陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3094号上诉人（原审原告）：张巨业，男，1968年11月14日出生，汉族，鄂尔多斯市乌审旗人，住内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗嘎鲁图镇。委托诉讼代理人：刘静、王凯，陕西海内律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：思魁山，男，1975年12月8日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住榆林市榆阳区。被上诉人（原审被告）：边二军，男，1982年12月4日出生，汉族，鄂尔多斯市乌审旗人，无固定职业，住榆林市榆阳区。被上诉人（原审被告）：刘二平（又名刘平），男，1988年9月17日出生，汉族，榆林市榆阳区人，住榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：韩阳阳，陕西格道律师事务所律师。上诉人张巨业因与被上诉人思魁山、边二军、刘二平生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张巨业上诉请求：1、撤销榆阳区人民法院（2020）陕0802民初840号民事判决，依法改判思魁山、边二军、刘二平赔偿张巨业各项损失共计182201.89元（争议金额116395.33元）；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、张巨业在内蒙古乌审旗城镇居住长达20年，结合张巨业一审提交证据，可以证明张巨业为城镇居民，其损失应按照内蒙古自治区城镇居民标准进行计算。一审判决以户籍确定农村居民标准计赔错误。2、一审确定责任比例不当。本案中，刘二平系受思魁山雇佣在施工现场进行作业，刘平操作不慎，未观察周围环境，也未提示、告知现场人员撤离，无相关人员现场引导，导致吊车顶落张巨业致其受伤，张巨业在施工过程中并无过错，一审判决由张巨业承担40%明显错误。3、一审司法鉴定意见是法院委托，鉴定程序合法，鉴定结论客观真实，一审判决仅以医嘱无记载，未采纳鉴定意见中护理期、营养期、误工期的认定明显错误。4、鉴定费、诉讼费为张巨业实际支出的合理必要费用，应由三被上诉人承担。5、三被上诉人应依法承担连带赔偿责任。思魁山辩称：张巨业的上诉不应当支持，思魁山将修房子工程承包给了张巨业，包工不包料，是刘二平开吊车把楼板吊起有摆动，将张巨业打上了。刘二平辩称：张巨业一审提交的居委会证明，不是政府组织，无法对居民的经常居住地做出认定，且该证明中无经办人签字，也未说明张巨业的经常居住地在该社区，仅证明居住在该地。物业公司及学籍证明均不能直接证明其经常居住地在城镇。因此张巨业的各项赔偿以农村标准计算符合事实及法律规定。一审判决由刘二平承担50%的赔偿责任明显过重。张巨业从墙上掉落并不是楼板将其推下，而是其自己预估楼板与其距离不足躲避而掉落。且张巨业是成年人，其多年从事建筑工地施工作业，应当具备相关专业知识，其擅自进入安装楼板区域，将自己陷入危险是导致事故的主要原因。张巨业提交的病历中未记载需加强营养和专人护理的意见，故鉴定意见的营养期、护理期不客观，一审判决部分采纳鉴定意见并无不当。一审判决根据双方当事人的责任，判决由双方共同承担鉴定费、诉讼费并无不当。边二军未答辩。张巨业向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费31731.19元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1800元、营养费9000元、误工费25753元、护理费7780.3元、交通住宿费5000元、残疾赔偿金76610元、被扶养人生活费4887.4元、精神抚慰金5000元、鉴定费3120元，共计人民币182201.89元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：思魁山将其修建房屋的主体砌墙、粉刷工程以每平方米220元的价格承包给刘巨业，双方未签订书面合同。2019年8月24日，刘二平驾驶陕AK70**号吊车为思魁山修建房屋上楼板，上楼板的费用由思魁山支付给刘二平。刘二平上楼板时，张巨业让其雇佣的两个匠人在房屋东头帮忙上楼板，张巨业在房墙西头上打扫墙顶，随后楼板过来将张巨业从墙上推了下去，致张巨业坠落双足着地受伤。事故发生后，张巨业被送往乌审旗人民医院住院治疗，诊断为：1、双足跟骨骨折。2、腹股沟疝。2019年8月27日，张巨业转入榆林市星元医院住院治疗，诊断为：双跟骨粉碎性骨折。共住院18天，花医疗费31731.19元。张巨业父亲张生祥生于1937年12月7日，母亲王贵茹生于1938年12月29日，女儿张煜生于2006年11月20日。对上述事实，张巨业与思魁山并无争议，一审法院予以确认。对有争议的事实认定如下：结合边二军向法庭提交的车辆买卖协议，能够认定该吊车在该事故发生前，边二军将该车卖给刘二平。张巨业提交的情况说明、谈话笔录、录音、居委会证明、学籍证明、在校证明、鉴定意见书、鉴定费发票，经审查，在事故发生时，张巨业与思魁山系承揽工程关系，张巨业的户籍为农村居民，其受伤应根据户籍按照农村居民标准计算赔偿数额。事故发生后，刘二平给付张巨业5000元。张巨业提交的住院病档中不记载需加强营养、出院后需专人护理的内容，故对陕西榆林驼城法医司法鉴定所出具的张巨业伤情为十级伤残、后续治疗费需12000元、误工期180天、护理期60天、营养期90天的意见中，护理期60天，营养期90天的结论不予采信。张巨业支出鉴定费3120元，依法支持2780元。一审法院认为，根据查明的事实，张巨业以每平方米220元的价格承揽了思魁山修建房屋的土建工程，张巨业在完成工作的过程中，应当预见并预防存在的一切安全事故。但其没有离开上楼板的工作面，仍完成其它事宜，造成自身受伤的事故，张巨业自身存在一定的过错。刘二平驾驶吊车完成工作时，未要求工作面的闲杂人员全部撤离，造成张巨业受伤也存在一定的过错。张巨业与刘二平应当对该事故承担同等责任，即张巨业受伤产生的损失应由刘二平承担50%的赔偿责任。虽然思魁山作为定做人，在事故中无责任，但是其为受益人，应当对张巨业受伤产生的损失在其受益范围内承担10%的赔偿责任。因边二军在事故发生前，已将该车辆卖给刘二平，边二军在事故中无过错，故边二军不承担赔偿责任。边二军代替刘二平给付张巨业5000元，应当在刘二平赔偿张巨业的赔偿款中剔除。张巨业的具体损失根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定并结合其诉请，核算为：医疗费31731.19元、后续治疗费12000元、误工费25753元、被扶养人生活费4887.4元、精神抚慰金5000元，住院伙食补助费900元（50元/天×18天）、护理费1800元（100元/天×18天）、残疾赔偿金27606元（13803元/年×20年×10%），以上损失共计109677.59元。张巨业要求赔偿交通住宿费、营养费之请求，因无有效证据支持其主张，依法不予支持。张巨业的上述损失由思魁山赔偿10%即10967.76元，由刘二平赔偿50%即54838.8元。鉴定费3120元，由张巨业负担1450元，思魁山负担280元，刘二平负担1390元。刘二平通过边二军已付5000元，应予剔除。思魁山、刘二平辩称不承担赔偿之理由，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：1、张巨业因受伤产生的医疗费31731.19元、误工费25753元、住院护理费1800元、住院伙食补助费900元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金27606元、被扶养人生活费4887.4元、精神抚慰金5000元，共计109677.59元。在判决生效后五日内，由思魁山赔偿10967.76元，刘二平赔偿54838.8元（刘二平已付5000元应予剔除）。剩余损失由张巨业自理。2、驳回张巨业的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1970元，由张巨业负担1250元，由思魁山负担120元，刘二平负担600元。鉴定费3120元，由张巨业负担1450元，由思魁山负担280元，刘二平负担1390元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明事实一致，依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一审判决确定责任承担比例是否适当；本案是否应以城镇居民标准计算有关赔偿项目；张巨业主张的出院后护理费、营养费是否应予支持；鉴定费、诉讼费是否应由双方当事人分担。关于责任比例的认定问题，根据查明事实，事故当日，思魁山为其自建房屋购买楼板并自行雇用刘二平及其吊车进行安装，刘二平在操作吊车吊装过程中，致站在墙上工作的张巨业掉落到地面受伤，张巨业作为成年人，其在大型机械操作过程中，未能保持安全距离致自己受损，应当承担一定过错责任，思魁山雇用刘二平及其吊车安装楼板，双方形成承揽关系，刘二平作为承揽人在完成作业过程中致他人损害，应当承担侵权责任，思魁山作为定作人，对承揽人的选任存在过失，也应当承担一定的赔偿责任，本院酌定由张巨业承担30%、刘二平承担60%、思魁山承担10%，一审判决赔偿责任比例不当，应予纠正。张巨业的该项上诉理由成立，予以支持。关于赔偿标准，张巨业提交的户口登记显示其住址为鄂尔多斯市乌审旗无定河镇毛布拉格村七社，其一审提交的南丁社区及物业公司的证明均不能证明其在城镇居住满一年的事实，故一审判决按照农村居民标准计算相关赔偿项目符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，本案一审辩论终结时的上一年度为2019年度，本案赔偿标准应按照2019年度内蒙古农村居民人均纯收入标准15283元/年进行计算，即残疾赔偿金应为15283×2****%=30566元，一审判决以2018年度内蒙古农村居民标准计算该项不当，应予纠正。关于出院后护理费及营养费的认定，张巨业一审提交的鉴定意见系法院委托进行，对护理期、营养期均作出了明确的鉴定意见，同时结合张巨业双足跟受伤达十级伤残的实际情况，对其主张的出院后护理及适当的营养费应酌情予以认定，张巨业经鉴定护理期为60天，共住院18天，出院后护理期应以42天认定，出院后护理费为42天×50元／天=2100元，营养期鉴定意见90天，营养费应为90天×20元／天=1800元，一审判决未予支持张巨业主张的出院后护理费、营养费不当，本院予以纠正。综上，张巨业的合理损失本院核定为医疗费31731.19元、误工费25753元、住院护理费1800元、住院伙食补助费900元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金30566元、被扶养人生活费4887.4元、精神抚慰金5000元、出院后护理费2100元、营养费1800元，共计116357.59元，由刘二平赔偿60%为69922.55元，由思魁山赔偿10%为11635.76元，其余损失由张巨业自行负担。张巨业的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初840号民事判决第二项；二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初840号民事判决第一项为：本判决生效后五日内，由刘二平赔偿张巨业各项经济损失69922.55元（已付5000元）；由思魁山赔偿张巨业各项损失共计11635.76元，其余损失由张巨业自负。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1970元、鉴定费3120元，共计5090元，由张巨业负担1527元，由刘二平负担3054元，由思魁山负担509元。二审案件受理费2620元，由上诉人张巨业负担1446元，由被上诉人刘二平负担1006元，由被上诉人思魁山负担168元。本判决为终审判决。审判长  乔幼涛审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇二〇年十月三十日书记员  李 炜