广东省肇庆市鼎湖区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1203刑初110号公诉机关肇庆市鼎湖区人民检察院。被告人郑杨剑，男，1985年10月1日出生于江西省上饶市玉山县，居民身份证号码：362************032，汉族，大学文化，户籍地江西省上饶市玉山县************，住玉山县***************。2020年6月2日因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪、非法经营罪被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，同年*月9日被依法逮捕。现羁押于肇庆市看守所。辩护人：陈海浪，广东网际律师事务所律师。被告人胡翠莲，女，1987年12月13日出生于湖北省宜都市，居民身份证号码：420************621，汉族，高中文化，户籍地江西省上饶市玉山县************，住玉山县***************。2020年6月2日被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，同年7月9日被肇庆市公安局鼎湖分局取保候审，9月22日被肇庆市鼎湖区人民检察院重新取保候审。肇庆市鼎湖区人民检察院以肇鼎检一部刑诉〔2020〕Z49号起诉书指控被告人郑杨剑犯传播淫秽物品牟利罪、被告人胡翠莲犯非法经营罪，于2020年9月29日向本院提起公诉。本院于2020年10月5日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。肇庆市鼎湖区人民检察院指派检察员关国雄及其助理叶俊出庭支持公诉，被告人郑杨剑、胡翠莲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人郑杨剑于2016年开始从事组装销售电视机顶盒的生意。不久，为了获取更大的利润，郑杨剑通过微信朋友圈、淘宝等途径进行推广，向他人销售非法电视网络接收设备及软件，包括“好电视”软件、“博视点加直”软件和“博视”网络机顶盒。郑杨剑以套餐形式进行销售，分为会员版、尊贵版、点播版、三年专机版四种套餐，四种套餐均可观看多个未经批准的境外电视频道。购买者向郑杨剑付费后，郑杨剑即给予其授权码注册会员。2019年3月，软件的后台运营者（身份不明，在逃）在软件中添加了淫秽影视节目，上述点播版、三年专机版套餐可以观看淫秽影视内容。郑杨剑在明知的情况下，依然向他人销售上述套餐。至案发时，郑杨剑共向236人销售可以观看淫秽影视节目的套餐266个，销售金额累计41万多元。被告人胡翠莲于2019年10月开始向他人销售上述非法电视网络接收设备及软件。胡翠莲通过微信朋友圈、淘宝等途径独立推广销售，获取订单后通过郑杨剑发货。至案发时，胡翠莲销售非法电视网络接收设备及软件套餐累计79个，销售金额累计59623元。2020年6月2日，公安机关在江西省上饶市玉山县抓获了郑杨剑、胡翠莲。经依法鉴定，从涉案软件中提取的影片属于淫秽物品。认定上述事实，公诉机关向法庭提供了物证、书证、现场勘查工作记录及其照片、鉴定结论、证人证言、被告人供述等相应的证据。据此，认为被告人郑杨剑以牟利为目的，以会员制方式传播淫秽电子信息，注册会员达236人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人胡翠莲违反国家规定，销售非法电视网络接受设备及软件，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。并认为被告人具有以下量刑情节：1、被告人郑杨剑传播淫秽物品牟利罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；被告人胡翠莲犯非法经营罪，应处五年以下有期徒刑或拘役，并处或者单处罚金。2、二被告人均没有前科劣迹，且自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，自愿认罪认罚签字具结，依法可以酌情从轻从宽处理。建议判处被告人郑杨剑有期徒刑九个月，并处罚金；判处被告人胡翠莲有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金的量刑建议，提请本院依法惩处。辩护人陈海浪提出的辩护意见：1、对公诉机关指控被告人郑杨剑的犯罪事实及罪名无异议；2、被告人郑杨剑系初犯；3、被告人归案后能如实供述，认罪悔罪，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。经审理查明，被告人郑杨剑于2016年开始从事组装销售电视机顶盒的生意。不久，为了获取更大的利润，郑杨剑通过微信朋友圈、淘宝等途径进行推广，向他人销售非法电视网络接收设备及软件，包括“好电视”软件、“博视点加直”软件和“博视”网络机顶盒。郑杨剑以套餐形式进行销售，分为会员版、尊贵版、点播版、三年专机版四种套餐，四种套餐均可观看多个未经批准的境外电视频道。购买者向郑杨剑付费后，郑杨剑即给予其授权码注册会员。2019年3月，软件的后台运营者（身份不明，在逃）在软件中添加了淫秽影视节目，上述点播版、三年专机版套餐可以观看淫秽影视内容。郑杨剑在明知的情况下，依然向他人销售上述套餐。至案发时，郑杨剑共向236人销售可以观看淫秽影视节目的套餐266个。销售金额累计41万多元。被告人胡翠莲于2019年10月开始向他人销售上述非法电视网络接收设备及软件。胡翠莲通过微信朋友圈、淘宝等途径独立推广销售，获取订单后通过郑杨剑发货。至案发时，胡翠莲销售非法电视网络接收设备及软件套餐累计79个，销售金额累计59623元。2020年6月2日，公安机关在江西省上饶市玉山县抓获了郑杨剑、胡翠莲。经依法鉴定，从涉案软件中提取的影片属于淫秽物品。另查明，被告人郑杨剑违法所得7000元至8000元；被告人胡翠莲违法所得3000元至4000元。上述事实，被告人郑杨剑、胡翠莲在开庭审理的过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、搜查证、搜查笔录、扣押清单、被告人郑杨剑销售额情况说明、统计表、Excel统计表、微信laughing9AU99账单、微信remond3373账单、被告人胡翠莲微信支付交易明细证明、被告人郑杨剑、胡翠莲的银行账户、证人温焕坚、肖伟东、谭永添、王钢、林基泽的证言、被告人郑杨剑、胡翠莲的供述、淫秽物品审查鉴定书、鉴定意见通知书、被告人指认表格、统计表、微信等截图照片、电子证物检查记录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人郑杨剑以牟利为目的，注册会员达236人，并以会员制方式传播淫秽电子信息，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪；被告人胡翠莲违反国家规定，销售非法电视网络接收设备及软件，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。鉴于二被告人均无前科劣迹，且如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚且签字具结，依法可以酌情从轻从宽处理。公诉机关指控被告人郑杨剑犯传播淫秽物品牟利罪，被告人胡翠莲犯非法经营罪，罪名成立，予以支持；所提出判处被告人郑杨剑有期徒刑九个月，并处罚金；判处被告人胡翠莲有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金的量刑建议，适当，予以采纳。被告人郑杨剑的辩护人陈海浪提出的辩护意见，理据充分，予以采纳。结合本案被告人犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二百二十五条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人郑杨剑犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月2日起至2021年3月1日止；罚金自判决生效后第二日缴纳。）被告人胡翠莲犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金7000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后第二日缴纳。）对被告人郑杨剑、胡翠莲的违法所得分别8000元和4000元予以追缴。随案移送的黑色华硕笔记本电脑1台（INTEL酷睿I5-7300HQ，型号：W50V）、华硕ALL-in-one计算机1台（型号：V4000-8281DN36W4），胡翠莲的黑色华为牌触屏手机1台、郑杨剑银色华为牌和白色苹果牌手机各1台，予以没收，上缴国库；机顶盒49个、AV线、HDMI线和网线39条、遥控器16个、电源适配器16个，声卡套装1套、机顶盒盒子10个、用户手册60本、名片33张、笔记本2本、作为证据，存档备查。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  陈莱蕾二〇二〇年十月二十三日书记员  谢佩珊附：相关的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。