湖南省武冈市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0581民初2348号原告：王金江，男，1959年5月3日出生，汉族，湖南省武冈市人，住武冈市。委托诉讼代理人：邓集波，湖南恒银律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨飞晖，湖南恒银律师事务所律师。被告：彭乐英，女，1977年11月11日出生，汉族，湖南省武冈市人，住武冈市。被告：达代汉，男，1967年2月27日出生，汉族，湖南省武冈市人，住武冈市。委托诉讼代理人：唐启平，武冈市都梁法律服务所法律工作者。被告：马定华，男，1981年11月24日出生，汉族，湖南省武冈市人，住武冈市。原告王金江与被告彭乐英、达代汉、马定华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月26日立案后，原告王金江于2020年9月16日申请追加马定华为被告，经审查，原告王金江的申请符合法律规定，本院予以准许。本案依法适用普通程序，分别于2020年9月16日、2020年10月16日二次公开开庭进行了审理。原告王金江及其委托诉讼代理人邓集波、杨飞晖，被告达代汉及其委托诉讼代理人唐启平到庭参加诉讼，被告彭乐英经本院依法送达开庭传票传唤，二次开庭无正当理由均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王金江向本院提出如下诉讼请求：判决被告赔偿原告损失161739.73元；本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年7月3日下午，原告与工友王生池在被告彭乐英承包的被告达代汉新建房屋三楼楼顶做外围线边完毕后，因时间还早，准备做栏杆喷机油工作。4时左右，原告到三楼楼面搅拌水泥浆，于是从斜置于三楼楼面与楼顶之间的木楼梯爬上去拿手套，王生池将手套递给原告，原告接过手套下行几步，楼梯晃动，原告摔落到三楼楼面受伤。王生池见状马上将原告背到地面，用自己的三轮车将原告送到白水村卫生室进行治疗，并及时告诉了被告彭乐英、达代汉。被告彭乐英来了后就将原告送至贵州省雷山县人民医院治疗了几天，用去医药费698元。其后，于2019年7月17日在武冈展辉医院住院治疗，诊断为右尺桡骨开放性骨折等，住院24天，累计费用44061.94元。2020年5月28日，原告因取内固定物入住武冈展辉医院，住院5天，累计费用4324.47元。2020年7月20日，原告的伤被鉴定为十级伤残，后期医药费14000元，误工期180天，护理期60天，营养期90天。综上，被告彭乐英作为承包人对原告的损失承担雇主责任，被告达代汉作为发包人，将工程发包给没有相应资质的彭乐英，对原告的损失承担连带责任。为维护自己的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。达代汉及其委托诉讼代理人唐启平辩称：达代汉不承担连带责任，而是补充责任；王金江在事发当天中餐喝了酒，且疏于自身的安全防范，存在重大过错，应承担相应责任；达代汉通过彭乐英支付给原告的2000元应在计算赔偿额时予以剔减。马定华辩称：马定华在发包方达代汉新建房子外围线事宜中仅起到介绍作用，既没有和达代汉谈过价格，也没有经济来往；彭乐英系马定华前妻，双方于2017年3月28日办理了离婚手续。彭乐英未进行答辩，也未向本院提交相关证据。本案原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合庭审查明的事实，本院综合认定案件事实如下：马定华与彭乐英原系夫妻关系，双方于2017年3月28日在武冈市民政局办理了离婚登记手续。2019年7月，经马定华介绍，彭乐英以包工不包料的形式承包了达代汉新建房屋的罗马柱、线条、栏杆等项目，双方口头约定了价格。彭乐英接着雇请王金江及案外人王生池从事具体工作。同年7月3日中午，王生池、王金江等人在一起喝酒，喝了酒后，二人在达代汉新建房屋三楼楼顶做外围线边，完毕后，因时间还早，就准备做栏杆喷机油工作。4时左右，王金江到三楼楼面搅拌水泥浆，于是从斜置于三楼楼面与楼顶之间的木楼梯爬上去拿手套，王生池将手套递给王金江，王金江接过手套下行几步，楼梯晃动，王金江摔落到三楼楼面受伤。王生池见状马上将王金江背到地面，用自己的三轮车将其送到白水村卫生室进行治疗，并把情况告诉了彭乐英、达代汉。彭乐英来了后就与马定华等人开车将王金江送往贵州省雷山县一苗医家中治疗，后送至贵州省雷山县人民医院门诊治疗，用去检查费用698元。期间，王金江称支付给马定华1000元油料费，马定华不予认可，王金江也未能提供相关证据佐证。2019年7月17日，王金江回到武冈展辉医院住院治疗，住院24天，出院诊断为：右尺桡骨开放性骨折等。用去医疗费等共计44061.94元、卫生材料费248.40元。2019年8月12日，王金江在湖南恩达威医疗器械有限公司购买矫形器用去2600元。2020年5月28日，王金江因取内固定物入住武冈展辉医院，住院5天，用去医疗费等共计4324.47元、门诊检查费155.60元、卫生材料费248.40元。2020年7月20日，王金江的伤经邵阳市王城司法鉴定所鉴定为：十级伤残；误工期180日，护理期60日，营养期90日；王金江出院后需继续营养、康复、复查等处理，建议后期医药费6000元，一年后视骨折愈合情况，需住院取内固定物费用为8000元，建议后期医药费共计为14000元。用去鉴定费1500元。王金江受伤至今，彭乐英支付医疗费11500元，达代汉通过彭乐英支付医疗费2000元。同时查明，王金江父亲已过世，母亲马了叔，1933年8月20日出生，俩人生育了五个孩子，分别为王金江、王金良、王金果、王金柱、王金展。本案审理过程中原、被告均未能提供王金江系建筑业企业职工的证明或彭乐英具有建筑业执业资质及安全生产条件等方面的证明。在法庭辩论阶段，王金江明确表示同意马定华不作为本案被告，撤回对马定华的起诉。本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。达代汉作为发包方将新建房屋的罗马柱、线条、栏杆等项目以包工不包料的形式承包给彭乐英，双方形成事实上的承揽合同法律关系。彭乐英雇请王金江及案外人王生池从事具体工作，自己支付劳动报酬的劳务关系应认定为雇佣关系。根据《中华人民共和国建筑法》第十四条：从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任的规定，本案被告彭乐英作为承包方、雇主，对雇员王金江受伤后造成的损失应当承担主要赔偿责任。被告达代汉作为房主，实际意义上的发包人，应当知道彭乐英、王金江等人不具有任何执业资质证书和安全生产条件，却默认彭乐英承建自己新建房屋的罗马柱、线条、栏杆等项目，具有选任上的过错，依法应当对原告王金江的经济损失承担相应的赔偿责任。原告王金江明知自己饮了酒，却仍然从事高处作业且在作业过程中未采取安全防护措施，不注意自身安全，存在一定的过错，对自身造成的经济损失亦应承担一定的责任。综合本案的实际情况，本院确定被告彭乐英承担原告王金江全部经济损失的60%，被告达代汉承担原告全部经济损失的10%，其余损失由原告王金江自负。案件审理过程中，王金江明确表示同意马定华不作为本案被告，撤回对马定华的起诉，这是当事人对自己民事权利的自由处分，不违反法律规定，本院予以支持。原告受伤后治疗费用及其他费用的认定:王金江受伤后自述在前往贵州省雷山县治疗途中支付给马定华1000元油料费，但马定华不予认可，王金江也未能提供相关证据予以佐证，本院不予支持。王金江为治伤共用去医疗费等52336.81元，有正式收费票据及用药清单证实，客观真实，本院予以认定。当事人就专门性问题可以自行委托有关机构或者人员出具意见，原告提交的邵阳市王城司法鉴定所邵王城鉴所【2020】临鉴字第134号司法鉴定意见书属单方面委托鉴定，鉴定意见书的内容及鉴定意见符合法律规定，并无不当，且被告也没有向本院申请重新鉴定，故本院对该司法鉴定意见予以采信。司法鉴定意见书确定的误工期、护理期、营养期等期限可以作为计算相关费用的依据。王金江主张营养费2700元（30元／天×90天），因出院记录中有加强营养的医嘱，本院予以支持。王金江主张的后期医疗费6000元，因其自2020年6月2日出院后至今，未实际产生医疗等相关费用，本院不予支持，原告可在实际产生医疗等相关费用后另行主张权利。原告需住院取内固定物，对其主张的后期医疗费8000元，本院予以支持。原告主张的交通费1000元，因其仅提供了一张署名为王金江、金额为113.5元的交通费票据，未提供其他的交通费票据，故本院对113.5元的交通费予以支持，对其余部分不予支持。王金江在武冈市××镇××村居住生活，其残疾赔偿金应按2019年湖南省农村居民人均纯收入15395元／年的标准计算，即残疾赔偿金为15395元／年×19年×10%＝29250.5元。王金江主张误工费按建筑业57031元／年的标准计算，但未能提供从事建筑行业的相关证据，故本院认为其误工费可参照湖南省统计局公布的2019年农、林、牧、渔业年平均工资44693元的标准计算，即44693元／年÷365天×180天＝22040元。原告主张护理费按66816元／年的标准计算，符合湖南省统计局公布的2020年居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准，本院予以支持，即护理费为66816元／年÷365天×60天＝10983元。原告受伤后经鉴定机构鉴定为十级伤残，其要求赔偿精神损害抚慰金5000元的请求并无不当，本院予以支持。经核实后，王金江的合理损失为：医疗费52336.81元，住院伙食补助费29天×50元／天＝1450元,后期医疗费8000元，误工费22040元，护理费10983元，残疾赔偿金29250.5元，被扶养人生活费（原告母亲马了叔）为13969元／年×5年÷5人×10%＝1396.9元（参照2020年度湖南省农村居民人均年生活消费支出为13969元的标准计算），精神损害抚慰金5000元，交通费113.5元，鉴定费1500元。以上共计132070.71元。该费用被告彭乐英应承担132070.71元×60%＝79242.43元，被告达代汉应承担132070.71元×10%＝13207元，余款由原告王金江自负。被告彭乐英经本院传票传唤，二次开庭均未到庭，怠于行使自己的诉讼权利，应承担相应的法律后果。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一、二款、第二十条第一、二、三款、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一、二款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一、二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百三十九条第一、二款、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告彭乐英在本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告王金江医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、营养费、后期医疗费、交通费等共计132070.71元的60%计79242.43元，剔减已支付的11500元，还须赔偿67742.43元；二、被告达代汉在本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告王金江医药费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、营养费、后期医疗费、交通费等共计132070.71元的10%计13207元，剔减已支付的2000元，还须赔偿11207元。其余损失由原告王金江自负；三、驳回原告王金江的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1300元（原告王金江预交650元），由原告王金江承担390元，由被告彭乐英承担780元，被告达代汉承担130元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  戴宏军人民陪审员  欧庆国人民陪审员  左松贞二〇二〇年十月二十八日法官助理曾成功代理书记员  张 磊附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国建筑法》第十四条从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人因残疾不能生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。