广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初10390号原告：周禄华，男，汉族，1961年11月23日出生，住址为江西省吉安市吉水县***********61*，公民身份号码为362************036。委托代理人：刘清清，广东尚进律师事务所律师。委托代理人：骆小玲，广东尚进律师事务所律师助理。被告：东莞市**装饰有限公司，住所为广东省东莞市***************。法定代表人：王某1。被告：刘文平，男，汉族，1968年8月23日出生，住址为江西省吉安市吉水县**************，公民身份号码为362************511。原告周禄华与被告东莞市**装饰有限公司（以下简称佰居公司）、刘文平劳动争议一案，原告周禄华对劳动仲裁裁决不服提起诉讼，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月24日公开开庭进行了审理。原告周禄华的委托代理人刘清清，到庭参加了诉讼；被告佰居公司及刘文平经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、原告的诉讼请求（申请追加刘文平为被告后）：1、确认原告与佰居公司劳动关系已解除；2、佰居公司支付一次性伤残补助金93170元（工伤八级，支付11个月，8470元/月×11=93170元）；3、佰居公司支付一次性工伤医疗补助金33880元（工伤八级，支付4个月，8470元/月×4＝35092元）；4、佰居公司支付一次性伤残就业补助金127050元（工伤八级,补助15个月，8470元/月×15=127050元）；5、佰居公司支付停工留薪期工资111804元[从2017年12月12日（受伤日）至2019年1月17日（劳鉴日），13个月零6天,8470元/月×13+8470÷30天×6天=111804元]；6、佰居公司支付伙食补助费3000元[从2017年12月13日（受伤日）至2017年12月27日（出院日）15天，后于2018年1月8日至2018年1月23日住院15天，共住院30天，100元/天×30天=3000元]；7、佰居公司支付护理费4500元[从2017年12月13日（受伤日）至2017年12月27日（出院日）15天，后于2018年1月8日至2018年1月23日住院15天，共住院30天，150元/天×30天=4500元]；8、佰居公司支付工伤医疗费27658.97元；9、佰居公司支付劳动能力鉴定费与检查费540元（鉴定费300元，检查费240元）；10、佰居公司支付因工伤医疗以及处理后续事情的交通住宿费共计3363元（详见附件费用清单）；以上合计：404965.97元;刘文平与佰居公司承担连带责任。二、原告与两被告是否存在用工关系及该用工关系是否合法的问题：本院已发生法律效力的（2018）粤1973民初6354号（以下简称6354号案）《民事判决书》查明并认定：结合周禄华作为装修工人、按天计算报酬、未约定工资结算期间的特点以及《挂靠协议》，认定周禄华与佰居公司的关系并不具有事实劳动关系的特点，佰居公司主张其与周禄华不存在事实劳动关系，更符合常理。据此判决确认佰居公司与周禄华不存在事实劳动关系。东莞市社会保障局于2018年10月12日作出的《认定工伤决定书》显示：该局认定周禄华于2017年12月12日受到的事故伤害属于工伤；单位名称为佰居公司，周禄华由佰居公司工作人员刘文平聘用进入工地从事做彩钢板等工作；周禄华在本事故中受到伤害属于“非法承包建筑工程发生工伤事故，劳动者的工伤待遇应当由分包方或者承包方承担，分包方或者承包方承担工伤保险责任后有权向发包方追偿”情形。东莞市劳动能力鉴定委员会于2019年1月17日作出的《初次鉴定（确认）结论书》显示：单位名称为佰居公司，鉴定结论为周禄华构成伤残八级、未达护理等级。庭审中，周禄华明确，其认可刘文平是挂靠佰居公司来对周禄华进行用工，认可实际用工主体为刘文平。法院认定及理由：综合前述6354号案的生效判决查明并认定的事实以及前述证据及周禄华的明确，本院认定：周禄华为刘文平挂靠佰居公司承包工程期间所聘用的员工，实际与周禄华形成事实劳动关系的用工主体为刘文平；因刘文平不具备合法的用工主体资格，故周禄华与刘文平之间的事实劳动关系为非法用工关系；刘文平作为实际用工主体，应对周禄华的工伤承担首要赔偿责任，佰居公司作为刘文平的挂靠方应对周禄华的工伤承担连带清偿责任，佰居公司实际承担工伤待遇赔偿后可另循法律途径依约向刘文平追偿。三、劳动者实际的工资数额以及工资构成：固定日薪280元。四、参加社会保险的时间和险种：未参加社会保险。五、发生工伤时间：2017年12月12日；工伤认定情况：详见前述；劳动能力鉴定时间及鉴定结果：详见前述。六、住院起止时间：2017年12月13日至12月27日，住院15天；2018年1月8日至1月23日，住院15天，出院医嘱建议休息1月；后有多次康复治疗记录。七、已付费用：原告确认，住院期间刘文平支付过医疗押金15000元，该款未在原告诉请中扣减，此外佰居公司及刘文平未支付过其他费用。八、原告诉请主张的各项目及金额：原告明确，其入职不满三个月即发生了受伤事故，受伤前只有2017年10月是正常上班；原告提供的工资证明为复印件，显示只有原告签名，无刘文平的签名确认，此外双方均未能有效地举证证明原告受伤前的工资数额；结合6354号案判决查明的事实，本院认定原告与刘文平之间约定按280元/天的固定标准来计算原告的工作报酬，据此认定原告正常工作月份按月均工作天数21.75天来计算可得原告的正常工作月薪为6090元，并以此作为基数核算原告的工伤待遇。结合原告的诉请，具体分析如下：1.停工留薪期工资：原告于2017年12月12日受伤，当天分别到横沥医院、惠州市惠阳区白石医院诊断治疗，于2017年12月13日转入中山大学附属口腔医院住院治疗至12月27日（15天），后于2018年1月8日至23日期间在惠州市惠阳区白石医院住院治疗15天（出院医嘱休息1个月），此后于2018年2月27日及4月19日两次医嘱休息1天。此外，直至2019年1月17日评定伤残等级，近一年的时间内未有证据证明原告需要暂停工作接受治疗或者休息。因此，原告的停工留薪期间应从2017年12月12日计至2018年2月23日（最后一次出院医嘱休息期限届满，合计74天）加上有医嘱证明的2018年2月27日及4月19日（2天），共计76天，该停工留薪期工资应为21280元（280元/天×76天）。对原告诉请停工留薪期工资超出该数额的部分，本院依法不予支持。2.住院期间伙食补助费：住院期间的伙食补助费按照《工伤保险条例》规定的标准及范围确定，原告住院合计30天，住院期间伙食补助费应按70元/天的标准来计算30天为2100元。对原告诉请伙食补助费超出该数额的部分，本院依法不予支持。3.护理费：原告住院合计30天期间确实需要人护理，未提供护理人员的收入情况证明，故护理费可参照同时期东莞市一般护工的报酬标准150元/天计算30天为4500元。4.鉴定费：原告自行申请评残鉴定，因此而产生鉴定费与检查费合计540元，有相应票据为证，本院予以支持。5.医疗费：原告提供医疗费收费票据等证据证实，原告因案涉受伤事故花费医疗费合计27543.47元，本院予以采信；扣除刘文平已支付的医疗押金15000元，原告实际支出医疗费合计12543.47元。对原告诉请医疗费超出该数额的部分，本院依法不予支持。6.交通费及住宿费：原告明确，其诉请的交通住宿费为治疗及处理工伤认定和劳动能力鉴定所产生的交通和住宿费用，但提供的单据不全，且按其统计诉请的金额中包含之前因仲裁及诉讼而产生的相应费用。故本院酌定交通费及住宿费合计为2500元为宜，原告诉请该费用超出该数额的部分，本院依法不予支持。7.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金：原告受伤后未再回去工作，事实上已解除非法用工关系，本院予以确认。如前所述，按原告正常工作月份按月均工作天数计算可得原告的正常工作月薪即6090元为基数来核算，原告依法可享受一次性伤残补助金66990元（6090元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金24360元（6090元/月×4个月）及一次性伤残就业补助金91350元（6090元/月×15个月），合计182700元。对原告诉请该三项费用超出前述数额的部分，本院不予支持。综上所述，扣除刘文平已支付的医疗押金15000元后，原告还可获得的工伤待遇赔偿总额为226163.47元（21280元+2100元+4500元+540元+12543.47元+2500元+182700元）。对原告诉请赔偿的工伤待遇超出该数额的部分，本院依法不予支持。九、申请仲裁时间：2019年11月1日。十、仲裁请求：确认原告与佰居公司劳动关系已解除，要求佰居公司支付一次性伤残补助金96503元、一次性工伤医疗补助金35092元、一次性伤残就业补助金131595元、停工留薪期工资115803.6元、伙食补助费3000元、护理费4500元、医疗费27658.96元、鉴定费540元、因工伤医疗及处理后续事情的交通住宿费3360元，合计418052.56元；庭审时，原告撤销关于确认原告与佰居公司劳动关系已解除的请求。十一、仲裁结果：2020年4月2日，东莞市劳动人事争议仲裁院常平仲裁庭裁决：佰居公司须限期通知并支付原告一次性伤残补助金53845元、一次性工伤医疗补助金19580元、一次性伤残就业补助金73425元、停工留薪期待遇工资10605.83元、伙食费1500元、护理费1500元、劳动能力鉴定费540元、医疗费17903.25元，合计178899.08元。十二、其他问题：佰居公司及刘文平经本院合法传唤，均无正当理由拒不到庭参加诉讼，佰居公司未答辩，只提供了6354号案《民事判决书》《生效证明书》及《承诺保证书》复印件，依法应视为放弃抗辩及质证的权利；刘文平在庭前亦未答辩未举证，庭后才邮寄提交一份书面答辩状，视为放弃举证及质证的权利，经审查，刘文平的抗辩主张理据不足，本院依法不予采纳。综上所述，依照或参照《工伤保险条例》第六十六条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第四十条、第四十一条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、确认原告周禄华与被告刘文平之间的非法用工关系已解除；二、被告东莞市**装饰有限公司及刘文平应于本判决发生法律效力之日起十日内连带向原告周禄华支付因工伤而产生的停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费、住宿费、医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金合计226163.47元；三、驳回原告周禄华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由被告东莞市**装饰有限公司及刘文平共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 员 汤文锋二〇二〇年十月九日法官助理 黄文倩书 记 员 周慧娜附相关法律法规条文：《工伤保险条例》第六十六条：无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。《广东省工伤保险条例》第二十四条：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第三十二条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第四十条：用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。用人单位实行承包经营，使用劳动者的承包方不具备用人单位资格的，由具备用人单位资格的发包方承担工伤保险责任。非法承包建筑工程发生工伤事故，劳动者的工伤待遇应当由分包方或者承包方承担，分包方或者承包方承担工伤保险责任后有权向发包方追偿。职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。第四十一条：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。《广东省工资支付条例》第四十八条：因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条:被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。