安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终3658号 上诉人（原审原告）：汪其进，男，1977年6月30日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。 委托诉讼代理人：丁极鎏，江西金纶律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李希，男，1986年3月9日出生，汉族，住安徽省砀山县。 被上诉人（原审被告）：无锡市同赢运输有限公司，住所地江苏省无锡市滨湖区胡埭镇孟村村塘村**，统一社会信用代码91320211301964962J。 法定代表人：涂义祥，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司，住所地江苏省无锡市南长区五星家园**，统一社会信用代码91320200758961454T。 主要负责人：陈宇峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李嘉琪，男，该公司员工。 上诉人汪其进因与被上诉人李希、无锡市同赢运输有限公司（以下简称同赢运输公司）、永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司（以下简称永安财险无锡支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院（2020）皖1321民初2294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 汪其进上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持汪其进全部诉讼请求。事实和理由：1.一审对汪其进误工期、护理期、营养期分别只有18天的认定没有依据。汪其进提供医学检验鉴定意见书证明其主张，该鉴定意见书客观真实、鉴定人资质俱全，其科学性及客观性应得到认定。依据新证据规则及公安部的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，一审认定的“三期”低于上述规范最低值，且医嘱写明术后三个月禁止劳动，故汪其进认为鉴定书客观真实，且其他当事人予以认可，应当予以采纳。2.永安财险无锡支公司应在商业险范围内承担责任。保险合同第二十四条第六项约定不具体明确，而保险法规定保险合同中的免除保险公司自身责任的格式条款，应当特别说明解释。从业资格证仅仅是对从事相关运输行业驾驶职业素养的基本评价，而非对驾驶机动车能力的认定。故永安财险无锡支公司提供的免责条款内容不具体，签订合同时未对免责条款进行详细说明，不能以此为由作为免责事由。 李希未发表答辩意见。 同赢运输公司未发表答辩意见。 永安财险无锡支公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 汪其进向一审法院起诉请求：判令李希、同赢运输公司共同赔偿汪其进医疗费、后续医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神损失费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、交通费等各项费用共141380.98元(暂按十级计算)，诉讼中，汪其进变更诉讼请求为65352.6元；2.判令永安财险无锡支公司在保险范围内对上述费用承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由李希、同赢运输公司、永安财险无锡支公司承担。 一审法院认定事实：2019年7月13日,李希驾驶挂靠在同赢运输公司从事营运的苏Ｂ×××××号重型货车在砀山县薛黄路高铁新区路段处与冯新路驾驶的皖Ｌ×××××小型轿车发生相撞,造成皖Ｌ×××××小型轿车乘员汪其进受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故经宿州市公安局交通警察支队砀山大队以第2019071301号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：李希负事故的全部责任；冯新路、汪其进无责任。汪其进受伤后，先后在砀山县人民医院住院、江西医学高等专科学校第一附属医院治疗18天（9天＋9天），支出医疗费20794.06元（13925.6元＋77.3元＋6791.16元）。被诊断为：左锁骨粉碎性骨折；左肋骨骨折。李希驾驶的苏Ｂ×××××号重型货车在永安财险无锡支公司投保交强险及限额1000000元商业三者险，且不计免赔；事故发生在保险期间内。汪其进委托江西铭志司法鉴定中心上饶分所对其误工期、护理期、营养期进行评定，意见为：汪其进因交通事故受伤，其误工期150日（含二次手术在内）、护理期75日、营养期75日。汪其进系水果、预包装食品的个体工商户经营者。李希驾驶运营车辆时未取得道路运输管理机构颁发的资格证。安徽省2019年居民服务业在岗人员年平均工资为49472元；批发和零售业在岗人员年平均收入62075元。 一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷案件，各方当事人对交通事故发生的事实以及责任划分均无异议，对此予以确认。公民生命权、健康权受法律保护。侵害公民身体，造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费用等，构成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金等。汪其进诉求的合法损失为：医疗费20794.06元；汪其进仅诉求9日的住院伙食补助费是对自己权利的处分，符合法律规定，予以确认，住院伙食补助费30元/天×9天＝270元；汪其进提交的《法医学检验鉴定意见书》中缺乏《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条的内容，且所述三期的意见超出了中华人民共和国公安部GA/T1193－2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.1b的上线，不予认定。营养费30元/天×18天＝540元；护理费49472元/年÷365天/年×18天＝2439.7元；误工费62075元/年÷365天/年×18天＝3061.2元；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。汪其进诉求交通费、住宿费3633元，因其所提交交通费票据，部分属探亲支出，与治疗汪其进伤情无关，考虑汪其进在外地受伤，家人来砀陪护及出院后必回住所地等情形，支持汪其进交通费、住宿费3090元；合计30194.96元。案涉事故经宿州市公安局交通警察支队砀山大队认定：李希负事故的全部责任；冯新路、汪其进无责任。事故车辆在永安财险无锡支公司投保交强险和限额为1000000元的商业三者险，且不计免赔。事故发生在保险期间内。又李希驾驶案涉车辆从事营运时不具备国家有关部门核发的有效资格证书。故永安财险无锡支公司应在交强险赔偿限额内赔偿汪其进医疗费10000元，护理费2439.7元，误工费3061.2元；交通费3090元，合计18590.9元。根据《中华人民共和国道路运输条例》第二十三条的规定，从事货运经营，驾驶人员除取得相应的机动车驾驶证外，还应取得道路运输从业人员资格证，是行政法规规定的道路运输从业人员应具备的条件，保险人将该条件作为免赔事由在格式条款中约定，并未加重投保人、被保险人的责任，亦不排除道路运输从业人员具备行政法规规定的条件，投保人、被保险人或者受益人依法应享受的权利范围及保险人依法应承担的义务范围，故保险人将道路运输从业人员未依照行政法规规定取得道路运输从业人员资格证作为免除责任的情形，不属于保险法规定的格式条款中无效条款的情形。故汪其进剩余的医疗费10794.06元（20794.06元-10000元），住院伙食补助费270元，营养费540元。合计11604.06元应由李希承担，由被车辆挂靠的同赢运输公司连带赔偿。汪其进的鉴定意见未被认定，其费用不予支持。永安财险无锡支公司扣除非医保用药的抗辩意见，缺乏证据，不予采信。一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路运输条例》第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、永安财险无锡支公司于判决生效之日起20日内在交强险和商业三者险赔偿责任限额内赔偿汪其进医疗费、护理费、误工费、交通费，合计18590.9元。二、李希于判决生效之日起20日内赔偿汪其进医疗费、住院伙食补助费、营养费，合计11604.06元。三、同赢运输公司对第二项承担连带赔偿责任。四、驳回汪其进的其他诉讼请求。 案件受理费717元，由汪其进承担397元，由永安财险无锡支公司承担204元，汪其进承担116元。 二审中，当事人没有提供新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。另查明，砀山县人民医院出院医嘱载明，术后两周拆除切口缝线，加强营养，加强护理。江西医专第一附属医院出院医嘱载明，患者注意休息，患肢悬吊两周，适当功能锻炼。 本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为，1.汪其进的误工期、营养期、护理期是多少。2.永安财险无锡支公司应否在商业险范围内承担赔偿责任。 （一）关于汪其进的误工期、营养期、护理期是多少的问题 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。汪其进因本次事故住院治疗18天，住院医嘱术后两周拆除切口缝线，患者注意休息并患肢悬吊两周，故汪其进的误工期为46天。一审确定误工期为18天不当，本院予以纠正。汪其进关于一审认定且误工期为18天没有依据的上诉理由成立，本院予以采纳。误工费为7822.76元（170.06元/天×46天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。汪其进在本案事故中被诊断为左锁骨粉碎性骨折、左肋骨骨折，行左锁骨粉碎性骨折切开复位内固定术，出院医嘱术后两周拆除切口缝线，加强护理，故根据汪其进的伤情确定其护理期为32天，一审确定其护理期为18天不当，本院予以纠正。汪其进关于一审认定其护理期为18天没有依据的上诉理由成立，本院予以采纳。护理费为4336.96元（135.53元/天×32天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。营养费应根据受害人的伤残情况，参照医疗机构的意见确定。汪其进因本案事故受伤，医嘱载明术后两周拆除切口缝线，加强营养。故汪其进的营养期为32天。故一审确定其营养期为18天不当，本院予以纠正。汪其进关于一审认定其营养期18天没有依据的上诉理由成立，本院予以采纳。汪其进的营养费为960元（30元/天×32天）。 （二）关于永安财险无锡支公司应否在商业险范围内承担赔偿责任的问题 李希驾驶运营车辆时未取得道路运输管理机构颁发的资格证，属于第三者责任险保险条款约定的免责条款。但永安财险无锡支公司没有提供证据其将免责条款作出足以引起投保人注意的提示，并对免责条款内容以书面形式向投保人作出明确说明。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，该免责条款无效。故永安财险无锡支公司应在第三者责任险限额内对汪其进的损失承担赔偿责任。一审认定该免除责任情形不属于保险法规定的格式条款中的无效条款，没有依据，以此为由认定免责条款有效不当，本院予以纠正。汪其进关于永安财险无锡支公司应当在商业险范围内承担责任的上诉理由成立，本院予以采纳。 各方当事人对一审认定的汪其进医疗费、住院伙食补助费、住宿费、交通费均无异议，本院予以确认，汪其进的损失为：医疗费20794.06元、住院伙食补助费270元、营养费960元、护理费4336.96元、误工费7822.76元、交通费及住宿费合计3090元，计37273.78元。永安财险无锡支公司应在交强险限额内赔偿汪其进医疗费10000元、护理费4336.96元、误工费7822.76元、交通费住宿费3090元，计25249.72元。汪其进的剩余损失12024.06元，由永安财险无锡支公司在三者商业险限额内予以赔偿。 综上所述，汪其进的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省砀山县人民法院（2020）皖1321民初2294号民事判决； 二、被上诉人永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险责任限额内赔偿上诉人汪其进25249.72元； 三、被上诉人永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司于本判决生效之日起十五日内在商业三者险责任限额内赔偿上诉人汪其进12024.06元。 四、驳回上诉人汪其进的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费717元，由被上诉人永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司负担366元，上诉人汪其进负担351元；二审案件受理费1434元，由被上诉人永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司负担732元，上诉人汪其进负担702元； 本判决为终审判决。 审判长  王磊 审判员  姚强 审判员  赵路 二〇二〇年十月二十六日 法官助理崔玉凤 书记员朱晶晶 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原审判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原审判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销一审判决，发回一审人民法院重审。