福建省将乐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0428民初1260号 原告：傅健康，男，1955年6月15日出生，汉族，住浙江省绍兴市上虞区。 被告:陈龙苗，男，1952年3月12日出生，汉族，住浙江省绍兴市上虞区。 委托诉讼代理人：刘莆英，福建旭鼎律师事务所律师。 被告:丁建梁，男，1957年9月4日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：邓玉蓉，福建旭鼎律师事务所律师。 第三人：将乐县虞盛矿业有限公司，住所地：将乐县白莲镇铜岭村。社会统一信用代码：91350428694361897W。 法定代表人：傅健康，执行董事。 原告傅健康与被告陈龙苗、丁建梁、第三人将乐县虞盛矿业有限公司股东出资纠纷一案，本院于2020年7月17日受理后，依法适用简易程序，于2020年8月27日公开开庭进行了审理。原告傅健康、被告陈龙苗的委托诉讼代理人刘莆英、被告丁建梁的委托诉讼代理人邓玉蓉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告傅健康向本院提出诉讼请求：1、判定被告按股份交回所欠的股本金陈龙苗120万元和丁建梁24万元。2、判定被告支付2012年3月至今所欠资金所支付的借款利息陈龙苗118.8万元和丁建梁23.76万元。3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2009年8月25日，原告傅健康与陈龙苗和叶国灿（2011年12月15日其持有的股权转让给第三人丁建梁）因拟承包福建金牛水泥有限公司位于将乐县白莲镇铁岭石灰石矿，约定按出资比例共同兴办经营将乐县虞盛矿业有限公司，于是经工商登记依法设立。陈龙苗任执行董事兼法定代表人（2013年1月16日经变更登记由傅健康担任至今），丁建梁任经理。注册资金为300万元，陈龙苗出资150万，实名股权占50%；丁建梁出资30万元，占实名股权10%。自由公司经营以来，股东长期分歧、离散、对抗，持续不能按照章程规定正常召开股东会议，企业经营亏损严重，总亏损480万元以上，其中应付款（借款）达450余万元，但被告二人却欠了企业注册资金（陈龙苗）120万元，（丁建梁）24万元，一直欠缺，并以借款支付高额利息实行经营活动。 被告陈龙苗辩称：一、虞盛公司注册资金已全部缴纳，不存在需要补足问题1.虞盛公司于2009年8月25日注册成立，成立时注册资本为60万元，其中傅健康应出资24万元（持股40%）、陈龙苗应出资30万元（持股50%）、叶国灿应出资6万元（持股10%），均已实缴。后叶国灿将其持有的10%股权全部转让给本案被告丁建梁。2012年因公司经营需要，经股东会决议同意对公司增资至300万元，各股东按各自出资比例增加出资：傅健康增加96万元（总出资120万元），陈龙苗增加120万元（总出资150万），丁建梁增加24万（总出资30万）。决议通过后各股东立即将各自出资转到公司账户，且按照程序委托审计机构进行了验资，并相应修改公司章程。2012年3月22日，虞盛公司向工商登记机关提交材料申请办理了变更登记。2.从原告提供的《内资企业登记基本情况表》及答辩人提供的虞盛公司最新的工商登记情况来看均显示“陈龙苗认缴150万元，出资方式货币，实缴150万元，实缴出资方式货币，实缴时间：2012年3月22日，完全可认定答辩人已全部出资完毕。2.从上述事实足以认定各股东已经实际出资到位。二、既然答辩人已全部出资到位，原告的起诉根本毫无理据。1、从原告的诉状来看，本案是因原告认为答辩人存在出资不到位的情况损害公司利益，故依法提起股东代表诉讼，但本案答辩人已经履行了全部出资义务，不存在损害公司利益的情况，且原告也没有履行书面请求监事会或董事会提起诉讼的前置程序，故原告并不具备股东代表诉讼的诉权，其起诉应当驳回。且即使认定原告具有诉讼主体资格，在答辩人已经出资完毕的前提下也应当驳回其诉讼请求。2、本案答辩人已合部出资到位，故不存在应支付所欠注册资金的借款利息。综上，答辩人已经完全履行了出资义务，原告诉请答辩人补足出资及支付相应利息的请求，事实不清，证据不足，应当予以全部驳回。 被告丁建梁辩称意见与陈龙苗一致。 第三人将乐县虞盛矿业有限公司述称：这个钱到了公司的账上，后来他们又把钱拿回去了，从一开始他们都是在借钱，资金都没有到位，公司经营时都是靠高额利息借款维持经营的。公司亏损了480万，弄得欠下的债务都来找傅健康要。 原告为证明自己的主张，向本院提供如下证据： 证据1、原告身份证复印件，证明原告主体身份。 证据2、《内资企业登记基本情况表》复印件，证明被告公司设立时的工商登记相关事实及其变更情况和涉案相关人员实名持股的翔实登记情况。 证据3、公司2009年9月至2013年6月的审计报告，证明公司注册资本和被告所欠资本情况。 被告陈龙苗、丁建梁质证认为：对证据1、原告身份证复印件，无异议。对证据2、《内资企业登记基本情况表》复印件，无异议，从情况表中可以看出一个事实。首次注册资本金60万元，以实缴到位，2012年3月22日，公司注册资本变更为300万元，实收资本变更为：陈龙苗认缴额150万元，实缴额150万元，实缴时间2020年3月22日，丁建梁认缴额30万元，实缴额30万元，实缴2020年3月22日，合计300万元，全部出资到位。对证据3、公司2009年9月至2013年6月的审计报告三性都有异议。一是委托程序不合法。二是审计报告不符合要求，不合法，不应当予以采纳。三是审计报告内容无法客观、全面反映公司现今的资产及负债情况。不能作为认定的依据。四是原告此份单方作出的审计报告不能对抗工商登记的公示效力，故该报告并不能证明出资不实的事实，本案应不予采纳。 二被告告为证明自己的主张，向本院提供如下证据： 证据一、内资企业登记基本情况表，证明截止至2020年8月26日，将乐县虞盛矿业有限公司对外工商登记信息显示，公司于2009年8月25日注册成立，首次注册资本金60万元，以实缴到位，2012年3月22日，公司注册资本变更为300万元，实收资本变更为：陈龙苗认缴额150万元，实缴额150万元，实缴时间2020年3月22日，丁建梁认缴额30万元，实缴额30万元，实缴2020年3月22日，合计300万元，之后注册资本金未进行变更。 证据二、将乐县虞盛矿业有限公司章程修正案，证明2012年3月22日公司章程进行修正并进行工商备案登记，变更的内容为：1.注册资本金由原来的60万元变更为300万元；2.股东的出资数额、出资方式和出资时间变更为：陈龙苗认缴150万元，实缴额150万元，出资2020年3月22日，傅健康认缴额120万元，实缴额120万元，出资2020年3月22日，丁建梁认缴额30万元，实缴额30万元，出资时间2012年3月22日，合计300万元。 证据三、将乐县虞盛矿业有限公司验资报告（福建瑞智（2012）验字第3051号），证明2012年3月21日，陈龙苗向公司账户转账支付投资款120万元，傅健康转账支付投资款96万元，丁建梁转账支付投资款24万元，公司账户共收到投资款240万元，为此福建瑞智会计师事务所有限公司出具验资报告，经审验，将乐县虞盛矿业有限公司已收到陈龙苗、傅健康、丁建梁缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币240万元，各股东以货币出资240万元。 原告方及第三人对被告方提供的证据进行质证认为：对证据一、内资企业登记基本情况表，对证据二、将乐县虞盛矿业有限公司章程修正案，对证据三、将乐县虞盛矿业有限公司验资报告（福建瑞智（2012）验字第3051号）均无异议。 补充说明：当时公司由原告接手为法定代表人，我要了解对公司的经营情况。我当时接手时间也不长，发现了注册资本和经营亏损等许多问题。2020年3月22日注册资本240万元由中国银行转出到肖七金账户。当时是公司的经营情况才做的审计报告。审计报告是经大家同意的。因为我接手肯定要对公司经营情况做一个审计，审计时并不是针对出资情况做的而是对公司总体经营情况做的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 将乐县虞盛矿业有限公司于2009年8月25日注册成立，成立时注册资本为60万元，股东三人：傅健康应出资24万元（持股40%）、陈龙苗应出资30万元（持股50%）、叶国灿应出资6万元（持股10%），由陈龙苗任执行董事兼法定代表人（2013年1月16日经变更登记由傅健康担任至今）。2011年11月21日，公司股东会决议叶国灿将其持有的10%股权全部转让给丁建梁。2012年3月22日，因公司经营需要，经股东会决议同意对公司增资至300万元，各股东按各自出资比例增加出资：傅健康增加96万元（总出资120万元），陈龙苗增加120万元（总出资150万），丁建梁增加24万（总出资30万），上述各股东的增资均于2012年3月22日缴至公司在将乐中行的账户内。2013年1月16日原告接任法定代表人后，以法定代表人身份于2013年7月份委托福建武夷会计师事务所有限公司对公司从2009年至2013年6月份资产、负债及经营情况进行了专项审计，报告在“实收资本”部分：注明：2012年3月22日由福建瑞智会计师事务所有限公司福建瑞智（2012）验字第3051号验资报告增资240万元，此款于2012年3月22日经中行以肖七金账户转出，实际实收资本为60万元，其中：陈龙苗30万元、占50%；傅健康24万元、占40%；丁建梁6万元、占10%”。公司于2015年歇业，傅健康于2016年8月22日提起解散公司诉讼，本院于2017年2月28日，判决解散将乐县虞盛矿业有限公司（已生效），2018年5月7日本院又依法受理了傅健康申请将乐县虞盛矿业有限公司强制清算一案,因清算组以无任何财产可供清算为由申请终结清算，本院于2019年12月30日，裁定终结将乐县虞盛矿业有限公司强制清算程序，现该公司工商登记信息尚显示“存续”状态，为此，傅健康又于2020年7月12日，以二被告出资未到位为由，要求向公司交回所应出的增资及利息。庭审中原告同意由本院委托相关机构对公司的出资、增资进行专项审计，被告方不同意，公司会计账簿因审理强制清算一案时交至福建如贤律师事务所，现尚在该所存放。 本院认为，本案焦点在于当事人单方自行委托鉴定的效力问题。原告委托福建武夷会计师事务所有限公司所作的“关于将乐县虞盛矿业有限公司资产、负债及经营情况的专项审计报告”所形成的意见，其所依据的证据材料来源于公司的会计资料，且该公司的资格、资质经审查已进入法院系统对外委托司法鉴定备选机构名单中，有相应的科学方法和能力，其经营范围中有审计各类会计报表、验证注册资本的相关业务，报告在“实收资本”部分明确注明被告在出资后同日又将增资款转出到了肖七金账户内，庭审中被告对该报告不予认可又不同意由本院委托重新进行审计，且被告提供的证据不能证明其未抽回出资或者已将出资返还，故被告的辩称本院不予支持，审计报告意见能够证明案件事实，对原告提供的上述“审计报告”予以采信，被告应当承担不利后果。公司成立后，股东不得抽逃出资，被告出资后未经法定程序又将出资抽回的行为损害公司权益，原告的诉讼请求，理由正当，应予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条、第八十五条、第八十七条之规定，判决如下： 一、被告陈龙苗、丁建梁应于本判决生效之日起的十日内分别向将乐县虞盛矿业有限公司返还出资款120万元和24万元。 二、被告陈龙苗应向将乐县虞盛矿业有限公司支付以120万元为基数计算的从2012年3月23日起至实际出资之日止的利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）1年期利率计算，2019年8月20日之前按银行同期贷款基准利率计算），被告丁建梁应向将乐县虞盛矿业有限公司支付以24万元为基数计算的从2012年3月23日起至实际出资之日止的利息（按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）1年期利率计算，2019年8月20日之前按银行同期贷款基准利率计算）。 三、驳回原告傅健康的其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费29725元，减半收取计14862.5元，由被告陈龙苗负担12385.5元，丁建梁负担2477元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  薛开海 二〇二〇年十月十六日 书记员  詹杨珊 主要法律条文： 一、《中华人民共和国公司法》 第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。 二、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）利用关联交易将出资转出； （四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 第十四条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。 公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第四十一条对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。 第八十五条人民法院应当以证据能够证明的案件事实为根据依法作出裁判。 审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。 第八十七条审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定： （一）证据是否为原件、原物，复制件、复制品与原件、原物是否相符； （二）证据与本案事实是否相关； （三）证据的形式、来源是否符合法律规定； （四）证据的内容是否真实； （五）证人或者提供证据的人与当事人有无利害关系。