湖南省攸县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0223民初133号原告：贺立煌，女，1968年2月9日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。委托诉讼代理人：王云福，男，1963年9月2日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县，代理权限：特别授权。原告：唐一龙，男，1986年11月5日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。委托诉讼代理人：唐俊雄，男，1962年2月2日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县，代理权限：特别授权。两原告共同委托诉讼代理人：谭祖顺，湖南顺杰律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：刘社，男，1967年3月22日出生，汉族，湖南省攸县人，住湖南省攸县。被告：攸县顺发圆房地产开发有限责任公司，住所地攸县联星街道永佳社区永佳路**。法定代表人：刘社。委托诉讼代理人：陶仁君，男，1972年6月8日出生，汉族，湖南省攸县人，系该公司法务，住湖南省攸县，代理权限：特别授权。原告贺立煌、唐一龙与被告刘社、攸县顺发圆房地产开发有限责任公司（以下简称顺发圆公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序于2020年3月26日公开开庭进行了审理，后于2020年5月29日转为普通程序，于2020年8月18日、9月1日、9月30日公开开庭进行了审理。原告贺立煌的委托诉讼代理人王云福以及原告贺立煌、唐一龙二人的共同委托诉讼代理人谭祖顺、被告刘社、被告顺发圆公司的法定代表人刘社均到庭参加诉讼。被告唐一龙的委托诉讼代理人唐俊雄、被告顺发圆公司的委托诉讼代理人尹坚定到庭参加了第一次庭审活动。在诉讼过程中，被告顺发圆公司更换了委托诉讼代理人，更换后的委托诉讼代理人陶仁君参加诉讼第二次、第三次、第四次庭审活动。本案现已审理终结。原告贺立煌、唐一龙向本院提出诉讼请求：1、确认2015年4月26日签订的《退伙协议书》系有效协议；2、判令被告三个月内履行《退伙协议书》第一条第5项的合同义务；3、如果被告不履行上述第2项诉讼请求，则由原告自行完成，由被告承担相关费用；3、判令两被告与两原告签订《商品房买卖合同》，并办理权属证书；5、判令被告按《退伙协议书》第二条第1项的约定完成水、电、燃气、闭路电视、电增容、下水道等工程建设；6、判令被告刘社向两原告分别支付违约金50万元。事实与理由：2012年，被告刘社以被告顺发圆公司的名义取得原上云桥镇高岭村龙形坳G17号地块的土地使用权，拟进行房地产开发。被告刘社与两原告合伙开发，原告贺立煌陆续出资322.5万元，原告唐一龙陆续出资528万元，一期建设共建别墅11栋，因后续开发无法进行，两原告与被告刘社决定分伙。2015年4月26日，原告贺立煌（丙方）、原告唐一龙（乙方）与被告刘社（甲方）签订了《退伙协议》，协议确认：原告贺立煌占出资比例25%、原告唐一龙占出资比例40%，被告刘社占出资比例35%，退伙方式以项目现房折抵现金，原告贺立煌分得B2、D1、E2三栋别墅，原告唐一煌分得A2、G、D2、E1四栋别墅。协议还约定：①除一期已开发的土地外，剩余的土地归甲方所有。②甲方应按原有规划对一期工程的扫尾及附属工程进行完善，其中包括一期工程前的广场建设，后面水泥路硬化工程、防护围栏建设，一期工程的绿化建设等，以上工程的建设必须在签订本协议三个月内按规划设计要求完成，11栋别墅中已分配给乙、丙7栋别墅的后续工程及装修，甲方应按原建设规划和施工合同约定的标准在三个月内完成。③介于在本协议签订前与施工方的建设工程施工合同出现矛盾。经协商，甲、乙、丙三方应向施工方支付一定的损失（含违约金），该损失在50万元内由甲方负责，超出50万元部分由乙、丙负责，由甲方在5个工作日内办理商品房预售许可证，并与乙、丙签订书面的《商品房买卖合同》，并约定“本协议签订后，甲方应在2个月内对乙、丙所分配的别墅中的水、电、燃气、闭路电视、电增容、下水道等工程建设按照规划设计要求全面完成”。三方还约定了违约责任。两原告认为，2015年4月26日签订的《退伙协议书》合法有效，被告刘社不履行合同义务，已构成违约。原告贺立煌、唐一龙为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据：1、身份证复印件2份，拟证明两原告的主体身份情况。2、企业登记信息复印件1份，拟证明被告顺发圆公司的基本情况。3、《退伙协议书》复印件1份，拟证明：（1）原告贺立煌、唐一龙与被告刘社系合伙关系；（2）协议对合伙份额、合同义务、违约责任等事宜进行了明确约定；（3）协议的内容没有违反法律规定，系有效协议。4、出资凭证复印件1份，拟证明两原告按约定履行了出资义务，其中原告贺立煌出资322.5万元，原告唐一龙出资503万元的事实。被告刘社辩称，1、两原告的起诉已过诉讼时效。《退伙协议书》签订的时间是2014年4月26日，而两原告起诉的时间是2020年1月7日。2、原、被告并未就退伙项目账务进行清算，《合伙企业法》第二十一条规定合伙人在合伙企业清算前不得分割合伙企业的财产。原告贺立煌称其出资322.5万元、原告唐一龙称其出资528万元不是事实。原告贺立煌的出资为47.5万元、原告唐一龙的出资为78万元。原、被告的合伙事项共计投入14995577.98元，两原告应当根据《退伙协议书》确认的比例清缴出资，或者与其他出资人办理出资转让手续。3、《退伙协议书》是附条件协议，条件未成就，协议未生效。2019年被告刘社起诉了建筑施工方，协议书约定分配的房屋未验收、未办证，目前交房无望。《合同法》第四十五条规定当事人对合同效力可以约定条件，附条件的合同自条件成就时生效。同时，对两原告的第2项诉讼请求应当予以驳回。4、项目开发上的所有费用及停工造成的损失应当由全体合伙人按确认比例承担，且项目未验收、未办证、未交付、未审计结算，合伙人之间也未清算，因此，应当驳回两原告的第3、4项诉讼请求。5、被告刘社没有违约行为，无需向两原告支付违约金。相反，两原告没有按确认的出资比例实缴出资，也没有与建筑施工方协调，其行为已构成违约，应当向被告刘社各自支付50万元违约金。被告刘社为支持其答辩主张，向本院提供了如下证据：1、《湖南省非税收入一般缴款书》复印件2张，拟证明与被告刘社合伙竞拍涉案项目的合伙人是案外人贺某，并非两原告的事实。2、《要求变更受让国有土地合伙关系的申请书》复印件1份，拟证明被告刘社与案外人贺某商定涉案地块以被告刘社个人名义进行开发，以被告刘社个人名义与攸县国土资源局签订《国有土地使用权出让合同》并办理一切手续的事实。3、《营业执照》复印件1份，拟证明被告顺发圆公司系自然人独资的有限责任公司。4、《收据》复印件6张、《进帐单》复印件1张，拟证明《退伙协议书》确认的出资比例与两原告的实际出资不符的事实。5、《攸县顺发圆房地产开发有限公司财务会计移交》、《原公司会计贺志华做的凭证上支出清单》复印件各1份，拟证明：（1）被告刘社与两原告合伙开发项目的投入明细；（2）两原告未按《退伙协议书》上确认的出资比例、财务清单出资的事实。6、《民事起诉状》、《湖南省攸县人民法院受理案件通知书》复印件各1份，拟证明退伙项目还未竣工验收、交付、审计、结算，《退伙协议书》中约定的退伙条件未成就。7、《函告书》复印件1份，拟证明2015年10月22日，被告顺发圆公司已函告两原告完善协议条款、补缴出资的事实。8、《律师见证书》复印件1份，拟证明合伙项目没有进行清算，房屋暂不能交付的事实。9、《国有建设用地使用权出让合同》复印件1份，拟证明被告刘社与贺某竞拍土地成功后，转给被告顺发圆公司开发的事实。10、《顺发圆别墅价格表》复印件1份，拟证明涉案别墅的成本价格。11、证人贺某的出庭证言1份，拟证明涉案土地的性质是由工业用地变更为综合用地。12、《合伙协议书》复印件1份，拟证明该合伙协议书是由王云福草拟，明确了合伙项目概况、合伙期限、合作内容、确认了出资比例及前期费用总额为1000万元，约定由两原告代贺国泰偿还欠被告刘社的借款本金及利息共计50万元，二人各自承担25万元，同时合伙人一致同意补偿贺某182万元的事实。13、《2013年10月26日顺发圆公司出纳移交表》复印件1份，拟证明两原告是顺发圆的出纳、会计，不是合伙人的事实。14、《协议书》复印件1份，拟证明合伙人应当按照出资比例分摊销售、承包管理的事实。15、《攸县顺发圆别墅工程施工合同协议书》复印件1份，拟证明：（1）涉案房屋还在建设中；（2）原告贺立煌作为协议担保人、原告唐一龙作为协议见证人在协议书上签字。16、《补偿协议》复印件1份，拟证明：（1）被告刘社是在受胁迫的情形下签订补偿协议；（2）两原告同意补偿，其行为严重损害了被告顺发圆公司及他人的合法权益；（3）补偿协议签订的时间是2017年7月19日，退伙协议签订的时间是2015年4月26日。17、《攸县顺发圆房地产开发有限公司财务会议移交》复印件1份，拟证明合伙人之间并未清算，王云福、唐俊雄出资的前期费用并未登记。18、《居民燃气入户合同（集体）》、《顺发圆连体别墅补充协商》复印件各1份，拟证明：（1）燃气已到位；（2）退伙协议签订后是由被告刘社个人出资施工到位的；19、《凿路、安装污水管及路面浇筑合同》、《湖南省地方税务局统一代开发票》、《收据》、《承诺书》、《中国农业银行转账支票存根》、《中国农业银行进账单》复印件各1份，拟证明：（1）排污工程已施工到位；（2）排污工程是由被告刘社个人出资；（3）自来水安装工程实施到位。20、《工程施工承包合同》复印件1份、收款凭条复印件4张，拟证明退伙协议签订后涉案工程项目是由被告刘社个人出资完成的事实。21、《商品房预售许可证》复印件6张，拟证明涉案工程于2015年5月13日取得了预售许可的事实。22、《解除合同协议书》复印件1份，拟证明被告顺发圆公司因交房无望被迫解除与购房者签订的购房合同。23、《起诉状》复印件1份，拟证明购房者因在约定的期限内未办理产权登记而拒绝履行银行的按揭还款义务，银行起诉被告顺发圆公司承担连带责任的事实。24、《湖南省攸县人民法院民事调解书》复印件1份，拟证明购房者不偿还银行按揭款，被告顺发圆公司承担连带责任的事实。25、证人尹某出具的《证明》复印件1份，拟证明唐俊雄、王云福以及被告刘社与工程施工方非法索要补偿款的事实。26、《会议记录》复印件1份，拟证明王云福参与公司的实际管理，并在会议记录上签名的事实。27、收条复印件6张，拟证明王云福、唐俊雄与被告刘社约定对涉案项目前期投入1000万元，唐俊雄占40%的出资比例，被告刘社占35%的出资比例，王云福占25%的出资比例，王云福与唐俊雄全权委托被告刘社将款项打至被告刘社账上，由被告刘社出具前期费用的收据，该收据证实了涉案项目出资比例的由来。28、《2013年9月出纳结算单》复印件1份，拟证明：（1）与被告刘社合伙的合伙人是王云福、唐俊雄，并非原告唐一龙、贺立煌；（2）王云福、唐俊雄与被告刘社协商共同出资，由被告刘社注册被告顺发圆公司，由原告唐一龙经手报销支出的费用。被告顺发圆公司辩称，1、《退伙协议书》成立但未生效，理由是：（1）协议书虽然确认了两原告与被告刘社的出资比例，但两原告没有全面履行出资义务；（2）两原告、被告刘社没有与建筑施工方达成协议；（3）涉案项目的房屋主体工程尚在建设中，没有竣工验收，因而无法取得商品房预售许可证书，被告刘社无法履行协议书约定的事项。2、《退伙协议书》是两原告与被告刘社之间签订的，与被告顺发圆公司无关，两原告起诉被告顺发圆公司的主体不适格。被告顺发圆公司为支持自己的答辩主张，向本院提供了如下证据：1、《湖南省非税收入一般缴款书》复印件2张，拟证明涉案土地的竞拍人是被告刘社和贺某的事实。2、《要求变更受让国有土地合伙关系的申请书》复印件1，拟证明国有土地储备中心要求土地过户到有资产的房地产开发公司，也必须由合伙竞得人申请的事实。3、被告顺发圆公司的《营业执照》复印件1份，拟证明被告顺发圆公司的主体资格。4、《收据》复印件6张、《进账单》复印件2张，拟证明原告贺立煌出资47.5万元，原告唐一龙出资78万元，与被告顺发圆公司实际开发时的出资比例不符，也与退伙协议约定的出资比例不符的事实。5、《原公司会议贺志华做的凭证上支出清单》复印件1份，拟证明两原告与被告刘社达成退伙协议时，被告顺发圆公司已实际支出了13423616.79元，但双方就公司财务并未结算，且还有其他款项暂未纳入进来，目前无法结算。6、《民事起诉状》、《湖南省攸县人民法院受理案件通知书》复印件1份，拟证明退伙项目还未竣工验收、交付、审计结算，无法交房。7、《函告书》复印件1份，拟证明2015年10月22日，被告顺发圆公司函告两原告施工方停工，交房无望，《退伙协议》失去了存在的基础，属于未生效协议。8、《律师见证书》复印件1份，拟证明贺某是涉案项目土地的共有人之一的事实。9、《国有建设用地使用证出让合同》复印件1份，拟证明涉案土地的合法性。10、《顺发圆别墅价格表》复印件1份，拟证明对外销售价格是各合伙人共同商议的，不是评估机构评估的。11、《合伙协议书》复印件1份，拟证明被告刘社与王云福、原告唐一龙达成合伙协议后成立了被告顺发圆公司，公司成立后，被告刘社与王云福、原告唐一龙由原来的合伙人变成了公司股东。12、《国有建设用地使用权出让合同》复印件1份，拟证明涉案项目系被告顺发圆公司所有。13、《2013年10月26日顺发圆公司出纳移交表》复印件1份，拟证明两原告分别任出纳与会计的事实。14、《协议书》复印件1份，拟证明合伙人应当根据协议按出资比例分摊销售承包管理。15、《收据》复印件6张、《进账单》复印件2张，拟证明原告贺立煌出资47.5万元，原告唐一龙出资78万元，与被告顺发圆公司实际开发时的出资比例不符，也与退伙协议约定的出资比例不符的事实。16、《攸县顺发圆别墅工程施工合同协议书》复印件1份，拟证明涉案房屋尚在建设中的事实。17、《补偿协议》复印件1份，拟证明（1）被告刘社是在受胁迫的情形下签订补偿协议；（2）两原告同意补偿，其行为严重损害了被告顺发圆公司及他人的合法权益；（3）补偿协议签订的时间是2017年7月19日，退伙协议签订的时间是2015年4月26日。18、《湖南省建设工程施工合同》、《关于顺发圆别墅工程第二期开工和及时退回保证金等有关事项的报告》复印件各1份，拟证明承包施工方已经完成了部分施工项目，但没有全面结算，从而导致公司没有结算。19、《攸县顺发圆房地产开发有限公司财务会议移交》复印件1份，拟证明合伙人之间并未清算，王云福、唐俊雄出资的前期费用并未登记。20、《居民燃气入户合同（集体）》、《顺发圆连体别墅补充协商》复印件各1份，拟证明：（1）燃气已到位；（2）退伙协议签订后是由被告刘社个人出资施工到位的；21、《凿路、安装污水管及路面浇筑合同》、《湖南省地方税务局统一代开发票》、《收据》、《承诺书》、《中国农业银行转账支票存根》、《中国农业银行进账单》复印件各1份，拟证明：（1）排污工程已施工到位；（2）排污工程是由被告刘社个人出资；（3）自来水安装工程实施到位。22、《工程施工承包合同》复印件1份、收款凭条复印件4张，拟证明退伙协议签订后涉案工程项目是由被告刘社个人出资完成的事实。23、《商品房预售许可证》复印件6张，拟证明涉案工程于2015年5月13日取得了预售许可的事实。24、《解除合同协议书》复印件1份，拟证明被告顺发圆公司因交房无望被迫解除与购房者签订的购房合同。25、《起诉状》复印件1份，拟证明购房者因在约定的期限内未办理产权登记而拒绝履行银行的按揭还款义务，银行起诉被告顺发圆公司承担连带责任的事实。26、《湖南省攸县人民法院民事调解书》复印件1份，拟证明购房者不偿还银行按揭款，被告顺发圆公司承担连带责任的事实。27、证人尹某出具的《证明》复印件1份，拟证明唐俊雄、王云福以及被告刘社与工程施工方非法索要补偿款的事实。28、《会议记录》复印件1份，拟证明王云福参与公司的实际管理，并在会议记录上签名的事实。庭审中本院组织原、被告对对方提供的证据进行质证，双方当事人发表了如下质证意见：（一）原告贺立煌、唐一龙提供的6份证据：1、被告刘社认为：（1）对证据1、2、5、6均无异议；（2）对证据3的真实性、关联性均无异议，对其证明目的有异议，其一，该协议是附条件生效的协议，条件未成就，协议就未生效；其二；合伙人均未与涉案工程的施工方达成协议，责任并非在于被告刘社一人，且目前被告顺发圆公司已经与施工方进入诉讼阶段；其三，涉案地块是由被告顺发圆公司开发，涉案的别墅是属于被告顺发圆公司所有；（3）对证据4有异议，有6张出资凭证显示的出资人不是原告贺立煌，而是王云福，有3张出资凭证显示的出资人不是原告唐一龙，而是唐俊雄，原告贺立煌仅出资47.5万元，原告唐一龙仅出资78万元，被告刘社实际是与王云福、唐俊雄合伙，而不是与原告贺立煌、唐一龙合伙，且部分出资凭证上载明款项用于项目的前期运作费用。2013年8月15日唐俊雄付的25万元以及王云福曾经支付给被告顺发圆公司的25万元是还贺国泰的借款，与涉案项目无关。2、被告顺发圆公司认为：（1）对证据1的真实性无异议，但是认为两原告起诉顺发圆公司的主体不适格；（2）对证据2无异议；（3）对证据3的真实性无异议，对其关联性、合法性以及证明目的均有异议，理由是：该协议不能证明两原告的实际出资，两原告没有按其认购的比例实际出资；该协议处分的财产的所有权尚属待定状态；该协议无法证明两原告与被告顺发圆公司之间的关系；公司的股东以及合伙人对涉案不动产不享有所有权，无受益权、处分权；（4）证据4与被告顺发圆公司缺乏关联性；（5）对证据5、6的真实性无异议。（二）被告刘社提供的28份证据：1、原告贺立煌、唐一龙认为：（1）对证据1、14的真实性无异议；（2）对证据2、5、8的三性均有异议；（3）对证据3、4、15均无异议；（4）对证据6的真实性无异议，对其证明目的有异议，本案系因合伙引起的合伙协议纠纷，并非商品房买卖合同纠纷；（5）对证据7的三性有异议，两原告没有收到函告书，且函告书形式不合法；（6）对证据9、23、24、26、28的真实性无异议，但与本案缺乏关联性；（7）证据10是被告顺发圆公司单方制作，原告方不知情，且价格是受市场行情的影响的；（8）证据11贺某的证言与客观事实不符，其在庭审中的陈述与被告刘社的回答相互矛盾；（9）对证据12的三性均有异议，两原告没有签字确认；（10）对证据13的三性均有异议，该证据没有任何内容，达不到其证明目的；（11）证据16、17系复印件，且与本案缺乏关联性；（12）证据18、19、20系复印件，且达不到其证明目的；（13）对证据21的真实性无异议，但被告方从未告知原告方已经办理了商品房预售许可证；（14）对证据25的三性及证明目的均有异议；（15）对证据27的三性均无异议，但对其证明目的有异议，与被告刘社的合伙主体是原告贺立煌、唐一龙。2、被告顺发圆公司认为：对上述证据均无异议。（三）被告顺发圆公司提供的28份证据：1、原告贺立煌、唐一龙认为：被告顺发圆公司提交的证据与被告刘社提交的证据一致，对上述证据的质证意见与对被告刘社提供的证据的质证意见一致。2、被告刘社认为：对上述证据均无异议。本院对当事人提供的上述证据进行审查后，认定如下：（一）原告贺立煌、唐一龙提供的4份证据：对证据1、2、3、4均予以认定。（二）被告刘社提供的28份证据：对证据1、2、4、5、6、7、8、12、13、14、17、18、19、20、28的真实性予以认定，但对其证明目的综合认定；对证据3、9、21、23、24予以认定；对证据10、15、22、26的真实性予以采信；对证据11、25、27综合认定；证据16与本案缺乏关联性，在本案中不予采用。（三）被告顺发圆公司提供的28份证据：对证据1、2、5、10、13、14、16、19、20、21、22、24、26、28的真实性予以认定；对证据3、6、9、23、25予以认定；对证据4、7、8、11、12、15的真实性予以认定，对其证明目的综合认定；证据17、18与本案缺乏关联性，在本案中不予采用；对证据27综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：自2012年底、2013年初起，原告贺立煌之夫王云福、原告唐一龙之伯父唐俊雄与被告刘社开始磋商2013－G17号地块的投资开发事宜。经多次磋商达成共识后，原告贺立煌、唐一龙即自2013年5月31日起开始注入投资资金。原告贺立煌共计出资322.5万元，其中：2013年5月31日出资50万元、2013年6月20日出资70万元、2013年6月23日出资100万元、2013年6月25日出资30万元、2013年11月19日出资25万元、2013年11月25日出资15万元、2014年12月12日出资2.5万元、2015年1月14日出资30万元。原告唐一龙共计出资503万元，其中：2013年5月31日出资170万元、2013年6月20日出资80万元、2013年6月23日出资150万元、2014年11月25日出资24万元、2014年12月16日出资4万元、2014年12月31日出资20万元、2015年1月2日出资30万元。2013年5月20日，被告刘社与案外人贺某书面协议共同出资参与攸县国土资源局挂牌出让的2013－Ｇ17号地块国有建设用地使用权的竞拍。后，两人成功竞得该宗地块。2013年6月24日，案外人贺某向攸县国土资源局递交《要求变更受让国有土地合伙关系的申请书》，同意该地块以被告刘社个人名义进行开发，并由被告刘社个人名义与攸县国土资源局签订《国有土地使用权出让合同》，并办理一切手续。2013年7月3日，由被告刘社个人投资预设立的“攸县顺发圆房地产开发有限责任公司”即本案的被告顺发圆公司与攸县国土资源局正式签订《国有建设用地使用权出让合同》，受让人被告顺发圆公司取得了对2013－Ｇ17号地块在出让期限内占有、使用、收益和依法处置的权利，以及依法建造建筑物、权筑物及其附属设施的权利。被告刘社作为被告顺发圆公司的法定代表人在该合同上签字。2013年7月15日，被告顺发圆公司正式注册成立，公司的类型是自然人独资的有限责任公司。2014年6月6日，被告顺发圆公司与案外人黄善文签订了一份《攸县顺发圆别墅工程施工合同协议书》，将在涉案土地上开发的顺发圆别墅工程项目以包工、包料、包质量、包安全、包文明施工的大承包方式发包给黄善文施工。2014年10月23日，原告贺立煌（丙方）、原告唐一龙（甲方）与被告刘社（乙方）正式签订了一份《协议书》。协议内容如下：“…甲、乙、丙三人在2013年由攸县顺发圆竞拍的攸国土2013G13－17号土地进行合伙投资开发，为了进一步完善管理，三方约定进行内部承包管理方式，达成如下协议：一、该项目经县规划局批准为联体别墅（26户）；二、该项目由攸县顺发圆房地产公司2014年面向社会公开招标，由攸县洲建筑工程公司中标，双方签订了合同，该项目分二期施工。三、甲、乙、丙三方合伙投资1000万元，甲方占40%，400万元；乙方35%，350万元；丙方占25%，250万元。（以原始股8人凭据为准）四、市场行情原因，合伙人甲、乙、丙三方商议决定，顺发圆联体别墅开发先完善第一期工程建设，二期工程暂缓进行，开工时间另行商议。为尽快完成一期后续工程建设，提高公司效益，合伙人商议决定第一期后续工程建设管理实行由一名股东承包责任制方式。后期工程建设及公司的一切事务均由承包人全权负责。其余股东不得以任何理由进行干涉。承包期内，公司管理人员（会计除外）由承包人组阁和安排，另外二位股东推荐一人负责会计事务。五、第一期工程后期建设任务包括以下几方面：①整个一期工程二排十一栋主体楼的建筑工程及外装修；②十一栋别墅前后主道路的水泥硬化；③按规划要求前面广场建设及一期工程内的所有绿化；④整个开发的水、电、通讯、燃气等架设；⑤联系按揭银行及办理房屋销售的一切手续（含银行按揭手续）；另外，一期工程内的道路、绿化等附属工程须经股东商议后确定承包单位，否则，任何签约合同无效。六、第一期工程后期建设管理承包时间为6个月，由此协议签订之日算起，承包人必须在6个月内完成协调第五点所规定的各项工作任务。七、第一期工程建设的所有资金，按股东所占比例筹集。具体筹集方法如下：一期工程总共11栋别墅，按股东所占出资比例，定人、定房、定期包干销售。除独栋132万元，F栋18万元外，其余9栋112万元。按上面价格作为股东内部价格对外销售，每销售一栋房屋，公司当场返回50%的房款给股东，作为来股资金收回，余下50%的资金进入公司账户，作为一期工程建设资金。房屋销售集资时间为一个月。如果股东未在规定时间内完成销售任务，应在一周内上交未售房子的50%上交公司款。逾期不交，每日交违约金一万元，从股金中扣除，并相应减少股本金。房屋销售的栋数及位置由股东之间抽签予以确定。股东上交公司的资金按抽签后房屋销售价决定。（甲方唐一龙：2栋、7栋、5栋、8栋；乙方：10栋、11栋、1栋、4栋；丙方：3栋、6栋、9栋）八、承包人在承包期间，不得损害公司利息，不得侵占、挪用公司公款，不得以任何理由以公司名义或以公司资产担保、抵押对外举债及借款，如有此类行为，均由承包人负责。九、承包人在承包期内，公司一切活动的非生产性开支实行定额包干制度，每月10万元，总共60万元。节支自留，超支自负。该费用包括所有管理人员工资、对外应酬费、接待费、差旅费、协调费（含自来水安装3万元（欧冬林家）十、…”原告贺立煌、唐一龙与被告刘社均在该合伙协议上签字。在顺发圆别墅工程项目施工过程中，该工程的承包人黄善文与被告顺发圆公司发生纠纷，同时，原、被告亦因合伙事务产生了分歧。2015年4月26日，原告贺立煌（丙方）、唐一龙（乙方）与被告刘社（甲方）签订《退伙协议书》。协议内容如下：“…甲、乙、丙三方于2012年合伙对攸县上云桥镇高岭村龙形动2013年G17号土地（顺发圆）进行开发，现对该土地一期工程进行了开发，但介于目前的情况，三方不能继续合伙，甲、乙、丙三方经充分协商，就退伙事项达成如下协议：一、退伙方法1、由甲方独立经营开发，乙、丙两方退伙。2、经三方确认，甲方占出资比例35%，乙方占出资比例40%，丙方占出资比例25%。3、退伙方式以项目现房折抵现金。4、现房折抵的分配如下：乙方3栋别墅加1栋独别墅，编号分别为：①A2栋（A栋座身左栋），②C栋（独栋别墅），③D2栋（D栋座身左栋）④E1栋（E栋座身右栋）；丙方3栋别墅，编号分别为：①B2栋（B栋座身右栋），②D1栋（D栋座身右栋），③E2栋（E栋座身左栋）。5、乙、丙自愿退伙，甲方进行开发经营对后续问题的权利义务约定如下：①除一期已开发的土地外，剩余的土地归甲方所有。②甲方应按原有规划对一期工程的扫尾及附属工程进行完善，其中包括一期工程前的广场建设，后面水泥路硬化工程、防护围栏建设，一期工程的绿化建设等，以上工程的建设必须在签订本协议三个月内按原规划设计要求完成，11栋别墅中已分配给乙、丙7栋别墅的后续工程及装修，甲方应按原建设规划和施工合同约定的标准在三个月内完成。③介于在本协议签订前与施工方的建设工程施工合同出现了矛盾。经协商，甲、乙、丙三方应向施工方支付一定的损失（含违约金），该损失在50万元内由甲方负责，超出50万元部分由乙、丙负责。但甲、乙、丙三方应当与建筑方达成相关协议，并与本协议同时签订。6、本协议签订后，在15个工作日内，甲方负责到房产部门办理房屋销售或预售许可证，在15个工作日内甲方与乙方、丙方共同到房产及相关部门签订正式的《商品房买卖合同》，其签订《商品房买卖合同》中所涉及到的税费由乙、丙方自行负担（另乙方、丙方如有他人愿意购买已分配的别墅，甲方与第三方签订《商品房买卖合同》的相关约定与直接办理给乙、丙方的一致，税费由乙、丙方负担）。二、其他约定的事项：1、本协议签订后，甲方应在2个月内对乙、丙所分配的别墅中的水、电、燃气、闭路电视、电增容、下水道等工程建设按照规划设计要求全面完成。2、一期开发过程中所有的所涉欠款、借款及发生的费用均由甲方负责处理和支付，所涉及的矛盾和纠纷由甲方负责处理，与乙、丙方无任何关系。3、现已开发并建成的别墅，甲方应保证达到综合验收标准，以确保乙、丙所分配别墅的土地、房产手续的完善和发证。4、本协议签订的同时，甲方当即与乙、丙方签订所分配的房屋的销售合同，双方互相出具收款收据。三、违约责任1、甲、乙、丙三方签订本协议后，任何一方反悔，均向对方支付违约金50万元。2、甲方未能按协议约定时间内未完成附属工程及乙、丙方相关房屋收尾工程的建设和水、电、燃气、闭路电视、电增容、下水道等工程的完善，每延迟一个月，需对乙、丙双方按月各支付5万元的违约金。3、甲方未能按本协议约定的时间办理房屋预售许可，未按本协议的约定时间与乙、丙签订《商品房买卖合同》，甲方应向乙、丙按月各支付5万元的违约金。…”2015年5月13日，被告顺发圆公司办理了攸县顺发圆住宅小区攸县××社区××组龙形花园Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ、Ｅ、Ｆ栋别墅的《商品房预售许可证》。《退伙协议书》签订后，因被告顺发圆公司与工程施工方之间的纠纷一直未予妥善解决，攸县顺发圆别墅项目一期工程仅完成了别墅的主体框架结构、外墙墙面装修、水泥路硬化等部分工程，自来水通至小区围墙的墙角，电、燃气通至小区的红线范围内，下水道已通至小区前的106国道边上。攸县顺发圆别墅项目一期工程一直没有验收、没有交付，导致《退伙协议书》中由被告刘社对进行开发经营对后续问题的约定及其他事项的约定没有全面履行到位。故，原告贺立煌、唐一龙诉至本院。本院认为，本案系合同纠纷。本案争议的焦点有：（1）与被告刘社合伙涉案工程项目的合伙主体的认定；（2）2015年4月26日《退伙协议书》效力的认定；（3）如果《退伙协议书》有效，则两原告的数项给付诉请能否得到支持。现作如下分析：（一）关于合伙主体的认定问题。首先，2014年10月23日《协议书》与2015年4月26日《退伙协议书》上已经明确了合伙人为原告贺立煌、原告唐一龙、被告刘社三人。其次，涉案工程项目的出资，其中部分凭证上已经明确出资人为原告贺立煌与原告唐一龙。虽然部分凭证载有原告贺立煌之夫王云福、原告唐一龙伯父唐俊雄的名字，但是在审理过程中王云福、唐俊雄明确表示其交款、参与协商事宜等行为是代理行为。因此，可以认定与被告刘社合伙涉案工程项目的合伙人是原告贺立煌、唐一龙。因此，本院对被告刘社申请追加王云福、唐俊雄为本案原告的意见不予采纳。（二）关于《退伙协议书》效力的认定问题。首先，该协议系当事人的真实意思表示，且协议的内容没有违反法律规定，没有损害国家、集体或者第三人的利益，系有效协议。其次，该协议已明确约定负有完善一期工程的扫尾及附属工程、办理房屋销售或者预售许可证、达到综合验收标准等合同义务的主体是被告刘社，同时，被告顺发圆公司系被告刘社投资的一人有限责任公司，涉案工程项目是由该公司开发。被告刘社认为《退伙协议书》是附条件协议，其主张的附条件并非法律意义上的条件，而是被告刘社自身应当履行的合同义务。再次，至于被告顺发圆公司与承包施工方之间的关系属于另一种合同法律关系，形成的是另一种合同之债，并不影响《退伙协议书》的效力。因此，《退伙协议书》成立并合法有效。（三）关于原告方的数项诉请能否得到支持的问题。从《退伙协议书》的内容看，该协议书是原、被告双方就合伙事务的结算。原告方一直要求被告方履行协议书中确定的义务，是主张自身的民事权利，本案没有超过诉讼时效。1、两原告请求判令“被告在三个月内按《退伙协议书》中一、5约定履行义务”、请求判令“两被告按协议二、1约定完成相关水、电、燃气、闭路电视电增容、下水道等工程建设”，因原告方在诉讼中没有提供涉案工程实施的具体方案及标准以供本院认定被告刘社是否已经履行合同义务、被告刘社已经履行的部分工程是否符合约定。因此，原告方的上述两项诉讼请求不明确，本院不予支持。2、《退伙协议书》第二条第3项明确约定“现已开发并建成的别墅，甲方应保证达到综合验收标准，以确保乙、丙所分配别墅的土地、房产手续的完善和发证”，被告刘社是合同主体，而负责开发涉案工程项目的被告顺发圆公司系被告刘社投资的一人有限责任公司。因此，本院对两原告要求两被告办理《退伙协议书》约定的不动产权属证书的诉讼请求予以支持。另，鉴于涉案工程项目目前尚未验收、交付，被告方曾提出要求事先解决与第三方之间与涉案工程有关的纠纷，本院酌情给予一年的履行期限。在办理不动产权属证书时，原告方亦应当按照协议第一条第6款的约定自行负担相关税费。3、被告刘社没有全面履行《退伙协议书》第一条第5、6项与第二条约定的完善一期工程的扫尾及附属工程、在规定期限内办理房屋销售或预售许可证、在规定期限内签订《商品房买卖合同》、确保现已开发并建成的别墅达到综合验收标准、确保原告方分配所得的别墅的土地、房产手续完善和发证等合同义务，其行为已经构成违约。同时，《退伙协议书》第三条第1款已经明确约定违约方应向守约方支付违约金50万元。根据本案的实际情况，本院酌情认定由被告刘社分别向原告贺立煌、唐一龙各支付25万元的违约金。综上，本院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、确认原告贺立煌、唐一龙与被告刘社签订的《退伙协议书》有效；二、由被告刘社与被告攸县顺发圆房地产开发有限责任公司在本判决生效后一年内为原告贺立煌办理攸县上云桥镇高岭村龙形坳2013年Ｇ17号土地一期工程的座落于攸县××社区××组龙形花园的编号为Ａ2栋（Ａ栋座身左栋）、Ｃ栋（独栋别墅）、Ｄ2栋（Ｄ栋座身左栋）、Ｅ1栋（Ｅ栋座身右栋）的不动产权属证书；三、由被告刘社与被告攸县顺发圆房地产开发有限责任公司在本判决生效后一年内为原告唐一龙办理攸县上云桥镇高岭村龙形坳2013年Ｇ17号土地一期工程的座落于攸县××社区××组龙形花园的编号为Ｂ2栋（Ｂ栋座身右栋），Ｄ1（Ｄ栋座身右栋）、Ｅ2栋（Ｅ栋座身左栋）的不动产权属证书；四、由被告刘社在本判决生效后一个月内向原告贺立煌支付违约金25万元；五、由被告刘在本判决生效后一个月内向原告唐一龙支付违约金25万元；六、驳回原告贺立煌、唐一龙的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13800元，由原告贺立煌、唐一龙负担6900元，由被告刘社负担6900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：8101********。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审 判 长  谢 媚人民陪审员  刘文全人民陪审员  龙金良二〇二〇年十月三十日法官助理陈丽书记员李兰附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。