江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0104民初6855号原告：严跃武，男，1963年4月6日出生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：李剑铭，江苏朗华律师事务所律师。被告：南京大贺装饰工程有限公司，住所地在南京市秦淮区永丰大道******。法定代表人：贺超利，公司执行董事。委托诉讼代理人：孔昭琍，公司员工。原告严跃武与被告南京大贺装饰工程有限公司（以下简称大贺装饰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月1日立案受理，依法适用简易程序分别于2020年9月3日、9月18日公开开庭进行了审理。原告严跃武及其委托诉讼代理人李剑铭、被告大贺装饰公司的委托诉讼代理人孔昭琍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告严跃武向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告大贺装饰公司解除与原告严跃武之间的劳动合同行为违法；2、被告大贺装饰公司向原告严跃武支付2020年1月工资7820.68元；3、被告大贺装饰公司向原告严跃武支付违法解除劳动合同赔偿金391034元；4、被告大贺装饰公司向原告严跃武支付未提前三十日解除劳动合同代通知金7820.68元。事实和理由：1996年2月8日原告与被告的关联公司大贺传媒股份有限公司建立劳动关系，后经被告与大贺传媒股份有限公司协商一致，自2019年4月1日起由被告与原告建立劳动关系，并约定原告的工作年限自1996年2月8日起开始计算，如出现非原告终止或解除劳动合同的情形，相应的法律责任由被告承担。2020年2月28日被告书面通知全体员工解除劳动关系，并且被告自2020年1月起停发了原告的劳动报酬，也没有依法为原告缴纳社会保险。此时，原告距法定退休年龄的期限为三年，被告的行为导致双方之间的劳动合同无法继续履行，且该行为违反国家法律规定，构成违法解除劳动合同。原告诉至法院，请求判如所请。原告严跃武围绕诉讼请求依法提交下列证据：1、劳动仲裁申请书、劳动仲裁受理确认书；2、2019年3月15日原、被告签订的劳动合同；3、2019年3月15日原、被告签订的合同解除及工龄连续计算协议书；4、2020年2月1日被告出具的关于南京大贺装饰工程有限公司停止经营的通知；5、2020年2月28日被告出具的员工劳动关系解除资料提供通知；6、银行交易明细、社会保险缴费清单；7、2020年2月19日公章交接清单。证明原告在被告处工作及被告违法解除劳动关系等事实。被告大贺装饰公司对上述证据1、2、4、5、6、7的真实性没有异议，予以认可；对证据3的真实性不予认可。对原告据以证明的违法解除劳动关系的事实不认可。被告大贺装饰公司答辩称，被告不存在违法解除劳动合同，请求驳回原告的诉讼请求。被告大贺装饰公司围绕答辩意见依法提交下列证据：1、2020年3月24日被告代理人与原告的短信和微信聊天记录截图；2、2020年9月4日被告关于大贺装饰工程公司公章说明。证明被告通知原告到岗上班，被告公司只有编码为3201000011171一枚公章有效。原告严跃武对上述证据的真实性没有异议，但对被告的证明目的不予认可。上述证据经庭审质证，本院予以确认并在卷佐证。经原、被告双方诉辩及举证、质证并经庭审，现查明，原告于1996年2月8日与大贺传媒股份有限公司建立劳动关系。2019年3月15日，原告与被告签订合同解除及工龄连续计算协议书，约定：乙方（原告）原与大贺传媒股份有限公司签订劳动合同，并缴纳社保和公积金，但实际为甲方（被告）工作。现因甲方战略和经营调整需要，将乙方的劳动关系转移至甲方。为理顺甲方与乙方之间的员工隶属及相关的社保、公积金关系，同时为保障乙方权益不受侵害，明确甲乙双方之间关于工作年限连续计算及其他权利义务关系，特签署以下协议：1、甲乙双方一致确认，乙方与大贺传媒于1996年2月8日建立劳动合同关系；2、截止至2019年3月31日，乙方同意与大贺传媒解除劳动关系，但所涉经济补偿金并未支付。之后乙方与甲方签署劳动合同，社保、公积金同时转移缴纳，原薪资福利待遇不变；3、甲方同意乙方在大贺传媒的工作年限由甲方合并计算入乙方在甲方的工作年限，即乙方在甲方的工作年限自1996年2月8日开始计算；4、此后乙方在甲方任何有关劳动年限的包括但不限于职称评比、奖金发放、假期等都以上述第3条的时间节点计算；5、乙方与甲方建立劳动关系后，若出现非乙方意愿终止或解除劳动合同的情形出现，在符合法律规定的前提下，甲方对本协议第1条所述乙方与大贺传媒建立劳动关系之日至第2条所述乙方与大贺传媒解除劳动关系之日期间的司龄也承担经济补偿的责任。同日，双方签订最后一份劳动合同，期限为2019年4月1日起的无固定期限劳动合同。2020年2月1日，被告及其法定代表人贺超利向全体员工发出了内容为“鉴于大贺装饰工程公司承包人贺连意提出解约承包协议，造成公司已无法继续经营。现大贺装饰工程公司法人代表贺超利委托孔昭琍全权处理停止经营的善后工作，贺连意主要负责回收应收款、应付款核算工作并负责处理停止经营后的员工清退工作及其他未尽工作交接”的关于南京大贺装饰工程有限公司停止经营的通知。2月19日，原告根据被告法定代表人贺超利的要求，与被告的代理人孔昭琍进行了公章等相关法律文件的交接。2月28日，被告向全体员工发出内容为“根据公司法人签署的关于南京大贺装饰工程有限公司停止经营的通知，所述本公司员工解除劳动关系，请提供与南京大贺装饰工程有限公司签订的劳动合同及社保缴费清单，经公司核对无误后办理劳动关系解除手续”的员工劳动关系解除资料提供通知。被告为原告将社会保险缴纳至当年3月。原告在与被告就解除劳动关系相关事项未能达成一致意见的情况下，于7月16日向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，7月24日该委出具受理确认书，因原告不同意由劳动人事争议仲裁委员会受理，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。本案的争议焦点：一、被告解除与原告的劳动合同行为是否违法；二、被告是否应向原告支付2020年1月工资7820.68元；三、被告是否应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金391034元；四、被告是否应向原告支付未提前三十日解除劳动合同代通知金7820.68元。关于争议焦点一，本院认为，用人单位根据经济发展变化的需要进行组织架构调整是其经营的自主权。《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定;有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总人数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。根据该条规定，被告作为适用经济性裁员制度的主体，应举证证明其适用经济性裁员同时符合法定许可条件及程序性条件。被告2020年2月1日、2月28日向全体员工所发的通知中，既未就裁员的工作机会、补偿方案等进行说明，也未履行与劳动者沟通、协商的过程，同时被告也未能就裁员方案听取属地工会组织的意见（被告未成立工会）并报经劳动行政部门。第四十二条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同……（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的……。根据该条规定，原告作为符合禁止性条件的劳动者，被告作为用人单位不得以经济性裁员的方式对原告进行裁减。本案中，被告基于自身的经营需要解除与原告劳动关系，被告的经济性裁员不具有合法性，属于违法解除劳动合同的行为。鉴于被告目前的经营状况，双方维系劳动关系的信任基础已丧失，在原告不同意继续履行劳动合同的情况下，双方之间的劳动合同已无继续履行的基础和可能。本院对该争议焦点无需再通过判决的方式予以确认。关于争议焦点二，审理期间，被告对2020年1月份工资未向原告发放的事实予以确认。根据原告提交2019年1月至12月工资发放银行交易明细，原、被告一致确认原告离职前12个月的平均工资为6696.05元，同时双方根据原告2020年1月份出勤12天，确认原告2020年1月份的工资应为3694.37元。对此，本院予以认定。关于争议焦点三，因被告违法解除与原告劳动关系的原因上文亦有分析，不再赘述。审理中，被告虽对原告提交的2019年3月15日双方签订的合同解除及工龄连续计算协议书中所涉被告的公章提出异议，但被告未提交证据证明该枚公章系伪造和不真实的。该枚公章与原告提交的劳动合同书上被告的公章相一致，该公章与被告认可的有编号的公章，原告于2020年2月19日移交给被告。本院对原、被告2019年3月15日签订的合同解除及工龄连续计算协议书的真实性予以认可。原告主张被告给付赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。根据原、被告2019年3月15日签订的合同解除及工龄连续计算协议书，大贺传媒股份有限公司与被告具有时间上的先后延续性，且原告的社会保险费缴纳呈连续状态，故大贺传媒股份有限公司与被告为关联企业。被告认可大贺传媒股份有限公司未对原告进行过经济补偿，故应将原告在大贺传媒股份有限公司及被告的工作年限合并计算。审理中，双方关于原告在大贺传媒股份有限公司及被告的工作起止时间均予确认即1996年2月8日至2020年2月28日，经核算赔偿金应为328106.45元（6696.05元/月×24.5个月×2倍）。关于争议焦点四，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，代通知金的适用条件为用人单位用额外支付劳动者一个月工资代替提前三十日以书面形式通知劳动者本人的程序性要求，也就是用人单位支付代通知金是在合法解除劳动合同的前提下才发生的，而非在非法解除劳动合同的情况之下产生的。劳动者要求用人单位支付赔偿金的前提是用人单位违反规定解除或者终止劳动合同时，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动者已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法第八十七条规定支付赔偿金。这两种不一样的赔偿义务是不会在劳动者离职的时侯并存的。故原告要求被告支付未提前三十日解除劳动合同代通知金7820.68元的诉请，理由不成立，本院不予支持。综上，依照依据《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十一条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第一款第（一）项、第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告大贺装饰公司于本判决生效之日起十日内向原告严跃武支付2020年1月份工资3694.37元；二、被告大贺装饰公司于本判决生效之日起十日内向原告严跃武支付赔偿金328106.45元；三、驳回原告严跃武的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  顾宝钢二〇二〇年十月二十二日见习书记员  韩春文