四川省三台县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0722民初638号 原告：三台县潼川镇宏程建材经营部，住所地：三台县潼川镇建材市场。 经营者：李军。 委托诉讼代理人：赵国勇，四川川飞律师事务所律师。 被告：四川省泸州市建设工程有限公司，住所地：泸州市龙马潭区双加镇机场建设定向限价房小区**。 法定代表人：曾尹钢，该公司经理。 委托诉讼代理人：林兴和，男，该公司员工。 第三人：赖绪军，男，1971年8月27日出生，汉族，住四川省三台县。 原告三台县潼川镇宏程建材经营部（以下简称潼川建材经营部）与被告四川省泸州市建设工程有限公司（以下简称泸州建司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案受理，于2019年11月1日作出（2019）川0722民初1297号民事判决。原告潼川建材经营部不服该判决，向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。四川省绵阳市中级人民法院于2020年2月17日作出（2019）川07民终3559号民事裁定，发回重审。本院于2020年3月10日立案受理，依法适用普通程序，并另行组成合议庭。本院根据被告的申请依法追加了赖绪军作为第三人参加诉讼，公开开庭进行了审理。原告潼川建材经营部的经营者李军、委托诉讼代理人赵国勇，被告泸州建司的委托诉讼代理人林兴和，第三人赖绪军到庭参加诉讼。经审判委员会讨论并作出决定，本案现已审理终结。 原告潼川建材经营部向本院提出诉讼请求：1.立即付清购买钢材欠款本金1480032元；2.付清2019年3月31日之前的资金占用费813153.3元，之后的资金占用费按照322.27吨每天每吨5元计算至付清之日止；3.诉讼费、保全费、保全保险费由被告承担。事实与理由：2017年7月21日，原、被告双方签订了《钢材购销合同》，合同约定：被告购买原告钢材1100吨；“从提货之日起按每吨每天3元资金占用费付给甲方”（第二条2）；“每60天结清前面欠款和资金占用费”（第四条2）；“若出现逾期付款，一方承担每吨每天5元资金占用费”（第四条5）；同时约定“乙方指定尹小虎为乙方收货人，其签收行为视为乙方签收，其签收的送货单为甲方向乙方结算的有效凭证及收款依据。”合同签订后履行情况：2017年9月6日至2017年12月20日被告累计购买9个批次500余吨钢材，仅支付了9月6日之前两个批次的价款和资金占用费，下欠7个批次322.27吨钢材价款及资金占用费，欠价款1480032元（见欠条7份），欠资金占用费截止2019年3月31日按照逾期付款标准计算金额为813153.30元。后经原告多次催收未果，遂起诉来院提出如上主张。 被告泸州建司辩称，1.从合同的相对性来看，《钢材购销合同》上加盖的印章经鉴定不是被告名称变更前所使用的印章，其合同对被告没有任何关联和约束，被告也不是本案的适格主体；2.与本案原告形成合同关系的并非泸州建司的职工和委托代理人，根据《中华人民共和国合同法》第48条和《中华人民共和国民法通则》第84条的规定，应当由行为人承担相应的法律责任，原告向被告主张权利证据不足，理由不充分，请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人赖绪军陈述称，1.第三人在盐源县顶的工程是事实，只知道李清明的发包方为东方浩远公司。我从正负零开始后，只知道干工程找发包方要工程款，就案涉工程我还单独与发包人签了一个按固定单价结算的合同。我在施工中遇到任何问题都是东方浩远公司实际处理，我的工程款也是东方浩远公司直接拨付在我的个人账户，我不认识泸州建司任何人，也不是泸州建司职工，也不是其公司实际挂靠人。东方浩远公司与泸州建司及李清明之间的手续如何办理与我无关，我只找李清明与东方浩远公司。2.我与李军是三台人，是很熟的朋友，案涉合同在三台签订的，李军也实际履行了部分合同义务，因李军要求在合同中盖章，故我与李军签好合同后交给尹小虎，叫尹小虎去具体完善后续事务并与李军按合同约定履行合同义务。3.涉案钢材款应由我承担，原告李军的诉请金额需对账核实，资金占用费缺乏法律规定，为无效约定，计算起始时间也不符合约定。 经审理查明，2016年4月，被告泸州建司（原名四川省泸州市建设工程公司）中标后作为承包人与发包人盐源东方浩远房地产开发有限责任公司（以下简称东方浩远公司）签订《建设工程施工合同》，载明：工程名称为润源·威尼斯半岛一期第一标段工程；工程地点为盐源县盐井镇润盐东街706号;工程内容为1#楼及其附属的地下室和商铺、5#楼及其附属的地下室；合同工期计划为2016年4月至2017年8月；合同价为暂估人民币48150568元；合同未尽事宜，合同当事人另行签订补充协议，补充协议是合同的组成部分。该合同承包人处由案外人李清明在泸州建司的法定代表人或委托代理人栏签字，并加盖“四川省泸州市建设工程公司”印章。该合同已在盐源县住房和城乡建设局备案。被告泸州建司在庭审中陈述李清明系润源﹒威尼斯半岛”建设工程1#楼的承包人，挂靠泸州建司，泸州建司仅向李清明授权其可以在案涉项目中签订合同。 泸州建司（乙方）与东方浩远公司（甲方）签订无落款时间的《补充协议》一份，内容为：经甲乙双方协商，原合同约定盐源县“润源·威尼斯半岛”工程，1#楼、5#楼由乙方的李清明组织施工，现变更为：1#楼由乙方的赖绪军组织施工，5#楼由李清明组织施工。2#楼，3#楼由赖绪军组织施工，开工的具体时间，视开工销售情况定，大约在1#楼、5#楼施工到10层以上。该合同甲方由东方浩远公司盖章确认，乙方加盖有“四川省泸州市建设工程公司”印章，法定代表人签有曾川浩的字样，赖绪军、李清明在乙方的代理人处签字。 2017年7月21日，赖绪军以泸州建司（乙方）的名义与潼川建材经营部（甲方）在四川省三台县签订《钢材购销合同》一份，载明：“一、工程项目概况及钢材需求计划用量1.工程项目名称：润源威尼斯半岛一期第一标段1号楼;2.项目地点：西昌市盐源县润源东路威尼斯半岛;3.本合同大约签订总量大约为1100吨……。二、钢材基本价格1.钢材基本价格为绵阳市我的钢材网价格为准，不含税；2.我的钢材网绵阳指导价乙方应从提货之日起按每吨每天3元资金占用费付给甲方……。三、计量方式及验收1.以货到现场收货为准；2.泸州建司润源威尼斯半岛一期第一标段项目乙方指定尹小虎为乙方收货人,其签收行为视为乙方签收,其签收的送货单为甲方向乙方结算的有效凭证及收款收据……。四、付款方式和约定1.乙方每一次计划为一批货且每批货不得少于60吨，不大于500吨（注：工程结尾钢材计划一次不少于20吨；2.第一批款项从货到工地之日起60天付清前面欠款和资金占用费，以后每60天结算前面欠款和资金占用费；3.尾款在主体结构工程完成60天内付清全部欠款和资金占用费；4.若乙方资金到位可提前支付任意批次货款；5.若出现逾期付款，乙方应承担每吨每天5元资金占用费计算付给甲方。”甲方有李军的签字并加盖有潼川建材经营部的印章，赖绪军在乙方代表处签名，并加盖有“四川省泸州市建设工程公司”印章。第三人赖绪军在庭审中陈述该合同系在四川省三台县签订后，其将该合同寄到盐源，案外人尹小虎收到后把加盖有“四川省泸州市建设工程公司”印章的合同寄回给赖绪军，赖绪军再交给原告。被告泸州建司否认该合同上“四川省泸州市建设工程公司”印章系其加盖，并在原审中申请对该合同上的该枚印文与“（泸州）No：0001255”的《印章入网证》中留存的“四川省泸州市建设工程公司”印章印文进行司法鉴定。四川旭日司法鉴定中心作出川旭鉴〔2019〕文鉴字第466号司法鉴定意见书，鉴定意见是落款时间为2017年7月21日的《钢材购销合同》第4页“乙方（签字盖章）”处“四川省泸州市建设工程公司”印章印文与“（泸州）No：0001255”的《印章入网证》中的“四川省泸州市建设工程公司”印章印文不是同一枚印章印文形成。 尹小虎分别于2017年9月15日、2017年10月14日、2017年10月29日、2017年11月15日、2017年11月19日、2017年12月20日向潼川建材经营部出具欠条7份，载明收到潼川建材经营部钢材，金额（钢材吨数）分别为286052元（66.07吨）、133601元（31.555吨）、135347元（31.67吨）、141257元（30.905吨）、137492元（31.039吨）、322016元（63.671吨）、324231元（63.972吨），其中4份欠条中载有威尼斯半岛1#楼字样，合计1479996元（318.882吨）。第三人赖绪军分别于2017年10月25日支付43万元、2017年11月13日支付31万元、2017年12月15日支付20万、2018年4月7日支付10万元及其后共计向潼川建材经营部经营者李军（或其妻子）支付17次、金额合计1398600元，其中包括原告未主张的第一、二批次的钢材款74万元以及偿还李军的借款25万元。 另查明，本院向东方浩远公司调取证据时其回函称，根据我公司与泸州建司签订的“润源·威尼斯半岛”建设工程施工合同之补充协议，赖绪军为泸州建司《补充协议》合同签订的代理人和“润源·威尼斯半岛”建设工程**楼实际组织施工人。原告申请本院通过银行查询，显示赖绪军收到多笔东方浩远公司支付款项，东方浩远公司协助提交的证据显示该款项系泸州建司委托东方浩远公司向赖绪军支付的润源·威尼斯半岛1#楼进度款。 再查明，2018年9月13日，泸州市龙马潭区行政审批局决定准予四川省泸州市建设工程公司将名称变更登记为泸州建司。 上述事实，有当事人的陈述、准予变更登记通知书、《欠条》《钢材购销合同》《建设工程施工合同》《补充协议》、司法鉴定意见书、中国农业银行已销户活期账户明细清单、记账凭证、凉山州商业银行网银电子回单、委托付款书、泸州市社会保险参保缴费证明人员明细、竣工图等经当事人质证后在卷证实。 本院认为，本案的争议焦点有以下三点：1.赖绪军以泸州建司名义与原告签订的《钢材购销合同》是否对泸州建司产生法律约束力，即是否构成表见代理；2.《钢材购销合同》中资金占用费约定的适用问题；3.第三人赖绪军称由其个人承担给付责任的陈述如何处理问题。 一、关于赖绪军以泸州建司名义与原告签订的《钢材购销合同》是否对泸州建司产生法律约束力的问题。虽然被告的印章入网证中留存的“四川省泸州市建设工程公司”印章印文与《钢材购销合同》上“四川省泸州市建设工程公司”印章印文经鉴定不是同一枚印章，但对潼川建材经营部而言，赖绪军以泸州建司的名义与原告签订了《钢材购销合同》，赖绪军个人在乙方代表处签字确认，该合同最终也加盖有“四川省泸州市建设工程公司”的印章，原告也根据该合同向泸州建司承建的“润源·威尼斯半岛”1#楼建设工程工地实际供应钢材，故原告有理由相信赖绪军有权代表泸州建司洽谈并签订案涉合同。因此，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”之规定，应当认定赖绪军与潼川建材经营部所签订《钢材购销合同》的行为构成表见代理，相应责任应由泸州建司承担。故对被告泸州建司称不知情、不应承担责任等意见，本院不予采纳。 二、《钢材购销合同》中资金占用费约定的适用问题。《钢材购销合同》中既约定了支付期限内的资金占用费计算方法为每天每吨3元，也约定了逾期付款的资金占用费计算方法为每天每吨5元，但按照该合同约定计算出的资金占用费过高。赖绪军共向原告支付款项1398600元，双方均认可已支付的第一、二笔款项共74万元为支付原告未主张的第一、二批次的钢材款，也认可赖绪军偿还的费用中包含了借款25万元。赖绪军认为剩余金额系支付了其余批次钢材款本金，但未获得原告方认可，现有证据显示双方并未约定哪笔款项是归还借款、哪笔款项是支付钢材款本金、哪笔款项是支付资金占用费，且剩余款项先行支付钢材款本金也不符合交易习惯，故本院认定除第一、二批次的钢材款74万元和偿还借款25万元外，剩余408600元系用于偿还资金占用费，并将资金占用费适当调整为自2017年12月21日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率四倍标准计算；从2019年8月20日至款付清之日止，按照一年期贷款市场报价利率四倍标准计算。 三、第三人赖绪军称由其个人承担给付责任的陈述如何处理问题。赖绪军在本案中作为第三人参加诉讼，其在《钢材购销合同中》乙方代表处签字，并在庭审中明确表示案涉钢材款由其个人承担，在原告方未放弃向被告追偿，并同意赖绪军加入清偿案涉钢材款的情况下，赖绪军的行为构成债务加入，但不免除被告泸州建司的付款责任。 综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、由四川省泸州市建设工程有限公司在本判决生效之日起十五日内向三台县潼川镇宏程建材经营部支付钢材款1479996元及资金占用费（以1479996元为基数，从2017年12月21日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率四倍标准计算；从2019年8月20日至款付清之日止，按照一年期贷款市场报价利率四倍标准计算，并扣除赖绪军已经支付的资金占用费408600元）； 二、由赖绪军对本判决第一项所确认的四川省泸州市建设工程有限公司的债务承担共同偿还责任； 三、驳回三台县潼川镇宏程建材经营部的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12573元、保全费5000元，由四川省泸州市建设工程有限公司、赖绪军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审 判 长  林小燕 审 判 员  许亚洲 人民陪审员  赵碧琼 二〇二〇年十月二十七日 法官 助理  朱国敏 书 记 员  邹 璐