内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终492号上诉人（原审原告）：党春波，1967年12月17日出生，汉族，住乌海市。委托诉讼代理人：李少军，内蒙古兴发律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乌海黑猫炭黑有限责任公司。法定代表人：戚伦辉。委托诉讼代理人：赵杰，内蒙古慧灵律师事务所律师。委托诉讼代理人：张燕，女。上诉人党春波因与被上诉人乌海黑猫炭黑有限责任公司（以下简称黑猫公司）劳动争议纠纷一案，不服乌海市海南区人民法院作出的（2020）内0303民初22号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人党春波上诉请求：1.依法维持一审法院所作第一项“原告党春波与被告乌海黑猫炭黑有限责任公司自2010年9月10日起建立劳动关系”之正确判决；2.依法撤销一审法院所作第二项“驳回原告党春波的其他诉讼请求”之错误判决；3.在依法维持一审法院所作第一项正确判决的基础上责令限期被上诉人支付上诉人经济补偿39030元、二倍工资46836元、二倍赔偿金78060元、按应付金额百分之一百的标准向上诉人加付赔偿金78060元合计241986元；4.被上诉人应当依法支付上诉人自2010年9月10日起至16日止期间共计6日的经济补偿、二倍工资、二倍赔偿金、加付赔偿金（支付标准可以参照被上诉人当时的工资标准计算）；5.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审第二项判决自相矛盾。自治区高院及劳动人事争议仲裁委员会印发的《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》四、劳动报酬、经济补偿金和赔偿金第16条规定：“用人单位拖欠劳动者工资，或工资低于最低工资标准，或解除劳动合同后不给经济补偿，劳动者依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》要求仲裁机构支持经济补偿金诉求的，如何处理？”“劳动者依据劳部发[1994]481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第四条规定主张给付经济补偿金，仲裁委、法院应向劳动者释明其应依据《劳动合同法》第八十五条规定先经劳动行政部门处理，未经劳动行政部门处理、劳动者坚持主张给付经济补偿金的，应驳回其请求。”劳动者依据《劳动合同法》第八十五条向仲裁委、法院主张加付赔偿金的，应当向仲裁委、法院提供已经依法先经劳动行政部门处理的证据。“劳动行政部门已经责令用人单位加付赔偿金的，由劳动行政部门处理，仲裁委、法院不再重复处理或受理”。据此依据相关法律法规，应支持上诉请求。被上诉人黑猫公司辩称，一审认定准确，应予以维持，应驳回上诉请求。上诉人索要各项金额无事实及法律依据。双方解除劳动合同，系合同期满自愿解除，上诉人也在劳动部门领取了最长年限的失业金，不属于上诉人所述未签订劳动合同、违法解除劳动合同支付赔偿金的情形，上诉人要求支付赔偿金明显无事实及法律依据。上诉人与被上诉人在解除劳动关系后，被上诉人在双方解除劳动合同三日内安排工作人员，带着公章帮助上诉人在劳动局办理了失业证，领取了15个月的失业金及采暖补助。为此被上诉人给上诉人多发了一个月的补助，已经尽到了企业应尽的责任。党春波向一审法院起诉请求：1.依法确认双方之间的劳动关系自2010年9月10日（用工之日）起建立;2.依法确认黑猫公司提出因合同期满不与党春波续签劳动合同书且以签订《解除劳动合同书》方式终止其劳动关系之事实;3.判令黑猫公司支付党春波经济补偿金39030元、二倍工资46836元、二倍赔偿金78060元、按应付金额百分之一百的标准向原告党春波加付赔偿金78060元，合计241986元；4.案件受理费由黑猫公司承担。一审法院认定事实：2010年9月10日，党春波进入黑猫公司化验室工作。9月16日，党春波向黑猫公司履行了新职员报到后的信息确认、有害作业人员健康检查、岗前安全教育培训等工作程序，党春波填写的出生日期为1975年12月，其身份证的出生日期为1967年12月。同日，党春波与黑猫公司签订固定期限《劳动合同书》（合同编号为JC-00040），约定合同期限为三年，自2010年9月16日至2013年9月16日止。2013年9月16日，双方协商续签劳动合同至2013年12月31日。2014年1月1日，党春波与黑猫公司签订固定期限《劳动合同书》，约定合同期限为四年，自2014年1月1日至2017年12月31日止。2018年1月1日，党春波与黑猫公司签订《劳务协议书》，期限为一年，自2018年1月1日至2018年12月31日止。2018年12月31日，因合同期限届满企业不予续签，黑猫公司与党春波签订《解除劳动合同书》，双方间的劳动关系终止。双方劳动合同解除后，党春波向海南区就业局进行了失业备案登记，在海南区人力资源和社会保障局领取了15个月失业保险金及取暖补助共计25302元。2019年9月6日,党春波将其签名捺印的《关于依法对乌海黑猫炭黑有限责任公司是否将劳动合同文本“交予劳动者一份”之事项进行专项监督检查的建议及意见》以邮政特快专递方式分别邮寄送达给了乌海市海南区人力资源和社会保障局及乌海市海南区劳动监察大队。2019年10月24日，乌海市海南区人力资源和社会保障局作出海南人社访字[2019]6号《关于党春波信访事项答复意见书》，该意见书第二项调查核实及办理情况载明，经海南区劳动监察大队向黑猫公司调查了解，党春波签订的《劳动合同书》及《劳务协议书》均为一式两份，单位留存一份，交予党春波一份。2019年9月9日，海南区劳动监察大队通过国家企业信用信息公示系统组织开展了《签订劳动合同专项检查》行动，抽查了包括黑猫公司在内的12家用人单位劳动合同文本签订及发放等各项情况。2019年11月8日,党春波将其签名捺印的《申请复查书》于2019年10月27日以邮政特快专递方式邮寄送达给了乌海市人力资源和社会保障局申请复查。2019年12月23日,乌海市人力资源和社会保障局制作乌人社信字[2019]23号《关于对党春波信访事项复查的答复意见》。经乌海市人力资源和社会保障局复查认定，党春波与黑猫公司在签订劳动合同方面存在争议,当事人双方可依法向海南区劳动人事争议仲裁部门申诉仲裁，同意海南区人力资源和社会保障局做出的答复意见。2019年12月25日，党春波向海南区劳动人事争议仲裁院提起劳动仲裁，该院于2019年12月27日作出海南劳人仲不字[2020]2号《不予受理通知书》，并于2019年12月27日送达党春波另查明，2010年10月至11月工资，党春波以现金方式领取。2010年12月至2019年2月期间，黑猫公司通过银行代发工资的形式向党春波发放工资。黑猫公司为党春波缴纳了2013年1月至2018年12月期间累计72个月的养老、医疗、失业、工伤等社会保险。再查明，2013年10月21日，乌海市海南区就业服务局向原告党春波制发了《就业失业登记证》（证件编号1503030113001174）,该证记载的党春波实现就业日期为2010年9月10日，与海南区法院向海南区就业局调取的党春波的《乌海市人力资源登记表》记载事项一致。一审法院认为，关于党春波与黑猫公司的劳动关系建立的日期。根据《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《就业失业登记证》作为公共就业服务机构根据用人单位提供的招用劳动者和与劳动者终止或者解除劳动关系的材料,对劳动者就业或失业状态的备案登记,其中记载的时间较《劳动合同书》签订的时间更加准确，因实践中在签订《劳动合同书》之前需要经过入职体检、岗前培训等一系列流程，故而签订《劳动合同书》的日期要晚于实际用工之日。本案中根据党春波提交的《就业失业登记证》系黑猫公司前职工刘海霞经办填写相关日期，其中记载的党春波实现就业日期为2010年9月10日，与海南区法院向海南区就业局调取的党春波的《乌海市人力资源登记表》一致，故综合认定党春波与黑猫公司建立劳动关系的日期应为2010年9月10日。对于党春波的第一项诉讼请求，予以支持。关于党春波的第二项诉讼请求，确认之诉原则上以一定权利义务关系存在与否作为对象，单纯的事实不能作为确认之诉的对象。因此党春波要求确认与黑猫公司以签订《解除劳动合同书》方式终止其劳动关系的事实并非确认之诉且法院已经在庭审中向党春波释明于审理查明部分表述，故党春波的第二项诉讼请求，不予支持。关于党春波的第三项诉讼请求，本案中，党春波及其委托诉讼代理人认为黑猫公司存在以下违反《劳动合同法》违法解除劳动合同的事由：一、黑猫公司未将双方签订的《劳动合同书》交付党春波且《劳动合同书》缺乏必备条款；二、黑猫公司使用欺诈手段涂改合同；三、黑猫公司未与党春波签订无固定期限劳动合同。根据《劳动合同法》第八十一条规定，用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，党春波认为与黑猫公司存在违反《劳动合同法》第十六条的情形，已经向乌海市两级劳动行政部门反映，劳动行政部门认定黑猫公司不存在违反《劳动合同法》第十六条的情形，因此第一项事由不成立。根据黑猫公司提供的第二份《劳动合同书》，双方签订的劳动期限为2014年1月1日至2017年12月31日，期限为四年，故《劳动合同书》中阿拉伯数字的修改并不存在欺诈、隐瞒事实的情形仅是正常的修改，因此第二项事由不成立。根据《劳动合同法》第十四条规定，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，党春波已届满法定退休年龄，不存在签订两次固定期限劳动合同之后，可以与用人单位协商签订无固定期限劳动合同的情形。因此第三项事由亦不成立。综上，本案中党春波与黑猫公司协商一致签订《解除劳动合同书》，因党春波已达退休年龄，黑猫公司不再与党春波续签劳动合同，经双方协商一致解除劳动合同符合《劳动合同法》第三十六条的规定，不存在违法解除的情形。党春波抗辩称身份证记载的出生日期不准确其尚未达到退休年龄，但用人单位以劳动者的身份证记载的出生年月为准符合《劳动法》的相关规定，党春波发现身份证记载的出生日期有误应向公安机关申请变更，因其并未申请变更，因此该项抗辩理由不能成立。故对于党春波的第三项诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、党春波与乌海黑猫炭黑有限责任公司自2010年9月10日起建立劳动关系；二、驳回党春波的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据，二审认定的事实与一审认定的事实一致,本院予以确认。本院认为，上诉人党春波认为被上诉人存在违法解除劳动合同的情形，未将《劳动合同书》交付上诉人且《劳动合同书》缺乏必备条款，在签订的第二份劳动合同即2014年1月1日签订的《劳动合同书》中被上诉人采取欺诈手段对合同期限进行了涂改，因此双方自2016年12月11日起符合无固定期限劳动合同的情形，故上诉人认为应由被上诉人支付经济补偿金、二倍工资、二倍赔偿金及加付赔偿金共计241986元。对于此，本案中在案的第二份《劳动合同书》明确记载劳动期限为2014年1月1日至2017年12月31日，在合同期限处虽然由“3”变更为“4”，但上有捺印，紧随其后双方又在2018年1月1日签订了《劳务协议书》，故双方2014年签订的《劳动合同书》上对阿拉伯数字的修改为正常修改，并不构成欺诈、隐瞒事实的情形。因2014年《劳动合同书》到期时上诉人已经到达法定退休年龄，双方又签订劳务协议，故不符合应签订无固定期限劳动合同的情形。在2018年12月31日，因合同期限届满，双方协商一致解除用人关系，并不存在违法解除劳动关系的情形，且本案劳动行政部门也未认定被上诉人黑猫公司存在违反《劳动合同法》第十六条的情形，故对上诉人提出由被上诉人支付经济补偿金、二倍工资、二倍赔偿金及加付赔偿金的上诉意见不予采纳。而对于上诉人关于被上诉人应当依法支付上诉人自2010年9月10日起至16日止期间共计6日的经济补偿、二倍工资、二倍赔偿金、加付赔偿金的诉求，因在前置劳动仲裁中未提出过，对该诉求不予处理。综上，对上诉人的上诉请求不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人党春波负担。本判决为终审判决。审判长 张新峰审判员 杨 硕审判员   魏 婕 二〇二〇年十月三十日书记员 付家伟