陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕08民终3722号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司，住所地：陕西省绥德县北门街**。负责人：王凤舞，该公司经理。委托诉讼代理人：王佩，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔伟，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘福平，男，汉族，住陕西省绥德县。被上诉人（原审原告）：黄露露，男，汉族，住陕西省清涧县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：杨卫国，男，汉族，住陕西省绥德县。原审被告：李建平，男，汉族，住陕西省绥德县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司（以下简称人民保险公司）因与被上诉人刘福平、黄露露，原审被告李建平机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院(2020）陕0826民初379号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。人民保险公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判上诉人不承担被上诉人刘福平保险金20980元，不承担被上诉人黄露露保险金23740元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、鉴定意见系被上诉人单方委托的鉴定机构作出，鉴定时未通知上诉人参与。被上诉人刘福平左侧3-7肋骨骨折，右侧肋骨为欠规整，并不代表骨折，鉴定意见根据《人体致残程度分级》5.10.3.7，认定构成十级伤残欠妥。刘福平的误工期、护理期应以实际住院天数24天进行认定，误工费为2928元（122×24）、护理费为2472元（103×24）。刘福平的后续治疗费现阶段难以确定，应以后期实际支出为准。被上诉人黄露露的误工期、护理期应以实际住院天数进行认定，误工费为976元（122×8），护理费为824元（103×8）。黄露露的后续治疗费现阶段难以确定，应以后期实际支出为准。2、鉴定意见并未查明实际损失，被上诉人的损失也不应依据鉴定意见予以认定，故鉴定费不应由上诉人承担。刘福平、黄露露辩称，1、鉴定意见系榆林市中级人民法院委托的鉴定机构作出，程序合法，一审法院未准许重新鉴定正确。一审法院依据鉴定意见认定伤残等级、误工期、护理期正确。2、鉴定费是为确定损失大小所支出的必要的合理的费用，一审判决由上诉人承担正确。李建平未作陈述。刘福平、黄露露向一审法院起诉请求：1、请求人民保险公司、李建平赔偿刘福平因本次交通事故造成的医疗费48640.62元，住院伙食补助费1200元，护理费6000元，误工费24600元，营养费1800元，残疾赔偿金72196元，后续治疗费3000元，鉴定费2740元，精神损害抚慰金10000元共计170176.62元。2、请求人民保险公司、李建平赔偿黄露露因本次交通事故造成的医疗费10557.76元，住院伙食补助费400元，护理费6000元，误工费24600元，营养费1800元，后续治疗费3000元，鉴定费1900元共计48257.76元。3、案件受理费由人民保险公司、李建平负担。一审法院认定的事实：2019年6月14日9时许，李建平驾驶陕K****6号小轿车从定仙焉出发，由东向西行驶至崔家湾镇寨山村路段时，因其驶出弯道时未靠右侧通行，致使对向黄露露驾驶的陕K****8普通客车向北躲避，李建平见状也向北躲避，躲避过程中两车相撞，致李建平、黄露露及陕K****8普通客车乘员刘福平受伤，双方车辆不同程度受损，造成交通事故。绥德县公安局交通管理大队认定本次事故由李建平承担主要责任，黄露露承担次要责任，刘福平无责任。刘福平受伤后被送往榆林市第一医院住院治疗，诊断为：1、胸部闭合性损伤；2、双侧多发肋骨骨折；3、双肺挫伤；4、急性轻型闭合性颅脑损伤；5、右眼睑皮肤裂伤；6、2型糖尿病；7、糖尿病周围神经病。住院24天，产生医疗费48640.6元。其中治疗2型糖尿病和糖尿病周围神经病产生医疗费3863.9元。黄露露受伤后被送往榆林市第一医院住院治疗，诊断为：胸部闭合性损伤；2、右侧第6-7前肋骨骨折；3、双肺挫伤；4、腹部闭合性损伤；5、腹腔积液。住院8天，产生医疗费10557.7元。黄露露、刘福平均在建筑行业打工。本案在审理过程中，根据刘福平、黄露露的申请，对各自的伤残等级、后续治疗费等进行司法鉴定，2020年5月13日，陕西榆林科正司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定刘福平属十级伤残，后续治疗费需3000元，误工期120天，护理期60天，营养期60天，产生鉴定费2740元。鉴定黄露露后续治疗费需3000元，误工期120天，护理期60天，营养期60天，产生鉴定费1900元。李建平驾驶陕K****6号小轿车在人民保险公司购买了机动车交强险和第三者责任险，其中机动车交强险的保险期间从2019年3月17日起至2020年3月17日止，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，第三者责任险的保险期间从2019年3月18日起至2020年3月17日止，保险限额为1000000元。事故发生在有效的保险期间内。另查明，2019年陕西省建筑业就业人员平均工资122元／天，2019年陕西省城镇居民人均可支配收入36098元，2019年陕西省居民服务、修理和其他服务业103元／天，榆林市一般国家工作人员出差伙食补助标准50元／天。一审法院认为，公民的健康权不受侵犯。李建平驾驶陕K****6号小轿车发生交通事故致刘福平、黄露露受伤，该事故经绥德县公安局交通管理大队认定李建平承担事故的主要责任，其行为构成侵权，应当承担侵权责任。鉴于李建平就案涉车辆与人民保险公司订立了保险合同，故人民保险公司有义务在保险合同规定和约定的范围内承担赔偿责任。刘福平要求赔偿医疗费48640.6元的诉讼请求，剔除治疗糖尿病的用药费用3863.9元，剩余44776.7元，对剩余的44776.7元，系客观实际支出的费用，故该院予以支持。关于刘福平要求赔偿住院伙食补助费的诉讼请求，参照榆林市一般国家工作人员出差伙食补助50元／天，结合实际住院天数24天确定为1200元。关于刘福平赔偿误工费的诉讼请求，1、误工费的计算，刘福平在建筑行业打工，故可按照2019年陕西省建筑业就业人员平均工资122元／天计算，2、误工时间，陕西榆林科正司法鉴定中心鉴定误工期为120天，故计算为14640元。关于刘福平要求赔偿护理费的诉讼请求，参照2019年陕西省榆林市护理人员无固定收入护理费103元／天，根据陕西榆林科正法医司法鉴定中心鉴定护理期60天确定为6180元，现刘福平要求赔偿护理费6000元的诉讼请求，予以支持。陕西榆林科正法医司法鉴定中心鉴定刘福平的伤情为十级伤残，虽然人民保险公司对该鉴定意见书有异议，并提出重新鉴定申请，但并未提交足以反驳对方的相反证据，故对该重新鉴定申请，不予支持。故刘福平的残疾赔偿金确定为72196元。关于刘福平要求赔偿后续治疗费的诉讼请求，因该费用系将来确定发生的费用，故可与已经发生的医疗费一并予以赔偿，陕西榆林科正法医司法鉴定中心鉴定需后续治疗费3000元，故予以支持。案涉交通事故造成刘福平一处伤残，给刘福平今后的身体健康和正常的生活带来影响，也给其精神上带来痛苦，根据涉案侵权行为的具体情节及其给刘福平造成的伤害后果等情况，酌情确定给付刘福平精神损害抚慰金3000元。关于刘福平要求营养费的诉讼请求，因相关医疗机构没有加强营养的医嘱意见，故不予支持。黄露露要求赔偿医疗费10557.7元的诉讼请求，系客观实际支出的费用，故该院予以支持。关于黄露露要求赔偿住院伙食补助费的诉讼请求，参照榆林市一般国家工作人员出差伙食补助50元／天，结合实际住院天数8天确定为400元。关于黄露露要求赔偿误工费的诉讼请求，1、误工费的计算，原告在建筑业打工，故可按照2019年陕西省建筑业就业人员平均工资122元／天计算。2、误工时间，陕西榆林科正司法鉴定中心鉴定误工期为120天，故计算为14640元。关于黄露露要求赔偿护理费的诉讼请求，参照2019年陕西省居民服务、修理和其他服务业103元／天，根据陕西榆林科正法医司法鉴定中心鉴定护理期60天确定为6180元，现原告黄露露要求赔偿6000元的诉讼请求，予以支持。关于黄露露要求赔偿后续治疗费的诉讼请求，因该费用系将来确定发生的费用，故可与已经发生的医疗费一并予以赔偿，陕西榆林科正法医司法鉴定中心鉴定需后续治疗费3000元，故予以支持。关于黄露露要求赔偿营养费的诉讼请求，因相关医疗机构没有加强营养的医嘱意见，故不予支持。综上，刘福平的各项合理损失为：1、医疗费44776.7元；2、住院伙食补助费1200元；3、误工费14640元；4、护理费6000元；5、残疾赔偿金72196元；6、后续治疗费3000元；7、精神损害抚慰金3000元；8、鉴定费2740元，共计147552.7元。先由人民保险公司在案涉车辆机动车交强险限额内医疗费用赔偿项下赔偿刘福平7682元，在死亡伤残赔偿项下赔偿刘福平89510元，共计97192元，对剩余的损失50360.7元，因绥德县公安局交通管理大认定李建平承担主要责任，故人民保险公司应承担70%的赔偿责任，故人民保险公司应承担35253元。黄露露的各项合理损失为：1、医疗费10557.7元；2、住院伙食补助费400元；3、误工费14640元；4、护理费6000元；5、后续治疗费3000元；6、鉴定费1900元，共计36677.7元。先由人民保险公司在案涉车辆机动车交强险限额内医疗费用赔偿项下赔偿黄露露2318元，在死亡伤残赔偿项下赔偿黄露露20490元，共计22808元，对剩余的损失13869.7元，因绥德县公安局交通管理大认定李建平承担主要责任，故人民保险公司应承担70%的赔偿责任。故人民保险公司应承担9709元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司于本判决生效后十日内赔偿刘福平132445元。二、由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司于本判决生效后十日内赔偿黄露露32517元。三、驳回刘福平、黄露露的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担。二审中，双方当事人均未提供新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以认定。本院认为，本案争议的焦点是刘福平的伤残等级、误工期、护理期，黄露露的误工期、护理期的认定；刘福平、黄露露的后续治疗费、鉴定费应否予以支持。经陕西榆林科正司法鉴定中心鉴定，刘福平的伤残程度属十级，后续治疗费用约3000元，误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天；黄露露的后续治疗费用约3000元，误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天。上诉人对上述鉴定意见持有异议，认为不能作为认定刘福平伤残等级、误工期、护理期、后续治疗费，黄露露误工期、护理期、后续治疗费的依据。经审查，上述鉴定意见系本院司法技术室委托的第三方作出，鉴定机构、鉴定人员均具有相应的鉴定资质，与刘福平、黄露露的住院病案能够相互印证，且上诉人未提交证据予以反驳，一审法院依据上述鉴定意见认定刘福平构成十级伤残，后续治疗费用为3000元，误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天；黄露露的后续治疗费用为3000元，误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天并无不当。刘福平、黄露露的后续治疗费虽未实际发生，但根据上述鉴定意见能够确定系必然发生的费用，一审法院予以支持亦无不妥。鉴定费是刘福平、黄露露为确定其二人损失程度所支出的必要的合理的费用，理应由上诉人承担。综上，人民保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费910元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李文龙审判员  郭 瑶审判员  韩连梅二〇二〇年十月二十八日书记员  折秀秀