江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣01民终2628号 上诉人（原审被告）：恒邦财产保险股份有限公司江西分公司，住所地：南昌市红谷滩新区丰和中大道**华兴文化广场**楼******，统一社会信用代码：91360125MA35FBGU6C。 负责人：罗文标，公司负责人。 委托诉讼代理人：雷霏，江西道善律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尧先平，江西道善律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：夏森英，女，汉族，1957年4月16日出生，住江西省南昌市进贤县。 委托诉讼代理人：黄乃德，进贤县南台法律服务所法律工作者。 原审被告：杨运选，男，汉族，1963年7月17日出生，住江西省南昌市进贤县。 上诉人恒邦财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人夏森英、原审被告杨运选机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌市进贤县人民法院（2020）赣0124民初1695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人恒邦财产保险股份有限公司江西分公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，或改判上诉人不承担被上诉人的医疗费63814.8元、营养费396元、住院伙食补助费1980元、护理费2277元、交通费396元、误工费6060元，共计74923.8元；2、上诉费用由被上诉人承担。上诉金额：74923.8元。事实和理由：将同一个诉讼标的、同一个法律事实、同一样诉讼当事人，任由被上诉人通过两次诉讼活动，滥用撤诉权利以规避对其不利的重新鉴定结果，又重新起诉企图达到其不合法不合理的诉讼目的。原审法院未采纳重新鉴定的结论，违背客观事实，未扣除被上诉人发生的与本次事故无关联的医疗费等费用，依法应予制止。1、经重新鉴定，被上诉人主张的医疗费用存在大量与本次事故无关联的费用。被上诉人就本次事故伤情于2019年12月4日委托江西民信和成司法鉴定中心鉴定，2019年12月11日结果鉴定为“腰部损伤构成十级伤残、后续治疗费用36000元”，后被上诉人就本次交通事故损害赔偿诉至原审法院，上诉人就被上诉人的后续治疗费、用药关联性、事故造成的伤残与事故的关联性或参与度申请法院重新委托鉴定，2020年5月26日结果鉴定为【1、被鉴定人夏森英脑挫伤(右)、硬腹下出血(左)、外伤性牙齿松动缺失为本次交通事故损伤造成；其腰椎间盘突出、肝囊肿为自身性疾病,与本次交通事故不存在因果关系;其L4椎体滑脱并行手术治疗(已经江西民信和成司法鉴定中心评定为十级伤残)为多因一果,系本次交通事故损伤与腰椎病变共同作用形成,建议本次交通事故致其L4椎体滑脱并行手术治疗为同等作用,参与度参考范围41%-60%。2、被鉴定人夏森英后续治疗费用共计人民币叁万圆整(Y30000.00元)。3、被鉴定人夏森英在商昌大学第一附属医院门诊期间用药费用中,均为治疗本次交通事故损伤的用药费用、为人民币288.48元。在南昌大学第一附属医院住院期间用药费用中,治疗本次交通事故损伤的用药费用为人民币27168.00元；其中治疗“L4椎体滑脱”有关的用药费用为人民币3595.16元,建议本次交通事故为同等作用,参与度参考范围41%-60%。】。本案中，重鉴报告系经合法程序，通过原审法院委托鉴定机构依法作出，其结果理应予以采纳，理应扣除被上诉人与本案无关联的医疗费等费用。2、原审法院未依法向上诉人送达鉴定报告副本，被上诉人滥用撤诉权利、浪费司法资源，申请撤诉企图规避对其不利的鉴定结果。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十七条第一款：“人民法院收到鉴定书后，应当及时将副本送达当事人”。本案中，被上诉人于2020年6月19日向原审法院提出撤诉申请，上诉人于2020年6月19日收到撤诉裁定，与此同时上诉人至今尚未收到原审法院的重新鉴定报告副本。2020年7月9日，上诉人收到被上诉人重新起诉的起诉状副本，被上诉人再次就本次交通事故诉至原审法院，该诉状中虽未提出伤残赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金等与伤残有关的诉请，但根据重鉴报告可知，被上诉人诉请中有部分医疗费等费用与本案无关，被上诉人滥用撤诉权利，企图规避其第一次诉讼中对其不利的鉴定结果的目的显而易见。3、原审法院在明知重鉴报告对被上诉人的用药关联性等进行了重新鉴定的前提下，未依法采纳重鉴报告的意见，在判决中仍判决了上诉人承担被上诉人与本次事故无关联的医疗费等费用，违反了法律程序，违背了客观真实，依法应制止。上诉人在原审庭审中主张：“被上诉人第一次就本次事故起诉期间的重新鉴定报告程序合法，依法应采纳重鉴报告，并主张不承担与本次交通事故无关联的医疗费用”；庭审期间，上诉人向法院索要重新鉴定报告，截止原审庭审结束时，上诉人仍未收到原审法院或鉴定机构的鉴定报告。2020年8月6日，上诉人收到本案民事判决书，原审法院仍判决了上诉人承担被上诉人与本次事故无关联的医疗费等费用，同日鉴定机构工作人员向上诉人提供鉴定报告图片，上诉人方知重鉴报告的内容，也确信了上诉人对重鉴报告内容的猜测。综上，原审法院程序违法，认定事实错误，依法应予纠正。故此，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院依法予以改判。 被上诉人夏森英答辩称，1、上诉人滥用上诉权，增加我方诉累，请求驳回其上诉；2、一审认定事实清楚，适用法律正确，希望维持一审法院的判决；3、被上诉人因交通事故受伤后在南大一附医院住院33天，如果是自己生病住院有医保报销而因交通事故受伤只有找肇事者赔偿，肇事者已经在上诉人投保了交强险和商业险，将赔偿责任转移到上诉人身上，这是法律赋予当事人的权利。4、根据最高人民法院发布的第六批指导案例第24号案例，不应对参与度进行鉴定，更不应认可采纳参与度鉴定结论，本案情况与指导案例相似，上诉人提出的诉请违背了上述指导案例精神；5、本案被上诉人的医疗费是交通事故造成的，被上诉人因交通事故伤到了腰部、头部等重要身体部位，医生为了抢救生命而用药治疗，被上诉人并不知情，为了挽救生命，医生用药是其职业道德，本案诉讼的医疗费也是实际造成的损失，上诉人应当依法予以理赔，本案中原审被告承担事故全部责任。综上一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审应予以维持，驳回上诉人的上诉。 原审被告杨运选答辩称，我买了保险，应当由保险公司承担。 夏森英向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费等各项费用共计人民币110877.65元。2、诉讼费由被告承担。 一审法院认为，被告杨运选与原告夏森英发生交通事故，造成原告夏森英受伤、两车受损，交管部门认定本次事故被告杨运选负全部责任，原告夏森英无责任，有事实和法律依据，一审法院予以确认。根据相关法律规定，机动车发生交通事故，造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足部分，由侵权人予以赔偿。根据原告的医疗费用10000元、护理费3795元、交通费660元、误工费5386.67元、轮椅900元、车损500元，合计21241.67元，未超出交强险限额122000元，应由被告保险公司在交强险范围内予以赔偿21241.67元。剩余医疗费82323.65元、营养费660元、住院伙食补助费3300元，合计86283.65元，由被告保险公司在商业险限额内承担86283.65元。被告保险公司辩称应扣除非医保费用，一审法院酌定扣除10%的非医保费即8232.37元（82323.65元×10%），由被告杨运选承担。被告杨运选垫付医药费27189.24元，被告保险公司垫付医药费10000元在本案一并处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告恒邦财产保险股份有限公司江西分公司赔偿原告夏森英人民币71595.08元（交强险21241.67元+商业险86283.65元-非医保费用8232.37元-返还被告杨运选17697.87元-垫付款10000元），此款在本判决生效后十日内付清。二、由被告恒邦财产保险股份有限公司江西分公司返还被告杨运选人民币17697.87元（垫付款27189.24元-非医保费用8232.37元-诉讼费1259元），此款在本判决生效后十日内付清。三、驳回原告夏森英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1259元，由被告杨运选承担。 本院二审期间，被上诉人夏森英、原审被告杨运选均未提交新证据证明自己的主张。上诉人提交下列证据：证据1、赣铭（2020）法临鉴字第110号鉴定意见书，证明目的：被上诉人腰椎间盘突出，肝囊肿系自身疾病，与本次交通事故不存在因果关系，其L4椎体滑落的手术治疗系多因一果，系本次事故及腰椎病变共同导致的。证据2、原审法院司法鉴定通知书；证据3、司法鉴定中心出具的赣民信和成司法鉴定中心（2019）临鉴字第12011号鉴定报告，共同证明目的：被上诉人夏森英利用撤诉规避不利结果，浪费司法资源，应予以纠正。 被上诉人夏森英质证认为：证据1：三性均有异议，1、这份鉴定是复印件，鉴定报告是不合法的，完全违背了相关法律规定，不应当做人体参与度鉴定；2、上诉人提出的鉴定也是程序违法的，没有在一审的举证期提出，而是事后提出；3、夏森英因本次事故头部、腰部重要部位受伤，用药都是医院用药，如果没有交通事故发生也不会住院，因为交通事故造成她受伤。证据2：三性无异议，撤诉是法律赋予的权利，申请鉴定也是法律赋予的权利；证据3：三性均有异议。 原审被告杨运选质证对三份证据均无意见。 本院认证认为上述司法鉴定通知书及赣民信和成司法鉴定中心（2019）临鉴字第12011号鉴定报告，被上诉人质证对其三性无异议，本院予以确认。赣铭（2020）法临鉴字第110号鉴定意见书，因无原件，对其真实性无法确认。上述证据关联性在本院认为予以综合阐述。 本院二审查明：2019年8月31日13时30分许，杨运选驾驶车牌号为赣Ａ×××××的小型客车，沿353国道从西往东方向行驶至353国道660公里300米时，因占道行驶与相对方向夏森英骑的三轮车相撞，造成夏森英受伤、两车受损的交通事故。本次事故经进贤县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，杨运选负全部责任，夏森英无责任。夏森英受伤后至南昌大学第一附属医院进行治疗，住院33天，产生医药费92323.65元。杨运选在恒邦财产保险股份有限公司江西分公司为案涉赣Ａ×××××的小型客车购买了交强险和商业三者险，本案事故发生时在保险期间内。 本院认为，本案主要争议焦点为被上诉人夏森英自身体质状况或自身性疾病是否属于减轻侵权人责任的情形，具体如何认定其参与度。上诉人主张可减轻侵权人责任主要依据的是一审法院委托进行的用药关联性、事故造成伤残与事故的关联性或参与度鉴定，根据赣铭（2020）法临鉴字第110号鉴定意见，被上诉人夏森英L4椎体滑脱并行手术治疗（经评定为十级伤残）为多因一果，系本次交通事故损伤与腰椎病变共同作用形成，建议本次交通事故致其L4椎体滑脱并行手术治疗为同等作用，参与度参考范围为41%-60%。被上诉人夏森英治疗“L4椎体滑脱”有关的用药费用为3595.16元，建议本次交通事故为同等作用，参与度参考范围为41%-60%。对此本院认为，首先上述鉴定报告目前上诉人并未提交原件，对其真实性无法确认。其次上述鉴定结论主要内容为夏森英L4椎体滑脱并行手术治疗（经评定为十级伤残）为多因一果，系本次交通事故损伤与腰椎病变共同作用形成，建议本次交通事故致其L4椎体滑脱并行手术治疗为同等作用，参与度参考范围为41%-60%，并未认定夏森英治疗产生的全部医疗费中自身体质或自身疾病关联性为41%-60%，并未明确全部医疗费中60%系治疗自身疾病产生，与本次交通事故致其损害无关，上诉人要求对全部医疗费扣除60%缺乏依据。最后本起事故经道路交通事故认定书认定，杨运选负全部责任夏森英无责任，夏森英对事故的发生及损害后果均无过错，本案治疗费用也因本次交通事故所引起，不存在减轻加害人责任的法定情形。综上，上诉人要求对被上诉人夏森英的医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费均扣除60%，本院认为缺乏事实和法律依据，不予支持。鉴于各方对一审认定的上述赔偿项目数额、承担方式未提出其他异议，本院予以确认。 关于被上诉人夏森英的误工费，一审根据被上诉人夏森英提交的南昌创美保洁有限公司出具的证明，证明夏森英事故前每月工资1600元，认定误工费5386.67元（101天×1600元/月÷30天），本院予以维持。 综上所述，上诉人恒邦财产保险股份有限公司江西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1673.1元，由上诉人恒邦财产保险股份有限公司江西分公司自行负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴红龙 审 判 员 刘卫平 审 判 员 李 恒 二〇二〇年十月二十六日 法官助理 宋 丽 书 记 员 曹 洋