陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)陕08民终3723号上诉人（原审被告）：白万岐，男，1981年6月6日出生，汉族，住靖边县。被上诉人（原审原告）:王鑫，男，1988年11月22日出生，汉族，住榆林市榆阳区。上诉人白万岐因与被上诉人王鑫合伙协议纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院(2019)陕0824民初4574号民事判决书，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。白万岐上诉请求：1、依法撤销陕西省靖边县人民法院（2019）陕0824民初4574号民事判决书,将本案发回重审或者改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、2012年1月份，上诉人与被上诉人口头约定双方合伙经营靖边鑫成汽贸有限责任公司，被上诉人出资8万元，上诉人负责租赁店面，双方各占50%股份，利润由双方平分，被上诉人为公司法定代表人。2015年1月21日，经双方核算，上诉人给被上诉人出局了分红欠款一支，载明上诉人欠被上诉人分红款77775元，该欠条出具后，双方协商一致，并在2015年*月23日签订一份《协议书》，《协议书》约定：因被上诉人自身原因要求退股，公司经营时间为2012年1月至今，现给被上诉人退股十四万元整（￥：140000）。截止2015年3月23日之前公司一切债务纠纷费用由上诉人白万岐承担，其它费用已结算完毕。退股费用一个月内付清，如一个月之内未支付清王鑫14万元整财务到此结束，由于自身原因违约，违约金额五万元整。在所签订的《协议书》中明确约定了其他费用已结算完毕，在双方签订时，14万元的退股费用已经包含上诉人在2015年1月21日出具的分红款项欠款，之后上诉人按照所签订的协议书给被上诉人支付完毕此款项，由于双方系朋友关系，上诉人也未将出具的欠款条据收回，上诉人与被上诉人在签订的协议书终，明确了一切的相关费用已经结算完毕，被上诉人也承认上诉人将退股费用14万元支付完毕，所以上诉人与被上诉人的债务已经完全支付完毕，没有任何的争议。2、一审法院在审理上诉人与被上诉人所签订的《协议书》时，没有尊重客观事实，判决上诉人支付被上诉人违约金5万元，上诉人否是按照所签订的协议书按时履行了款项，再者被上诉人也言称上诉人支付的14万元的事实，办理营业执照变更手续，实际是被上诉人一直不予给上诉人办理变更手续，市被上诉人变更手续，是被上诉人违约，上诉人不存在违约。故一审判决认定事实不清，判决错误。王鑫辩称：关于协议还款时间、营业执照的变更等，都违约在先，营业执照从2012年开始到退股协议签订全部由上诉人管理，税务等也由上诉人找代办公司代办，现因他拖欠税务代办公司费用导致营业执照不能变更，其所提供的所有还款证据都属于协议，不是分红款，因分红在前，协议在后，关于违约金是对方违约。王鑫向一审法院起诉请求：1、依法判令被告立即偿还原告欠款77775元；2、判令被告按照散伙协议约定立即将靖边县鑫成汽贸有限公司法定代表人变更登记为被告白万岐；3、由被告按照散伙协议约定支付原告违约金50000元；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2012年1月份，原告王鑫与被告白万岐口头约定双方合伙经营靖边鑫成汽贸有限责任公司，原告出资8万元，被告负责租赁店面，双方各占50﹪的股份，利润由双方平分，原告为公司法定代表人。2015年1月21日，经双方结算，被告下欠原告分红款77775元，并向原告出具欠款条据一支，欠条载明“今欠到王鑫人民币柒万柒仟柒佰柒拾伍元，￥77775，欠款人：白万岐，电话：13772******,2015年1月21日。”2015年3月23日，原、被告签订散伙协议书一份，约定由被告支付原告140000元，原告退出合伙经营；2015年3月23日之前，公司的一切债务由被告承担；被告将退股费用一个月内付清，并由被告协助原告将公司法人变更登记为白万岐，变更费用由原告承担，违约方应向对方支付违约金50000元。原告称，被告将散伙协议约定的140000支付，77775元分红款未支付。被告称，被告已将上述款项全部支付完毕。另外，双方至今未按散伙协议约定将靖边县鑫成汽贸有限公司法定代表人变更登记为被告白万岐，被告称原因为欠代办公司报税款及代办人员工资，所以一直未办理变更登记手续。一审法院认为,原、被告对双方合伙经营靖边鑫成汽贸有限责任公司的事实均表示认可，故对原、被告之间的合伙关系依法予以认定。原、被告在合伙经营期间，被告欠原告分红款77775元，散伙后被告应支付原告140000元，被告辩称已将上述款项均支付给原告，被告举证其向原告支付71000元，原告自认被告向其支付140000元，下欠77775元未支付。当事人对自己提出的主张负有举证责任，被告辩称将上述款项支付完毕，但未提供充分证据支持自己的主张，故对被告的答辩观点本院不予采信，对原告请求支付欠款77775元的诉请予以支持。违约金部分，散伙协议约定由被告协助原告将靖边鑫成汽贸有限责任公司的法人变更为被告，未变更登记的原因为欠代办公司报税款及代办人员工资，根据散伙协议约定，散伙前公司债务由被告一人承担，因此，不能办理变更登记是因被告的行为所致，所以其应当承担违约责任，向原告支付违约金50000元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决：一、由被告白万岐于本判决生效后五日内支付原告王鑫分红款77775元；二、由被告白万岐于本判决生效后五日内协助原告王鑫将靖边鑫成汽贸有限责任公司的法定代表人变更登记为被告白万岐,变更登记费用由原告承担；三、由被告白万岐于本判决生效后五日内支付原告王鑫违约金50000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1744元，由被告白万岐负担。二审期间，双方当事人均未针对案件事实提交新证据。本院对一审认定基本事实、证据予以确认。本院认为，本案争议的焦点是上诉人应否向被上诉人支付分红款77775元及违约金50000元。上诉人白万岐与被上诉人王鑫合伙经营靖边鑫成汽贸有限责任公司，约定各占50%股份，利润由双方平分，经双方核算，2015年1月21日上诉人白万岐向被上诉人王鑫出具分红欠款条据一只，载明白万岐欠王鑫人民币77775元，该笔债务来源合法，欠款真实，受法律保护，故白万岐应当向王鑫支付案涉的77775元分红款。上诉人白万岐上诉称，2015年3月23日双方签订的退股协议书中约定的14万元退股费用已经包含了该77775元分红款，且该十四万元已经支付，双方之间的债务已经两清。双方协议书中约定该十四万元为退股费用，并未对之前的分红款作出具体约定。依据文意解释，退股费用一般并不包含分红款，上诉人白万岐在支付了退股协议书约定的14万元后，也并未向被上诉人王鑫收回分红款欠据，且上诉人白万岐也未提交其他证据证明该14万元包含分红款，故本院认为退股协议书中约定的14万元并不包含77775元分红款，故上诉人白万岐的上诉请求不能成立。上诉人白万岐上诉称，一审判决上诉人支付被上诉人违约金5万元与事实不符。依据双方退股协议约定，白万岐的主要义务是向王鑫支付14万元的退股费用，王鑫则是配合办理营业执照、税务登记证、组织机构代码证等公司相关的一切证据。白万岐已经按照协议书约定向王鑫支付了14万元，履行了合同约定的主要义务，故并未违约。王鑫有义务为白万岐变更靖边鑫成汽贸有限责任公司的法人代表，但未能办理并非由于王鑫原因，而是由于白万岐拖欠代办公司费用，故双方均不存在违约。综上所述，白万岐的上诉请求部分成立，一审判决第三项有误，应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）、（二）款之规定，判决如下：一、维持陕西省靖边县人民法院(2019)陕0824民初4574号民事判决书第一项、第二项；二、撤销陕西省靖边县人民法院(2019)陕0824民初4574号民事判决书第三项；三、驳回王鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1744元，由上诉人白万岐负担。二审案件受理费2850元，由上诉人白万岐负担1744元，被上诉人王鑫承担1106元。本判决为终审判决。审 判 长 任红艳审 判 员 魏 霞审 判 员 郭 瑶二〇二〇年十月二十九日法官助理 张 宇书 记 员 王彦程