湖北省十堰市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂03执复50号复议申请人（第三人）：东风华神汽车有限公司。住所地：湖北省十堰市工业新区捷达路**。法定代表人：孙振义，公司董事长。委托诉讼代理人：李发林，湖北金卫律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。委托诉讼代理人：袁园，湖北金卫（十堰）律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。申请执行人：湖北十堰农村商业银行股份有限公司张湾支行。住所地：湖北省十堰市茅箭区朝阳北路**。负责人：兰晓鹏，该支行行长。被执行人：十堰奥驰工贸有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区人民南路**东明广场****。法定代表人：张勇，该公司董事长。被执行人：张勇，男，汉族，1977年12月28日出生，住湖北省十堰市张湾区。被执行人：东风（十堰）特种商用车有限公司。住。住所地：湖北省十堰市茅箭区东益大道**/div>法定代表人：潘传政，该公司董事长。复议申请人东风华神汽车有限公司不服湖北省十堰市张湾区人民法院（以下简称：张湾法院）（2020）鄂0303执异26号执行裁定向本院申请复议。本院受理后，依法由审判员胡琼担任审判长，与审判员殷涛、王昭组成合议庭进行了审查。现已审查终结。张湾法院在执行申请执行人湖北十堰农村商业银行股份有限公司张湾支行（以下简称：十堰农商行张湾支行）依据生效的民事判决书申请执行一案，在执行过程中，十堰农商行张湾支行以东风华神汽车有限公司作为吸收合并被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司后存续的法人为由，申请追加东风华神汽车有限公司为被执行人。张湾法院查明：张湾法院在执行申请执行人十堰农商行张湾支行申请执行东风（十堰）特种商用车有限公司金融借款合同纠纷一案中，在执行的过程中，张湾法院依法向三被执行人发出执行通知书和报告财产令，责令三被执行人履行生效文书确定的还款义务。但三被执行人至今未履行还款义务。经张湾法院查证，被执行人东风（十堰）特种车身有限公司向张湾法院提供的财产情况说明，该公司现处于停业状态；现有房产17处，土地使用权4总。但土地使用权均为授权经营。三被执行人财产不足以偿还生效文书确定的还款义务。2017年12月15日第三人东风华神汽车有限公司与被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司签订一份《吸收合并协议》，协议约定，第三人东风华神汽车有限公司吸收被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司而继续存在，被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司解算并注销。2018年1月1日为合并日，自合并日起，三方所有的业务转移第三人东风华神汽车有限公司，由该公司负责运营。自完成所有与本次合并相关的工商变更手续之日起，合并双方的财产及权利义务，均有第三人东风华神汽车有限公司无条件承受，原东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司的债务由第三人承担，债权由第三人东风华神汽车有限公司享有。协议签订后，三方在《东风汽车报》发布《合并公告》，称第三人东风华神汽车有限公司吸收被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司而继续存在，被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司依法注销。合并各方的债权债务均有存续公司负担。第三人东风华神汽车有限公司于2020年1月9日出具《有关债务清偿及担保情况说明》，内容为：根据2017年12月15日关于东风（十堰）特种车身有限公司被吸收合并的股东决定，并于2017年12月19日在东风汽车报纸上刊登了合并公告。现就吸收合并所涉及的债务及担保问题作出如下说明：截止目前，公司没有收到清偿债务的要求或提供担保债权人清偿的要求。未清偿的债务，由存续的东风华神汽车有限公司继续负责清偿，并在法律规定的范围内提供相应的担保。张湾法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十一条规定，作为被执行人的法人或其他组织因合并而终止，申请执行人申请变更合并后存续或新设的法人、其他组织为被执行人的，人民法院应予支持。2017年12月15日第三人东风华神汽车有限公司与被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司签订一份《吸收合并协议》，协议约定，第三人东风华神汽车有限公司吸收被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司而继续存在，被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司解算并注销。2018年1月1日为合并日，自合并日起，三方所有的业务转移第三人东风华神汽车有限公司，由该公司负责运营。自完成所有与本次合并相关的工商变更手续之日起，合并双方的财产及权利义务，均有第三人东风华神汽车有限公司无条件承受，原东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司的债务由第三人东风华神汽车有限公司承担，债权由第三人东风华神汽车有限公司享有。并在十堰市行政审批局登记备案。后东风（十堰）特种车身有限公司办理了注销登记，但被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司未办理注销登记，在2018、2019年度报告显示企业经营状态为停业。被执行人东风（十堰）特种车身有限公司向法院提供的财产情况说明，该公司现处于停业状态；现有房产17处，土地使用权4宗。但土地使用权均为授权经营。虽被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司尚未依法依约注销，兼并行为尚未全部完成、实际上该公司已经名存实亡，被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司与第三人东风华神汽车有限公司只是形式上为不同法人主体，但究其实质，第三人东风华神汽车有限公司已经是被执行人（十堰）特种商用车有限公司的权利义务的承受人，故第三人东风华神汽车有限公司应对东风（十堰）特种商用车有限公司债务承担清偿责任。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十一条的规定，裁定：一、追加第三人东风华神汽车有限公司为本案的被执行人。二、被执行人东风华神汽车有限公司对被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司负担的债务承担偿还责任。东风华神汽车有限公司申请复议称：请求撤销张湾法院（2020）鄂0303执异26号执行裁定，驳回十堰农商行张湾支行申请追加东风华神汽车有限公司为案件被执行人的请求。事实与理由：张湾法院适用法律错误。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十一条的规定，作为被执行人的法人或其他组织因合并而终止。而本案被执行人的法人资格尚存并未终止，其名下有财产可供执行。本案不能适用上述规定的第十一条。本院查明：张湾法院查明的事实属实。本院认为：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十一条规定，作为被执行人的法人或其他组织因合并而终止，申请执行人申请变更合并后存续或新设的法人、其他组织为被执行人的，人民法院应予支持。2017年12月15日东风华神汽车有限公司与被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司签订一份《吸收合并协议》，该协议约定，东风华神汽车有限公司吸收被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司而继续存在，被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司解算并注销。三家公司签订协议后在十堰市行政审批局登记备案。而后东风（十堰）特种车身有限公司办理了注销登记，被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司未办理注销登记，但经审查被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司2018、2019年度报告显示企业经营状态为停业。且不论是上述三家公司签订的《吸收合并协议》还是三家公司于2017年12月19日在东风汽车报上发布的合并公告，都明确表述东风华神汽车有限公司因吸收而继续存在，被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司、东风（十堰）特种车身有限公司解算并注销。上述证明足以证明被执行人东风（十堰）特种商用车有限公司应该办理注销登记，而没有积极地去办理工商变更手续，现东风华神汽车有限公司以其没有办理注销登记为由，请求法院驳回十堰农商行张湾支行申请追加其为案件被执行人的理由不能成立。故，东风华神汽车有限公司的复议理由不能成立，本院依法不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回东风华神汽车有限公司的复议申请。维持湖北省十堰市张湾区人民法院（2020）鄂0303执异26号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 胡 琼审判员 殷 涛审判员 王 昭二〇二〇年十月二十日书记员 陈巧芸