重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝05民终5426号上诉人(原审被告）：徐小明，男，汉族，1986年1月24日出生。委托诉讼代理人：吴斌，重庆万可律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆豪生物业管理有限公司，住所地重庆市渝中区青年路****，统一社会信用代码91500103750099679B。法定代表人：李顺平，总经理。委托诉讼代理人:陈开琼，女，系该公司员工。委托诉讼代理人：李福彬，重庆正智律师事务所律师。上诉人徐小明与被上诉人重庆豪生物业管理有限公司（以下简称豪生物业）物业服务合同纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院(2020)渝0113民初3933号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。徐小明上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1.重庆市物业管理条例的规定，前期物业服务费收费实行政府指导价，物价部门确定收费标准，本案前期物业服务收费标准没有事实和法律依据；2.被上诉人举示发票系案涉小区的开发商开具而非电力公司，一审合并审理5案，涉及5户业主，其户型、入住时间均不同，而被上诉人均主张公摊水电费均为1050.75元，不符合据实分摊原则，一审法院判决错误；3.被上诉主张的物业收费标准，远超市物价部门指导价，案涉小区配套会所、运动场所、游泳池不齐备，物业服务不到位，物管费应该降价、打折。一审法院判决上诉人支付违约金标准过高，显失公平。豪生物业辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院予以维持。本案是业主对开发商不满转移到物业公司身上，发生纠纷。我司物业收费标准已经备案。前期物业合同在售楼部进行了公示的。开发商和物业公司签订前期物业合同之后，本来不需要另行签订合同，但政府部门鼓励与开发商签订物业合同同后，再与业主签订合同，我司与上诉人签订前期物业服务合同已登记备案。至2017年1月1日全部业主已接房或视为接房，2016年12月31日之前所有的公摊水电费是由开发商承担，2017年1月1日之后的才向业主收取，故每户公摊水电费起算时间是一样的，公摊水电费又是按户分摊，所以我们起诉金额一样，一审法院说理已很清楚。豪生物业向一审法院起诉请求：1.判令被告徐小明支付原告截止至2019年8月31日的物业服务费16204.17元；2.判令被告以当月欠付物业服务费为基数，自逾期之次日即当月16日起按年利率24%向原告计付违约金至物业服务费付清之日止；3.判令被告支付原告截止至2019年8月31日的公摊水电费1050.75元。一审法院认定事实：原告豪生物业是依法成立的物业服务企业，经招投标及备案，于2013年12月与重庆嘉道房地产开发有限公司（以下简称嘉道公司）签订《嘉道·狮子山花园（A区）项目前期物业服务合同》（以下简称项目物业合同），约定由原告为重庆市巴南区某小区A区（设计住户共832户）提供前期物业服务。被告徐小明系涉案房屋产权人，房屋建筑面积155.81平方米，每月物业服务费为498.59元（155.81平方米×3.2元/平方米）。原、被告于2016年9月5日签订前期物业合同，约定原告豪生物业为被告徐小明居住小区提供前期物业管理服务；合同期限自签订之日起至业主委员会与选聘或者续聘物业管理企业签订的物业服务合同生效时终止；物业收费按房屋建筑面积计算，物业服务费收取标准为联排、电梯叠拼3.5元/㎡·月，叠拼3.2元/㎡·月；公共能源消耗，据实由业主分摊；物业服务费应自开发商通知交房之次日起交纳，每月15日前交纳当月物业服务费用，逾期缴费按日利率千分之一收取违约金。2015年6月16日，重庆市物价局出具2015-31号《重庆市物业服务收费（市场调节价）备案表》（以下简称备案表），对原告制订的住宅物业服务费收费标准即联排、电梯叠拼3.5元/㎡·月（不含水电公摊费），叠拼3.2元/㎡·月（不含水电公摊费），予以备案。被告徐小明于2016年9月5日接房，原告豪生物业按合同约定向包括被告在内的小区业主提供了物业服务。被告徐小明自2016年12月1日至2019年8月31日期间拖欠物业服务费16453.47元（498.59元/月×33个月），自2017年1月1日至2019年8月31日期间拖欠公摊水电费1050.75元（按832户据实均摊）。后因原告豪生物业向被告徐小明催收相关费用未果，遂向一审法院提出如上所诉。审理中，被告徐小明举示一组照片拟证明小区物业管理脏、乱、差情形严重，以及小区违章情况突出，有多处违章建筑，并且违章建筑占用了公共绿地和公共区域。原告豪生物业陈述照片所示部分小区破损已经修复，对于违章建筑已经向相关部门进行反映。原告豪生物业与嘉道公司签订的项目物业合同中的内容除物业服务费收取标准为联排、叠拼5元/㎡·月外，其余条款内容与前期物业合同中对应条款的内容相同或近似。小区目前的公用区域水、电表仍登记在嘉道公司名下，原告豪生公司纳入公摊的水电费均系先向嘉道公司缴纳后，再按832户业主平均分摊。一审法院认为，在业主、业主大会选聘物业服务企业之前，建设单位可以选聘物业服务企业，签订前期物业管理服务合同，进行前期物业管理服务。本案原告豪生物业作为依法成立的具有相应资质的物业管理企业，在小区成立业主委员会之前，与开发商嘉道公司签订的项目物业合同，已经招投标及有效备案，合法有效，对包括被告徐小明在内的全体小区业主具有法律约束力。原、被告自愿签订的前期物业合同，除物业服务费收取标准低于项目物业合同约定标准外，其余条款内容与项目物业合同中对应条款的内容相同或近似，属基于项目物业合同框架下形成的合同。原、被告在前期物业合同中约定了物业服务标准及相应收费价格（已经物价部门备案）、公摊水电费据实分摊、违约责任等，双方均应按照合同约定履行自己的义务。被告徐小明作为业主，在接受原告豪生物业提供的物业管理服务的同时，应当履行按时交纳物业服务费、支付公摊水电费等义务。如果被告徐小明认为原告豪生物业与嘉道公司签订的项目物业合同以及原、被告签订的前期物业合同存在不合理合同条款，损害其利益的，可以请求物业管理行政部门或人民法院予以撤销或变更。被告徐小明所举示证据不足以证明原告豪生物业未尽到前期物业合同中约定的物业管理服务，而其所反映的花园墙壁渗水破损属建筑物质量问题，小区违章建筑的纠违、住宅供水水压不足不属于原告的管理职责范围，且原告已就违章建筑向相关部门进行反映。故被告徐小明拒付物业管理服务费的理由不成立。因小区目前的公用区域水、电表仍登记在嘉道公司名下，原告豪生公司只能先向嘉道公司缴纳纳入公摊的水电费后，再按832户业主平均分摊，原告就此已尽到其举证责任。对此，被告徐小明并未举示任何证据证明原告豪生公司纳入分摊的水电费支出有误，以及应按各户房产建筑面积进行分摊的规定或约定。故被告徐小明有关原告豪生物业起诉的公摊水电费金额是乱写的、不是据实分摊的抗辩没有事实依据，其拒付公摊水电费的理由不成立。被告徐小明拖欠物业服务费16453.47元、公摊水电费1050.75元，已构成违约，应承担支付欠费、按日息千分之一支付违约金的违约责任。现原告豪生物业自愿向被告徐小明主张截止至2019年8月31日的物业服务费16204.17元，并将违约金降低为按欠付物业服务费为基数，按年利率24%计算，是对其权利的自由处分，该院予以支持。故被告徐小明应以2016年12月1日至2019年8月31日期间各月欠付物业服务费498.59元为基数，从逾期之次日即当月16日起按年利率24%向原告豪生物业计付违约金至物业服务费付清之日止。因前期物业合同明确约定物业服务费自交房次日起缴纳，故被告徐小明有关物业服务费应自原告豪生物业接收符合设计要求并验收合格的小区全部配套设施后的日期起收取的抗辩不符合合同约定，该院不予支持。被告徐小明主张按2元/平方米支付物业服务费，不同意支付违约金，但未提供证明原告豪生物业服务质量不符合约定、对被告造成损失或者被告拒付物业服务费具有合理性的证据，应承担举证不能的后果。一审依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十一条，《物业管理条例》第七条第五项、第二十一条、第二十四条，《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决“：“一、被告徐小明于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告重庆豪生物业管理有限公司物业服务费16204.17元；二、被告徐小明于本判决发生法律效力之日起十日内以2016年12月1日至2019年8月31日期间各月欠付物业服务费498.59元为基数，从逾期之次日即当月16日起按年利率24%向原告重庆豪生物业管理有限公司计付违约金至物业服务费付清之日止；三、被告徐小明于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告重庆豪生物业管理有限公司公摊水电费1050.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费440元，减半收取计220元，由被告徐小明负担。此款已由原告重庆豪生物业管理有限公司自愿垫付，被告徐小明于本判决发生法律效力之日起十日内径付原告重庆豪生物业管理有限公司220元，本院预收的案件受理费不作清退。”豪生物业在二审中举示了小区开发商缴纳公摊水、电费的发票（复印件），拟证明小区公摊水、电费情况。徐小明质证后认为，不属于二审中的新证据，不是原件没有证明效力；重庆市物价局文件规定小区前期物业服务实行“一费制”，豪生物业无权收取公摊水、电费。本院二审查明的其余案件事实与一审查明的相同。本院认为，小区成立业主委员会之前，开发商嘉道公司通过招标的方式选取有相应资质的豪生物业为案涉小区提供前期物业服务，开发商与被上诉人签订的前期物业服务合同经过重庆市巴南区房屋管理局的备案，备案价格为联排别墅、叠院5元/㎡·月，该前期物业服务合同合法有效。嘉道公司与豪生物业签订前期物业服务合同后，徐小明与豪生物业另外签订前期物业服务合同并经过重庆市物价局的备案，两份前期物业服务合同条款相同或近似，仅将叠拼收费标准调减为3.2元/㎡·月，并未加重业主负担，双方当事人对收费标准达成新的合意并订立合同，该合同是当事人的真实意思表示，对双方均有约束力。徐小明认为一审法院按照合同约定主张前期物业服务收费标准违法的上诉意见，本院不予采纳。因案涉小区目前的公用区域水、电表仍登记在嘉道公司名下，豪生物业只能先向嘉道公司缴纳纳入公摊的水电费后，再按832户业主平均分摊，故其举示的缴费发票上显示收款单位是案涉小区的开放商嘉道公司，并无不当。至于各户公摊水电费均摊问题，徐小明未举示相反证据证明豪生物业主张的费用不实或其解释不合理，故豪生物业主张2017年1月之后各业主平摊公摊水电费并无不当，本院对徐小明的相应上诉意见不予采纳。徐小明认为案涉小区配套设施不完备，开发商宣传的会所、运动场所、游泳池并不存在为由，要求调减物业服务费问题。豪生物业一审举示了证据证明其已为小区提供了相应的物业服务，双方签订的前期物业服务合同明确约定叠拼收费标准为3.2元/㎡·月，相较备案前期物业服务合同收费标准进行了调减，该收费标准也经物价局备案。徐小明要求调减收费标准没有充分依据，本院不予支持。双方签订的前期物业服务合同第二十六条约定：业主或物业使用人违反本合同约定，未能按时如数交纳物业服务费的，除缴纳本金外，应按每日千分之一的标准向豪生物业支付违约金。该违约金约定确系过高，一审法院根据豪生物业的请求，兼顾公平、合理原则调整违约金按年利率24%计算，并不违反法律规定，本院予以维持。综上所述，徐小明的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费440元，由上诉人徐小明负担。本判决为终审判决。审判长 周 舟审判员 陈 华审判员 段晓玲二〇二〇年十月十二日（院印）书记员 余文韬