江苏省泰州市海陵区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1202民初1077号原告：泰州市昊天新能源产业发展有限公司，住所地江苏省泰州市海陵区九龙镇东兴南路**财政楼**。法定代表人：仲小晶。委托诉讼代理人（特别授权）：严小莉，江苏钟山明镜（泰州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈宗，江苏钟山明镜（泰州）律师事务所实习律师。被告：泰州双羊精密无缝钢管有限公司，住所，住所地江苏省泰州市海陵区九龙镇工业园区div>法定代表人：卞龙扣。被告：泰州双马节能科技有限公司，住所，住所地江苏省泰州市海陵区九龙镇马楼路****第**、第**div>法定代表人：王圣友。被告：泰州通吉汽车零部件制造有限公司，住所地江，住所地江苏省泰州市海陵区九龙镇马楼路**v>法定代表人：徐步宏。以上两被告之共同委托诉讼代理人：许卫华、张雪雪，江苏德善律师事务所律师。被告：泰州市龙腾物流有限公司，住所地江苏，住所地江苏省泰州市海陵区九龙镇龙翔路**（台商工业园区）>法定代表人：金荣贵。被告：卞再明，男，1976年8月28日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。被告：阮德芹，女，1976年9月24日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。被告：卞龙扣，男，1952年8月22日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。被告：徐粉银，女，1954年8月24日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。原告泰州市昊天新能源产业发展有限公司（以下简称昊天公司）与被告泰州双羊精密无缝钢管有限公司（以下简称双羊公司）、泰州双马节能科技有限公司（以下简称双马公司）、泰州通吉汽车零部件制造有限公司（以下简称通吉公司）、泰州市龙腾物流有限公司（以下简称龙腾公司）、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银企业借贷一案，本院于2020年4月16日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告昊天公司之委托诉讼代理人严小莉、陈宗，被告双马公司、通吉公司之共同委托诉讼代理人许卫华、张雪雪到庭参加诉讼、被告双羊公司、龙腾公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银经本院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告昊天公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即向原告偿还借款本金2200万元、利息（其中本金700万元从2018年5月28日起计算至实际给付之日止，按照年利率9.6%计算利息；其中本金1500万元从2018年6月15日起按照年利率24%计算至2019年6月30日止利息为3450000元，及从2019年7月1日起计算至实际给付之日止，按照年利率9.6%计算利息）、违约金（按本金2200万元从2019年12月31日起计算至实际给付之日止，按照年利率14.4%计算）和承担律师费40万元；2、依法判令被告双马公司、通吉公司、龙腾公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银对上述请求事项1的费用承担连带保证责任；3、依法判令由诸被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年5月28日，被告双羊公司与原告签订借款金额为810万元的《借款合同》，同时被告双羊公司交纳110万元配比资金，实际借款700万元，借款期限为2018年5月28日至起至2018年11月28日止，借款年利率为9.6%，若逾期未归还，则每逾期一日，则按逾期金额的日千分之五支付违约金；到期后于2019年7月1日，原告与被告双羊公司又签订《借款延期合同》，约定借款延期从2019年7月1日起至2019年12月31日止，借款年利率为9.6%,逾期未归还，则按逾期金额的日千分之八向原告支付违约金，同时被告双马公司、通吉公司、龙腾公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银均向原告出具担保承诺函，承诺对被告双羊公司的上述债务提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保；另于2018年6月14日，被告双羊公司向原告借款1650万元，同时交纳150万元配比资金，实际借款1500万元，到期后于2019年7月1日，原告与被告双羊公司又签订《借款延期合同》，约定借款延期从2019年7月1日起至2019年12月31日止，借款日利率为0.1%,若逾期未归还，则每逾期一日，则按逾期金额的日千分之八向原告支付违约金，同时被告双马公司、通吉公司、龙腾公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银均向原告出具担保承诺函，承诺对被告双羊公司的上述债务提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保。因被告双羊公司逾期未还款，被告双马公司、通吉公司、龙腾公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银亦未承担其连带保证责任，现原告要求被告偿还上述借款本金、利息与违约金，并要求其余被告履行其连带保证责任，并要求八被告承担因实现债权而产生的所有费用包括诉讼费、律师费等。为维护原告的合法权益，依据法律的规定，特向贵院提起诉讼，请求判如所请。被告双马公司、通吉公司共同辩称，两被告不应承担担保责任。对他们之间的借款行为，担保人并不知情。原告昊天公司围绕其诉讼请求，向本院提交下列证据：证据一：810万元借款合同一份，记账凭证一张，收据两张，转账支票一张。证明2018年5月28日，被告双羊公司与原告昊天公司签订借款合同，约定向原告借款810万元。借款金额包含配比资金110万元，借款期限自2018年5月28日起至2018年11月28日止，借款年利率9.6%，并于第九条第2、3款约定借款人逾期归还或拒绝按本协议归还本金和利息的，每逾期一日应按逾期金额的5‰向出借人支付违约金，借款人未按时足额偿还借款本金支付利息，应当承担出借人为实现债权而支付的所有费用。该费用包括但不限于诉讼费、律师费和其它所有应付合理费用。证据二：810万元借款延期合同一份，证明2019年7月1日昊天公司与双羊公司签订借款延期合同，约定借款延期从2019年7月1日起至2019年12月31日止，借款年利率9.6%，并于第九条第2、3条中约定，借款人逾期归还或拒绝按本协议归还本金和利息的，每逾期一日按逾期金额的万分之八向出借人支付违约金。借款人未按时足额偿还借款本金支付利息，应当承担出借人为实现债权而支付的所有费用。该费用包括但不限于诉讼费、律师费和其它所有应付合理费用。证据三：担保承诺函5份，证明被告双马公司、通吉公司、龙腾公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银分别向昊天公司出具担保承诺函，承诺若双羊公司不能如期偿还该笔借款本息，由其名下资产或资金偿还，并向昊天公司提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保。保证范围包括但不限于此笔借款的本金、利息、诉讼费、保全费、执行费、律师费、调查费及其他实现债权的全部费用。担保期限为借款到期之日起3年。证据四：1650万元记账凭证一张、结算业务申请书一张、九龙镇中小企业转贷资金申请表一份，证明2018年6月14日，双羊公司向兴业银行股份有限公司泰州分行，提交转贷资金申请表，经过审批同意，其申请借款1650万元，后由昊天公司于2018年6月15日向双羊公司支付借款1650万元。证据五：1650万元借款延期合同一份，证明2019年7月1日，昊天公司与双羊公司签订借款延期合同，约定原借款期限为7天，从2018年6月15日起至2018年6月22日止，借款日利率为0.1%，又约定借款延期从2019年7月1日起至2019年12月31日止，借款年利率9.6%，并于第九条第2、3中约定，借款人逾期归还或拒绝按本协议归还本金和利息的，每逾期一日按逾期金额的万分之八向出借人支付违约金。借款人未按时足额偿还借款本金支付利息，应当承担出借人为实现债权而支付的所有费用。该费用包括但不限于诉讼费、律师费和其它所有应付合理费用。证据六：担保承诺函5份，证明被告二到八分别向昊天公司出具担保承诺函，承诺若双羊公司不能如期偿还该笔借款本息，由其名下资产或资金偿还，并向昊天公司提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保。保证范围包括但不限于此笔借款的本金、利息、诉讼费、保全费、执行费、律师费、调查费及其他实现债权的全部费用。担保期限为借款到期之日起3年。证据七：委托代理合同一份及发票，证明原告因主张上述债权发生的律师费用为400000元，应当由本案所有被告共同承担。被告双马公司、通吉公司经质证认为，对810万借款协议真实性没有异议，该借款合同没有签署日期；借款延期合同真实性没有异议，签署日期有改动的痕迹，改动前的日期应为2019年9月1日，被改为2019年7月1日；双马公司的担保承诺书，对印章的真实性没有异议，主要负责人王圣友非其本人所签，日期当时出具的时候是2019年9月底，日期是空白的。从上面看，日期与前面一个延期合同笔迹看基本一致；对担保承诺函的日期同样是2019年9月底出具的，当时是空白的，日期是事后添加的；对记账凭证、收据、银行支票真实性均没有异议。转账支票尾号为6629，出票人为原告，收款人为双羊公司背书为飞翔精密，从上面可以看出，该810万元实际给付了飞翔精密，双羊公司并未得到此笔款项；对申请表真实性没有异议，但是从申请表可以看出，该笔贷款实际由双羊公司向兴业银行贷款1650万元，后向九龙镇政府申请使用镇中小企业转贷资金，且兴业银行承诺并保证该笔贷款及时发放并及时划入昊天公司，说明该笔借款的性质实际为以新贷还旧贷；借款延期合同真实性没有异议，签署日期有改动的痕迹，改动前的日期应为2019年9月1日，被改为2019年7月1日；双马的担保承诺书，对印章的真实性没有异议，主要负责人王圣友非其本人所签，日期当时出具的时候是2019年9月底，日期是空白的。从上面看，日期与前面一个延期合同笔迹看基本一致；对担保承诺函的日期同样是2019年9月底出具的，当时是空白的，日期是事后添加的。另外说明一下，我们在签订担保函的时候，除了担保函以外，我们均未见过原告所举的其它证据如延期借款合同等。对证据七真实性没有异议，由法院依法判决。被告双马公司、通吉公司为证明自己的抗辩主张，向本院提交以下证据：证据一：从双羊公司调取的1650万转贷资金申请复印件，证明双羊公司借用此笔借款系用于偿还兴业银行1650万元贷款。证据二：从双羊公司调取的810万元转贷资金申请表复印件，证明双羊公司借款用此笔借款系用于偿还飞翔公司欠兴业银行贷款810万元。证据三：泰州通吉汽车零部件制造有限公司章程第13条，证明通吉向其他企业投资或未其他企业担保事宜，需经代表2/3以上表决权的股东通过。证据四、双马公司的公司章程，章程第13条，证明双马公司向其他企业投资或未其他企业担保事宜，需经代表2/3以上表决权的股东通过。原告经质证认为，对于证据一，这几份证据说明双羊借款1650万元是用于偿还银行到期贷款，有一张2018年6月15日双羊打给昊天150万元保证金是借款之前根据九龙镇企业转贷资金管理办法的规定，双羊在借款时应该配备150万元的借款保证金，所以原告在主张1650万元时，已经扣减了150万元，主张的是1500万元。存款明细对账单也是说明昊天公司将1650万元全部汇入双羊公司账户，对这组证据真实性没有异议，该组证据证明了双羊向原告借款1650万元，到期应当偿还；对证据二真实性没有异议，证明昊天公司向双羊公司出具借款810万元，到期应该偿还；对证据三、四，与本案借款事实没有关系，且是复印件，对真实性不予认可。后被告双马公司、通吉公司补充证据如下：证据一：2019年9月25日照片，政府平台与双羊公司的聊天记录。证明双马公司、通吉公司签字的担保承诺函盖章时间系2019年9月25日。双羊公司称，因生产经营需要向昊天公司借款，昊天公司提出要求双马公司、通吉公司做担保，双马公司、通吉公司于2019年9月25日在担保承诺函上盖章，昊天公司要求双马公司、通吉公司提供股东会决议，并要求其他股东在担保承诺函上签字盖章。因双马公司、通吉公司股东拒绝提供担保，故未在担保承诺函中签字盖章，该担保承诺函中的王圣友的签名也非其本人所签，故该担保双方未形成合意。双马公司不应当承担担保责任。证据二：2019年7月23日双马公司变更登记通知书，双马公司企业信用信息公示报告。证明双马公司于2019年7月23日公司股东为2名，从而证实了双马公司股东拒绝签字盖章提供担保的意思。昊天故意将日期伪造为2019年7月1日。2019年7月23日通吉公司变更登记通知书，通吉公司企业信用信息公示报告。证明通吉公司于2019年6月17日公司股东为2名，从而证实了通吉公司股东拒绝签字盖章提供担保的意思。昊天故意将日期伪造为2019年7月1日。证据三：13年6月11日九龙镇政府与双羊公司的协议书。2014年12月19日第7号会议纪要，2015年3月12日第2号会议纪要。2015年1月29日审计报告书，证明如该笔贷款系九龙镇政府向双羊公司支付的拆迁补偿款，故双马公司不存在担保责任。原告经质证认为，对证据一聊天记录，申玲玲的身份是确认的，但是对被告的证明目的不予认可，聊天记录反映7月19日申玲玲就向双羊告知延期借款合同签订后担保手续也要重新落实，并且之前的手续都已经做好了，就差他们的担保手续，但是双羊公司一直没有办，根据园区延期借款的会议纪要精神，双羊应当提供相应的延期借款担保，担保手续与借款手续应当同时提供，所以本案当中我们不存在伪造相应担保手续的事实，只是因为双羊公司没有能够及时提供担保手续，导致我们在通吉公司、双马公司提供全部的担保手续资料后将相应的时间补签到2019年7月1日，与延期借款合同一致。通吉公司同时有法定代表人即股东徐步宏签字，虽然前后有很多次变更股东的事实，但是在变更前徐步宏是自然人股东，到2020年5月份，又将股东变更为徐步宏自然人独资。徐步宏实际是通吉公司的实际控制人，担保函上有通吉公司和徐步宏的签字，该担保函应该是有效的，也应当是符合公司法及相关法律规定的；对证据二，该份材料的情况通吉公司在签订担保函时应当告知但却没有告知昊天公司，该份材料也反映了徐步宏是通吉公司的实际控制人。通吉公司的担保函根据照片是当场提供的也反映了通吉公司提供担保函的真实意愿；对证据三，该份材料与本案的借款没有关联。经审理查明，被告双羊公司因贷款周转（资金池）与原告签订《借款合同》一份，约定借款金额为810万元，借款期限为自2018年5月28日至2018年11月28日，借款利率为年利率9.6%。合同约定还款方式为“本金到期一次性归还，利息按期归还”；同时约定“借款人逾期归还或拒绝按本协议约定归还本金及利息的，除正常支付本金与约定的利息以外，每逾期一日，应按逾期金额的5‰向出借人支付违约金；借款人未按时足额偿还借款本金、支付利息的，应当承担出借人为实现债权而支付的所有费用，该费用包含但不限于诉讼费、律师费和所有其他应付合理费用”。2018年5月28日，原告通过转账支票向被告双羊公司出借上述款项。被告双羊公司同时向原告缴纳配比资金110万元。后被告双羊公司未能按期偿还，2019年7月1日，双方又签订《借款延期合同》一份，载明“乙方于2018年5月28日向甲方借款人民币810万元整(其中包括配比资金人民币150万元），借款期限6个月，从2018年5月28日起至2018年11月28日止，借款年利率9.6%，到期后因乙方公司资金紧张未能按时还款，截止2019年6月30日逾期未还借款本金人民币810万元、逾期未还利息73.36万元，现乙方申请延期借款，经协商一致，订立本借款延期合同”，“延期期限，延期从2019年7月1日起至2019年12月31日止”；“借款利率为年利率9.6%”，同时约定“借款人逾期归还或拒绝按本协议约定归还本金及利息的，除正常支付本金与约定的利息以外，每逾期一日，应按逾期金额的0.8‰向出借人支付违约金；借款人未按时足额偿还借款本金、支付利息的，应当承担出借人为实现债权而支付的所有费用，该费用包含但不限于诉讼费、律师费和所有其他应付合理费用”。被告双马公司、通吉公司、龙腾公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银分别向原告出具《担保承诺函》，承诺函载明“因借款人双羊公司于2019年7月1日向贵单位延期借款810万元，该笔借款的首次借款期限从2018年5月28日至2018年11月28日止，至今未还，现延期借款期限从2019年7月1日至2019年12月31日止”，担保人承诺提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保。保证范围包括但不限于此笔借款的本金和利息、诉讼费、保全费、执行费、律师费、调查费及其他实现债权的全部费用，担保期限为借款到期之日起三年。2018年6月15日，双羊公司因转贷资金向原告申请贷款1650万元。当日，原告通过银行转账给付上述借款1650万元。同时被告双羊公司向原告缴纳配比资金150万元。后被告双羊公司未能按期偿还，2019年7月1日，双方又签订《借款延期合同》一份，载明“乙方于2018年6月15日向甲方借款人民币1650万元整(其中包括配比资金人民币150万元），借款期限7天，从2018年6月15日起至2018年6月22日止，借款日利率0.1%，到期后因乙方公司资金紧张未能按时还款，截止2019年6月30日逾期未还借款本金人民币1650万元、逾期未还利息人民币558万元，现乙方申请延期借款，经协商一致，订立本借款延期合同”，“延期期限，延期从2019年7月1日起至2019年12月31日止”；“借款利率为年利率9.6%”，同时约定“借款人逾期归还或拒绝按本协议约定归还本金及利息的，除正常支付本金与约定的利息以外，每逾期一日，应按逾期金额的0.8‰向出借人支付违约金；借款人未按时足额偿还借款本金、支付利息的，应当承担出借人为实现债权而支付的所有费用，该费用包含但不限于诉讼费、律师费和所有其他应付合理费用”。被告双马公司、通吉公司、龙腾公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银分别向原告出具《担保承诺函》，承诺函载明“因借款人双羊公司于2019年7月1日向贵单位延期借款1650万元，该笔借款的首次借款期限从2018年6月15日至2018年6月22日止，至今未还，现延期借款期限从2019年7月1日至2019年12月31日止”，担保人承诺提供全额无条件不可撤销的连带责任保证担保。保证范围包括但不限于此笔借款的本金和利息、诉讼费、保全费、执行费、律师费、调查费及其他实现债权的全部费用，担保期限为借款到期之日起三年。另查明，被告双马公司于2019年7月23日由自然人独资有限责任公司（王圣友为唯一股东）变更为有限责任公司（股东为王圣友、泰兴正辰钢管销售有限公司）；被告通吉公司于2019年6月17日由自然人独资有限责任公司（徐步宏为唯一股东）变更为有限责任公司（股东为徐步宏、扬州通吉钢管销售有限公司），后又于2020年5月25日由有限责任公司变更为自然人独资有限责任公司（徐步宏为唯一股东）；被告龙腾公司为自然人独资有限责任公司（金荣贵为唯一股东）。又查明，诸担保人出具担保承诺函实际时间为2019年9月份。还查明，原告因本案委托江苏钟山明镜（泰州）律师事务所代理诉讼事宜，约定律师代理费400000元。本院认为，原告与被告双羊公司公司之间形成企业借贷法律关系，合法有效，应予保护。被告双羊公司公司向原告分两笔实际借款2200万元（分别为700万元、1500万元），有借款合同、转账支票、银行转账电子回单等收据以及原告当庭自认被告双羊公司缴纳配比资金等陈述予以佐证，本院予以确认。被告双羊公司未举证证明其已履行还款义务，故原告主张被告双羊公司支付借款本金2200万元的诉讼请求，本院予以支持。关于利息计算，其中700万元，双方在延期合同中明确截止2019年6月30日的逾期未还利息为73.36万元，原告当庭陈述按照年利率9.6%计算至延期前一日2019年6月30日，未超过该金额，系对自身权利的处分，予以支持；延期期间2019年7月1日至2019年12月31日按照年利率9.6%进行计算，超过延期期间的延期合同中约定为“除正常支付本金与约定的利息以外，每逾期一日，应按逾期金额的0.8‰向出借人支付违约金”，约定畸高，本院依法调整为利息加违约金共计按照24%计算。其中1500万元，借款延期合同中明确借款期间的“借款日利率0.1%”，约定畸高，调整为自借款发放日2018年6月15日起按照年利率24%就算至延期前一日，即2019年6月30日；延期期间2019年7月1日至2019年12月31日按照年利率9.6%进行计算，超过延期期间的延期合同中约定为“除正常支付本金与约定的利息以外，每逾期一日，应按逾期金额的0.8‰向出借人支付违约金”，约定畸高，本院依法调整为利息加违约金共计按照24%计算。关于原告主张被告双羊公司支付律师代理费400000元，系双方约定，予以支持。被告卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银为案涉借款提供连带责任保证担保，主债务人即被告双羊公司未履行还款义务，原告在保证期间内要求其承担连带保证责任，主张上述四被告对案涉借款本金、利息、违约金、律师费承担连带清偿责任，符合双方对于担保范围的约定，本院予以支持。关于原告要求被告双马公司、通吉公司、龙腾公司承担担保责任一节，因庭审过程中，双方确认，担保承诺函的实际出具时间为2019年9月份，该时间段，双马公司、通吉公司企业性质为有限责任公司，两公司虽有法定代表人在担保函中签字并加盖公司印章，但担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。两公司法定代表人为提供股东会决议等材料做出担保的意思表示，属于构成越权代表。根据双方庭审，原告在要求两公司提供担保时，有要求提交股东会决议等材料，但在最终两公司并未向原告提供上述材料的情况下，仍然签署了担保函，原告非善意债权人，故该担保函无效，两公司不应当承担担保责任。龙腾公司企业性质为自然人独资有限公司，故龙腾公司法定代表人在担保函上签字盖章对外担保的行为有效，故应当承担担保责任。被告泰州双羊精密无缝钢管有限公司、泰州市龙腾物流有限公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃对原告诉讼请求的抗辩和原告提交证据的质证权利，由此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告泰州双羊精密无缝钢管有限公司于本判决生效之日起十日内向原告泰州市昊天新能源产业发展有限公司返还借款本金22000000元及利息、违约金（以7000000元为本金，自2018年5月28日起按照年利率9.6%计算至2019年12月31日止、自2020年1月1日起按照年利率24%计算至实际给付之日止；以15000000元为本金，自2018年6月15日起按照年利率24%计算至2019年6月30日止、按照年利率9.6%自2019年7月1日起计算至2019年12月31日止、按照年利率24%计算至实际给付之日止），并支付律师代理费400000元。二、被告泰州市龙腾物流有限公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银对上述第一项确定的债务承担连带清偿责任（其承担连带清偿责任后，有权向被告泰州双羊精密无缝钢管有限公司追偿）。三、驳回原告泰州市昊天新能源产业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费189009元，由被告泰州双羊精密无缝钢管有限公司、泰州市龙腾物流有限公司、卞再明、阮德芹、卞龙扣、徐粉银共同负担（原告已垫付，上述被告于本判决生效后十日内支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费189009元。审 判 长  蒋 玲人民陪审员  许粉娣人民陪审员  周 榕二〇二〇年十月十六日书 记 员  陈 昱