广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初7687号原告：广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司，住所地广州市荔湾区海南赤岗西约****首层**。法定代表人：陈润科，职务：总经理。委托诉讼代理人：钟毅，广东弘厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：冼淑媛，广东弘厚律师事务所实习人员。被告：谭炳权，男，1964年12月1日出生，汉族，住广州市荔湾区。委托诉讼代理人：陈家骏，广东曜灵律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱靖，广东曜灵律师事务所实习人员。原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司（以下简称“天嘉农副产品公司”）诉被告谭炳权劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月21日立案受理后，依法由审判员邱思陵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天嘉农副产品公司委托诉讼代理人钟毅，被告谭炳权委托诉讼代理人陈家骏、朱靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司所向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告2011年6月至2020年5月10日不存在劳动关系；2、判令原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金28800元；3、判令原告无须向被告支付失业保险金损失21840元及求职补贴损失2880元；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告在仲裁中提交了《员工入职信息登记表》，被告在该表表头入职时间处填写的日期是2013年9月26日，而表格下方空白处手写字迹载明的日期是“同意聘用，2016年8月3日”。如果确如被告所称，该入职表是其入职当天填写，那么同意聘用的决定也应当是该表填写当天或者之后几天作出，而非时隔几年后才在该入职表上作出“同意聘用”的决定，这与常理不符；同时，该入职表是被告自行填写，并未加盖原告公章。经过比对，该入职表仅能证实被告身份信息的真实性，对其他内容如工作履历等原告无法核实，亦不予认可。裁决书认定原告与被告自2011年6月起建立劳动关系事实不清，证据不足。被告入职后，在被告的强烈要求下，原告将被告的社会保险费以货币形式直接支付给被告。事实上，原告每月以现金形式向被告发放社保补贴，被告亦在工资发放表上签字确认。同时，2020年4月份开始原告要求员工在原告处办理社保手续，被告却以原告未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，有违诚实信用原则；被告系主动离职，属于因本人意愿失业，不符合失业保险领取的相关规定。且被告离职才三个月，其存在再就业的可能性。据我方所知，被告已经在别的地方工作。被告未举证证明其有曾向公司提出为其缴纳社会保险的事实。其即使有权主张有关权利，其大部分请求也过了仲裁时效。即使法院认定原告需向被告支付有关款项，原告对于有关款项的金额也有异议。关于被告的入职时间，我方仅认可2016年8月3日之后与被告存在劳动关系。关于有关工资的计算基数，原告方仅认可2500元/月为被告计算有关费用的工资基数。餐补及社保补贴部分不应计入有关费用的计算基数。被告请求原告支付经济补偿金、失业保险金、求职补贴等于法无据。故原告依据《劳动合同法》、《民事诉讼法》的相关规定，向贵院提起诉讼，恳请判如所请。被告谭炳权辩称：一、原告要求确认原告与被告2011年6月26日至2020年5月10日不存在劳动关系，违背事实依据，不应予支持。原告提供的证据《天嘉市场保安2中队考勤表》、《工资发放表》证明原告每日对被告实行打卡考勤，且每月发放固定工资给被告。原告与被告没有签订书面劳动合同。在被告入职及转岗当天，原告均要求被告填写《员工入职信息登记表》，且发放了两张不同岗位的《工作证》。根据法律规定，本案原告已提供了足以证明原被告双方存在劳动关系的凭证。原告作为用人单位，对劳动者负有用工管理职责，应负责保管《员工入职信息登记表》等用工资料作为确认员工入职时间的依据。谭炳权入职被告公司前担任海南联社治保会民兵组长，任职时间为2005年5月20至2010年6月30日，其离职后才入职原告公司，故其真实入职日期为2010年7月1日。既然原告拒不提供能证明被告谭炳权确切入职日期的档案资料，且法律规定员工入职日期应由用人单位负责举证，其不举证应承担举证不能的不利后果。根据原告提供的打卡记录，被告谭炳权至2020年5月12日均有上班及打卡，故谭炳权与原告的劳动关系存续期间是2010年7月1日至2020年5月12日。二、关于原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金28800元，违背事实与法律依据，不应予支持。被告于2010年7月1日至2020年5月12日（累计9年11个月零12天）在原告单位工作，原告从来没有为其购买社保是事实，原告也供认不韪。原告辩称其不购买社保的理由系被告强烈要求，且其以货币方式把社会保险费直接支付给被告，此为歪曲事实，且违反法律相关规定。原告并没有提供任何证据证明其与被告达成不购买社保的协议，故不存在双方协商的问题；被告曾多次要求原告为其缴纳社会保险费，均遭到原告拒绝。被告每周工作6天，月休4天，每天工作8小时，三班倒轮班执勤。原告发放的工资已包含周末加班工资及夜班津贴、补贴等，总额是3200元，我方无异议。但原告未经被告同意自行拆分其中500元标示为社保津贴有违事实。从原告提供的工资发放表可见并不是所有员工的社保津贴都是统一500元，有些人显示是300元，无法解释其合理性、真实性。被告在工资发放表上签字是迫于无奈，如其拒绝签名，将领不到工资，其签名并不表示其认可上面所载的“社保津贴”，其只确认当月领取的金额。原告作为用人单位应依法为员工缴纳社会保险费，履行代扣代缴的义务，无任何情形可豁免。原告不为员工缴纳社保是违反《劳动法》、《劳动合同法》及《社会保险法》等相关法律规定的。被告因原告一直以来拒绝为其购买社保而与其解除劳动关系，应依法获得经济补偿金，依法有据。三、关于原告无须向被告支付失业保险金损失21840元及求职补贴损失2880元，违背事实与法律依据，不应予支持。如前所述，原告天嘉公司与被告谭炳权之间建立了劳动关系，原告没有为谭炳权缴纳社会保险包括失业保险、致使谭炳权不能享受失业保险金。故原告应承担赔偿责任。四、原告没有证据证明被告的离职原因是自愿离职。且我方提供的证据充分证明被告与原告解除劳动关系是因为原告一直没有为其缴纳社会保险费。被告离职前十二个月工资的确定，我方认同劳动仲裁的认定的金额3200元/月。关于被告再就业的问题，被告到目前为止没有在别的单位上班。综上所述，原告的诉讼请求均无事实与法律依据，应当依法予以驳回。对于劳动仲裁阶段对谭炳权工作年限认定错误问题，恳请法院依法查明，纠正错误，判决支持被告的诉讼请求。经审理查明：天嘉农副产品公司成立日期为2009年8月26日。谭炳权在天嘉农副产品公司的工作岗位刚开始是保安员，后调整为市场管理员，工作时间为月休4天，三班倒，每班8小时。双方没有签订书面劳动合同。谭炳权在职期间，天嘉农副产品公司在当月10日以现金形式发放上个月工资，需要谭炳权在天嘉农副产品公司制作的《工资发放表（天嘉市场保安二中队）》上签收，2019年1月至2020年4月期间，每月实发工资数额为3200元，《工资发放表（天嘉市场保安二中队）》显示：实发工资由应发工资2500元+社保补贴500元+餐宿补贴200元构成。天嘉农副产品公司向谭炳权发放工资至2020年4月。谭炳权最后打卡时间是2020年5月12日下午，谭炳权在庭审时陈述在当日口头通知班长不再上班。谭炳权于2020年5月11日向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，案号为穗荔劳人仲案[2020]779号。谭炳权仲裁请求为：一、确认谭炳权2010年7月1日至2020年5月10日与天嘉农副产品公司存在劳动关系；二、天嘉农副产品公司因未依法为申请人缴纳社会保险费，支付谭炳权解除劳动合同的经济补偿金32000元；三、天嘉农副产品公司支付谭炳权失业保险金25200元和求职补贴2880元；四、天嘉农副产品公司支付谭炳权2020年5月1日至12日的工资1029.88元。广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月23日作出仲裁裁决，裁决如下：一、确认谭炳权2011年6月至2020年5月10日与天嘉农副产品公司存在劳动关系；二、本裁决生效之日起三日内，天嘉农副产品公司一次性支付谭炳权2020年5月1日至5月12日的工资1029.88元；三、本裁决生效之日起三日内，天嘉农副产品公司一次性支付谭炳权解除劳动关系经济补偿金28800元；四、本裁决生效之日起三日内，天嘉农副产品公司一次性支付谭炳权失业保险金损失21840元及求职补贴损失2880元。上述裁决书于2020年7月7日送达谭炳权及天嘉农副产品公司。庭审中，天嘉农副产品公司为证明其主张提交了谭炳权的《员工入职信息登记表》。该表显示谭炳权入职部门管理部，入职岗位管理员，入职时间2013年9月26日，工作履历2006年6月至2011年5月工作单位是海南村民兵，2011年6月至今为天嘉市场管理员。表格下方手写有：基本属实，同意聘用，落款时间为2016年8月3日。谭炳权对上述证据发表质证意见如下：该证据是被告从市场保安转岗为市场管理员后，应原告要求重新填写的登记表，应有两张入职登记表，第一张为入职当天填写，该证据是被告转岗时填写的。被告在工作履历中明确其从2006年至2011年5月在海南村担任民兵组长工作，2011年至填表时在天嘉市场任管理员，是被告在填写时记错了，并提交广州市荔湾区中南街海南股份合作经济联合社出具的工作期间证明拟证明被告在海南村民兵营工作时间为2005年5月20日至2010年6月30日。故被告入职天嘉公司的时间是2010年7月1日。天嘉农副产品公司对于谭炳权提供的海南联社出具的工作期间证明的真实性、合法性、关联性均不予认可，并向法院申请调查谭炳权在海南联社的工作经历。本院根据天嘉农副产品公司的申请，向广州市荔湾区中南街海南股份合作经济联合社发出协助调查函以查明谭炳权在2005年至2016年期间是否在该联社就职，以及就职的具体时间、职位情况。该联社于2020年9月28日向本院复函称：谭炳权是我海南联社第十一生产社社员。自2005年5月20日至2010年6月30日在我海南联社治保会民兵营工作，曾担任组长一职，于2010年7月1日离职。天嘉农副产品公司表示上述复函的真实性和合法性由法院依法审查，认为复函未提及并明确否认谭炳权在2010年7月至2016年8月期间曾经再次返回该经济联社民兵营工作的事实，即使该证据属实，也无法证明谭炳权从该经济联社离职后就立即入职原告，无法证明谭炳权入职原告的具体时间。谭炳权对上述复函的真实性、合法性和关联性均予以确认，无异议。庭审中，天嘉农副产品公司述称因公司人事变更及管理的问题，无法提供自公司成立以来完整的工资发放表。本院认为：关于天嘉农副产品公司与谭炳权劳动关系存续期间的问题。谭炳权的《员工入职信息登记表》显示谭炳权的入职时间为2013年9月26日，其工作履历显示2011年6月至填表时谭炳权在天嘉市场任管理员。虽广州市荔湾区中南街海南股份合作经济联合社出具的《情况说明》显示谭炳权在其联社离职时间为2010年7月1日，但并不能就此推断谭炳权入职天嘉农副产品公司的时间便为2010年7月1日。天嘉农副产品公司主张根据该表内手写部分“同意聘用”时间2016年8月3日为谭炳权的入职时间，但由于该表一直存放在天嘉农副产品公司处，天嘉农副产品公司未能合理解释同意聘用时间为何与谭炳权填写的入职时间相差较远这一不符合常理的记录；天嘉农副产品公司作为用人单位，对劳动者负有用工管理职责，但却无法提交其它证据佐证谭炳权入职的具体时间为2016年8月3日，应承担举证不能的不利后果。故本院综合本案证据，认定谭炳权入职天嘉农副产品公司的时间为2011年6月1日。关于离职时间，天嘉农副产品公司提供的考勤记录表显示谭炳权最后打卡日期为2020年5月12日下午。谭炳权主张与天嘉农副产品公司存在劳动关系至2020年5月10日，并无不妥，本院予以确认。故天嘉农副产品公司关于要求确认其与谭炳权在2011年6月至2020年5月10日期间不存在劳动关系，没有事实依据，本院不予支持，予以驳回。关于谭炳权的工资标准问题。谭炳权的工资主要是现金发放，在天嘉农副产品公司提交的工资发放表中显示谭炳权每月实发工资是3200元，仅凭天嘉农副产品公司自行制作的《工资发放表（天嘉市场保安二中队）》不足以证明双方明确约定社会保险费每月以货币形式直接支付给谭炳权，故天嘉农副产品公司主张的每月发放的社保补贴亦为谭炳权工资的固定组成部分；餐补亦是天嘉农副产品公司支付给谭炳权的固定福利待遇，这两种形式的报酬均应属于谭炳权工资收入的一部分。故本院认定，谭炳权工资标准为3200元/月，离职前12个月的平均工资为3200元/月。关于天嘉农副产品公司是否需要向谭炳权支付解除劳动关系经济补偿金及金额的问题。天嘉农副产品公司主张谭炳权是自行离职，谭炳权主张其系因天嘉农副产品公司未为其购买社保而离职，但双方均无证据证明谭炳权的离职原因；因用人单位需对劳动关系的解除承担举证责任，天嘉农副产品公司未能举证证明谭炳权的离职原因，应对此承担举证不能的不利后果，故双方劳动关系解除原因应视为天嘉农副产品公司依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向谭炳权提出解除劳动关系并与谭炳权协商一致。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，天嘉农副产品公司应向谭炳权支付经济补偿金。关于经济补偿金的金额，如前所述，谭炳权离职前12个月的平均工资为3200元/月，经核算，天嘉农副产品公司需向谭炳权支付的解除劳动关系经济补偿金为3200元×9个月=28800元。关于天嘉农副产品公司是否需要向谭炳权支付失业保险金及求职补贴损失的问题。如前所述，谭炳权非因其本人原因中断就业，且双方劳动关系存续期间已超过一年，根据《广东省失业保险条例》的相关规定，谭炳权符合领取失业保险金和求职补贴的条件，而天嘉农副产品公司没有为谭炳权缴纳失业保险费，导致谭炳权不能享受失业保险金和求职补贴，根据《广东省失业保险条例》第四十二条的规定天嘉农副产品公司对此应依法承担赔偿责任。关于失业保险金及求职补贴损失的具体金额，根据《广东省失业保险条例》相关规定，经核算，天嘉农副产品公司应支付给谭炳权的失业保险金为21840元（2100×80%×13）、求职补贴损失为2880元（3200×15%×6）。此外，因天嘉农副产品公司仅向谭炳权支付工资至2020年4月份，天嘉农副产品公司与谭炳权对前述仲裁裁决认定的天嘉农副产品公司应向谭炳权支付2020年5月1日至2020年5月12日的工资1029.88元均无异议，故天嘉农副产品公司应向谭炳权支付2020年5月1日至2020年5月12日的工资1029.88元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《广东省失业保险条例》第十五条、第十六条、第十七条、第十九条、第二十条、第四十二条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、驳回原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司的全部诉讼请求。二、确认原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司与被告谭炳权在2011年6月1日至2020年5月10日期间存在劳动关系。三、自本判决发生法律效力之日起五日内，原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司向被告谭炳权支付解除劳动关系经济补偿金28800元。四、自本判决发生法律效力之日起五日内，原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司向被告谭炳权支付失业保险金21840元及求职补贴损失2880元。五、自本判决发生法律效力之日起五日内，原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司向被告谭炳权支付2020年5月1日至2020年5月12日的工资1029.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司负担。如不服本判决，可以自收到判决书之日起十五天内，向本院提起上诉，上诉于广东省广州市中级人法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  邱思陵二〇二〇年十月十九日书记员  李 婷胡晓琴