广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初6445号原告:广西创展科技有限公司，住所地广西南宁西乡塘区科园东五路口**工业园**标准厂房第****。法定代表人：杨德军，该公司总经理。委托诉讼代理人：尤修权，男，该公司员工。委托诉讼代理人：冯文铿，北京市安通（东莞）律师事务所律师。被告：广州知商谷科技发展有限公司，住，住所地广东省广州市黄埔区科学大道****裙楼****/div>法定代表人：罗雪桃，该公司经理。委托诉讼代理人：余嗣威，男，该公司员工。被告：广州博鳌纵横网络科技有限公司，住所地广东省广州市，住所地广东省广州市黄埔区科学大道**裙楼********v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：谢旭辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：余嗣威，男，该公司员工。原告广西创展科技有限公司（以下简称创展科技）与被告广州知商谷科技发展有限公司（以下简称知商谷公司）、广州博鳌纵横网络科技有限公司（以下简称博鳌公司）服务合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》适用普通程序独任审判，并于同年9月2日公开开庭进行了审理。创展科技的委托诉讼代理人冯文铿、博鳌公司和知商谷公司的共同委托诉讼代理人余嗣威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。创展科技向本院提出诉讼请求：1.判令知商谷公司、博鳌公司向创展科技支付应返费用128800元；2.判令知商谷公司、博鳌公司向创展科技支付违约金38640元；3.本案诉讼费用及诉讼保全担保费由商谷公司、博鳌公司承担。事实与理由：2019年3月18日，创展科技与知商谷公司签订《服务协议书》，约定由创展科技向知商谷公司支付128800元的服务费，知商谷公司则为创展科技提供汇桔云X三级服务；先由创展科技支付第一期服务费用51200元，第二期服务费76800元则由知商谷公司指示创展科技向广州知商互联网科技有限公司（以下简称知商互联网）购买“知商创新券”方式支付。创展科技已如期支付了上述服务费，并与知商谷公司签订另一份《协议》，约定创展科技以自己名义与知商谷公司签订汇桔云X业务的，知商大使奖励结算比例为合同实收款的100%，结算周期及方式按自原合同生效之日起每届满一年，创展科技可向知商谷公司申请结算上一年奖励金，知商谷公司收到创展科技申请后进行结算，上一年奖励金=创展科技应得奖励金总额/创展科技已购买总年限，即双方在合同生效后一年期满知商谷公司应向创展科技支付128800元。但知商谷公司并未按约向创展科技返还128800元，而知商谷公司是博鳌公司独资设立的，财产混同，博鳌公司应与知商谷公司共同承担向创展科技返还服务费的责任，遂提起本案诉讼。知商谷公司辩称，同意退还创展科技支付的第一期服务费51200元，不应承担违约金，因合同并未约定知商谷公司要承担违约金。博鳌公司辩称，其并不是本案合同的签订主体，与本案无关，不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行证据交换和质证，博鳌公司、知商谷公司对创展科技提交的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月18日，创展科技与知商谷公司签订《服务协议书》（合同编号UTC-HJY-X-NN1903-012），约定由创展科技向知商谷公司支付128800元的服务费，知商谷公司则为创展科技提供汇桔云X三级服务,包括代理企业年度各类国内商标注册、代理企业品牌/标准体系类项目申报、代理科技项目申报等等；先由创展科技支付第一期服务费用51200元，第二期服务费76800元则由创展科技通过“知商创新券”（是指通过互联网金融平台发布借款需求获得融资资金后，授权该平台直接将款项支付给知商谷公司）方式支付。同时，还签订一份合同编号为UTC-ZSDS-NN1902-153的《服务协议书》及编号为UTC-HJY-X-NN1903-012-TKBC的《协议》，约定创展科技签署前述合同（原合同）同时成为知商谷公司知商大使，并按以下规则计算奖励结算比例，其中以自己名义与知商谷公司签订汇桔云X业务的，知商大使奖励结算比例为合同实收款的100%，自原合同生效之日起每届满一年，创展科技可向知商谷公司申请结算上一年奖励金，知商谷公司收到创展科技申请后进行结算，上一年奖励金=创展科技应得奖励金总额/创展科技已购买总年限，知商谷公司以银行转账形式分三期向创展科技结算上一年度奖励金，每期间隔一个月，创展科技采用“知商创新券”方式支付原合同费用的，应于结算周期起始日前清偿互联网金融平台所有相关借款本金及利息，否则知商谷公司顺延支付奖励金直至创展科技结清为止。同日，创展科技根据知商谷公司指示及前述《服务协议书》约定的“知商创新券”，与知商互联网签订《借贷信息服务合同》《知商贷服务合同》，分别约定知商互联网为创展科技借款76800元提供信息发布与展示，并提供借贷信息撮合、交易合同签订管理等服务，创展科技需支付借款成交费（借款总额×3%）、管理费。创展科技通过知商互联网I2P平台借款76800元，年化利率13%，每月付息831.97元，借款期限12个月，所借款项由知商互联网划入知商谷公司，平台应收成交费2304元。次日，双方又签订了3分《汇桔云X专用业务服务协议书》，分别约定知商谷公司为创展科技提供计算机软件撰写十软著登记申请、高新技术企业认定服务、知识产权管理体系认证服务，费用对应为5301.20元、2200元、35200元。上述合同签订后，创展科技于同年3月25日至4月间向知商谷公司支付了第一期服务费56000元（含借款成交费2304元、前3个月借款利息2496元）、5301.20元（4065.60+1235.60著作权登记服务费）、2200元（高新技术企业认定服务费）、35200元（知识产权管理体系认证服务费）。知商谷公司也为创展科技获得了知识产权管理体系认证证书、计算机软件著作权登记证书（人脸识别门禁管理系统、实名制访客管理系统、扬尘噪声监测系统、e居乐云门禁服务平台软件、建筑工地实名制考勤管理系统），但知商谷公司未按约定向创展科技以返还服务费128000元的形式支付知商大使奖励。2020年5月25日，创展科技向知商谷公司发《催告函》，要求知商谷公司依据合同返还知商大使奖励。另查明，知商谷公司、知商互联网均是一人有限责任公司，股东为博鳌公司。庭审中，博鳌公司、知商谷公司确认128000元属于会员费，购买该会员服务能够享受优惠。本院认为，本案系一起未按约提供服务引发的服务合同纠纷。创展科技与知商谷公司签订的《服务协议书》《协议》《汇桔云X专用业务服务协议书》等均是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，各方当事人应当按照约定全面履行义务。根据创展科技与知商谷公司签署前述合同的约定，其成为了知商谷公司的知商大使（会员），且以自己名义与知商谷公司签订了多份涉及计算机软件著作权登记、高新技术企业认定、知识产权管理体系认证等汇桔云X业务的《汇桔云X专用业务服务协议书》，并已实际履行，那么，知商谷公司按约应向创展科技支付奖励金，奖励金的数额为合同实收款的100%即128800元，但合同约定的其中76800元系创展科技应知商谷公司要求通过其关联公司知商互联网I2P平台所借，并没有实际“偿还”，而合同约定创展科技“应于结算周期起始日前清偿互联网金融平台所有相关借款本金及利息”，故要求知商谷公司支付该数额的奖励金没有合同依据。同样，因该笔款项未经创展科技之手，并未实际获得过，知商谷公司亦无向创展科技披露出借人，所谓借款及其资金流向均是知商谷公司及其关联公司一手操办，是否真实存在对创展科技来说无从得知，且知商谷公司也同意仅按创展科技支付的51200元服务费结算，故也不存在创展科技应偿还该76800元所谓借款问题。知商谷公司是博鳌公司设立的一人有限责任公司，而两家公司的办公地点相同、公司员工互用，且博鳌公司不能提供证据证明知商谷公司财产独立于自己的财产，故博鳌公司应当对知商谷公司债务承担连带责任。关于创展科技提出知商谷公司应向其支付按128800元的30%计算违约金的主张，因合同并无此约定，且知商谷公司欠付的是一种符合合同约定条件下的奖励金，在知商谷公司提供了真实服务，创展科技支付了相关服务费的情况下实际上就相当于商家在经营活动过程中给客户的返利，若再计算违约金显然不公，故对创展科技提主张的38640元违约金，本院不予支持，当然未及时支付也会给创展科技带来预期孳息损失，可按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期利息，自知商谷公司催告之日即2020年5月25日起计算。关于创展科技主张的财产保全损失，因双方合同没有约定，且提出财产保全并非必须，也并非一定要采用保险公司提供责任保险的形式担保，何况其主张的大部分数额也没有得到本院支持，亦未提交相关数额的支出凭证，故对此主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第四百零六条、第四百一十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告广州知商谷科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广西创展科技有限公司支付奖励金51200元（即返还广西创展科技有限公司支付的第一期服务费）；二、被告广州知商谷科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广西创展科技有限公司支付逾期利息（以51200元为本金，自2020年5月25日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清款项之日止）；三、被告广州博鳌纵横网络科技有限公司对上述第一、二项被告广州知商谷科技发展有限公司所负债务承担连带责任；四、驳回原告广西创展科技有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3648元，由原告负担2533元，两被告负担1115元；诉讼保全费1357元，由原告负担942元，两被告负担415元。如不服本判决，应在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  汤炜明二〇二〇年十月二十二日法官助理夏婷书记员张馨尹附一：本判决主要法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。