贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)黔27刑终121号 原公诉机关贵州省福泉市人民检察院。 上诉人（原审被告人）姜国洪，男，1982年12月6日出生于贵州省福泉市，苗族，小学文化，无业，住贵州省福泉市。因犯盗窃罪分别于2003年8月被浙江省衢州市衢江区人民法院判处有期徒刑一年六个月、2005年10月25日被浙江省衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑五年、2010年3月被浙江省杭州市余杭区人民法院判处有期徒刑六年八个月、2017年8月17日被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑一年、2018年6月1日被江苏省宜兴市人民法院判处拘役四个月、2019年4月30日被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑七个月。现因涉嫌犯盗窃罪、抢劫罪，于2019年8月22日被福泉市公安局刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕。现羁押于福泉市看守所。 原审被告人代福军，男，1970年6月9日出生于贵州省福泉市，汉族，初中文化，务工，住贵州省福泉市。因涉嫌犯盗窃罪于2019年8月22日被福泉市公安局刑事拘留，同年9月28日被执行逮捕，2020年4月9日经贵州省福泉市人民检察院决定对其取保候审，福泉市人民法院于2020年5月18日继续对其取保候审。现在家候审。 贵州省福泉市人民法院审理福泉市人民检察院指控原审被告人姜国洪、代福军犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2020年7月28日作出(2020)黔2702刑初70号刑事判决。原审被告人姜国洪不服，提出上诉。本院受理后，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，1.2019年8月18日，被告人姜国洪乘坐代福军驾驶的贵Ｈ×××××号车辆到凯里市经济开发区未来城后，被告人姜国洪独自窜至林某经营的“佳利便利店”，采用液压钳破坏便利店门锁后，进入该店盗窃香烟。经福泉市价格认证中心认定，被盗香烟价值3590元。 2.2019年8月19日，被告人姜国洪邀约被告人代福军盗窃，由代福军驾驶贵Ｈ×××××号车辆接应，姜国洪实施盗窃。次日凌晨2时许，姜国洪破坏贵州省福泉市金山办事处小区由李某经营的“ＱＱ便利店”门锁后进入该店盗窃香烟。姜国洪盗窃得手后，代福军驾车至福泉市路边接应姜国洪，当车驶至小区后门路边时，姜国洪再次下车，独自窜至福泉市金山办事处“手牵手”超市，采用撬门方式进入超市，其在超市烟酒专柜寻找财物时，被超市值班保安王某发现，姜国洪欲转身逃跑，后被王某抓住，姜国洪为了挣脱王某逃跑，用携带的剪刀将王某的手、脚刺伤后逃离现场。二人将所盗物品销赃给陈某得款1800元。经福泉市价格认证中心认定，二人盗窃香烟价值人民币7160元；经福泉市公安司法鉴定中心鉴定：伤者王某右前臂、双手部、右下肢部损伤程度分别评定为轻微伤。 另查明，被告人代福军到案后如实供述其犯罪事实，并在审查起诉阶段有值班律师在场的情况下，自愿签署了认罪认罚具结书。 原审法院根据上述事实及相关证据认为，被告人姜国洪、代福军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中姜国洪盗窃他人财物价值10750元，代福军盗窃他人财物价值7160元，二被告人盗窃数额较大，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。被告人姜国洪在实施盗窃的过程中，为抗拒抓捕当场使用暴力，致人轻微伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、二百六十三条之规定，构成抢劫罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立。在被告人姜国洪与代福军所参与的盗窃共同犯罪中，被告人姜国洪起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人代福军起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；被告人姜国洪因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人代福军到案后自愿如实供述自己的罪行，系坦白，其自愿认罪认罚，可以从轻处罚；被告人姜国洪当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人姜国洪一人犯数罪，应对其数罪并罚。二被告人对被害人造成的经济损失应责令退赔。二被告人的指定辩护人的辩护意见，符合事实及法律规定，予以采纳。公诉机关的量刑建议，符合本案的案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十九条，第二百六十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人姜国洪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人代福军犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月十八日，并处罚金人民币二千元。三、责令被告人姜国洪、代福军共同退赔李某经济损失人民币七千一百六十元，被告人姜国洪退赔林某经济损失人民币三千五百九十元。上述所判赔偿款限判决生效之日起十日内退赔。 宣判后，原审被告人姜国洪不服，向我院提起上诉，其上诉理由为：未劫取财物，也未对他人造成伤害，监控视频中只是挣脱王某束缚，并没有拿剪刀伤害他，不构成抢劫罪，即使构成抢劫罪，也是抢劫未遂。 二审中，黔南州人民检察院认为：1.上诉人成立盗窃罪；2.上诉人为逃跑将被害人刺成轻微伤，未获取财物、也未造成被害人轻伤以上，应认定为抢劫未遂；3.上诉人自2003年以来，多次盗窃，并被判刑，系累犯，到案后拒不认罪，开庭时出示现场监控后，才对部分犯罪事实认罪，建议减少从轻幅度，依法改判。 经审理查明，2019年8月18日，被告人姜国洪乘坐代福军驾驶的贵Ｈ×××××号车辆到凯里市经济开发区后，姜国洪独自到佳利便利店盗窃财物3590元，同月19日，被告人姜国洪伙同代福军驾驶贵Ｈ×××××号车辆到福泉市金山办事处ＱＱ便利店盗窃财物7160元，得手后，姜国洪独自窜至洒金河畔“手牵手”超市，在盗窃中被超市保安王某发现，姜国洪为抗拒抓捕适用剪刀刺伤王某手脚，致其轻微伤。 认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书等程序性文书，户籍信息，到案经过，接受证据清单，扣押、发还物品清单，机动车行驶证，检查、提取笔录及照片，刑事判决书，释放证明书，罪犯出监鉴定表，“ＱＱ便利店”被盗香烟清单，情况说明，疾病证明书，通话记录，提取生物物证清单，接受证据材料清单及证据材料等书证；证人陈某、杨某、苗某、姜某、金某的证言；被害人王某、李某、林某的陈述；被告人姜国洪、代福军的供述与辩解；价格认定结论、法医学人体损伤程度鉴定书、法庭科学ＤＮＡ鉴定书等鉴定意见；现场勘验、辨认、检查笔录及照片；视听资料等证据相互印证。上述证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，本院依法予以确认。在本院二审期间，控辩双方均未提供新的证据。 关于上诉人所提“不构成抢劫罪，即使构成此罪，也是抢劫未遂”的上诉理由，经查，上诉人姜国洪在盗窃超市物品时，为抗拒超市保安王某抓捕，用随身携带的剪刀刺伤王某的手、脚，造成王某轻微伤，该事实有原审采纳的王某证言、被告人供述、辨认笔录、作案工具剪刀、剪刀血迹鉴定、监控视频等证据印证，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十九条及最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》（以下简称“意见”）第五条第（三）项、第（四）项的规定，上诉人该行为构成转化的抢劫罪。本案中，上诉人姜国洪在抢劫犯罪中未劫取财物，又未造成他人轻伤以上伤害后果，符合该意见第十条关于抢劫未遂的规定，姜国洪实施的抢劫犯罪属犯罪未遂。综上，上诉人姜国洪关于不构成抢劫罪的上诉意见不成立，本院不予支持；上诉人姜国洪关于抢劫犯罪是犯罪未遂的上认意见成立，根据刑法关于未遂犯可以比照既遂犯从轻或减轻处罚的规定，结合姜国洪多次犯罪的累犯情节，对上诉人姜国洪予以适当从轻改判。 本院认为，上诉人姜国洪、原审被告人代福军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，盗窃数额较大，二人依法构成盗窃罪；上诉人姜国洪单独实施盗窃时，为抗拒抓捕，当场使用剪刀刺伤他人，造成被害人轻微伤，其行为构成抢劫罪。原判认定罪名准确，本院依法予以确认。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，程序合法，鉴于上诉人姜国洪上诉理由部分成立，本院依法酌情从轻改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十九条，第二百六十三条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定之规定，判决如下： 一、维持贵州省福泉市人民法院（2020）黔2702刑初70号刑事判决第二项、第三项，即“被告人代福军犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月十八日，并处罚金人民币二千元”；“责令被告人姜国洪、代福军共同退赔李某经济损失人民币七千一百六十元，被告人姜国洪退赔林某经济损失人民币三千五百九十元。上述所判赔偿款限判决生效之日起十日内退赔”。 二、撤销贵州省福泉市人民法院(2020)黔2702刑初70号刑事判决第一项，即“被告人姜国洪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八千元”。 三、上诉人（原审被告人）姜国洪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月22日起至2024年11月21日止。罚金限于本判决生效的第二日起十日内缴清。） 本判决为终审判决。 审判长  邹明刚 审判员  欧忠耀 审判员  郭 杉 二〇二〇年十月二十九日 法官助理朱一帆 书记员范晓婷