广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初7168号原告：雷某某委托诉讼代理人：于宝泓，广东亚洲律师事务所律师。被告：陈某某委托诉讼代理人：朱悦清，广东卓建（龙岗）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹丹，广东卓建（龙岗）律师事务所实习律师。原告雷某与被告陈某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用于简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷某及其诉讼代理人于宝泓、被告陈某及其诉讼代理人朱悦清、曹丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雷某向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告各项损失合计183059.64元（医疗费5450.39元、后续治疗费6060元、住院伙食补助费1500元、护理费2250元、误工费6750元、营养费1000元、精神抚慰金10000元、残疾赔偿金115088元、评残费2560元、被扶养人生活费30401.25元）。2.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告在被告承接的大鹏新区龙岐湾畔彭年企业家度假村项目工地上干活,约定薪资结算标准为250元/天。2019年9月18日下午，在从事工地作业时，由于其他工人操作失误，致原告被建筑材料撞伤。原告当即被送往深圳市大鹏新区妇幼保健院医院进行诊治，经诊断原告为：1.左侧6-10肋骨骨折；2.左侧胸壁软组织擦挫伤。治疗时间为2019年9月18日至2019年10月3日，共花费医疗费5450.39元。医嘱出院后前三个月每月需复查胸片1次，胸带固定6周。并与2019年10月16日经深圳市人民医院法医临床司法鉴定，原告系因损伤，导致左侧6-10肋骨骨折；左侧胸壁软组织擦挫伤。评定其肋骨骨折之损伤为十级伤残。后原告找被告协商赔偿事宜，被告以各种理由推脱，故原告诉至法院。被告辩称，1、本案为提供劳务者受害责任纠纷，根据《侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。本案中，施工工地及被告均要求工人安全施工并提供了充分的安全防护用具，而原告受伤是由于未系安全带作业导致摔倒撞伤，如果原告按照施工安全要求并尽到合理的安全注意义务，其完全可以避免受伤。因此，原告自身未尽到应有的安全注意义务及佩戴安全防护工具，认为增加了施工风险，故原告自身亦存在一定的过错，其自身应承担部分责任，原告主张的赔偿不能全部由被告承担。2、原告主张的伤残等级为十级不应采纳。原告不属于工伤，不应采用原告提交的依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出的《人体损伤伤残鉴定意见书》。《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准规定的是职工工伤致残劳动能力鉴定原则和分级标准，适用于职工在职的职业活动中因工负伤和因职业病致残程度的鉴定。本案中，原告受伤应依据《人体损伤致残程度分级》进行评残，根据该规定的5.10.3之第7项“肋骨骨折6根以上，或者肋骨部分缺失2根以上，肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合，构成十级伤残”，原告的《疾病诊断证明》诊断为6-10肋骨骨折，共5根肋骨骨折，尚未达到十级伤残标准。3、原告主张的各项费用中，医疗费5450.39元已垫付，不应再支付。后续治疗费中的复查费用、胸带固定费用应根据出院医嘱实际发生后据实报销，原告主张42天每天更换胸带并不合理。护理费无医嘱要求原告住院期间需要陪护人员，故不应支付。营养费主张过高。因原告不构成伤残，故被告不应支付精神抚慰金、残疾赔偿金、评残费、被扶养人生活费。经审理查明，2019年9月14日原告按照被告的指定地点即大鹏新区龙岐湾畔彭年企业家度假村项目来履行劳务工作，约定薪资结算标准为250元/天，2019年9月18日下午原告在工地从事帮扶吊塔工作，未佩戴安全护具，原告在接材料时因脚踩滑摔倒被材料撞到，致原告受伤，原告受伤后当即被送往深圳市大鹏新区妇幼保健院医院进行诊治，经诊断原告为：1.左侧6-10肋骨骨折；2.左侧胸壁软组织擦挫伤。治疗时间为2019年9月18日至2019年10月3日，共花费医疗费5450.39元。出院医嘱为：1、前三个月每月需复查胸片1次，胸带固定6周。2、避免剧烈运动，合理休息，休息一个月，加强营养。事故发生后被告已垫付上述医疗费5450.39元。2019年10月8日受原告委托，深圳市人民医院法医临床司法鉴定所对雷某的人体损伤伤残等级参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行了检验鉴定以及医疗终结时间评定，鉴定意见为：被鉴定人雷某的伤残等级为十级；其胸部损伤的医疗终结时间为5个月。诉讼过程中，被告以原告受伤不属于工伤，不应采用原告提交的依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出的《人体损伤伤残鉴定意见书》为由，对上述鉴定意见提出异议，请求对原告的伤情进行重新鉴定。2020年7月3日本院委托广东华泰司法鉴定所对原告雷某伤残程度及伤病关系进行检验鉴定，该鉴定所于2020年8月11日出具了华泰司鉴所[2020]临鉴字第0339号《广东华泰司法鉴定所司法鉴定意见书》（以下简称0339号《鉴定意见书》），鉴定意见为：1、被鉴定人雷某目前的损伤后果为本次外伤直接所致，外伤起完全作用；2、评定被鉴定人雷某胸部损伤不构成伤残等级。被告为此缴纳鉴定费3276元。本院于2020年8月25日将0339号《鉴定意见书》送达给原被告，原被告均表示对0339号《鉴定意见书》无异议。本院认为，被告雇请原告至大鹏新区龙岐湾畔彭年企业家度假村项目，原告向被告提供劳务，被告向原告提供报酬，双方已形成劳务关系，本案为提供劳务者受害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应责任。本案中，被告作为接受劳务一方，有义务为原告提供安全的作业环境，原告在从事劳务工作时被建筑材料撞到致伤，被告应承担主要责任，但原告亦未尽到应有的安全注意义务，未佩戴安全防护用具，故原告自身存在一定过错，自身应承担部分责任。对原告的损失，本院综合实际情况，根据公平原则，酌定原告承担10%的责任，被告承担90%的责任。对原告的损失情况，本院分析如下：1、医疗费，根据原告提供的医疗记录和票据，原告花费医疗费共计5450.39元，但该费用已由被告垫付，原告在本案中主张该笔医疗费用没有依据，本院不予支持。后续治疗费，尽管出院医嘱注明前三个月每月需复查胸片1次，胸带固定6周，但原告未提供相关证据证明相关费用的实际支出，故本院不予支持，后续如发生上述费用，可另行主张。2、住院伙食补助费，原告主张按100元/天的标准计算，本院予以支持，即住院伙食补助费为1500元（100元/天*15天）。3、营养费，根据原告受伤情况以及医嘱中有加强营养的建议，因此原告的主张有事实依据，本院予以支持，根据原告受伤情况，营养费为300元（20元/天*15天）。4、护理费，根据深圳市大鹏新区妇幼保健院病历资料“入院予胸部固定带、卧床、消肿止痛、镇咳、促骨愈合等治疗”，故原告主张护理费有事实依据，本院予以支持，护理费为2250元（150元/天*15天）。5、误工费，原告从事建筑行业，根据出院医嘱结合原被告约定的薪酬标准，原告主张误工费6750（250元/天*27天）于法有据，本院予以支持。6、交通费，根据原告住院情况，本院酌定交通费为500元。7、鉴定费，本案共涉及两次鉴定，第一次由原告自行委托鉴定（鉴定费2560元，已由原告支付），第二次由本院委托鉴定（鉴定费3276元，已由被告垫付），原告自行鉴定的伤残情况经被告重新申请鉴定后结果发生改变，但两次鉴定结果均认定原告的损伤后果为涉案事故所致，即鉴定结果发生部分改变，本院认定两次鉴定分别为原被告双方自身举证需要，由各自负担，故不纳入核算范围。8、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费，根据0339号《鉴定意见书》，原告胸部损伤不构成伤残等级，故原告主张残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费没有事实依据，本院不予支持。综上，原告的损失总额为人民币11300元。根据双方责任分担，原告应获赔偿金额为人民币10170元（11300*0.9）。依照《中华人民共和国侵权责任法法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告陈某应于本判决生效后五日内赔偿原告雷某损失人民币10170元。二、驳回原告雷某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1980.5元（原告已预缴），由原告雷某负担人民币198元，被告陈某负担人民1782元，由被告陈某。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 施 东 辉二〇二〇年十月十八日书记员 丑洁（兼）