河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终5261号上诉人（原审原告）:于荣付，男，1955年4月8日出生，汉族，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人:王浩，河南大统律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:魏国胜，男，1972年10月22日出生，汉族，住南阳市卧龙区。被上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市独山大道与张衡路交叉口西南角茹楼村委办公楼**。负责人：刘冰，任该经理。委托诉讼代理人:包书全，系该公司员工。被上诉人（原审被告）:华海财产保险股份有限公司河南分公司，住所地河南，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路************>负责人：冯明昌，任该公司经理。委托诉讼代理人：张厚强，系该公司员工。上诉人于荣付因与被上诉人魏国胜，中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称太平洋财险南阳公司）,华海财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华海财险河南公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，不服宛城区人民法院（2020）豫1302民初4156号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。于荣付上诉请求:1.撤销原判，依法改判。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院未支持后续治疗费及误工费是错误的，请求二审法院依法予以纠正。后续治疗费15000元是经过双方共同委托宛城法院由南阳溯源司法鉴定所作出的专业鉴定意见，鉴定意见指出这是必然发生的费用，但是一审法院却采信出院证的意见，让上诉人另行主张，明显错误；上诉人一审中已经提交用人单位登记资料、用人单位出具的因误工实际收入减少的证明及3个月的单位工资表，上诉人虽然超过法定退休年龄，但是具有工作有收入，因本次交通事故造成上诉人收入减少，一审法院未支持上诉人误工费错误。太平洋财险南阳公司辩称，上诉人于荣付的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人于荣付的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。华海财险河南公司辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。魏国胜辩称，答辩人对于荣付的上诉不发表意见。于荣付向一审法院起诉，请求法院依法判令：1.被告赔偿我方各项损失共计217529.3元；2.本案诉讼费用由被告方承担。一审法院认定事实：2019年9月8日20时13分许,魏国胜驾驶豫Ｒ×××**号大众牌小型轿车沿郑新1**省道由东向西行驶至郑新××省道××处（事故××点××南阳市××），撞上步行由北向南横过机动车道的行人于荣付，造成于荣付受伤，后在南阳市第二人民医院住院治疗，经医院诊断为:1、急性重型颅脑损伤；创伤性蛛网膜下腔出血;硬膜下血肿;头面部广泛皮肤挫裂伤；2、失血性休克；3、脊椎损伤:T11椎体骨折，脊髓损伤、血肿；4、脾挫伤，腹腔积液；5、胸部损伤：肺挫伤，胸腔积液，肺炎，支气管炎；6、颈椎间盘突出;7、××;8、××。住院58天，支出住院医疗费101810.4元，支出门诊医疗费2811.7元。长期医嘱单显示留陪2人。诊断证明及出院证显示住院期间因病情需要人血白蛋白，因医院无此药品，嘱自行购买，为此于荣付支出1920元。住院期间因康复需要自行购买胸腰椎骨折固定支具，为此于荣付支出1200元。2019年9月30日，南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理一大队作出事故认定：魏国胜承担事故的主要责任，于荣付承担事故的次要责任。魏国胜驾驶的豫Ｒ×××**号车辆系魏国胜所有，在华海财险河南公司投保有交强险，保险期限自2019年1月10日至2020年1月10日止，在太平洋财险南阳公司投保有商业险，保险期限从2019年1月13日至2020年1月12日止，本次交通事故发生在保险期内。事故发生后，魏国胜向于荣付垫支14200元医疗费，华海财险河南公司向于荣付垫付10000元医疗费。2020年5月13日，于荣付经法院委托，南阳溯源法医临床司法鉴定所对于荣付的伤残等级、三期、后续治疗费做出评定，意见为：于荣付因交通事故所致T11椎体骨折并脊髓损伤经手术治疗后构成十级伤残。于付荣自损伤后的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。于荣付的二期费用为人民币壹万伍仟元（包括住院期间床位费、手术费、麻醉费、治疗费、检查费等费用）。一审法院认为，一、公民健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。经交警部门认定，魏国胜负事故的主要责任，于荣付负事故的次要责任。该事故认定书认定事实清楚，责任划分适当，予以采信。于荣付与魏国胜的责任比例应为2：8。二、魏国胜驾驶的车辆投保有机动车交通事故责任强制保险和商业三者险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第（一）款规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，于荣付的损失首先由交强险的承保公司华海财险河南公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由太平洋财险南阳公司在商业险限额内按照事故责任比例予以赔偿。三、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，于荣付在本次交通事故中的损失如下：1.医疗费。于荣付住院费为101810.4元，门诊费为2811.7元，有医疗票据及相关病历、诊断证明为证，予以确认。外购药1920元有相关的医嘱和相应的发票，予以支持。2.后续治疗费，于荣付因交通事故致T11椎体骨折并脊髓损伤，行骨折部位切开减压植骨融合椎弓根钉内固定术，现内固定物尚未取出，出院证显示1.5-2年后根据恢复情况可考虑取出腰椎内固定物。结合于荣付的伤情，考虑于荣付的年龄因素及受伤部位，对于荣付的该项请求，暂不予支持，于荣付可待实际发生后再行主张。3.住院伙食补助费，于荣付住院58天，每天50元，计2900元。4.营养费，于荣付营养期经鉴定为90天，每天20元，计1800元。5.残疾赔偿金，于荣付为十级伤残，至定残之日于荣付为65周岁，计算年限为15年，34200.97元/年×15年×10%=51301元。6.误工费，于荣付提交的证据不符合《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，故对此不予支持。7.护理费，于荣付的护理期经鉴定为90日，于荣付住院58日，住院期间医嘱为留陪2人，故住院期间为2人护理，出院后一人护理，应为46858元/年÷365天×（58天×2人+32天×1人）=19000元。8.交通费，于荣付住院58天，每天20元，为1160元。9.精神损害抚慰金，于荣付为十级伤残，结合案件的实际情况，酌定3000元。10.鉴定费1950元为实际损失，予以支持。11.胸腰支具1200元为实际损失，予以支持。四、责任承担。于荣付的医疗费、营养费、住院伙食补助费共计111242.1元，由华海财险河南公司在交强险限额内支付于荣付10000元（已支付），超出部分101242.1元由太平洋财险南阳公司按照80%的责任比例赔偿于荣付80994元。于荣付的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、残疾辅助器具等共计77611元，由华海财险河南公司在交强险伤残限额内向于荣付支付，对于魏国胜垫付的14200元扣除应当承担的诉讼费2000元，剩余12200元由华海财险河南公司直接向其返还。综上，华海财险河南公司应向于荣付支付65411元，向魏国胜支付12200元，太平洋财险南阳公司向于荣付支付80994元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十六条之规定，判决，1.限华海财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内向于荣付支付赔偿金65411元。2.限华海财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内向魏国胜返还12200元。3.限中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司于判决生效后十日内向于荣付支付赔偿金80994元。4.驳回于荣付的其他诉讼请求。案件受理费2282元，于荣付负担282元，魏国胜负担2000元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，关于于荣付误工费问题，依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》（豫高发〔2018〕372号）的相关规定，案涉交通事故发生时，于荣付已达到国家法定退休年龄，其要求侵权人赔偿误工费，应当举证证明其仍从事社会劳动，有一定的经济收入，且因涉案事故造成收入减少的事实，根据“谁主张谁举证”的民事诉讼证据规则，于荣付所提供的证据无法证实其具有固定工作，亦不足以证明其因本次交通事故存在收入减少的事实，因于荣付提供的证据链条缺失，未能达到高度盖然性的证明标准，一审法院据此对苗万印的误工费诉请不予支持并无不当,本院予以维持。关于于荣付后续治疗费问题，一审法院根据医疗机构的出院证，结合于荣付的伤情，并考虑于荣付的年龄因素及受伤部位，明确其该部分费用可待实际发生后再行主张权利，亦无违法之处，本院予以支持。综上所述，上诉人于荣付的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费632元，由于荣付负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  王 妮审判员  吴 霞二〇二〇年十月二十七日法官助理尹双珊书记员叶林昊