江苏省滨海县人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0922刑初220号公诉机关江苏省滨海县人民检察院。被告人廖某某，被告人廖某某因涉嫌非法利用信息网络罪，于2019年8月26日经滨海县公安局决定被取保候审，2020年3月27日经滨海县人民检察院决定取保候审，当日由滨海县公安局执行取保候审。辩护人李鸿斌，江苏海悦律师事务所律师。被告人吴某某，被告人吴某某因涉嫌非法利用信息网络罪，于2019年9月3日经滨海县公安局决定被取保候审，2020年3月27日经滨海县人民检察院决定取保候审，当日由滨海县公安局执行取保候审。辩护人赵正红，江苏民和众律师事务所律师。被告人周某某，被告人周某某因涉嫌非法利用信息网络罪，于2019年9月2日经滨海县公安局决定被取保候审，2020年3月27日经滨海县人民检察院决定取保候审，当日由滨海县公安局执行取保候审。辩护人张大凯，江苏海悦律师事务所律师。被告人吴某，被告人吴某因涉嫌非法利用信息网络罪，于2019年8月26日经滨海县公安局决定被取保候审，2020年3月27日经滨海县人民检察院决定取保候审，当日由滨海县公安局执行取保候审。辩护人南敬荣，江苏阜东律师事务所律师。被告人徐某某，被告人徐某某因涉嫌非法利用信息网络罪，于2019年8月29日经滨海县公安局决定被取保候审，2020年3月27日经滨海县人民检察院决定取保候审，当日由滨海县公安局执行取保候审。辩护人陆亚洲，江苏强仕律师事务所律师。江苏省滨海县人民检察院以滨检刑三刑诉〔2020〕179号起诉书指控被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某犯非法利用信息网络罪，于2020年4月14日向本院提起公诉。本院审查后，于当日立案，依法适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏省滨海县人民检察院指派检察员赵广宇出庭支持公诉，被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某及辩护人均到庭参加诉讼。在本院审理期间，因疫情原因，中止审理一次。现已审理终结。江苏省滨海县人民检察院指控：1.2018年2月至2019年8月26日期间，被告人廖某某使用微信号“baby332502”、“mj595668”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息37617条，用于出售管制物品。非法获利人民币293693元。2.2014年10月至2019年9月3日期间，被告人吴某某使用微信号“Wxx3916”、“wxxayyy123456”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息51259条，用于出售管制物品。非法获利人民币80073元。3.2014年8月至2019年9月2日期间，被告人周某某使用微信号“Baba7383970”、“shenwudaojian”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息25370条，用于出售管制物品。非法获利人民币46788元。4.2016年3月至2019年8月26日期间，被告人吴某使用微信号“w05785111”、“wwe3060”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息31970条，用于出售管制物品。非法获利人民币16984元。5.2017年2月至2019年8月29日期间，被告人徐某某使用微信号“xy646004”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息15937条，用于出售管制物品。非法获利人民币13486元。为证明上述事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人的供述和辩解、户籍证明、发破案经过、扣押决定书、证人证言、电子数据检查记录、认罪认罚具结书等证据予以证明。公诉机关认为被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某利用信息网络，发布有关销售管制物品的违法犯罪信息，情节严重，被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某的行为触犯了第二百八十七条之一第一款第（二）项之规定，应当以非法利用信息网络罪依法追究刑事责任，提请本院依法惩处。被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，且认罪认罚。被告人廖某某的辩护人李鸿斌的意见：1、对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议；2、被告人廖某某具有自首、认罪认罚、全部退赃等从轻从宽处罚的量刑情节，建议对被告人廖某某适用缓刑。被告人吴某某的辩护人赵正红的意见：1、对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议；2、被告人吴某某具有自首、认罪认罚、全部退赃等从轻从宽处罚的量刑情节，建议对被告人吴某某适用缓刑。被告人周某某的辩护人张大凯的意见：1、对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议；2、被告人周某某具有自首、认罪认罚、全部退赃等从轻从宽处罚的量刑情节，建议对被告人周某某单处罚金。被告人吴某的辩护人南敬荣意见：1、对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议；2、被告人吴某取得公安机关备案和工商营业执照，可酌情从轻处罚；3、被告人吴某具有自首、认罪认罚、全部退赃等从轻从宽处罚的量刑情节，建议对被告人吴某单处罚金.被告人徐某某的辩护人陆亚洲认为：1、对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议；2、被告人徐某某具有自首、认罪认罚、全部退赃等从轻从宽处罚的量刑情节，建议对被告人徐某某单处罚金。经审理查明：1.2018年2月至2019年8月26日期间，被告人廖某某使用微信号“baby332502”、“mj595668”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息37617条，用于出售管制物品。非法获利人民币293693元。2.2014年10月至2019年9月3日期间，被告人吴某某使用微信号“Wxx3916”、“wxxayyy123456”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息51259条，用于出售管制物品。非法获利人民币80073元。3.2014年8月至2019年9月2日期间，被告人周某某使用微信号“Baba7383970”、“shenwudaojian”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息25370条，用于出售管制物品。非法获利人民币46788元。4.2016年3月至2019年8月26日期间，被告人吴某使用微信号“w05785111”、“wwe3060”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息31970条，用于出售管制物品。非法获利人民币16984元。5.2017年2月至2019年8月29日期间，被告人徐某某使用微信号“xy646004”在朋友圈发布有关管制物品的图片、视频及文字信息15937条，用于出售管制物品。非法获利人民币13486元。另查明，在本院审理期间，被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某退出全部违法所得。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的被告人的供述和辩解、户籍证明、发破案经过、扣押决定书、证人证言、电子数据检查记录、认罪认罚具结书等予以证实。针对辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：关于被告人廖某某的辩护人李鸿斌、被告人吴某某的辩护人赵正红、被告人周某某的辩护人张大凯、被告人吴某的辩护人南敬荣、被告人徐某某的辩护人陆亚洲提出被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某具有自首、认罪认罚、积极退赃等从轻从宽处罚的量刑的辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人廖某某的辩护人李鸿斌、被告人吴某某的辩护人赵正红提出建议被告人廖某某、吴某某适用缓刑的辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人吴某的辩护人南敬荣、被告人徐某某的辩护人陆亚洲提出建议对被告人吴某、徐某某单处罚金的辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人吴某的辩护人南敬荣提出被告人吴某已取得工商营业执照和公安机关备案，可酌情从轻处罚的辩护意见。经查，被告人吴某、吴某某取得工商营业执照和公安机关备案行为，与被告人吴某、吴某某发布有关销售管制物品的违法犯罪信息无关联。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于被告人周某某的辩护人张大凯提出建议对被告人周某某单处罚金的辩护意见。根据被告人周某某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，不应当对被告人周某某判处单处罚金。故该辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某利用信息网络，发布有关销售管制物品的违法犯罪信息，情节严重，行为均构成非法利用信息网络罪。公诉机关指控被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某犯非法利用信息网络罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，且认罪认罚，依法均可以从轻从宽处罚。被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某退出全部违法所得，均可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第（二）项、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款之规定，判决如下：一、被告人廖某某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。)二、被告人吴某某犯非法利用信息网络罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币八千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。)三、被告人周某某犯非法利用信息网络罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。)四、被告人吴某犯非法利用信息网络罪，判处罚金人民三千元。(罚金已预缴。)五、被告人徐某某犯非法利用信息网络罪，罚金人民币二千元。(罚金已预缴。)六、对被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某扣押在案作案工具，予以没收，由扣押机关依法处理；对被告人廖某某、吴某某、周某某、吴某、徐某某退出违法所得，予以没收，上缴国库。七、禁止被告人廖某某、吴某某、周某某在缓刑考验期内从事网络销售及相关活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书通过面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  吴堂胜审 判 员  李 吉人民陪审员  闵红林二〇二〇年十月十五日法官 助理  栾海洋书 记 员  王明露附录法律条文1、《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的；（二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的；（三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：第二百零一条（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；第二百零一条（二）被告人违背意愿认罪认罚的；第二百零一条（三）被告人否认指控的犯罪事实的；第二百零一条（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；第二百零一条（五）其他可能影响公正审判的情形。第二百零一条人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。