苏州市吴江区人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏0509刑初466号公诉机关苏州市吴江区人民检察院。被告人林跃勇，男，1983年10月22日生，汉族，初中文化，农民，住广东省陆丰市。被告人林跃勇曾因妨害公务，于2018年10月7日被广东省陆丰市公安局决定行政拘留十日。被告人林跃勇因涉嫌犯非法经营罪，于2019年7月3日被刑事拘留（7月2日被羁押），同年8月9日被取保候审。2020年7月23日经本院决定逮捕，同年10月17日由苏州市吴江区公安局执行逮捕。现羁押于苏州市吴江区看守所。被告人何月香，女，1969年12月22日生，汉族，初中文化，个体经营，住浙江省桐庐县。被告人何月香因涉嫌犯非法经营罪，于2019年7月3日被取保候审（7月2日被传唤）。被告人朱生华，男，1963年6月29日生，汉族，高中文化，个体经营，住浙江省桐庐县。被告人朱生华因涉嫌犯非法经营罪，于2019年7月3日被取保候审（7月2日被传唤）。2020年10月17日被羁押于苏州市吴江区看守所。辩护人李文，江苏狮山律师事务所律师。苏州市吴江区人民检察院以吴江检二部刑诉〔2020〕33号起诉书指控被告人林跃勇、何月香、朱生华犯非法经营罪，于2020年7月15日向本院提起公诉。本院于7月20日立案，并依法简易程序，实行独任审判，后于2020年8月5日对本案中止审理，同年10月15日恢复审理，公开开庭审理了本案。苏州市吴江区人民检察院指派检察官王伟伟出庭支持公诉，被告人林跃勇、何月香、被告人朱生华及辩护人李文到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。苏州市吴江区人民检察院指控并经审理查明：2019年3月至7月期间，被告人林跃勇在未取得烟草专卖许可证的情况下，从他人处购得各品牌的真、伪卷烟后，销售给苏州市吴中区金丝港路某经营烟杂店的被告人何月香、朱生华，销售金额人民币73700余元。被告人何月香、朱生华以贩卖为目的购进上述卷烟后，在未取得烟草专卖许可证的情况下，销售给赵某、刘某等人。案发后，公安机关在被告人林跃勇位于苏州市吴江区苏州河路的居所内查获各类伪劣卷烟278条。在被告人何月香、朱生华经营的烟杂店内查获真品卷烟19条、伪劣卷烟10条。归案后，被告人林跃勇、何月香、朱生华均如实供述了自己的犯罪事实。2020年7月13日，被告人林跃勇、何月香、朱生华均认罪认罚，并自愿签署认罪认罚具结书。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应证据，并据此认为：被告人林跃勇、何月香、朱生华违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人林跃勇、何月香、朱生华均认罪认罚，均可以从宽处理。在共同犯罪中，被告人何月香、朱生华均起主要作用，均系主犯。被告人林跃勇、何月香、朱生华均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。请依法判处。辩护人提出的辩护意见是：1、被告人朱生华系自首；2、被告人朱生华犯罪情节较轻，主观恶性小，社会危害性不大；3、被告人朱生华认罪认罚；4、被告人朱生华预交罚金，悔罪态度较好；5、被告人朱生华系初犯，无前科劣迹。综上请求法庭对被告人朱生华适用缓刑。上述事实，被告人林跃勇、何月香、朱生华在庭审过程中亦无异议，且有证人赵某、刘某、沈某的证言笔录、辨认笔录、发破案经过、情况说明、搜查笔录、电子证物检查工作记录、提取笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、照片、卷烟鉴别检验报告、支付宝交易记录、微信聊天记录、快递单、行政处罚决定书、认罪认罚具结书、人口信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人林跃勇、何月香、朱生华违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法均应予以惩处。被告人何月香、朱生华系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人何月香、朱生华均起主要作用，均系主犯。被告人林跃勇、何月香、朱生华均如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。关于辩护人提出的被告人朱生华系自首的辩护意见，经查，民警至苏州市吴中区被告人何月香、朱生华共同经营的小店，查获被告人何月香、朱生华，在搜查工作结束后，民警对被告人何月香、朱生华进行了口头传唤，在警力有限的情况下，先将被告人何月香随车带回，并告知被告人朱生华将店内事务处理好后自行到所，上述事实有公安机关出具的发破案经过和情况说明予以证实，故被告人朱生华虽有自动投案的形式，但该行为是在其被公安机关口头传唤被控制之后发生的，不符合自动投案的构成要件，对辩护人提出的此点辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人提出的对被告人朱生华适用缓刑的辩护意见，根据被告人朱生华的犯罪情节，不符合适用缓刑的条件，对此点辩护意见，本院不予采纳。被告人林跃勇、何月香、朱生华均自愿认罪认罚，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，均可以依法从宽处罚。根据被告人何月香的犯罪情节及悔罪表现，适用缓刑对其所居住的社区亦无重大不良影响，本院依法对其宣告缓刑。综上，对被告人林跃勇依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定；对被告人何月香依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定；对被告人朱生华依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人林跃勇犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月2日起至2021年5月8日止，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延），并处罚金人民币二万元（罚金自判决生效之日起五日内缴纳）。二、被告人何月香犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（罚金自判决生效之日起五日内缴纳）。三、被告人朱生华犯非法经营罪，判处拘役四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月17日起至2021年2月14日止，先期羁押的二日已予扣减），并处罚金人民币一万元（罚金自判决生效之日起五日内缴纳）。四、涉案卷烟由扣押机关苏州市吴江区公安局滨湖新城派出所依法处理。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  顾军红二〇二〇年十月十七日书记员  赫梦琳附录法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条【共同犯罪】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。【准自首】被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。【坦白从宽】被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。