广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终2985号 上诉人(原审被告)：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司。住所地广西壮族自治区南宁市青秀区。 法定代表人：赖榆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋龙龙，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：全州县裕鑫混凝土有限公司。住所地广西壮族自治区全州县永岁镇。 法定代表人：经家俊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：唐春雷，广西悦康律师事务所律师。 原审被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂林建设分公司。住所地广西壮族自治区桂林市叠彩区大河乡五福村委泗洲湾****。统一社会信用代码：91450300682131891E。 负责人：袁小军，该分公司经理。 委托诉讼代理人：蒋龙龙，男，广西建工集团第二建筑工程有限责任公司员工。 上诉人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称二建公司）因与被上诉人全州县裕鑫混凝土有限公司、原审被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司桂林建设分公司（以下简称二建桂林分公司）买卖合同纠纷一案，不服广西壮族自治区全州县人民法院（2020）桂0324民初1090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人二建公司及原审被告二建桂林分公司的共同委托诉讼代理人蒋龙龙，被上诉人全州县裕鑫混凝土有限公司的委托诉讼代理人唐春雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 二建公司上诉请求：1.请求撤销广西壮族自治区全州县人民法院（2020)桂0324民初1090号民事判决第一项，依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，判决上诉人给付被上诉人混凝土货款146879.42元没有事实和法律依据。一审判决认定：“被告二建桂林分公司拖欠原告混凝土货款146879.42元的事实，有原告与二建桂林分公司均认可的对账单所证实，二被告在庭审中对欠款事实亦无异议，故本院予以确认”该认定事实错误。上诉人与二建桂林分公司对被上诉人所主张的欠款数额并未认可。在一审庭审过程中，被上诉人举示由二建桂林分公司的项目经理或者副经理、总工程师、材料员签字的对账单。对于这些对账单，上诉人和二建桂林分公司只是对在对账单上签字人员的身份进行确认，并非认可对账单上记载的内容及数据。根据《商品混凝土购销合同书》第四条第一款的约定供需双方之间的结算需要双方签章确认。被上诉人提交的对账单上并未有上诉人或者是二建桂林分公司盖章确认，不能作为结算，以此确认欠款数额的依据。综上所述，一审法院根据没有上诉人或者二建桂林分公司盖章确认的对账单来认定欠付的货款数额错误。请二审法院查明事实，依法改判。 全州县裕鑫混凝土有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 二建桂林分公司述称，同意上诉人的上诉意见。 全州县裕鑫混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1、判决二被告给付原告货款146879.42元及违约利息（违约利息以146879.42元为基数，按2%月利率，自2019年1月1日起计算至款项实际付清之日止；其中，从2019年1月1日起至2020年5月13日止的违约利息为49939元）；2、本案诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2015年7月18日，原告与被告二建桂林分公司签订一份《商品混凝土购销合同》，合同约定由原告向被告二建桂林分公司承建的全州县凤凰鑫城项目工程供应商品混凝土。该合同第四条是关于结算、付款方式及期限的约定。其中第1条约定，供需双方每月11日根据供方发货单核对、统计一次供货数量及货款，双方核对统计结果签章确认。其中第2条约定，需方主体工程封顶后一个月内结清所有货款。其中第3条约定，如需方连续30天以上无混凝5土供货交易，视需方工程为缓建或停建，从供方最后一次供货之日起，需方最迟在40日内付清所有混凝土货款。该合同第六条是关于违约责任的约定。其中第1条约定：“需方不能按时付款（双方友好协商，协商未成），供方有权暂停供货，由此产生的损失，供方不负责任。同时需方必须向供方支付所欠款金额每月2%的违约金（违约金总额不超过所欠款的2%，含2%)。并且供方可暂不提供28天混凝土强度报告。”合同签订后，原告按合同约定于2015年7月至2018年12月26日期间持续向被告二建桂林分公司承建的全州县凤凰鑫城项目工程供应混凝土。对上述期间原告向被告二建桂林分公司所供应的混凝土方量、单价、货款金额等，原告均于每月供货的次月与被告二建桂林分公司的项目经理或副经理、总工程师、材料员进行了对账确认，被告二建桂林分公司的项目经理或副经理、总工程师、材料员对每月的对账单都进行了签字确认。截止2019年1月10日原告与被告二建桂林分公司最后一次对账之日，被告二建桂林分公司共欠原告混凝土货款146879.42元。本案庭审中，二被告对被告二建桂林分公司的项目经理或副经理、总工程师、材料员桂林分公司尚欠原告混凝土货款146879.42元的事实无异议。对被告二建桂林分公司所欠原告混凝土货款146879.426元，原告曾向被告二建桂林分公司催讨，但被告二建桂林分公司至今未给付原告。另查明，被告二建桂林分公司承建的全州县凤凰鑫城项目主体工程于2019年2月1日竣工。 一审法院认为，原告与被告二建桂林分公司签订的《商品混凝土购销合同》系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效，受法律保护。被告二建桂林分公司拖欠原告混凝土货款146879.42元的事实，有原告与被告二建桂林分公司均认可的对账单所证实，二被告在庭审中对欠款事实亦无异议，故一审法院予以确认。二被告提出的原、被告未进行过结算，原告所提供的对账单不能作为结算依据的抗辩主张不成立，一审法院不予采纳。《商品混凝土购销合同》第四条中的第2条、第3条分别约定了混凝土货款的付款期限，该两条条款对付款期限的约定有不一致之处。按照第2条的约定，被告二建桂林分公司应于2019年3月1日前付清所欠货款146879.42元。按照第3条的约定，被告二建桂林分公司应于2019年2月4日前付清所欠货款146879.42元。但不论按上述哪一条款的约定，被告二建桂林分公司均未在约定的付款期限内付款，已构成违约。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，由于被告二建桂林分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告二建公司承担。因此，被告二建公司应承担向原告支付货款并支付逾期付款违约金的违约责任。《商品混凝土购销合同》第六条中的第1条约定了逾期付款违约责任，该条款既约定了需方向供方支付所欠货款金额每月2%的违约金的计算方法，但又约定了违约金总额不超过所欠货款的2%(含2%)。由于该条款对逾期付款违约金总额作出了限定，故被告二建公司所承担的逾期付款违约金应以被告二建桂林分公司所欠原告货款146879.42元的2%即2937.59元为限。由于按照合同约定的逾期付款违约金计算方法计算出的逾期付款违约金金额超过合同限定的逾期付款违约金总额，故被告二建公司应向原告支付逾期付款违约金2937.59元。原告在庭审中提出的关于合同中约定的“违约金总额不超过所欠款的2%，含2%”中的“2%”系笔误，实际应为“20%”的主张，无相关证据证实，一审法院不予采信。原告主张按合同约定的逾期付款违约金计算方法计算违约金，一审法院不予支持。二被告提出的原告无权主张被告违约，无权要求被告支付违约金的抗辩主张不成立，一审法院不予采纳。综上所述，原告的诉讼请求，一审法院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决：一、被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司应给付原告全州县裕鑫混凝土有限公司混凝土货款人民币146879.42元及逾期付款违约金人民币2937.59元；二、驳回原告全州县裕鑫混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4236元，减半收取2118元，由原告全州县裕鑫混凝土有限公司负担470元，被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担1648元。 本院二审期间，当事人未提交新证据，亦未对一审认定的事实提出异议，本院对一审查明的相关事实予以确认。 综合诉辩双方的意见，归纳本案的争议焦点为，被上诉人提交的对账单能否作为被上诉人向案涉项目供应混凝土结算的依据。 本院认为，被上诉人与原审被告签订的《商品混凝土购销合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，被上诉人依约向原审被告承建的案涉项目供应混凝土，并提交对账单，主张上诉人拖欠货款146879.42元。上诉人上诉称被上诉人提交的对账单未有上诉人或原审被告盖章确认，不能作为结算的依据。本院认为，被上诉人提交的对账单有原审被告案涉项目相关工作人员签字确认，虽部分签字人员非合同约定的签收人员，但上诉人及原审被告认可项目工作人员有变更，且对对账单上签字人员系案涉项目相关工作人员的身份予以确认，并认可货物用于案涉项目，因此，该对账单应作为被上诉人向案涉项目供应混凝土结算的依据，上诉人的上诉主张不能成立。一审法院依据该对账单确认的货款判决上诉人向被上诉人支付混凝土货款146879.42元及逾期付款违约金2937.59元并无不妥，本院依法予以确认。 综上所述，广西建工集团第二建筑工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3296元（上诉人已预交本院），由上诉人广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗小兰 审 判 员 朱孟儒 审 判 员 王 艳 二〇二〇年十月十九日 法官助理 唐 静 书 记 员 周 红