山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0103民初9223号原告：牛光格，男，1967年2月16日生，汉族，无业，住济南市市中区。委托诉讼代理人：戴肖利，山东卓荦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王新宁，山东卓荦律师事务所实习律师。被告：济南金万方实业有限公司，住所地济南市市中区玉函路****楼**。法定代表人：梁勇，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：倪庆波，山东鼎川律师事务所律师。原告牛光格与被告济南金万方实业有限公司劳动争议一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告牛光格及其委托诉讼代理人戴肖利、王新宁，被告济南金万方实业有限公司的法定代表人梁勇的委托诉讼代理人倪庆波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牛光格向本院提出诉讼请求：一、请求依法确认双方自2008年4月21日至2020年1月31日期间存在劳动关系。二、请求依法判决被告支付经济赔偿金66000元。事实与理由：原告自2008年4月15日应聘到被告处工作，并于同月21日到岗从事刷卡饮水机保养、维修及刷卡系统的研究工作。自入职以来，原告工作勤勤恳恳，受到了被告及同事的认可，但被告一直未和原告签订书面劳动合同，一直到2014年2月份才给原告缴纳社会保险。2020年2月初，被告突然通知原告解除劳动关系，将原告辞退。原告为了维护自己的合法权益，向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员提出劳动仲裁，该委作出济市中劳人仲案[2020]第337号仲裁裁决书，原告不服，依法提起诉讼。被告济南金万方实业有限公司辩称，一、双方不存在劳动关系，仅是劳务关系，理由如下：答辩人主要经营智能饮水机，产品售出后免费为客户提供售后维修服务。为节省运营成本，答辩人将该业务外包给被答辩人，并约定劳务费按月支付。从被答辩人于2014年11月5日成立济南鲁金泉电子科技有限公司(以下简称“鲁金泉公司”)并担任法定代表人、执行董事兼经理，其经营范围包括饮水机维修可以印证上述事实。此外，被答辩人于2016年11月18日又成立了济南澄泉文化传媒有限公司(以下简称“澄泉公司”)，并担任法定代表人、执行董事兼总经理。综上，被答辩人拥有两家公司，并担任执行董事兼经理职务，其从事业务工作的多样性和服务单位主体的多样性，已不可能像普通员工一样按时上下班，受公司管理制度的约束。故双方不存在劳动关系，仅是劳务关系。二、即使答辩人与被答辩人存在劳动关系，答辩人亦无需支付赔偿金，理由如下：1、鲁金泉公司的工商登记显示，被答辩人出资100万元，占投资比例100%，在鲁金泉公司任执行董事和经理，是鲁金泉公司的法定代表人；澄泉公司的工商登记显示，被答辩人出资255万元，占投资比例51%，在澄泉公司任职执行董事和总经理，是澄泉公司的法定代表人。法定代表人是指依法代表法人行使职权的负责人，职责是代表法人参加民事活动。根据《中华人民共和国公司法》第五十条规定，执行董事行使着公司章程规定的职权，经理是公司的高级管理人员，行使主持公司的生产经营管理工作等多项法定职权。故被答辩人作为上述两家公司的法定代表人、执行董事和经理，其参与公司的经营管理是应有之义，必然会因履行职责花费相当的时间和精力，其实质与“与其他用人单位建立劳动关系”无异。故，即使答辩人与被答辩人存在劳动关系，在被答辩人担任鲁金泉公司、澄泉公司管理要职的情况下，答辩人有理由相信会对其本职工作造成实质性的影响。其次，鲁金泉公司的经营范围包括：电子产品的技术开发、销售；批发、零售：饮水机、净水机及配件；饮水机维修；多媒体设备的安装、维修、租赁；广播电视节目制作经营，上述经营范围中包括“饮水机、净水机及配件”，这与答辩人主营业务“智能饮水机及智能控制计费系统的技术开发、制造、销售”相重合。根据《中华人民共和国劳动法》第三条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条等规定，劳动者负有忠于职守、勤勉工作，不得危害用人单位合法权益行为的义务，也即忠诚义务。劳动者在职期间不从事与本单位竞争业务是其履行忠诚义务的必然要求，该义务无需双方的明示约定，只要双方建立了劳动关系，劳动者就必须承担该项义务。即使答辩人与被答辩人存在劳动关系，被答辩人设立并运营与答辩人有竞争关系的公司，已违反了劳动者的忠诚义务。同时，被答辩人该行为的性质比同时与其他用人单位建立劳动关系更为严重，其行为必然会对答辩人产生不利影响，致使答辩人存在利益被严重损害的风险。综上，即使答辩人与被答辩人存在劳动关系，被答辩人的行为依然违反了劳动合同法第三十九条第(四)款规定：劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，答辩人有权解除合同并不承担任何经济补偿或赔偿。2、被答辩人已于2019年12月1日到山东聚仁文旅发展有限公司上班，被答辩人的此行为已表明单方解除了与答辩人之间的劳动关系或劳务关系。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，被答辩人在仲裁时按照《劳动合同法》第36条(用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同)规定要求支付解除劳动合同补偿金，一审立案时诉讼请求为要求支付违法解除劳动合同经济赔偿金。二者并非基于同一事实产生，经济补偿金的诉讼请求与违法解除赔偿金的诉讼请求并不具有不可分性，系独立的劳动争议。故被答辩人要求答辩人支付经济赔偿金的诉讼请求，未经劳动仲裁，法院应依法不予处理。综上，被答辩人的诉讼请求无事实与法律依据，应依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：2008年4月21日原告牛光格入职被告济南金万方实业有限公司，从事刷卡开水机及控水机的研发工作，双方未签订书面劳动合同。被告济南金万方实业有限公司为原告牛光格缴纳社会保险费自2014年2月起至2020年1月止。被告济南金万方实业有限公司于2009年1月11为原告牛光格开具《证明》，内容为：“我单位牛光格同志，自08年4月21号到公司以来能够胜任本公司的技术保障工作……”原告牛光格月工资为2750元。2020年4月17日，原告牛光格向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2020年7月6日作出济市中劳人仲案[2020]第337号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人济南金万方实业有限公司与申请人牛光格于2008年4月21日至2009年1月11日期间以及2014年2月1日至2019年11月30日期间劳动关系成立。二、驳回申请人牛光格的其他仲裁请求。”原告牛光格不服该裁决，在法定期限内诉至本院。另查明，由原告牛光格担任法定代表人的济南鲁金泉电子科技有限公司于2014年11月5日成立。由原告牛光格担任法定代表人的济南澄泉文化传媒有限公司于2016年11月18日成立。上述事实，有证明、社会保险个人权益记录单、仲裁裁决书、工商登记信息及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部份。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，原告牛光格为证明其与被告济南金万方实业有限公司之间存在劳动关系，提交了证明、银行交易明细、社会保险个人权益记录单等证据。原告牛光格提供的上述证据符合上述法律规定，足以证实其与被告济南金万方实业有限公司之间自2008年4月21日至2020年1月31日期间存在事实劳动关系。被告济南金万方实业有限公司对此不予认可，并辩称双方自2014年2月至2019年11月30日存在劳务关系，但其对自己的辩称未提供证据予以证实，本院不予采信。现原告牛光格请求确认其与被告济南金万方实业有限公司自2008年4月21日至2020年1月31日期间存在事实劳动关系，本院予以支持。关于原告牛光格请求判决被告济南金万方实业有限公司支付经济赔偿金66000元的诉讼请求。原告牛光格在仲裁中要求的是经济补偿金，在诉讼中主张的是经济赔偿金，因原告牛光格请求判决被告济南金万方实业有限公司支付经济赔偿金66000元的诉讼请求未经过仲裁前置程序，本案不予处理。综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：原告牛光格与被告济南金万方实业有限公司自2008年4月21日至2020年1月31日期间存在事实劳动关系。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告济南金万方实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  刘大为二〇二〇年十月三十日书记员  宋慧敏