陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民  事  判  决  书（2020）陕01民终11504号 上诉人（原审被告)：新生活集团（中国）有限公司，住所地：沈阳市苏家屯区。法定代表人：安凤洛，该公司董事长。委托诉讼代理人：柳鲲鹏，该公司员工。被上诉人（原审原告)：郭阿妮，女，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：鲁敏，陕西金镝律师事务所律师。原审被告：新生活集团（中国）有限公司西安分公司，住所地：西安市莲湖区。负责人：王晓云，该公司总经理。上诉人新生活集团（中国）有限公司（以下简称“新生活公司”）因与被上诉人郭阿妮、原审被告新生活集团（中国）有限公司西安分公司（以下简称“新生活西安分公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2020）陕0104民初1053号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。新生活公司上诉请求：对一审判决第二项、第三项、第四项没有异议，撤销一审判决第一项，判决其单位不予支付郭阿妮经济补偿金。本案一审、二审诉讼费由郭阿妮承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。其单位系合法解除与郭阿妮的劳动关系，不应当支付任何补偿。根据其单位提供的证据，郭阿妮在职期间及离职后故意破坏公司的销售团队及市场，给公司的地区市场销售造成极大混乱及损害，严重违反单位的岗位制度及聘用合同约定，其单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定解除与郭阿妮的劳动合同，无需支付经济补偿金。郭阿妮辩称，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬等以及直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时应当经过职工代表大会协商后决定。新生活公司提供的《岗位须知》为2014年12月29日召开职工代表大会通过，并于2015年1月1日起参照执行，而新生活公司与其签订《岗位须知》的时间为2014年6月23日，在新生活公司提供的《岗位须知》通过的时间之前。故新生活公司提供的《岗位须知》应当认定为对其不生效，其在2018年最后一次签订劳动合同时并没有签订《岗位须知》，新生活公司提供的《岗位须知》中的考核要求对其不产生拘束力。一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十条和第四十六条规定正确，新生活公司应当给予经济补偿金。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回新生活公司的上诉请求，维持原判。新生活西安分公司述称，同新生活公司的意见。郭阿妮向一审法院起诉请求：1.判决单位支付违法解除劳动关系赔偿金303126.4元；2.判决单位退还保证金5000元；3.判决单位为其补缴2006年到2010年期间的社会保险包括城镇职工基本养老、基本医疗、失业、工伤、生育及住房公积金；4.判决单位赔偿财产损失8000元。一审法院认定事实：对于当事人双方无争议的事实，予以确认。有争议的事实中：关于郭阿妮的岗位职责，郭阿妮、新生活公司2018年6月1日签订的《业务本部长聘用合同》在合同修改解除部分第2条约定“发生下列情况时，甲方可随时解除劳动合同：（2）乙方严重违反甲方制定的规章制度的，包括但不限于管理、考核制度等”，《岗位须知》中在本部长级销售人员岗位职责第6条规定“销售额：所管理区域在考核期内连续6个月销售额合计不少于300万元且每月不低于12.5万元……依据上述岗位考核不合格者，须接受公司做出的降职或者退职处理”，在违纪处理规定“若在职期间有下列情况出现，公司有权做出辞退处理：1.违反岗位须知中岗位职责的管理规定；3.违反公司管理规定，扰乱公司管理秩序，不服从公司管理安排”。2014年12月29日新生活公司工会委员会下发《关于岗位须知的通知》，郭阿妮签署过三次《岗位须知》，其中一份郭阿妮签署日期为2014年6月23日。关于解除劳动关系的事实，郭阿妮团队2018年8月销售额为零，新生活公司以其工作表现和业绩考核不合格为由将郭阿妮从2018年9月1日后降职为业务经理，新生活公司内勤邵睿华于2018年9月11日以微信方式通知了郭阿妮，并要求郭阿妮签订合同，郭阿妮未签订合同。2018年9月26日新生活公司函告该公司工会委员会称“郭阿妮在2018年3月-2018年8月期间根据本部长《岗位须知》考核未能达到业绩考核目标……2018年9月开始调岗为业务经理，但在2018年9月的考核业绩依然为零。公司拟予2018年10月1日与其解除劳动合同……”， 工会委员会回函同意解除，新生活公司于2018年10月1日解除与郭阿妮的劳动关系。关于郭阿妮的劳动报酬，新生活公司提供了2017年10月至2018年9月郭阿妮工资明细，税前工资总额为129670.62元。关于收取保证金的事实仅有离职员工辛某某的证言，不能认定新生活公司收取了郭阿妮保证金。郭阿妮个人财物丢失报警后由公安部门处理中，郭阿妮也称暂无结果，故不能认定丢失财物事实的真实性。一审法院认为，本案的首要争议问题是新生活公司解除劳动合同是否合法。新生活公司征询工会意见时是以郭阿妮业绩考核不达标为由解除劳动合同，本案庭审中又认为郭阿妮另有鼓动经销商解约以及成立其他企业损害新生活公司利益违反公司管理制度的行为，由于该理由未体现在解除劳动合同过程中，因此对该理由不予涉及。郭阿妮、新生活公司争议的《岗位须知》是经新生活公司工会委员会下发的，应当认定其合法性，其中的绩效考核规定是工作内容以及职责的规定，郭阿妮在《岗位须知》上签字，郭阿妮应当知晓其内容，故涉案的聘用合同对郭阿妮、新生活公司具有约束力。郭阿妮任职本部长时，业绩考核要求其所管理区域在考核期内连续6个月销售额合计不少于300万元且每月不低于12.5万元，而郭阿妮2018年8月销售额为零，因此新生活公司以工作表现和业绩考核不合格为由2018年9月1日后将郭阿妮降职为业务经理是符合合同约定的，其后郭阿妮未根据新生活公司的要求签订业务经理合同，同时2019年9月绩效考核继续为零，可视为仍不能胜任工作，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定“有下列情形之一的，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作，仍不能胜任工作的”，故新生活公司经工会同意解除劳动合同有充分的事实以及法律依据，属于合法解除。关于解除劳动合同后的法律责任，涉案聘用合同系合法解除，故新生活公司不承担赔偿责任，但《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的”，因此虽然郭阿妮要求新生活公司承担赔偿责任不予支持，但郭阿妮仍系在主张新生活公司法律责任，故应由新生活公司作为用人单位依法支付经济补偿金。根据郭阿妮、新生活公司双方首次签订聘用合同的时间认定郭阿妮入职时间为2008年11月，以2017年10月至2018年9月郭阿妮工资总额129670.62元计算聘用合同解除前12个月的平均工资，由新生活公司支付经济补偿金。郭阿妮诉请新生活公司退还保证金5000元以及赔偿财产损失人民币8000元没有事实以及法律依据，不予支持。社会保险争议不属于法院受案范围，不予处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、第四条第二款、第七条、第二十九条、第四十条第二项、第四十六条第三项、第四十七条、第四十八条之规定，判决：一、本判决书生效后十五日内，被告新生活集团（中国）有限公司支付原告郭阿妮经济补偿金108058.85元；二、驳回原告郭阿妮要求被告新生活集团（中国）有限公司西安分公司、新生活集团（中国）有限公司退还保证金5000元的诉讼请求；三、驳回原告郭阿妮要求被告新生活集团（中国）有限公司西安分公司、新生活集团（中国）有限公司赔偿财产损失8000元的诉讼请求；四、驳回原告郭阿妮要求被告新生活集团（中国）有限公司西安分公司支付经济赔偿金的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费10元，减半收取计5元由原、被告各负担2.5元。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实，各方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，本案根据新生活公司《关于与郭阿妮解除劳动关系的通知》内容，新生活公司在与郭阿妮签订的劳动合同期限内先以郭阿妮在2018年3月至8月期间考核未能达到业绩考核目标，未能完成本部长岗位职责不能胜任本部长岗位为由，将郭阿妮调岗为业务经理。后以郭阿妮2018年9月的考核业绩依然为零为由解除与郭阿妮的劳动关系。该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（二）项规定的劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作，仍不能胜任工作的，用人单位可以解除劳动合同情形，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项规定，判决新生活公司支付郭阿妮经济补偿金并无不当。新生活公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人新生活集团（中国）有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长   崔 志 刚审 判 员   冯 旭 鹏审 判 员   许   超 二○二○年十月二十六日 书 记 员   李 芊 慧 1