广州知识产权法院民 事 判 决 书（2019）粤73知民初1552号原告：广东创鑫盛世软件开发有限公司，住所地广东省东莞市****室。法定代表人：刘勇，该公司经理。委托诉讼代理人：付鹏，广东品峰律师事务所律师。被告：覃章军，男。被告：黄茂兴，男。被告：杨祥民，男。被告：朱海泽，男。被告：高元辉，男。原告广东创鑫盛世软件开发有限公司（下称创鑫盛世公司）与被告覃章军、被告黄茂兴、被告杨祥民、被告朱海泽、被告高元辉计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序于2020年7月28日公开开庭进行审理。创鑫盛世公司的委托诉讼代理人付鹏到庭参加诉讼。覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉经本院合法传唤没有到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。创鑫盛世公司起诉请求判令：１．覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉共同向创鑫盛世公司支付剩余软件开发费用60000元；2018年5月份、6月份软件维护费用8000元；违约金20000元；人工费用500元;平台续费87.92元；逾期付款利息17589.33元（利息以68000元为本金，按月利率2%计算利息，自2018年9月30日起计算到本息清偿之日止，暂计至2019年10月22日）。2.案件受理费由覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉共同负担。创鑫盛世公司主要起诉事实与理由：2017年4月27日，创鑫盛世公司与广州市依凡霓化妆品有限公司（下称依凡霓公司，已于2019年10月17日被注销）签订案涉《依凡霓APP开发合同》，约定创鑫盛世公司为依凡霓公司开发一款APP应用软件，依凡霓公司支付合同价款12万元。后双方就开发中遇到的问题，于2017年9月23日签订《依凡倪APP开发补充协议》，双方确认增加一款“美业店家版小程序”，合同价款更改为16万元。上述两款产品完成交付后，双方于2018年8月1日签订《依凡霓APP软件维护协议》，约定创鑫盛世公司为依凡霓公司提供案涉APP维护服务，每月服务费4000元，平台续费由依凡霓公司自行承担。创鑫盛世公司完成合同约定义务和维护服务后，依凡霓公司仅支付了10万元，至今仍有6万元及2018年5月、6月的维护费用8000元尚未支付。创鑫盛世公司还为依凡霓公司垫付平台续费87.92元，并为此支出人工费用500元。双方于2018年8月1日签订了《还款协议》，确认依凡霓公司尚欠软件开发费用6万元、2018年5月、6月的维护费用8000元共计6.8万元，分三期支付，第一期3万元于2018年9月30日前支付，第二期2.3万元于2018年10月30日前支付，第三期1.5万元于2018年11月30日前支付。同时还约定，依凡霓公司未按协议如期支付任一期款项的，应自逾期之日起按月利率2%支付利息，逾期超30日的还应支付违约金2万元，覃章军承担连带担保责任。《还款协议》签订后，依凡霓公司和覃章军均未按约定按时还任何一期欠款。2019年1月25日，创鑫盛世公司委托律师事务所对依凡霓公司和覃章军就上述欠款进行催告。依凡霓公司已于2019年9月17日被注销，但是注销前并未向创鑫盛世公司支付结清，亦未通知创鑫盛世公司申报债权进行破产清算。覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉均为依凡霓公司的股东，应对其债务承担连带支付责任。覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉没有应诉。创鑫盛世公司围绕诉讼请求依法提交了证据。因覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉经合法传唤没有到庭，视为放弃对创鑫盛世公司提交的证据质证的权利。本院经审核创鑫盛世公司提交的证据并结合其陈述，认定事实如下：2017年4月27日，依凡霓公司（作为甲方）和创鑫盛世公司（作为乙方）签订了《依凡霓APP开发合同》，约定甲方委托乙方执行“依凡霓”开发应用项目有关的程序开发，项目开发费用总额为12万元。合同上落款甲方有“覃章军”的签名和指纹，没有盖章。2017年9月23日，依凡霓公司（作为甲方）和创鑫盛世公司（作为乙方）签订了《依凡倪APP开发补充协议》，约定甲方提出增加开发一个美业店家版小程序，经评估乙方须在原合同金额再增加4万元，甲方已支付6万元，项目共计16万元。协议上落款甲方有“覃章军”的签名和指纹，没有盖章。2018年8月1日，依凡霓公司（作为甲方）和创鑫盛世公司（作为乙方）签订了《依凡霓APP软件维护协议》，约定乙方为甲方提供专门系统维护和技术维护小组，项目维护费用为每月4000元。协议上甲方有“覃章军”的签名和指纹，没有盖章。2018年8月1日，依凡霓公司（还款人，作为甲方）、创鑫盛世公司（收款人，作为乙方）和覃章军（担保人，作为丙方）签订《还款协议》，约定鉴于乙方已按照《依凡霓APP开发合同》《依凡霓APP开发补充协议》的约定为甲方开发“依凡霓APP”，且乙方已在2018年5月及6月为甲方维护该应用，现甲、乙、丙三方就甲方支付乙方项目开发费用及维护费用达成如下条款：第一条“应付款项”，甲方应支付给乙方的剩余开发费用6万元，应支付给乙方2018年5月、6月的软件维护费用8000元，合计应付乙方款项68000元；第二条“还款期限”，甲乙双同意甲方分三期支付乙方款项：第一期款项3万元应于2018年9月30日前支付，第二期款项2.3万元应于2018年10月30日前支付，第三期款项1.5万元应于2018年11月30日前支付；第四条“违约责任”，甲方未按本协议约定如期支付乙方任一期款项的，应自逾期之日起按月利率2%支付乙方利息；逾期超过30日的，还应支付乙方违约金2万元；第五条“担保条款”，丙方承诺，就本协议项下甲方应支付给乙方款项承担连带担保责任，保证时间自本协议签署之日起计算两年。2019年1月25日，创鑫盛世公司向依凡霓公司和覃章军发送律师函，要求其自接本函之日起15日内支付拖欠的68587.92元。另查明，依凡霓公司是成立于2014年8月22日的有限责任公司，注册资本为501万元，法定代表人为覃章军，股东包括覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉。该公司于2019年10月17日被依法核准注销登记。根据依凡霓公司2019年10月17日股东会议决议内容显示，该公司全体股东决议：1.公司已经清算完毕，同意注销本公司；2.同意清算组制作清算报告；2.公司债务清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任。决议有覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉签名。依凡霓公司2019年10月17日制作的《清算报告》载明，根据2019年7月8日股东会议决议，公司停止经营，成立清算组，于2019年7月9日开始对公司进行清算，现已清算完毕，具体情况如下：一、公司于2019年7月9日在国家企业信用信息公示系统公示了债权人公告及书面通知了债权人。二、公司已停止经营，各项业务已清算完结。报告落款上有清算组成员即覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉的签名。本院认为，本案为计算机软件开发合同纠纷。本案需要认定的问题是：1.创鑫盛世公司主张的开发费余款、软件维护费、人工费、平台续费、违约金、逾期付款利息是否有相应计算依据；2.覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉是否应向创鑫盛世公司承担连带清偿责任。（一）关于创鑫盛世公司主张的开发费余款、软件维护费、人工费、平台续费、违约金、逾期付款利息是否有相应计算依据的问题覃章军作为依凡霓公司的法定代表人，以依凡霓公司名义与创鑫盛世公司签署的《依凡霓APP开发合同》《依凡霓APP开发补充协议》《依凡霓APP软件维护协议》，相关的合同后果应归于依凡霓公司。依据覃章军与创鑫盛世公司于2018年8月1日签订的《还款协议》内容可知，创鑫盛世公司已经向依凡霓公司履行了约定软件开发义务、维护义务，依凡霓公司欠创鑫盛世公司开发费用及软件维护费用。因此，创鑫盛世公司要求依凡霓公司支付软件开发费60000元、2018年5-6月软件维护费8000元，合共68000元，依据充分，本院予以支持。创鑫盛世公司陈述曾为依凡霓公司的软件进行空间续费，开支了平台续费以及人工费，但没有向本院提交任何的凭据。本院对创鑫盛世公司的相应支付请求不予支持。依据《还款协议》约定，如依凡霓公司未按协议如期支付创鑫盛世公司任一期款项的，应自逾期之日起按月利率2%支付利息，逾期超过30日的，还应支付违约金2万元。创鑫盛世公司于诉讼中主张利息及违约金是双方自愿约定，具体由法院裁决。本院认为，《还款协议》中关于逾期付款利息与违约金的约定，均属于依凡霓公司就逾期付款承担违约责任的内容，性质相同，创鑫盛世公司重复请求没有依据。本院综合考虑创鑫盛世公司已一再宽限依凡霓公司的付款期限但对方仍无正当理由迟延支付，但亦考虑《还款协议》中约定逾期付款按月利率2%计算违约金，标准过高，确定依凡霓公司应向创鑫盛世公司支付逾期付款违约金为20000元。本院对创鑫盛世公司关于逾期付款利息的请求不予支持。（二）关于覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉是否应向创鑫盛世公司承担连带清偿责任的问题根据覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉于2019年10月17日出具的《股东会决议》内容，决议事项包括“公司债务清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任”。又，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”以及《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定“两人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”覃章军代表依凡霓公司于2018年8月1日向创鑫盛世公司出具《还款协议》，之后，依凡霓公司清算义务人覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉于2019年10月17日对依凡霓公司的债权债务进行了清算并制作清算报告，但没有证据表明清算义务人在此前曾就依凡霓公司的解散事宜书面通知创鑫盛世公司，导致创鑫盛世公司不能及时进行债权申报并获得清偿，则覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉应当就依凡霓公司的债务向创鑫盛世公司连带赔偿。本院对创鑫盛世公司要求覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉就案涉债务连带承担的请求予以支持。覃章军作为债务连带责任保证人亦同时承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告覃章军、被告黄茂兴、被告杨祥民、被告朱海泽、被告高元辉应于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告广东创鑫盛世软件开发有限公司软件开发费60000元、维护费8000元、违约金损失20000元，共计88000元；二、驳回原告广东创鑫盛世软件开发有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2423.55元，由广东创鑫盛世软件开发有限公司负担423.55元，覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉共同负担2000元（广东创鑫盛世软件开发有限公司已预缴受理费2423.55元，其同意对方当事人就应负担部分于执行判决时向其迳付，则本院不另作退收）。广东创鑫盛世软件开发有限公司在诉讼中开支公告费260元，由覃章军、黄茂兴、杨祥民、朱海泽、高元辉共同负担，于履行本判决时一并给付广东创鑫盛世软件开发有限公司。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条和《最高人民法院关于知识产权法院案件管辖等有关问题的通知》第六条的规定，本案需要强制执行的，由广东省广州市中级人民法院或者被执行的财产所在地中级人民法院执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审 判 长  刘培英人民陪审员  曲敏华人民陪审员  周 琪二〇二〇年八月十九日法官 助理  林奕濠书 记 员  郑佩敏