山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终11703号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地聊城市。负责人：刘勇，总经理。委托诉讼代理人：时兆伟，山东国曜（聊城）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨先旺，山东国曜（聊城）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：庞维杰，男，1973年12月14日出生，汉族，住平阴县。被上诉人（原审原告）：庞维敏，女，1969年1月1日出生，汉族，住平阴县。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：姜树斌，山东光敏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵书东，男，1983年11月12日出生，汉族，住山东省冠县。被上诉人（原审被告）：冠县安泰物流有限公司，住所地山东省冠县。法定代表人：泮玉红，总经理。委托诉讼代理人：泮迠杰，男，系该公司职工。上诉人天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人庞维杰、庞维敏、赵书东、冠县安泰物流有限公司（以下简称安泰物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平阴县人民法院（2020）鲁0124民初1722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判保险公司在商业三者险内承担70%的赔偿责任；上诉费用由庞维杰、庞维敏、赵书东、安泰物流公司承担。事实和理由：一、一审法院对事故责任比例划分不当。1、本案属于机动车交通事故，交警部门认定赵书东负主要责任，胡怀香负次要责任，故胡怀香至少应承担30%的责任。一审判决判定保险公司在商业三者险范围内承担的90%的责任，违反双方保险合同的约定。依据《天安财产财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第三十三条第三款规定，“被保险机动车负主要事故责任的，事故责任比例为70%。”该条款已在保险单重要提示一栏中投保人声明处明确说明，安泰物流公司已在投保人签名处盖章。保险公司对该条款履行了明确说明义务。2、在本次事故中交警部门认定胡怀香承担本次交通事故的次要责任。因本案交通事故是车辆与行人发生，结合本案保险合同约定，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第二项：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任……（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”的规定，因此保险公司只承担70%的责任，剩余30%的责任应由胡怀香家属承担。故依保险合同的约定，保险公司应在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任。二、一审法院认定事实不清，保险公司提交车辆货单证据证明事故车辆鲁XXXX**/鲁XXXX**号车在出险时，所载货物为49570KG，远超该车辆的荷载质量。依据《天安财产财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十七条第二款规定，“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”该条款已在保险单重要提示一栏中投保人声明处明确说明，安泰物流公司已在投保人签名处盖章。保险公司对该条款履行了明确说明义务。庞维杰、庞维敏辩称，一、一审法院适用《山东省实施办法》第66条的规定判决保险公司承担90%的比例并无不当。二、保险公司在一审期间并未提交车辆的货运单、保险合同等证据，也未提出赵书东有超载的情形，该证据并非新证据，保险公司未在一审判决前提交该证据，应承担举证不能的责任。三、保险公司是否适用绝对免赔率是保险公司与安泰物流公司之间的合同纠纷，并不影响庞维杰、庞维敏只承担10%的责任，综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉。赵书东辩称，同意保险公司意见。安泰物流公司辩称，同意保险公司意见。庞维杰、庞维敏向一审法院起诉请求：1.庞维杰、庞维敏的损失为：医疗费4231.47元、死亡赔偿金338,632元、丧葬费42,044.5元、处理丧葬事宜误工费812元、交通费800元、精神抚慰金30,000元，要求保险公司首先在交强险限额内承担责任，不足部分在商业三者险内承担90%的赔偿责任，仍有不足由赵书东、安泰物流公司承担；2.本案的诉讼费用由赵书东、安泰物流公司、保险公司承担。一审法院认定事实：2020年5月5日20时30分许，赵书东驾驶鲁鲁XXXX**鲁鲁XXXX**重型自卸半挂车沿国道105线由东向西行驶至事故地点，与沿国道105线由南向北的行人胡怀香发生交通事故，致使车辆损坏，胡怀香受伤，后经抢救无效死亡。2020年6月17日，平阴县公安局交通警察大队作出第370124120200000061号道路交通事故认定书，认定赵书东承担事故的主要责任，胡怀香承担事故的次要责任。胡怀香受伤后，被送往平阴县人民医院抢救，因抢救无效，于次日死亡，其近亲属支付医疗费4231.47元。抢救期间，该院病案及结算票据记载姓名为无名氏，后更正为胡怀香，并加盖公章予以确认。胡怀香出生于1948年1月3日，庞维杰、庞维敏为其子女，此外无其他近亲属。赵书东驾驶的车辆所有人为安泰物流公司，其系该公司雇佣的驾驶员。该车主车在保险公司投保交强险及责任限额为100万元的第三者责任险，挂车在该公司投保责任限额为5万元的第三者责任险且均投保不计免赔险，本次事故发生于保险期间。事故发生后，安泰物流公司垫付丧葬费28,000元。一审法院认为，庞维杰、庞维敏的近亲属行人胡怀香因与赵书东驾驶的车辆发生交通事故死亡，赵书东承担事故主要责任，胡怀香承担事故的次要责任，事实清楚，证据确实充分。赵书东驾驶的车辆在保险公司投保交强险及第三者责任险，该事故发生于保险期内，应由保险公司首先在交强险限额内承担赔偿责任。对于交强险不足部分，因本次事故发生于行人与机动车之间，对庞维杰、庞维敏参照《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条的规定，要求保险公司在第三者责任险限额内承担90%比例赔偿责任的主张予以支持。赵书东为安泰物流公司提供劳务致人损害，由安泰物流公司承担赔偿责任，该公司垫付的28,000元，一并予以处理。经一审法院审核，庞维杰、庞维敏主张的医疗费4231.47元、死亡赔偿金338,632元、丧葬费42,044.5元证据确实充分，予以确认。其主张的处理丧葬事宜误工费可按1人5日每日100元计算，为500元。参与处理事故人员的交通费酌定为500元。赵书东虽因涉嫌交通肇事罪被立案侦查，但尚未被判处刑罚，即便其因本次事故而承担刑事责任，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条之规定，并不能免除其应当承担的民事赔偿责任，而庞维杰、庞维敏主张赔偿精神损害抚慰金符合法律规定，故对保险公司主张不应赔偿精神损害抚慰金的主张不予支持。结合本次事故中当事人的责任、庞维杰、庞维敏遭受精神损害的程度及系法人组织侵权所致等情形，庞维杰、庞维敏主张的精神损害抚慰金30,000元并无不当，予以支持。保险公司所提交证据不足以证实其已就在商业险范围内不承担诉讼费的条款向相关当事人尽到提示及解释说明义务，对其主张不予承担诉讼费的主张不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十二条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿庞维杰、庞维敏各项损失114,231元。（医疗费4231元+精神损害抚慰金30,000元+死亡赔偿金80,000元）；二、天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司于判决生效后十日内在机动车第三者责任险范围内赔偿庞维杰、庞维敏各项损失271,508元。[（死亡赔偿金258,632元+丧葬费42,044元+参与处理事故人员误工费500元+交通费500元）×90%]；三、原告庞维杰、庞维敏于判决生效后十日内返还冠县安泰物流有限公司垫付款28,000元。如义务人不依判决指定的期间履行给付金钱义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3547元，由庞维杰、庞维敏承担260元，冠县安泰物流有限公司承担1027元，天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司承担2260元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。保险公司提交证据如下：证据一、保险单两张和投保声明，证明保险公司已经履行了明确告知义务；证据二、货运单四张，证明涉案车辆超载的事实，按照保险合同约定，实行10%的绝对免赔率；证据三、机动车综合商业保险条款手册一本，证明保险公司承保标的车发生交通事故负主要责任，按照规定，承担事故责任比例为70%。经质证，庞维杰、庞维敏认为，保险公司的证据并非新证据，应承担举证不能的后果。货运单右下角日期为5月5日下午9点21分18秒，交通事故发生时间为5月5日20时30分，该证据真实性有异议，且与本案没有关联性，保险单与保险条款手册，无法判定真实性，且与法律规定相矛盾。赵书东对上述证据无异议，安泰物流公司对上述证据真实性无异议，对证明目的无异议。本院经审查认为，对上述证据一及证据三的真实性予以确认；关于证据二，在无其他证据佐证的情况下，不足以证明事故发生当时涉案车辆存在超载情形，本院不予采纳。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过交通事故强制保险责任限额部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（一）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，承担不超过百分之十的赔偿责任；（二）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，承担百分之三十至四十的赔偿责任；（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，承担百分之六十至七十的赔偿责任；（四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，承担百分之八十至九十的赔偿责任。”本案中，根据平阴县公安局交通警察大队作出的涉案道路交通事故认定书，认定赵书东承担事故的主要责任，胡怀香承担事故的次要责任。上述事实结合事故形成原因及当事人过错情况等因素，一审法院支持庞维杰、庞维敏关于保险公司在第三者责任险限额内承担90%比例赔偿责任的诉请，符合上述法律规定，并无不当。另，保险公司提交的证据不足以证明事故发生当时涉案车辆存在超载情形，故其主张以此免赔的上诉理由，证据不足，本院不予支持。综上所述，天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5373元，由上诉人天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 王立强二〇二〇年十月二十七日法官助理 李修阳书 记 员 李 敏