辽宁省锦州市中级人民法院驳 回 申 诉 通 知 书（2020）辽07刑申20号王树廷：你因贪污、滥用职权一案，对本院（2020）辽07刑终字第79号刑事裁定及义县人民法院（2019）辽0727刑初189号刑事判决不服。以原审认定你犯贪污罪、滥用职权罪事实不清、证据不足；现有新的证据可以证明原判决裁定认定你构成贪污罪的事实错误，影响了定罪量刑；原审程序违法为由，向本院提出申诉。本院经审查认为，原一审认定你犯贪污罪、滥用职权罪，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。本院二审做出维持原审判决的裁定，有事实和法律依据，并无不当。关于你及你的辩护人提出的原审认定你犯有滥用职权罪没有事实和法律依据，你的行为不构成滥用职权罪的申诉理由和辩护意见。针对检察机关指控你犯有滥用职权罪的第一起，原一审法院查明，2017年，义县刘龙台镇财政所将属于六台村、大山底下村、白庙子村、全善堡村集体财产人民币3，000，000.00元风力发电补偿款汇至农经站账户。你在上述村集体不知情的情况下，擅自决定安排镇政府工作人员以“借款”的名义，将此款转入财政所账户，用于政府其他支出，至今未能归还，造成村集体财产重大损失。此起事实有证人王义清、李继东、陈丽、李华平、胡玉国、王左桂、曾涛、张进等人的证言、你在原审的供述与辩解证明，以及刘龙台镇财务管理核算中心的记账凭证材料、刘龙台镇农村社会事务服务中心的证实材料、辽宁省国土资源厅的辽国土资发(2015)339号关于实施征地区片综合地价的通知等证据予以证实。针对检察机关指控你犯有滥用职权罪的第二起，原一审法院查明，2017年4月29日，经你批准由时任刘龙台镇镇长李华平与村民刘洪国签订《置换房屋契约书》，双方约定将刘龙台镇老衡器厂及院落与刘洪国购买的两户民房及院落进行置换，并另给付刘洪国补偿款20，000.00元。同年5月2日，你在未告知其他党委成员，镇政府已与刘洪国签订契约书的情况下，主持召开党委会，并提议及通过了此项议题。后经辽宁天力土地房地产估价有限公司评估，老衡器厂及院落估价人民币446，100.00元，两户民房及院落估价人民币143，300.00元，两处房产估价相差人民币302，800.00元。在此次置换房地产过程中，刘龙台镇人民政府根据2017年4月7日与杨子龙、陈玉华签订的《处理刘龙台镇原衡器厂遗留问题协议书》，镇政府分别补偿杨子龙人民币40，000.00元，陈玉华人民币30，000.00元。综上，因刘龙台镇老衡器厂及院落置换实际造成镇政府经济损失人民币392，800.00元。此起事实有证人刘洪国、陈玉华、李华平、肖富春、李继东、孙震、田茹、胥飞、刘丰旭、张东阳等人的证言、你在原审的供述证明，以及刘龙台镇财务管理核算中心记账凭证相关材料、刘龙台镇镇政府与刘洪国签订的置换房屋契约书、刘龙台镇党委会研究与刘洪国置换房屋事宜的党委会会议记录、辽宁天力土地房地产估价有限公司出具的辽宁天力房估义字[2019]第158号房地产估价报告等证据予以证实。原一审法院根据上述查明的事实认定，2017年，你在任义县刘龙台镇党委书记期间，超越职权、不正确履行职权，致使义县刘龙台镇政府和村集体的财产遭受重大损失，合计人民币3，392，800.00元。本院认为，原一审判决认定你的行为系滥用职权行为，定性准确，本院二审裁定予以维持，并无不当。故你及你的辩护人提出的申诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。关于你及你的辩护人提出的无证据证实涉案房屋的土地权属及土地性质，评估时间晚于置换房屋时间，场地已发生变化，按现有状态评估价值不能证明置换时房屋及院落的真实价值，因而，评估机构所做估价报告中的评估价值不客观、不真实，不能作为定案依据的申诉理由和辩护意见。一、二审法院查明，涉案房屋的评估时间虽晚于置换时间，但估价报告载明涉案房产评估的时间为2017年4月29日，即为涉案房产置换时间；接受委托的评估机构及参与本次估价的估价师均有资质，评估过程中，估价师结合各种因素，通过实地察勘、市场询证，审慎选择采用成本法并运用数理统计分析的有关方法进行估价，评估过程已综合考虑厢房及已灭失的平房影响。因此，本院认为，评估机构的评估过程规范，做出的评估结果客观，原一审判决采信该估价报告并无不当。关于你及你的辩护人提出的无证据证实涉案房屋的土地权属及土地性质的问题，本院认为，一审（2019）辽0727刑初189号案件载卷的《置换房屋契约书》、《处理刘龙台镇原衡器厂遗留问题协议书》及刘龙台镇党委相关会议记录等证据材料中，对涉案房屋的土地权属及土地性质已明确，不存在土地权属及土地性质不清的问题。故本院对你及你的辩护人提出的评估机构所做估价报告中的评估价值不客观、不真实，不能作为定案依据的申诉理由和辩护意见，不予支持。关于你及你的辩护人提出的原一审判决认定你犯贪污罪的事实中第一、第二、第四、第五、第六、第七、第九、第十、第十三、第十四起均事实不清、证据不足，不构成贪污罪的申诉意见和辩护意见。本院经审查查明，第一、第二、第四、第五起，你虽均予以否认，但四起事实有证人袁鹏程、李继东、王国跃、李华平、周鹏、李建军、王锋、刘迎新、杨忠田、马艳文、曾涛、王光辉等人的证言、你在原审中的供述与辩解证明，以及《刘龙台镇2016年水土保持工程（机械施工）协议书》和工程量造价决算表、刘龙台镇财务管理核算中心的记账凭证材料、锦州银行个人客户交易明细清单、中国邮政储蓄银行义县刘龙台营业所个人客户交易明细清单等证据予以证实，证据相互印证，足以认定第一、第二、第四、第五起事实。据此，你及你的辩护人提出的上述四起事实仅有单个证人证言证实，均系孤证，证据不足的申诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。针对原一审判决认定你犯贪污罪的第七起事实，你及你的辩护人提出：原审认定的第七起的66970元没有事实和法律依据，原审中你已陈述均用于单位的公务支出，但原审没有调查核实知情人及收钱人即认定你贪污，所以，不能认定该起事实。本院查明，第七起事实有证人袁鹏程、李继东、李华平、吴磊、王立新、周俭、李进、阚香久等人的证言，你在原审中的供述证明，以及原一审载卷的第20号、第26号、28号记账凭证及义州镇捷安汽车维修服务中心、义县晟丽消防器材销售处和义州镇战神商店开具的发票等证据予以证实，证据相互印证，足以认定。故你及你的辩护人提出的申诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。针对原一审判决认定你犯贪污罪的第九起事实，你及你的辩护人提出：第九起的30万元事实不清，证据不足，290亩地原经营者王建海因严重亏损放弃经营，在明知无利可图的情况下，可推断你无理由继续经营，镇政府亦没有与你签订过土地承包合同，虽你以个人名义为政府贷款用于合作社经营，但不足以认定你系个人经营，且该490亩地的实际经营人系镇政府，日常管理负责人系副镇长李建军、杨春生，在拖欠劳务费的情况下，务工村民也要求镇政府给付务工费用，故无证据证实涉案290亩土地系你个人经营并从中取得了经营收益，不应认定为你的犯罪数额。本院查明，第九起事实有证人陈丽、李华平、王春生、李建军、张鑫、张东阳、周晓峰、胥飞、陈丽芬、刘丰旭、田茹、孙震、李继东、蔡璐、袁鹏程、柳中才等人的证言，你在原审中的供述证明，以及290亩土地由王建海经营的协议书、刘龙台镇党委会会议记录、刘龙台镇财政支付第12号记账凭证及工资表、义县中财蔬菜种植专业合作社2019年第1-3号记账凭证材料、你向义县农村信用合作社出具的个人借款申请书等证据予以证实，证据相互印证，足以认定。故你及你的辩护人提出的申诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。针对原一审判决认定你犯贪污罪的第十起事实，你及你的辩护人提出：第十起中的3万元，你曾辩解系给付袁鹏程垫付日常公务开资，与证人袁鹏程证言吻合，无证据证实你将3万元据为已有，故不能认定你贪污3万元。本院查明，第十起事实有证人王锋、肖富春、袁鹏程、李继东、刘铁义、王义清、曾月等人的证言，你在原审的供述证明，以及义县2016年省级资金农村水利工程维修养护项目计划表等证据予以证实，证据相互印证，足以认定。故你及你的辩护人提出的申诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。针对原一审判决认定你犯贪污罪的第十三起和第十四起事实，你及你的辩护人提出：第十三起的8万和第十四起中的10万元，袁鹏程取走后均以卖菜款的名义汇入中财合作社，实为镇里给付的补偿款，与汇款凭证等证据相吻合，且无证据证实存在真实的卖菜行为，故不应认定。本院查明，第十三起事实有证人王锋、袁鹏程、李建军、蔡璐等人的证言，你在原审的供述证明，以及证实水利站收到2017年度工程款及中财合作社出售辣椒收入事实的第1号和第13号凭证及中财合作社出具的材料等证据予以证实，证据相互印证，足以认定。第十四起事实有证人李继东、李华平、刘铁义、李建军、袁鹏程等人的证言，你在原审的供述证明，以及义县2017中央财政水利发展资金水土保持项目资金分配表及付款明细、收条、证实中财合作社2018年6月至11月收销售菜花款情况的第5号会计凭证材料和该社出具说明材料等证据予以证实，证据相互印证，足以认定。故你及你的辩护人提出的申诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。关于你及你的辩护人提出的有新的证据证明原判决裁定认定的事实有错误，直接影响了对你的定罪量刑的申诉理由和辩护意见。原一、二审法院认定你贪污十四起，涉及金额为1246970元，你因公支出未入帐核销206000元，认定你贪污总计为1040970元。本院审查期间，你的辩护人向本院提交了你的妻子高艳华提供的你因公支出未核销的支付费用清单，清单主要体现为烟酒、餐饮等费用支出，用以证明你因公支出未核销的金额不仅仅是206000元，还有清单上的数十万元没有扣除。本院经审查认为，你的妻子高艳华并非你所在的刘龙台镇镇政府财务人员，其没有经管该镇政府财务事项的工作职责、权限，因此，其所提供的清单，无法证明即为你因公支出未入帐的费用，况且清单上烟酒、餐饮等费用的支出明细，俱为高艳华个人所写，并无其他证据相佐证，支出费用存在真伪不明的问题。根据刑事证据规则，该清单不具有真实性，与本案无关联性，不具有证明效力，本院不予采信。故你及你的辩护人以该清单作为新证据，提出的在原审认定你贪污数额中扣除清单上支出费用的申诉理由和辩护意见，本院不予支持。关于你及你的辩护人提出的原一、二审程序违法的申诉理由和辩护意见。本院经审查，并未发现原一审程序有影响公正审判之处。关于你及你的辩护人提出的二审法院没有开庭审理，没有给你在法庭上陈述的机会，而是直接下发裁定，导致原审错误判决没有得到纠正的申诉理由和辩护意见。本院认为，本案事实清楚，证据确实充分，不属于《刑事诉讼法》规定的必须开庭审理的二审案件的情形。本院二审决定不开庭后，对你进行了讯问，并审查了你的辩护人的意见，在此基础上，做出了维持原判的裁定。本院二审依法审理本案，并不存在程序违法的问题。故你及你的辩护人提出的申诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。综上，你的申诉不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十三条规定的应当重新审判的情形，故本院予以驳回。特此通知。二〇二〇年十月十六日