镇江市丹徒区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1112民初248号原告：镇江市京口石油有限责任公司，住所地江苏省镇江市。法定代表人：张大松，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘向阳，江苏灜镇律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦伟，江苏灜镇律师事务所律师。被告：南通天诚清洁能源有限公司，住所地江苏省南通。法定代表人：姚远，该公司总经理。第三人：南京兆科新能源有限公司，住所地江苏省南京市。法定代表人：殷彩萍，该公司执行董事。第三人：崔红燕，女，1969年5月12日生，汉族，住江苏省南通市。被告及两第三人共同委托诉讼代理人：薛扬，国浩律师（南京）事务所律师。原告镇江市京口石油有限责任公司（以下简称京口石油公司）与被告南通天诚清洁能源有限公司（以下简称天诚公司）、第三人南京兆科新能源有限公司（以下简称兆科公司）、第三人崔红燕买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月19日立案受理后，依法适用简易程序，后因案情复杂，依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告京口石油公司的委托诉讼代理刘向阳、被告天诚公司及第三人兆科公司、第三人崔红燕的共同委托诉讼代理人薛扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告京口石油公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告立即给付原告货款12206230.75元；2.请求判令被告给付原告违约金2441246.15元；3.第三人兆科公司、崔红燕在未出资本息范围内对天诚公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2019年9月12日与原告签订《购销合同》，合同编号为NJ201909012-11,约定被告向原告采购混合芳烃2000吨，单价6125元/吨，合同总价1225万元，结算方法及期限为2019年10月16日前支付全款。同时约定违约方应赔偿对方货款金额的20%作为违约金，如损失超过20%，以实际损失为准进行赔偿。解决合同纠纷的方式是提交合同签订地法院诉讼解决。合同签订后，原告全面履行了合同义务，向被告提供1992.854吨货物，但被告未履行合同义务，全部货款12206230.75元未付。故原告诉至法院，并提出以上诉讼请求。被告天诚公司辩称，1.原告诉讼请求中主张的货款12206230.75元是错误的，根据双方合同履行的实际状况，被告方收到的芳烃实际为1987.027吨，并不是1992.854吨因此原告主张的货款存在错误；2.原告主张的违约金明显过高，案涉协议系原告提供的格式合同，对于违约金的约定是没有经过双方协商而达成合意的结果，所约定的比例本身就过高。根据合同法的规定，违约金的约定应当以实际损失为基础，案涉违约金的约定明显过高，应当予以调整，实际关于本协议的履行，原告所产生的实际损失也就是逾期获得资金的损失，被告对合同的履行是有诚意的，并非恶意违约，应当按照银行同期贷款利率计算损失。第三人兆科公司、崔红燕述称，1.原告无权在本案中追加两第三人，首先本案的债务并未经由生效的裁判文书所确认，不能在诉讼程序中直接追加第三人要求承担责任，况且根据公司法及相关司法解释的规定，是公司无法清偿的情况下由未出资或未完全出资的股东承担责任，这是一种补充责任，本案债务并没有通过相关执行措施来确认被告方本身没有履行能力，因此从法律规定本身而言，这种追加是违法的；2.从客观事实的角度，两第三人早已完成了全部出资义务，原告更无权追加两第三人。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2019年9月12日，原告京口石油公司（供方）与被告天诚公司（需方）签订编号为NJ201909012-11的《购销合同》一份，约定：被告天诚公司向原告京口石油公司购买混合芳烃2000吨，单价6125元/吨，总金额1225万元。由需方自提，运费、发车费需方自理。合理损耗由需方负担。结算方法及期限为2019年10月16日前支付全款。发生违约情形的，违约方应赔偿对方货款金额20%作为违约金。若损失超过20%，以实际损失为准进行赔偿。该合同还对其他事项进行了约定。2020年9月16日，天诚公司向京口石油公司出具《货权转移证明》委派金湖新源运输有限公司兴航化001号轮、强盛1006号轮到京口石油公司提货。天诚公司提货后，未按照合同约定及时支付货款，2019年10月16日，京口石油公司工作人员翟平在由原、被告工作人员组成的微信群中发送了对天诚公司的催款函。内容为“截至2019年10月16日，我公司帐面尚有贵公司欠款12206230.75元。按照与贵公司的有关合同协议的约定，贵公司应当在2019年10月16日之前支付上述款项，因此特请贵公司能够在近期内及时向我公司支付上述款项。”另查明，天诚公司系有限责任公司，股东为崔红燕、兆科公司。崔红燕认缴出资额为3000万元，认缴期限为2009年4月14日，兆科公司认缴出资额为35000万元，认缴期限为2018年9月5日。案件审理过程中，原告以崔红燕、兆科公司未在认缴的期限内认缴出资为由，申请追加崔红燕、兆科公司为第三人，请求判令两第三人在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。针对京口石油公司的该项诉讼请求，崔红燕、兆科公司向本院提交了收据、进账单、银行转账记录等拟证明两第三人均已完成出资义务。根据第三人提供的上述证据材料，京口石油公司认可崔红燕、兆科公司已经履行了出资义务。以上事实有《购销合同》、《货权转移证明》、收据、进账单、银行转账记录、当事人陈述等予以证实。对于有争议的证据和事实，本院认定如下：原、被告双方对原告的供货数量存在争议。原告京口石油公司认为实际供货数量为1992.854吨，被告天诚公司认为实际供货数量1987.027吨。原告为支持其主张提供了原告工作人员翟平与王巍微信聊天记录以及原、被告单位工作人员共同成立的买卖合同交易群的聊天记录。在2019年9月26日9：36分翟平与王巍聊天记录中王巍确认结算量为1992.854吨。2019年10月10日11:28分翟平与王巍在买卖合同交易群的聊天记录中翟平称“6165*1988.72=12257684.55”王巍回复“收到”。被告天诚公司则提供了2019年9月20日的油库收货凭单，该凭单记载，应收数量是1992.854吨，实收数量是1987.027吨。关于王巍的身份，天诚公司陈述，王巍并非天诚公司员工，是中润油集团控制下的其他关联公司的员工。中润油集团公司与天诚公司存在实际控制上的关系。结合上述证据及当事人的陈述可以看出，《购销合同》约定的混合芳烃数量为2000吨，而油库收货凭单上记载的应收数量是1992.854吨。可见天诚公司对实际装船的混合芳烃数量为1992.854吨是明确知晓的，否则应收数量应为2000吨，实际入库数量为1987.027吨，可能为在运输过程中产生的合理损耗。根据《购销合同》的约定，合理损耗应由天诚公司承担，故原告的供货数量应以1992.854吨结算。本院认为，原、被告签订的《购销合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。原告已经依约供应了混合芳烃，被告天诚公司应当按照《购销合同》约定的期限足额支付货款。被告天诚公司未按约付款，原告京口石油公司请求其给付货款符合法律规定，本院予以支持。但京口石油公司要求天诚公司以未付货款金额的20%承担违约金，属于《合同法》第一百一十四条第二款规定的“约定的违约金过分高于造成的损失”，本院综合本案所涉合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，酌定将违约金计算标准调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2.5倍。关于第三人兆科公司、崔红燕的民事责任问题，因原告认可崔红燕、兆科公司已经履行了出资义务，故崔红燕、兆科公司无需对天诚公司的债务承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南通天诚清洁能源有限公司于本判决生效后十日内给付原告镇江市京口石油有限责任公司货款12206230.75元；二、被告南通天诚清洁能源有限公司于本判决生效后十日内向原告镇江市京口石油有限责任公司支付违约金（以12206230.75元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2.5倍自2019年10月17日起计算至实际给付之日）;三、驳回原告镇江市京口石油有限责任公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费109684元，诉前保全费5000元，合计114684元，由被告南通天诚清洁能源有限公司负担，此款原告镇江市京口石油有限责任公司已预交法院，被告南通天诚清洁能源有限公司于本判决生效之日起十日内直接给付原告镇江市京口石油有限责任公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  胡正宇人民陪审员  刘 佳人民陪审员  施益民二〇二〇年十月九日法官 助理  高 倩书 记 员  张 俊附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第三条第二款有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。