湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂09刑终164号原公诉机关湖北省孝感市孝南区人民检察院。上诉人（原审被告人）魏国平，男，1964年10月20日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地湖北省孝感市孝**，住湖北省孝感市孝**。因盗窃摩托车，于2019年1月25日被孝感市公安局孝南分局行政拘留十五日，并处罚款1000元；因涉嫌盗窃罪，于2019年1月30日被孝感市公安局孝南分局取保候审，2020年1月16日孝感市孝南区人民法院决定对其取保候审，同年1月17日由孝感市公安局孝南分局执行。辩护人聂繁，湖北峰鼎律师事务所律师。上诉人（原审被告人）余耀三，男，1954年7月19日出生，汉族，小学文化，务农，户籍所在地湖北省孝感市孝**，住湖北省孝感市孝**。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，于2020年1月7日被孝感市公安局孝南分局取保候审，2020年1月16日孝感市孝南区人民法院决定对其取保候审，同年1月17日由孝感市公安局孝南分局执行，2020年6月1日，孝感市孝南区人民法院决定对其逮捕，2020年7月14日由孝感市公安局孝南分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。辩护人叶爱民、彭毅，湖北山川律师事务所律师。湖北省孝感市孝南区人民法院审理孝感市孝南区人民检察院指控被告人魏国平、余耀三犯盗窃罪一案，于2020年7月16日作出(2020)鄂0902刑初54号刑事判决。宣判后，被告人魏国平、余耀三不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2019年1月25日11时许，被告人魏国平在其居住的孝感市孝南区肖港镇东大小区3栋2单元楼梯通道处，趁无人之机，将唐某1停放在此呈启动状态的一辆五羊本田摩托车（经物价部门鉴定，价值9702元）盗走，并骑至孝感市孝南区肖港镇建一村余家桥66号其亲家被告人余耀三处，欲将该摩托车藏匿于其家中。被告人余耀三在问明被告人魏国平骑来的摩托车系盗得后，碍于亲家关系的情面，让被告人魏国平将盗得的摩托车藏匿于其家闲置的房屋中。当日，公安机关与唐某1通过被盗摩托车的定位系统，在孝感市孝南区肖港镇建一村余家桥66号被告人余耀三家中查获唐某1被盗的摩托车并发还。同日，公安机关在对被告人余耀三询问过程中，被告人余耀三坚称该摩托车系一名50多岁的陌生男子停放在其家中。同年7月1日，被告人余耀三向公安机关如实供述了该被盗摩托车系被告人魏国平盗得后经其同意停放在其家中的事实。案发当日，被告人魏国平主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实；2019年2月1日，被害人唐某1出具谅解书，对被告人魏国平的行为表示谅解。另查明，2020年4月14日，被告人居住地社区矫正机构孝感市孝南区社区矫正局向孝感市孝南区人民法院出具关于被告人魏国平、余耀三社会调查委托函的复函：4月8日我局工作人员多次与被告人魏国平（身份证号码）联系，当事人一直不配合来我局进行审前社会调查。若其在我辖区进行社区矫正，今后会无法监管，因此我局不同意接收该对象。被告人余耀三（身份证号码）现在隔离期无法外出，其表示委托魏国平代其办理审前社会调查相关手续。因被告人魏国平不配合我局工作，导致我局也无法对被告人余耀三开展审前社会调查工作。原审判决认为，被告人魏国平以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯了刑律，构成盗窃罪；被告人余耀三明知是犯罪所得而予以掩饰、隐瞒，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，公诉机关指控被告人魏国平、余耀三的罪名成立；其要求对二被告人适用法律的意见，依法部分予以支持。被告人魏国平、余耀三当庭自愿认罪，在公诉机关认罪认罚并签字具结，均依法从轻处罚。被告人魏国平具有投案自首、当庭认罪认罚、初犯而非惯犯累犯、临时起意、被盗摩托车已追回被害人无财产损失的法定、酌定从宽处罚情节；被告人余耀三自愿认罪认罚并当庭认罪，案发后如实供述犯罪事实构成坦白，被告人余耀三没有犯罪前科系初犯、偶犯，主观恶性小，被害人的摩托车已追回，没有给被害人造成经济损失。关于被告人魏国平、余耀三社会调查委托函的复函是被告人居住地社区矫正机构依法调查后做出的，庭审时二被告人亦无合理的辩解理由，为避免判决后被告人（罪犯）脱管、漏管问题，决定对被告人魏国平、余耀三分别判处有期徒刑、拘役。故对公诉机关对二被告人可适用非监禁刑的量刑建议不予支持；据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第六十七条、第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，遂判决：1.被告人魏国平犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金已缴纳）。2.被告人余耀三犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月14日起至2020年11月13日止，罚金已缴纳）。上诉人魏国平的上诉理由:1.上诉人魏国平身患多种疾病,不适宜监禁服刑，上诉人魏国平的妻子身患多种疾病，因中风瘫痪在床，需要人照顾。2.关于孝南区社区矫正局的回函的解释：上诉人魏国平在工厂做工，噪音很大，多次没有接听到电话，接通社区矫正局电话的时候，误听成安全局的通知。上诉人魏国平接到电话后向肖港派出所汇报了情况，派出所说此事不归安全局管，此事肖港派出所是可以作证的。另外现在诈骗电话众多，上诉人魏国平因此对误以为安全局的电话没有再回复。请求再给其一次机会进行调查，请求对其判处非监禁刑。上诉人魏国平的辩护人发表了相同的辩护意见。另外提出“上诉人魏国平有自首、认罪认罚、取得被害人谅解的从轻情节”。上诉人余耀三的上诉理由：其隐藏的赃物是一辆摩托车，且是因碍于亲家的情面，不懂法而犯罪，请求法院减免刑罚，适用非监禁刑。上诉人余耀三的辩护人发表了相同的辩护意见。经审理查明，二审查明的事实与一审相同。有下列证据证实：1．户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明、谅解书、通话记录截图、监控视频截图、被盗摩托车及行驶证照片、到案经过、行政处罚决定书、鉴定意见通知书、认罪认罚具结书、社会调查委托函的复函、湖北省罚没收入票据等书证；2．被害人唐某1的陈述；3．价格认定结论书；4．被告人魏国平、余耀三的供述。上述证据，均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法，证明的事实客观、真实，本院予以确认。关于上诉人魏国平及其辩护人提出“上诉人魏国平身患多种疾病,不适宜监禁服刑，上诉人魏国平的妻子身患多种疾病，因中风瘫痪在床，需要人照顾”的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人魏国平身患多种疾病、家庭困难不是法定从轻处罚的情节，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人魏国平及其辩护人提出“上诉人魏国平在工厂做工，噪音很大，接通社区矫正局电话的时候，误听成安全局的通知。上诉人魏国平所以对误以为安全局的电话没有再回复。请求再给其一次机会进行调查，请求对其判处非监禁刑”的上诉理由及辩护意见。经查，孝感市孝南区社区矫正局向孝感市孝南区人民法院出具关于被告人魏国平、余耀三社会调查委托函的复函，原判据此对二被告人不适用非监禁刑。原判审判程序合法，本院不再重新委托调查评估。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人魏国平的辩护人提出的“上诉人魏国平有自首、认罪认罚、取得被害人谅解的从轻情节”辩护意见，经查，原审判决对上述情节在量刑时均予以考虑，本院不再重复评价。该辩护意见本院不予采纳。关于上诉人余耀三及其辩护人提出“其隐藏的赃物是一辆摩托车，且是因碍于亲家的情面，不懂法而犯罪，请求法院减免刑罚，适用非监禁刑”上诉理由及辩护意见。经查，原判已按余耀三有坦白、认罪认罚情节对其从轻处罚，原判按量刑规范化量刑，并无过重情形，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人魏国平以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；上诉人余耀三明知是犯罪所得而予以掩饰、隐瞒，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人魏国平、余耀三的上诉理由均不能成立。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗亚东审判员  鲁 莉审判员  黎艳平二〇二〇年十月十五日法官助理郝君书记员张乐附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。