浙江省杭州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙01刑终516号 原公诉机关杭州市下城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）余利平，男，1976年1月14日出生，汉族，浙江省衢州市人，初中文化，无业，户籍地衢州市衢江区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月19日变更为取保候审，2020年6月15日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。 辩护人钱小琴，浙江秉象律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨**莹，男，1977年2月9日出生，汉族，浙江省杭州市人，初中文化，无业，户籍地杭州市上城区。2001年4月16日因犯贪污罪被判处有期徒刑十三年，并处没收个人财产人民币3万元，2008年4月25日被假释，2011年2月28日假释期满。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月7日变更为取保候审，2020年6月23日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。 辩护人朱允人，浙江吴山律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）钟健华，男，1980年11月19日出生，汉族，浙江省杭州市人，初中文化，户籍地杭州市下城区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月12日变更为取保候审，2020年6月23日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。 上诉人（原审被告人）邵红涛，男，1985年5月5日出生，汉族，湖北省江陵县人，初中文化，无业，户籍地江陵县。2013年6月3日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑六个月，同年10月17日刑满释放。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月12日变更为取保候审，2020年6月15日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。 辩护人陈富强，浙江泽道律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）柴里花，女，1965年11月13日出生，汉族，浙江省桐庐县人，初中文化，无业，户籍地杭州市拱墅区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月19日变更为取保候审，2020年6月23日被逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人刘佳武、余菁，浙江凯旺律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）钟易峰，男，1987年11月3日出生，汉族，浙江省杭州市人，大专文化，户籍地杭州市下城区。因本案于2017年9月2日被刑事拘留，同年9月7日变更为取保候审，2020年6月23日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。 辩护人喻皓，北京德恒（杭州）律师事务所律师。 原审被告人俞建永，男，1981年10月7日出生，汉族，浙江省宁海县人，初中文化，无业，户籍地宁海县。2006年4月26日因赌博被行政拘留十日；2006年8月12日因赌博被行政拘留十日。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月12日变更为取保候审，2020年6月15日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。 原审被告人张坚玉，女，1969年1月14日出生，汉族，浙江省杭州市人，初中文化，无业，户籍地杭州市西湖区。2007年1月16日因赌博被罚款人民币500元。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月19日变更为取保候审，2020年6月15日被逮捕。现押于杭州市看守所。 原审被告人陈建宏，男，1970年12月9日出生，汉族，浙江省温州市人，大专文化，户籍地杭州市江干区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月19日变更为取保候审，2020年6月15日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。 原审被告人莫海强，男，1981年12月1日出生，汉族，浙江省杭州市人，高中文化，户籍地杭州市江干区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月11日变更为取保候审，2020年6月23日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。 原审被告人陈少逸，女，1963年9月30日出生，汉族，浙江省诸暨市人，初中文化，户籍地杭州市下城区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月11日变更为取保候审。 原审被告人徐卫国，男，1970年11月13日出生，汉族，浙江省诸暨市人，高中文化，户籍地杭州市上城区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年6月17日变更为取保候审；因涉嫌犯危险驾驶罪于2017年11月2日被刑事拘留，当日变更为取保候审；因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2019年5月30日被刑事拘留，同年5月31日变更为取保候审。 原审被告人王辉，男，1986年2月22日出生，汉族，浙江省温岭市人，大专文化，户籍地温岭市。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月11日变更为取保候审；2019年4月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。 原审被告人许国美，女，1963年9月22日出生，汉族，浙江省绍兴市人，初中文化，户籍地杭州市江干区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月19日变更为取保候审。 原审被告人汪晓烈，男，1975年6月6日出生，汉族，浙江省诸暨市人，初中文化，户籍地杭州市江干区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月10日变更为取保候审。 原审被告人赖旭东，男，1973年9月30日出生，汉族，浙江省淳安县人，初中文化，户籍地杭州市滨江区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月7日变更为取保候审。 原审被告人朱丽，女，1975年11月2日出生，汉族，安徽省六安市人，初中文化，户籍地杭州市拱墅区。因本案于2017年6月28日被刑事拘留，同年7月17日变更为取保候审。 原审被告人黄丽琴，女，1970年5月30日出生，汉族，浙江省杭州市人，初中文化，户籍地杭州市上城区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月6日变更为取保候审。 原审被告人杜鹏，男，1984年10月7日出生，汉族，山西省平定县人，大学文化，户籍地杭州市西湖区。因本案于2017年6月12日被刑事拘留，同年7月4日变更为取保候审。 原审被告人赵菊花，女，1962年3月6日出生，汉族，浙江省义乌市人，初中文化，户籍地杭州市下城区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月6日变更为取保候审。 原审被告人殷军娥，女，1972年4月30日出生，汉族，浙江省桐庐县人，初中文化，户籍地杭州市萧山区。因本案于2017年6月13日被刑事拘留，同年7月12日变更为取保候审。 杭州市下城区人民法院审理杭州市下城区人民检察院指控被告人俞建永、余利平、张坚玉、杜鹏、邵红涛、陈建宏、莫海强、徐卫国、王辉、柴里花、杨**莹、钟健华、钟易峰、陈少逸、许国美、赖旭东、汪晓烈、黄丽琴、朱丽、赵菊花、殷军娥犯开设赌场罪，徐卫国犯容留他人吸毒罪、危险驾驶罪，王辉犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月23日作出（2019）浙0103刑初72号刑事判决。余利平、杨**莹、钟健华、邵红涛、柴里花、钟易峰不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院审理期间，钟健华申请撤回上诉。现已审理终结。 原判认定：一、开设赌场事实 （一）被告人俞建永、许国美开设赌场事实 2015年至2017年6月，被告人俞建永伙同陈欣涛（已判刑），从赵圣（已判刑）处取得赌博网站管理账号，分成多个会员账号，组织并接受赌博人员信某、孙某、黄某等人投注，或交由被告人许国美接受他人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，俞建永开设赌场涉及赌资数额约人民币（以下币种同）596万余元。 2016年至同年6月，被告人许国美从被告人俞建永处取得赌博网站会员账号，组织并接受赌博人员沈寅生、许建庆、吴越、“小枣”等人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，许国美开设赌场涉及赌资数额约28万余元。 （二）被告人余利平开设赌场事实 2017年1月至同年6月，被告人余利平从黄红萍、“阿东”、祝红霞、“沈丽强”（均另案处理）等人处取得赌博网站管理账号，分成多个次级管理账号及会员账号交由赌博人员邵枫、王**、廖国云等人投注或接受他人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，余利平开设赌场涉及赌资数额约369万元。 （三）被告人张坚玉开设赌场事实 2017年4月至同年6月，被告人张坚玉从潘丽萍（已判刑）处取得赌博网站会员账号，组织并接受赌博人员周玲、毛建新、李玉凤、耿旭华等人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，张坚玉开设赌场涉及赌资数额约245万余元。 （四）被告人杜鹏、邵红涛开设赌场事实 2017年4月至同年6月，被告人杜鹏、邵红涛伙同沈一博、左炜（均已判刑），从赵圣处取得赌博网络管理账号，分成多个会员账号。沈一博、左炜将赌博账号给刘永琛使用，接受了刘永琛等人的投注，沈一博、左炜、杜鹏从中坐庄吃成并平分提成。被告人邵红涛将获取的赌博账号交给赌博人员王意凡等人投注并与王意凡结算赌资。经查，杜鹏开设赌场涉及赌资数额约115万余元，邵红涛开设赌场涉及赌资数额34.66万元。 （五）被告人陈建宏开设赌场事实 2017年4月至同年6月，被告人陈建宏伙同他人从杨晓倚、“原涛”（均另案处理）处取得赌博网站管理账号，分出会员账号接受他人投注或者交由赌博人员唐波投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，陈建宏开设赌场涉及赌资数额约157万余元。 （六）被告人莫海强、徐卫国、王辉、朱丽、黄丽琴、陈少逸、赵菊花等人开设赌场事实 2017年3月至同年6月，被告人莫海强、徐卫国、王辉、朱丽、黄丽琴等人先后结伙，从陈文强（已判刑）、杨晓倚处取得赌博网站管理账号，分成多个会员账号交由胡佳、“YY”、周莉君（圴另案处理）、被告人赵菊花、陈少逸等人投注或接受他人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，莫海强、徐卫国、王辉开设赌场涉及赌资数额约141万余元；朱丽、黄丽琴开设赌场涉及赌资数额约20万余元。 2017年3月至同年6月，被告人陈少逸从被告人莫海强处取得赌博网站会员账号，组织并接受赌博人员范雅敏、陈兆英、王美珍等人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，陈少逸开设赌场涉及赌资数额约31万余元。 2017年3月至2017年6月，被告人赵菊花伙同周莉君，从被告人莫海强处取得赌博网站会员账号，组织并接受赌博人员章雪珍、卢雅君、张渊、朱惠华、徐树荣、许耀麟等人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，赵菊花开设赌场涉及赌资数额约10万余元。 （七）被告人柴里花开设赌场事实 2017年1月至同年6月，被告人柴里花从赵圣处取得赌博网站会员账号，组织并接受赌博人员陈建涛、金丽君、王君儿、“赵炎鑫”等人投注，通过境外赌博网站进行赌博，协助赌博网站利用互联网开设赌场牟利。经查，柴里花开设赌场涉及赌资数额约88万余元。 （八）被告人杨**莹开设赌场事实 2017年1月至6月，被告人杨**莹利用从李旭俊（已判刑）、杨晓倚处取得赌博网站会员账号，组织并接受赌博人员张帆、陈欣安、徐俊韬等人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，杨**莹开设赌场涉及赌资数额约80万余元。 （九）钟健华、钟易峰开设赌场的事实 2017年1月至6月，被告人钟健华伙同被告人钟易峰，从潘丽萍、“海华”、“陈**”（均另案处理）等人处取得赌博网站管理账号，分成多个会员账号，交由赌博人员李小梅、“喵喵”、“尼哥”等人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，钟健华、钟易峰开设赌场涉及赌资数额约71万余元。 （十）被告人赖旭东开设赌场事实 2017年6月，被告人赖旭东伙同施文均（已判刑）从杨晓倚获得赌博网站管理账号，分出会员账号给黄建莹（另案处理），黄建莹再交给赌博人员施富亮投注或者接受他人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式从中牟利。经查，赖旭东开设赌场涉及赌资数额约23万余元。 （十一）被告人汪晓烈开设赌场事实 2017年2月至6月，被告人汪晓烈从李琪（已判刑）、“李震宇”（另案处理）处取得赌博网站会员账号，组织并接受赌博人员李卫星、赵萍、王建平等人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，汪晓烈开设赌场涉及赌资数额约22万余元。 （十二）被告人殷军娥开设赌场事实 2017年4月至6月，被告人殷军娥从赵劲松（已判刑）、潘丽萍处取得赌博网站会员账号，组织并接受赌博人员马忠琴、石卫丽、王建英等人投注，通过境外赌博网站进行赌博，以“吃成坐庄”或“拿码点”方式，从中牟利。经查，殷军娥开设赌场涉及赌资数额约5万余元。 案发后，被告人钟易峰自动投案，并如实供述自己的罪行；其余被告人到案后均如实供述涉案事实。公安机关扣押俞建永苹果7手机1部，余利平苹果6手机1部、苹果7手机1部，张坚玉的苹果7手机1部，杜鹏的苹果手机1部，邵红涛的苹果7PLUS手机1部、苹果6手机1部，陈建宏的苹果7P手机1部，莫海强处的苹果7手机1部，徐卫国的苹果手机1部，王辉的苹果7手机1部，柴里花的苹果7手机1部，杨**莹的苹果6手机1部，钟健华的苹果7plus手机1部、钟易峰苹果手机1部，陈少逸的华为手机1部，许国美的苹果手机1部，赖旭东的三星手机1部，汪晓烈的苹果5手机1部，朱丽的苹果手机1部，殷军娥的苹果6S手机1部、苹果7PLUS手机1部。 上述事实有扣押在案的手机等物证，证人孙某、黄某、信某等人的证言，相关银行账户转账记录、微信转账记录、支付宝转账记录，手机微信、短信联系记录及照片载图，搜查笔录、扣押笔录、辨认笔录，抓获经过，前科劣迹材料，户籍证明，以及被告人俞建永、余利平、张坚玉、陈建宏、莫海强、杨**莹、钟健华、陈少逸、邵红涛、徐卫国、王辉、许国美、汪晓烈、柴里花、钟易峰、赖旭东、朱丽、黄丽琴、杜鹏、赵菊花、殷军娥、和其余涉案人员的供述等证据予以证实。 二、被告人徐卫国危险驾驶事实 2017年11月1日23时2分许，被告人徐卫国违反道路交通安全法的规定，饮酒后驾驶浙Ａ××××大众牌小型轿车，沿杭州市下城区天城路由西向东行驶至万家花园小区路口处时，被民警查获。经鉴定，徐卫国血液中乙醇含量为139.2ｍｇ／100ｍｌ，属于醉酒驾驶机动车。 上述事实有酒精含量呼气检测单，血样提取登记表、乙醇检验报告，行政强制措施凭证复印件，查获经过、情况说明，视频光盘，以及被告人徐卫国的供述等证据予以证实。 三、被告人徐卫国容留他人吸毒事实 2019年3月27日晚，被告人徐卫国在杭州市下城区东新街道华纳假日酒店728房间内，容留莫海强、邵某、相某吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）。同年5月30日，徐卫国在杭州市上城区被民警抓获。 上述事实有证人莫海强、邵某、相某的证言，旅馆住宿记录，情况说明，现场检测报告书，以及被告人徐卫国的供述等证据予以证实。 四、被告人王辉贩卖毒品事实 2019年3月至4月，被告人王辉在杭州市下城区瑞莱克斯酒店等地多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），具体是： 同年3月9日，被告人王辉在杭州市下城区瑞莱克斯酒店以1000元的价格向徐卫国贩卖甲基苯丙胺1个。 同年3月27日，被告人王辉在杭州市下城区世嘉新座801室以1100元的价格向莫海强贩卖甲基苯丙胺1个。 同年4月25日，被告人王辉在杭州市下城区世嘉新座北门以2000元的价格向莫海强贩卖甲基苯丙胺1.72克。当日，民警抓获被告人王辉，并从其住处查获甲基苯丙胺1.72克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.74克。 上述事实有扣押在案的手机、毒品等物证，证人徐卫国、莫海强的证言，微信、支付宝转账截图，辨认笔录、搜查笔录等，毒品上交清单、毒品检验报告，执法视频光盘，抓获经过，以及被告人王辉的供述等证据予以证实。 原审以开设赌场罪，分别判处被告人俞建永有期徒刑三年十个月，并处罚金60000元；判处被告人余利平有期徒刑三年六个月，并处罚金40000元；判处被告人张坚玉有期徒刑三年五个月，并处罚金40000元；判处被告人陈建宏、莫海强各有期徒刑三年二个月，并处罚金40000元；判处被告人杨**莹、钟健华各有期徒刑三年，并处罚金20000元；判处被告人陈少逸有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金30000元；判处被告人邵红涛有期徒刑二年六个月，并处罚金20000元。以开设赌场罪，判处被告人徐卫国有期徒刑二年五个月，并处罚金20000元；以容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元；以危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金6000元，决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金28000元。以贩卖毒品罪，判处被告人王辉有期徒刑三年，并处罚金6000元；以开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金20000元，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金26000元。以开设赌场罪，分别判处被告人许国美有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金15000元；判处被告人汪晓烈有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金30000元；判处被告人柴里花有期徒刑二年二个月，并处罚金20000元；判处被告人钟易峰有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元；判处被告人赖旭东、朱丽、黄丽琴各有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金20000元；判处被告人杜鹏有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金20000元；判处被告人赵菊花、殷军娥各有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金5000元。扣押在案的俞建永苹果7手机1部，余利平苹果6手机1部、苹果7手机1部，张坚玉的苹果7手机1部，杜鹏的苹果手机1部，邵红涛的苹果7PLUS手机1部、苹果6手机1部，陈建宏的苹果7P手机1部，莫海强处的苹果7手机1部，徐卫国的苹果手机1部，王辉的苹果7手机1部，柴里花的苹果7手机1部，杨**莹的苹果6手机1部，钟健华的苹果7plus手机1部、钟易峰苹果手机1部，陈少逸的华为手机1部，许国美的苹果手机1部，赖旭东的三星手机1部，汪晓烈的苹果5手机1部，朱丽的苹果手机1部，殷军娥的苹果6S手机1部、苹果7PLUS手机1部，均判决予以没收，上缴国库。 被告人余利平及其辩护人提出：（1）原判认定余利平开设赌场涉及的赌资金额不对。余利平与黄奎林的95万元、与王为民的30万元、与廖国云的165万元以及与沈丽强之间的资金往来，均不应认定为赌资。（2）余利平有检举他人贩卖毒品的立功表现，应在量刑中体现。（3）余利平系初犯、偶犯，自愿认罪、悔罪，家庭负责较重，原判对余利平判处实刑量刑过重。综上，请求改判缓刑。 被告人杨**莹及其辩护人提出：（1）原判认定杨**莹涉案赌资金额80万余元有误，杨**莹与张帆、徐俊韬、陈欣安之间的银行转账记录总共只有689100元，且其中有笔金额为63000元的转账因账号错误即被退回处理，不应计入赌资，杨**莹涉案犯罪金额应为626100元；（2）杨**莹在本案犯罪中参与程度低，仅起辅助作用，应当认定为从犯，且到案后如实供述自己的罪行，原判量刑过重；（3）杨**莹家庭较为困难。综上，请求本院撤销原判，改判三年以下有期徒刑，并宣告缓刑。 被告人邵红涛上诉称：（1）原审超出公诉机关指控事实范围作出裁判，程序严重违法。公诉机关指控其与杜鹏开设赌场涉及赌资金额115万余元，原判认定该部分犯罪没有证据证明其参与，却在指控范围之外认定其接受王意凡34.66万元投注构成开设赌场罪。（2）其只是参赌人员，原判认定其将从沈一博处获得的盘口分给王意凡，由其与王意凡结算之行为构成开设赌场的代理，事实认定错误，导致法律适用错误。综上，请求宣告其无罪。其辩护人除了提出与前述上诉理由基本一致的意见外，还提出，即使认定邵红涛的行为构成开设赌场罪，原判量刑亦与杜鹏不平衡，对邵红涛的量刑过重。请求本院依法公正判处。 被告人柴里花及其辩护人提出：柴里花在共同犯罪所起作用较小，系从犯，犯罪情节较轻；归案后认罪态度较好，能如实供述案件事实；之前一贯表现良好，系初犯，家庭较为困难。综上，原判量刑过重，请求本院撤销原判，改判适用缓刑。 被告人钟易峰及其辩护人提出：（1）原判认定钟易峰71万余元赌资金额存疑，上述金额并非全部属于赌资金额，存在重复计算的可能性，从中还包含钟易峰自己参与赌博的金额；（2）钟易峰系从犯，地位作用较轻，且具有自首情节，原判量刑过重。综上，请求本院撤销原判，依法改判并适用缓刑。 经审理查明，原判认定被告人俞建永、余利平、张坚玉、陈建宏、莫海强、杨**莹、钟健华、陈少逸、邵红涛、徐卫国、王辉、许国美、汪晓烈、柴里花、钟易峰、赖旭东、朱丽、黄丽琴、杜鹏、赵菊花、殷军娥开设赌场，王辉贩卖毒品，徐卫国容留他人吸毒、危险驾驶的事实，有已经一审庭审质证的证据予以证实。本案事实清楚，证据确实、充分。 关于余利平、杨**莹、钟易峰及其辩护人分别针对涉案犯罪数额提出的上诉理由、辩护意见，经查：原判认定涉案被告人赌资数额有相关银行账户、微信、支付宝转账记录，涉案被告人与参赌人员之间通过手机微信、短信的联系记录，参赌人员的证言以及涉案被告人在侦查阶段的多次供述等证据互为印证，具体认定赌资数额时已按有利于被告人的原则就低认定，且可排除赌资外的其他用途以及重复计算等的可能性。余利平、杨**莹、钟易峰及其辩护人分别针对涉案犯罪数额提出的诉辩意见，与在案证据反映的情况不符，均不能成立，本院不予采纳。 关于余利平及其辩护人提出余利平具有立功表现的上诉理由、辩护意见，经核实，余利平到案后虽检举他人检举贩卖毒品犯罪线索，但该线索至今仍无法查证属实，依法不能认定立功。余利平及其辩护人的该诉辩意见不能成立，本院不予采纳。 关于邵红涛及其辩护人针对原审程序、事实认定、法律适用等提出的上诉理由、辩护意见，经查：（1）对于原判认定的邵红涛开设赌场事实，原公诉机关指控亦有涉及，原审判决具有实质合理性。鉴于指控相应内容前后不统一，本应在庭审时予以查明，并组织控辩双方展开针对性辩论，充分听取意见后再作出裁判为妥，但原审审理程序尚不足以影响公正审判。（2）邵红涛不仅自己在涉案赌博网站参与赌博，而且将从沈一博处获取的赌博账号交给王意凡使用，接受王意凡等人投注，并与王意凡结算赌资，累计赌资数额超过30万元，应当认定为赌博网站担任代理并且接受投注，属于我国刑法规定的“开设赌场”情节严重的行为，依法应当以开设赌场罪定罪处罚。因此，前述诉辩意见，与查明的事实和法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人俞建永、余利平、张坚玉、陈建宏、莫海强、杨**莹、钟健华、陈少逸、邵红涛、徐卫国、王辉、许国美、汪晓烈、柴里花、钟易峰、赖旭东、朱丽、黄丽琴、杜鹏、赵菊花、殷军娥等人结伙为赌博网站担任代理并接受投注，其中除了许国美、赖旭东、汪晓烈、朱丽、黄丽琴、赵菊花、殷军娥等7人外，其余被告人均属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。在各自共同犯罪中，杜鹏、邵红涛、徐卫国、王辉、朱丽、黄丽琴、柴里花、钟易峰、赖旭东起次要作用，均系从犯，应当从轻或者减轻处罚。王辉贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。徐卫国容留他人吸毒、在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已分别构成容留他人吸毒罪、危险驾驶罪。对王辉、徐卫国依法应予并罚。邵红涛系累犯，依法应当从重处罚。钟易峰具有自首情节，其余被告人到案后均如实供述犯罪事实，分别予以从轻处罚。原判定罪及适用法律正确。关于余利平、邵红涛、柴里花、杨**莹、钟易峰及辩护人所提原判量刑过重的诉辩意见，经审理认为，原判根据涉案被告人开设赌场涉及的赌资累计数额，综合考虑在共同犯罪中的地位与作用、归案前的一贯表现以及归案后的态度等因素，综合裁量刑罚，符合法律规定，且与同案犯量刑均衡，量刑并无不当。前述诉辩意见的理由不足，均不予采纳。相关被告人及辩护人要求从轻改判或者宣告无罪的请求，本院均不予支持。对于钟健华的撤诉申请应予准许。原审审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百三十三条之一第一款第(二)项、第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条第二款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（一）项，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下： 一、准许上诉人（原审被告人）钟健华撤回上诉； 二、驳回上诉人（原审被告人）余利平、杨**莹、邵红涛、柴里花、钟易峰的上诉； 三、维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  蒋祖峰 审判员  马 骏 审判员  陈俊杰 二〇二〇年十月十六日 书记员  郑 驰