浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0603民初12953号 原告：楼培锋，男，1972年10月20日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 委托诉讼代理人（特别授权）：聂春环,浙江援手律师事务所律师。 被告：浙江亚厦装饰股份有限公司，住所地绍兴市上虞区章镇工业新区。统一社会信用代码9133000014616098X3。 法定代表人：张小明。 委托诉讼代理人（特别授权）：应赛，男，系公司员工。 被告：绍兴市柯桥区会稽山兜率净土开发有限公司，住所地：绍兴市柯桥区湖塘街道岭下村大香林风景区。统一社会信用代码91330621667144328N。 法定代表人：俞小英。 委托诉讼代理人（特别授权）：骆孝龙，浙江越光律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：毛明清，浙江海浩律师事务所律师。 原告楼培锋与被告浙江亚厦装饰股份有限公司（以下简称亚厦公司）、绍兴市柯桥区会稽山兜率净土开发有限公司(以下简称兜率公司)建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年12月5日立案，依法适用简易程序，于2020年9月27日公开开庭进行了审理，原告楼培锋及其委托诉讼代理人聂春环，被告亚厦公司的委托诉讼代理人应赛、被告兜率公司的委托诉讼代理人骆孝龙、毛明清到庭参加诉讼。期间，因出现新型冠状病毒感染肺炎疫情，浙江省启动重大公共突发卫生事件一级响应，本案相关诉讼活动无法正常进行，本院依法于2020年1月23日裁定中止本案诉讼，后于2020年4月15日恢复诉讼，本院根据原告申请委托浙江同济工程管理有限公司对案涉工程造价进行审计，因原告未按期预缴鉴定费，鉴定案卷被退回。本案现已审理终结。 原告楼培锋向本院提出诉讼请求：1.判令被告亚厦公司支付原告款项暂计2,704,578元；2.判令被告亚厦公司支付原告逾期付款利息暂计10,000元（逾期付款利息以被告亚厦公司欠付的款项暂计2,704,578元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的标准，从2016年1月1日起计算至款清之日止）；以上暂计2,714,578元；3.判令被告兜率公司在欠付工程款的范围内对被告亚厦公司的以上债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由以上两被告共同承担。事实与理由：被告亚厦公司承包了建设单位兜率公司的绍兴大香林兜率天宫工程。2013年2013年1月25日，原告与被告亚厦公司签订了《机电安装工程内部考核责任书》，被告亚厦公司将其承包的该工程分包给了原告。根据《机电安装工程内部考核责任书》约定，案涉工程总价款暂计400万元，被告亚厦公司收取原告工程总价12%的管理费。工程总价根据被告亚厦公司与被告兜率公司之间的材料签证单上的价格进行计算。案涉工程己于2015年12月份施工完毕并交付建设单位实际使用，经原告核算，该工程的总造价为4,314,578元，但被告亚厦公司只向原告支付了1,610,000元工程款，剩余款项至今未付。现原告为维护自身合法权益，特诉至贵院，望贵院依法判如所请。 被告亚厦公司辩称，1.被告亚厦公司已经按照合同约定同比例将工程进度款支付给原告，并不存在拖欠支付工程款的事实。2.对于这个案涉工程的结算，现在具体还是要按照被告亚厦公司与被告兜率公司之间的结算为准。3.具体的付款时间应该也按照合同约定,被告兜率公司什么时候支付给我们了，我们什么时候支付给原告。 被告兜率公司辩称，1.原告与兜率公司之间没有签订过任何合同，所以双方之间没有合同的付款相应义务。2.我们认为，从原告提供的一个证据上面显示，这个属于他们内部考核的一个法律关系，不属于一个工程分包关系，而且假设属于一个分包关系的话，那么这个合同也是无效的。3.我们认为兜率公司已经向亚厦公司超付了工程款，不存在拖欠的这个事实。而且正因为双方存在一个纠纷，该案目前仍然处于省高院的二审审理状态，也没有最终作出判定是否存在拖欠工程款的一个问题。根据建设工程施工合同纠纷司法解释二的第二十四条的规定，假设存在欠付，也是需要查明是否存在欠付情况以后，才可以支持原告这个诉求。因此，我们认为，目前原告向兜率公司主张工程款，我们认为没有事实和法律依据，请求驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的编号为YS-A13-01-10《机电安装工程内部考核责任书》一份、日期为2014年12月10日的竣工图一组、大香林兜率天工设备移交单一组及被告兜率公司提交的（2020）浙民终821号，证据来源真实、合法，本院予以确认并在卷佐证，原告提供的智能化工程结算书系原告自行编制，被告又没有认可，对其证明力本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年1月25日，亚厦公司以考核方名义（简称甲方）与责任方原告（简称乙方）订立《机电安装工程内部考核责任书》（以下简称责任书），规定，为保证装饰装修、机电安装工程顺利实施，保障项目业主的合法权益，维护甲方在装饰装修行业的优良形象和利益，也为使乙方获得良好的经济效益，经双方协商一致，自愿签订本责任书，并共同遵守。考核方式：乙方对工程合同的履行负全部责任，在承包价款的范围内自负盈亏。本责任书乙方包括项目工程部人员及其他聘请的人员，由乙方负责人在本责任书上签字。工程名称：责任书工程即绍兴大香林兜率天宫工程智能化工程，工程合同甲方在本责任书中称为业主。工程合同还包括该工程的补充协议、询标及与工程合同有关的所有文件。工程内容：水电安装工程，承包范围：水电安装工程，承包指标：成本指标：该工程合同总价暂定为400万元，承包价款确定为工程合同总价款的88％。金额为352万元。工程合同总价款发生变化的，承包价款的比例不变，金额相应变化。无论施工合同金额是否包含总包管理配合费，如果发生，均按本安装造价与装饰部分造价及应由浙江亚厦木业制造有限公司供应材料、设备的装饰装修造价各占施工合同的比例由乙方承担。工程款的收取由乙方负责，甲方财务处协助，但工程款必须进入公司银行账号。工程款收取到位后，甲方才拨付工程款给乙方。拨付金额、期限和方式按照甲方《财务规范管理办法》、工程合同和本责任书的约定确定。发生下列情况之一的，甲方拨付工程款的金额、期限和方式相应扣减或延期，乙方自行承担全部责任，支付所有款项，仍需全面履行工程合同和本责任书：1.业主不支付工程款的；2.业主延期支付工程款的；3.业主追究本责任书甲方违约责任的；4.乙方违反本责任书约定等情况发生的。承包价款的结算：根据工程合同总费用和乙方应承担款项（相同部分不重复计算），甲方与乙方结算承包价款。工程合同总费用与本责任书乙方履行工程合同和本责任书时应承担款项之和在承包价款以内的，承包价款以内的结余部分作为奖金拨付给乙方自行分配。工程合同总费用与本责任书乙方应承担款项之和超出承包价款的，乙方不能获得奖金，超出部分由乙方承担，甲方可直接在履约保证金和收取的工程款内扣除，仍然不足的，甲方可向乙方继续追偿；工程合同总费用指缔结、履行工程合同时,本责任书甲方应承担的全部款项及其他与工程合同有关由本责任书甲方承担的款项。公司管理费按总价×12%上交，税费由乙方承担。双方另对其他事宜作了约定。责任书订立后，原告组织进行了施工，工程完工后移交给兜率公司，案涉工程所属兜率天宫装饰工程项目于2015年11月26日通过竣工验收。亚厦公司已支付给原告工程款161万元，余款经原告催告，亚厦公司未予支付。原告遂诉至本院，酿成纠纷。 为查明案件事实，本院根据原告申请委托浙江同济工程管理有限公司对案涉工程造价进行审计，因原告未按期预缴鉴定费，鉴定案卷被退回。庭审中，原告同意案涉工程结算价按310万元处理，但双方未能协商一致。 同时查明，原告非亚厦公司员工，现持有中华人民共和国二级建造师注册证书，专业类别机电工程，初始发证时间2009年7月13日。聘用企业为杭州万景科技有限公司。亚厦公司为案涉工程所属兜率天宫装饰工程项目的承包人，兜率公司为发包人，2018年12月2日，亚厦公司为工程款结算事宜向绍兴市中级人民法院起诉兜率公司，该院受理后，于2020年6月30日作出（2018）浙06民初962号民事判决，该判决认定，工程总造价为216,674,778元，兜率公司已支付给亚厦公司158,474,600元，欠付工程款58,000,178元，双方均不服该判决，向浙江省高级人民法院提起上诉，目前浙江省高级人民法院尚在审理之中。 本院认为，原告作为自然人并无承包案涉工程的施工资质，且原告亦非亚厦公司职工，其虽持有机电工程二级建造师注册证书，但其聘用企业并非亚厦公司，故亚厦公司将此工程分包给原告并签订《责任书》，不符合内部承包的相关规定，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”规定，双方就案涉工程订立的《责任书》应认定无效。庭审中原告经本院释明合同的效力，同意按无效合同作出处理。 《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。……”鉴于本案工程所属兜率天宫装饰工程项目已经验收合格并已交付使用，现原告要求兜率公司参照双方约定支付工程价款，符合上述法律及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，本院应予准许。本案中，案涉工程的暂定总价为400万元，承包价款确定为工程合同总价款的88％。金额为352万元，《责任书》同时规定，工程款收取到位后，甲方才拨付工程款给乙方。鉴于双方未能就案涉工程的结算价达成一致意见，根据本案情况，现只能对原告可领取的工程价款作出处理。在案证据表明，兜率公司已支付给亚厦公司的工程款金额为158,474,600元，占工程总造价216,674,778元的73.14%,按该比例计算，现亚厦公司应支付原告的工程款金额为2,574,528元,迄今仅支付161万元，欠付964,528元，该款亚厦公司应支付给原告，原告同时要求亚厦公司支付逾期付款的利息，因工程款利息为法定孳息，亚厦公司应予支付，利息计算时间应从原告起诉之日起计算，利息计算标准按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付，其余工程款结算原告可在案涉工程造价确定、满足责任书的结算要求以后另行主张。原告要求被告兜率公司在欠付工程款的范围内对被告亚厦公司的以上债务承担连带清偿责任，因（2018）浙06民初962号民事判决尚未生效，兜率公司欠付亚厦公司的工程款金额不能确定，故原告该项请求，依据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，判决如下： 一、被告浙江亚厦装饰股份有限公司应支付给原告楼培锋工程款964,528元，并偿付该款自2019年12月5日起至付清日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算的利息，限于本判决生效后十日内履行完毕； 二、驳回原告楼培锋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28,517元，减半收取14,259元，由原告楼培锋负担9140元，被告浙江亚厦装饰股份有限公司负担5119元，限被告浙江亚厦装饰股份有限公司于本判决生效后七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  周国鑫 二〇二〇年十月十五日 书记员  钱 芸 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。