辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1782号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地：鞍山市铁**站前街****（**）。负责人：宫恩利，该单位经理。委托诉讼代理人：赵晓寒，辽宁泽人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张殿飞，男，1958年6月18日出生，汉族，住辽阳县.委托诉讼代理人：马英丹，辽阳县正义阳光法律服务所法律工作者。原审被告：盛日伟，男，1974年6月8日出生，汉族，住山东省莒县。原审被告：刘阳，男，1982年7月14日出生，汉族，住鞍山市铁**。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张殿飞及原审被告盛日伟、刘阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2020）辽1021民初632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案受理后，依法组成合议庭,于2020年9月15日公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人赵晓寒、被上诉人张殿飞的委托诉讼代理人马英丹到庭参加诉讼,原审被告盛日伟、刘阳经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求撤销辽阳县人民法院（2020辽10**民初632号民事判决书，依法改判上诉人减少赔偿金额13000元；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：原审关于被上诉人二次手术费认定事实错误。原审对被上诉人的二次手术费用13000元认定错误，被上诉人已经对右侧肢体进行的伤残评定，伤残评定的前提就是治疗终结，因此其对右侧骨下端的固定物取出请求二次手术费予以支持明显错误。张殿飞二审辩称：请求支持二审手术费用。张殿飞向一审法院起诉请求2019年4月24日16时40分许，被告盛日伟驾驶的辽Ｃ×××**号小型轿车，由北向南行驶至鞍哈线15公里加900米处（辽阳县路段）时，与由西向东原告张殿飞驾驶的辽Ｋ×××**号普通两轮摩托车发生事故，致原告张殿飞受伤，车辆损坏。后经辽阳县公安局交通管理大队认定被告盛日伟承担事故全部责任，原告无责任。原告张殿飞受伤后被送往辽阳县中心医院进行住院治疗2天，因原告伤情严重又转到辽阳县中医院进行住院37天。共住院135天。一级护理98天，二级护理37天。出院后遵医嘱在家休养，现要求被告赔偿：医药费222997.74元、伙食费6750元、护理费74656元、交通费3000元、伤残赔偿金338591.40元、精神抚慰金30000元、鉴定费及出诊费9700元、营养费4800元、误工费45000元、车辆损失2000元、车辆损失鉴定费200元、复印费159.50元，保险公司垫付5万元，现要求被告赔偿700854.64元。保险公司一审辩称：事故车辆在我公司投保交强险及商业三者险100万元（不计免赔）。我公司为原告垫付医疗费5万元，应予扣除。医疗费是原告本人名字不超过医保用药目录的同意赔偿，对于无医嘱的外购药及非正规票据不同意赔偿；误工费超过法定退休年龄不同意赔偿，误工时长过长同意住院时长；护理费同意按住院天数确认护理天数，其赔偿标准应按农村可支配收入标准计算，对于雇佣护工损失是原告未经保险公司同意扩大的损失，根据保险条例我公司拒绝赔偿，其雇佣护工期间的费用不能超过居民服务业标准，超过标准系扩大损失；伙食补助费无异议；营养费无医嘱不同意赔偿；交通费不超过500元；车辆损失无异议；复印费数额无异议，但不同意赔偿；伤残赔偿金应按农村可支配收入标准计算，伤残等级有异议；精神抚慰金过高；继续治疗费与伤残相矛盾，治疗终结才能评残；鉴定费、出诊费、诉讼费不同意赔偿。一审法院审理查明，2019年4月24日16时40分许，被告盛日伟驾驶的辽Ｃ×××**号小型轿车，由北向南行驶至鞍哈线15公里张殿飞驾驶的辽Ｋ×××**号普通两轮摩托车发生事故，致原告张殿飞受伤，车辆损坏。后经辽阳县公安局交通管理大队认定被告因待查、顶部头皮撕脱伤、左侧颞叶挫伤、左侧颞骨及顶骨多发骨折、左侧颅板下血肿、左侧脑脊液耳漏、面部多发软组织挫伤外。出院医嘱：转入上一级医院进一步检查治疗。辽阳县中心医院住院治疗1天，经诊断为颅脑损伤重型、休克，原辽阳市中心医院进行住院治疗96天，诊断为弥漫性轴索损伤、左颞部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、颅底骨折、颅内积气、头皮撕脱伤缝合术后、头皮血肿、头皮下异物、外伤性脑梗死、左手、右膝及右足软组织挫伤、右股骨外上髁骨折、腹部闭合性损伤、小肠破裂、小肠多发浆膜层破裂、肠系膜破裂、腹腔积液、心肌损伤、低蛋白血症、右股骨远端粉碎性骨折、右髌不全骨折、左下肢深静脉血栓形成、左侧面瘫、不除外脑外伤所致精神障碍、左尺骨冠突骨折。住院期间重症监护3天、一级护理93天。出院医嘱：继续住院治疗、休息一个月、加强营养及护理、加强康复治疗、建议做高压氧、加强功能锻炼、加强看护、有变化门诊随诊。又转到辽阳县中心医院进行住院37天，诊断为颅脑损伤。住院期间二级护理。出院医嘱：适当休息、口服药物治疗、不适随诊。经辽阳市中级人民法院委托吉林正达司法鉴定中心于2020年1月21日出具吉正达司鉴中心［2020］精鉴字第11号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人张殿飞患有脑外伤所致精神障碍（人格改变），与本次交通事故存在直接因果关系。2、被鉴定人张殿飞患有脑外伤所致精神障碍（人格改变），构成七级伤残。3、被鉴定人张殿飞患有脑外伤所致精神障碍（人格改变），不宜评定护理依赖程度，其护理期限建议评定为定残前一日。吉正达司鉴中心［2020］临鉴字第41号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人张殿飞此次外伤致小肠破裂修补术后，构成十级伤残；右股骨远端外髁粉碎性骨折后遗右膝关节活动受限，构成十级伤残；颅脑损伤致左侧肢体肌力4级，构成七级伤残；颅脑损伤致左侧完全性面瘫，构成六级伤残。2、被鉴定人张殿飞的后续治疗费用需人民币1.3万元。事故发生时被告盛日伟所驾驶的辽Ｃ×××**号车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险100万元（不计免赔），事故发生在保险期间内。事故发生后，被告保险公司为原告垫付医疗费5万元。以上的事实，有原、被告的陈述，原告提供的住院病志、辽阳县公安局交通管理大队出具的责任认定书、司法鉴定书等在卷为凭，以上证据均经庭审质证、认证，可以作为定案依据。一审法院认为：公民的生命健康权应受到法律的保护，原告张殿飞因该起事故遭受的合理经济损失，应由肇事机动车的投保保险公司在“交强险”限额内予以赔偿，超出部分在商业三者险内按合同约定予以赔偿。关于原告请求被告赔偿医药费222997.74元、复印费159.50元一节，经与医疗费票据核对无误，共花费222997.74元、复印病历花费159.50元，予以支持。关于原告请求住院期间伙食补助费6750元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，根据“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，本地区国家机关一般工作人员的出差补助标准为每天每人50.00元，原告合理的住院期间伙食补助费为6650元（50元/天×133天），超出部分不予支持。关于原告请求被告赔偿营养费4800元一节，根据病历记载原告在辽阳市中心医院住院期间自2019年5月8日起需用流食，共计83天。原告的合理营养费用为（83天×50元/天）4150元，超出部分不予支持。关于原告请求护理费74656元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。经鉴定原告的护理时长计算至定残前一日（2020年1月20日），计267天，其中一级护理93天。根据原告提供的由辽阳市惠普护理服务有限公司出具的发票、营业执照复印件、护理证、身份证复印件及派遣合同能够证明原告雇佣护理人员护理128天，共花费40000元。超出部分的护理费标准应按《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的居民服务业标准144.40元/天计算，应为33500.80元[（267+93-128天）×144.40元/天]，综上原告的合理护理费为73500.80元，超出部分不予支持。关于原告请求被告赔偿误工费45000元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告因本起事故造成一处六级、二处七级、二处十级伤残的严重后果，故其误工时长计算至定残前一日，计267天。根据原告提供辽阳同力冶金工程材料厂营业执照、工资表、误工证明，证明原告因本起事故造成的误工损失为4500元/月。原告误工267天，原告的合理误工费用为40050元（150元/天×267天），超出部分不予支持。关于原告请求被告赔偿残疾赔偿金338591.40元、鉴定费6700元、出诊费3000元一节。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告因本起事故造成一处六级、二处七级、二处十级伤残的后果。因此原告的残疾赔偿金为332948.21元（29701元/年×19年×59%），超出部分不予支持。在吉林正达司法鉴定中心鉴定产生鉴定费6700元、出诊费3000元，本院予以支持。关于原告请求被告赔偿精神损害抚慰金30000元一节，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。原告由于本次事故造成了一处六级、二处七级、二处十级伤残的严重后果，考虑到伤者的实际情况，应予以原告一定的精神损害赔偿，该项诉讼请求予以支持。关于原告请求被告赔偿二次手术费13000元一节，根据吉林正达司法鉴定中心司法鉴定意见书（吉正达司鉴中心[2020]临鉴字第41号司法鉴定意见书第七页记载“被鉴定人此次损伤遗留在被鉴定人右侧股骨下段的内固定物需二次手术取出……，其后续治疗费用需人民币1.3万元。”故该项诉讼请求，予以支持。关于原告请求被告赔偿交通费3000元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。考虑到原告住所地与医疗机构的实际距离及住院天数，该项诉讼请求予以支持2500元。关于原告请求被告赔偿车辆损失费2000元、车辆损失评估费200元一节，经辽阳县正信资产评估有限公司做出辽正信评报字[2019]第29号资产评估报告书，原告的车辆损失评估为2000元，产生评估费200元，予以支持。综上，原告合理的损失为，医药费222997.74元、复印费159.50元、伙食补助费6650元、营养费4150元、护理费73500.80元、误工费40050元、残疾赔偿金332948.21元、鉴定费及鉴定出诊费9700元、精神抚慰金30000元、二次手术费13000元、车辆损失2000元、评估费200元、交通费2500元，合计为733706.25元。由于被告盛日伟在本起事故中负全部责任，因此应由盛日伟所驾驶的辽Ｃ×××**号车投保的保险公司赔偿原告各项经济损失。因被告保险公司已经赔偿原告50000元，尚需赔偿原告683706.25元。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，依法判决：一、被告中国平安保险股份有限公司鞍山中心支公司赔偿原告张殿飞各项损失683706.25元;二、被告盛日伟、刘阳不承担赔偿责任；三、驳回原告其它诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5790元，由被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担5476元，由原告张殿飞负担314元。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人保险公司提出被上诉人已经对右侧肢体进行了伤残评定，应视为治疗终结，不应再赔偿二次手术费用。因被上诉人身体内有固定物，需过一定期限后取出，在取出固定物时应需做二次手术，在做二次手术时势必发生发生费用，为了不增加诉累，一次性了结此案，一审法院采信具有鉴定资质的鉴定结论判决二次手术费用并无不当，因此，上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。综上,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费125元，由中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  艾德玲二〇二〇年十月二十三日法官助理侯是羽书记员任玥