陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 (2020)陕01民终10091号 上诉人（原审被告）：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区。法定代表人：YANAGIBA NOBUYUKU,系该公司总经理。委托诉讼代理人：周青涛，男，该公司员工，住北京市昌平区。被上诉人（原审原告）：刘章浩，男,汉族。委托诉讼代理人：李东东，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鲁鲁，陕西至正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁作帅，男，汉族。被上诉人（原审被告）：江苏莱恩服务外包有限公司，住所地：上海市普陀区。法定代表人：王国良，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘红，女，该公司员工，住该公司。上诉人泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称“泰康在线公司”）因与被上诉人刘章浩、梁作帅江苏莱恩服务外包有限公司（以下简称“江苏莱恩公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院(2019）陕0103民初7783号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。泰康在线公司上诉请求：1.撤销原审判决第一项，改判由被上诉人梁作帅、江苏莱恩服务外包有限公司承担被上诉人刘章浩的赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、本案肇事车辆为二轮普通摩托车，梁作帅作为该车辆所有人，理应为该车投保机动车第三者强制险，梁作帅造成他人损伤的应由其个人承担赔偿责任；2、本案涉及的美团骑手意外险升级版保险系江苏莱恩公司与上诉人签订的商业保险，并非机动车第三者责任强制保险，本案梁作帅驾驶的是机动车，不属于《附加非机动车第三者责任保险条款》，上诉人不应承担赔偿责任。刘章浩辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。梁作帅辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。江苏莱恩公司辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。刘章浩向一审法提出诉讼请求：1、依法判令泰康在线公司、梁作帅、莱恩公司承担连带赔偿刘章浩医疗费73904.56元、住院伙食补助费1400元、营养费1800元、护理费1437.24元、交通费4435.9元、住宿费302元、误工费6166.66元、后续治疗费93156元、精神损害抚慰金5000元，共计187602.36元；2、本案诉讼费、鉴定费由泰康在线公司、梁作帅、莱恩公司承担。一审认定事实如下：2019年1月1日05时30分许，梁作帅驾驶二轮普通摩托车沿西安市XX路由北向南行驶至王府井百货门前时，因驾驶不慎，车辆前部与刘章浩相撞，导致刘章浩倒地受伤，车辆受损，造成交通事故。2019年2月1日，西安市公安局交XX队XX大队出具第610103120190000001号《道路交通事故认定书》，该事故认定书认定梁作帅对事故负主要责任，刘章浩对事故负次要责任。事故发生后，刘章浩被送往西安市红会医院治疗，共住院治疗13天（2019年1月1日至2019年1月14日），出院诊断为：1.双侧鼻骨骨折、2.左侧眶下壁骨折、3.A1B1牙脱位、4.A23B23冠折、5.面部擦伤、6.左眉弓裂伤、7.左小腿擦伤、8.左肩部擦伤、9.左手擦伤。出院医嘱为：加强营养，休假2周。经刘章浩申请，西安市中级人民法院委托陕西公正司法鉴定中心对刘章浩申请事项进行鉴定，2019年10月30日，该鉴定中心出具陕公正司鉴[2019]临鉴字第773号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“刘章浩后续牙齿治疗费单次费用预计为12000.00元，烤瓷牙使用寿命10年左右。”一审法院另查明，梁作帅与江苏莱恩公司签订有劳务协议，由梁作帅负责执行美团外卖配送任务，事故发生时梁作帅正处于送餐过程中。梁作帅每天上班时江苏莱恩公司均为梁作帅在泰康在线公司投保了“美团骑手意外险升级版”其中商业险附加非机动车第三者责任险。本次交通事故发生在保险期间内。梁作帅为刘章浩垫付医疗费5000元。刘章浩因本次事故在西安市红会医院住院治疗产生医药费38970.11元，前往海涛口腔医院检查产生医疗费200元，前往第四军医大学口腔医院复查、牙齿修复等产生医疗费合计34734.45元。刘章浩亲戚前来西安照顾刘章浩产生交通费2787元，住宿费302元。刘章浩工作单位多维联合集团有限公司出具误工证明一份，证刘章浩因车祸缺勤28天。一月份应发工资6700元，实际损失工资6166.66元（基本工资+绩效奖金+外地补助）。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害民事权益，应当依法承担民事侵权责任。刘章浩与梁作帅发生交通事故后，根据西安市公安局交XX队XX大队出具的第610103120190000001号《道路交通事故认定书》，认定梁作帅对事故负主要责任，刘章浩对事故负次要责任，该认定书现已经生效。因事发时梁作帅正在执行送餐任务，系履行职务行为。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，应由用人单位即江苏莱恩公司承担侵权责任。但江苏莱恩公司在泰康在线公司处投保有“美团骑手意外险升级版”，其中商业险附加限额为******元的非机动车第三者责任险，事故也发生在保险期间内。庭审中，泰康在线公司辩称江苏莱恩公司投保范围为“在保险期间内，被保险人在驾驶保险单载明类型的非机动车过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港、澳、台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人在扣除本附加合同约定的每次事故免赔额后按照本附加合同约定负责赔偿”。而梁作帅发生交通事故是驾驶的是普通两轮摩托车，属机动车范畴，并非保险合同中约定的非机动车，故泰康在线公司不承担保险责任。经查，梁作帅每日工作时，江苏莱恩公司是通过手机上的美团APP对梁作帅进行投保，泰康在线公司在签订“美团骑手意外险升级版”保险时，并未向投保人进行充分告知和提示，且其在美团APP展示页面中的“权利义务告知须知”设置的比较隐蔽，泰康在线公司应当对其已充分履行提示和告知义务承担举证责任，泰康在线公司在法庭辩论终结前，并未向一审法院提交证据证明其已充分履行提示和告知义务，应承担不利的法律后果，故关于“美团骑手意外险升级版”投保范围为“在保险期间内，被保险人在驾驶保险单载明类型的非机动车过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港、澳、台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人在扣除本附加合同约定的每次事故免赔额后按照本附加合同约定负责赔偿”条款属于典型的免除泰康在线公司保险责任、加重投保人责任的格式条款，不能免除泰康在线公司的保险责任。对泰康在线公司主张其并非本案交通事故的侵权主体，与刘章浩不存在侵权法律关系的辩称意见，一审法院不予采纳。刘章浩要求泰康在线公司承担保险责任的诉请，于法有据，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”之规定，对于刘章浩主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、住宿费、误工费、后续治疗费、精神损害抚慰金等，根据双方提交的证据，一审法院确认如下：1.医疗费，刘章浩提供的医疗费票据经核实共计73904.56元，该票据系医院正式发票，经一审法院核对确认无误。扣除梁作帅先行已垫付的5000元，刘章浩医疗费实际支出为68904.56元；2.住院伙食补助费，刘章浩2019年1月1日住院、1月14日出院，共住院治疗13天，伙食补助费应为1300元（100元/天×13天）；3.营养费，刘章浩住院13天，出院后医嘱休假2周并加强营养，本次交通事故导致刘章浩牙齿受伤，影响正常饮食，故一审法院酌定刘章浩营养期为27天，营养费为810元（30元/天×27天）；4.护理费，刘章浩住院13天期间因多处骨折，行动不便，由其家属在医院照顾，结合刘章浩伤情及陕西省医疗护理行业标准，一审法院酌定刘章浩的护理费为1300元（100元/天×13天）。5.交通费，经查，刘章浩受伤后本人往返交警队及医院的交通费实际支出为1459.78元，其亲属从外地往返西安产生的交通费用，不属交通事故中交通费范畴，一审法院不予支持。6.住宿费，刘章浩受伤住院13天期间，其亲属照顾刘章浩产生的住宿费虽无正规发票佐证，但结合本市实际情况，对其主张的住宿费302元一审法院予以支持；7.误工费，刘章浩受伤住院13天，出院后遵医嘱休假2周，刘章浩住院及在家休养期间产生误工损失，刘章浩主张其误工费为6166.66元，一审法院根据刘章浩提供的工资流水、误工证明及其工作情况，酌定刘章浩误工损失为6000元；8.后续治疗费，根据陕西公正司法鉴定中心出具的陕公正司鉴[2019]临鉴字第773号《法医临床司法鉴定意见书》中载明：“刘章浩后续牙齿治疗费单次费用预计为12000.00元，烤瓷牙使用寿命10年左右。”事故发生时刘章浩为22周岁，依据中国人民解放军军医大学口腔医院电子病历记载“刘章浩口内条件，无法行固定桥修复，建议行种植义齿修复”，考虑到刘章浩后期“行种植义齿修复”需要，一审法院先酌定刘章浩后续治疗费为24000元，其余后续治疗费待产生后，刘章浩可再行主张；9.精神损害抚慰金，因刘章浩未鉴定伤残等级，故其主张精神损失费，无事实及法律依据，一审法院不予支持。鉴定费800元作为诉讼中产生的费用，由一审法院决定当事人的负担。综上，一审法院确认本次交通事故给刘章浩造成的损失如下：医疗费68904.56元、住院伙食补助费1300元、营养费810元、护理费1300元、交通费1459.78元、住宿费302元、误工费6000元、后续治疗费24000元，共计104076.34元。关于责任比例划分，一审法院参照道路交通事故责任认定书的责任划分，确认梁作帅负本次事故的主要责任（90%），刘章浩负本次事故次要责任（10%）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任”之规定，结合梁作帅受雇于江苏莱恩公司，且此次交通事故发生时，梁作帅正在执行送餐任务，故本次事故给刘章浩造成的损失应当由江苏莱恩公司承担，又因江苏莱恩公司为梁作帅在泰康在线公司投保有“美团骑手意外险升级版”和附加200000元的第三者责任险，并购有不计免赔险，且事故发生在保险期间内，故对于江苏莱恩公司应当承担的赔偿责任先由泰康在线公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任，即泰康在线公司在责任险范围内应赔偿刘章浩各项经济损失共计：93668.71元（104076.34元×90%）。鉴定费800元，由刘章浩负担80元，由江苏莱恩公司负担720元。综上所述，泰康在线公司在保险范围内应赔偿刘章浩各项经济损失93668.71元；刘章浩其余后续治疗费用待产生后，可再行主张权利。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、泰康在线财产保险股份有限公司于本判决生效之日起十日内在保险责任范围内一次性赔偿刘章浩各项经济损失共计93668.71元。二、驳回刘章浩其余诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4052元，由刘章浩负担405.2元、由泰康在线财产保险股份有限公司负担3646.8元；鉴定费800元，由刘章浩负担80元、由江苏莱恩服务外包有限公司负担720元。（上述款项刘章浩已预交，江苏莱恩服务外包有限公司、泰康在线财产保险股份有限公司于本判决生效后直付刘章浩）。二审经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，本案中，梁作帅作为江苏莱恩服务外包有限公司的员工，在驾驶两轮摩托车送餐过程中，将刘章浩撞伤，梁作帅负事故主要责任及原审对刘章浩的损失认定，双方均无争议。争议在于泰康在线财产保险股份有限公司称其不应对案涉事故承担理赔责任。依据查明的事实，江苏莱恩公司在泰康在线公司处投保有“美团骑手意外险升级版”，其中商业险附加限额为******元的非机动车第三者责任险，事故也发生在保险期间内。庭审中，泰康在线公司辩称江苏莱恩公司投保范围为“在保险期间内，被保险人在驾驶保险单载明类型的非机动车过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港、澳、台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人在扣除本附加合同约定的每次事故免赔额后按照本附加合同约定负责赔偿”。而梁作帅发生交通事故是驾驶的是普通两轮摩托车，属机动车范畴，并非保险合同中约定的非机动车，故泰康在线公司不承担保险责任。经查，梁作帅每日工作时，江苏莱恩公司是通过手机上的美团APP对梁作帅进行投保，泰康在线公司在签订“美团骑手意外险升级版”保险时，并未向投保人进行充分告知和提示，且其在美团APP展示页面中的“权利义务告知须知”设置的比较隐蔽，泰康在线公司应当对其已充分履行提示和告知义务承担举证责任，泰康在线公司在法庭辩论终结前，并未向一审法院提交证据证明其已充分履行提示和告知义务，应承担不利的法律后果，故关于“美团骑手意外险升级版”投保范围为“在保险期间内，被保险人在驾驶保险单载明类型的非机动车过程中发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港、澳、台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人在扣除本附加合同约定的每次事故免赔额后按照本附加合同约定负责赔偿”条款属于典型的免除泰康在线公司保险责任、加重投保人责任的格式条款，不能免除泰康在线公司的保险责任。故，泰康在线财产保险股份有限公司的上诉理由不能成立，原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4052元，由泰康在线财产保险股份有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  焦 海 林审 判 员  朱 利 安审 判 员  张   伟 二〇二〇年十月十四日   书 记 员  李 妍 慧  1