福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽06刑终408号 原公诉机关福建省龙海市人民检察院。 上诉人（原审被告人）张春燕，女，1995年4月25出生于福建省平和县，汉族，初中文化，农民，住福建省平和县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月26日被抓获，同月28日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于漳州市女子看守所。 辩护人吴丽娜，福建品木律师事务所律师。 辩护人甘琳，福建品木律师事务所实习律师。 原审被告人朱港平，男，1999年12月6日出生于广东省汕头市龙湖区，汉族，高中文化，务工，住福建省平和县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月26日被抓获，同月28日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 原审被告人刘守业，男，1994年5月19日出生于广东省惠州市惠阳区，汉族，初中文化，务工，住广东省惠州市惠阳区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月26日被抓获，同月28日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 原审被告人曾泽林，曾用名曾银海，男，1997年12月12日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，务工，住福建省平和县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月26日被抓获，同月28日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 原审被告人曾丽婉，女，1999年2月1日出生于福建省平和县，汉族，中专文化，农民，住福建省平和县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月26日被抓获，同月28日被监视居住，经福建省龙海市人民法院决定，于2020年4月27日变更为取保候审。 原审被告人曾煜明，男，1982年8月17日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，务工，住福建省平和县。2010年11月19日因犯销售假冒注册商标的商品罪，被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元，2011年7月28日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月26日被抓获，同月28日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。 原审被告人钟慧珍，女，1996年9月23日出生于福建省武平县，汉族，高中文化，农民，住福建省武平县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年10月26日被抓获，同月28日被监视居住。经福建省龙海市人民法院决定，于2020年4月27日变更为取保候审。 福建省龙海市人民法院审理福建省龙海市人民检察院指控被告人朱港平、刘守业、曾泽林、张春燕、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍犯开设赌场罪一案，于2020年8月24日作出（2020）闽0681刑初329号刑事判决。宣判后，张春燕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年6月至同年10月26日间，被告人朱港平、刘守业、曾泽林、张春燕、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍明知他人利用互联网，组织赌博活动开设赌场，仍受纠集，在龙海市操作电脑、手机等设备，利用“聊呗”社交软件平台，管理名为“洛城”、“天骄”、“云顶”的赌博群供他人赌博，并从中牟利。其中，被告人朱港平等人负责管理“天骄”赌博群间，累计赌资人民币54926786.42元；被告人刘守业、曾泽林、张春燕等人负责管理“洛城”赌博群间，累计赌资人民币47321272.01元；被告人曾丽婉等人负责管理“云顶”赌博群间，累计赌资人民币17181025.10元。 原判认定上述事实，被告人朱港平、刘守业、曾泽林、张春燕、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍在一审开庭审理过程中亦无异议，表示认罪认罚，并有经一审庭审举证质证的证人张某1、黄某、蔡某、张某2等人的证言；现场勘验笔录及照片；公安机关出具的发破案报告、归案经过；户籍证明；提取笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、调取证据通知书、房屋租赁合同、专项审计报告等证据予以证实。 原判认为，被告人朱港平、刘守业、曾泽林、张春燕、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍以营利为目的，明知他人开设赌场供人赌博，仍受雇参与，七被告人的行为均已构成开设赌场罪。朱港平、刘守业、曾泽林、张春燕、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍在共同犯罪中起次要作用，均是从犯，可以从轻或者减轻处罚。案发后，朱港平、刘守业、曾泽林、张春燕、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍均能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法从宽处罚。综合本案的量刑情节，对刘守业、曾泽林、张春燕、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍予以减轻处罚。据此，原判依法判决：一、被告人朱港平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五十万元。二、被告人刘守业犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币四十万元。三、被告人曾泽林犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币四十万元。四、被告人张春燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币四十万元。五、被告人曾丽婉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十五万元。六、被告人曾煜明犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。七、被告人钟慧珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。八、继续追缴被告人朱港平、刘守业、曾泽林、张春燕、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍的违法所得。九、扣押在案的作案工具电脑11部、手机38部，由扣押机关龙海市公安局予以没收。 上诉人张春燕及其辩护人提出的诉辩意见：1.张春燕系从犯，其工作时间短，作为白班财务仅受老板指示从事相应工作，起辅助作用，其违法所得仅27800元，比其他同案人少；2.张春燕具有坦白、认罪认罚的情节，系初犯偶犯；3.张春燕符合缓刑的适用条件。综上，原判量刑畸重，请求二审法院改判较轻刑罚并对张春燕适用缓刑。 经审理查明，原判认定上诉人张春燕，原审被告人朱港平、刘守业、曾泽林、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，原判认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，可以作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人张春燕、原审被告人朱港平、刘守业、曾泽林、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍以营利为目的，明知他人开设赌场仍受雇参与，七人的行为均已构成开设赌场罪。七人在共同犯罪中均受他人雇佣，起次要作用，均是从犯，依法可以从轻或减轻处罚。案发后，朱港平、刘守业、曾泽林、张春燕、曾丽婉、曾煜明、钟慧珍均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；自愿认罪认罚，依法从宽处理。原判量刑时已综合考虑本案各被告人所参与实施的犯罪事实、犯罪的情节，在共同犯罪中的作用，以及各从轻、减轻处罚的情节。上诉人张春燕及其辩护人提出应当改判较轻刑罚并适用缓刑的诉辩理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  郭 钰 审 判 员  陈雅璇 审 判 员  戴维政 二〇二〇年十月三十日 法官助理  林杜明 书 记 员  陶淑君 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。