广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初16992号原告：广州兆隆广告器材有限公司，住所地广州市白云区大源白贺路**之**。法定代表人：王庆如，总经理。委托诉讼代理人：何志平，广东安国律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓婵，系原告员工。被告：惠州市盛惠敏贸易有限公司，住所，住所地惠州市惠城区**镇福长岭田心村福盛大厦**div>法定代表人：李敏。被告：李敏，女，1986年7月21日出生，汉族，身份证住址江西省赣州市赣县。被告：欧阳序团，男，1972年10月1日出生，汉族，身份证住址广东省揭西县。被告：李志强，男，1990年1月12日出生，汉族，身份证住址江西省赣州市赣县。上述四被告共同委托诉讼代理人：王立平，广东惠天好律师事务所律师。原告广州兆隆广告器材有限公司诉被告惠州市盛惠敏贸易有限公司（以下简称盛惠敏公司）、李敏、欧阳序团、李志强买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告广州兆隆广告器材有限公司的委托诉讼代理人何志平、王晓婵；被告盛惠敏公司、李敏、欧阳序团、李志强共同的委托诉讼代理人王立平及被告欧阳序团到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州兆隆广告器材有限公司向本院提起诉讼，诉讼请求：1.判决被告一向原告支付2019年1月1日至2020年5月31日期间的货款1496135.22元及滞纳金（滞纳金计算以1496135.22元为基数，按照每天1%的标准从2020年7月1日开始计算至实际清偿之日止）；2.判决被告一向原告支付维权而应产生的律师费95000元；3.判决被告二、被告三、被告四对第1、2项诉讼请求承担连带清偿责任；4.请求判决本案的诉讼费、保全费由四被告承担。事实与理由：原告与被告一有买卖货物的交易，被告向原告采购广告用品材料。在2019年5月3日，原告与被告一签订了《广州兆隆广告器材有限公司加盟协议》，协议对采购目标、商品价格、商品流程、货物质量、市场区域划分、加盟费用、货款结算、内部管理、违规处罚、合同有效期、逾期付款的违约责任等均作出了约定。被告三、被告四愿意为被告一与原告之间的贸易往来做经济担保，担保范围为履行《广州兆隆广告器材有限公司加盟协议》所欠货款的担保（包括但不限于律师费、住宿费、交通费、诉讼费及其他）。另被告一是一人公司，被告二为被告一的唯一股东，被告二、三是夫妻关系，被告二、四是姐弟关系，被告一注册资本为人民币50万元。但是，截止付款期限到期之后，四被告均未向原告清偿货款。因此，原告为了维护自身合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规的规定，特向贵院提起诉讼，望贵院判如所请！被告盛惠敏公司答辩称：1.被告一与原告之间的代理行为是真实的，加盟行为也是真实的，但是按照原被告双方原告与被告一之间的加盟合同，应该是有一个一年度180万元额度的欠款，截止到2020年7月1日的对账时间，欠款只达到了1496000元，尚不具备一次性支付货款的约定条件，所以原告要求被告一一次性支付上述全部的代理欠款的要求不符合合同约定，因此请求法庭驳回原告违反加盟代理合同的约定所提出的诉讼请求；2.原告向法庭提出要求按照每天1%的标准计算利息和违约金的请求超过法定的标准。应当按照同期银行公布的利率来进行计算，也违反了合同法所规定的违约金过高的要求，请求法庭依法予以调整至目前公布的银行同期利率计算；3.原告要求支付的维权费用95000元律师费的请求，不符合合同约定的，被告方违约应当支付的条件是该95000元的约定，在委托代理合同中约定的是风险代理，实际上开具发票的只有20000元，而且没有转账支付20000元的实际证据，因此该项请求属于不能支持的诉请。被告李敏答辩称：原告是与被告一签订的加盟协议，由被告一作为原告在惠州片区的代理商，其销售相关的货物收到货款后向原告进行支付，李敏作为公司的法定代表人按照原告的要求签订了担保责任，担保责任的范围是对加盟合同中的业务往来以及付款义务进行担保，也就是说只要按照加盟合同的约定，在惠州片区销售完毕相关的代理货物，并按合同约定支付了相关的款项后，担保人的责任就已经到位了，而本案中原告要求对被告一的主张让李敏承担连带责任，与合同约定的内容有分歧，担保人的担保是对被告一的行为和信用额度进行担保，所以只要被告一的行为和信用额度，不违反合同的约定，担保人的担保就已经到位，所以要求李敏为被告一的欠款承担担保责任是不符合担保约定的，请求法庭驳回对被告二要求担保的诉讼请求。被告欧阳序团答辩称：被告三在经济担保合同中注明的担保人与被担保人的关系是夫妻，被担保人是李敏，也就是被告一的法定代表人，他所担保的是对李敏的行为在履行代表公司加盟协议中的行为进行担保，并不是对被告一欠款行为的担保，而且在担保的事项中的描述关系也是错误的，所以被告三仅仅是对被告二李敏个人的担保，不是对原告与被告一履行合同的义务进行担保的，所以被告三在本案中是不应当承担原告第一项诉讼请求中的连带责任，因为只要被告一与原告之间加盟协议在履行，李敏所作出的为被告一的担保就仍然在行使，欧阳序团为李敏的担保就不存在先行履行担保责任的前置条件，所以我们认为要求欧阳序团为原告与被告一的欠款承担连带担保责任，不符合双方在担保书中所作的约定，请求法庭驳回原告要求被告三履行担保责任的诉讼请求。被告李志强答辩称：对于被告四的担保责任，在经济担保书中明确约定李志强为李敏、欧阳序团作经济担保。第一条、第二条虽然备注有加盟协议，但是李敏是对加盟协议的担保，李志强是对李敏和欧阳序团两个人做的个人担保，而且在担保人与被担保人的关系中，描述的是姐弟关系，如果是姐弟关系的话，那么担保的对象仅仅限于李敏，而不是欧阳序团，所以在原告向法庭出具的担保书中的担保内容反映的是对个人进行担保，并不是对履行合同加盟协议中的违约责任或者欠款业务的担保，因此李志强在本案中不能就原告第一项诉讼请求要求的支付货款的行为履行担保责任，就两个公司之间的合同履行过程中进行担保，他是为个人进行担保，不是为合同进行担保，所以请求法庭驳回原告对被告四要求承担连带清偿责任的诉讼请求。综上所述，原告要求被告2、3、4承担连带清偿责任的请求与向法庭提供的担保书的担保形式和担保内容以及所描还的担保关系不一致，请求法庭驳回原告对被告2、3、4要求履行连带清偿的诉讼请求。经审理查明：被告盛惠敏公司作为原告的加盟分店，双方自2018年开始合作。2019年5月3日，原告与被告盛惠敏公司签订了《广州兆隆广告器材有限公司加盟协议》，协议约定乙方（购方：盛惠敏公司）加盟甲方（销方：广州兆隆广告器材有限公司）作为分店，双方合作买卖交易。采购目标：分店年度采购目标为税前价500万元。订货流程：乙方如需订货，应当先向甲方营运部专员传真《订货单》，《订货单》上应列明所订货物的品种、规格、数量等；甲方营运部专员收到乙方的《订货单》后，应当及时查仓库库存情况后及时回复乙方，跟乙方协商一致后调整《订货单》。加盟费用：乙方向甲方提供100000元的加盟保证金，如果乙方有违反合同的行为，甲方有权先从加盟保证金扣除乙方罚款或赔偿。甲方每年1月1日收取乙方的加盟费3000元，特许商标使用费500元，ERP系统使用费500元。甲方按照当月采购金额的千分之二收取乙方服务费，于当月底一次性收取。货款结算：1.当月信用额度确定：上月采购目标完成率＊当月计划采购目标额＊80%计算。信用额度是指甲方给予乙方最高欠款授信额度，若乙方超过此限额购买商品，超额部分货款须先行付清。2.月末最高欠款额度的确定：当月信用额度＊60%计算得出，超出最高欠款额度的部分为当月应回款金额，对次月5日前没有及时足额回款的分店，按少回款金额加收2%的滞纳金，并在次月回款之前暂时停止发货。3.乙方年度信用额度清零，乙方年终在次年一月十五日前付清上年度所有喷绘布类货款；在农历春节前付清其他材料货款。没有全部付清上一年度款项的分店，按少回款金额加收2%的滞纳金，且不享受次年的信用额度直至全部付清为止。往来对帐：每半月核对一次：上半月于15日，下半个月于28日，甲方发送对帐清单给乙方，双方核对无误后，乙方确认后回传给甲方。当期未见乙方回传的对帐单或乙方未按约定支付当期货款，甲方可暂停向乙方发货。乙方必须按约定支付货款。对连续三个月未按约定支付货款，甲方有权直接强制处理乙方财产，包括以拖走、变卖等方式抵扣货款和滞纳金。其他条款：甲方授权乙方使用兆隆品牌进行经营活动，甲乙双方之间属于品牌特许经营关系。合同有效期从2019年1月1日至2019年12月31日止，本合同自签章之日起生效。约定所欠货款均为税前价，需在2020年1月24日前结清，逾期支付的，需要承担每天滞纳金1%以及因维权而产生的所有费用（包括但不限于律师费，住宿费，交通费，诉讼费及其他）等内容。双方盖章确认，同时，被告欧阳序团在担保人处签名，担保内容为：我自愿对以上乙方的行为和信用额度进行担保，如果乙方的行为和信用对甲方造成了损害，我愿意以自己个人的财产与收入作为补偿！另外，欧阳序团作为担保人在《经济担保书》上签名，担保内容为欧阳序团愿意为李敏作经济担保；李志强作为担保人在《经济担保书》上签名，担保内容为李志强愿意为欧阳序团、李敏作经济担保。合同签订后，原告与被告盛惠敏公司继续合作，双方按月进行对账。2019年12月14日，被告盛惠敏公司向原告出具《对账确认函》，确认截止2019年11月30日，共欠原告货款1833621.56元，并承诺于2020年1月15日付清2019年3月至7月的货款；2020年2月29日付清8月的货款；2020年3月31日付清9月的货款；2020年4月30日付清10月、11月的货款。同日，双方又签订了《广州兆隆广告器材有限公司加盟协议》，约定合同有效期从2020年1月1日至2020年12月31日止。另约定，所欠货款均为税前价，需在2021年2月11日前结清，逾期支付的，需要承担每天滞纳金1%以及因维权而产生的所有费用（包括但不限于律师费，住宿费，交通费，诉讼费及其他）等内容。之后，双方继续合作并每月进行对账。被告盛惠敏公司未按照上述对账单的承诺付款，2020年3月27日，原告的代理人向被告盛惠敏公司邮寄送达了《律师函》，要求被告盛惠敏公司按照《广州兆隆广告器材有限公司加盟协议》及《对账确认函》的内容支付2019年剩余货款的义务。后，双方仍继续合作并每月继续进行对账。2020年7月14日，双方再次对账确认截止2020年6月30日被告盛惠敏公司欠原告2019年5月至2020年5月期间的货款共计1474067.03元。但该对账确认函日期下面备注有“约定所欠货款需在2020年06月30日前结清，逾期支付的，需要承担每天滞纳金1%以及因维权而产生的所有费用（包括但不限于律师费，住宿费，交通费）。之后，被告盛惠敏公司陆续向原告还款，原告亦陆续向盛惠敏公司送货，双方仍继续合作。另查，原告因本案诉讼委托广东安国律师事务所提供法律服务并支付了律师费20000元。以上事实，有《广州兆隆广告器材有限公司加盟协议》、经济担保书、对账确认函、应收账款对账单、律师函、EMS快递单、民事委托代理合同、广东增值税普通发票、付款记录、销售订单、托运单及当事人陈述等证据证实。本院认为，原告与被告盛惠敏公司签订的《广州兆隆广告器材有限公司加盟协议》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守。协议约定2019年所欠货款需在2020年1月24日前结清。2019年12月14日，被告盛惠敏公司向原告出具《对账确认函》，确认截止2019年11月30日，共欠原告货款1833621.56元，并承诺于2020年1月15日付清2019年3月至7月的货款；2020年2月29日付清8月的货款；2020年3月31日付清9月的货款；2020年4月30日付清10月、11月的货款。被告盛惠敏公司未按照承诺向原告付清货款，构成违约，原告有权要求被告盛惠敏公司按照承诺的约定清偿相应的货款。2020年3月27日，原告向被告盛惠敏公司邮寄送达了《律师函》，要求被告盛惠敏公司在收到《律师函》后三日内付款，但被告盛惠敏公司仍未按期支付货款。根据协议约定及对账确认函的承诺，原告主张被告盛惠敏公司支付2019年1月1日至2019年12月31日期间拖欠货款的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。关于2020年1月1日之后的货款问题。2019年12月14日，原告与被告盛惠敏公司另行签订的《广州兆隆广告器材有限公司加盟协议》，约定合同有效期从2020年1月1日至2020年12月31日止，所欠货款需在2021年2月11日前结清。现原告主张被告盛惠敏公司清偿2020年1月1日至2020年5月31日的货款，与协议约定不符。原告主张在2020年6月8日的对账单中，约定了被告盛惠敏公司在2020年6月30日前结清所有货款，故被告盛惠敏公司应当支付2020年5月31日之前的全部货款。本院认为，原告与被告盛惠敏公司在2020年6月8日签订的《对账确认函》中虽附加有“所欠货款需在2020年6月30日结清”的字样，但该附加字样是对原《广州兆隆广告器材有限公司加盟协议》约定付款期限的实质性变更，原告应当提供能够足以引起被告注意的字体和位置来提醒被告，但原告提供的附加字体远远小于主文的字体，且在主文盖章的最下面，不足以能够引起被告的注意，且被告亦抗辩称对原告要求在2020年6月30日前付清2020年货款的事项并不知情。故对原告的该主张，本院不予采纳。由于目前原告与被告盛惠敏公司仍然继续合作，双方均应当按照合作协议的约定履行，根据合作协议的约定，原告主张被告盛惠敏公司清偿2020年1月1日至2020年5月31日期间货款的诉讼请求，本院不予支持。诉讼中，原告向本院提供了《李敏应收账款明细表（20200601-20201019）》，确认截止2020年10月19日被告盛惠敏公司尚欠原告货款总计1450545.23元。被告同意原告主张的欠款总额1450545.23元，本院予以确认。根据《李敏应收账款明细表（20200601-20201019）》显示，被告盛惠敏公司在2020年6月1日至2020年10月19日期间的付款金额比原告向被告盛惠敏公司送货的金额多45589.99元，本院认为被告盛惠敏公司多付款的金额45589.99元应当为偿还2019年5月的部分欠款。根据2020年7月14日被告盛惠敏公司欠原告货款的《对账确认函》明细显示：2019年5月份95583.32元、2019年6月份271933元、2019年7月份223971.79元、2019年8月份494132.91元、2019年9月份274148.4元、2019年10月份33971.30元、2019年11月份12240.06元，2019年12月份35699.63元等等。2019年5月的欠款经还款后剩余49993.33元。故被告盛惠敏公司应向原告清偿2019年剩余的全部货款为1396090.42元。关于滞纳金问题。原告与被告盛惠敏公司约定的滞纳金相当于违约金的性质。由于被告盛惠敏公司未按照承诺的日期向原告清偿货款，构成违约，被告盛惠敏公司应当向原告支付相应的违约金，但双方约定的逾期付款，每天支付1%的违约金明显过高，被告抗辩约定违约金过高，应调整至按照同期银行利率计算，本院予以采纳。被告盛惠敏公司应自2020年7月1日向原告支付滞纳金（滞纳金以未付款项1396090.42元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的同期同类贷款市场报价利率标准计付至货款清偿之日止）。关于律师费问题。原告为实现债权向本院起诉，与广东安国律师事务所签订民事案件委托代理合同及支付律师费20000元，广东安国律师事务所亦开具了相应的增值税发票，该损失应当由被告盛惠敏公司承担。原告主张被告盛惠敏公司支付为实现债权支出律师费20000元的诉讼请求，合法合理，本院予以支持。超出部分，尚未实际支付，本院不予支持。被告盛惠敏公司为一人有限公司，股东为被告李敏。诉讼中，被告李敏未向本院提供证据证明被告盛惠敏公司的财产独立于被告李敏的个人财产，被告李敏应承担举证不能的不利后果。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，被告李敏应当对被告盛惠敏公司的上述债务承担连带清偿责任。被告欧阳序团在担保人处签名，担保内容为欧阳序团愿意对盛惠敏公司的行为和信用额度进行担保，如果盛惠敏公司对原告造成损坏，愿意以自己个人的财产与收入作为补偿。该担保约定的内容系被告欧阳序团自愿对被告盛惠敏公司的上述债务承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任，故被告欧阳序团应对盛惠敏公司的上述债务承担连带保证责任。《经济担保书》中未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。原告向本院提起诉讼并未超过保证期间，原告要求被告欧阳序团承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告李志强作为担保人在《经济担保书》上签名，担保内容为李志强愿意为李敏、欧阳序团作经济担保。担保人为确保被担保人正当履行与广州兆隆广告器材有限公司业务往来过程中付款义务，担保人自愿以其所有权并有处分权的全部财产担保给兆隆广告器材有限公司，作为被担保人履行与兆隆广告器材有限公司原合同内容相关的业务往来所有欠款的担保（包括但不限于律师费，住宿费，交通费，诉讼费及其他）。该担保约定的内容系被告李志强自愿对被告盛惠敏公司的上述债务承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任，故被告李志强应对盛惠敏公司的上述债务承担连带保证责任。《经济担保书》中未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。原告向本院提起诉讼并未超过保证期间，原告要求被告李志强承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，被告惠州市盛惠敏贸易有限公司向原告广州兆隆广告器材有限公司清偿2019年的货款1396090.42元及滞纳金（滞纳金以1396090.42元为本金，自2020年7月1日起按全国银行间同业拆借中心发布的同期同类贷款市场报价利率标准计付至货款清偿之日止）；二、自本判决生效之日起五日内，被告惠州市盛惠敏贸易有限公司向原告广州兆隆广告器材有限公司支付为实现债权支出的律师费20000元；三、被告李敏、欧阳序团、李志强对上述第一、第二项判决确认被告惠州市盛惠敏贸易有限公司向原告广州兆隆广告器材有限公司的付款义务承担连带清偿责任；四、驳回原告广州兆隆广告器材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9560元、保全费5000元，由原告广州兆隆广告器材有限公司负担1052元；被告惠州市盛惠敏贸易有限公司、李敏、欧阳序团、李志强共同负担13508元。被告惠州市盛惠敏贸易有限公司、李敏、欧阳序团、李志强应自本判决生效之日起五日内直接向原告广州兆隆广告器材有限公司迳付案件受理费、保全费共计13508元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  宋富长二〇二〇年十月三十一日书记员  陈 莹