浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0104民初10136号 原告（反诉被告）杭州晟源光热新能源科技股份有限公司。住所地杭州经济技术开发区白杨街道**大街******。 法定代表人徐金松。 委托代理人胡浩明、孙洁，浙江金道律师事务所律师。 被告（反诉原告）浙江中新能源发展有限公司。住所地杭州。住所地杭州市江干区凯旋路****楼**> 法定代表人张建高。 委托代理人李映波、吕婳，浙江智仁律师事务所律师。 原告杭州晟源光热新能源科技股份有限公司（以下简称晟源公司）为与被告浙江中新能源发展有限公司（以下简称中新公司）买卖合同纠纷一案，于2019年11月8日向本院起诉，中新公司于2019年12月23日提起反诉。本院受理后依法适用简易程序，于2020年4月7日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）晟源公司委托代理人胡浩明、孙洁、被告（反诉原告）中新公司法定代表人张建高、委托代理人李映波、吕婳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告晟源公司诉称，2015年8月24日，晟源公司与中新公司签订太阳能储能器订货合同，中新公司因中标浙江中烟工业有限责任公司（以下简称中烟公司）太阳能热水蒸汽系统项目向晟源公司采购太阳能储能器2台，合同总价款476000元。晟源公司依约向中新公司支付47600元履约保证金，并于2016年8月完成项目安装调试，现由中烟公司实际使用。但中新公司仅于2015年9月2日支付货款47600元，截至起诉之日仍未按约支付剩余货款428400元并返还保证金47600元。原告晟源公司提出以下诉讼请求： 一、判令被告中新公司立即支付货款428400元并返还保证金47600元。 二、判令被告中新公司赔偿因其逾期支付而造成的利息损失（自起诉之日起以476000元为基数，按中国人民银行贷款基准利率的1.5倍计算至实际清偿之日止）。 被告中新公司辩称，一、双方于2015年8月24日签订的太阳能储能器订货合同并未实际履行，合同实际已经解除。合同签订后，晟源公司向中新公司支付了履约保证金，但因为晟源公司刚刚成立生产能力不足，实际上不具备生产条件。因此合同因晟源公司不具备履行能力而未实际履行。因项目工期有限，该合同实际已经解除。晟源公司支付的履约保证金是为了保证其能够完成合同义务，然而晟源公司未能如约交付货物，因此中新公司无需返还履约保证金。在此过程中晟源公司没有交付任何货物，中新公司也无须向晟源公司支付货款。二、晟源公司始终未能完成供货义务，中新公司已经从案外人程某处另行购买了合同设备。以上合同解除后中新公司和程某另行签订了订货合同，从程某处采购了太阳能储能器2台，以完成中烟公司委托的太阳能热水蒸汽系统项目。晟源公司主张其公司已实际履行合同、完成项目的安装调试，但其公司并未提供、也无法提供任何能够证明实际履行的证据，如货物的出厂报告、运输记录、双方的签收验收材料等等。综上，双方签订的合同并未实际履行，合同解除的过错在于晟源公司，因此晟源公司的主张缺乏事实和法律的依据，请求法院驳回晟源公司的诉讼请求。 反诉原告中新公司诉称，中新公司因中标中烟公司太阳能热水蒸汽系统项目拟向晟源公司采购太阳能储能器2台，2015年8月24日双方签订了太阳能储能器订货合同，合同总价款为476000元。2015年9月2日，中新公司依合同约定向晟源公司支付了合同金额的10%即47600元作为预付款。然而晟源公司始终未能供货，为此中新公司已向程某另行购买了合同设备。晟源公司的违约行为致使中新公司不能完成中烟公司委托的项目，合同目的不能实现，中新公司故而行使了法定解除权并通知了晟源公司，双方签订的太阳能储能器订货合同已解除。合同因晟源公司的违约行为而解除，晟源公司应当返还预付款47600元。反诉原告中新公司提出以下反诉诉讼请求： 一、判令反诉被告晟源公司返还合同预付款47600元。 二、判令反诉被告晟源公司赔偿因逾期支付而造成的利息损失（自起诉之日起以47600元为基数按中国人民银行贷款基准利率的1.5倍计算至实际清偿之日止）。 反诉被告晟源公司辩称，合同没有解除，晟源公司是由员工程某在具体经办的，程某履行合同的行为是职务行为。结合中新公司的答辩和反诉，可以得出一个结论，涉案的设备已通过程某完成安装交付。中新公司的反诉违背了客观事实，请求法院驳回中新公司的反诉诉讼请求。 经审理本案事实认定如下： 2015年8月24日，中新公司（甲方）与晟源公司（乙方）签订太阳能储能器订货合同，约定：甲方因中标中烟公司的太阳能热水蒸汽系统项目，委托乙方在2015年9月15日前生产太阳能储能器2台，总价款476000元；合同签订生效后3天内乙方向甲方付10%履约保证金后，甲方向乙方支付合同金额10%的预付款；系统安装调试结束并通过业主组织的验收后，后续业主方材料款支付到位后7天内，乙方提供合法有效的增值税专用发票，甲方支付剩余合同金额的90%；履约保证金转为维修保证金，保修期结束乙方完成保修义务，7天内不计息支付给乙方；等等。 2015年8月27日，晟源公司向中新公司支付了履约保证金47600元。2015年9月2日，中新公司向晟源公司支付了预付款47600元。 2015年8月、9月、11月、2016年1月，程某以借款、借支、购买原料（备用金）、借款（用于付房租）、备用金的名义多次从晟源公司领用款项。2015年12月、2016年3月，程某多次在晟源公司报销醋酸钠、纤维素等材料款。2015年10月，中新公司经程某同意购买了高温聚光板等材料。 中新公司与中烟公司曾签订太阳能供热系统合同，合同总金额为1685840元，系统于2016年投入使用。2017年12月27日，中新公司与中烟公司协商拆除其中的中温相变储能器，减少合同价款42万元。 本案庭审中程某出庭作证陈述如下：程某向中烟公司推广储能热水项目，因为要招投标程某找到中新公司进行挂靠，中新公司中标后程某一直在推进，程某和中新公司之间除了挂靠以外没有其他关系了；后来程某想把项目产业化就找合作伙伴，通过朋友介绍和徐水平成立了晟源公司，股东是程某的配偶和徐水平的1个公司；晟源公司成立后程某想把储能器放到晟源公司做，所以中新公司和晟源公司签订了涉案的合同，同时也是因为晟源公司进行招投标需要有业绩；徐水平担心晟源公司刚成立没有模具、生产车间，做不出来，怕承担风险，程某说如果来不及还是由程某承包，徐水平也劝程某承包，所以涉案合同签订后还是程某承包的，即向中烟公司承包，整个过程包括材料采购、图纸定制、现场组装、安装调试验收都是程某一手操办的；程某向中烟公司承包的是一连串的项目，本案所涉的只是其中的1个子项目；涉案的太阳能储能器程某是以个人名义做的，因为晟源公司说来不及做让程某个人做，制作过程没有用晟源公司的钱或场地；但是因为程某缺乏资金，向晟源公司领用、报销了款项，这是晟源公司借给程某的，晟源公司说要扣回去的，关于技术使用费程某和晟源公司签了300万元的合同，晟源公司付了100万元，还欠200万元左右；晟源公司付给中新公司的47600元和中新公司付给晟源公司的47600元一来一去是平的，晟源公司没有收到1分钱，也没有付过1分保证金。 另查明，晟源公司法定代表人原为徐水平，于2020年6月22日变更为徐金松。程某系晟源公司董事。 上述事实，有原告晟源公司提交的太阳能储能器订货合同、现金缴款单、结算业务入账自助回单、晟源公司工商信息、领（付）款凭证、扣款业务自助回单、报销单、增值税专用发票、发票、增值税普通发票、被告中新公司提交的办公楼太阳能供热系统合同变更协议、增值税专用发票、客户收付款入账通知、证人证言、本案庭审记录证实。 本院认为，关于程某与中新公司之间的关系，程某出庭作证时陈述是为了投标中烟公司项目而借用中新公司名义，挂靠于中新公司，对此中新公司亦予认可，可予认定。涉案的太阳能储能器订货合同系为了完成中烟公司项目而签订，因此也系程某借用中新公司名义签订。 晟源公司与中新公司均陈述涉案的太阳能储能器实际由程某制作完成，但对于程某的行为晟源公司主张是代表晟源公司的职务行为，中新公司及程某主张是程某个人履行与中烟公司之间合同的行为，中新公司与晟源公司之间的合同并未实际履行。本院认为，虽无直接证据证明中新公司与晟源公司解除了涉案合同，但涉案合同系程某借用中新公司名义签订，如果程某再代表晟源公司履行涉案合同即是自己与自己在履行合同，不合情理；程某从晟源公司领用、报销的款项，不足以认定全部与涉案合同的履行相关，也不能认定晟源公司承担了涉案合同履行的全部成本；因此应认定程某制作涉案太阳能储能器的行为系其个人行为，晟源公司并未履行涉案合同。因此，晟源公司要求中新公司支付货款的诉讼请求，本院不予支持。程某与晟源公司之间的关系，应另行解决。 基于上述判断，中新公司向晟源公司支付的47600元亦非涉案合同项下的预付款，应认定系向晟源公司返还的履约保证金。因此晟源公司要求中新公司返还保证金并赔偿利息损失的本诉诉讼请求、中新公司要求晟源公司返还合同预付款并赔偿利息损失的反诉诉讼请求，本院均不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、驳回原告杭州晟源光热新能源科技股份有限公司的诉讼请求。 二、驳回反诉原告浙江中新能源发展有限公司的反诉诉讼请求。 本诉案件受理费人民币4220元，由原告杭州晟源光热新能源科技股份有限公司负担；反诉案件受理费人民币495元，由反诉原告浙江中新能源发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到交费通知书后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 叶文军 二〇二〇年十月十四日 代书记员 陈亚红