陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3757号上诉人（原审被告）：安盛天平保险股份有限公司榆林中心公司，住所地：陕西省榆林市。负责人：曹建平，该公司总经理。委托诉讼代理人:刘琦，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李引开，男，1958年12月25日出生，汉族，陕西省神木市人，住神木市。委托诉讼代理人：贺彩彩，女，1958年10月25日出生，汉族，现住陕西省神木市。原审被告:王海林，男，1964年3月15日出生，汉族，陕西省榆林市榆阳区人，住榆阳区榆阳镇北岳庙村**。上诉人安盛天平保险股份有限公司榆林中心公司（以下简称：安盛天平财保公司）因与被上诉人李引开及原审被告王海林机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初1169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人安盛天平财保公司的委托诉讼代理人刘琦、被上诉人李引开及其委托诉讼代理人贺彩彩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安盛天平财保公司上诉请求：1、依法改判上诉人不应承担伤的残赔偿金、精神抚慰金、、住院伙食补助费用等71598元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、本案原告已年超60周岁，伤残赔偿金应当按照其鉴定出具之日计算，应当计算19年，一审错误计算20年；2、精神抚慰金依据中院意见，应当按照其责任比例计算，本案李引开承担主要责任，精神抚慰金应当为1500元；3、李引开住院为11天，一审判决中住院伙食补助费与住院护理期计算时间不一致。李引开辩称：一审判决对被上诉人的伤残赔偿金、精神损害抚慰金认定正确；本次交通事故应由王海林承担全部责任；一审判决未支持被上诉人的误工费、交通费和鉴定费错误，现被上诉人有相应证据予以证明。王海林未作答辩。李引开向一审法院起诉请求：1、李引开医疗费5622.47元、误工费36982.8元、护理费1100元、出院后护理费43352.1元，营养费330元、住院伙食补助费1100元、交通费1000元、残疾赔偿金72196元、被扶养人人生活费1959.5元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费2700元，后续治疗费3600元、车辆损失费10000元；以上合计184942.87元，由安盛天平财保公司在交强险限额内赔偿117622.47元，不足部分由王海林按照责任比例赔偿40%，即26928.16元。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月27日，李引开驾驶的陕K76**号五菱牌小型面包车沿黄观光路由南向北行驶至沿黄观光路159KM+30M处，与相向王海林驾驶的陕KEXX**号风神牌小型轿车发生碰撞，造成陕KXXX**号五菱牌小型面包车驾驶人李引开、乘车人员李引娥受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，神木市公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定李引开承担此次事故的主要责任，王海林承担次要责任。依李引开申请，本院委托陕西公正司法鉴定中心对李引开伤情进行鉴定，陕西公正司法鉴定中心于2020年6月5日作出鉴定意见书，结论为：1.李引开右膝关节损伤属十级伤残；2.李引开后续治疗费预计为3600元；3.李引开误工期为180日（包括住院期间已发生的误工期）。李引开的父亲叫李向元，1930年4月16日出生。王海林驾驶自己所有的陕KEXX**号风神牌小型轿车在安盛天平财保公司投保交强险，事故发生在保险期内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担相应的侵权责任。本案属于机动车交通事故纠纷，根据法律规定，对于李引开因涉案交通事故产生的各项损害赔偿费用，首先由保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，剩余部分，由王海林按照事故责任比例承担相应的赔偿责任。李引开主张的各项赔偿费用，确定如下：1.医疗费，李引开诉请医疗费为5622.47元，根据本院确认的病历及相关医疗票据，其请求在合理范围，予以支持。2.残疾赔偿金。李引开的伤残等级为十级，残疾赔偿金按陕西省2019年度城镇居民人均可支配收入（36098元/年）进行计算，共计72196元（36098×20×10%）。安盛天平财保公司辩称以鉴定未通知保险公司，且鉴定结论不合理为由，申请重新鉴定。因该鉴定为该院委托具有相应资质的鉴定机构作出，且理由不充分，故对其重新鉴定申请不予准许。3.关于被扶养人生活费，应当按城镇居民人均生活消费性支出进行计算，并扣除其他抚养义务人应当承担的抚养费份额，因李引开请求的其父亲的被抚养人生活费为1959.5元（23514元×5÷6×10%）。4.精神损害抚慰金。李引开因交通事故受伤，造成伤残，应当给予一定金额的精神抚慰，参考伤残程度，精神损害抚慰金应当为5000元。5.后续治疗费。参照鉴定部门意见，李引开后续治疗费应为3600元。6.住院伙食补助费，李引开住院12天，按照1人每天50元计算，应为600元。7.李引开的误工费，李引开年满60周岁，超过法定退休年龄，其提供的工作证明不足以证明其实际仍从事劳动，更不能证明因误工实际减少的收入，故对误工费不予支持。8.护理费，护理期限按照住院天数11天计算，每日100元，共计1100元。9.营养费，因无医疗机构出具意见，本院不予支持。10.交通费。因未提供有效票据予以佐证，本院不予支持。11.鉴定费，因未提供相关鉴定费票据佐证，本院不予支持。12.车辆损失费。李引开未向本院提供证据证明其损失数额，不予支持。经计算，李引开的各项损失在安盛天平财保公司的交强险部分可足额赔偿，故王海林在本案中不再承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、由安盛天平保险股份有限公司榆林中心公司在交强险限额范围于本判决生效之日起十日内赔偿李引开因交通事故产生的医疗费5622.47元、护理费1100元、住院伙食补助费600元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费3600元、残疾赔偿金74155.5元（包括被扶养人生活费），共计90077.97元；二、王海林在本案中不再承担赔偿责任；三、驳回李引开的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费640元，由李引开负担448元，由王海林负担192元。二审中，上诉人安盛天平财保公司未提交新证据。被上诉人李引开提交了其工作证明一份、劳动合同书、鉴定费票据复印件以证明其存在误工收入以及鉴定费应当由上诉人保险公司承担。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的,不予审理,但一审判决违反法律禁止性规定,或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定,本院仅围绕上诉人安盛天平财保公司的上诉请求进行审查,被上诉人李引开并未对误工费以及鉴定费提起上诉，故本院对该组证据不予审查。本院二审查明的事实与一审查明的一致，对一审查明事实予以确认。本院认为,第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，对当事人未提起上诉的部分,不予审查。本案争议的主要焦点为：（一）被上诉人李引开的伤残赔偿金计算是否正确；（二）一审判决对精神损害抚慰金认定是否适当；（三）被上诉人李引开的住院期间认定是否适当。关于焦点一。上诉人保险公司主张被上诉人李引开的伤残赔偿金应当计算19年，一审判决计算20年错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”据此规定，被上诉人李引开的伤残赔偿金应当从定残之日其计算。本案中，李引开出生于1958年12月25日，而评定李引开伤残等级的鉴定意见于2020年6月5日出具。此时，被上诉人李引开已年满61周岁，伤残赔偿金亦应减少一年，即19年。故一审判决对被上诉人李引开的伤残赔偿金的年限计算错误，本院予以纠正，李引开的伤残赔偿金为68586元（36098×19×10%）。关于焦点二。上诉人保险公司主张精神损害抚慰金应为1500元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定，精神抚慰金属于法定的侵权责任赔偿范围。但本案中，被上诉人李引开对本次事故负有主要责任，可见被上诉人李引开在本次事故中存在主要过错，一审法院未考虑过错程度，仅依据侵权行为造成的后果，认定被上诉人的精神损害抚慰金为5000元欠妥，本院予以纠正，结合上诉人保险公司自认的金额，认定被上诉人李引开的精神损害抚慰金为1500元。关于焦点三。上诉人保险公司主张被上诉人李引开的住院时间为11天。本案中，被上诉人李引开在一审中提交的神木市医院住院病案中载明其住院日期为2019年10月27日16时，出院日期为2019年11月7日8时，实际住院11天。故上诉人的该项上诉理由成立。一审判决以11天计算护理期适当，以12天计算伙食补助费不当，本院予以纠正，被上诉人李引开的伙食补助费为550元（11×50）。综上，安盛天平财保公司的上诉请求成立，应予支持；一审法院认定事实清楚，但判决适用法律不当，予以变更。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初1169号民事判决第二项；二、撤销陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初1169号民事判决第三项；三、变更陕西省神木市人民法院（2020）陕0881民初1169号民事判决第一项为：由安盛天平保险股份有限公司榆林中心公司在交强险限额范围于本判决生效之日起十日内赔偿李引开因交通事故产生的医疗费5622.47元、护理费1100元、住院伙食补助费550元、精神损害抚慰金1500元、后续治疗费3600元、残疾赔偿金70545.5元（包括被扶养人生活费），共计82917.97元；四、驳回李引开一审的其他诉讼请求。一审案件受理费640元，由李引开负担498元，由安盛天平保险股份有限公司榆林中心公司负担142元；二审案件受理费50元，由李引开负担。本判决为终审判决。审 判 长 薛海鸥审 判 员 魏 霞审 判 员 郭 瑶二〇二〇年十月二十八日法官助理 郭 敏书 记 员 白 辽