"山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终10368号上诉人（原审原告）：胡某某，男，2004年6月23日出生，满族，住济南市。法定代理人：胡乐勇（系胡某某之父）,男，1974年10月22日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：尚庆学，山东鲁中环宇（某某）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：济南市某某区实验学校，住所地济南市。法定代表人：陈茂军，济南市某某区实验学校校长。委托诉讼代理人：王琛，山东金聖诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王某甲，男，2003年10月29日出生，汉族，住济南市。法定代理人：刘兴艳（系王某甲之母），1979年4月8日出生，汉族，住济南市。被上诉人（原审被告）：王某乙，男，1978年12月28日出生，汉族，住济南市。以上两被上诉人之共同委托诉讼代理人：张爱霞，山东金聖诺律师事务所律师。上诉人胡某某因与被上诉人济南市某某区实验学校（以下简称实验学校）、王某甲、王某乙侵权责任纠纷一案，不服山东省济南市某某区人民法院（2019）鲁0117民初1355号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年9月1日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡某某上诉请求:1.撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1.根据事发时的监控视频显示，上诉人在跑步超越被上诉人王某甲时被其左脚绊倒右脚继而摔倒受伤，王某甲在对监控视频的详细解释中刻意回避了被上诉人被绊倒这一关键情节，且实验学校在了解了具体侵权情况后通知了王某甲的法定代理人，上述事实足以还原该侵权行为的全部客观事实，一审法院对王某甲的侵权行为认定事实错误，驳回上诉人对王某甲、王某乙的诉讼请求是不正确的；2.实验学校未对学生尽到应负的管理和保护义务，在教学、管理、监督方面存在严重过错，根据相关法律规定，应承担主要赔偿责任，一审法院认定实验学校承担的赔偿责任过低，应予以改判。实验学校辩称，学校的体育设施是严格按照程序安装，符合安全标准。在日常教学工作中，学校也经常对学生进行安全教育管理，事故发生后学校及时通知了家长，已经完全尽到了安全管理的职责。一审法院认定事实清楚，证据充分，判决正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。王某甲、王某乙辩称，其对视频资料没有任何隐瞒与回避，完整的将比赛过程中上诉人超越的细节及摔倒的过程进行展示，视频中未显示王某甲对上诉人有侵权事实及行为的存在，上诉人没有证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果。一审法院认定事实清楚，证据充分，判决正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。胡某某向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费39452.40元、护理费6300元、营养费6000元、住院伙食补助费800元、交通费2000元、伤残赔偿金84658元、精神抚慰金2000元、鉴定费2860元共计144070.40元；2.本案诉讼费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月28日下午，实验学校组织本校初四学生进行1000米的跑步测试，胡某某与王某甲分在一组进行测试。测试过程中，王某甲一直在内侧的第一跑道向前跑，胡某某在王某甲后面，胡某某在超越王某甲从外侧向第一跑道内侧斜插时摔倒受伤。胡某某受伤后找到操场上的老师，老师联系了胡某某的父亲，胡某某的父亲带胡某某去莱钢医院治疗。事件发生后，王某甲的班主任联系了王某甲的父母，胡某某到医院时，王某甲的父母已在医院等候。胡某某在莱钢医院门诊治疗花费医疗费125.60元，该费用由王某乙支付。当天，胡某某又到新汶矿业集团有限责任公司中心医院住院治疗，诊断为右侧尺桡骨骨折并骨骺损伤，行切开复位内固定术，共住院5天。2019年9月2日，胡某某再次入住新汶矿业集团有限责任公司中心医院取内固定，住院3天。两次住院治疗及复查共花费医疗费39392.40元。胡某某单方申请对其伤残等级、住院及出院后的护理人数及时间、营养时间、后续治疗费进行鉴定。2019年4月26日，莱芜弘正司法鉴定所作出莱弘司鉴所[2019]临鉴字第168号鉴定意见书，鉴定意见为胡某某伤残评定为十级，后续治疗内固定物取出费用约需10000元，护理时间60日（住院期间及出院后均需一人护理），营养时限60日。胡某某支付鉴定费2860元。在本案审理过程中，王某乙申请对胡某某的伤残等级进行重新鉴定，经法院委托，山东金剑司法鉴定中心济南分所于2020年2月28日作出鲁金司法鉴定中心济分所[2020]临鉴字第036号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为胡某某右尺桡骨远端骨折术后遗留右腕关节活动功能障碍构成十级伤残。另查明，实验学校在2019年2月26日制定了2019年初四考体育考试方案，该方案第三条第5项注意事项：所有学生要服从裁判员指挥，所有同学要在场外做好热身，以免受伤；800米和1000米跑要从外侧跑道（二道或三道）直线超越，并要跑一段距离后逐渐切入第一跑道，抢道注意安全；……。一审法院认为，本案中，胡某某受伤系在跑步测试中赶超王某甲时摔倒所致，根据原、被告提供的现场监控视频显示，事故发生在一瞬间，胡某某在赶超王某甲时，双方未安全拉开距离即向王某甲的跑道斜插，后摔倒，无法证实胡某某是被王某甲绊倒，亦无法证实王某甲在跑步测试中存在违反运动规则的情形，故胡某某要求王某甲和王某乙承担赔偿责任，证据不足，不予支持。本案中,事发时胡某某已近15岁,虽系限制民事行为能力人,但也应当具备与其年龄相适应的判断辨别、危险认知及问题处置等能力,且作为一名即将参加中考的中学生，对于作为考试项目的1000米的跑步测试已练习多次，应知晓跑步运动的一般规则，在跑步过程中超越前方同学时需拉开一定安全距离后再向进行变道，以避免出现危险，故其对事故的发生存在过错。实验学校虽制定了考试方案，但是否对学生进行了相应的安全教育，其提供的证据不足以证实，且在胡某某摔倒后，并未有老师到现场查看问询，而是胡某某自己去找的老师，学校老师才知晓该事件并联系学生家长,故对于本事故的发生，实验学校未充分尽到管理上的责任，结合本案事故发生过程，确定实验学校承担15%的责任。关于损失，根据住院病历及医疗费票据等证据，胡某某的医疗费核定为39518元，其中125.6元为王某乙支付，胡某某主张39392.4元，法院予以确认。胡某某两次住院共8天，住院伙食补助费确定为800元。对于护理时间和营养期限，经鉴定均为60天，虽被告主张该鉴定意见为原告单方委托鉴定，不予认可，但并未申请重新鉴定，亦未提供其他反驳证据，故对该鉴定意见法院予以认定。护理费按当地护工标准100元/天计算，为6000元。根据原告的伤情，营养费确定为2400元。胡某某构成十级伤残，残疾赔偿金为84658元。关于交通费，根据原告住院治疗情况，确定为500元。对于精神损害抚慰金，证据不足，不予支持。鉴定费2860元为胡某某为确定本次事故损失的必要支出，予以支持。综上，胡某某的各项损失共计136610.4元，实验学校赔偿15%，为20491.56元。判决：一、济南市某某区实验学校于本判决生效之日起十日内赔偿胡某某各项损失共计20491.56元；二、驳回胡某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3182元，由胡某某负担2472元，济南市某某区实验学校负担710元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。案经调解未果。本院认为，本案争议的焦点为一审法院对被上诉人各方应承担的赔偿责任的认定是否适当的问题。首先，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人胡某某主张其因被王某甲的左脚绊倒导致摔伤，王某甲应承担赔偿责任，其对该法律事实负有举证证明的责任。根据各方当事人提交的证据及在案的现场监控视频显示，在跑步测试过程中，原位于右侧跑道的胡某某因向左侧跑道斜插、超越前方同学后摔倒在地，但该视频并未记录和呈现王某甲在胡某某超越时存在明显的肢体接触行为，王某甲对其曾碰到胡某某身体也不予认可；故本案尚没有直接证据证明王某甲与胡某某摔倒两者之间具有因果关系，除上诉人胡某某的个人陈述外，也无其他证据予以佐证，无法得出王某甲绊倒胡某某致使其摔伤的结论，且胡某某亦未提交其他证据证明王某甲在跑步过程中存在违反运动规则的情形，故上诉人胡某某对其主张未尽到举证证明的义务，一审法院判决驳回胡某某要求王某甲和王某乙承担赔偿责任的诉讼请求，并无不当。其次，上诉人胡某某虽系未成年人，但事故发生时已年近15周岁，对体育测试中存在的风险及超越、变更跑道中存在的问题及注意事项应具有一定的识别及防范能力，而在本次事故中，胡某某斜插跑道超越王某甲时，并未与王某甲拉开一定的安全距离，故上诉人胡某某在变道超越的过程中未尽到安全的谨慎注意义务，应对自己的摔伤后果承担主要责任。最后，《学生伤害事故处理办法》第九条规定，因下列情形之一造成的学生伤害事故，学校应当依法承担相应的责任：……（四）学校组织学生参加教育教学活动或者校外活动，未对学生进行相应的安全教育，并未在可预见的范围内采取必要的安全措施的。本案中，实验学校作为学生进行体育测验的组织者，对体育测验过程中出现的紧急情况处理及安全风险的预防、管控，应建立完善的安全保护机制，但在胡某某发生摔伤事故后，相关老师并未及时发现并到现场进行干预救援，故实验学校的该行为可认定为未在可预见的范围内采取必要的安全措施的情形，应对此次事故的发生承担相应的责任，一审法院综合案件的实际情况，判决由实验学校承担15%的责任，符合法律规定，并无不妥。综上所述，上诉人胡某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3182元，由上诉人胡某某负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴万秋审 判 员 吕厥中审 判 员 高翠荣二〇二〇年十月二十八日法官助理 陈 瑶书 记 员 杨建群"