河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终5466号上诉人（原审原告）：华夏人寿保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：河南省洛阳市涧**西苑路**科技大楼**。负责人：于占洋。委托诉讼代理人：郭国柱，河南泽重律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）：向前，男，1977年10月17日出生，汉族，住河，住河南省洛阳市西工区div>上诉人华夏人寿保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称：华夏人寿洛阳支公司）因与被上诉人向前劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2020）豫0305民初2079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法适用独任制程序对本案开庭进行了审理。上诉人华夏人寿洛阳支公司的委托诉讼代理人郭国柱，被上诉人向前到庭参加诉讼，本案现已审理终结。华夏人寿洛阳支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判上诉人对被上诉人无需承担任何费用；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决部分事实认定错误，适用法律错误，证据不足。一、上诉人向被上诉人依法送达了《解除劳动合同通知书》，并通知其来上诉人处办理与社保相关的手续，上诉人不应承担被上诉人的失业金损失。上诉人通过邮政EMS的方式向被上诉人邮寄《解除劳动合同通知书》，但被拒收。上诉人的团险内勤聂祥静通过微信的方式向被上诉人送达了《解除劳动合同通知书》，并通知其来上诉人处办理与社保相关的手续，但被上诉人一直未到上诉人处办理上述手续。一审庭审中，上诉人提供的微信聊天截屏是上诉人的团险内勤聂祥静与被上诉人之间的聊天记录，该记录已经充分证明上诉人向被上诉人送达了《解除劳动合同通知书》，并通知其来上诉人处办理与社保相关的手续。上诉人已为被上诉人领取失业金创造了全部条件，被上诉人之所以未能领取失业金，责任在被上诉人，上诉人没有任何过错，一审法院判决上诉人向被上诉人支付失业金损失没有任何事实依据和法律依据，是错误的判决。二、上诉人解除与被上诉人之间的劳动合同合情合理合法，一审法院判决上诉人向被上诉人支付赔偿金显然错误。1、鉴于被上诉人未完成公司下达的任务指标，并经整改后仍未达到任务目标，上诉人才解除与被上诉人之间的劳动关系。2、鉴于被上诉人非法侵占上诉人将近30万元保费，并上诉人通过多种渠道催促仍一直未予返还，被上诉人的行为严重违反法律规定和公司规章制度，严重损害了上诉人的合法权益，上诉人才解除与被上诉人之间的劳动关系。3、被上诉人多次未按公司要求出勤，经上诉人多次提醒仍不改正，严重违反公司规章制度和法律规定，上诉人才解除与被上诉人之间的劳动关系。请二审法院依法查明事实真相，支持上诉人的上诉请求。向前辩称，1、上诉人通过EMS邮寄《解除劳动合同通知书》的情况不是事实，该理由前后矛盾。我保存着2018年至今的本人签收EMS文件。从来未收到也不知道华夏公司给我本人寄发过这样的文件。一审中上诉人多次提到华夏公司为电脑邮件化办公，华夏公司代理律师一审中称电脑邮件化办公是华夏公司的唯一办公方法，华夏公司所谓的《客户渠道业务人员考核补充管理办法通知》又是在什么时间以什么形式下发到当时我这样一名时任华夏公司战略渠道人员的。既然文件都是以电脑邮件形式下发给各个战略渠道人员，必然会有电脑存档记录，请华夏公司提供与我的电脑邮件往来信息记录，这些一目了然的邮件信息为什么几年了华夏公司也提供不出来，事实很清楚，上述行为内容纯属华夏公司编造。至于EMS更是闻所未闻。2、2018年6月11日向河南保监局实名举报揭发：关于华夏人寿河南分公司涉嫌利用保险业务进行非法集资，洗钱等问题的举报，很快得到了保监局领导的重视，并打电话询问情况，后来保监局工作人员到华夏公司进行证据提取过程中我发现华夏公司利用我为法人的注册公司，在我不知情的情况下恶意编写申请退保，把我根本不认识的社会人员和华夏公司工作人员编写成是我公司的员工，并在投保单和申请上伪造我的法人签名，又在我不知情的情况下为他们进行退保变现，从而达到现金转出的真实目的。涉及保险金额共计990000万元，保险合同号分别为201700003586099和201700009819099的《华夏特需金医疗保险》。对我举报的违反保险法上述情况行为，中国银行保险监督管理委员会河南监管局在2018年12月24日在其官网上发布了（豫银保监保罚决字【2018】82号）行政处罚决定书，对华夏人寿洛阳中心支公司处30万罚款。在2018年7月之后华夏公司再也没有发给我的一分工资。2018年8月我接到洛阳市西工区人民法院的电话，华夏公司告我不当得利27万余元，该案在2020年5月13日市中院的（2020）豫03民终1870号民事判决书已作出公正判决，上诉人的不实诉讼已被驳回。三，很快我又接到洛阳市公安局涧西分局案件大队一位崔姓警官电话（后得知负责案件警官叫崔志伟，电话158××******），华夏公司又以此事涉嫌侵占为由向公安机关报案。被上诉人到洛阳市公安局涧西分局案件大队说明情况，并将此事的原尾作了详细的陈述，负责此事的警官也作了详细的询问笔录，且一起对清了八达航空公司提供的银行往来流水，并收了我提供的书证材料。被上诉人在2019年10月劳动仲裁胜诉后，华夏公司更是以拖延办法拒不领取仲裁裁决书，后我向涧西法院执行局申请执行仲裁裁决书，2020年5月涧西法院执行局通知我即将对华夏公司执行时，华夏公司才将此仲裁裁决书起诉至涧西法院。2020年7月17日华夏人寿保险股份有限公司再次触发保险法等法规，请二审法院查明案情，依法驳回上诉人的诉求。一审法院认定事实：2009年11月，向前到华夏人寿洛阳支公司处从事团险外勤工作。自2018年7月开始，华夏人寿洛阳支公司停止向向前发放工资，2018年8月向前不再到华夏人寿洛阳支公司处工作。2019年7月3日，向前向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、依法裁决华夏人寿洛阳支公司支付向前违法解除劳动关系的经济赔偿金110981.36元；2、依法裁决华夏人寿洛阳支公司支付向前因未办理失业造成的损失27360元。2019年10月14日，洛阳市劳动人事争议仲裁委员会作出洛劳人仲案字[2019]第254号仲裁裁决书，裁决：一、华夏人寿洛阳支公司于本裁决书生效之日起三十日内一次性支付向前解除劳动关系赔偿金共计67226.04元；二、华夏人寿洛阳支公司于本裁决书生效之日起三十日内一次性支付向前失业金损失共计24768元。华夏人寿洛阳支公司对该仲裁裁决不服，后向该院起诉。一审庭审中，华夏人寿洛阳支公司提交了微信聊天记录截屏一页和一份落款日期为2018年7月15日的《解除劳动合同通知》，聊天记录中显示发送了一份名为“向前（1）”的PDF文件，证明其于2018年7月18日通过公司团险内勤聂祥静向被告发送了《解除劳动合同通知书》，以向前连续三个月业绩挂零，根据关于下发华夏人寿河南分公司战略客户渠道业务人员考核补充管理办法（2018年）的通知第二条第（二）项：各职级业务员连续三个月挂零的，分公司将清退处理，对向前作出解除劳动合同处理，请向前务必于2018年7月30日前办理工作移交及解除合同等相关手续，逾期不到，公司将直接解除劳动合同。对此，向前称从未见过该聊天记录和《解除劳动合同通知书》。华夏人寿洛阳支公司还提交了《关于下发华夏人寿河南分公司战略客户渠道业务人员考核补充管理办法（2018年）的通知》，证明其依据该考核补充管理办法与向前解除劳动合同。对此，向前称从来没有见过该考核补充管理办法。另查明，向前被解除劳动合同前的月平均工资为3734.78元。再查明，2019年，华夏人寿保险股份有限公司河南分公司以向前占有公司保费拒不返还为由向洛阳市瀍河回族区人民法院提起民事诉讼，要求向前返还保费271625.2元。该案经洛阳市瀍河回族区人民法院作出（2019）豫0304民初1406号民事判决和洛阳市中级人民法院作出（2020）豫03民终1870号民事判决，驳回了华夏人寿保险股份有限公司河南分公司的诉讼请求，判决现已生效。一审法院认为：华夏人寿洛阳支公司主张其以向前连续三个月业绩挂零、违反公司规章制度及向前侵占公司保费违反法律规定等为由解除劳动合同，应当承担举证责任，不能举证证明的，由其承担不利的法律后果。该案华夏人寿洛阳支公司不能提交证据证明向前存在占有公司保费拒不返还的违法行为，也不能提交证据证明《关于下发华夏人寿河南分公司战略客户渠道业务人员考核补充管理办法（2018年）的通知》向其送达，向前知晓该考核补充管理办法。故华夏人寿洛阳支公司解除与向前的劳动合同的行为违反了劳动合同法的相关规定，其应当向向前支付两倍的赔偿金，即3734.78元×9年×2倍=67226.04元。华夏人寿洛阳支公司主张其已于2018年7月18日通知向前解除劳动合同，但其提交的微信聊天记录截屏不能证明聊天双方的身份信息，也不能证明名为“向前（1）”的PDF文件系《解除劳动合同通知书》。因此，华夏人寿洛阳支公司不能证明其将《解除劳动合同通知书》送达给了向前，并通知了向前办理社会保险的相关手续，对其不能领取失业金的损失，华夏人寿洛阳支公司应当承担。根据向前的工作年限，向前可领取18个月的失业保险金，华夏人寿洛阳支公司应当向向前支付失业金损失1720元×80%×18个月=24768元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《失业保险条例》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、华夏人寿保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内向向前支付赔偿金67226.04元；二、华夏人寿保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内向向前支付失业金损失24768元。案件受理费10元，由华夏人寿保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本院二审期间，华夏人寿洛阳支公司向本院提交如下证据：公司员工聂祥静通过手机微信向被上诉人发放《解除劳动合同通知书》，聂祥静的身份证复印件、劳动合同。证明：上诉人是通过聂祥静向被上诉人发放该通知。向前对上述证据的质证意见为：聂祥静提供的微信截屏，在劳动仲裁的时候就见到，截屏东西本身就不完全。不予认可。向前向本院提交如下证据：证据1、2018年6月11日河南保监局回复信。证明：事情起因被上诉人实名举报揭发之后，上诉人对被上诉人进行打击报复，然后给我解除了劳动合同。证据2、洛阳市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录。证明：一直是上诉人以被上诉人不当得利27万元为由，将被上诉人无端解除劳动合同。然后在庭审中被上诉人已经明确认可了被上诉人的工作性质是团险部外勤人员底薪加提成，工作不用上班打卡，不用坐班，自己展业。华夏人寿洛阳支公司对上述证据的质证意见为：证据一真实性无异议，但关联性有异议。跟本案没有关系。第二、上诉人不存在拒不到劳动仲裁机关领取仲裁书，仲裁机关当时将裁决书忘了向上诉人邮寄。庭审笔录在劳动仲裁机关已经做了认定，上诉人不再具体予以阐述。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：关于华夏人寿洛阳支公司主张其以向前违反公司规章制度以及侵占公司保费违反法律规定等为由解除劳动合同，对其不应承担赔偿金的问题。在本案审理过程中，上诉人所提交的证据不足以证明《关于下发华夏人寿河南分公司战略客户渠道业务人员考核补充管理办法（2018年）的通知》向其送达，向前知晓该考核补充管理办法。其次，即便员工因不能胜任工作岗位，也应当先行予以培训和调岗，而不是直接解除劳动合同。因此，一审法院认定上诉人违法解除劳动合同，并无不当。再次，上诉人主张的被上诉人非法侵占保费已被法院生效判决确定驳回其诉讼请求，其依据该理由解除劳动合同不能成立。综上，上诉人华夏人寿保险股份有限公司洛阳中心支公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人华夏人寿保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员  杨元卿二〇二〇年十月十二日书记员  尚晗丹