河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0192民初3164号原告：河南丰禾广告有限公司，住所地郑州航空港区新港八路与航兴路交叉口**地安置区**。法定代表人：李爱民，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘帅博，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：胡正立，河南步青律师事务所律师。被告：薛姗，女，1988年9月7日出生，汉族，住河南省陕县。原告河南丰禾广告有限公司与被告薛姗劳动争议一案，本院于2020年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告河南丰禾广告有限公司的委托诉讼代理人刘帅博、胡正立，被告薛姗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南丰禾广告有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告的劳动关系；2.判令原告不向被告按每月5000元的标准支付自2019年7月1日至仲裁裁决书生效之日止的工资、2019年10月12日至2020年6月30日的双倍工资39625.2元、试用期赔偿金8225.81元、2019年10月12日至2020年6月30日期间休息日工资17471.64元、2020年1月1日至2020年6月30日法定节假日加班工资2298.9元、2020年6月份提成工资812.42元、2020年1月至3月被扣罚款20元、未休年假工资1379.31元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2019年10月12日入职原告公司，工作岗位为设计师，后被告在工作过程中多次违反公司规章制度，原告于2020年6月30日对其进行辞退，后被告向郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出的郑港劳仲案字（2020）168号仲裁裁决书严重违反公平公正原则，裁决没有事实及法律依据，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告薛姗辩称，一、原告辞退被告没有事实和法律依据，解除程序不合法，属于违法解除。原告在仲裁庭审中称被告违反《公司规章制度》第二条和第四条的规定，但是原告作出的违纪处理决定中载明的理由是《公司规章制度》第二条，且被告从未见过原告所述的《公司规章制度》，原告也未提供证据证明《公司规章制度》经法定程序制定且已告知被告，该制度对被告没有约束力。被告也不存在违纪行为，《关于对王晓晓、薛姗违纪案件的处理决定》中的内容不属实。且原告解除与被告的劳动关系未通知工会，从程序上不合法。《劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正，用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。原告辞退我的真实原因是被告怀孕。二、原告应当依法恢复与被告的劳动关系。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。本案原告违法解除与被告的劳动关系，被告要求继续履行劳动合同。三、仲裁裁决认定事实清楚、依据法律正确，应当依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下，2019年10月12日，被告入职原告处，工作岗位为设计师。2019年10月14日，原、被告之间签订《临时用工协议》，协议约定，新入职人员相关责任和义务：严格遵守公司各项规章制度、适应期为七天、试用期为两个月、正式员工工作不得低于六个月；工资待遇：为保证乙方的利益，薪酬待遇以面试时商定为准，转为正式员工薪酬待遇参照公司薪酬管理制度执行，试用期转为正式员工参照公司薪酬管理制度享受公司所有福利待遇；协议解除：违反工作纪律及规章制度，盗窃（损坏）公司资料、财产、缺乏安全意识等给造成公司损失，依法追究法律责任，人品、态度、执行力、能力欠缺、缺乏学习精神；注意事项：凡在适应期辞职、离职、被开除等情形解除临时用工协议，公司发放应得薪酬，进入试用期后辞职、离职、被开除等情形解除临时用工协议，公司拒绝发放所有薪酬，试用期过后正式入职，工作低于半年的公司拒绝发放最后一个月或所剩薪酬。2020年6月24日，原告作出《关于对王晓晓、薛姗违纪案件的处理决定》，内容为：2020年6月23日公司北区工程装饰部代主管王晓晓、北区设计部设计师薛姗，在公司内大吵大闹，严重影响公司对外形象同时对公司内员工工作积极性以及公司和谐稳定带来极其恶劣的影响，并严重损害了我公司的名誉和利益，为整风肃纪加强企业管理，同时提高公司内员工服务意识，故根据我国《劳动法》相关规定并结合我公司《公司规章制度》第二条，经总经办会议研究决定，解除公司和薛姗的劳动关系。后被告以原告违法解除劳动合同为由向郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求继续履行劳动合同，并要求原告支付自2020年7月1日至恢复劳动关系之日的工资、未签订书面劳动合同的双倍工资差额、违法约定试用期赔偿金、加班工资、2020年5月份和6月份工资、2020年6月份奖金提成、被扣罚工资、未休年假工资等。2020年8月26日，郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会作出郑港劳人仲案字[2020]168号仲裁裁决书，裁决自2020年7月1日起恢复双方劳动关系，并裁决原告在裁决书生效之日起十日内支付被告以月工资5000元为标准自2020年7月1日至裁决生效之日止的工资、2019年11月12日至2020年6月30日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额39625.2元、违法约定试用期赔偿金8225.81元、2019年10月12日至2020年6月30日期间休息日的加班工资17471.64元、2020年1月1日至2020年6月30日期间法定节假日的加班工资2298.9元、2020年5月1日至2020年6月30日期间的工资10000元、2020年6月份提成工资812.42元、2020年1月至3月被扣罚的工资20元、未休年假工资1379.31元。原告对裁决结果不服，向本院提起诉讼。另查明，被告试用期工资为4500元/月，转正后工资为5000元/月。日平均工资229.89元。被告自2019年10月12日自2020年6月30日期间休息日工作共57.5天，工作日休息共18.5天，原告已支付被告2020年1月28日一天休息日双倍工资。被告自2020年1月1日至2020年6月30日期间法定节假日工作共6天，原告已支付被告2020年1月26日和27日两天法定节假日双倍工资。被告自2011年2月至2013年5月期间参加有社会保险。另查明，被告在2020年6月份业绩为完成合同额111242.4元，原告公司设计师个人业绩提成标准为：提成基数为月度实际完成额减3万，提成基数3-10万的，提成比例为1%，提成基数10-20万的，提成比例为1.5%，提成基数20万以上部分的，提成比例为2%。被告于2020年1月迟到5次，2月迟到2次，3月迟到3次，分别被罚款70元、20元、10元。本院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损失的，用人单位可以解除劳动合同。原告以被告违反公司规章制度为由，解除与被告的劳动关系。但原告未提供证据证明《公司规章制度》经法定程序制定且告知被告，即便《公司规章制度》对被告产生效力，原告提供证据也不足以证明，被告违反《公司规章制度》以致原告可以依据《公司规章制度》第二条作出处理决定解除与被告的劳动合同。原告另主张被告因客户投诉导致严重损失，但客户投诉仅能反应员工部分工作情况，作为服务行业，员工被客户投诉不可避免，不能仅因客户投诉而开除员工，且原告也未提供证据证明因被告被客户投诉而导致损失。原告主张被告私收公款、私删监控、拷贝公司机密文件等，严重违反《公司规章制度》，但提供证据均不足以支持上述主张。故原告解除与被告之间的劳动关系违法。被告自2020年7月1日起未为原告提供劳动系原告违法解除行为造成的，用人单位违法解除劳动合同造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，故对原告要求不向被告按照月工资5000元的标准支付自2020年7月1日至仲裁裁决生效之日起的工资的诉讼请求，本院不予支持。关于被告加班问题，依照劳动合同法规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。依据已经查明的事实，自2019年10月12日至2020年6月30日，被告共在休息日加班38天（57.5-18.5-1），应补发的工资为17471.64元（38*229.89*2）；自2020年1月1日至2020年6月30日，被告共在法定节假日工作6天，其中已经支付两天的双倍工资和四天的一倍工资，剩余两天一倍工资和四天双倍工资未支付，为2298.9元（229.89*2+229.89*4*2）。关于被告2020年6月份提成工资问题，依据查明的事实，被告在2020年6月份业绩为完成合同额111242.4元，按照原告公司设计师个人业绩提成标准计算，被告2020年6月份的提成工资应为812.42元[（111242.4-30000）*0.01]。关于被告未休年假工资的问题，职工累计工作满一年不满10年的，年休假5天。被告在2011年2月至2013年5月期间参加社会保险，被告于2019年10月12日入职原告处时已经工作满一年，依据《职工带薪年休假条例》第五条和参照《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第五条之规定，被告2019年应享有年休假1天，截止到2020年6月30日，应享有年休假天数为2天。原告未提供证据证明已经安排被告休年休假或者支付被告未休年休假工资，故应当支付被告未休年休假的工资。关于被告于2020年1月至3月被扣罚工资的问题，迟到罚款属于公司内部正常的考勤管理制度。双方在仲裁审理过程均认可迟到一次扣罚10元，依据查明事实，被告自2020年1月迟到5次，应扣罚50元，而原告在2020年1月扣罚被告工资70元，对于多扣罚的20元，应予返还。关于双方是否订立书面劳动合同的问题，原告提供《临时用工协议》一份，拟证明双方签订有书面的劳动合同，劳动合同应当具备用人单位的名称、住所、和法定代表人或者主要负责人，劳动者的姓名，住址和居民身份证或其他有效身份证件号码，劳动合同期限，工作内容和工作地点，工作时间和休息休假，劳动报酬，社会保险，劳动保护、劳动条件和职业危害防护等条款。但双方签订的《临时用工协议》缺失上述大部分条款。另根据原告庭审中申请出庭的公司员工证人靳某证言，靳某于入职后两个月内签订了劳动合同，并未与公司签订临时用工协议，可知，原、被告之间签订的《临时用工协议》并非为正式的劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当自用工之日起满一个月的次日向劳动者每月支付两倍工资。根据原告提供的工资表及已经认定的事实显示，被告自2019年11月12日至2020年6月30日期间双倍工资差额为56989.7元（4464元÷30天*19天+5166元+5153元+6297元+4305元+5877元+5000元+5000元+812.42元+（50.5天-19.5天）*229.89元/天*2+2298.9元）。原告应按照仲裁裁决书认定的数额支付被告因未签订书面劳动合同的工资差额。关于违法约定试用期赔偿金的问题，根据双方提供的《临时用工协议书》，可以认定双方约定的试用期为两个月，依据本院已经查明的事实，双方未签订书面劳动合同，故不能约定试用期，原告应按照劳动合同法第八十三条规定向被告支付赔偿金。依据本院已经查明的事实，被告转正后基本工资为5000元/月，赔偿金应为8225.81元（5000÷31*20+5000）。关于郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会作出郑港劳人仲案字[2020]168号仲裁裁决书中要求原告支付被告2020年5月1日至2020年6月30日期间的工资10000元的裁决项，因原告未在本次诉讼中提出异议，且原、被告双方庭审中均认可劳动仲裁阶段查明的事实，关于该裁决项，本院予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十九条、第四十八条、第八十二条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、驳回原告河南丰禾广告有限公司的全部诉讼请求；二、本判决生效之日起，自2020年7月1日起恢复原告河南丰禾广告有限公司和被告薛姗的劳动关系；三、本判决生效之日起十日内，原告河南丰禾广告有限公司按每月5000元标准，支付被告薛姗自2020年7月1日至本判决生效之日止的工资；四、本判决生效之日起十日内，原告河南丰禾广告有限公司支付被告薛姗2019年11月12日至2020年6月30日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额39625.2元；五、本判决生效之日起十日内，原告河南丰禾广告有限公司支付被告薛姗违法约定试用期赔偿金8225.81元；六、本判决生效之日起十日内，原告河南丰禾广告有限公司支付被告薛姗2019年10月12日至2020年6月30日期间休息日的加班工资17471.64元；七、本判决生效之日起十日内，原告河南丰禾广告有限公司支付被告薛姗2020年1月1日至2020年6月30日期间法定节假日的加班工资2298.9元；八、本判决生效之日起十日内，原告河南丰禾广告有限公司支付被告薛姗2020年5月1日至2020年6月30日期间的工资10000元；九、本判决生效之日起十日内，原告河南丰禾广告有限公司支付被告薛姗2020年6月份提成工资812.42元；十、本判决生效之日起十日内，原告河南丰禾广告有限公司支付被告薛姗2020年1月至3月被扣罚的工资20元；十一、本判决生效之日起十日内，原告河南丰禾广告有限公司支付被告薛姗未休年休假工资1379.31元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告河南丰禾广告有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到诉讼费用交纳通知书之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  乔东亮二〇二〇年十月二十六日书记员  张瑞瑞