苏地区第一人民医院住院治疗，入院门诊诊断为：结肠息肉。11月15日，行结肠镜检查，检查中发现结肠穿孔，急诊在全麻下行“结肠穿孔修补术”，术后切口严重化脓感染，出现弥漫性腹膜炎、肺部感染、胸腔积液、继发性肝损害等并发症。2018年1月6日，原告出院，主要诊断为：结肠穿孔（降结肠）其他诊断为：急性弥漫性腹膜炎、结肠息肉、高血压3级、电解质代谢紊乱、低蛋白血症、手术后切口感染、肺部感染、胸腔积液、蜂窝织炎（腹壁）、肝损伤（继发性）。2018年1月6日出院，原告支付住院医疗费43,175.04元。2019年7月15日，原告自行委托新疆祥云司法鉴定所对其医疗过错、损害后果、医疗过错与损害后果间的因果关系、伤残等级，误工期、护理期、营养期申请鉴定。2019年11月30日，该所作出新疆祥云司法鉴定所【2019】临鉴字340号鉴定意见书，鉴定意见为：一、医方（阿克苏地区第一人民医院）在为患方（谢加成）的诊疗过程中，医方存在医疗行为导致医源性损害和并发症并造成患方机体严重损害，未尽谨慎危险注意义务的医疗行为过错。二、医疗行为过错与患方目前后果间存在完全直接因果关系，医疗过错参与度100%为宜。三、患方谢加成结肠穿孔行修补术之伤残程度为十级伤残。四、患方谢加成机体损伤之误工期限为144天，护理期限为84天，营养期限为84天。原告为此支付鉴定费8,880元。2020年5月6日，原告以被告医疗行为存在医疗过错为由，诉至法院。要求被告赔偿原告各项损失339,152.04元。   本院认为，医疗损害责任是指患者在医疗机构就医时，由于医疗机构及其医务人员的过错，在诊疗活动中受到损害的，医疗机构应当承担侵权损害赔偿责任。本案争议焦点为一、被告是否存在医疗过错，如有过错参与度为多少；二、原告的各项损失是否符合法律规定。争议焦点一被告是否存在医疗过错，如有过错参与度为多少问题，在本案中，原告谢加成因结肠息肉入住被告阿克苏地区第一人民医院治疗，在进行结肠镜检查中发现结肠穿孔，行“结肠穿孔修补术”。原告出院后委托新疆祥云司法鉴定所对其的伤残等级、三期及医疗过错、因果关系鉴定，新疆祥云司法鉴定所鉴定意见为认定阿克苏地区第一人民医院对被鉴定人谢加成诊疗过程中存在医疗过错，与被鉴定人目前后果之间存在完全因果关系，过错参与为100%为宜。被告对该鉴定结论提出异议，不予认可，提出重新鉴定，新疆警察学院司法鉴定中心进行重新鉴定，新疆警察学院司法鉴定中心作出警院司法鉴定[2020]法临鉴字第006号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1．阿克苏地区第一人民医院对谢加成的诊疗过程中存在未尽医疗危险高度注意义务、有创操作不够谨慎造成肠穿孔严重并发症的过错行。2．谢加成肠穿孔急诊行肠穿孔修补术后出现术后切口感染、肺部轻度双肺不张、胸腔积液、蜂窝织炎（腹壁）、继发性肝损害的术后并发症，与阿克苏地区第一人民医院的过错行为存在直接因果关系，阿克苏地区第一人民医院的过错行为是主要因素，参与度考虑为60%-80%。原被告双方对重新鉴定结论虽然都不予认可，同时双方未提交证据证明新疆警察学院司法鉴定中心所做的鉴定书有违法或违规的事由，因此本院对上述鉴定予以采信，被告阿克苏地区第一人民医院理应按此鉴定结论承担赔偿责任，被告存在医疗过错，鉴定中心建议参与度考虑为60%-80%。本院确定被告阿克苏地区第一人民医院承担70%的赔偿责任。被告辩称不存在医疗过错，不承担赔偿责任之辩称理由，无事实及法律依据，本院对该辩称理由不予采信。争议焦点二原告的各项主张是否符合法律规定。原告主张的医疗费，提供的门诊预交金收据不是正规门诊收据，对门诊费496元本院不予支持。原告主张的伤残赔偿金、营养费及鉴定费符合法律规定，本院予以支持。原告主张的护理费及误工费，鉴定报告书中鉴定的三期均包含住院期间的天数，故本案的护理费及误工费按照鉴定书的天数予以计算，原告主张交通费2,000元的主张，本院依据原告的就医地点及住院天数，按每天20元计算，本院予以酌情支持1,080元。原告主张的精神损失费100,000元，本院结合本地平均生活水平、原告的伤残等级等因素，酌定为1,000元。对原告要求被告赔偿后继治疗费30,000元的主张，因为该费用尚未实际发生，故本院不予支持，原告可在实际发生后另行起诉。原告主张的住宿费1,000元，未提交证据证明，对该主张本院不予支持。被告交纳的重新鉴定费8,700元，因该鉴定报告仍然认定被告存在医疗过错行为，该重新鉴定费用由被告自行承担。   经核算本院确认本案原告谢加成的损失为：医疗费43,175.04元、住院伙食补助费6,480元（54天×120元）、营养费2,520元（84天×30元）、护理费18,816元（84天×224元）、伤残赔偿金69,288元（34,644元／年×20年×10%）、误工费32,256元（144天×224元）、交通费1,080元、精神抚慰金1,000元、鉴定费8,880元，以上合计183,495.04元。   综上所述，原告要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、误工费、交通费、精神抚慰金及鉴定费的主张符合法律规定，本院应按法律规定核算后予以支持。原告主张的住宿费及后续治疗费，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，第二十二条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《医疗事故处理条例》第五十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、被告阿克苏地区第一人民医院于本判决生效后五日内向原告谢加成赔偿各项损失共计128,446.5元（183,495.04元×70%）；   二、驳回原告谢加成的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费6,387元，已减半收取3,194元，由被告阿克苏地区第一人民医院承担1,434元，原告谢加成负担1,760元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  员   李猛   二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 七 日   书  记  员   王彦