福建省漳州市龙文区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0603民初842号 原告（反诉被告）：吴淑斌，女,1985年11月12日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。 委托诉讼代理人：林惠敏，福建履德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑朵朵，福建履德律师事务所律师。 被告（反诉原告）：郑小玲，女，1984年4月29日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区。 委托诉讼的代理人：蔡淑丽，福建开度律师事务所律师。 委托诉讼的代理人：庄晨倩，福建开度律师事务所实习律师。 原告（反诉被告）吴淑斌与被告（反诉原告）郑小玲合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴淑斌委托诉讼代理人林惠敏、郑朵朵、被告郑小玲委托诉讼代理人蔡淑丽、庄晨倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴淑斌向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方于2019年6月底签订的《半夏美容项目合作协议》。2、判令被告立即向原告返还其应得的合作利润人民币22335元[即（25800元+3980元）*75%]。3、判令被告向原告支付违约金人民币100000元。诉讼过程中，吴淑斌针对郑小玲的反诉增加诉讼请求：请求郑小玲返还36000元并支付10万元违约金。事实和理由：2019年6月底原告与被告就“半夏私密”项目合作事宜签订《半夏美容项目合作协议》，双方约定由原告提供自有经营场所（半夏所有门店及加盟店），由被告无偿提供“半夏私密”项目全套宣传资料、相关说明与基数操作并为原告的销售人员提供该项目课程培训，合作期限为2019年7月1日-2020年6月30日，本协议第二条第7项、第五条第4、7项约定，被告在与原告客户接触过程中承诺充分保障原告的利益，被告所开发的个人以及团队都纳入原告团队所有，盈利归结于双方按比例持有，被告须将其名下所开发的市场以及院外认识的获利归结于原告，本协议第三条第1、2、4项约定，双方所有合作运营产生之营业总收入由原告代收，于每营业月份之次月15日前结算，以月结方式支付合作提成费用，被告为原告单品项负责人，其中提供的产品以及服务为零售2.5折扣，盈利的实际金额数归入原告，本协议第三条第1项第6、8条约定，若未能在规定时间日结账完毕，则双方同意对违约方加计惩罚性违约金作为赔偿，他方有权立即终止对违约方提供的权利和义务，若违反付款协议，违约金按各方应分得之利润，每延迟一日付款则加计应得利润乘上50%的惩罚性违约金直至款项结清为止，双方应严格按照本协议的规定执行，如任一方违约，将赔偿另一方违约金人民币10万元，本协议还约定了相关保密条款等。上述协议签订后双方即开展合作，但被告却在合作期间私自发布并接单与原告所经营的美容店存在业务冲突的服务品相，还私自收费38225元不上交并转作自身投资款用于其他项目的投资，严重损害了原告的利益，违反了本合作协议的约定，破坏了双方的合作关系。现因被告拒绝与原告协商解决。 郑小玲辩称，驳回原告的诉讼请求。原告与郑小玲签订的《半夏美容项目合伙协议》已终止，原告不应再次诉请要求判令解除双方已终止的《半夏美容项目合伙协议》。原告与郑小玲2019年6月底签订《半夏美容项目合伙协议》，双方展开合作后于2019年11月28日开始讨论退股事宜，并于2019年12月18日确定退股，并签订《退股协议书》。之后，原告根据《退股协议书》约定的内容分别在2019年12月30日前支付了12000元，2020年1月15日前支付了8000元，2020年2月15日前支付了8000元，2020年3月14日前支付了8000元，共计36000元，即在2019年12月18日确定退股并履行退股协议内容后，双方已明确不再履行原《半夏美容项目合伙协议》,根据《合同法》第九十一之规定，双方在2019年12月18日已终止了《半夏美容项目合伙协议》，原告不应再次诉请要求判令解除双方已终止的《半夏美容项目合伙协议》。相反的，原告未按《退股协议书》约定的时间退还郑小玲款项已构成违约，郑小玲已向法院提起反诉要求其退还转股金并支付违约金。原告要求郑小玲返还应得的合伙利润22335元无事实和法律依据。如前所述双方在2019年11月已在协商退伙事宜，经双方结算确定后在2019年12月18日确认了《退股协议书》，根据《退股协议书》第一条第三款的表述及约定，明确在退股时原告系有进行结算确认，特明确最后一次的转股金应扣除“对于合伙期间未归公金额3990元”，现原告再寻事由提起诉讼明显有违诚信。原告在诉状中述称合作项目“盈利实际金额归入原告”与客观事实不符。（1）在原《半夏美容项目合伙协议》第三条第一款合作分成及付款方式约定“甲乙双方所得合作项目之总营业额盈余分配款项等，双方同意均按本合同（附件一）所载明百分比例拆分，并且于每营业月份之次月15日前结算”，而“附件一”明确“乙方为甲方单品项的负责人，其中提供的产品以及服务为零售2.5折扣，另外团队奖励以其产品所在公司发放为准，盈利的实际金额数的一半归甲方”，即从合伙协议的约定可以确定双方对于盈利是各占50%而非“盈利实际金额归入原告”且结算日期为次月的15日前。（2）从日常生活经验法则之判断，若如原告诉请的“盈利实际金额归入原告”，而郑小玲又未向其领取底薪，则势必变成郑小玲实则为原告提供免费的义务销售显然不符合常理。郑小玲根本不存在私自收款未纳入营业额的情况。（1）2019年8月27日的海底轮3990元已在退伙协议中扣除；（2）2019年8月30日25800元的产品并未实际成交，无需纳入营业额。2019年8月30日出售产品时郑小玲并未实际向案外人叶小华收取25800元，2019年9月9日也叶小华将产品退还给郑小玲，双方并未实际成交，结合原合作协议第三条第六款约定的“客户退款”事项，在次月即2019年9月15日的结算中郑小玲未将该笔交易纳入营业收入并无违反原合作协议的约定。另一方面，原告主张分割“25800元”收益，其应就该笔交易案外人有向郑小玲交付货款承担举证责任，如未能举证，依法应承担举证不能导致败诉的后果。原告诉请郑小玲支付违约金100000元无事实和法律依据应予驳回。如前所述，郑小玲并无违反《半夏美容项目合伙协议》约定事项的违约情形，原告诉请郑小玲支付违约金无事实依据。根据原告的陈述，其自认的损失金额远低于双方合同约定的违约金100000元。退一万步讲，即使法庭最终认定郑小玲有违约情形，则根据《合同法》第一百一十四条及《合同法解释二》第二十九之规定，原告主张的违约金过高应当予以调整。综上，吴淑斌的诉讼请求无事实和法律依据，请求人民法院驳回其诉讼请求。 郑小玲向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告立即支付转股金20010元并自起诉之日至付清款项之日止按以20010元为基数按全国银行同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计付逾期付款损失。２、判令反诉被告支付违约金100000元。事实和理由：2019年6反诉原被告双方合伙经营“半夏美容”并签订《半夏美容项目合伙协议》，协议表面虽约定由反诉被告无偿提供自有经营场所与乙方进行运营合伙，但事实上在合伙期间反诉原告出资60000元占由半夏美容20%的股份。之后，双方因经营理念不同，自2019年11月28日起开始讨论退股事宜，并由反诉被告拟定《退股协议书》。经双方多次以微信方式讨论退股条款后，最终于2019年12月18日确定的《退股协议书》的条款内容，之后反诉原告打印《退股协议书》签名后并通过达达速送送达给反诉被告，反诉被告许诺回签后回寄给反诉原告却迟迟未寄但按《退股协议书》条款在履行相关事宜。在《退股协议书》第一条第三款约定，乙方（反诉被告）按甲方（反诉原告）入股时资产清查及双方确定的价格总数为人民币60000元给反诉原告退股。具体退款方式以及金额为：首期转股金20%即12000元，于2019年12月30日前转清，剩余部分从2020年1月起至6月份每月15日为转款日，反诉被告需转人民币8000元给反诉原告，最后一个月扣除未归公的金额3990元需支付4010元，另外《退股协议书》第四条第三款也约定，出现违约责任，守约方有权向违约方追讨人民币100000元赔偿金。协议签订后，反诉被告陆续于2019年12.30前支付了12000元，2020年1月15日前支付了8000元，2020年3月14日前支付了8000元共计36000元，但2020年4月15日前反诉被告不但未如约支付8000元，更伪造事实向龙文区人民法院提起诉讼，主张反诉原告未退伙而诉请反诉原告支付合伙利润款及违约金。反诉原告认为，反诉原被告已终止《半夏美容项目合伙协议》并按《退股协议书》的约定履行支付部分转股金，现反诉被告伪造未解除事实向法院提起诉讼并拒绝支付剩余转股金，反诉原告根据《合同法》第九十四条之规定及双方确定的《退股协议书》第一条、第四条之约定，有权要求反诉被告一次性支付剩余的转股金20010元（60000元-已付36000元-协议书约定的3990元）及违约金100000元。 吴淑斌对郑小玲的反诉辩称，答辩人认为本案本诉与反诉并非基于同一法律事实或者相同法律关系，诉讼请求之间亦无因果关系，郑小玲提起的反诉不符合民事诉讼法及司法解释中关于应当合并审理的规定，故本案的反诉应不予受理；已经受理的，应当裁定驳回郑小玲的反诉。一、本案郑小玲提起的反诉与本诉的法律关系不同，基于的事实也不相同。诉讼请求之间并无法律上的关系或必然的牵连性。反诉原告有意混淆“合作”和“合伙”的概念。争议双方提供的证据《半夏美容项目合作协议》，并非反诉书提及《半夏美容项目合伙协议》。本诉是争议双方就私密单个品项合作的合同纠纷，反诉原告郑小玲提出返还退股金属于股权纠纷，两种是不同的法律关系。本诉诉求标的是合作利润，与反诉标的退伙金也不相同，无法律上的因果关系或必然的牵连性。事实方面，本诉主张基于的事实是争议双方在私密品项合作期间其行为和收益受到《半夏美容项目合作协议》约束，双方应诚信履约，依约结算利润支付；反诉主张基于的事实是双方股权让渡所产生的纠纷，反诉与本诉基于的事实也完全不同。而且《退股协议》双方并非郑小玲和吴淑斌两个人，受让郑小玲股权的乙方是五个股东（含吴淑斌），吴淑斌仅作为乙方代表。可见，郑小玲提起的反诉不符合《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十三条“反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理”规定的情形，应依法裁定不予受理；已经受理的，应当裁定驳回反诉。二、郑小玲要求判令吴淑斌支付转股金20010元、逾期付款损失及违约金10万元的反诉请求，缺乏事实和法律依据；即使贵院仍受理反诉并与本诉合并审理，也应当依法判决驳回郑小玲的反诉请求。郑小玲在合股经营半夏美容期间存在收款未归公的情形，基于友好协商处理目的，达成退股事宜，吴淑斌作为乙方代表也一直按照退股协议约定履行付款义务。但是，正是因为吴淑斌于2020年4月发现郑小玲又有其他收款未归公情形才停止付款，及时止损。可见，郑小玲退股时隐瞒真相，致使吴淑斌一方在受欺骗的情形下议定《退股协议》。因此，郑小玲的反诉请求无事实和法律依据，不应支持。根据郑小玲和吴淑斌等人于2019年6月议定的《股东协议》第四条第6点之约定，郑小玲工作藏私心、占用共有财产（收款未归公），在退股时隐瞒真相，其应按“自动零元退股”，即吴淑斌有权要求郑小玲返还36000元并支付10万元违约金。若贵院仍将本诉与反诉合并审理，无疑剥夺了吴淑斌追讨该36000元以及10万元违约金的权利。综上所述，本案郑小玲提出的的反诉应不予受理；已经受理的，应当裁定驳回反诉；若贵院仍将本诉与反诉合并审理，也应依法判决驳回郑小玲的反诉请求。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院分析认定如下：双方对各自举证的微信聊天记录的真实性均无异议，仅对证明目的提出异议，故双方举证的微信聊天记录本院予以认定。 根据庭审举证质证及当事人庭审陈述，本院对本案事实认定如下： 2019年6月，吴淑斌为甲方与郑小玲为乙方签订一份《半夏美容项目合作协议》，第一条约定：本合同根据甲、乙双方在公平、诚信、平等合作、互惠互利的基础上，就“半夏私密”进行合作。第二条约定：合作运营内容：一、双方合作运营约定如下：1、甲方无偿提供自有经营场所（半夏所有门店及加盟店），与乙方进行运营合作；2、甲方提供符合双方合作运营之硬软件设备；3、甲方将乙方疗程项目按本合同合作运营规范，导入甲方经营场所合作；4、双方应相互提供专业知识指导培训，以利合作推广；…6、乙方无偿向甲方提供上述合作“半夏私密”项目全套宣传资料与相关说明；7、乙方所开发的个人以及团队都纳入甲方团队所有，盈利归结于甲乙双方按比例持有。二、合作期限：甲方与乙方的合作期限为1年，自2019年7月1日至2020年6月30日。第三条约定：合作运营规定：1、合作分成及付款方式：甲、乙双方所得本合作项目之总营业额盈余分配款项等，双方同意均本合同（附件一）所载百分比例拆分，并且于每营业月份之次月15日前结算，双方若未能于规定时间日结账完毕，则双方同意对违约方加计惩罚性违约金作为赔偿，他方有权立即终止对违约方提供的权利和义务。…4、结款规定：双方所有合作运营产生之营业总收入，由本合同约定之甲方为代收方，当月全月账款于次月5日前，甲、乙双方对账后，各方将利润分配所得之发票开出给对方，双方收到请款发票后，可抵扣应收应付款项之盈余分配额，由支付方开出当月10前支票，支付盈余分配款。…6、客户退款：本合同各合作项目收款后未能完成服务时，甲、乙双方应扣除客户已消费服务费用与产品费后，按本合作项目所得营业额，按合作分配盈余之百分比例拆分退款给客户，若客户无法到场解约则视同合约改选完毕不予退款，相关后续问题则由该款项代收方承担。第五条第7项约定：乙方须将其名下所开发的市场及院外人士的获利都归结于甲方。第八条约定：1、甲、乙双方应严格按照本协议的规定执行，若因一方的违约行为造成另一方经济或其它利益损失，违约方应赔偿另一方的损失并承担相应责任（注一）。2、如任一方违约，将赔偿另一方违约金10万元，作为违约赔偿。第十条第3项约定：（附件一）：半夏私密疗程项目美容项目合作表。第4项：注一：惩罚金、违约金及经济利益损失为各别计算。 上述协议附件一仅约定：乙方为甲方单品项的负责人，其中提供的产品以及服务为零售2.5折扣，另外团队奖励以其产品所在公司发放为准，盈利的实际金额数的一半归入甲方。附件一没有协议第十条约定的半夏私密疗程项目美容项目合作表。 上述协议签订后，双方当事人没有提供合作经营账册，也没有于每营业月份之次月15日前进行结算。 郑小玲于2019年8月27日收取案外人叶小华海底轮产品货款3980元，并于2019年8月28日通过微信告知吴淑斌收到叶小华货款3980元，并约定过后再算。另，郑小玲还于该月卖给叶小华口服产品25800元，并以该货款另加付4200元共计30000元投资叶小华经营的项目。该笔25800元的交易未告知吴淑斌。 另查明，吴淑斌于2019年9月9日向漳州市芗城区市场监督管理局注册名号为“漳州市芗城区半夏美容店”的个体工商户，经营范围：美容、美体、美甲服务；服装销售。 2019年6月，吴淑斌与郑小玲及案外人何小青、林凤真、林俊斌、王莲凤等六人签订一份《股东协议》，约定共同经营半夏连锁机构，总投资30万元，其中吴淑斌出资13.5万元，占股比例48%；郑小玲出资6万元，占股比例20%。约定退股条件第1项：须在本企业经营时间满12个月，且有盈利的情况下，提前六个月向所有股东提交退股申请书，经所有股东确认签字同意后方可退股。 诉讼过程中，吴淑斌于2020年4月26日向本院申请财产保全，请求依法冻结被申请人郑小玲名下银行存款122335元。本院于同日裁定冻结被申请人郑小玲名下银行存款122335元。郑小玲于2020年6月5日向本院申请财产保全，请求依法查封、扣押、冻结被申请人吴淑斌名下价值120010元的财产。本院于同日裁定查封、扣押、冻结被申请人吴淑斌名下价值120010元的财产。上述裁定均采取保全措施。 本院认为，吴淑斌与郑小玲自愿达成《半夏美容项目合作协议》，且未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，依法应予保护。双方当事人均应按协议约定履行权利义务。吴淑斌主张解除上述《半夏美容项目合作协议》，郑小玲未提出异议，且辩解双方实际已解除该协议，故添淑斌的该主张可予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。吴淑斌主张判令郑小玲立即向其返还其应得的合作利润人民币22335元[即（25800元+3980元）*75%]。但因双方当事人在《半夏美容项目合作协议》中仅约定对“半夏私密”进行合作，并未明确合作具体内容及产品范围，且双方未建立合伙财务账册，也未按合同约定进行结算。故吴淑斌主张郑小玲返还应得的合作利润人民币22335元[即（25800元+3980元）*75%]，缺乏事实依据，不予支持。吴淑斌主张郑小玲未按合同约定将销售给叶小华的25800元货款交吴淑斌入账构成违约，符合客观事实和双方合同约定，可予支持，但主张另外3980元的销售同样未按合同约定告知并入账，与郑小玲通过微信告知其该笔销售事实及吴淑斌微信同意过后结算的事实相矛盾，不予采纳。吴淑斌主张郑小玲违约应支付违约金100000元，虽然双方有约定违约方应支付守约方违约金100000元，但郑小玲提出违约金过高的抗辩，且根据双方合同附件一及吴淑斌主张的利润计算和分配方式，吴淑斌在该笔交易上的利润损失为9675元（25800元-成本25800元×0.25=19350元÷2）,故违约金可按实际损失9675元予以支持。郑小玲反诉请求判令吴淑斌立即支付转股金20010元并自起诉之日至付清款项之日止按以20010元为基数按全国银行同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计付逾期付款损失、付违约金100000元。因郑小玲的反诉请求所依据的是其与吴淑斌等六人签订的《股东协议》，与本案双方当事人签订并履行的《半夏美容项目合作协议》属不同法律事实和法律关系，不属反诉范围，应另行处理。对吴淑斌针对郑小玲的反诉增加的诉讼请求，即请求郑小玲返还36000元并支付10万元违约金。因同样依据郑小玲与吴淑斌等六人签订的《股东协议》，不属本案审理范围，应另行处理。依照《中华人民共和国民法总则》第一百零七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、解除吴淑斌与郑小玲于2019年6月签订的《半夏美容项目合作协议》。 二、郑小玲应于本判决生效后十日内支付吴淑斌违约金9675元。 三、驳回吴淑斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2847元，由吴淑斌负担521元，郑小玲负担2326元。保全费1131.67元和1120.05元，由吴淑斌负担1000元，郑小玲负担1251.72元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  林长江 人民陪审员  王丽红 人民陪审员  张伟鸿 二〇二〇年十月九日 书 记 员  黄彩凤 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。