福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽03民终2237号 上诉人(原审被告)：华泰财产保险有限公司莆田中心支公司（以下简称华泰财保莆田支公司），住所地福建省莆田市荔城区。 负责人：张淑贤，系公司总经理。 委托诉讼代理人：郑福进、张敬欣，福建国富律师事务所律师。代理权限：特别代理。 被上诉人（原审原告）：宋国华，男，1964年6月17日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 委托诉讼代理人：崔桂芬，福建冠莆律师事务所律师。代理权限：特别代理。 原审被告：许致立，男，1995年1月4日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 原审被告：林凤随，女，1968年9月20日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 上诉人华泰财产保险有限公司莆田中心支公司（以下简称华泰财保莆田支公司）因与被上诉人宋国华，原审被告许致立、林凤随机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人华泰财保莆田支公司的委托诉讼代理人张敬欣、被上诉人宋国华的委托诉讼代理人崔桂芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华泰财保莆田支公司上诉请求：撤销原判并依法改判。事实与理由：1、闽中司法鉴定所的鉴定报告记载的病情“被鉴定人因交通事故造成全身多处皮肤软组织挫擦伤，同时伴有左腓骨骨折，左肩冈上肌、肩胛下肌肌腱损伤伴部分断裂”与病历记载不符，原审法院没有依照上诉人申请启动重新鉴定而予以认定，属认定事实和适用法律错误；2、莆田市秀屿区医院的住院病历体现，并未诊断出宋国华左肩部分肌腱断裂，若能确认则莆田市秀屿区医院存在误诊、漏诊的情况，对宋国华的损害结果存在一定因果关系，构成共同侵权，应与上诉人共同承担赔偿责任，一审未予追加莆田市秀屿区医院为本案第三人，程序错误。 宋国华辩称，盛兴医院和九五医院MR诊断报告上载明的左肩冈上肌、肩胛肌肌腱损伤伴部分断裂是由交通事故造成的，上诉人申请重新鉴定的理由不充分，原审法院依法未予准许其申请适用法律正确；上诉人未有充分理由和证据证实莆田市秀屿区医院存在误诊、漏诊的医疗事故，原审法院未依法追加莆田市秀屿区医院作为第三人是正确的；原审判决由上诉人承担精神损害抚慰金6000元、鉴定费是正确的。 许致立、林凤随均未到庭及作出答辩。 宋国华向一审法院起诉请求：依法判令许致立、林凤随、华泰财保莆田支公司赔偿给其因本案交通事故造成的各项经济损失共计170854.5元，包括医疗费15543.5元、营养费1600元、住院伙食补助费50元／天×28天＝1400元、继续治疗费10000元、误工费208.9元／天×120天＝25068元、护理费208.9元／天×90天＝18801元、交通费1500元、鉴定费1800元、伤残赔偿金42121元／年×20年×10%＝84242元、精神损害抚慰金10000元、车辆修配费900元。事实与理由：2019年7月15日9时00分，许致立驾驶车牌号为闽Ｂ×××××的小型轿车，从清塘大道左转弯进入城港大道，在，与宋国华驾驶的沿城港大道由新度往东庄方向行驶的闽Ｂ×××××普通摩托车相碰撞，致宋国华受伤及两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，宋国华被送往医院治疗，共住院28天，花去医疗费15543.5元。2019年7月18日，莆田市公安局秀屿分局交警大队（以下简称秀屿交警大队）对事故责任作出认定：许致立负本事故的全部责任，宋国华无责任。2019年11月23日，经福建闽中司法鉴定所鉴定，宋国华被评定为十级伤残；误工期为120日、护理期为90日。 经查明，许致立驾驶的闽Ｂ×××××的小型轿车系林凤随所有，于事故前在华泰财保莆田支公司投保机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业险），事故发生在保险期间内。 一审法院认定事实：2019年7月15日9时00分，许致立驾驶车牌号为闽Ｂ×××××的小型轿车，从清塘大道左转弯进入城港大道，在，与宋国华驾驶的沿城港大道由新度往东庄方向行驶的闽Ｂ×××××普通摩托车相碰撞，致宋国华受伤及两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，宋国华被送往莆田市秀屿区医院住院治疗至同年8月12日出院，共住院28天，花去医疗费11172.72元。出院后，宋国华又在莆田市秀屿区医院、解放军第九五医院门诊治疗，花去医疗费256.65元＋162元＋289.05元＋129.32元＋129.32元＋192.4元＋699.32元＋129.32元＋90.53元＋21元＋1266.87元＋810元＋195元＝4370.78元，以上合计花去医疗费15543.5元。2019年7月18日，秀屿交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定许致立负事故全部责任；宋国华无责任。2019年11月23日，福建闽中司法鉴定所作出《法医临床鉴定意见书》，认定宋国华的伤残等级为十级伤残，误工期为120日，护理期为90日，花去鉴定费用1800元。2019年11月27日，宋国华花去车辆修配费900元。2020年3月11日，宋国华诉至法院，要求赔偿其损失。本事故发生后，许致立支付给宋国华医疗费2000元。案经审理，因许致立、林凤随未到庭参加诉讼，致本案无法调解。 另查明，肇事的闽Ｂ×××××小型客车系林凤随所有，该车由华泰财保莆田支公司承保交强险和保额为1000000元（附不计免赔），保险期间均自2019年6月30日至2020年6月29日。 上述事实，有当事人提供的《道路交通事故认定书》、《法医临床鉴定意见书》、鉴定费收费凭证、机动车驾驶证、行驶证、保险单及就诊医疗机构出具的门诊病历、入院记录、出院小结、疾病证明书、检查和诊断报告单、医疗收费票据费用清单等有效证据证实，并结合当事人庭审陈述和法庭调查，足以认定。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分明确，应予确认。宋国华因本事故所致损伤系许致立实施的过错行为造成的，许致立作为侵权人应承担相应的赔偿责任。宋国华系肇事车辆闽Ｂ×××××小型客车交强险和商业险的第三者，故保险人即华泰财保莆田支公司负有相应的保险赔偿义务。 关于宋国华主张的各项损失。一、医疗费根据就诊医疗机构出具的医疗票据，结合病历、诊断证明等相关证据，可确定为15543.5元。二、误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。宋国华的收入状况可根据其户籍，参照我省上年度农村居民159.09元／天的标准计算。误工时间根据宋国华的损伤情况，结合相关医嘱及鉴定意见，可综合确定按120天(含治疗期间)。故此，应认定误工费为159.09元／天×120天＝19090.8元。三、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入可根据宋国华家庭户籍，参照我省上年度农业职工平均工资的标准计算。护理期限根据宋国华的损伤、治疗情况，参照鉴定机构有关护理期的评定意见，可予以综合确定为60天（含治疗期间）。故此，护理费应为159.09元／天·人×60天×1人＝9545.4元。四、住院伙食补助费根据宋国华实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，宋国华主张50元／天×28天＝1400元合法有据，予以照准。五、营养费根据宋国华的损伤和治疗情况，参照医疗机构有关加强营养的医嘱意见，可予以酌定1550元。六、交通费系必然支出，宋国华虽未提供相关支出凭证，但可结合宋国华的就医地点、治疗时间等酌定560元。七、残疾赔偿金应根据宋国华的伤残等级、定残时年龄，参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，其主张42121元／年×20年×10％＝84242元合法有据，可予照准。八、宋国华因本起事故致十级伤残，其身体健康、生产和生活势必受到一定影响，可予以酌定精神损害抚慰金6000元。九、宋国华主张因鉴定伤残等级、误工期、护理期支出的鉴定费用1800元，有鉴定机构出具的收款凭证为据，应予认定。十、宋国华主张的后续治疗费10000元，因该费用尚未实际发生，宜待实际发生后另行主张。十一、宋国华主张的车辆修配费900元，并提供发票加以证实，可予认定。综上，本院核定宋国华的损失包括医疗费15543.5元、误工费19090.8元、护理费9545.4元、住院伙食补助费1400元、营养费1550元、交通费560元、残疾赔偿金84242元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1800元、车辆修配费900元，合计140631.7元。 根据交强险规定和宋国华的损失情况，华泰财保莆田支公司应在交强险责任限额范围内先予承担医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额10000元、伤残赔偿项下误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金限额110000元和财产损失900元（未逾限额2000元），合计120900元。华泰财保莆田支公司主张非医保部分费用应免除其赔偿责任，但未举证证明其在订立保险合同时对所主张免责的条款内容依法尽到提示和说明的义务，亦未举证证明非医保用药金额，故其相关免责主张缺乏依据，不予支持。据此，交强险以外的其余损失140631.7元-120900元＝19731.7元，应根据事故责任，按责论赔。现根据事故责任及肇事车辆投保的具体情况，应由华泰财保莆田支公司承担上述全部损失即19731.7元。许致立应负赔偿责任转由华泰财保莆田支公司承担后即不再负赔偿责任。许致立已支付给宋国华医疗费2000元属垫付性质，可从华泰财保莆田支公司应付的赔偿款中抵扣。抵扣后，其可另行向华泰财保莆田支公司主张权利。至此，华泰财保莆田支公司应赔偿给宋国华赔偿款为120900元＋19731.7元－2000元＝138631.7元。华泰财保莆田支公司要求对宋国华的伤残等级进行重新鉴定以及要求追加莆田市秀屿区医院为第三人参加诉讼，其依据不足，不予支持。依现有证据，林凤随作为肇事车主，其对本案损害的发生没有过错，宋国华诉求其承担赔偿责任缺乏依据，不予支持。许致立、林凤随经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款规定，作出判决：一、华泰财产保险有限公司莆田中心支公司应在判决生效之日起十日内赔偿给宋国华因本案交通事故造成的损失138631.7元（不含许致立垫付款2000元，指定支付方式为汇款至宋国华于中国农业银行莆田黄石支行开设的账户62×××72）；二、驳回宋国华对华泰财产保险有限公司莆田中心支公司的其它诉讼请求；三、驳回宋国华对许致立、林凤随的诉讼请求。案件受理费1204元，减半收取602元，由宋国华负担114元，华泰财产保险有限公司莆田中心支公司负担488元。 二审中，当事人没有提交新证据。对原判认定事实，除华泰财保莆田支公司对宋国华的损伤构成十级伤残的事实有异议外，对当事人均没有异议的事实部分，本院予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：福建闽中司法鉴定所评定宋国华的损伤构成十级伤残的评定依据为左肩关节功能丧失25%以上，未达50%，左腓骨中段骨折构不成伤残评定；伤情依据为莆田盛兴医院2019年10月8日MR诊断报告并经计算其左肩关节功能丧失程度。因本案的交通事故发生于2019年7月15日，宋国华于当日在莆田市秀屿区医院住院治疗，至2019年8月12日出院，出院诊断为：1、左腓骨骨折；全身皮肤多处擦挫伤。住院的诊断、治疗过程并未有治疗左肩关节部位损伤的记录。故本案构成十级伤残的伤情依据左肩关节功能丧失25%以上，未达50%，该伤情结果与本案的交通事故所造成的损伤结果之间没有关联性。 华泰财保莆田支公司以闽中司法鉴定所的鉴定报告记载的病情“被鉴定人因交通事故造成全身多处皮肤软组织挫擦伤，同时伴有左腓骨骨折，左肩冈上肌、肩胛下肌肌腱损伤伴部分断裂”与病历记载不符，原审法院没有依照上诉人申请启动重新鉴定而予以认定，属认定事实和适用法律错误的上诉理由，可以成立，予以支持；因没有证据可以证实莆田市秀屿区医院在收治宋国华过程中有存在误诊、漏诊的情况，故对华泰财保莆田支公司以莆田市秀屿区医院的住院病历体现，并未诊断出宋国华左肩部分肌腱断裂，若能确认则莆田市秀屿区医院存在误诊、漏诊的情况，对宋国华的损害结果存在一定因果关系，构成共同侵权，应与上诉人共同承担赔偿责任，一审未予追加莆田市秀屿区医院为本案第三人，程序错误的上诉理由，不予支持。综上，本院核定宋国华的损失包括医疗费15543.5元、误工费19090.8元、护理费9545.4元、住院伙食补助费1400元、营养费1550元、交通费560元、鉴定费1800元、车辆修配费900元，精神损害抚慰金按其伤情程度确定为2000元、合计52389.7元。 本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。侵权行为人侵害他人造成人身损害和财产损失的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、精神损害抚慰金、车辆修配费等损失。根据依责论赔原则，许致立承担本交通事故的全部责任。因肇事车辆在华泰财保莆田支公司投保交强险、商业险，且本交通事故发生在保险有效期内，作为赔偿义务人的华泰财保莆田支公司依法应在保险责任限额内对事故中受伤的宋国华的损失52389.7元承担赔偿责任。宋国华起诉华泰财保莆田支公司、许致立、林凤随赔偿伤残赔偿金的请求，缺乏事实依据，应予驳回。 综上所述，华泰财保莆田支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持福建省莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初741号民事判决第二、三项，即驳回宋国华对华泰财产保险有限公司莆田中心支公司的其它诉讼请求和驳回宋国华对许致立、林凤随的诉讼请求； 二、变更福建省莆田市秀屿区人民法院（2020）闽0305民初741号民事判决第一项为：华泰财产保险有限公司莆田中心支公司应在判决生效之日起十日内赔偿给宋国华因本案交通事故造成的损失52389.7元（含许致立垫付款2000元，指定支付方式为汇款至宋国华于中国农业银行莆田黄石支行开设的账户62×××72）； 三、驳回宋国华对华泰财产保险有限公司莆田中心支公司、许致立、林凤随的赔偿伤残赔偿金的诉讼请求。 一审案件受理费1204元，减半收取602元，由宋国华负担415元，华泰财产保险有限公司莆田中心支公司负担187元。二审案件受理费488元，由华泰财产保险有限公司莆田中心支公司、宋国华各负担244元。 本判决为终审判决。 审判长  陈若男 审判员  陈寿统 审判员  刘爱兵 二〇二〇年十月十二日 书记员  林毅青 附：本案二审适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。