四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川07民终2576号 上诉人（原审原告）：张靖枝，女，1985年11月18日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 被上诉人（原审被告）：梁艳玲，女，1990年9月7日出生，汉族，住四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：梁妮，女，1985年9月14日出生，汉族，住四川省盐亭县。系梁艳玲之姐。 上诉人张靖枝因与被上诉人梁艳玲合伙协议纠纷一案，不服四川省盐亭县人民法院（2020）川0723民初1541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张靖枝，被上诉人梁艳玲的委托诉讼代理人梁妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张靖枝的上诉请求：1.撤销原判并依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人梁艳玲负担。事实及理由：上诉人张靖枝与被上诉人合伙经营服装店，二人系个人合伙法律关系。一审法院将举证责任全部分配给张靖枝系认定事实不清，适用法律错误。法院判决解除合伙关系后，可根据现有证据确定退货时合伙财产并作出分配。应由梁艳玲给张靖枝各项费用共计97200元。 梁艳玲辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 张靖枝向一审法院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方合伙关系，并对账做退伙结算；2.判令被告向原告退还投资款72000元；3.判令被告向原告支付转让费20000元；4.判令被告向原告支付重庆直营店4月-5月的利润4000元；5.判令支付加盟店2020年4月-5月利润1200元；6.本案诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2018年10月15日，经绵阳市涪城区食品药品和工商质监管理局核准，被告梁艳玲作为经营者领取了绵阳市涪城区闺藏服装店的营业执照，绵阳市涪城区闺藏服装店登记类型系个体工商户、经营场所为四川省绵阳市涪城区安昌路18好爱嘉年华****、统一社会信用代码为92510703MA64EAL33T。2019年3月1日，原告张靖枝（作为乙方）与被告梁艳玲（作为甲方）签订《入股协议》，约定：一、乙方入股甲方名下两家经营居家服饰直营店，总价值（除货外）拾捌万元整（180000元）的股权百分之四十（40%)合计：人民币柒万贰仟元整元（72000元）,经营,经营地址如下市南岸区南坪步行街浪高购物中心101、四川省绵阳市安高路18号爱喜嘉年华项目一层1076注册号：92510703MA64EAL33T。二、在经营期间无论哪方退股，甲方保证两年内，以上两家店转让费按照原价人民币合计五万元整（50000元）收购，并且彼此持有优先收购权。三、利润分配及亏损分担办法：甲乙双方自签定协议起，自营店的所有盈利亏损及加盟店的盈利由双方共同分担。四、直营店所有收入及支出由乙方张靖枝保管，每月与甲方结算一次，同时分利。加盟店账户由甲方梁艳玲管理，加盟费及保证金当日分利，加盟店的批发利润每月与乙方结算一次。五、甲方按照股份比例出资，甲方出资陆仟（6000元），乙方出资肆仟（4000元）作为运作资金。协议签订后，原、被告均按照协议约定履行直至2020年1月疫情爆发导致店铺歇业。截止到2020年1月底，原、被告双方就合伙期间的收支已结算完毕并支付。原、被告经营店铺歇业后，重庆直营店于2020年3月31日恢复营业至今、绵阳直营店于2020年3月8日恢复营业至2020年5月关闭（因门面租期到期被房东收回）。疫情后，原、被告就合伙经营的服装店的发展方向发生分歧，原告提出退股事宜，但协商未果，原告未再实际参与经营，双方也未对店铺恢复营业后的经营收支进行结算分配。 在2020年6月22日庭审中，被告陈述，现原、被告确已无法继续合伙经营，同意原告退伙。 以上事实，有原、被告陈述，《入股协议》原件、收入支出明细表等证据在卷证实。 一审法院认为，一、《入股协议》系双方在平等自愿的基础上订立的，内容符合双方的真实意思表示。虽然协议中约定双方共同经营的服装店其经营类型为个体工商户，但法律并未禁止自然人之间对个体工商户合伙共同经营，也并未违反法律行政法规的效力性强制规定，应为有效合同，原、被告系合伙关系。合伙是双方当事人基于信任而建立的一种合作关系，在合伙关系存续期间，合伙人共同经营、共负盈亏。本案中，双方当事人正是基于相互信任通过协议形成合伙关系，协议签订后至2020年新型冠状病毒疫情爆发前双方合伙经营状况良好，并按协议分红，但受疫情影响，原、被告双方在经营过程中产生纠纷，原告要求退伙，被告也当庭表示同意原告退伙，该院予以确认；二、对原告依据协议第二条主张被告支付转让费20000元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第55条之规定：“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理，没有书面协议，……”，根据原、被告双方签订的协议第二条已经明确约定不论哪方退股，甲方即被告保证在两年内将共同经营的两家直营店作价50000元收购，并彼此享有优先收购权，原告根据其占股比例40%主张被告向其支付转让费20000元的诉讼请求，该院予以支持；三、关于原告主张返还投资款72000元及分配利润5200元的诉讼请求，依据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第54条规定：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。”原告主张返还的72000元投资款属于合伙人退伙时分割的合伙财产，在合伙关系终止或一方退伙时，全体合伙人应对合伙的财产、生产的成本、债权债务、盈利亏损等费用进行清算后，才可对合伙经营期间的盈亏、债权债务按照出资比例合理分配，且当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中原告并未提供相应证据证明双方已就合伙期间的账目进行完全清算，未能举证证明合伙经营期间盈亏状况，也未提供证据证明服装店未分配利润的实际金额，故原告主张退还投资款与分配利润的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第十条、第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十六条、第五十二条、第五十三条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,遂判决：一、自2020年6月22日解除原、被告签订的《入股协议》，原告张靖枝退出经营；二、被告梁艳玲自本判决书生效之日起立即向原告张靖枝支付转让费20000元；三、驳回原告张靖枝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的一致，对一审查明的事实本院予以确认。 本院认为，本案的争执焦点为：张靖枝诉请的72000元投资款及未分配的利润5200元是否应当得到支持。案涉《入股协议》第二条对退股进行了约定，“在经营期间无论哪方退股，甲方保证两年内，以上两家店转让费按照原价人民币合计50000元收购，并且彼此持有优先收购权”，即张靖枝退股，梁艳玲应按其所占40%的股份付其20000元退股费，对于张靖枝入股的72000元是否退还未作约定。双方合伙后，每个月均分配了利润至疫情爆发。对于入股的投资款能否收回，需要合伙人对合伙的财产、生产的成本、债权债务、盈利亏损等费用进行清算后，才可对合伙经营期间的盈亏、债权债务按照出资比例合理分配，目前张靖枝无证据证明双方在每月分配利润后仍有盈余能退还其72000元投资款。对于未分配的利润5200元，也仅是张靖枝本人的估算，不具有客观性及真实性。 综上所述，张靖枝的上诉理由和请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2230元，由上诉人张靖枝负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 傅文忠 审 判 员 石 军 审 判 员 代 艳 二〇二〇年十月二十一日 法官助理 罗 婷 书 记 员 黄孟婷 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。