江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初9286号原告：谈金生，男，1970年2月17日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：芮雪萍，江苏天目湖律师事务所律师。被告：潘春香，女，1971年9月12日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：庄千文，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。第三人：江苏东平农贸市场发展有限公司，住所地溧阳市西城菜场**，统一社会信用代码91320481733756403B。法定代表人：潘春香。原告谈金生与被告潘春香损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年12月9日立案受理后，依原告申请追加江苏东平农贸市场发展有限公司（以下简称东平农贸公司）为第三人参与诉讼，并依法适用普通程序，于2020年7月28日、8月18日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人，被告潘春香（到庭参加第一次庭审）及其委托诉讼代理人，第三人东平农贸公司法定代表人潘春香（到庭参加第一次庭审）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谈金生的诉讼请求为：1、判令被告立即向第三人东平农贸公司返还占用资金人民币193645元。2、判令被告承担诉讼费。事实和理由：原告系东平农贸公司的股东，占有公司49.285%的股权(工商登记为49.885%的股权)。2018年9月1日，被告、谈乙霏将东平农贸公司的法定代表人变更为被告、将东平农贸公司的监事变更为谈乙霏，并于2018年9月17日进行了工商变更登记，在取得营业执照后又另行刻制了公章，并实际控制了公司。2019年6月，原告在行使股东知情权查阅公司帐簿过程中发现，被告在实际控制和管理东平农贸公司后，通过虚开发票、报销私人支出费用等方法占有公司财产，原告发现后多次要求被告将其占有的公司财产归还公司，但被告一直置之不理。2019年7月26日，原告向被告(其也是东平农贸公司的执行董事、法定代表人)、谈乙霏(东平农贸公司的监事)及公司出具通知函，请求公司、执行董事、监事等通过诉讼程序要求被告立即返还无故占有的公司资金，但一直未果。鉴上，被告长期、无故占用公司资金的行为严重损害了公司及股东的利益，且公司、董事及监事也都怠于行使诉讼权利，致使公司及原告的股东利益无法得到保障。为维护公司及原告股东的权利，现依法向贵院提起诉讼，请求贵院查明事实后支持原告的诉讼请求。庭审中，原告对前述第一项诉讼请求变更为：被告立即向第三人东平农贸公司返还占用资金人民币212474元。事实和理由：原告发现被告还有其他侵占事实。被告潘春香辩称，本案的原告诉请无事实依据，被告并未虚开发票，也未就此报销私人费用，因此请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。原告举证被告在2018年共计从公司通过报销发票的方式占用公司资金19万余元，被告报销的部分款项均系用于公司日常维修、购买一些电器所用，因此这些支出都是正常开支，且均用于公司，其中最后一笔12万余元的混凝土，该笔费用并不是用于公司，该费用是原告本人家庭老家建房的相关混凝土的发票，但是其拿到公司进行报销，对此被告作为公司法定代表人并未同意，因此该报销单上也无被告作为法定代表人的签字，另外，该款被告更未从公司取得。针对原告增加的诉请部分，涉及到新增加的服装的报销以及按摩器的报销，涉案的报销是被告潘春香个人用于公司的一些开支和支出，因为该部分的开支和支出没有相关的正式发票，因此其用涉案服装及按摩器发票来到公司进行报销，并做账，因此其并未侵占公司的利益。第三人东平农贸公司述称，同被告潘春香意见。经审理查明，第三人东平农贸公司成立于2002年1月8日，现工商登记股东为谈金生、潘春香、谈乙霏，三人持股比例为：49.885%、49.885%、0.23%。2018年9月17日，东平农贸公司法定代表人及监事工商变更登记分别为潘春香、谈乙霏。2019年7月，原告分别向潘春香、东平农贸公司、谈乙霏提出书面请求，请求对潘春香提起诉讼但未果。原告于2019年12月向本院提起诉讼，要求判如所请。第一次庭审中，原告为证明其主张，向本院提交东平农贸公司的记账凭证及报销发票13页，证明被告虚开发票进行报销，在公司列支虚设名目进行报销，占用公司财产行为的事实。发票合计金额193645元。原告前述证据中有溧阳市苏浙皖边界市场现代灯饰店（以下简称现代灯饰店）开具的三张合计金额为27000元的发票；有溧阳市溧城晨丰电器经营部（以下简称晨丰经营部）开具的两张合计金额为25485元的发票；有溧阳市溧城消安消防器材经营部（以下简称溧城消安经营部）开具的一张金额为18000元的发票；有溧阳市濑江混凝土有限公司（以下简称濑江公司）开具的一张金额为123160元的发票。被告质证称：以上现代灯饰店及晨丰经营部的发票是购买的用于第三人公司日常维修的货物，溧城消安经营部的发票是这几年农贸市场经常消防大检查，就配了一些灭火消防器材及辅材，都是用于公司的，濑江公司的发票是原告本人在老家建房所使用的混凝土，该混凝土并未用于公司，因此被告作为公司法定代表人对该笔费用不同意从公司列支，该发票18年做账了，但是钱还在账上没有支付出去。为此，被告提供了由现代灯饰店、晨丰经营部、溧城消安经营部分别出具的送货单及相关说明，以证明涉案的三个报销单所对应的事实系被告本人多次从相关的经营部购货，具体明细及多次购货但发票是到年终一次性开具，包括到年终一次性结算。原告对被告前述证明内容均不予认可。第二次庭审中，原告为证明其主张，向本院提交东平农贸公司的费用报销单及发票复印件共10页，证明被告潘春香在第三人公司里私自报销个人的开支和支出，发票合计金额18829元。原告前述证据中有溧阳八佰伴商贸中心有限公司（以下简称溧阳八佰伴）开具的两张合计金额为3483元的发票；有广州玛多体育发展有限公司（以下简称玛多公司）开具的两张合计金额为3598元的发票。溧阳八佰伴开具的两张发票均为购买服装支出，玛多公司的两张发票均为购买按摩器支出。被告另提供收款收据及白条以证明潘春香个人用于公司的支出，因为这些支出是收款方无法出具正式的能够用于走账和报销的正规发票。被告同时称经营公司的日常行为中因为没有正式发票用其他发票冲抵，在我们国家非常普遍，尤其是中小企业，对于潘春香个人的一些用于公司支出还远远不止这些证据，其他没有拿出来，只是拿出部分，请法庭针对本案客观事实予以评判。本院认为，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条的规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。第一百四十九条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条规定，董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东可以书面请求监事向人民法院提起诉讼，监事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案案由系损害公司利益责任纠纷，谈金生作为东平农贸公司的股东，在要求监事谈乙霏提起诉讼未果的情况下，有权依据该规定提起本案诉讼。本案中，谈金生主张潘春香存在损害公司利益的行为，故本案争议焦点即为潘春香在担任东平农贸公司执行董事期间，相关行为是否违反忠实勤勉义务，以及是否侵占了公司财产。对此分述如下：潘春香作为东平农贸公司的法定代表人，对外代表公司开展业务，对内依照公司章程依法履行法定代表人职责，其中包括财务审核支出的批准权责。根据原告提供的证据，对其中由现代灯饰店、晨丰经营部、溧城消安经营部开具的相关发票，结合被告举证，本院认为该些费用的产生确系第三人经营需要，被告签字报销符合程序规定，被告未侵占第三人财产。而对其中由濑江公司、溧阳八佰伴、玛多公司开具的相关发票，被告的辩解意见本身不具有合法性基础，本院无法采信，被告就濑江公司开具的混凝土发票所称的挂账行为也未进一步举证，故应认定被告有侵占第三人财产的行为，被告侵害了第三人的财产利益和其他股东的合法权益，被告应当向第三人予以返还。对原告主张被告以“服装”名义虚报公司支出进而侵占第三人财产的其他诉请，因原告提供的相关证据仅有《费用报销单》，本院无法进一步审查具体的服装种类及数量等，无法作出是否用于第三人的事实认定，故本院对该部分请求不予支持。综上，被告应向第三人返还130241元。为此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十九条、第一百五十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告潘春香于本判决生效之日起十日内向第三人江苏东平农贸市场发展有限公司返还130241元。二、驳回原告谈金生的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4487元（已由原告预交），由被告潘春香负担2750元，原告谈金生负担1737元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。本案履行款交纳信息：户名：溧阳市人民法院，开户银行：中国银行溧阳天目支行，账号：62×××84。审 判 长  易 阳人民陪审员  唐卫平人民陪审员  范 静二〇二〇年十月三十日书 记 员  李 叶