山西省寿阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）晋0725民初549号原告：王伟，男，汉族，1995年3月28日生，山西省寿阳县人，现住寿阳县。被告：寿阳县人民医院，住所地寿阳县。法定代表人：赵广明，院长。统一社会信用代码：12140827407820078A。委托诉讼代理人：张健，山西周斌律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵树功，男，汉族，1953年10月27日，山西省寿阳县人，现住寿阳县，系寿阳县人民医院职工。原告王伟诉被告寿阳县人民医院劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王伟、被告寿阳县人民医院的委托诉讼代理人张健、赵树功到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王伟向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告向原告支付2020年4月1日至2020年4月15日期间拖欠的工资及绩效，合计2937.25元。2、请求依法判决被告向原告支付2019年10月1日至2020年4月15日期间的加班费，合计32648.27元。3、请求依法判决被告向原告支付单独约定试用期2019年9月至11月期间未发放的绩效，合计6823.50元，并为原告缴纳期间相应的社会保险。4、请求依法判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金11749元。5、请求依法判决被告向原告出具解除或者终止劳动合同的书面证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。6、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：1、被告至今拖欠原告2020年4月1日至2020年4月15日期间的工资1800元及绩效1137.25元（月平均绩效2274.50元）。依据《劳动法》第五十条，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。据此，被告应当支付原告2020年4月1日至2020年4月15日期间未发放的工资2937.25元。2、原告于2019年9月进入被告单位工作，签订了2019年9月至11月的单独试用期合同。后于2019年12月1日双方签订了固定期限为一年的劳动合同，约定原告在保卫科从事保卫工作，约定原告正常工作期间月基本工作为3600元，工作时间为标准工时制度（每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时），实行签到签退。但事实上，从2019年9月30日至2019年10月9日，被告未与工会和本人协商，强制要求实行2班倒制26小时连续工作。从2019年10月9日至2020年4月15日，被告未与工会和本人协商，强制实行3班倒制28小时连续工作。在工作期间从未安排补休，在轮休日也必须随时待命加班，不得拒绝。被告单位多次以人员不足难以完成工作为由强制安排加班，且没有按规定为原告支付相应的加班费。其行为严重违反了《劳动法》和合同的有关规定。根据《劳动法》第四十四条、劳动部《工资制度暂行规定》第十三条规定，按照双方劳动合同约定的月工资3600元为基数计算，2019年10月至2020年4月间，被告拖欠原告工资日延时工资时间共计174.67小时，加班费5420.69元；休息日工作时间共计532小时，加班费22013.79元；法定节假日工作时间共计84小时，加班费5213.79元，以上共计32648.27元。据此被告应当支付原告2019年10月1日至2020年4月15日期间的加班费32648.27元。3、被告与原告在入职期间单独签订了2019年9月至2019年11月的试用期合同。依据劳动法第十九条规定，劳动合同仅约定试用期的，本案所涉试用期不成立，该期限为劳动合同期限，属于正式劳动合同。被告应当按照非试用期工资标准支付原告2019年9月至11月期间的绩效6823.50元，并为原告缴纳相应的社会保险。4、原告在被告单位入职后，被告单位从未对原告告知过单位的有关规章制度，且规章制度也未事先经过民主和程序制定并公示，用人单位以多次违反工作纪律为由解除劳动合同属违法解除劳动合同。原告并没有严重违反用人单位的规章制度，被告单位所提出的原告违反工作制度的理由严重歪曲了有关事实。2020年4月13日，被告在未事先通知工会的情况下，突然通知原告单方面解除劳动合同。根据《劳动合同法》相关规定，被告单位未制定合法有效的规章制度且未向原告公示和告知，解除合同未通知工会，原告也不存在按相关规定合法解除劳动合同的行为，被告属于违法解除合同，应当支付违法解除劳动合同赔偿金11748元。5、被告仅提供一份单位会议纪要，未出具合法有效的解除劳动合同证明，也未办理档案和社会保险关系转移手续。根据《劳动合同法》相关规定，被告应当向申请人出具解除或者终止劳动合同的书面证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。被告寿阳县人民医院辩称，1、关于原告请求被告支付2020年4月份工资的请求，目前由于2020年保险基数未定，被告正在积极落实，在确定后第一时间解决原告4月份工资问题；2、关于加班费，被告认为没有事实依据，不予认可；3、关于未发放的绩效工资是被告依据当时情况决定，不属于劳动合同范畴，且根据被告记录当时是发了一定的绩效。原告要求缴纳当时的保险，不属于法院受理范围；4、原告于2019年9月进入被告单位工作，并建立劳动合同，工作期间，原告多次打架斗殴严重违反被告单位规章制度，给被告单位的形象造成影响。且工作期间原告多次无故不参加重大任务，严重失职，故被告于2020年4月13日开会决定，从2020年4月15日与原告解聘，被告与原告解除劳动关系是合法合规的；5、被告已经提供解除劳动关系证明，且原告的档案以及社保关系不在被告单位处。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了庭审质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供手机聊天记录截图一份，该证据不符合证据的相关规定，也没有聊天对象的身份与职务，该截图内容仅是与双方当事人陈述较为接近，被告也不认可该证据，本院依法对该证据的真实性不予认定；原告提供保卫科会议记录、部分考勤记录，虽然被告不予认可，但与被告提供的原件一致，本院依法予以认定；被告向本院提供说明一份，原告不认可，且该证据形式不合法，本院依法不予认定；被告提供保卫科报告情况一份，虽然原告不予认可，但无相反证据提供，本院依法予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告王伟于2019年9月通过社会招聘进入被告单位工作，2019年9月2日，被告以寿阳县医疗集团人民医院的名义与原告签订了书面劳动合同，合同仅约定试用期，合同期限为2019年9月1日至2019年11月30日。合同约定原告从事保安工种、工资为3600元，与在编人员享受同等福利待遇、甲方（被告）支付给乙方（原告）试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者本合同约定工资的80%，并不得低于依法规定的当地最低工作标准；约定甲方（被告）安排乙方（原告）延长工作时间，支付不低于工资150%的工资报酬。休息日安排乙方延长工作又不能安排补休的，支付不低于工资200%的工资报酬。法定休假日安排乙方工作的，支付不低于工资300%的工资报酬等事项。试用期合同并没有明确约定绩效工资等其他福利性工资。2019年12月1日原、被告再次以寿阳县医疗集团人民医院的名义与原告续签了书面劳动合同，合同约定固定期限为2019年12月1日至2020年11月30日，没有试用期。合同约定原告从事保安岗位工种、工资为3600元、与在编人员享受同等福利待遇，支付乙方月工资为3600元。甲方（被告）安排乙方（原告）延长工作时间，支付不低于工资150%的工资报酬。休息日安排乙方（原告）延长工作又不能安排补休的，支付不低于工资200%的工资报酬。法定休假日安排乙方（原告）工作的，支付不低于工资300%的工资报酬。对其他工资并没有做详细约定。寿阳县医疗集团在合同尾部签署同意意见，并加盖寿阳县医疗集团公章。第一份书面劳动合同签订后，原、被告各自按照合同规定执行，原告开始在寿阳县人民医院从事保安和保卫工作。第一份合同履行期间，原告王伟分别以电子签到和手工签到的方式签到，双方就工资和其他福利待遇没有产生分歧意见。第二份合同履行期间，原告王伟分别以电子签到和手工签到的方式签到。工作期间，原告王伟实行轮班倒的方式工作。2019年9月30日前，原告为8小时工作制，即早8点到12点，下午15点到18点，2019年10月1日之后，原告实行上26个小时休息22个小时工作制，2019年11月26日后，原告实行上28小时休息44小时工作制。2019年10月2日、2020年4月5日公安机关两次在被告处有出警记录，均与原告王伟有关。被告以原告多次违反工作纪律为由，向被告单位上级寿阳县医疗集团报告了原告王伟的工作情况，寿阳县医疗集团为此做出决定，决定从2020年4月15日起予以解聘原告。2020年4月13日，被告向原告提供一份解聘原告的寿阳医疗集团会议纪要。2020年4月15日之后，原告再未在被告处上班。为此，原、被告产生分歧意见，原告在2020年4月21日遂向劳动部门提出仲裁申请，申请事项为：1、请求裁决被申请人支付2020年2月1日至2020年4月15日期间未发放的工资，合计10860元。2、请求裁决被申请人支付2019年10月1日至2020年4月15日期间的加班费，合计32648.27元。3、请求裁决被申请人支付申请人已履行的违反约定的试用期赔偿金5002.72元。4、请求裁决被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金10005.44元。5、请求裁决被申请人向申请人出具解除或者终止劳动合同的书面证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。寿阳县劳动人事争议仲裁委员会做出仲裁裁决为：1、被申请人支付申请人2020年4月15天的工资；2、被申请人出具解除或终止劳动合同的书面证明，并在15日内为申请人办理档案和社会保险关系转移手续。诉讼过程中，被告向本院出具解除与原告劳动合同告知书1份。另查明，原告陈述其大学毕业后，仅给被告提供过部分复印件用于被告单位制作档案，其主要档案至今保存在寿阳县人才中心；原告社会保险关系转移手续办理条件还不允许。本院认为，关于原告支付2020年4月份拖欠工资的请求，在庭审过程中原告申请的法庭调查并盖有被告单位公章的聘用职工王伟的工资情况，该情况表显示2020年4月应发给王伟工资为1800元，绩效为716.7元，小计2516.7元。原告出具的工资客户明细账本中，有2020年7月16日发放工资716.7元流水记录，说明绩效工资已发放到位。故原告主张的2020年4月工资1800元发放，本院依法予以支持。但应当扣减原告个人应当缴纳的社会保险。关于原告2019年10月1日至2020年4月15日期间的加班费的请求，原告的工作性质为保安岗位，其主要职责为维护秩序。从其工作时间来看，原告大部分工作日没有实行每天上班8小时，原告实行轮岗工作时间并非单纯的时间经过，应根据工作性质、岗位特点、工作内容等加以界定。从其工作性质来看，原告从事的保安工作，一部分时间相当于值班，在值班期间可以适当休息，并非在工作时间内正常工作，不能等同于正常上班，包括白天的秩序维护，夜间对相关场所的巡视。原告对其从事保安工作的工作性质、作息时间等是明确的，大部分值班不属于用人单位应当支付加班费的范围，节假日亦是如此。原告要求被告支付延时工资、加班工资和法定节假日工资请求，原告未提供延时、加班、节假日工作的有效证据证明加班工作的事实，原告也未提交证据证明其在职期间针对加班费数额向单位提出过异议，原告提交的工资表显示原告在职期间每月奖金随工资发放，是被告根据原告工作情况给予其工资和奖金在每月工资中一并发放。原告的奖金应当含有加班费的性质，应视为原告已认可其在第一份劳动合同期间每月收到的劳动报酬，因此原告现再要求被告支付延时工资休息日、法定节假日加班工资等加班费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于原告支付单独约定试用期2019年9月至11月期间未发放的绩效并为原告缴纳相应的社会保险的请求，本案中原、被告两次签订书面劳动合同，第一次签订的书面劳动合同仅约定试用期，第二次签订的劳动合同为固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动法》第十九条：“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立。该期限为劳动合同期限。”的规定，试用期不成立。原告提交的工资表显示原告在职期间每月奖金随工资发放，原告提交的山西省农村信用社客户明细账中，显示有工资记录和工资奖金的记录。原告对工资表的真实性认可，也是被告根据原告工作情况给予其工资和奖金在每月工资中一并发放的记录。同时，原告也未提交证据证明其在职期间针对试用期绩效工资数额向单位提出过异议，应视为原告已认可其每月收到的劳动报酬，因此原告现再要求被告支付试用期绩效工资，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告主张被告缴纳相应的社会保险的请求，不属于本院民事案件受理的范围，依法不予支持。关于原告违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动者与用人单位签订劳动合同，双方均应依法履行各自义务，劳动者理应遵守劳动纪律、履行劳动义务，用人单位应依法保障劳动者的劳动权利。原告主张其没有严重违反用人单位的规章制度，但未能提供充分证据证明被告单位存在违法解除行为。依被告单位申请我院调取公安部门关于原告王伟问题的出警记录，记录显示在2019年10月2日双方当事人因琐事发生争吵，未发生打架行为；2020年4月5日王伟报警，经查双方当事人因工作琐事发生争执。本案中原告严重违反被告方工作纪律，被公安部门出警两次，被告以原告录用以来在保卫科工作表现力差，团结同志差，多次违反工作纪律，科室领导多次劝说无效为由解除与原告的劳动合同，符合劳动合同法规定，同时也不具有经济赔偿的法律依据，故原告主张的被告违法解除劳动合同，原告应获得经济赔偿金的请求，不符合用人单位违反法律规定解除劳动合同，应当以经济补偿金2倍向劳动者支付赔偿金的规定的情形，故对原告的请求依法不予支持。关于原告要求被告出具解除或终止劳动合同的书面证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续的请求，本院认为劳动者的合法权益受法律保护，聘用合同具有人身属性，劳动者享有合法权利。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。”的规定，本案中双方已终止劳动关系，被告在诉讼过程中出具了解除劳动合同的书面证明，故原告要求被告出具解除或终止劳动合同的书面证明的请求已经实现，依法不予支持。原、被告劳动关系解除后，因原告的档案仍然存放在第三方，并未与被告产生真正意义上的档案，故为原告办理档案的诉讼请求依法不予支持。关于社会保险关系转移手续，原告认为办理条件不成熟，故条件成熟以后，被告应当积极协助办理社会保险关系转移手续，原告的上述诉讼请求依法不能支持。综上所述，对原告的部分请求予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定判决如下:一、被告寿阳县人民医院在本判决生效后十日内日，支付原告王伟工资1800元。二、驳回原告王伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍计算迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告寿阳县人民医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审判员  陈万柱二〇二〇年十月十二日书记员  赵 莉