湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘03刑终287号原公诉机关湖南省湘潭市岳塘区人民检察院。上诉人（原审被告人）张海军，男，1984年2月19日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，户籍所在地湘潭县，住湘潭市高新区。因涉嫌犯盗窃罪于2020年1月16日被湘潭市公安局高新分局刑事拘留，同年1月22日经湘潭市公安局高新分局决定被取保候审。2020年6月1日经湘潭市岳塘区人民法院决定被取保候审。湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人张海军犯盗窃罪一案，于二〇二〇年六月十六日作出（2020）湘0304刑初189号刑事判决。宣判后，原审被告人张海军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定:1、2019年12月上旬，被告人张海军在湘潭市高新区××大厦负一楼停车场，发现一辆长期无人驾驶，车牌号为湘Ｃ7××**的吉利小轿车，随后被告人张海军联系湘潭县兴洪废旧农机回收公司工作人员，向其谎称该车系自己公司要处理的报废车辆，待湘潭县兴洪废旧农机回收公司工作人员到场后，被告人张海军以900元的价格将该车出售给湘潭县兴洪废旧农机回收公司，该车由湘潭县兴洪废旧农机回收有限公司拖走。2、2019年12月下旬，被告人张海军在湘潭市高新区××大厦负一楼停车场，以上述手法盗窃了一辆无牌白色捷达小轿车并将该车以1100元的价格出售给湘潭县兴洪废旧农机回收有限公司。3、2020年1月上旬，被告人张海军在湘潭市高新区××大厦负一楼停车场，以上述手法盗窃了被害人王某的车牌号为湘ＣＥ××**福田牌小型汽车并将该车以1750元的价格出售给湘潭县兴洪废旧农机回收有限公司。4、2020年1月上旬，被告人张海军在湘潭市高新区××大厦负一楼停车场，以上述手法盗窃了被害人谢某的车牌号为湘Ｃ1××**金杯牌大型汽车并将该车以1800元的价格出售给湘潭县兴洪废旧农机回收有限公司。5、2020年1月中旬，被告人张海军在湘潭市高新区××大厦右侧停车坪，以上述相同手法盗窃了湖南尚科特种物流有限责任公司所有的一个大货车的拖车板并将其以10800元出售给湘潭县兴洪废旧农机回收公司。6、2020年1月16日下午，被告人张海军在湘潭市高新区××大厦后面的停车坪，企图以上述相同手法盗窃湖南尚科特种物流有限责任公司所有的车牌号为湘Ｃ××**的一个大货车的拖车板，在其等待湘潭县兴洪废旧农机回收公司工作人员来拖车的过程中被公安机关当场抓获。经湖南锦湘价格评估事务所鉴定，湘湘Ｃ7××**辆和无牌捷达小型汽车评估价格合计为2640元；湘湘Ｃ1××**辆评估价格为2800元；湘湘ＣＥ××**辆评估价格为2601.6元；无牌大货车的拖车版评估价格为12680元；世运牌半挂车评估价格为179200元。综上，被告人张海军在2019年12月至2020年1月期间，先后盗窃车辆6次，5次既遂，1次未遂，盗窃既遂金额共计20721.6元，盗窃未遂金额为179200元，非法所得共计16350元。案发后，公安机关共计扣押被告人张海军65450元，其中退赃15450元，退赔款5万元，扣押无牌大货车拖板车1辆，无牌白色捷达小轿车1辆，扣押湘湘Ｃ7××**利小轿车1辆，扣押湘湘Ｃ1××**色商务车1辆，扣押湘湘ＣＥ××**汽福田牌商务车1辆。原审判决认定上述事实的证据有：被害人王某、易某等人的陈述；证人周某、曾某、吴某等人的证言；扣押物品清单、手机转账记录截图、到案情况说明、立案决定书等书证；现场勘验笔录及现场照片、指认现场照片、辨认笔录；鉴定意见；被告人张海军的供述与辩解等。原审判决认为，被告人张海军以非法占有为目的，多次盗窃公私财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。被告人张海军盗窃未遂金额为179200元，其中未遂金额达到巨大，依法应认定盗窃数额巨大，并比照既遂犯对其减轻处罚。被告人张海军到案后如实供述所犯罪行，自愿认罪认罚，且退缴了违法所得、退赔被害人（单位）损失，决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条等规定，遂判决：一、被告人张海军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金二万元；二、公安机关扣押在案的完好车辆依法由扣押机关发还被害人（单位）；对于已损毁车辆，责令被告人张海军按鉴定价值退赔被害人（单位）损失，由扣押机关从扣押被告人张海军的退赔款中支付；三、依法没收被告人张海军的违法所得16350元，由扣押机关上缴国库。宣判后，原审被告人张海军不服，以“案发后认罪态度好，认罪认罚，全部退赃，系初犯，没有社会危害性”为由提出上诉，请求从轻判决，并依法适用缓刑。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院均予以确认。另查明，在二审期间，上诉人（原审被告人）张海军分别与车主或者单位负责人易某、王某、谢某、张立新达成和解，取得被害人谅解，其中自愿在鉴定价格的基础上赔偿易某4000元、补偿王某2000元、赔偿张立新300**元（张立新赔偿款从公安扣押款中支付）。本院认为，上诉人（原审被告人）张海军以非法占有为目的，多次盗窃公私财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。张海军盗窃未遂金额为179200元，可以比照既遂犯对其减轻处罚。张海军到案后如实供述所犯罪行，自愿认罪认罚，退缴了违法所得，并自愿退赔被害人（单位）损失，依法予以从宽处理。张海军二审期间积极赔偿被害人损失并取得谅解，酌情予以从轻处理。关于上诉人张海军提出的“案发后认罪态度好，认罪认罚，全部退赃，系初犯，没有社会危害性，请求改判缓刑”的上诉理由，经查，原审综合考虑其犯罪未遂、退赃退赔等犯罪情节，对其予以减轻处罚，鉴于其盗窃数额，情节严重，不予适用缓刑，符合法律规定，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但鉴于二审期间上诉人张海军再次积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，对其量刑予以适当从轻。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2020）湘0304刑初189号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）张海军的定罪部分、第三项；二、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2020）湘0304刑初189号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）张海军的量刑部分、第二项；三、上诉人（原审被告人）张海军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）四、公安机关已追回扣押在案的完好涉案车辆返还给被害人（单位）；对于已损毁车辆依法折价赔偿，达成赔偿协议的按协议履行，并可以从公安机关扣押的赔偿款中支付。本判决为终审判决。审 判 长  李 晖审 判 员  徐 辉审 判 员  夏文成二〇二〇年十月二十九日代理书记员  曾 苗附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。……