湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终1506号 上诉人（原审原告、原审被告）：湖南星桓机电设备有限公司，住所地益阳市高新区东部产业园标准化厂房****第**西头。 法定代表人：张士峰，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：谢志强，男，该公司职工。 被上诉人（原审被告、原审原告）：谢玉连，女，1974年11月27日出生，汉族，住益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：周建保，男，1972年10月28日出生，汉族，住益阳市赫山区。系谢玉连之兄。 上诉人湖南星桓机电设备有限公司（以下简称星桓机电公司）与被上诉人谢玉连劳动争议纠纷一案，星桓机电公司不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2020）湘0903民初264、344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案受理后，依法组成合议庭通过阅卷、询问当事人等形式进行了审理。星桓机电公司之委托诉讼代理人谢志强，谢玉连之委托诉讼代理人周建保到庭接受询问。本案现已审理终结。 星桓机电公司上诉请求：撤销一审判决，改判由星桓机电公司向谢玉连支付一次性伤残补助金9100元，并由谢玉连承担本案诉讼费。事实和理由：根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被评定为十级伤残，一次性伤残补助金为7个月本人工资。故本案一次性伤残补助金应按合同约定的谢玉连1300元/月的工资计算7个月。 谢玉连答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 星桓机电公司向一审法院起诉请求：认定谢玉连的工资标准为合同约定的1300元/月，并由此计算其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计24700元。 谢玉连向一审法院起诉请求：谢玉连与星桓机电公司的劳动关系于2019年7月17日解除，由星桓机电公司支付谢玉连各项工伤待遇189430.4元。 一审法院认定：2018年9月17日，谢玉连入职星桓机电公司处工作，于2018年9月25日签订劳动合同。因国庆假在即，双方将合同签订时间书写为2018年10月6日。约定合同期限自2018年10月6日至2019年10月5日，工资标准为1300元/月。星桓机电公司未为谢玉连缴纳社会保险费。2018年9月25日，谢玉连在工作中受伤，星桓机电公司提交的住院病历显示其入院时间为2018年9月25日，出院时间为2018年10月30日，出院无全休医嘱。星桓机电公司为谢玉连缴纳医药费7748.5元。益阳医专附属医院诊断谢玉连为：1、远节指骨骨折；2、甲床破裂；3、拇长伸肌腱断裂；4、指背静脉、神经断裂；5、皮肤裂伤。2019年3月27日，益阳市人力资源和社会保障局对谢玉连所受伤害作出工伤认定决定。2019年7月9日，益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定谢玉连为十级伤残。2019年11月，谢玉连向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除双方劳动关系，并要求星桓机电公司支付一次性伤残补助金31500元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金27000元、住院期间伙食补助费2240元、交通费1000元、护理费13500元、停工留薪期工资47250元、劳动能力鉴定费380元、医疗费7800元、营养费1350元。2019年12月26日，益阳市劳动人事争议仲裁委员会作出益劳人仲字〔2019〕第329号仲裁裁决。裁决：星桓机电公司与谢玉连的劳动关系于2019年5月12日解除，星桓机电公司向谢玉连支付一次性伤残补助金21264.6元、一次性工伤医疗补助金18226.8元、一次性伤残就业补助金18226.8元、停工留薪期工资6075.6元、护理人员工资4200元、住院期间伙食补助费350元、交通费500元，共计68843.8元。星桓机电公司、谢玉连均不服，先后向法院提起诉讼。 一审法院认为：根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，星桓机电公司提交的住院病历证明，在2018年10月30日出院时的医嘱并无“全休”事项。即谢玉连工伤住院的医疗期为2018年9月25日至2018年10月30日。在此之后，谢玉连并未提供证据证明其需继续停工休养。综合谢玉连提交的病历、谢玉连的伤情、星桓机电公司通知谢玉连上班的时间，认定谢玉连的停工留薪期为3个月。星桓机电公司、谢玉连约定月工资为1300元不违反法律规定，且谢玉连入职星桓机电公司处工作9天即发生工伤事故，故谢玉连停工留薪期的“原工资福利待遇”应按双方约定的月工资计算，星桓机电公司应支付谢玉连停工留薪期待遇3900元。双方约定的劳动合同终止时间为2019年10月5日，不在谢玉连的医疗期和停工留薪内，且双方就劳动合同终止的约定不违反法律规定，故确认星桓机电公司、谢玉连劳动关系于2019年10月5日终止。 《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条规定，用人单位未参加工伤保险，其职工受到事故伤害的，经统筹地区劳动保障行政部门进行工伤认定后，由用人单位依据《工伤保险条例》和《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。同时，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第四款规定，终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。星桓机电公司与谢玉连劳动关系于2019年10月终止，2018年度职工年平均工资为67477元，月平均工资为5623元。星桓机电公司与谢玉连约定的工资低于此标准的60%，故按5623元的60%（3373.8元）计算谢玉连的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，一次性伤残补助金为7个月的本人工资。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第三款规定，十级伤残的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准均为7个月本人工资。故星桓机电公司应当向谢玉连支付一次性伤残补助金23616.6元、一次性工伤医疗补助金20242.8元、一次性伤残就业补助金20242.8元。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定的通知》第五条的规定，谢玉连的住院伙食补助费以10元/天计算，星桓机电公司应向谢玉连支付住院伙食补助费350元。谢玉连受伤后并未到统筹地区以外就医，其要求星桓机电公司向其支付交通费的请求不符合上述规定，不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。谢玉连要求星桓机电公司向其支付鉴定费388元，但未提交证据证明鉴定费用的产生，不予支持。谢玉连要求星桓机电公司支付护理人员工资，但未提交医疗机构的意见，也未提交护理人员的收入情况来证明所产生的护理费用，且谢玉连手指受伤并不必然导致须有护理人员陪护，谢玉连所提交的证据不能证明其在住院期间产生陪护费用，故对谢玉连请求星桓机电公司支付护理费用的诉讼请求不予支持。谢玉连请求星桓机电公司支付住院期间产生的医疗费7800元，经查明，该笔费用实际为7748.5元且星桓机电公司已经支付，故对谢玉连要求星桓机电公司向其支付医药费7800元的诉讼请求不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决，一、确认星桓机电公司与谢玉连的劳动关系于2019年10月5日终止；二、星桓机电公司自判决生效之日起十日内支付谢玉连一次性伤残补助23616.6元、一次性工伤医疗补助金20242.8元、一次性伤残就业补助金20242.8元、停工留薪期待遇3900元、住院伙食补助费350元，共计68352.2元；三、驳回星桓机电公司的其他诉讼请求。四、驳回谢玉连的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由星桓机电公司负担8元，由谢玉连负担2元。 二审中，当事人没有提交新证据。 一审判决认定的案件基本事实清楚，二审予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：谢玉连因工伤所产生的一次性伤残补助金的认定。 《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，十级伤残为7个月的本人工资。本案中，谢玉连与星桓机电公司的劳动关系于2019年10月终止。双方合同约定的谢玉连工资为1300元/月，低于2018年度职工月平均工资5623元的60%，故应按照该年度职工月平均工资的60%（5623元×60%），即3373.8元计算，谢玉连一次性伤残补助金为23616.6元。星桓机电公司上诉提出：“谢玉连的一性伤残补助金应按双方合同约定的1300元/月工资计算7个月”的请求缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，星桓机电公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人湖南星桓机电设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  熊 莉 审 判 员  徐光辉 审 判 员  陈运泉 二〇二〇年十月十二日 法官助理  唐菁菁 书 记 员  高洁颖