辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终12923号上诉人（原审被告、并案原告）：北京必旺食品有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市皇姑区宁山中路**。法定代表人：郑文琦，系该公司董事。委托诉讼代理人：张岩，女，该公司员工。委托诉讼代理人：韩凤英，女，该公司员工。被上诉人（原审原告、并案被告）：张程，男，1987年7月13日出生，汉族，住辽宁省辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：周百顺，系辽宁恒灿律师事务所律师。上诉人北京必旺食品有限公司沈阳分公司因与被上诉人张程劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院(2020)辽0105民初10120号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。北京必旺食品有限公司沈阳分公司上诉请求：1.请求法院依法判决上诉人合法终止劳动关系，无需支付被上诉人经济赔偿金差额47768.85元；2.请求依法判令被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：1.用人单位与员工属于平等的民事主体，劳动合同的订立、续订应当在双方平等自愿、协商一致的原则下进行；2.最高人民法院对于固定期限劳动合同可以终止的权利予以认定。同时被上诉人在上诉人处工作不足十年，且双方没有同意续签劳动合同，合同期满终止合法；3.上诉人提出的续签条件遭到被上诉人明确拒绝，无法达成续签合意，上诉人已经依法支付劳动合同期满终止的经济补偿金；4.在司法实践中，对于二次固定期限劳动合同期满终止并非只有一味的限制用工自主权的解决方式。随着社会和经济的发展，用人单位和劳动者任何一方都不得将自己的意志强加给另一方。被上诉人张程辩称：同意一审判决。张程向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金（差额部分）57644.10元；2.判决被告向原告支付工资差额2295.72元；3.判决被告向原告支付未休年假的工资10713.36元；4.判决被告向原告支付无理克扣工资8162.56元；5.判决被告向原告支付加班费13264.16元。北京必旺食品有限公司沈阳分公司向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判决原告合法终止劳动关系，无需支付被告经济赔偿金差额47768.85元；2.请求依法判令被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：原告于2011年3月1日与被告签订劳动合同于2014年3月31日到期；2014年4月1日续签劳动合同，期限至2020年3月31日。原告的职务是“资深主任”，工作地点是在辽阳营业所。被告单位经过沈阳市人力资源和社会保障局审批实行不定时工作制。2020年3月24日，被告通知原告续签劳动合同并提供合同文本及一份“续签承诺书”。原告认为“承诺书”侵犯了自己的合法权益拒绝签字。2020年的4月3日，原告接到了被申请人微信传来的“合同解除/终止通知函”，通知称劳动合同已到期，并要求原告4月8日前办理离职手续。在与被告交涉期间，原告继续每天报岗接受考勤，工作到2020年的4月9日。2020年的4月10日开始，原告到人事部门办理了离职手续。之后，原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年6月24日作出沈劳人仲字【2020】417号、417号（终）两份《仲裁裁决书》。非终局裁决书裁决内容为：被告向原告支付一次性违法解除劳动合同赔偿金差额47768.85元（仲裁期间被告支付补偿金47768.85元）；终局裁决书中裁决被告支付工资620.69元、年假工资462.37元、克扣工资827.59元。原告认为，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会的如上裁决计算有误，并且没有支持本人关于加班费的请求不合法。被告认为属于合法终止劳动关系，无需支付被告经济赔偿金差额47768.85元。双方当事人均不服仲裁裁决，先后向一审法院提起诉讼。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。原告在被告单位连续签订两次固定期限劳动合同，合同到期后用人单位终止劳动合同的行为，属于违法解除双方的劳动关系。股。被告应当向原告支付工资差额、未休年假工资及克扣的工资。关于本案双方争议的焦点为用人单位是否属于违法解除合同问题；双方没有争议的事实为用人单位已经按仲裁裁决向原告支付经济补偿金47768.85元以及工资620.69；克扣工资827.59元和未休年假工资462.37元。关于原告主张解除合同经济补偿金或者违法解除合同赔偿金的请求问题，根据法律规定，解除合同经济补偿金或者违法解除合同赔偿金不能重复请求。还规定，连续订立两次固定期限劳动合同，并且劳动者没有劳动合同法第39条和第40条第一、二两项规定的情形，续订劳动合同应当订立无固定期限劳动合同，故被告解除原告的合同属于违法解除合同。因被告已经向原告支付了终止合同补偿金47768.85元，故被告还应当向原告支付解除劳动合同赔偿金差额的部分。关于被告必旺公司主张最高人民法院关于审理劳动争议合同司法解释的第16条的适用问题，因本案符合无固定期限劳动合同，故被告主张一审法院不予支持。关于原告主张的工资标准问题，原告认为仲裁裁决计算错误，还认为应当按照养老保险缴纳的工资标准计算。被告认为应当按照工资单的标准计算。本院认为应当按照工资单的标准计算，故原告主张按照养老保险缴纳的工资标准计算的各种差额不予支持。关于加班工资问题，原告属于不定时工作制，但原告认为不定时工作日也应当给加班费，因不符合法律规定，不予支持。关于原告主张2019年年休假问题，双方争议焦点为2019年5月6日全天2019年7月20日全天，2019年8月10日全天、2019年9月28日全天，2018年4月15日至16日的五天休假日是否原告休息。上述休息，原告认为其休息的五天属于2018年度的，但没有提供相关证据，一审法院无法予以认定。因此原告提出2019年未休年假问题无法确认。关于原告请求被告支付工资差额2295.72元问题，被告于2020年3月31日向原告送达了《合同解除/终止通知函》，虽原告请求续签，但双方并未签订劳动合同。本院确定双方解除劳动合同的时间为2020年3月31日。虽原告提供微信截屏等证据，但因双方已解除劳动合同被告无须支付原告工资，故对原告此请求一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告（并案原告）北京必旺食品有限公司沈阳分公司给付原告（并案被告）张程经济补偿金47768.85元；上述义务于本判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的利息和迟延履行金。二、驳回原告（并案被告）张程的其他诉讼请求。三、驳回被告（并案原告）北京必旺食品有限公司沈阳分公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告（并案被告）张程承担5元；由被告（并案原告）北京必旺食品有限公司沈阳分公司承担5元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，本案一审审理期间，上诉人已就沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲字（2020）417号(终)仲裁结果向被上诉人实际履行。本院认为，关于上诉人与被上诉人解除劳动合同是否属于违法解除的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定:“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”本案中，上诉人与被上诉人已经订立了两次固定期限劳动合同，在第二次劳动合同期限即将届满前，上诉人与被上诉人之间就是否签订“续签承诺书”未能达成一致，2020年4月3日上诉人在出具给被上诉人的合同解除/终止通知函中明确写明“合同到期，公司不予续签”。被上诉人在收到上述合同解除/终止通知函后立即向上诉人明确表示“我想要与公司续签并签订无固定期限劳动合同”。综上，本案中被上诉人已符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定之用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同的法定条件。此种情况下，上诉人以劳动合同到期不予续签为由解除双方劳动关系属于违法解除。鉴于上诉人已经支付了被上诉人解除劳动合同经济补偿金，一审判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金差额并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京必旺食品有限公司沈阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  孙 卓审判员  李 娜二〇二〇年十月三十日法官助理王斌书记员唐娜