辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终11319号上诉人（原审被告、并案原告）：沈阳新海威电器设备有限公司，住所地沈阳经济技术开发区沈辽路**。法定代表人：姜广琛，该公司经理。委托诉讼代理人：范书领，系辽宁观策律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：边秀菊，女，1968年10月13日出生，汉族，住沈阳市铁**。委托诉讼代理人：王丽梅，系北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。上诉人沈阳新海威电器设备有限公司与被上诉人边秀菊劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初3746、4293号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳新海威电器设备有限公司上诉请求：撤销一审法院民事判决，发回重审或改判。支持单位在一审的全部诉讼请求。诉讼费由个人承担。事实与理由：边秀菊长期旷工，按公司制度属于自动离职，公司并未违法解除其劳动合同，上诉人不应支付违法解除合同赔偿金。边秀菊无加班事实，提供的证据不能证明存在加班事实，一审法院也未考虑加班费应当支付的时效期间，上诉人不应支付加班费。上诉人不应支付边秀菊未休年假工资，被上诉人长期旷工，天数已超过年休假天数。上诉人不应支付边秀菊失业金损失，边秀菊自动离职。上诉人不应支付边秀菊工资，其所提供的证据不足以证明相应期间为公司提供了劳动。边秀菊辩称，请求维持原判。边秀菊向一审法院起诉请求：1、沈阳新海威电器设备有限公司支付边秀菊违法解除劳动合同赔偿金29,160元；2、沈阳新海威电器设备有限公司支付边秀菊加班费33,638元；3、沈阳新海威电器设备有限公司支付边秀菊带薪年假工资9540元；4、沈阳新海威电器设备有限公司支付边秀菊失业金损失19,278元；5、沈阳新海威电器设备有限公司支付边秀菊2018年2月至2018年4月期间工资共计4590元；6、沈阳新海威电器设备有限公司支付边秀菊未签订劳动合同的双倍工资差额16,907元。沈阳新海威电器设备有限公司向一审法院起诉请求，请求依法改判未休年假工资金额及判决沈阳新海威电器设备有限公司不支付边秀菊2018年2月至4月工资。一审法院认定事实：边秀菊于2009年4月17日入职沈阳新海威电器设备有限公司从事喷涂工作，后调岗担任门卫一职。双方约定边秀菊工资为1530元/月，但未订立劳动合同，沈阳新海威电器设备有限公司亦未为边秀菊缴纳社会保险、未安排边秀菊休带薪年假且未支付边秀菊年休假工资。沈阳新海威电器设备有限公司于2018年1月15日公布《通知》，要求包括边秀菊在内的员工下班前至企管部签订劳动合同。2018年2月26日，沈阳新海威电器设备有限公司向边秀菊下发《通知函》，载明：“由于你未向公司提交正式的离职申请，本公司有权视你为本公司正式员工，经公司研究决定，请你在接到本通知后，尽快回归岗位，正常履行门卫职责。”另查明，2018年4月26日，边秀菊至沈阳新海威电器设备有限公司处上班，却被告知已被辞退并遭到沈阳新海威电器设备有限公司工作人员阻拦，边秀菊遂拨打报警电话。再查明，边秀菊提供的《工资明细表》显示其于2015年至2017年期间休息日加班共计207天，沈阳新海威电器设备有限公司未支付相应加班费。沈阳新海威电器设备有限公司拖欠边秀菊2018年2月至4月工资共计4590元。边秀菊离职前12个月平均工资为1502.03元。又查明，边秀菊与沈阳新海威电器设备有限公司因解除劳动合同等事宜发生争议，边秀菊向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、支付赔偿金29,160元；2、支付加班费33,638元；3、支付带薪年假工资9540元；4、支付失业金损失19,278元；5、支付拖欠工资4590元；6、支付未签劳动合同双倍工资16,907元。该委于2018年8月16日作出沈开劳人仲字〔2018〕201号仲裁裁决书，裁决：1、沈阳新海威电器设备有限公司支付边秀菊2018年2月、3月、4月工资4590元；2、沈阳新海威电器设备有限公司支付边秀菊未签订书面劳动合同的双倍工资差额8188元。边秀菊及沈阳新海威电器设备有限公司对该仲裁裁决均不服，故分别诉至本院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于2018年1月1日至2018年4月26日期间边秀菊与沈阳新海威电器设备有限公司是否存在劳动关系的问题。沈阳新海威电器设备有限公司虽抗辩称自2018年1月1日起与边秀菊不存在劳动关系、双方系劳务派遣关系，但沈阳新海威电器设备有限公司提供的边秀菊与案外人沈阳鑫海威机电设备安装有限公司签订的劳动合同为复印件，故对于该份证据本院不予采信。结合沈阳新海威电器设备有限公司于2018年1月15日公布的《通知》中要求包括边秀菊在内的员工下班前至企管部签订劳动合同的事实，以及于2018年2月26日向边秀菊送达的《通知函》中“由于你未向公司提交正式的离职申请，本公司有权视你为本公司正式员工”的表述，又自认欠付边秀菊2018年2月至4月工资等事实，本院认定2018年1月1日至2018年4月26日期间，沈阳新海威电器设备有限公司与边秀菊虽未订立书面劳动合同，但双方存在事实劳动关系。关于边秀菊主张沈阳新海威电器设备有限公司支付赔偿金的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，2018年4月26日边秀菊至沈阳新海威电器设备有限公司处上班，遭到沈阳新海威电器设备有限公司相关人员阻拦并被告知已被辞退，边秀菊已无法继续上岗工作，故边秀菊与沈阳新海威电器设备有限公司双方劳动关系于当日解除。但沈阳新海威电器设备有限公司未提供证据证明其与边秀菊单方解除劳动关系的决定符合法律规定，故本院认为沈阳新海威电器设备有限公司与边秀菊单方解除劳动合同违法。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中边秀菊已与其他单位建立劳动关系，与沈阳新海威电器设备有限公司的劳动合同已不能继续履行，故沈阳新海威电器设备有限公司应当支付边秀菊违法解除劳动合同赔偿金。边秀菊主张沈阳新海威电器设备有限公司支付赔偿金29,160元未超过法律规定的标准，本院予以支持。关于边秀菊主张沈阳新海威电器设备有限公司支付加班费的问题。《劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应当支付劳动者不低于工资的百分之二百的工资报酬。本案中，边秀菊提供的《工资明细表》表明其2015年至2017年期间休息日加班共计207天，沈阳新海威电器设备有限公司虽辩称《工资明细表》中实发工资已包含休息日加班费，但未提供相应证据予以证明，亦未提供其他证据证明其已向边秀菊发放了加班费，故对于上述抗辩本院不予采信，沈阳新海威电器设备有限公司应按照上述法律之规定支付边秀菊相应加班费。因边秀菊主张沈阳新海威电器设备有限公司支付加班费33,638元未超过法律规定的标准，本院予以支持。关于边秀菊主张沈阳新海威电器设备有限公司支付带薪年假工资的问题。依照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及第五条之规定，劳动者在用人单位连续工作满一年即享受带薪年假；累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；用人单位未安排劳动者休年假的，应当按该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。据此规定边秀菊2018年应享受1天年休假，2017年应享受5天年休假。庭审过程中沈阳新海威电器设备有限公司抗辩称春节放假即为边秀菊所休年假，但春节假期属于国家法定假日，而非用人单位安排劳动者调休或串休的额外休假，故对于上述抗辩本院不予采信。因沈阳新海威电器设备有限公司已经支付边秀菊正常在岗工作期间的一倍工资，故沈阳新海威电器设备有限公司应支付边秀菊未休年假工资828.71元（1502.03元/月÷21.75天×6天×200%）。带薪年休假属于用人单位的福利待遇，劳动者关于带薪年休假之相关请求应当受到法定仲裁时效期间的限制。边秀菊于2018年5月3日向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，故对于边秀菊主张的2016年度以前的未休年假工资，因已经超过法定仲裁时效，本院不予支持。关于边秀菊主张沈阳新海威电器设备有限公司支付失业金损失的问题。沈阳新海威电器设备有限公司将边秀菊辞退，边秀菊理应享受失业金待遇，但因沈阳新海威电器设备有限公司未为边秀菊缴纳社会保险，因此导致边秀菊无法领取失业保险金的不利后果，故沈阳新海威电器设备有限公司应当支付边秀菊失业金损失。但边秀菊于2018年10月13日因达到法定退休年龄，其后不应再享受失业保险待遇，依据《辽宁省失业保险条例》第十七条之规定，边秀菊主张沈阳新海威电器设备有限公司支付失业金损失中合理部分5915元（1183元/月×5个月），本院予以支持。关于边秀菊主张沈阳新海威电器设备有限公司支付拖欠工资的问题。《劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案审理过程中，沈阳新海威电器设备有限公司认可欠付边秀菊2018年3月至5月工资共计4590元，对此数额本院予以确认。关于边秀菊主张沈阳新海威电器设备有限公司支付未签劳动合同二倍工资的问题。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，但是劳动者关于二倍工资的相关请求应当在法定仲裁时效期间内提出。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，边秀菊于2009年4月入职沈阳新海威电器设备有限公司处工作，其关于二倍工资的相关请求应当自用工之日起满一个月开始计算仲裁时效，但是在庭审过程中，边秀菊未提供证据对仲裁时效存在中止、中断或延长的事由予以证明，其于2018年提出二倍工资的仲裁请求已经超过法律规定的仲裁时效期间，故对于其相关主张，本院不予支持。一审法院判决：一、沈阳新海威电器设备有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付边秀菊违法解除劳动合同赔偿金29,160元；二、沈阳新海威电器设备有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付边秀菊加班费33,638元；三、沈阳新海威电器设备有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付边秀菊未休年假工资828.71元；四、沈阳新海威电器设备有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付边秀菊失业金损失5915元；五、沈阳新海威电器设备有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付边秀菊工资4590元；六、驳回边秀菊、沈阳新海威电器设备有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳新海威电器设备有限公司负担。并案案件受理费10元，由沈阳新海威电器设备有限公司负担。二审中，当事人向本院提交证据，本院组织当事人举证、质证，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于应否支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金及失业金损失的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，上诉人称系被上诉人自动离职未提供充分证据予以证明。相反，如一审法院所述，2018年4月26日被上诉人至上诉人处上班，遭到相关人员阻拦并被告知已被辞退，被上诉人已无法继续上岗工作，故一审法院认定双方劳动关系于当日解除合理。上诉人未提供充分证据证明其与被上诉人单方解除劳动关系的决定符合法律规定，故一审法院认定上诉人与被上诉人单方解除劳动合同违法，应支付违法解除劳动关系赔偿金合理。被上诉人非本人意愿中断就业，上诉人未给被上诉人缴纳失业保险，一审法院认定上诉人赔偿被上诉人失业金损失亦合理，本院予以确认。关于加班费给付问题。被上诉人提供的2015年至2017年工资条载明发放工资数额与银行流水载明数额相符。劳动法已规定休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应当支付劳动者不低于工资的百分之二百的工资报酬。另外，上述工资条已载明被上诉人休息日累计加班共计207天，上诉人未能举证证明实发工资已包含休息日加班费，且加班费属于劳动报酬，被上诉人主张的加班费并未超过法律规定的仲裁申请期限，故一审法院认定上诉人应支付被上诉人相应加班费合理，本院予以确认。关于未休年假工资给付问题。上诉人并未提供证据证明安排年休假的事实存在，亦未提供充分证据证明存在旷工事实，故对上诉人不给付未休年假工资的上诉请求，本院不予支持。关于工资支付问题。如上所述，上诉人未提供充分证据证明被上诉人存在旷工事实，相反，上诉人提供的工资表载明2018年2月存在法定假日的情况下，被上诉人出勤15天，3月出勤27.5天，4月出勤21天，被上诉人按照1530元标准主张上诉人给付拖欠工资，一审法院据此认定上诉人应支付被上诉人拖欠工资4590元合理，本院予以确认。综上所述，上诉人沈阳新海威电器设备有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳新海威电器设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 董 菁审判员 刘风霞二〇二〇年十月九日书记员 谢 媛