贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终6228号上诉人（原审被告）：黔西南州山江建筑工程有限公司。住所地：贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市大道梦乐城**楼**。法定代表人：付兴学，该公司经理。被上诉人（原审原告）：余庆县永红水泥砖加工厂。住所。住所地：贵州省遵义市余庆县子营街道皮达冲砂石场div>负责人：郭世香，该厂投资人。原审被告：黔西南州山江建筑工程有限公司余庆县分公司。住所。住所地：贵州省遵义市余庆县白泥镇下里村**div>负责人：徐静贵，该分公司经理。上诉人黔西南州山江建筑工程有限公司（以下简称山江公司）与被上诉人余庆县永红水泥砖加工厂（在下简称永红砖厂）、原审被告黔西南州山江建筑工程有限公司余庆县分公司（以下简称山江余庆分公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省余庆县人民法院（2020）黔0329民初1773号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。山江公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项关于违约金6578.50元的部分，依法改判或者发回重审；2、上诉费用由被上诉人负担。事实及理由：1、本案与上诉人无关，山江余庆分公司系独立核算，独立承担债务；2、本案买卖合同不成立，本案购销合同签订时间是2020年4月，而一审查明履行买卖合同的时间为2019年，前后矛盾，滞纳金条款不成立。被上诉人永红砖厂二审未作书面答辩。原审被告山江余庆分公司二审中未作书面陈述。永红砖厂向一审法院起诉请求：1、判令山江公司、山江余庆分公司支付货款65785元并承担滞纳金16446.25元，合计82231.25元；2、诉讼费用由山江公司、山江余庆分公司负担。一审法院认定事实：永红砖厂系经工商登记的个人独资企业，郭世香为投资人。山江余庆分公司为依法登记并领取营业执照的山江公司的分公司。2018年4月16日，永红砖厂与山江余庆分公司签订了《购买水泥砖合同》。合同第四条约定了付款时间和方式为“次日支付所供货款的80%，付款期为次月1日至5日，余款年底付清”；合同第五条第2项约定的违约责任为“甲方（山江余庆分公司）不能拖欠乙方（永红砖厂）应收货款，否则，乙方有权向甲方加收25%的滞纳金”。合同签订后，山江余庆分公司于2018年6月30日在永红砖厂处购买水泥砖，砖款为59250元；2019年1月11日在永红砖厂处购买水泥砖，砖款为89400元，水泥砖款合计为148650元。山江公司余庆分公司于2018年7月20日支付了货款20000元、2019年2月支付了12865元、2019年8月26日支付了20000元、2020年1月23日支付了30000元，合计支付货款82865元，尚欠货款65785元。同时查明，山江余庆分公司无独立的财产。一审法院认为，永红砖厂提交的《购买水泥砖合同》能与山江公司、山江余庆分公司认可的材料请款单中的时间、单价及货物类型相吻合，故对该合同的真实性予以认定，永红砖厂与山江余庆分公司之间的买卖合同成立并生效；虽然山江公司认为合同是在2020年补签的，但其仅提供了通话记录截图予以反证，通话记录截图中显示了双方在该时间段内通过话，没有显示通话内容，不能证明双方的通话是为了补签该合同，故对这一辩解主张，不予支持。根据双方在合同中的约定，山江余庆分公司应在购买水泥砖的次月1-5日支付货款的80%，余款年底付清。山江余庆分公司2018年6月处购买了59250元的水泥砖，其应于2018年7月5日前支付货款47400元、于2018年12月31日前支付11850元；山江余庆分公司2019年1月11日购买了89400元的水泥砖，应于2019年2月5日前支付71520元、于2019年12月31日前支付17880元。现已超过了双方约定的支付时间，山江余庆分公司仅支付了货款82865元，尚欠货款65785元，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定”及第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付”之规定，对永红砖厂要求山江公司、山江余庆分公司支付所欠货款65785元的诉讼请求，予以支持。关于双方约定的滞纳金的性质问题，双方在合同的违约责任项下约定了滞纳金，故滞纳金的性质应为违约金。对山江公司、山江余庆分公司所称滞纳金的约定不符合法律规定，应为无效的主张，不予采纳。山江余庆分公司未按约定的时间足额支付货款，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，其行为已构成违约，双方在合同中约定了违约金，故山江余庆分公司应支付违约金。庭审中，山江公司、山江余庆分公司认为滞纳金按25%计算的标准过高，请求法庭予以调减的主张，予以采纳，综合本案资金占用的时间及双方约定的付款方式，酌情认定违约金按现欠货款金额的10%计算，故违约金应为65785×10%=6578.5元。关于责任承担的主体问题，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”之规定，山江余庆分公司是山江公司依法登记成立的分公司，无独立的财产，其以自己名义从事的民事活动，产生的民事责任应由设立它的法人即本案山江公司承担。对山江公司辩称没有授予山江余庆分公司有约定违约责任的权限，故山江余庆分公司与原告约定的违约责任应为无效的主张，因与法律规定不符，不予采纳。综上，永红砖厂要求支付货款65785元的主张，予以支持，违约金酌情调减为6578.5元，合计为72363.5元，由山江公司直接支付给永红砖厂。本案经本院主持调解未果，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、由被告黔西南州山江建筑工程有限公司在本判决生效后十五日内支付原告余庆县永红水泥砖加工厂货款65785元及违约金6578.5元，合计72363.5元；二、驳回原告余庆县永红水泥砖加工厂的其余诉讼请求。案件受理费1856元，减半收取928元（原告已预交），由被告黔西南州山江建筑工程有限公司负担，并于本判决生效后十五日内直接支付给原告。二审中，各方当事人未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，关于涉案买卖合同是否成立并履行的问题，一审庭审，山江公司、山江余庆分公司对涉案进货单的真实性及金额均无异议，仅以补签购销合同为由进行抗辩，涉案购销合同是否系双方补签，均不影响本案买卖合同的成立及已经实际履行。关于违约金的问题，双方在合同中约定，若逾期付款则承担25%的滞纳金，一审酌情调整为10%并无不当，本院予以确认。关于本案货款承担主体的问题，一审依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条之规定，判决山江公司承担本案付款责任符合法律规定，本院予以确认。综上，上诉人黔西南州山江建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人黔西南州山江建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇二〇年十月二十九日法官助理王薇书记员冯滢