湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1202民初4020号 原告：重庆市诚航建筑劳务有限公司。 委托诉讼代理人：鞠梦萍，重庆道润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾玉龙，重庆道润律师事务所律师。 被告：江苏金安水利工程有限公司。 被告：江苏金安水利工程有限公司南充分公司。 委托诉讼代理人：陈**，男，汉族。 原告重庆市诚航建筑劳务有限公司（以下简称诚航劳务公司）与被告江苏金安水利工程有限公司（以下简称金安水利公司）、江苏金安水利工程有限公司南充分公司（以下简称金安水利公司南充分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月27日受理后，依法适用简易程序，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人鞠梦萍、曾玉龙，被告金安水利公司南充分公司的委托诉讼代理人陈**到庭参加诉讼；被告金安水利公司经本院合法传唤，无当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诚航劳务公司向本院提出诉讼请求：1、请求贵院判令二被告共同向原告返还履约保证金100万元，并共同向原告支付违约金（违约金分段计算标准：以100万元为基数，从2018年5月1日起，每日按银行同期同类贷款利率的四倍计算违约金累计至2019年8月19日止；以100万元为基数，自2019年8月20日起，每日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算违约金累计至100万元履约保证金还清之日止）；2、请求贵院判令二被告共同向原告支付合同总造价（1000万元）2%的违约金20万元;3、本案诉讼费、保全费由二被告共同承担。事实及理由：原告和第一被告是合法的市场经营主体，均具有合法的建设工程施工资质。2018年2月1日，第一被告与项目业主湖南中圣华府房地产开发（集团）有限公司（曾用名：怀化市中圣华府房地产开发有限责任公司）签订《施工合同》。该合同第8.1条约定2018年3月31日以前正式开工；该合同第13.1条约定甲乙双方均必须严格履行合同，违约一方必须承担对方由此造成的一切损失；该合同第13.2.2条约定甲方应全额退还乙方所交纳的履约保证金，并按银行同期同类贷款利率的4倍计算支付给乙方，同时承担合同总造价2%的违约金。该合同还对双方其他权利义务分别约定。该合同签章处由第一被告委托代理人陈阳签名，第一被告加盖其公章。2018年2月5日，原告与第一被告签订了《主体工程劳务分包合同》，约定由第一被告将其承包的怀化市中圣华府棚改项目及怀化市电力局河西安置地所有土建工程主体及部分粗装修工程的劳务分项工程分包给原告；合同第1.1.7条约定的工程总造价约1000万元；合同第12.1条约定由原告向被告支付100万元合同履约保证金。如原告未能按第一被告与业主约定时间进场，则第一被告违约，违约责任按照第一被告与业主约定条款赔偿原告，并在一个月内退清合同履约金(即2018年4月30日前退还合同履约保证金)，第一被告与业主合同附后作为本合同附件；合同第13.3条约定原告进场时间为2018年3月31日前；合同第14条约定双方的争议提交当地人民法院依法裁决。该合同还对双方其他权利义务分别约定。该合同签章处由第一被告代表陈阳签名，第一被告加盖其公章。被告的开户行为建行南充蓝光支行，开户名称为江苏金安水利工程有限公司南充分公司，账号为510501730042********。2018年2月6日，原告通过中国银行账户向被告建行南充蓝光支行账户转账支付怀化市中圣华府棚改项目及怀化市电力局河西安置地履约保证金100万元。原告依约向被告支付合同履约保证金后，由于项目状况和被告的原因，致使原告无法在约定时间2018年3月31日前进场施工。原告多次要求被告，如项目具备开工条件则通知原告进场施工；如项目不具备开工条件则退还保证金并按照约定承担违约责任。2020年7月16日，原告向第一被告致函解除2018年2月5日《主体工程劳务分包合同》，并要求二被告于2020年7月23日前返还原告履约保证金100万元，并共同向原告支付违约金（违约金分段计算标准：以100万元为基数，从2018年5月1日起，每日按银行同期同类贷款利率的四倍计算违约金累计至2019年8月19日止；以100万元为基数，自2019年8月20日起，每日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算违约金累计至100万元履约保证金还清之日止)，要求二被告共同向原告支付合同总造价(1000万元）2%的违约金20万元。第二被告是第一被告开办的分公司，系2018年2月5日《主体工程劳务分包合同》上载明被告收款账户的开户单位，第二被告收取了原告100万元履行保证金。因此，第二被告应和第一被告共同向原告返还100万元履约保证金并共同承担违约责任。鉴于前述事实，原告为维护其合法权益，特诉呈贵院，望判如所请。 被告江苏金安水利工程有限公司未进行任何形式的答辩。 被告江苏金安水利工程有限公司南充分公司辩称：我是南充分公司涉及本案项目的项目经理。原告起诉不成立，合同上没有约定进场时间，进场以业主方通知为准。原告提出的进场时间2018年3月31日有异议，这个时间在签订合同时是空白的，这个工程我们现在还没有做成，所以原告无法进场。我们愿意退还100万元保证金但是要宽展时间，但是不能计算违约金和利息，因为我们没有违约。 经审理查明：2018年2月1日，金安水利公司（乙方）与项目业主（甲方）湖南中圣华府房地产开发（集团）有限公司（曾用名：怀化市中圣华府房地产开发有限责任公司）就怀化市中圣华府棚改项目的桩基和基坑支护工程及怀化市电力局河西安置地所有土建工程签订《施工合同》，约定计划在年前进场开工前的准备工作，具体开竣工日期以甲方书面通知为准，2018年3月31日以前正式开工；甲乙双方均必须严格履行合同，违约一方必须承担对方由此造成的一切损失；甲方应按本合同约定安排乙方按时进场开工和按时向乙方支付工程款，如超过3个工作日未开工和进度款未支付，甲方应从开工和未支付工程款之日起按银行同期同类贷款利率的4倍计算与工程款一并支付给乙方，同时承担违约金按本合同总造价的2%支付给乙方。若不可抗力等因素导致本工程不能履行终止的。甲方应全额退还乙方所交纳的履约保证金，并按银行同期同类贷款利率的4倍计算支付给乙方，同时承担合同总造价2%的违约金。该合同签章处由金安水利公司委托代理人陈阳签名并加盖其公章。 2018年2月5日，原告（乙方）与金安水利公司（甲方）签订了《主体工程劳务分包合同》，约定由金安水利公司将其承包的怀化市中圣华府棚改项目及怀化市电力局河西安置地所有土建工程主体及部分粗装修工程的劳务分项工程分包给原告；工程造价约1000万元；原告向金安水利公司支付100万元合同履约保证金；如原告未能按金安水利公司与业主约定时间进场，则金安水利公司违约，违约责任按照金安水利公司与业主约定条款赔偿原告并在一个月内退清合同履约金，金安水利公司与业主合同附后作为本合同附件；双方约定进场时间为2018年3月31日前。该合同签章处由金安水利公司加盖公章并在合同盖章下填写开户行为建行南充蓝光支行，开户名称为江苏金安水利工程有限公司南充分公司，账号为510501730042********。 合同签订后，原告于2018年2月6日通过中国银行账户向金安水利公司在合同上提供的账户转账100万合同履约保证金。由于项目状况和被告的原因，原告未能在2018年3月31日前进场施工。因项目一直未开工，原告于2020年7月16日向金安水利公司致《函》，内容为“……现距双方约定的进场时间流期已久，我司至今未能接到贵司的进场施工通知。贵司迟延履行合同义务以及项目状况等原因致使合同目的不能实现，我司特依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，解除我司与贵司于2018年2月5日签订的《主体工程劳务分包合同》，本函自送达贵司之日起即产生合同解除法律效力。请贵司自本函送达之日起七日内向我司返还履约保证金100万元，并支付违约金（违约金分段计算标准：以100万元为基数，从2018年5月1日起，每日按银行同期同类贷款利率的四倍计算违约金累计至2019年8月19日止；以100万元为基数，自2019年8月20日起，每日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算违约金累计至100万元履约保证金还清之日止）；请贵司另向我司支付合同总造价（1000万元）2%的违约金20万元”。2020年9月30日，原告又向金安水利公司法定代表人李红燕邮寄了《重庆市诚航建筑劳务有限公司关于再次重申解除与江苏金安水利工程有限公司签订的并要求江苏金安水利工程有限公司承担违约责任的函》，内容为“函2020年7月16日已经送达贵司，即《主体工程劳务分包合同》已于2020年7月16日解除……我司再次重申解除与江苏金安水利工程有限公司签订的，责请贵司向我司返还履约保证金100万元，并向我司另行依约支付违约金”。 因两被告至今未能退还保证金，双方酿成纠纷，原告诉至本院。 审理过程中，原告申请了财产保全并花费保全费5000元。 上述事实，经本院公开开庭审理，原、被告当庭举证、质证辩论和陈述，本院确认，有下列证据（均为复印件）予以证实：2018年2月1日施工合同及法人授权委托书、湖南中圣华府房地产开发有限公司、江苏金安水利工程有限公司工商登记信息、2018年2月5日主体工程劳务分包合同及重庆市诚航建筑劳务有限公司建筑业企业资质证书、中国银行国内支付业务付款回单、重庆市诚航建筑劳务有限公司关于解除与江苏金安水利工程有限公司签订2018年2月5日主体工程劳务分包合同并要求金安水利公司承担违约责任函及物流信息、再次重申解除合同函及特快专递、2020湘12**民初4020号之一裁定书。 本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。原告与被告金安水利公司签订的《主体工程劳务分包合同》系双方当事人真实意思表示，且未违反法律禁止性规定，为有效合同。合同约定条款对双方具有约束力，双方均应按合同约定履行各自义务。金安水利公司未能按合同约定期间2018年3月31日前让原告进场施工且截止原告发出解除函前仍未能让原告进场施工，导致合同目的不能实现，构成根本违约。原告于2020年7月16日向金安水利公司函告解除双方签订的《主体工程劳务分包合同》，符合法律规定，故双方签订的《主体工程劳务分包合同》于函告到达金安水利公司即2020年7月16日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，被告金安水利公司应退还原告履约保证金100万元。 关于原告主张违约金的请求：因合同约定“如原告未能按金安水利公司与业主约定时间进场，则金安水利公司违约，违约责任按照金安水利公司与业主约定条款赔偿原告，并在一个月内退清合同履约金，金安水利公司与业主合同附后作为本合同附件”，而金安水利公司与业主合同约定“甲方应按本合同约定安排乙方按时进场开工和按时向乙方支付工程款，如超过3个工作日未开工和进度款未支付，甲方应从开工和未支付工程款之日起按银行同期同类贷款利率的4倍计算与工程款一并支付给乙方，同时承担违约金按本合同总造价的2%支付给乙方。若不可抗力等因素导致本工程不能履行终止的。甲方应全额退还乙方所交纳的履约保证金，并按银行同期同类贷款利率的4倍计算支付给乙方，同时承担合同总造价2%的违约金”，故原告有权依据合同约定主张违约金。本案，被告金安水利公司提出下调原告主张的违约金，本院依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”的规定，并结合原告并未提出证据佐证其损失的具体金额，将违约金调整为按银行同期同类贷款利率/全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算，计算期间为从2018年5月1日起计算至履约保证金还清之日止。对于原告要求超出以上部分的违约金，本院不予支持。 原告为了本案诉讼申请保全花费保全申请费5000元，原告要求由被告金安水利公司承担，符合法律规定，本院予以支持。 原告要求被告金安水利公司南允分公司承担责任的请求，因金安水利公司南允分公司系金安水利公司的下属分支机构，金安水利公司将保证金指定收款账户为金安水利公司南允分公司，因此金安水利公司南允分公司应对以上债务承担共同清偿责任。 关于被告金安水利公司南充分公司辩称双方在签订《主体工程劳务分包合同》时进场时间为空白并没有填写，但该合同一式四份，被告金安水利公司南充分公司并未提交进场时间系空白的合同作为本案相关证据，故对该抗辩意见，本院不予采纳。 被告江苏金安水利工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃庭审抗辩权，不影响本院根据查明的事实依法判决，本院依法进行缺席审理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告江苏金安水利工程有限公司、江苏金安水利工程有限公司南充分公司于本判决生效之日起15日内共同支付原告重庆市诚航建筑劳务有限公司履约保证金100万元及违约金，（违约金分段计算：以100万元为基数按银行同期同类贷款利率的四倍从2018年5月1日起计算至2019年8月19日止；自2019年8月20日起，以100万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至还清之日止）； 二、被告江苏金安水利工程有限公司、江苏金安水利工程有限公司南充分公司于本判决生效之日起15日内共同支付原告重庆市诚航建筑劳务有限公司保全申请费5000元； 三、驳回原告重庆市诚航建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费15600元，依法减半收取7800元，由原告负担650元，被告江苏金安水利工程有限公司、江苏金安水利工程有限公司南充分公司共同负担7150元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  谢 娜 二〇二〇年十月二十七日 代理书记员  窦小倪 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。