湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终1770号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司邵阳中心支公司，住所地湖南省邵阳市大祥区城北路**。 负责人：封敏，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵品三，男，1989年10月8日出生，汉族，住新宁县。 被上诉人（原审原告）：肖时娥，女，1966年11月13日出生，汉族，农民，住武冈市。 委托诉讼代理人：杨飞晖，湖南恒银律师事务所律师。 原审原告：戴开浩，男，1963年4月22日出生，汉族，农民，住武冈市。 原审被告：陈磊，男，1983年6月24日出生，汉族，居民，住长沙市雨花区。 上诉人太平财产保险有限公司邵阳中心支公司（以下简称太平财保邵阳中心支公司）因与被上诉人肖时娥、原审原告戴开浩、原审被告陈磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省武冈市人民法院（2020）湘0581民初1307号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。太平财保邵阳中心支公司的委托诉讼代理人赵品三、被上诉人肖时娥及其委托诉讼代理人杨飞晖、原审原告戴开浩均到庭参加诉讼，原审被告陈磊经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院对其缺席审理。本案现已审理终结。 太平财保邵阳中心支公司上诉请求：撤销原判，改判太平财保邵阳中心支公司少赔偿费116474.08元。事实和理由：一、肖时娥在起诉前由交警大队委托做了两次鉴定，首次鉴定由邵阳市王城司法鉴定所出具，鉴定结论为不构成伤残，第二次鉴定由邵阳市都梁司法鉴定所出具，鉴定结论为构成十级伤残。按照司法鉴定程序通则的规定，委托人就同一鉴定事项委托其他司法鉴定机构进行鉴定，司法鉴定机构不得受理，故第二次的鉴定结论不能作为证据采信。如肖时娥不认可第一次的鉴定结论，应当在规定期限内申请重新鉴定，而不是在时隔一年后再行重新鉴定；二、原判对肖时娥损失总额202197元认定错误,应当在原判认定的基础上核减后续治疗费10636.08元、伙食补助费1700元、护理费3782元、伤残赔偿金73396元、精神抚慰金5000元。 戴开浩、肖时娥答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 戴开浩、肖时娥向一审法院起诉请求：判决太平财保邵阳中心支公司和陈磊连带赔偿原告戴开浩各项费用188485元（已支付医疗费14456元），赔偿肖时娥各项损失309311元（已支付医疗费40276元），赔偿戴开浩母亲苏聪美被抚养人生活费8000元。 一审法院认定事实：2018年9月17日10时左右，陈磊驾驶的湘Ｅ7××××小型轿车在武冈市春光路南塔加油站前路段与戴开浩驾驶、搭载肖时娥的湘ＥＲ××××普通两轮摩托车发生碰撞，造成戴开浩、肖时娥受伤及两车受损的交通事故。该事故经武冈市交通警察大队第20180917号道路交通事故认定书认定：陈磊负事故全责，戴开浩、肖时娥无责。肖时娥受伤后于2018年9月17日至2018年11月12日在武冈市人民医院住院治疗57天、2019年6月6日至2019年6月17日在长沙市中心医院住院治疗11天、2019年11月5日至2019年11月28日在长沙市中心医院住院治疗23天，肖时娥累计住院天数为91天。肖时娥的伤情经邵阳市都梁司法鉴定所（2020）临鉴字第8号司法鉴定意见书确认：肖时娥的损伤构成十级伤残，伤休时间自受伤之日起计240日。肖时娥因交通事故造成的损失为202197元，包括：医疗费60440元、误工费43934元（66816元／年÷365天×240天）、护理费11102元（44693元／年÷365天×91天）、住院伙食补助费4550元（50元／天×91天）、残疾赔偿金73396元（36698元×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、营养费2275元（25元×91天）、鉴定费1500元。戴开浩受伤后于2018年9月17日至2018年11月2日在武冈市人民医院住院治疗56天。戴开浩因交通事故造成的损失为139838元，包括：医疗费15784元、误工费21967元（66816元／年÷365天×120天）、护理费7347元（44693元／年÷365天×60天）、住院伙食补助费2800元（50元／天×56天）、残疾赔偿金73396元（36698元×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、营养费1500元（25元×60天）、鉴定费800元、后期医疗费9000元、被抚养人生活费2244元（26924元×5年÷6人×10%）。戴开浩、肖时娥因交通事故造成的损失总额为342035元。陈磊驾驶的湘Ｅ7××××在太平财险公司邵阳中心支公司投保了交强险和保额为1000000元的不计免赔商业三者险，保险期限自2018年7月28日起至2019年7月27日止，事故发生在保险期限内。事故发生后，陈磊垫付了戴开浩、肖时娥赔偿款56616元。 一审法院认为，被告太平财险邵阳中心支公司在交强险、商业三者险范围内赔偿原告戴开浩、肖时娥因交通事故造成的损失333113元［342035元－非医保用药扣除额6622元（60440元＋15784元－10000元）×10%－鉴定费2300元（1500元＋800元）］。戴开浩、肖时娥未得到赔偿的损失8922元（6622元＋2300元）由陈磊赔偿。太平财险邵阳中心支公司应支付给戴开浩、肖时娥的赔偿款为285419元［333113元－（56616元－8922元）］，应支付给陈磊的赔偿款为47694元（56616元－8922元）。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决：被告太平财产保险有限公司邵阳中心支公司在交强险、商业三者险范围内赔偿两原告戴开浩、肖时娥因交通事故造成的损失333113元，其中285419元支付给原告戴开浩、肖时娥，47694元支付给被告陈磊。此款限判决生效后十五日内付清。 本院二审期间，肖时娥提交了邵阳市王城司法鉴定所做出的鉴定意见，太平财险邵阳中心支公司质证认为该证据具有真实性、合法性和关联性，戴开浩对该证据无异议。本院经审查认为，本案各方当事人对邵阳市王城司法鉴定所就肖时娥的伤情做出的鉴定意见均无异议，本院予以采信。 本院经审理查明，2019－2020年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为61227元，2020－2021年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为66816元。肖时娥因本次交通事故造成的损失为197022元，包括：医疗费60440元、误工费40259元（61227元/年÷365天×240天）、护理费11102元（44693元/年÷365天×91天）、住院伙食补助费4550元（50元/天×91天）、残疾赔偿金73396元（36698元×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、营养费2275元（25元×91天）、鉴定费1500元。本院经审理查明的其他案件事实与一审判决认定的案件事实一致，对一审判决认定的其他事实本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案各方当事人之间争议的焦点是原判对被上诉人肖时娥的鉴定结论的采信和损失金额的认定是否正确？肖时娥因交通事故受伤后被送到武冈市人民医院住院治疗，武冈市人民医院入院诊断有右臂丛神经损伤致右肩部活动受限，在其右肩部活动受限治愈之前武冈市交警大队委托邵阳市王城司法鉴定所就肖时娥的伤情做出鉴定，当时的鉴定结论为不构成伤残。由于肖时娥右臂丛神经损伤导致其右肩部活动受限，肖时娥又两次到长沙市中心医院住院治疗，经过手术治疗后才基本治愈，武冈市交警大队按照肖时娥的治疗情况再次委托鉴定机构进行鉴定，鉴定机构根据肖时娥伤情的变化和手术治疗的实际作出其构成十级伤残的鉴定结论，原审法院采信治疗终结后的鉴定意见符合法律规定，上诉人称原判采信第二次的鉴定意见错误的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持；陈磊驾驶机动车将戴开浩、肖时娥撞伤，戴开浩、肖时娥提起诉讼，要求陈磊和太平财险邵阳中心支公司赔偿因本次交通事故造成的全部损失，陈磊作为侵权人应当对受害人承担赔偿责任，而太平财险邵阳中心支公司作为保险人根据法律的特别规定成为本案侵权纠纷的被告，原审确定由太平财险邵阳中心支公司向同为被告的侵权人陈磊承担支付义务明显违反了诉讼规则，陈磊多垫付的费用只能由其依据保险合同向太平财险邵阳中心支公司另行主张权利；戴开浩、肖时娥于2020年5月提起本案诉讼，本案一审法庭辩论终结时间为2020年7月9日，计算戴开浩、肖时娥的误工费损失时应当适用2019－2020年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资61227元，原审法院适用2020－2021年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资66816元计算误工费损失不当。但太平财险邵阳中心支公司仅对肖时娥的损失金额提起上诉，而对戴开浩的损失金额未提起上诉，应视为其对原判确定的戴开浩的损失数额无异议，对此应予维持，只对肖时娥的损失数额按照2019－2020年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准重新计算。戴开浩因本次交通事故造成的损失为139838元，肖时娥因本次交通事故造成的损失为197022元，戴开浩、肖时娥损失总额为336860元。太平财险邵阳中心支公司应在交强险、商业三者险范围内赔偿戴开浩、肖时娥因交通事故造成的损失327938元［336860元－非医保用药扣除额6622元（60440元＋15784元－10000元）×10%－鉴定费2300元（1500元＋800元）］，因陈磊已经垫付了戴开浩、肖时娥医疗等费用56616元，太平财险邵阳中心支公司只需在交强险、商业三者险范围内赔偿戴开浩、肖时娥因交通事故造成的损失280244元（327938元－56616元＋8922）。太平财险邵阳中心支公司按照保险合同不予承担的非医保用药扣除额及鉴定费共8922元（6622元＋2300元）由陈磊负责赔偿，减去陈磊应负责赔偿的8922元后，陈磊多垫付的47694元（56616元－8922元）由其向太平财险邵阳中心支公司另行主张权利。综上，一审判决适用工资标准错误，导致对被害人损失数额计算错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下： 一、撤销湖南省武冈市人民法院（2020）湘0581民初1307号民事判决； 二、由太平财产保险有限公司邵阳中心支公司收到本判决之日起十五日内在交强险、商业三者险范围内赔偿戴开浩、肖时娥因交通事故造成的损失280244元； 三、驳回戴开浩、肖时娥的其他诉讼请求。 当事人如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费1500元，由陈磊负担。二审案件受理费882元，由太平财产保险有限公司邵阳中心支公司负担800元，由肖时娥负担82元。 本判决为终审判决。 审 判 长  姚 云 审 判 员  罗俊辉 审 判 员  李习生 二〇二〇年十月二十六日 法官助理邵宣霖 代理书记员  黄筱婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。