山西省朔州市中级人民法院   民事判决书   （2020）晋06民终842号   上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司朔州市民福支公司,住所地:朔州市民福西街**楼**。   负责人;白鹏程,职务：经理。   委托诉讼代理人:彭文亮,男,1988年7月22日出生,汉族,人保财险朔州市民福支公司员工,现住朔城区。   被上诉人（原审原告）:刘花,女,1973年9月25日出生,汉族,朔州市平鲁区人,职工,现住朔州市。   委托诉讼代理人:王秀丽,朔城区小平易法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：王继元,男,1971年1月25日出生,汉族,出租车司机,现住朔州市。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司朔州市民福支公司（以下简称人保财险朔州市民福支公司）因与被上诉人刘花、王继元机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省朔州市朔城区人民法院（2020）晋0602民初1104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查询问当事人，对本案进行了书面审理。上诉人人保财险朔州市民福支公司之委托诉讼代理人彭文亮，被上诉人刘花及其委托诉讼代理人王秀丽，被上诉人王继元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   人保财险朔州市民福支公司上诉请求：一、撤销（2020）晋0602民初1104号民事判决，改判我公司减少赔偿19809元。二、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人误工费及护理费未按照省高院下发的人身损害办案指引的规定执行,且与最高院关于审理人身损害司法解释关于误工费及护理费的规定不符。一审开庭期间被上诉人仅仅提供了一张简单的误工证明，上面没有负责人签字,也未提供劳动合同及可以反映平均工资的工资流水等证据,且未写明请假日期,无法准确反映被上诉人的实际误工损失。故我公司认为被上诉人的误工标准应该按照80元/天计算,护理标准按照120元/天计算。二、一审法院认定护理天数没有完全按照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的标准执行。一审法院认定被上诉人误工费到评残前一日我公司没有意见，那么既然被上诉人没有申请对误工期、护理期、营养期进行鉴定,护理期应该按照住院天数认定。我公司认为如果一审法院护理期采用相关伤势的三期标准执行,那么误工期也应该参照三期标准的鉴定规范认定。综上我公司应该减少赔偿35333+10716-21200-5040=19809元。   刘花辩称，一审法院判决事实清楚、适用法律正确，既考虑到诉讼各方的权利义务，又体现了法理之公平正义，应维持原判。1、该案于2020年6月2日在朔城区人民法院立案，而山西省高级人民法院关于印发关于人身损害赔偿标准的意见34号文件，该意见至2020年7月1日以后新受理的一审人身损害赔偿案件，本案不适用。该34号文件制定依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释制定的，本案判决适用法律正确。2、护理费的时间为受害人恢复生活自理，而三期评定为评定意见需要运用专门知识的人对三期进行分析所得的综合性判断，不管是省高院34号文件还是2003年最高法司法解释均为可以参考三期，上诉人一审时对误工时间自认，在规定的举证期限内也未提出申请三期鉴定之后又对该事实否认，有违诚信原则，而被上诉人刘花从出事到第一次手术。第一次手术住院仅为12天，出院后病情加重再次住入华晋医院，住院时间为30天，到现在刘花还在继续治疗，花费医疗费691元及交通费500元。一审依据二次住院仍需要治疗、护理，依据举重以明轻的道理，在二次住院之前仍需要护理。上诉人所提护理时间应按住院期间计算，没有任何法律规定应不予支持。   王继元未提交书面答辩意见。   刘花向一审法院起诉请求：判令人保财险朔州市民福支公司、王继元在商业险范围内支付医疗费、伤残赔偿金及其他费用等共计73602.06。   一审法院认定的事实：2019年8月22日18时30分，王继元驾驶×××号捷达牌小型轿车，沿朔州区鄯阳街由东向西行驶至“美联商场”对面路段时开启车门未紧靠道路右侧路边，且开启车门时未提前观察与确认安全，导致其右侧车门与由东向西行驶的刘花驾驶的爱玛牌两轮电动车发生碰撞，造成刘花受伤，两车不同程度受损的交通事故。2019年9月23日，朔州市公安局交通警察支队二大队出具《道路交通事故认定书》（第140602420198001109号）认定：王继元负事故全部责任，刘花无责任。刘花受伤当日入住朔州中医集团医院住院治疗，于2019年8月24日至山西华晋骨科医院住院治疗，于2019年9月4日出院。诊断为右膝前交叉韧带断裂，半月板损伤。2019年10月11日又至山西华晋骨科医院住院治疗，于2019年11月9日出院，出院医嘱右膝前交叉韧带重建术后。刘花共住院42天，支出医药费44985.51元（含垫付款562元），交通费2400元。刘花与丈夫薛强共有两个孩子，长子薛某1，2002年9月14日出生；长女薛某2，2009年5月12日出生。人保财险朔州市民福支公司为刘花垫付医药费1万元，王继元为刘花垫付医药费562元。刘花车辆损失认定800元。经朔州市中级人民法院司法技术管理中心委托，山西卓信司法鉴定所于2020年5月13日作出《司法鉴定意见书》（[2020]临鉴字第062号），鉴定刘花为十级伤残。另查明，王继元×××车辆在人保财险朔州市民福支公司投保交强险12.2万元、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期内。   一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。依据《道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照各自过错的比例分担责任。根据相关法律规定的赔偿项目及赔偿标准，刘花因本起交通事故造成损失为：医疗费44985.51元，住院伙食补助费4200元（100元×42天），营养费2100元（50元×42天），误工费35333元（4000元/月÷30天×265天），护理费10716元（48893/年÷365天×80天），伤残赔偿金66524元(33262元/年×20年×10%)，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1500元，交通费2400元，被扶养人生活费9522元（21159元×9年÷2人×10%），车辆损失费800元，合计183080.51元。人保财险朔州市民福支公司在交强险范围内赔偿刘花120800元。在商业三者险范围内赔偿刘花62280.51元（183080.51元-120800元）。人保财险朔州市民福支公司已支付刘花医药费10000元，应予核减。王继元已垫付刘花医药费562元，刘花应予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司朔州市民福支公司于本判决生效后十五日内赔偿刘花62280.51元。二、驳回刘花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费820元，由王继元负担。（账户名称：朔州市朔城区人民法院；账号：×××开户行：中国农业银行股份有限公司朔州朔城支行；行号：XXXXXXXXXXXX）。   二审中，被上诉人刘花提供两支华晋医院的门诊费671元、5支交通费500元票据。人保财险朔州市民福支公司对医疗票据的真实性无异议，但提出并非二审审理的范围，对交通费的真实性不予认可。王继元没有意见。   二审查明的其他事实与一审认定一致，予以确认。   根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此根据上诉请求，归纳本案争议焦点为：护理费和误工费的日赔偿数额和赔偿天数是否正确。本院认为，保险公司上诉称应按照山西省高级人民法院关于印发《关于人身损害赔偿标准的办案指引》的内容判决，误工费按80元/天、护理费120元/天。针对此本院评判如下：1、山西省高级人民法院关于印发《关于人身损害赔偿标准的办案指引》明确规定适用于2020年7月1日以后新受理的一审人身损害赔偿案件，本案一审受理时间是2020年6月2日，故本案不适用该通知中规定的内容。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。刘花因交通事故受伤，不能工作，根据其提交的误工证明4000元/月，一审据此作出判决并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。一审参照2019年度居民服务业标准予以赔偿，本院认为适当。2、至于赔偿的天数，刘花因事故造成右膝前交叉韧带断裂、半月板损伤，后经鉴定为十级伤残，一审误工费计算至定残前一天符合人损解释第二十条之规定。护理天数，一审计算80天是包括从出事后住院到最后一次住院的天数，刘花一共住院三次，一审计算赔偿80天的护理费并无不当。至于刘花二审提供证据证明其另外支出的费用之节，系二审新主张的事实，按法律规定，此种情形可进行调解，调解不成，则只能另行诉讼。对方不愿意调解，则不属本案审理范围。   综上所述，上诉人人保财险朔州市民福支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费295元，由中国人民财产保险股份有限公司朔州市民福支公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 晔   审判员 张 平   审判员 丰德胜     二〇二〇年十月三十日   书记员 曹晋阳