甘肃省合作市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘3001民初316号 原告：褚某某，男，汉族，现住甘肃省康乐县。 委托诉讼代理人：肖永强，甘肃中规律师事务所律师。 被告：鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司，营业场所：甘肃省兰州市。 负责人：何玉锋，系该公司负责人。 被告：中铁二十局集团第三工程有限公司，住所地：重庆市。 法定代表人：吴青华，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴成刚，系该公司职工。 原告褚某某与被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司、中铁二十局集团第三工程有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告褚某某及其委托诉讼代理人肖永强、被告中铁二十局集团第三工程有限公司委托诉讼代理人吴成刚到庭参加诉讼，被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告褚某某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即支付原告施工劳务费123920元，并按照合同约定自2019年8月3日开始计算，给付每天千分之一的违约金。截止2020年6月3日需支付逾期违约金37176元，共计161096元；2、判令因本案所产生的其它费用，如差旅费、诉讼费等费用由被告承担。事实与理由：中铁二十局集团第三工程有限公司（以下简称二十局第三公司）通过投标取得合作市至冶力关镇二级公路改建工程，并在合作市设立了项目部（合作市至冶力关镇二级公路改建工程第二标段项目部）。鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司（以下简称鑫金冶兰州分公司），从二十局第三公司手中分包了其中桥台加固工程，2019年5月15日原告与被告鑫金冶兰州分公司签订了部分工程劳务分包合同，合同约定将加固工程中的微型钢管桩钻孔成孔及打入、台背注浆、锥坡注浆、施工架子搭拆的劳务分包给原告，约定开工日期2019年5月15日，竣工日期2019年6月15日，双方约定并核定钢管桩单价每延米劳务费237元，工程量360m，合价85320元，注浆单价每吨965元，施工量40吨，合价38600元，共计123920元。施工完成后，原告为了索要欠款，曾多次找二被告协商，起初还能与鑫金冶兰州分公司取得联系，2020年春节至今鑫金冶兰州分公司为了逃避责任，中断与原告的通讯联系。二十局第三公司对该项目桥台加固工程劳务费的支付应承担相应的责任，至今仍然没有支付剩余劳务费，致使原告也无钱支付农民工工资。给原告造成了巨大的经济损失，故诉至法院。 被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司未作答辩。 被告中铁二十局集团第三工程有限公司辩称，我公司将部分加固工程分包给了被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司，但未与原告签订任何劳务合同。褚某某与鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司之间的劳务协议被告并不知情，而且被告已向鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司支付完所有工程款，目前只是暂扣了部分质保金，不应承担给付责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告提交的证据，本院认定如下：一、原告提交的证据有：1、原告褚某某身份证复印件1份；2、被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司营业执照复印件一份一页。本院认为，以上证据能证明原、被告身份信息，本院予以采信。3、部分工程劳务分包合同复印件一份4页。本院认为，本案系中铁二十局集团第三工程有限公司将部分承包工程分包给了鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司，依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定，鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司又将部分劳务分包给了原告褚某某个人，属于违法分包，对于该份合同的合法性不予采信。4、农民工工资表复印件1份。本院认为，对于该份证据的真实性无法考证，故对于该证据的真实性不予采信。5、工程量最终结算单复印件一份。本院认为，该证据系原告与鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司对实际劳务量的结算，该结算单中有原告签字与被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司的签章及负责人何玉锋的签字，对于其真实性予以采信。6、桥台加固工程分包合同1份。本院认为，该合同的分包方为甘肃锦诚利建筑工程有限公司，对该证据的关联性本院不予采信。二、被告中铁二十局集团第三工程有限公司向本院提交的证据：1、工作联系函一份。本院认为，该证据系鑫金冶（天津）建筑工程有限公司与被告被告中铁二十局集团第三工程有限公司之间的工作联系内容，对关联性不予采信。 为查明案情，在庭审结束后，本院要求被告中铁二十局集团第三工程有限公司出具向被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司支付工程款的付款凭证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告中铁二十局集团第三工程有限公司通过招投标取得了合作市至冶力关镇二级公路改建工程，后将工程中的桥台加固工程分包给了被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司。2019年5月15日，被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司与原告签订了部分工程劳务分包合同，将加固工程中的微型钢管桩钻孔成孔及打入、背台注浆加固、锥坡注浆加固、施工钢管桩的架子搭拆的劳务分包给原告褚某某。2019年6月3日，原告褚某某与被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司对工程量进行结算，双方在工程量最终结算单中进行了签字确认。另，原告褚某某就工程结算日期早于合同约定的竣工日期的原因作出了解释说明，工程开工时间为2019年5月5日，合同系2019年5月15日补签，实际竣工时间为2019年6月3日，故结算时间为2019年6月3日。现原告以被告欠付劳务费为由将二被告诉至本院。 案件在审理过程中，本院曾多次致电被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司负责人何玉峰，何玉峰表示被告中铁二十局集团第三工程有限公司已按照合同支付了工程款，仅扣留了质保金。庭审中，中铁二十局集团第三工程有限公司也明确表示已支付完毕工程款仅扣留了质保金，并于庭后向本院提交了其向被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司的付款凭证。 本院认为，本案立案案由为劳务合同纠纷，案件审理过程中，查明本案因建设工程劳务分包所致，故本案应当以建设工程分包合同纠纷审理。根据原告褚某某提交的编号为：HYSG2-025号分包合同显示，甘肃锦诚利建筑工程有限公司曾与被告中铁二十局集团第三工程有限公司签订过劳务分包合同，原告褚某某系甘肃锦诚利建筑工程有限公司法定代表人，该公司具备施工资质，但原告褚某某却以个人名义与被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司签订了劳务分包合同。依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”、第二十九条“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”规定，本案被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司将工程分包于不具备施工资质的原告褚某某个人，该行为违反法律规定，属于违法分包。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”规定，双方签订的合同为无效合同。关于原告要求被告支付工程款123920元及违约金的诉讼请求，本院认为，被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司将部分工程违法分包于原告褚某某，双方签订的合同为无效合同，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”规定，故原告褚某某要求给付工程款的诉讼请求应当予以支持。原告褚某某与被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司于2019年6月3日对工程量进行了核算，并于当日签订了工程量最终结算单，结算金额为123920元，该结算单中有原告及被告公司负责人何玉峰的签字，被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司加盖了公章，对于该结算单认定的数额应当予以确认，被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司应当给付原告褚某某工程款123920元。关于原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院认为，因双方签订的合同为无效合同，故原告要求被告按照合同给付违约金的诉讼请求本院不予支持。关于原告要求被告中铁二十局集团第三工程有限公司承担连带责任的诉讼请求，本院认为，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”规定，原告褚某某作为实际施工人，起诉二被告并无不当，被告中铁二十局集团第三工程有限公司应当在欠付工程价款范围内对原告承担责任，但被告中铁二十局集团第三工程有限公司作为发包人已向被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司支付完毕工程款，仅扣留了质保金，并未欠付工程款，故原告要求被告中铁二十局集团第三工程有限公司承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，原告褚某某的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司于本判决生效之日起十日内给付原告褚某某工程款123920元； 二、驳回原告褚某某的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3521元，由被告鑫金冶（天津）建筑工程有限公司兰州分公司负担。 如不服本判决，自接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘南藏族自治州中级人民法院。 审 判 长 杨 树 琴 审 判 员 高华尔贡 人民陪审员 赵  楠 二〇二〇年十月二十日 书 记 员 马  莹