江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)赣09知民初79号原告：黄道益活络油有限公司，地址：香港葵涌葵昌路**美顺工业大厦4字楼。法定代表人：黄慧娟。委托代理人:亓禹，广东融商诚达律师事务所律师。委托代理人:贺思晟，广东融商诚达律师事务所律师。被告：江西金思康药业有限公司，住所地，住所地：江西省宜春市袁州区医药工业园会信用代码:913609025840067203。法定代表人：曾莉莉，该公司执行董事兼总经理。委托代理人:谢黎青，江西百姓律师事务所律师。被告：广州银诺克生物科技有限公司，住所地，住所地：广州市白云区鹤龙街鹤龙一路自编****519会信用代码:914401113043522596。法定代表人：陆丽华，该公司执行董事兼总经理。原告黄道益活络油有限公司（以下简称黄道益公司）与被告江西金思康药业有限公司（以下简称金思康公司）、广州银诺克生物科技有限公司（以下简称银诺克公司）不正当竞争纠纷一案，本院于2020年4月20日受理后，依法组成合议庭，于2020年6月11日公开开庭进行了审理。原告黄道益公司的委托代理人亓禹与贺思晟、被告金思康公司的委托代理人谢黎青到庭参加诉讼，被告银诺克公司经本院合法传唤后无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄道益公司向本院提出诉讼请求：1、被告立即停止生产及销售与原告的“黄道益活络油”产品的包装、装潢近似的“活络油”产品，立即销毁与原告的“黄道益活络油”产品的包装、装潢近似的“活络油”产品及其包装、宣传广告材料等其他一切材料和物品；2、被告向原告赔偿经济损失人民币600000元；3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原告的“黄道益活络油”具有较高的知名度。“活络油”由黄道益先生创制。经过多年的经营，“黄道益活络油”早已销港澳、中国内地、台湾、东南亚和美国，享有良好的声誉，深受消费者的普遍喜爱。自1994年起至今，在中国内地销售的“黄道益活络油”产品均是以长方体纸盒作为外包装，纸盒包装正面中央位置设有一个拱形门状开孔（为显示包装盒内盛装活络油的玻璃瓶上的标签之用）。之后，经过长期的宣传使用，原告产品的包装、装潢已成为知名商品特有的包装、装潢，并且该事实在多起诉讼中被法院所确认。原告于2019年10月24日从京东商城的一家名为“宏锦旺医疗器械专营店”的店铺购买了一瓶标示生产企业为被告一、总经销为被告二的“活络油”产品（以下称“被控侵权产品”）。被控侵权产品的外包装为长方形纸盒，其长宽高的尺寸与原告商品包装的尺寸大致相同。就整体视觉效果而言，被控侵权产品的包装、装潢与原告商品包装极为近似，两者有以下共同特征：（1）包装的正面均分为上、中、下三部分，上部约占外包装正面面积的四分之一，以深蓝色为背景，用白色字体显著标示了“活络油”文字；中部稍偏下位置设有一拱形门状开孔，从开口处可见粘贴“活络油”文字标签的玻璃瓶，在拱形门开孔两侧自上而下均各标示了各四个宋体文字；下部约占包装正面的六分之一的面积，以深蓝色为背景，用白色字体标示了英文；（2）顶部和背面均标示了“活络油”字样；（3）底部以白色为背景；（4）正面、背面及两个侧面均为白色变为黄色的渐变色背景；（5）被控侵权产品与第一种蓝黄包装装潢的背面下部约六分之一的面积，均以深蓝色为背景，用白色字体标示了英文。根据《反不正当竞争法》的规定，被告擅自在相同商品使用与原告的知名商品“黄道益活络油”的特有包装、装潢极为相似的包装、装潢的行为构成针对原告的不正当竞争行为。被告应当立即停止侵害。考虑到被告是被控侵权产品的生产商及销售商，生产的侵权产品数量较大，请求法院酌情判决被告连带赔偿原告经济损失人民币600000元。被告金思康公司辩称，第一，金思康公司与银诺克公司存在加工承揽关系是事实，但金思康公司并没有侵犯原告的权利。本案活洛油产品是同案被告银诺克公司生产的。答辩人仅为银诺克公司生产加工过相关产品，但是不是本案的侵权产品，还有待考证。第二、本案侵权产品主要是外包装侵犯了原告的相关权利，而本案侵权产品的外包装不是答辩人生产，也不是答辩人制作设计，是同案被告银诺克公司冒充答辩人名称，背着答辩人私下委托他人印制的侵权产品外包装，答辩人在起诉前对此事毫不知情。因此本案真正的侵权人可能是银诺克公司，但肯定不是答辩人。综上所述，恳请人民法院查明事实，依法驳回原告对答辩人的全部诉请，以维护法律的尊严和保护答辩人合法权益。被告银诺克公司未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。原告黄道益公司为证明其诉称理由，向本院提供了以下证据：证据一：黄道益先生的香港永久性居民身份证、《商业登记证》、《声明书》、《关于第4942115号“黄道益”商标异议复审裁定书》、《关于第13001782号“黄道益”商标无效宣告裁定书》证明目的：黄道益活络油有限公司持有注册号为3365258及4941024的注册商标（以下统称“黄道益注册商标”）来源于黄道益先生的姓名及具有高度显著性。证据二：黄道益活络油有限公司1968年至2012年期间生产及销售的活络油产品的包装的图片、《商业登记证》、《公司注册证书》、原告在各类媒体上进行的广告与宣传资料、报道、《感谢捐献及证明书》、香港知识产权署商标注册处公布的包含“黄道益”字样的商标记录。证明目的：黄道益活络油有限公司在香港及内地使用黄道益注册商标及其知名度。证据三：黄道益活络油有限公司与香港黄氏医药控股有限公司签署的《确认书》、《经销协议》、公司更改名称证书、全国企业信用信息公示系统公布的关于广州维健医药保健品进出口有限公司的资料、《商标使用许可协议》、《商标使用许可备案表》、《商标使用许可备案受理通知书》。证明目的:黄道益活络油有限公司许可香港黄氏医药控股有限公司使用黄道益注册商标。证据四：《外国（地区）企（地区代表机构登记证》及《组织机构代码证》、《进口药品注册证》、《医药产品注册证》、《进口药品检验报告书》、《委托书》、销售发票、成交确认书、胜利何枝有限公司出具的发票、《原产地证书》、《出口证》、香港海关出口报关单、中国海关进口货物报关单、《海关进口增值税专用缴款书》、《进口检验报告》、黄道益活络油产品的照片。证明目的：黄道益活络油有限公司或黄道益注册商标的被许可使用人将黄道益注册商标用于商品（黄道益活络油）上，以及将该商品进口并在中国内地销售。证据五：1999年-2008年版黄道益活络油宣传彩页、刊登于《精品购物指南》等报刊的关于黄道益活络油有限公司举办义务诊疗活动、免费咨询试用活动等的广告、广州维健医药保健品进出口有限公司与广州市医药海马广告有限公司签订的《广州市医药海马广告有限公司广告合同》及附件、《广东省广州市地方税收税控专用发票》、香港黄道益医药控股有限公司与杭州金鹰广告制作有限公司签订的《议书》、中国跆拳道协会出具的《授权证书》、《关于香港黄道益医药控股有限公司赞助国家跆拳道队相关回报条款的补充说明》、《授权书》、2008年奥运会中国国家跆拳道队指定黄道益活络油作为指定用药油的广告、北京市消防局防火部宣传处出具的《授权书》、北京东鼎共益传媒广告有限公司致广州福胜医药生物科技有限公司的信函、北京东鼎共益传媒广告有限公司与广州福胜医药生物科技有限公司签署确认的消防公益宣传广告样稿、北京东鼎共益传媒广告有限公司与广州福胜医药生物科技有限公司签署的《消防公益宣传牌广州福胜医药生物科技有限公司发布区域确认书》、《消防公益宣传牌详细安装记录》、《消防公益宣传牌执行确认单》、《25ml黄道益活络油广州商品交谈会》参加会议单位签到人名单表及《参加25ml活络油商品交易会广州、深圳两会工作小结汇报告》、由广州市老年体育协会主办、冠邦国际有限公司协办的广州市“黄道益活络油”杯敬老千人迎春登山活动赞助商代表发言稿及活动的照片、2003年9月4日-6日举办的第33届中药交流会暨终端市场药品（保健品）展销会部分参展商简介、黄道益活络油有限公司在全国药品交易会上宣传和推广黄道益活络油的照片、冠邦国际有限公司出具的《委托书》、第67届全国药品交易会会刊之封面、第30页和第168页、在第67届全国药品交易会上推广标识黄道益注册商标的黄道益活络油的照片、在第67届全国药品交易会上派发的关于标识黄道益注册商标的黄道益活络油的宣传页。证明目的：黄道益活络油有限公司或黄道益注册商标的被许可使用人在中国内地将黄道益注册商标用于广告宣传、展览活动。证据六：《2002年2月全国药品零售市场厂家销售额百强榜》、国家食品药品监督管理局官网公布的关于南方医药经济研究所的信息、南方医药经济研究所在医药在线发布的《全国药品零售市场企业销售百强榜》、医源世界发布的《老字号领跑药油市场》《跌打风湿药油市场老字号称雄》、快易捷药品交易网发布的《2008年广州市药品零售市场销售金额排行榜》、《关于第4985846号“黄道益”商标异议复审裁定书》、《关于第5746859号“黄道益”商标异议复审裁定书》、《关于第6978017号“黄道益”商标异议复审裁定书》、《关于第5701950号“黄道益”商标异议复审裁定书》。证明目的：标识黄道益注册商标的商品（黄道益活络油）在中国内地同类产品市场中排名。证据七：冠邦国际有限公司关于中山市打击假冒黄道益活络油行动报告、香港黄道益活络有限公司于2001年9月25日致深圳市药品监督管理局的关于假冒黄道益活络油的信函、刊登于《明报》的《深圳破别墅式工厂制冒牌黄道益活络油》、刊登《信息时报》的《进口药无注册证号按假药论处》、《感谢信》、向广东省韶关市食品药品监督管理局出具的《证明》、向广东省连平食品药品监督管理局出具的《证明》。证明目的：黄道益活络油有限公司或黄道益注册商标的被许可使用人在中国内地打击假冒黄道益活络油的证据证据八：《客户销售/订货记录》、《销售发票》、《授权信》、《出口许可证》、《成交确认书》、《装箱单》、《发票》、《进口药品通关单》、《进口药品检验报告》、《广东增值税专用发票》、《采购单》、《销售发票》、《委托书》、《原产地证书申请表》、《商业发票》等。证明目的：黄道益活络油有限公司许可香港黄氏医药控股有限公司（下称“黄氏控股”）在2015年2月份至2016年2月份期间生产并向中国内地进口、销售标有“黄道益”注册商标的黄道益活络油产品。证据九：全国药品交易会会刊之封面、插页、会上派发的标示“黄道益”注册商标的黄道益活络油的宣传页、推广标示“黄道益”注册商标的黄道益活络油的照片、《北京增值税专用发票》、《上海市服务业、娱乐业、文化体育业统一发票》、《付款通知单》、国际医药保健产业博览会上派发的关于标示“黄道益”注册商标的黄道益活络油的宣传页、会上推广标示“黄道益”注册商标的黄道益活络油的照片、发票、在2015中国药店采购供应博览会/2015中国家庭医疗用品博览会派发的标示“黄道益”注册商标的黄道益活络油的宣传页、推广标示“黄道益”注册商标的黄道益活络油的照片、《展位确认书》、《北京增值税普通发票》、中国连锁药店采购博览会派发的标示“黄道益”注册商标的黄道益活络油的宣传页、推广标示“黄道益”注册商标的黄道益活络油的照片、《第十四届中国连锁药店采购博览会参展申请表》、《第十四届中国连锁药店采购博览会普装企业参展确认函》、《参展指南》、《展具租赁付款通知书》、刊登于《21世纪药店报》的《声明》等。证明目的：黄道益活络油有限公司（包括许可使用“黄道益”商标的被许可人）在中国内地宣传、推广黄道益活络油产品。证据十：ＨｏｐｅＴｒｉｐ旅行网发布的题为《2015去香港必买的药品》的报道、刊登于《带你游港澳》的《香港药品手信》。证明目的：“黄道益活络油”产品在香港地区及文章。证据十一：华润堂向黄道益活络油有限公司颁发的“中西荟萃品牌大赏2018-19最爱关节药油产品”的证书、华润堂在其官方网公布的获得“中西荟萃品牌大赏2018-19”的产品名单、港九药房总商会有限公司向黄道益活络油有限公司颁发的“2018年度最受香港药房欢迎品牌大奖”的获奖证书及奖杯、“2018年度最受香港药房欢迎品牌大奖”的宣传手册、人口稠密的香港地铁站内张贴的关于“黄道益活络油”获得“2018年度最受香港药房欢迎品牌大奖”的宣传海报、香港巴士车身张贴的“2018年度最受香港药房欢迎品牌大奖”的获奖名单、公布于2019年2月28日《大公报》B1版的“2018年度最受香港药房欢迎品牌大赏”的获奖品牌名单、《东周刊》向黄道益活络油有限公司颁发的“香港经典品牌2018殿堂级品牌”的奖杯、《东周刊》在其官方网站发布的“香港经典品牌2018”得奖名单、《东周刊》在其官方网站发布的“殿堂级品牌黄道益活络油-享誉半世纪舒解痛症的疗伤良药”的文章等。证明目的：黄道益活络油有限公司生产的“黄道益活络油”在香港具有较高的知名度，“黄道益活络油”的品牌知名度得到了认可，占据较高市场份额。证据十二：《街跑人》于2018年12月出版的第36期电子期刊、信报于2019年1月13日发布的标题为《九龙东举行香港街马约万人参加》的新闻报道、香港特别行政区政府新闻公报发布的《政务司司长出席香港街马2020起步仪式致辞全文（只有中文）》、投放于香港铜锣湾罗素街的宣传“黄道益活络油香港街马2020”的巨幅海报等，证明黄道益活络油有限公司资助了相应的社会大型活动并宣传自己的品牌。证据十三：（2015）肇中法民三初字第25号民事判决书、（2018）粤20民终464号民事判决书、（2017）粤1972民初1646号民事判决书、（2016）京73行初354号行政判决书、（2016）京73行初4527号行政判决书、（2018）赣民终199号民事判决书等，证明目的：在全国各地法院通过诉讼确认“黄道益”商标具有较高知名度。证据十四：经公证和转递的原告的《委托（授权）书》。证明目的：原告是在香港依法设立和合法存续的公司，原告授权亓禹律师、贺思晟律师为其诉讼代理人。证据十五：国家企业信用信息公示系统公布的被告公司的信息。证明目的：两被告为依法设立和合法存续的企业。证据十六：原告生产的供应中国内地的“黄道益活络油”的外包装的图片。证明目的：原告生产和销售的产品的包装和装潢的特征。证据十七：江西省宜春市中级人民法院（2018）赣09民初242号民事判决书。证明目的：原告的“黄道益活络油”的包装是知名商品特有的包装、装潢。被告金思康公司经质证认为：对原告提供的所有证据的真实性、合法性不发表意见。但对这些证据与被告金思康公司的关联性和证明目的有异议。本案被告银诺克公司对原告是否侵权我们不发表意见，但并没有证据证明金思康公司对原告实施了侵权行为。不能因为金思康公司为被告银诺克公司生产了活络油、正红花油等产品，就认定金思康公司对原告有侵权行为。更不能因为银诺克公司未经江西金思康公司允许在其外包装上印有金思康公司的名称就错误的认定金思康公司侵权。不能仅凭他人在侵权的外包装上印有金思康公司企业名称就认定是金思康公司侵犯了本案原告的外包中的相关权益，因此对它的关联性和证明目的持有异议。被告银诺克公司未到庭质证。经审查，本院对黄道益公司提供的上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告金思康公司为证明其答辩意见，向本院提交了以下证据：一、江西金思康药业有限公司营业执照等,拟证明：金思康公司具备相应的民事主体资格。二、被告金思康公司和银诺克公司之间签订的《加工承揽协议》（实际上是承揽合同），拟证明：1.金思康公司是受银诺克公司委托生产加工正红花油、活络油、抑菌洗液等产品，（详见《协议》第一条）；2.外包装是由银诺克公司自己设计，商标及设计图案等设计知识产权内容方面所引起的全部侵权责任由银诺克公司承担，与金思康公司无关（详见《协议》第三条第（二）款第3项和第4项第2款）；3.江西金思康公司没有对原告实施本案的侵权行为，依法不存在停止侵权（真正应停止侵权的是银诺克公司）。同时，江西金思康公司更不应承担赔偿责任；4.原告提供的实物不仅有活洛油、还有抑菌油，被告金思康并没有为银诺克公司生产抑菌油，只生产过抑菌洗液。再一次印证侵权产品的外包装，不是金思康公司生产的。对被告金思康公司提交的证据，原告黄道益公司经质证认为：对证据的真实性、合法性、关联性的有异议；1.贴牌加工服务协议的第一条清楚地载明，每一盒20毫升的活洛油价格是人民币1.2元，也就是说金思康公司提供给银诺克公司的产品是已经完成纸盒包装的产品而不是玻璃瓶内的液体；2.贴牌加工服务协议的第一条写明的第一种产品的名称是活络油，被控侵权产品上用醒目的文字在正面、背面和玻璃瓶标签上都写明了产品的名称“活络油”，而抑菌油的文字极小，字体很细，一般消费者不会注意，给一般消费者的观感是这种产品的名称是“活络油”，那么被控侵权产品的容量是20毫升，而贴牌加工协议约定的活络油的容量也是20毫升,由此证明被控侵权产品就是贴牌加工协议第一条所指的“活络油”；3.贴牌加工协议第四条所规定的知识产权侵权责任由银诺克公司承担的这个条款仅仅是金思康公司和银诺克公司之间的合同内容，对原告没有约束力;因此,金思康公司不能以其与银诺克之间的协议免除针对原告的责任。对被告金思康公司提交的证据，本院综合认定如下：对其营业执照的真实性、合法性、关联性予以确认；对贴牌加工协议的真实性、合法性、关联性予以确认，但对其证明目的暂不予认定，在本院认为部分综合其他证据再予以认定。被告银诺克公司未向本院提交证据。根据以上证据，结合双方当事人在庭审中的陈述，本院认定如下事实：原告的创始人为黄道益，黄道益于1919年出生在广东省台山市，在20世纪30年代赴香港生活。1970年初，其以自身姓名作为商号在香港开设了“黄道益医馆”，并在医馆出售命名为“黄道益活络油”的风湿跌打药油。1982年5月24日，黄道益在香港荃湾设立中国医馆制药厂，专门生产“黄道益活络油”，该产品使用了玻璃瓶作为装载容器，外包装为塑料膜，性状为浅棕黄色澄清油状液体，成分包括冬青油、薄荷脑、松节油、樟脑、麝香草油、橄榄油，主治祛风通络、疏筋止痛。中国医馆制药厂在其生产的活络油上标明“活络油”、还标识了“中国医师黄道益监制”和黄道益先生年轻时的头像，标注产品创于1968年。自1986年起，“黄道益活络油”在包装上多次进行更改，但醒目的“黄道益”三字商标置于“活络油”前，位于包装的醒目位置始终不变。1988年7月22日，原告在香港注册成立，股东均为黄道益的家人。1995年11月17日，黄道益公司在香港注册“黄道益”中文商标，商标种类为普通商标，货品为第五类的药油。黄道益公司成立后，主要业务为生产、销售“黄道益活络油”，其在香港投入了大量的资源进行广告宣传，包括印制传单、投放巴士广告、地铁广告、地铁广告等助了香港福幼基金会、赞助香港街马活动。原告的上述投入使“黄道益活络油”在香港地区享有广泛的知名度，也成为广受旅客欢迎的旅游产品。自1994年起，中国内地批准“黄道益活络油”产品进口。为拓展中国内地市场，黄道益公司于2005年3月22日在北京设立了“香港黄道益活络油有限公司北京代表处”，并通过关联企业香港黄氏医药控股有限公司及授权经销商在中国内地对“黄道益活络油”产品进行了大量的宣传和推广活动，包括：赞助中国国家跆拳道队，“黄道益活络油”是2008年奥运会中国国家跆拳道队的指定用药油；在报刊上发布广告、发布户外广告、举行推广活动；参加展销会；于2015年2月份及3月份期间在数份报纸上发布黄道益活络油的广告。经过原告及其关联企业香港黄氏医药控股有限公司及授权经销商进行了大量的宣传及推广活动，“黄道益活络油”在内地的药品产品中享有一定的知名度。自1994年起至今，在中国内地销售的“黄道益活络油”产品均是以长方体纸盒作为外包装，纸盒包装正面中央位置设有一个拱形门状开孔（为显示包装盒内盛装活络油的玻璃瓶上的标签之用）。自2010年起至2011年期间,原告在内地销售的活络油采用“蓝黄”包装装潢。该包装装潢的正面分为上部、中部、下部三部分；上部约占外包装正面面积的四分之一，以深蓝色为背景，标有白色“黄道益”及“活络油”文字，其中，“黄道益”文字较“活络油”文字小；中部约占外包装正面略多于二分之一的面积，背景自上而下由白色渐变为黄色，中部中央稍偏下位置设有拱形门开孔，在开孔两侧自上而下标示红色宋体文字，透过开孔可见盛装活络油的玻璃瓶上的标签，标签上标示了醒目的“活络油”文字；下部约占包装正面面积略少于六分之一的面积，以深蓝色为背景，以白色字体标示“WOODLOCK”字样；顶部和底部以白色为背景，标有“黄道益”字样，两个侧面及背面均为自上而下由白色变为黄色的渐变色背景。2011年起至今，原告产品的外包装在之前的基础上作了如下改变：外包装正面下部的“WOODLOCK”字样改为“HUOLULYOU”;外包装顶部及底部的“黄道益”字样改为“活络油”；外包装背面稍作更改。之后，经过长期的宣传使用，原告产品的包装、装潢已成为其特有的包装、装潢，该事实被全国多地法院通过生效判决所确认。2019年10月24日，原告从京东商城的一家名为“宏锦旺医疗器械专营店”的店铺购买了一瓶“活络油”产品，该产品上标注生产企业为被告金思康公司，总经销为被告银诺克公司。原告认为该产品擅自使用与其产品“黄道益活络油”相近似的包装、装潢，构成不正当竞争。另查明，被告金思康公司与被告银诺克公司于2018年签订了贴牌加工协议一份，约定由被告金思康公司为被告银诺克公司生产活络油、抑菌洗液、护眼贴、护眼液等，其中载明活络油规格为“20ml*200盒/件”。又查明，被告金思康公司成立于2011年10月14日，注册资本1000万元，经营范围为卫生消毒用品生产；Ⅰ类医疗器械生产、销售；Ⅱ类医疗器械销售；卫生消毒用品销售；化妆品生产、销售；日用品生产、销售。被告银诺克公司成立于2014年5月30日，注册资本600万元，经营范围为预包装食品、乳制品零售、批发；生物技术开发、推广、咨询、交流、转让服务；化妆品及卫生用品零售、批发；非许可类医疗器械经营。本院认为，被控侵权产品外包装背面注明该商品的生产商为被告金思康公司、总经销商为被告银诺克公司。被告金思康公司抗辩称被控侵权产品的外包装盒不是其生产的。但根据被告金思康公司提供的贴牌加工协议，可以确认其为被告银诺克公司生产加工过相应的活络油产品，以盒为单位，规格与本案被控侵权产品一致。在被告金思康未提供其他有效证据证明其抗辩时，对被告金思康公司的上述抗辩，本院不予支持，应当认定该产品为被告金思康公司、被告银诺克公司生产、销售。《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第一条第一款规定：“在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品，应当认定为反不正当竞争法第五条第（二）项规定的‘知名商品’。人民法院认定知名商品，应当考虑该商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判断。”本案中，“黄道益活络油”从1994年开始进入内地市场，黄道益公司通过关联企业及销售商在内地进行了多种宣传，使“黄道益活络油”在内地药油市场占有不少的市场份额，为广大消费者熟知及喜爱，应认定其属中国境内的相关市场中具有较高知名度的知名商品。黄道益公司主张“黄道益活络油”包装、装潢的特有之处包括：1、正面分为上部、中部、下部三部分；2、上部约占外包装正面面积的四分之一，以深蓝色为背景，标有白色“黄道益”及“活络油”文字，其中，“黄道益”文字较“活络油”文字小；3、中部约占外包装正面略多于二分之一的面积，背景自上而下由白色渐变为黄色，中部中央稍偏下位置设有拱形门开孔，在开孔两侧自上而下标示红色宋体文字，透过开孔可见盛装活络油的玻璃瓶上的标签，标签上标示了醒目的“活络油”文字；5、下部约占包装正面面积略少于六分之一的面积，以深蓝色为背景，以白色字体标示“HUOLULYOU”字样；6、顶部和底部以白色为背景，标有“活络油”字样，两个侧面及背面均为自上而下由白色变为黄色的渐变色背景。本院认为，其中的“黄道益”“活络油”属商标、商品名称，不属于其特有的包装、装潢。但黄道益公司主张的其他特有装潢（包括上部深蓝色背景、渐变白色及黄色、包装盒中间拱门形开孔等）系其自行设计，与市场上的其他药油包装、装潢具有较大的差异性，且经过黄道益公司及关联企业的长期宣传与使用，其整体包装、装潢的图案、风格已相对稳定，为相关公众所知晓，具有显著特征，应当认定为知名商品特有的包装、装潢。庭审过程中，本院对案涉被控侵权产品与原告生产的“黄道益活络油”外包装、装潢进行了对比，发现两者具有以下近似之处：包装的正面均分为上、中、下三部分，上部约占外包装正面面积的四分之一，以深蓝色为背景，用白色字体显著标示了“活络油”文字；中部稍偏下位置均设有一拱形门状开孔，从开口处可见粘贴“活络油”文字标签的玻璃瓶，在拱形门开孔两侧自上而下均各标示了各四个宋体文字；下部约占包装正面的六分之一的面积，以深蓝色为背景，用白色字体标示了英文；底部以白色为背景，正面、背面及两个侧面均为白色变为黄色的渐变色背景。两者在视觉上有很高的近似度，足以造成一般公众的混淆、误认。据此，可以认定被控侵权产品的生产、销售企业被告金思康公司、被告银诺克公司实施了擅自使用黄道益公司“黄道益活络油”知名商品特有装潢的不正当竞争行为，构成共同侵权，应当立即停止侵权行为并承担相应的连带赔偿责任。因黄道益公司未能提供证据证明其因案涉侵权行为遭受的损失及被告金思康公司、被告银诺克公司因侵权获取的利益，所以本院综合考虑黄道益公司案涉产品的知名度、被告金思康公司与银诺克公司侵权行为的性质与情节、主观过错以及黄道益公司为本案诉讼支出的合理费用等因素，酌定被告金思康公司与被告银诺克公司应赔偿黄道益公司经济损失2万元。综上，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条第（一）项、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江西金思康药业有限公司与被告广州银诺克生物科技有限公司立即停止生产、销售与原告黄道益活络油有限公司知名商品“黄道益活络油”包装、装潢相似的产品，销毁与原告黄道益活络油有限公司知名商品“黄道益活络油”包装、装潢相似的产品及包装、宣传广告材料；二、被告江西金思康药业有限公司、广州银诺克生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告黄道益活络油有限公司经济损失及为制止侵权支付的合理费用共计2万元；三、驳回原告黄道益活络油有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9800元，由被告被告江西金思康药业有限公司与被告广州银诺克生物科技有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时向江西省高级人民法院预缴上诉费，上诉于江西省高级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费，款汇至江西省高级人民法院，户名：江西省高级人民法院，账号：14×××42，开户行：中国农业银行南昌市象南广场支行，如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）。若到期不履行，权利人可在两年内向法院申请强制执行。审判长 付 剑审判员 李福星审判员 赵 东二〇二〇年十月十五日法官助理徐斌书记员李弦