安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0111民初14509号 原告（被告）：安徽金大方鸿酒店管理有限责任公司，住所地安徽省合肥市包河区庐州大道与福州路交口利港银河幸福广场商业**4F，统一社会信代码91340111MA2RNJAF9U。 法定代表人：刘明祥，总经理。 委托代理人：马乐薇，安徽年代律师事务所律师。 委托代理人：彭宗琦，安徽年代律师事务所律师。 被告（原告）：董冉冉，女，1994年9月21日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。 委托代理人：王强，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 原告（被告）安徽金大方鸿酒店管理有限责任公司（以下简称“金大方鸿酒店”）与被告（原告）董冉冉劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。金大方鸿酒店法定代表人刘明祥及其委托代理人彭宗琦，董冉冉委托代理人王强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 金大方鸿酒店诉称：2018年9月12日，董冉冉到金大方鸿酒店处从事前台接待工作，入职后双方签订了书面劳动合同，试用期工资1300元/月，转正后工资2100元/月。被告上班时间上午八点到晚上六点，每月休息10天。2020年1月10日，董冉冉请假回老家过春节，因受疫情影响，金大方鸿酒店暂时停业至2020年3月31日复工，复工后通知董冉冉上班，但是董冉冉以各种理由拒不上班，系主动离职，无权主张未上班期间工资。且董冉冉主张的未签订书面劳动合同双倍工资已经超过仲裁时效，不应支持，故诉至法院请求判决：一、撤销包仲裁字【2020】284号仲裁裁决书；二、金大方鸿酒店无需支付董冉冉未签订书面劳动合同双倍工资差额28809元；三、金大方鸿酒店无需支付董冉冉2020年2月至4月的工资4583元；四、本案诉讼费由董冉冉承担。 董冉冉辩称：仲裁裁决书未生效，诉请撤销无依据，工资及未签订书面劳动合同双倍工资应当支付。 董冉冉诉称：董冉冉于2018年9月12日在金大方鸿酒店工作，岗位为前台接待，早上八点上班，晚上八点下班，每天工作十二小时，每月休息十天。入职后，金大方鸿酒店一直未与董冉冉签订书面劳动合同，也没有为董冉冉缴纳社会保险。2020年春节过后，因疫情原因，金大方鸿酒店让董冉冉在家等待通知，但是一直到2020年4月1日，酒店通知董冉冉不用再来上班。故，诉至法院，请求：一、解除原被告之间劳动关系；二、金大方鸿酒店支付董冉冉2018年10月12日至2019年9月11日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额37720元；三、金大方鸿酒店支付董冉冉解除劳动合同经济补偿金6876.6元；四、金大方鸿酒店支付董冉冉2020年2月、3月、4月的工资9300元；五、金大方鸿酒店支付董冉冉加班工资34145.8元。 金大方鸿酒店辩称：董冉冉自2020年1月10日之后，就没有到公司来上班，在2020年3月31日，公司复工之后经多次要求，拒不到岗，应当认定其是主动离职。董冉冉在入职时，签订了书面劳动合同，只不过被拿走，才导致公司无法提供书面的劳动合同，与董冉冉同期入职的其他同事均有入职申请表、人事资料、劳动合同书、承诺函等，足以证实董冉冉在入职时与单位之间签订了书面的劳动合同，且董冉冉主张的未签订书面劳动合同的双倍工资已经超过一年的仲裁时效，依法不予支持。董冉冉系主动离职，无权要求解除劳动合同经济补偿金。董冉冉主张2020年2月至4月的工资没有事实和法律依据，其没有提供相应的劳动，不应支付工资，且不存在加班，不应支付加班工资。 经审理查明：董冉冉于2018年9月12日入职金大方鸿酒店，从事前台接待工作。入职后，董冉冉工作至2020年1月10日，后受新冠××疫情影响，金大方鸿酒店停工至2020年3月13日复工。复工后，董冉冉一直未到金大方鸿酒店上班，并于2020年5月12日申请仲裁。 另查明：董冉冉2018年10月工资2600元（含社保补贴800元），2018年11月至2019年12月工资分别为3400元、3400元、3400元、3400元、4020元、3400元、3400元、3400元、3400元、3400元、3600元、3695元、3684元、3561元，上述工资组成为基本工资2100元、岗位工资200元、社保补贴800元、满勤奖100元、浮动补贴200元及其他。2018年8月20日，金大方鸿酒店向董冉冉出具《录用通知书》，通知书载明基本工资为2600元。 董冉冉向合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除原被告之间劳动关系；二、金大方鸿酒店支付董冉冉2018年10月12日至2019年9月11日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额37720元；三、金大方鸿酒店支付董冉冉解除劳动合同经济补偿金6876.6元；四、金大方鸿酒店支付董冉冉2020年2月、3月、4月的工资9300元；五、金大方鸿酒店支付董冉冉加班工资17547.2元。 2020年8月4日，合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会作出如下裁决：一、原被告双方劳动关系解除；二、金大方鸿酒店支付董冉冉未签订书面劳动合同双倍工资差额28809元；三、金大方鸿酒店支付董冉冉2020年2月至4月的工资4583元；四、驳回董冉冉其他仲裁请求。 以上事实，有董冉冉身份证复印件、金大方鸿酒店营业执照复印件、工资表、银行交易明细、仲裁裁决书以及双方陈述予以证实。 本院认为：一、关于仲裁裁决书第一项，原被告双方未提出异议，本院予以确认。 二、关于未签订书面劳动合同双倍工资。董冉冉于2018年9月12日进入金大方鸿酒店工作，金大方鸿酒店主张双方签订了书面的劳动合同，但是未提供证据证明，且董冉冉予以否认，对于其主张，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款，第八十二条之规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。董冉冉于2018年9月12日入职，金大方鸿酒店应当支付其2018年10月12日至2019年9月11日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额。结合金大方鸿酒店提供的工资表、录用通知书，可以认定董冉冉每月工资组成为基本工资2600元、社保补贴800元及其他部分，董冉冉亦认可每月发放社保补贴800元，对于该部分补贴不属于工资组成部分，在计算未签订书面劳动合同双倍工资时应当从每月实际发放的工资中扣除800元的社保补贴部分。金大方鸿酒店应当支付董冉冉未签订书面劳动合同双倍工资差额28809元（1800÷21.75×14+2600×4+3220+2600×5+2800÷21.75×8）。 三、关于2020年2月至4月工资。因疫情影响，金大方鸿酒店在2020年2月至3月12日期间未营业，直至2020年3月13日开始复工，金大方鸿酒店主张复工后，董冉冉未到岗上班，应视为自动离职。本院认为，用人单位对劳动者有通知和管理的义务，在劳动者未按时到岗上班时应当通知其按时到岗上班，金大方鸿酒店未举证证明已经通知董冉冉上班，应当承担不利的法律后果，应当支付期间的工资。根据《工资支付暂行规定》第十二条之规定，在单位停工停产的一个工资支付周期内应当按照合同约定支付工资，超过一个工资支付周期的，应当按照合肥市最低工资标准1550元的70%支付劳动者工资，仲裁裁决书认定金大方鸿酒店应当支付董冉冉2020年2月至4月期间的工资4583元，符合法律规定，本院予以确认。 四、关于经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第（一）项之规定，用人单位未按动合同约定提供劳动保护或者劳动条件，未按时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动关系，并要求支付经济补偿金。本案中，金大方鸿酒店复工后未通知董冉冉上班，未发放停工期间的劳动报酬，董冉冉据此解除劳动关系，金大方鸿酒店应当支付经济补偿金5200元（2600×2）。 五、关于加班工资。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，董冉冉提交的证据不足以证明加班事实的存在，对于其加班费主张，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第四十六条第一款第（一）项、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、安徽金大方鸿酒店管理有限责任公司与董冉冉劳动关系解除； 二、安徽金大方鸿酒店管理有限责任公司于本判决书生效后十日内支付董冉冉未签订书面劳动合同双倍工资差额28809元、2020年2月至4月期间的工资4583元、经济补偿金5200元，合计38592元； 三、驳回安徽金大方鸿酒店管理有限责任公司、董冉冉其他诉讼请求。 如果未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由安徽金大方鸿酒店管理有限责任公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 张 慧 二〇二〇年十月二十一日 书记员 严啸东 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。