四川省汉源县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1823民初1214号 原告：雅安市企业融资担保有限责任公司，住所地：雅安市雨城区西康路东段**。 法定代表人：尹福健，该公司董事长。 委托诉讼代理人：万锦，四川衡宇律师事务所律师。 被告：李锡伟，男，生于1970年2月9日，汉族，四川省汉源县人，住四川省汉源县。 原告雅安市企业融资担保有限责任公司（以下简称雅安融资担保公司）与被告李锡伟追偿权纠纷一案，本院于2020年8月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雅安融资担保公司的委托诉讼代理人万锦参加了诉讼，被告李锡伟经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告雅安融资担保公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即偿还原告为其向雅安市商业银行股份有限公司汉源支行代偿的本金及利息共计2633694元；2、要求被告给付违约金263369.40元；3、要求被告从2019年11月19日起按月利率15‰计算利息至付清之日止给付申请利息；4、要求被告承担律费72426元及诉讼费；5、要求将抵押物拍卖变卖后优先受偿。事实及理由：2018年11月19日，被告向雅安市商业银行股份有限公司汉源支行（以下简称雅安商业银行汉源支行）借款250万元，原告作为保证人与被告签订了委托担保协议、反担保抵押合同、反担保保证合同，原告按担保金额的2.5%向被告收取担保费，若发生代偿时原告除了向被告收回本金外，按代偿总额15‰计收代偿资金利息，并承担律师费等费用，并用被告拥有的位于绵阳涪城区滨河北路万达广场商铺面积113.03㎡作抵押。借款期限届满后，被告未按期偿还借款，原告于2019年11月19日为被告向雅安商业银行汉源支公司代偿了本金及利息共计2633694元。综上，原被告签订的合同合法有效，在被告未按约定偿还借款的情况下，原告代被告向银行代偿本金及利息2633694元，根据原被告签订的委托担保协议、反担保保证合同、反担保抵押合同约定，被告应承担违约金、资金占用费、律师费等费用。为维护原告的合法权益，向你院提起诉讼，请求依法判决。 被告李锡伟辩称：1、在原告起诉之前，被告与原告达成了用被告所有的绵阳涪城区滨河北路万达广场面积为113.03平方米商铺清偿原告本案全部担保债务的口头协议，双方应以该口头协议执行；2、原告要求被告从2019年11月19日起按月利率15‰计算支付代偿利息不合法，根据法律规定,保证人在履行债务后有权向债务人追偿，以及在主债权范围内行使追偿权。即原告只应对其实际向贷款方清偿的债务金额向原告行使追偿权。 3、根据原告提供的律师费收费发票，原告实际只产生了5000元的律师费,其要求被告承担7万余元律师费不能成立。 经审理查明：2018年11月6日，雅安商业银行汉源支行为贷款人、被告李锡伟为借款人、雅安市汉源县黎海融资担保有限责任公司（以下简称汉源黎海融资公司）为保证人，三方签订了《个人借款与担保合同》。合同载明：贷款金额为2500000.00元，贷款期限为12个月，自2018年11月6日起至2019年11月6日止。实际放款日与到期日以支付凭证（借据）为准。贷款利率为年利率7.83%。该笔贷款采用保证方式，保证人汉源黎海融资公司自愿向贷款人提供连带责任保证。保证担保范围包括：本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、诉讼代理费、财产保全费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、公告费）和借款人所有其他应付费用。保证期间为本合同项下贷款到期之日起两年。同日，汉源黎海融资公司与李锡伟签订了《反担保保证合同》，《反担保保证合同》载明：因甲方（汉源黎海融资公司）为借款人李锡伟（乙方）提供借款担保，与贷款人雅安商业银行汉源支行签订雅商行（担保）2016年5第（2）号担保协议。为保证甲方的权益，乙方自愿为借款人向甲方提供保证形式的反担保。反担保的保证方式为无条件、不可撤销100%无限连带责任保证。保证期限：双方约定，乙方（李锡伟）在发生借款合同违约之日起承担保证责任，至担保借款本息及相关费用结清为止，且不少于贰年。反担保保证范围：包括《个人借款与担保合同》项下甲方的保证金额以及自甲方代偿之日起代偿资金的利息、罚息和实现债权的所有费用等。违约责任：乙方违反本合同约定，未按期代为清偿债务，甲方有权按乙方保证金额的10%向乙方收取违约金。双方约定的其他事项：若乙方违反本协议及《个人借款与担保合同》项下任意一条，甲方有权直接委托律师及相关人员、部门等进行催收担保借款本息，且催收过程中所产生的一切费用由乙方承担，若甲方发生代偿，甲方除向乙方收回代偿本金外，按代偿总额的15‰计收代偿资金利息，追偿所发生的一切费用由乙方承担。2018年11月7日，李锡伟（乙方）与汉源黎海融资公司（甲方）签订了《委托担保协议》，协议约定乙方拟与雅安商业银行汉源支行签订《个人借款与担保合同》，借款金额为250万元，期限为壹年。乙方委托甲方为该笔借款提供担保，且乙方同意该委托协议项下条款，甲方同意为该笔借款提供担保。乙方应提供甲方认可的反担保抵押、质押或连带责任保证。乙方机构如可能发生变更、撤销、合并、转让等事项，应提前一个月书面通知甲方，本协议项下的权利、义务将由变更或合并后的机构承担。从借款合同生效之日起，乙方应按合同约定按时、足额履行还款义务。乙方如有逾期情形，无论逾期原因及逾期时间长短，甲方除有权采用电话、书面等形式对乙方进行催收外，乙方应向甲方支付违约金，并立即依借款合同的约定将欠款及罚息支付给贷款银行。此外，根据乙方违约情况，甲方有权要求乙方追加担保措施并采取其他借款风险防范措施，由此产生的一切费用由乙方承担。乙方逾期3个月，甲方有权单方面终止担保，要求乙方立即全额归还借款且向甲方支付担保借款总额5%（逾期3个月以内）、10%（逾期3个月以上）、15%（逾期半年以上）的违约金。甲方行使追偿权所发生的全部费用（包括：调查费、交通费、诉讼费、律师费、执行费等）乙方承担。若乙方违反本协议及《个人借款与担保合同》项下任意一条，甲方有权直接委托律师及相关人员、部门等进行催收担保借款本息，且催收过程中所产生的一切费用由乙方承担，若发生代偿，甲方除向乙方收回代偿本金外，按代偿总额的15‰计收代偿资金利息，追偿所发生的一切费用由乙方承担。同日，双方又签订了《反担保抵押合同》，合同约定，为保证甲方（汉源黎海融资公司）的权益，乙方（李锡伟）自愿以自有资产（以下称抵押物）向甲方提供抵押形式的反担保。反担保的担保期限为贰年（与贷款期限延长一年），自甲方为借款人担保借款之日起计算。反担保的担保范围为《保证合同》下甲方的保证金额及自甲方代偿之日起代偿资金的利息、罚息和实现债权的所有费用，并且乙方应在接到甲方催款书面通知后五个工作日内履行反担保责任。乙方提供之抵押物为李锡伟拥有的绵阳涪城区滨河北路万达广场商铺，面积113.03㎡。乙方保证本抵押物不存在其他他项权利，亦不存在其他任何诉讼或债务纠纷，甲方对抵押物拥有合法处分权。2018年11月9日，双方对被告李锡伟所有的坐落于绵阳涪城区滨河北路万达广场房屋建筑面积113.03㎡，分摊土地使用权面积18.12㎡，房屋产权证00××84号设定了抵押权，为（2018）绵阳市不动产证明第XXXXX号《不动产登记证明》。 2018年11月19日，雅安市商业银行汉源支公司向被告李锡伟发放贷款2500000.00元，借款起始日从2018年11月19日至2019年11月19日止。2019年9月24日雅安商业银行汉源支行向保证人汉源黎海融资公司送发了《雅安市商业银行关于代偿保证贷款的函》，该函载明“原由雅安市商业银行汉源支公司为李锡伟在我行贷款250万元提供保证担保，该笔贷款于2019年11月19日到期。截止2019年9月21日，该笔贷款已欠息90天以上，表内外欠息合计101514.17元。按照我行原与汉源黎海融资公司签订的《担保协议》约定以及贵公司与我行签订的《担保合作补充协议》约定，现特致函贵公司按照协议约定履行代偿责任”。2019年9月24日，汉源黎海融资公司代被告李锡伟向雅安商业银行汉源支行偿还利息99998.84元，复利1614.69元。2019年11月19日，汉源黎海融资公司代被告向雅安商业银行汉源支行代偿本金2500000.00元、利息32081.25元。原告代偿后向被告追偿未果，于2020年8月20日委托四川衡宇律师事务所律师万锦向本院提起诉讼，支去代理费5000.00元。 另查明：2018年5月29日雅安融资担保公司吸收合并汉源黎海融资公司，汉源黎海融资公司将全部资产、负债并入雅安融资担保公司，2018年11月9日汉源黎海融资公司在汉源县行政审批局注销登记。 庭审中原告明确其第三项诉讼请求为：以代偿2633694.00元为基数按月利率15‰计算支付从2019年11月19日起至款清之日止的资金占用利息。 认定上述事实的证据有：原、被告的身份证明，公司营业执照、公司吸收合并协议书、准予注销通知书、个人借款与担保合同、委托担保协议、反担保保证合同、反担保抵押合同、房屋产权证、不动产登记证明、雅商行函（2019）26号函、代偿通知、通用凭证、客户回单打印、委托代理合同、四川增值税专用发票以及双方当事人的陈述等。 本院认为，被告李锡伟为在雅安商业银行汉源支行的贷款与汉源黎海融资公司先后签订了《反担保保证合同》、《委托担保协议》、《反担保抵押合同》，以上协议均是双方平等自愿签署，系当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方应当按照合同约定履行各自的义务。被告李锡伟未按《个人借款与担保合同》的约定向雅安商业银行汉源支行归还借款本金及利息，导致雅安商业银行汉源支行请求汉源黎海融资公司承担保证责任进行代偿，汉源黎海融资公司已经代被告李锡伟清偿了雅安商业银行汉源支行的借款本金2500000.00元及利息、复利133694.78元，共计2633694.78元，依法取得对被告李锡伟的追偿权，汉源黎海融资公司被原告雅安融资担保公司吸收合并，雅安融资担保公司从而取得了对被告李锡伟的追偿权，故对原告雅安融资担保公司请求被告李锡伟支付贷款本息2633694.00元的诉讼请求符合法律规定和双方合同约定，本院依法予以支持。 关于代偿资金利息和违约金的问题。汉源黎海融资公司代被告李锡伟偿还雅安商业银行汉源支行本息计2633694.78元，根据双方签订的《反担保保证合同》、《委托担保合同》中关于违约金的约定，为双方的真实意思表示，且约定金额不违反法律规定，故对原告请求被告按双方约定支付代偿金额10%的违约金即263369.40元的诉讼请求符合法律规定，本院依法予以支持；对代偿资金利息，按双方合同约定，若发生代偿按代偿总额的15‰计收代偿资金利息，故被告应支付原告代偿资金利息即2633694.00元的15‰，为39505.41元对原告请求按照以代偿2633694.00元为基数按月利率15‰计算支付从2019年11月19日起至款清之日止的资金占用利息，与本院查明事实不符，本院不予支持。 关于律师代理费问题。原告为追偿债权委托四川衡宇律师事务所律师向本院提起诉讼支去代理费5000.00元，本院依法予以支持；对请求67426.00元代理费的诉讼请求，因未实际支出，无相应的事实基础，故本院依法不予支持。 关于请求将抵押物拍卖变卖后优先受偿问题。双方签订《反担保抵押合同》后到相关行政部门办理了不动产抵押登记，该不动产抵押权依法设立均是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有约束力。故原告雅安融资担保公司请求享有拍卖、变卖所得的价款优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。本案被告李锡伟经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，是放弃了对本案原告主张的事实以及为证明该事实成立而提交的证据进行质证、反驳、抗辩等诉讼权利，本院依法缺席判决，由此产生的不利后果应由被告李锡伟自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告李锡伟自本判决生效之日起十日内给付原告雅安市企业融资担保有限公司代偿本金及利息2633694.00元、违约金263369.40元、代偿资金利息39505.41元，以上共计2936568.81元； 二、由被告李锡伟自本判决生效之日起十日内给付原告雅安市企业融资担保有限公司为实现债权而产生的律师代理费5000元； 三、原告雅安市企业融资担保有限责任公司对被告李锡伟用于抵押的位于绵阳市涪城区滨河北路东段X号X栋XX层XX号房屋（川（2017）绵阳市不动产权00××84号）行使优先受偿权，对上述房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在担保范围内优先受偿； 四、驳回原告雅安市企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费30556.00元，由被告李锡伟承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审 判 长  王卡修 人民陪审员  陈德友 人民陪审员  李 烈 二〇二〇年十月十二日 法官 助理  白 浩 书 记 员  张 惠 附相关法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。