河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终1838号上诉人（原审被告）：诚泰财产保险股份有限公司河南分公司，住所地河南省郑州市郑东新区商鼎路**（商鼎路北和顺街东）河南煤田地质局大厦**。负责人：杨志军，该公司总经理。委托诉讼代理人：王长伟，该公司员工。被上诉人（原审原告）：孟祥拴，男，1968年10月18日出生，汉族，住河南省清丰县。委托诉讼代理人：库增民，濮阳市清丰县为民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：濮阳市濮银建设工程有限公司，，住所地河南省濮阳市黄河路与文化路交叉口西北角法定代表人：武学银，该公司经理。委托诉讼代理人：王振峰，河南哲维律师事务所律师。上诉人诚泰财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称诚泰财险河南分公司）因与被上诉人孟祥拴、濮阳市濮银建设工程有限公司（以下简称濮银建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省清丰县人民法院（2020）豫0922民初1427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人诚泰财险河南分公司委托诉讼代理人王长伟，被上诉人孟祥拴及其委托诉讼代理人库增民、濮银建设公司委托诉讼代理人王振峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诚泰财险河南分公司上诉请求：1.依法改判或发回重审；2.其不承担该案件诉讼费。事实和理由：1.一审判决伤残鉴定标准适用错误。依据保单特别约定第3项以及保险条款约定，意外险的伤残评定应按照《人身保险伤残评定标准》（行业标准）进行评定，而一审法院选择的鉴定机构，没有以合同约定的《人身保险伤残评定标准》进行评定，而以侵权责任的评定标准《人体损伤致残程度分级》进行评定，进而使一审法院判决其承担赔偿责任，严重违反合同约定。2.依照保单特别约定第3项，伤残赔偿比例应按照《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》中规定的保险金给付比例执行。本案保额为10万元，即使孟祥拴能达到十级伤残，其也仅能承担10万元×伤残比例10%=1万元的赔偿责任。3.一审法院混淆责任险与意外险的区别。濮银建设公司作为投保人投保的险种为建筑工人团体意外伤害保险，并非建筑施工企业雇主责任保险，建筑施工人员团体意外伤害保险仅两项，一项为主险死亡伤残项，一项为附加险，附加住院医疗。按照条款约定，此两项保险责任中，均无法赔付误工费、护理费、鉴定费、交通费等费用。一审法院混淆责任险与意外险，加重了诚泰财险河南分公司的赔偿责任。4.孟祥拴起诉案由为提供劳务者受害责任纠纷，但孟祥拴与诚泰财险河南分公司并无劳务关系，涉案保险合同也非责任险保险合同，孟祥拴索赔对象有误。孟祥拴辩称，其在濮银建设公司务工，双方形成劳务关系。濮银建设公司在诚泰财险河南分公司为其投有建筑施工人员团体意外伤害保险。其在提供劳务过程中突然受伤，符合意外伤害的条件。其在受伤住院期间的医疗费已由诚泰财险河南分公司预先支付。一审判决由诚泰财险河南分公司承担保险责任正确。请求驳回上诉，维持原判，二审上诉费用由诚泰财险河南分公司承担。濮银建设公司辩称，诚泰财险河南分公司主张按照行业标准进行伤残鉴定没有事实与法律依据，人身损害伤残程度应按照最高法、最高检、公安部、国安部、司法部联合发布的《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定。诚泰财险河南分公司上诉主张的《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》已于2013年6月4日被保监发（2013）46号文件废止。孟祥拴向一审法院起诉请求：1.判决濮银建设公司、诚泰财险河南分公司赔偿其误工费40750元、护理费7508.40元、住院伙食补助费350元、营养费1200元、交通费140元、伤残赔偿金30327.50元、鉴定费2100元、鉴定交通费500元、鉴定邮寄费20元、被扶养人生活费2020.55元、精神抚慰金6000元，共计90916.45元；2.本案的诉讼费由濮银建设公司、诚泰财险河南分公司承担。一审法院认定事实：2019年6月份，孟祥拴经杨某介绍在濮银建设公司承建的清丰县晓月路与安康路交叉口向北200米路西的“翡翠郡”项目工地务工，濮银建设公司通过杨某将工资发放给孟祥拴。2019年8月13日上午10点左右，孟祥拴在该工地12号楼2楼窗户口处支柱子模型时，马镫侧翻致使其跌落在地造成左手腕骨骨折，杨某将孟祥拴送至清丰县中医院住院治疗，诊断为：1.桡骨远端骨折（左侧）；2.腕部擦伤（左侧）；3.膝关节损伤（右侧）。孟祥拴住院治疗7天后出院，诚泰财险河南分公司赔偿了孟祥拴住院期间的医疗费。濮银建设公司在诚泰财险河南分公司投保了建筑施工人员团体意外伤害保险，每人保险金额100000元，建筑施工人员团体意外伤害保险附加意外伤害医疗保险，每人保险金额10000元。一审法院组织山东德衡司法鉴定所对孟祥拴的伤情进行鉴定，山东德衡司法鉴定所出具德衡司鉴所［2020］临鉴字第90号司法鉴定意见书，鉴定意见为孟祥拴因故致左尺桡骨远端骨折遗留左腕关节功能部分丧失构成十级伤残；院外误工时间拟为113日；院外护理时间拟为53日，院外护理人数拟为1人，院外营养时间拟为53日。一审法院认为，本案的争议焦点为，孟祥拴和濮银建设公司之间是否存在劳务合同关系。孟祥拴提供了：1.濮银建设公司工资表复印件一份，该工资表记载了2019年6月、7月、8月濮银建设公司给孟祥拴发放工资的明细；2.濮银建设公司2019年9月24日出具的《转账授权委托书》复印件一份，授权孟祥拴办理2019年8月13日发生的意外事故所产生的保险赔款等事宜，拟证明其为濮银建设公司提供劳务，双方存在劳务合同关系，一审法院责令濮银建设公司在五日内提交该工资表的原件，责令诚泰财险河南分公司在五日内提交《转账授权委托书》的原件，濮银建设公司、诚泰财险河南分公司无正当理由拒不提交，一审法院依法认定孟祥拴所主张的该工资表内容为真实，并据以认定孟祥拴和濮银建设公司存在劳务合同关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。孟祥拴系提供劳务者，濮银建设公司系接受劳务的受益人，理应对孟祥拴受到的伤害承担主要的赔偿责任。孟祥拴作为完全民事行为能力人，并且长期从事建筑工作，对该行业的危险性和自身的安全注意义务应有基本认知，未尽到合理的安全注意义务，对其自身所受伤害，应当承担一定的责任。综上所述，酌情确定孟祥拴承担30%的责任，濮银建设公司承担70%的赔偿责任。孟祥拴的赔偿项目及数额具体包括：1.孟祥拴住院时间为7天，德衡司鉴所［2020］临鉴字第90号司法鉴定意见书鉴定结论为其院外误工时间为113天，故其住院期间及院外误工时间合计为120天，参照河南省2019年度建筑业在岗职工年平均工资54972元，误工费为18072.99元（54972元÷365天×120天）；2.孟祥拴住院时间为7天，德衡司鉴所［2020］临鉴字第90号司法鉴定意见书鉴定结论为其院外护理时间为53天，1人护理，故其需要他人护理的时间合计为60天，参照河南省2019年度居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资46858元，其请求的护理费7508.40元符合法律规定，予以支持；3.孟祥拴请求的住院伙食补助费350元，未超过法律规定的限额，予以支持；4.清丰县中医院出院证显示“注意休息，加强营养及护理”，孟祥拴住院时间7天，德衡司鉴所［2020］临鉴字第90号司法鉴定意见书鉴定结论为其院外营养时间为53天，故其住院期间及院外营养时间合计60天，营养费为1200元（60天×20元）；5.交通费140元。根据孟祥拴的就医时间、、地点依法酌定其及陪护人员去清丰县中医院住院就医的交通费为140元（7天×20元/天），孟祥拴请求支付其去山东省鉴定产生的交通费、鉴定邮寄费没有法律依据，不予支持；6.参照2019年度河南省农村居民人均可支配收入15163.75元/年，赔偿系数10%，孟祥拴的残疾赔偿金为30327.50元（15163.75元×20年×10%）；7.鉴定费2100元；8.孟祥拴兄妹四人，其母亲杨风臻出生于1947年，需4人扶养7年，参照河南省统计局公布的2019年河南省农村居民人均消费支出11545.99元，被扶养人生活费为2020.54元（11545.99元×7年×10%÷4人）；9.精神抚慰金5000元。综上所述，孟祥拴的合法损失为误工费18072.99元、护理费7508.40元、住院伙食补助费费350元、营养费1200元、交通费140元、残疾赔偿金30327.50元、鉴定费2100元、被扶养人生活费2020.54元、精神损害抚慰金5000元，共计66719.43元，濮银建设公司承担70%的赔偿责任为46703.60元，濮银建设公司应当承担的赔偿责任由诚泰财险河南分公司在建筑施工人员团体意外伤害保险金限额内承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：诚泰财险河南分公司赔偿孟祥拴各项费用共计46703.60元；驳回孟祥拴的其他诉讼请求。上述给付义务，限判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2072元，减半收取1036元，由濮银建设公司负担532元，由孟祥拴负担504元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于孟祥拴的伤残等级鉴定问题，《最高人民法院最高人民检察院公安部国家安全部司法部关于发布〈人体损伤致残程度分级〉的公告》规定，自2017年1月1日起，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》。山东德衡司法鉴定所于2020年4月13日受一审法院委托，对孟祥拴伤残程度、院外误工时间、院外护理时间及人数、院外营养时间作出鉴定时，依照《人体损伤致残程度分级》规定的标准评定孟祥拴构成十级伤残并无不当。故一审法院依据山东德衡司法鉴定所出具的鉴定意见书认定孟祥拴伤残等级有事实和法律依据。关于伤残赔偿比例问题，《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。根据上述规定，保险人尽到提示义务的基本要件是向投保人提供免责条款。保险人仅以格式文本载明投保人收到或知悉免责条款，但未附着免责条款或未提交其他证据证明已向投保人提供免责条款，不足以证明保险人对免责条款尽到提示义务。本案中，诚泰财险河南分公司提供的建筑施工人员团体意外伤害保险投保单投保人声明处仅有濮银建设公司印章，没有具体经办人签名，投保单中未载明关于伤残赔偿比例的条款，诚泰财险河南分公司亦未提供其他证据证明其已向投保人送达相关免责条款，故相关免责条款不产生法律效力，诚泰财险河南分公司关于伤残保险金给付比例应按保单特别约定的10%执行的上诉理由，不能成立。关于诚泰财险河南分公司承担赔偿责任问题，濮银建设公司在诚泰财险河南分公司处投保有建筑施工人员团体意外伤害保险、建筑施工人员团体意外伤害保险附加意外伤害医疗保险，根据保险条款约定，每人保险金额分别为100000元、10000元，被保险人在保险期间发生保险事故，由保险人依照约定赔偿身故保险金或伤残保险金以及医疗费用。孟祥拴作为被保险人在施工期间受伤，一审法院依法确认其误工费、护理费、鉴定费、交通费等费用未超过合同约定死亡伤残或医疗费用保险金额，并无不当。另外，本案虽为提供劳务者受害责任纠纷，但一审法院在本案中一并确定孟祥拴、濮银建设公司、诚泰财险河南分公司应承担的赔偿责任，未损害诚泰财险河南分公司的权利，也可减少当事人诉累，故诚泰财险河南分公司关于孟祥拴索赔对象有误的上诉理由，不能成立。综上所述，诚泰财险河南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费968元，由诚泰财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王利霞审判员  李瑞玲审判员  张志启二〇二〇年十月二十日书记员  苏瑞亚