山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0784民初2405号 原告：周建国，男，1959年11月13日出生，汉族，居民，住安丘市。 委托诉讼代理人：康文帅，山东鸢都英合律师事务所律师。 被告：安丘市华安建筑安装有限责任公司，住所地：安丘市潍徐南路**。 诉讼代表人：山东齐鲁（潍坊）律师事务所。 委托诉讼代理人：王梅，山东齐鲁(潍坊)律师事务所律师。 原告周建国与被告安丘市华安建筑安装有限责任公司（以下简称华安建筑公司）职工破产债权确认纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周建国的委托诉讼代理人康文帅，被告华安建筑公司委托诉讼代理人王梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周建国向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认双方劳动关系已于被告破产重整计划草案通过之日解除；2、请求依法判令确认原告对被告的职工债权共计263925元（其中一次性就业补助金5008元，2016年3月-2016年7月的停工留薪期工资20000元，2016年8月-2020年5月的生活费53690元，解除劳动关系经济补偿金160000元，独生子女一次性养老补助25227元）；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于1980年11月到被告处工作，2014年2月发生工伤，2014年7月31日做出工伤认定，2014年8月原告回到被告处，但因工伤原因原告无法继续原工作，原告遂多次要求被告重新安排工作，但被告一直不予安排，直至2016年3月被告要求原告先回家休养。因原告伤情一直不稳定，待伤情稳定后原告申请了劳动能力鉴定，2020年1月3日潍坊市劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论：劳动功能障碍程度为十级。另，被告于2019年5月14日被本院依法裁定进入破产重整程序，但被告管理人未确认原告的职工债权。故诉至本院，请求依法判如所请。 被告华安建筑公司辩称，1、2019年10月14日，被告管理人对包括原告在内的社保空挂人员进行了公示，社保空挂人员即不提供劳动，公司不发工资，但为其缴纳社保、双方不解除劳动合同的人员。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十八条、《山东省高级人民法院企业破产案件审理规范指引》第九十二条的规定，原告如对职工债权有异议，应先向管理人提出异议，要求管理人更正，再向法院提起职工债权确认之诉。原告未在规定的时间内向管理人提出异议，未提交要求更正其职工债权的书面申请，因此本案属于程序违法，应驳回原告诉讼请求。2、原告应当先行申请劳动仲裁，且申请仲裁的时效已过。根据《劳动法》第八十二条之规定，对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。3、原告于2014年8月已不来公司上班，公司一直为其缴纳社保费用（包括应由个人承担的部分）至今，双方之间的劳动合同并未解除，原告主张一次性就业补助金、停工留薪期工资、生活费、经济补偿金没有事实和法律依据。4、原告主张的独生子女一次性养老补助应为退休时领取，原告目前还未达到退休年龄。5、原告所述其2014年7月31日做出工伤认定书，管理人不知情，向公司工作人员调查也未得出相关情况。6、2020年1月3日潍坊市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论未向答辩人送达，程序违法，答辩人将提起行政诉讼予以撤销。综上所述，原告各项主张无事实和法律依据，且程序违法，应予驳回。 本院经审理认定事实如下：1980年12月，原告被原安丘县建筑工程公司录用为合同制工人，并开始在该公司工作。2014年2月11日，原告在单位工地地下车库安装消防管道时，被车库顶棚跌落的钢筋砸伤左脚。同年7月31日，安丘市人力资源和社会保障局作出安人社工伤认字【2014】08142号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害属于工伤认定的范围，认定为工伤。2020年1月3日，经潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍程度为十级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。2016年3月，原告离开工作岗位，但被告一直为原告缴纳社会保险。 原告曾向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年5月25日作出安劳人仲案字[2020]第165号不予受理通知书。原告于2020年5月25日签收。 庭审中，原告提供安丘市劳动争议仲裁委员会出具的证明、不予受理通知书各一份，证明原告系适格的诉讼主体；原告与被告管理人的负责人韩海平微信聊天截图一份，证明原告曾在异议期内向被告提出过异议；股东证一份、录用合同制工人审批表一份、原告的基本养老保险参保缴费凭证和潍坊市社会保险参保缴费证明一份，共同证明原被告之间的劳动关系；认定工伤决定书复印件一份、初次鉴定结论书一份，证明原被告之间的劳动关系及发生工伤的事实。被告质证称安丘市劳动争议仲裁委员会出具的证明、不予受理通知书恰好证明原告的劳动争议不符合法律规定的程序，且已超出仲裁时效；微信截图不能证明原告已向被告提交书面申请；股东证、录用合同制工人审批表一份、原告的基本养老保险参保缴费凭证和潍坊市社会保险参保缴费证明，证明原被告之间的劳动关系并未解除，被告一直为原告缴纳社保至今，且是在原告没有为被告提供劳动的情况下；认定工伤决定书系复印件不认可，初次鉴定结论书经向相关工作人员核实，被告对原告的工伤情况均不知情，该鉴定结论书没有向管理人送达，管理人不知情，该结论书属于程序违法，管理人将提起行政诉讼予以撤销。 被告提供华安建筑公司管理人文件【2019】字第18-2号、社保空挂人员名单及公示照片，证明管理人已于2019年10月14日对原告职工债权情况进行了公示，原告属于社保空挂人员，管理人已尽到法律规定的调查公示义务，原告未在规定的公示期内向管理人提出书面异议要求更正，应提起职工债权确认之诉，因此本案程序违法，应驳回其诉讼请求；社会保险缴费证明，证明被告一直为原告缴纳社保费用至今，双方未解除劳动合同，原告本案各项主张无事实和法律依据。原告质证称对被告管理人提交的文件、社保空挂人员名单及公示照片不予认可，被告所述的空挂无任何事实及法律依据，从庭审调查中看出原告在被告处有四十年的工作履历，工伤认定书中的认定材料也可以证明原告系被告的合法正式员工，被告破产重整应该兑付原告应得的债权；另外从原告的诉讼请求中看出原告主张的既有债权确认不存在被告说的程序违法，且原告已在公示期向被告提出异议。对社会保险缴费证明的真实性无异议，但对被告所称的双方未解除劳动关系有异议，被告于2020年1月重整方案通过，根据破产法在重整计划期间，被告管理人的职责仅为监督计划的执行，其重整后新的华安公司独立经营，重整后被告的实际控制人已经发生变化，被告的劳动合同已经不能实际履行，且新的华安公司也未继续履行劳动合同义务，也未向原告发放过工资；如按照被告的逻辑双方的劳动合同还未解除，那么新华安公司就拖欠了原告的工资，依据劳动法新华安公司应当承担原告自1980年开始的经济补偿金；因此被告所述无任何法律依据，双方的劳动关系应于被告重整计划草案通过之日起解除。 另查明，安丘县建筑公司变更为安丘县建筑工程公司，后安丘县建筑工程公司又变更为安丘市建筑安装有限公司。1995年10月5日，安丘市建筑安装有限公司改制为安丘市华安建筑安装有限责任公司，即被告华安建筑公司。2019年5月14日，华安建筑公司以其不能清偿到期债务且资产不足以清偿全部债务为由向本院申请破产重整，本院查明后于2019年5月22日受理华安建筑公司的破产重整申请，并于2019年5月24日指定山东齐鲁（潍坊）律师事务所为该公司破产案件的管理人。2020年1月9日，本院作出（2019）0784破2号之一民事裁定书，裁定：一、批准安丘市华安建筑安装有限责任公司《重整计划草案》；二、终止安丘市华安建筑安装有限责任公司重整程序。安丘市华安建筑安装有限责任公司《重整计划草案》“摘要”第二条载明“……所有华安建筑的在职职工以2019年5月22日为基准日解除劳动合同。若2022年5月22日之前即将退休员工要求保留劳动关系档案，则予以保留劳动关系档案。解除劳动合同之后，是否聘任由投资人自行决定”。 本院认为，根据法律规定，债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗费保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。本案中，被告管理人将原告列为社保空挂人员并予以公示，原告已经向管理人提出异议，管理人并未更正，现原告提起诉讼，符合法律规定。故本案应为职工破产债权确认纠纷。本案争议的焦点：一、本案是否已超出劳动争议仲裁时效、诉讼时效；二、原告诉请的数额及计算标准。 关于仲裁、诉讼时效。原告虽已于2016年3月离开工作岗位，但被告并未通知原告解除劳动合同，且被告一直为原告缴纳社会保险，原告的权益并未受到侵害，故被告关于“原告已经超过了劳动争议仲裁时效及诉讼时效”的辩解，本院不予支持。 原告在被告处工作并签订劳动合同，且被告一直为原告缴纳社会保险，故双方存在劳动关系，事实清楚，应予认定。被告辩称原告系社保空挂人员，未提交证据证明，本院不予采信。本院于2019年5月22日受理华安建筑公司的破产重整申请，且本院已经裁定批准华安建筑公司《重整计划草案》，故原被告双方的劳动合同关系应自2019年5月22日解除。 关于原告主张的一次性就业补助金5008元。原告于2014年2月11日因工受伤，后经鉴定构成十级伤残，依据相关劳动法规的规定，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金。原告身份证上载明的出生日期为1959年11月13日，但档案中载明的出生日期为1960年11月13日，根据相关规定原告将于2020年11月份达到退休年龄，即其现在距退休年龄已经不足一年，根据《山东省人民政府关于印发山东省贯彻实施办法的通知》第二十五条“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金……一次性伤残就业补助金的具体标准为：十级8个月……工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，……距法定退休年龄不足一年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付”，原告主张一次性就业补助金5008元（75125元÷12×8×10%），未超出法律规定的数额，本院依法予以支持。 关于原告主张的2016年3月-2016年7月期间停工留薪期工资20000元。原告于2014年2月11日工作期间受伤，同年7月31日经安丘市人力资源和社会保障局认定为工伤。现原告主张2016年3月-2016年7月期间的停工留薪期工资20000元，证据不足，本院不予支持。 关于原告主张2016年8月至2020年5月的生活费53690元。原告自2016年3月即离开工作岗位，未向被告提供劳动，现原告要求被告支付上述期间的生活费，本院不予支持。 关于原告主张的解除劳动关系经济补偿金160000元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；…（四）用人单位被依法宣告破产的；…”，第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：…（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；…”。被告未及时足额支付原告工资，原告于2016年3月离开工作岗位，本院于2019年5月22日受理申请人安丘市华安建筑安装有限责任公司的破产重整申请，原被告之间的劳动合同终止，被告依法应当向原告支付经济补偿金。原告未提交证据证明其月平均工资，原告要求按照每月4000元计算经济补偿金，证据不足，本院不予支持，本院酌定按1730元/月计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。原告自1980年11月至2016年3月在被告处工作，共计工作35年零4个月，故原告主张的经济补偿金应为61415元（1730元×35.5个月），对于原告主张的超出部分，本院不予支持。 关于原告主张的独生子女一次性养老补助25227元。根据《山东省人口与计划生育条例》第二十六条第二项规定“……独生子女父母为企业职工的，退休时由所在单位按照设区的市上一年度职工年平均工资的百分之三十发给一次性养老补助”，现原告尚未办理退休手续，故原告主张的独生子女一次性养老补助，本院不予支持。 综上所述，原告在被告处享有职工债权共计66423元。原告的诉讼请求中合理的部分，应予支持，超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十八条规定，判决如下: 一、确认原告周建国对被告安丘市华安建筑安装有限责任公司享有职工债权66423元； 二、驳回原告周建国其他诉讼请求。 案件受理费10元,减半收取计5元，由被告安丘市华安建筑安装有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  于守亮 二〇二〇年十月十八日 书记员  李卫水