甘肃省临夏市人民法院 刑事判决书（2020）甘2901刑初96号 公诉机关甘肃省临夏市人民检察院。被告人马西木。2008年1月31日因犯非法买卖枪支罪被青海省西宁市城西区人民法院判处有期徒刑九年，2013年8月2日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月1日被临夏市公安局抓获，11月2日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于临夏市看守所。辩护人高某某，临夏某某律师事务所律师。被告人韩阿乙草。2007年7月4日因犯贩卖毒品罪被青海省西宁市城东区人民法院判处有期徒刑十五年，2016年12月16日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月1日被临夏市公安局抓获，11月2日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于临夏市看守所。辩护人韩某某，青海某某律师事务所律师。甘肃省临夏市人民检察院以临市检刑检刑诉〔2020〕103号起诉书指控被告人马西木、韩阿乙草犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，甘肃省临夏市人民检察院指派检察员赵霞出庭支持公诉，被告人马西木、韩阿乙草及辩护人高某某、韩某某到庭参加诉讼。现已审理终结。甘肃省临夏市人民检察院指控，2019年10月，被告人韩阿乙草委托被告人马西木以每克600元的价格为其购买毒品欲出售。11月1日，马西木从“吾麦”（另案处理）手中以每克600元的价格购买了一块用黄色橡胶手套包裹的毒品，马西木将该毒品藏匿于临夏市亿清家园楼下废弃砖块中，并告知韩阿乙草让其到临夏取毒品。当日下午16时许，韩阿乙草驾驶青A·3QX**白色大众轿车到临夏，在本市滨河路附近与马西木见面后，马西木带其到亿清家园小区的出租屋内，韩阿乙草用微信分两次给马西木转19500元购买毒品的毒资，二人商定剩余的钱款由马西木入股，待毒品出售后所获利润由二人平分。后马西木将毒品取上交给了韩阿乙草，韩阿乙草将毒品放至其驾驶的青A·3QX**白色大众轿车内时被民警抓获，当场从青A·3QX**轿车内查获毒品可疑物一块。经称量，净重99.2克，经鉴定：检出海洛因成份。被告人马西木、韩阿乙草的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，构成贩卖毒品罪，且被告人韩阿乙草属累犯、毒品再犯。建议对被告人马西木、韩阿乙草均判处有期徒刑十五年。被告人马西木辩称其向吾麦赊欠毒品而非购买，韩阿乙草向其转账19500元是借款，不是毒资，其行为不构成犯罪。其辩护人认为：1、根据卷内讯问笔录显示，不能排除吾麦就是公安机关特情的合理怀疑；2、涉案毒品含量未做含量鉴定，影响裁判的客观公正；3、被查获毒品未流入社会，社会危害性相对较小；4、被告人属从犯，主观恶性不大、悔罪态度好，有立功表现；5、被查扣车辆应当予以返还。被告人韩阿乙草辩称其未向马西木购买毒品，马西木将其叫到临夏市的出租屋，目的是将马西木的毒品带至其积石山的老家；其向马西木的19500元转账是向马西木偿还购车时的借款；和马西木没有商定待毒品出售后所获利润由二人平分。其辩护人认为：1、被告人马西木与吾麦进行交易后，与韩阿乙草再次进行交易，欲取得利润的一半，故韩阿乙草属从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；2、交易毒品未扩散到社会，未对社会和个人造成实质性危害；3、未对查获海洛因做定量分析，影响裁判的客观公正；4、被告人认罪态度好，有悔罪表现；5、扣押车辆不应作为作案工具，而应予以返还。经审理查明，2019年10月，被告人韩阿乙草委托被告人马西木以每克600元的价格为其购买毒品欲出售。11月1日，马西木从“吾麦”（另案处理）手中以每克600元的价格购买了一块用黄色橡胶手套包裹的毒品，马西木将该毒品藏匿于临夏市亿清家园楼下废弃砖块中，并告知韩阿乙草让其到临夏取毒品。当日下午16时许，韩阿乙草驾驶青A·3QX**白色大众轿车到临夏，在本市滨河路附近与马西木见面后，马西木带其到亿清家园小区的出租屋内，韩阿乙草用微信分两次给马西木转19500元购买毒品的毒资。后马西木将毒品取上交给了韩阿乙草，韩阿乙草将毒品放至其驾驶的青A·3QX**白色大众轿车内时被民警抓获，当场从青A·3QX**轿车内查获毒品可疑物一块。经称量，净重99.2克。经鉴定：查获毒品可疑物中检出海洛因成分。上述事实有以下证据在案佐证：1、被告人马西木的供述，2019年10月30日14时许，我准备从积石山县龙光村家中出发去临夏市南关大寺做礼拜时，我的朋友韩阿乙草给我打电话说：“兄弟，你在下面能不能找到‘东西’？”我说：“这两天我找不上。”韩阿乙草说:“你我帮个忙，帮我找些‘东西’，我这两天很困难，生活都没有着落了。”我说：“一克640元，我给你找上些。”韩阿乙草说：“兄弟，我困难的很，你钱不要挣，给我本钱拉卖给些。”我说：“我从别人手中买着600元一克，我600元一克卖给你。”韩阿乙草答应后，我说：“那你明天来临夏市，我给拿全，你要多少克哩?”韩阿乙草说：“你给我拿上100个。”我说：“那成哩。”打完电话后我就去临夏市南关大寺做礼拜了。31日13时许，韩阿乙草给我打电话说：“我今天临夏市来不了,明天中午我做完礼拜来临夏市找你取东西。”我说：“成哩。”11月1日早上6时许，我从积石山县龙光村的家中驾驶我的青A·MXX**金黄色尼尼桑轿车来到临夏市南关大寺做礼拜，做完礼拜后我就碰见了我东乡县的明友吾麦，我跟吾麦说：“你能不能帮我找些‘东西’，我一个朋友要一些。”吾麦说:“我找不上。”我说：“你帮我找一些，要‘东西’的是我的好朋友，这个人很可靠，你放心。”吾麦说：“我中午礼拜结束给你拿过来，你要多少‘东西’哩？”，我说：“我要100个‘东西’。”吾麦说：“一个620元。”我说：“你给我便宜一些，我中间不赚钱，我给他一克600元。”吾麦说：“那好，就一个600元卖给你。”说完我就开车去临夏市滨河路转了一圆，后去临夏市大拐弯一饭馆吃了个饭，吃完饭我又开车从广场转了一圆，后就去临夏市南关大寺做礼拜了，做完礼拜，我刚出南关大寺门口，就看见吾麦在大寺门口等我，吾麦看见我后就说：“你在这等我一会，我去拿‘东西”，过了五分钟左右，吾麦就来了，吾麦将用一个黄色橡胶手套包装的‘东西’给了我，我问他：“东西怎么样?”吾麦说：“‘东西’好，你拿去看一下。”我说：“我们准备拿‘东西’去西宁卖，卖完之后再给你钱。”吾麦说：“可以，你拿去了自己称量一下，一克600元，你称的是多少，就给我多少的钱。”后我拿着吾麦给我的‘东西’开看我的尼桑轿车去了临夏市南园小区对面的工地上，到了工地我把‘东西’拿下车，我打开黄色橡胶手套看了一下，里面用透明胶带缠绕的块状物，我看胶带缠的紧，就没继续打开，我就把包装在黄色橡胶手套的毒品埋在了南园小区对面工地上废弃的砖块中间，我隐藏好毒品后就开车去了临夏市红园新村北口我舅舅家中。16时许，我在舅舅家中闲坐的时候，韩阿乙草给我打电话说：“我临夏市到了。”我问他：“你在临夏市的哪里?”韩阿乙草给我说：“我在临夏宾馆的十字上。”打完电话我就从舅舅家出来开车去了临夏宾馆，快到临夏宾馆的时候，我给韩阿乙草打电话说：“你现在在哪里?我快到了。”韩阿乙草说：“你过临夏宾馆再往前走一点了等我，我马上过来。”我开车过了临夏宾馆十字，往前走了一些后，就在滨河路的路边停车等韩阿乙草，等了不到一分钟，韩阿乙草就开着一辆白色大众速腾轿车来到我跟前。我说：“那你跟着我的车，我们一起去看。”后我开车去了南园小区对面藏毒品的地方，到了藏毒品的地方后，我就带着韩阿乙草上了妻子租住在附近十二楼的家中，我们俩坐下之后，我说：“我现在给你‘东西’是不挣钱的，这样不行，你现在有多少钱就给我多少钱，剩下的算我入股，我们一起去西宁市卖东西。你先把‘东西’拿上，我开车在前面给你探路，你开车跟看我，如果前面有警察查车我就给你打电话，你不要再过来，卖完‘东西’后，我们把老板钱给掉，剩余的我们俩平分。”韩阿乙草道答应了，后我就和他一起下了楼，我下楼后就去藏毒品的废弃砖块处拿上用黄色橡胶手套包装的毒品后就给了韩阿乙草，韩阿乙草将毒品放在了衣服内，上了他的白色大众速腾轿车，我刚准备上车时，就被民警抓获。我所说的“东西”是毒品。我和韩阿乙草说好的，这次毒品是六万元的，因为韩阿乙草困难，没有那么多钱，韩阿乙草先以微信转账方式给了我19500元钱，剩余的40500元算我入的股，我和韩阿乙草到西宁市卖掉这些毒品后，把其中的六万拿给吾麦，是这次购买他毒品的钱，制余的钱我和韩阿乙草平分。2、被告人韩阿乙草的供述，我和马西木相识已经二十多年了，但后来我们并没有联系，直到6月份，我和马西木在青海省西宁市偶遇，就这样我们又开始联系了。五、六天前的15时许，马西木通过微信视频叫我去他在青海省西宁市城东区八一路康乐什子附近的家里吃饭，于是我就驾车到了西宁市，到西宁市后马西木和我到其家附近的一家餐厅里吃了饭，当晚我住在了马西木的家里。到了第二天早上7时许，我陪马西木晨跑闲聊时，我问马西木说：“你手里有没有‘东西’（指毒品海洛因）卖我点？我手里不宽裕，大概要个五十克（指毒品海洛因）”。马西木回答说：“我回临夏了帮你找”，后我就回了自己的家中。到家后马西木一直没有给我回话，于是在大前天还是前天的早上10时许，我给马西木打了微信视频，在视频中我问马西木说：“东西（指毒品海洛因）你找的怎么样了？”马西木回答说：“还没找上，我正在找，等找到了给你回信……”后我们挂断了视频。大概到了2019年10月31日早上10时许，马西木给我打来微信视频对我说：“你到临夏来。”我一听马西木这么说就知道马西木已经找上东西（意指毒品海洛因）了。”当时虽然马西木没有明说，但我仍对此事心知肚明，马西木叫我去临夏就是找他取毒品，于是我在视频中问马西木：“价格是多少？”马西木回答说：“六百二十元（每克毒品海洛因的单价）。”我觉得马西木的要价有点高，就向其还价说：“我手里不宽裕，你要的价格高了点吧？”马西木听后对我说：“那就六百（意指毒品海洛因每克的单价），你到临夏取来。”我听后回答马西木说：“今天我在工地上干活，没有时间下来，明天了我早上干点活，下午来临夏找你取东西（意指毒品海洛因）来。”随后我们就挂断了视频。就这样到了今天即2019年11月1日早上，我在家中干了点活，中午做完礼拜约14时许，驾驶自己的车牌号为青A·3QX**白色大众牌速腾轿车从青海省循化县的家中出发，经大力加山的高速到临夏找上线马西木取东西（意指毒品海洛因）。16时30分许，当我驾车行至甘肃省临夏县韩集镇时，马西木给我打来微信视频问我：“你来了没?”我回答马西本说：“我已经到韩集了”。挂断视频后我一直驾车经河州大道往临夏市走，当走到临夏市大夏河由西向东第二个大桥跟前时，马西木又打电话问我到哪里，我将自己的位置告诉了马西木，他对我说：“你在那里等一下，我来接你。”挂掉视频后我看见路边有禁止停车的提示牌，于是我驾车往前开到临夏宾馆跟前的第三个桥跟前连续两个右转绕到了河对面，后又两次右转行驶到临夏宾馆的那个十字路口，这时马西木又打来微信视频问我在哪里，我告诉其在临夏宾馆什子时，马西木指示我沿着河边直行往前走，于是我就驾车经过临夏宾馆什子向前约走了一公里时，马西木驾驶他的土黄色尼桑轿车从我身后超过我后，将车停在了我的前面，并从车上下来走到我的车窗跟前对我说：“你跟着我的车，我们先去我的家。”就这样我跟着马西木的车走到马西木家的楼下，我们一前一后将车停放在马路边上后，马西木带着我去了他家，到其家后，我问他说：“你找了多少‘东西’？”马西木回答说：“100克（意指毒品海洛因的数量），一共是六万。”我听后对其说：“我手里不宽裕，只有19500元钱，我先转给你，等我拿着东西（意指毒品海洛因”到西宁卖掉后，再将剩下的尾款给你。”马西木听后对我说：“行呢，我也上西宁呢，等你把这些东西（意指毒品海洛因）卖掉了再给我钱……”于是我当着马西木的面分两次通过微信将19500元的毒资转给了马西木，第一次转款18000元，第二次转款1500元，后马西木对我说：“那我们走吧。”于是我就和马西木从他家里出来下楼后，马西木带看我走出其小区到小区门口的一小坡跟前，从一块建筑垃圾底下取出一个他事先用橘黄色和黑色相间的手套装好的毒品交给了我，我拿着马西木给我的毒品后也没有验货，直接将装有毒品的手套揣在了怀里，这时马西木对我说：“我在前面走，你跟在后边跟着我，如果有啥事情（意指警察检查）的话我给你打视频说。”就这样马西木和找一前一后走到各自的车跟前，我打开车门坐在驾驶座上，刚把从马西木处购买来的毒品扔到脚底下时，你们警察冲过来，分别从各自的车上，将我和马西木抓获了，并当场从我驾驶的车牌号为3QXXX白色大众牌朗逸轿车驾驶座前脚垫上查获刚从马西木处购得的一小块毒品海洛因。我所称的“东西”是指毒品海洛因。3、微信支付凭证截图，证实被告人韩阿乙草于2019年11月1日17时34分27秒向被告人马西木微信转账18000元，17时35分39秒向被告人马西木微信转账1500元。4、现场称量毒品记录、照片,证实查获的被告人马西木、韩阿乙草交易的毒品可疑物，经称量，净重99.2克。5、甘肃省公安司法鉴定中心检验鉴定意见书，证实查获的毒品可疑物中检出海洛因成分。6、辨认笔录及照片，通过被告人马西木、韩阿乙草互相辨认，证实二人就是买卖毒品的行为人。7、通话记录及行动轨迹清单，证实被告人马西木、韩阿乙草在买卖毒品海洛因前进行过多次电话联系以及各自驾车行动轨迹。8、抓获经过，证实根据临夏市公安局综合侦查大队侦办的案件中延伸出的线索，2019年11月1日15时许，临夏市公安局民警在临夏市亿清家园附近将被告人马西木、韩阿乙草抓获，当场查获毒品海洛因99.2克。9、临夏市缉毒大队情况说明，根据2008年2月27日转发最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于印发的通知》的通知，破获的走私、贩卖、运输、制造毒品海洛因和甲基苯丙胺（冰毒）20克以上不满100克，可由公安机关鉴定，一般不再送省公安厅进行复检；本次案件查获毒品克数不满100克，故不再送省公安厅进行复检（含量鉴定）。10、刑事判决书及释放证明，证实被告人马西木于2008年1月31日因犯非法买卖枪支罪被青海省西宁市城西区人民法院判处有期徒刑九年，2013年8月2日刑满释放；被告人韩阿乙草于2007年7月4日因犯贩卖毒品罪被青海省西宁市城东区人民法院判处有期徒刑十五年，2016年12月16日刑满释放。11、入所体检表，证实对被告人韩阿乙草被送往看守所时身体状况良好，未实施过刑讯逼供行为。12、户籍证明，证明被告人马西木、韩阿乙草在案发时已达到刑事责任年龄。上述证据，经庭审质证，证据间相互关联，相互印证，具有证明效力，本院予以确认。 本院认为，被告人马西木、韩阿乙草无视国法，进行贩卖毒品活动，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；对二被告人均判处十五年有期徒刑的量刑建议适当，本院予以采纳。二被告人均对其买卖毒品海洛因行为在侦查机关作了供述，亦承认韩阿乙草向马西木微信支付毒资19500元，但在庭审中二被告人各自的辩解及二人间的供述自相矛盾，应认定二被告人在侦查机关供述具有真实性、客观性，故二被告人提出的其行为不构成贩卖毒品罪的辩解不成立，本院不予采纳。依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》中“可能判处死刑的毒品犯罪案件，毒品鉴定结论中应有含量鉴定结论”的规定，二辩护人提出的对涉案毒品含量未做含量鉴定的辩护意见不成立；提出被告人认罪态度好，有悔罪表现，且系从犯等辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。二被告人贩卖毒品数量达99.2克，对社会存在巨大潜在危害性，故二辩护人提出的毒品未流入社会，社会危险性小的辩护意见不成立，本院亦不予采纳。被查扣的车辆应依法予以处理。被告人韩阿乙草因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯、毒品再犯，应从重处罚。据此，据二被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪态度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马西木犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2034年10月31日止。)二、被告人韩阿乙草犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月1日起至2034年10月31日止。)  三、毒资19500元、作案工具黑色OPPO直板手机一部、三星翻盖手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临夏回族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                                        审判长   祁 忠 孝                        审判员   马 琳 琳                        人民陪审员 何  婵                          二〇二〇年十月三十日                                             书记  员   卜 俊 霞