河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀04民终4340号 上诉人（原审被告）：周贵龙，女，1968年3月5日出生，汉族，现住武安市。 被上诉人（原审原告）：张翠平，女，1985年6月6日出生，汉族，现住武安市。 上诉人周贵龙因与被上诉人张翠平民间借贷纠纷一案，不服河北省武安市人民法院（2020）冀0481民初1068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周贵龙上诉请求：一、撤销一审判决，将本案发回重审或改判支持上诉人的一审答辩请求；二、一二审诉讼费用由张翠平承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。在事实认定方面，忽视了第一次借款22万元中已还款7万元的事实，该情节有上诉人提供的取款记录及现金交付的陈述，一审法院应依职权查清。此外，一审认定的179400元借款，系只有借据，但未实际履行的事实。被上诉人并无付款记录能佐证履行，上诉人当庭又提供了该款项付给了案外人李雪峰的证据，一审法院对该事实置之不理，草率认定为上诉人借款实属不当。其次，在法院适用方面，上诉人当庭阐述了被上诉人伙同案外人李雪峰开设赌场，放高利贷给上诉人作为赌资的违法借款行为，且提供了赌场经营场所及百家乐账号等证据。依据最高人民法院相关的司法解释，上诉人与被上诉人之间所谓借款合同，应依法认定为无效。但一审法院认定该行为系有效民事行为并判决予以保护，实属适用法律不当，故请求二审法院应予纠正。 张翠平答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院依法驳回被上诉人的上诉，维持原审判决。事实和理由：一、答辩人和上诉人之间成立合法有效的民间借贷法律关系。上诉人在上诉状所述不是事实，同时所述答辩人明知其赌博而向其提供赌资的陈述均不是事实，由于上诉人未提供证据予以证明，并且从客观事实上讲，答辩人确实对上诉人借款实际是否用于赌博完全不知情。二、答辩人在一审审理期间向法院提交的上诉人亲笔书写的凭证，上诉人亲自录制的影像资料以及提供的银行转账记录、微信转账记录均可以形成完整的证据链条，证明上诉人与答辩人之间成立合法有效的民间借贷法律关系。案涉款项已全部给付周贵龙，一共给付399400元，张翠平没有收到周贵龙还款７万元。三、按双方真实意思表示，约定借款期内利息月利率２％，且不违反法律规定，法院应予支持。四、上诉人以房产为双方之间的借贷关系提供抵押担保，并办理了抵押登记，因此答辩人对该抵押房产同时享有抵押权，对其折价、拍卖、变卖所得享有优先受偿权。 张翠平向一审法院起诉请求：1．请求法院判决被告立即偿还原告借款40万元及利息96,000元（剩余利息按月利率2%计算至被告还清借款本金之日止）；2．确认原告对被告周贵龙所有的位于武安市公司院内水泥厂1－3－302号房产享有抵押权，并对其折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3．本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年9月18日，周贵龙向张翠平借款22万元，张翠平于当日通过其中国建设银行、中国民生银行账户将22万元转入周贵龙个人账户。当日，双方签订了一份《房屋抵押借款合同》，周贵龙将其名下房产（房产证号：武安市武安镇第××号）为上述借款提供抵押担保。后来周贵龙又陆续向张翠平借款，2018年11月6日，周贵龙再次给张翠平出具借据一份，载明“今借到张翠平现金及转账共计310000元整，大写：（叁拾壹万元整），用于资金周转”，周贵龙在“借款人处”签名。2018年12月8日，周贵龙又给张翠平出具借据一份，载明“今借到张翠平现金及转账共计人民币50000元整，大写：伍万元整”，周贵龙在“借款人”处签名。2019年1月2日，经最终结算，周贵龙给张翠平出具了借据一份，载明“今借到张翠平现金及转账共计人民币400000元，大写肆拾万元整，借款期限为1年，每万元按3分利息”，周贵龙同样在“借款人”处签名。前述每笔借款，均附有相应借款数额的收据，周贵龙在“收款人”处签名。2019年1月25日，双方又签订《房屋抵押借款合同》一份，约定周贵龙将其名下位于武安市公司院内水泥厂1－3－302的房屋抵押给张翠平，借款金额40万元，借款利息为2分，借款期限为2019年1月25日至2020年1月25日。随后，双方一同到武安市国土资源局办理了房产抵押登记。不动产登记证明载明如下内容：证号为冀（2019）武安市不动产证明第000304号；证明权利为抵押权；权利人为张翠平；义务人为周贵龙；不动产坐落在武安市公司院内水泥厂1－3－302；不动产权证书号为武安市房权证武安镇字第××号；抵押方式为一般抵押；被担保主债权数额为40万元。自2019年1月2日之后，周贵龙未偿还借款本金和利息。 一审法院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。周贵龙辩称张翠平明知其赌博而向其提供赌资，应为无效的民间借贷合同，但未提供充分证据予以证明，且周贵龙自认开设赌场的案外人也给其出具了约20余万元的借据，款项性质自相矛盾，故对该抗辩理由法院不予采纳。张翠平与周贵龙之间的借贷关系真实存在，周贵龙不能举证证明存在无效情形，借贷关系合法有效。周贵龙辩称实际借款数额未达到40万元，因二人之间借贷关系是陆续发生在2018年9月至2019年1月间，期间几次更换借据，张翠平提供了部分银行转账、微信转账及现金收据凭证，并对借款过程及数额做出解释。2019年1月2日，周贵龙在40万元借据和收据上签名，对借据中的数额是明确知悉的，之后又签订《房屋抵押借款合同》并一同去办理了房产抵押登记。周贵龙作为完全民事行为能力人，应当对自己的行为承担法律责任，故对此抗辩理由，法院不予采信。庭审中，张翠平认可实际给付周贵龙399,400元，法院对该数额予以认定。周贵龙向张翠平借款399400元的事实，证据确实充分，周贵龙应予偿还。关于借款利率，借据中虽约定借期内利率为月利率3%，但是在后来的借款抵押合同双方又重新约定了借期内利率为月利率2%，该约定不违反法律规定的限度，逾期利率依照相关司法解释也可按照该利率标准计算。故张翠平要求周贵龙按月利率2%支付利息的诉讼请求，法院依法予以支持。周贵龙以其房产为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押权登记，张翠平的抵押权自设立时生效，张翠平有权对该抵押财产优先受偿。故张翠平请求对位于武安市房产享有抵押权，并对其折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、周贵龙于判决生效之日起十日内偿还张翠平借款399400元及利息（自2019年1月3日起至借款还清之日止，以399400元为基数按照月利率2%为计算标准计算）；二、张翠平对周贵龙名下位于武安市房产（不动产产权证书号：武安市房权证武安镇字第××号）享有抵押权，有权对该房屋折价或对该房屋拍卖、变卖所得价款在上述第一项债务范围内优先受偿；三、驳回张翠平其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,740元，减半收取计4,370元，由周贵龙负担。 本院二审期间，周贵龙提交百家乐网上赌博电脑登录照片两张，证明案涉款项用于赌博。张翠平质证称，对真实性不清楚，与本案无关。 二审查明的事实与一审查明的主要事实一致，本院予以确认。 本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。张翠平主张其与周贵龙之间存在民间借贷法律关系，并向法院提交周贵龙签字的借条、银行转账及微信转账凭证等。周贵龙辩称张翠平未实际履行一审判决所认定借款中的179400元。因周贵龙出具借条，之后又签订《房屋抵押借款合同》并办理房产抵押登记。周贵龙作为完全民事行为能力人，应预见到该行为的法律后果，且在合理的期限内也没有对案涉借条申请撤销，故该理由不成立，不予采纳。周贵龙上诉所提已偿还借款7万元，因周贵龙所提交的证据不足以证实上述主张，且张翠平也不予认可，故周贵龙应承担举证不能的法律责任。周贵龙辩称张翠平伙同案外人李雪峰开设赌场、放高利贷给周贵龙作为赌资为违法借款行为，应依法认定双方之间为无效借款合同。因周贵龙所提交的证据不足以证实上述主张，且张翠平也不予认可，故周贵龙应承担举证不能的法律责任。 综上所述，周贵龙的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7290元，由周贵龙负担。 本判决为终审判决。 审判长  闫文昌 审判员  宋世忠 审判员  徐海燕 二〇二〇年十月二十八日 书记员  刘 晓