文书内容湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终1441号上诉人（原审被告）：来凤宏星商贸有限责任公司，住所地湖北省来凤县翔凤镇人民路**。法定代表人：杨华，总经理。委托诉讼代理人：邓毅，湖北施南律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁琦，湖北施南律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：来凤县利来商贸有限公司，，住所地湖北省来凤县翔凤镇解放路**法定代表人：蒋代波，总经理。委托诉讼代理人：邓美，湖北图盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾维锋，湖北图盛律师事务所实习律师。原审被告：杨华，男，1963年6月30日出生，苗族，住湖北省来凤县。上诉人来凤宏星商贸有限责任公司（以下简称来凤宏星商贸公司）因与被上诉人来凤县利来商贸有限公司（以下简称来凤利来商贸公司）、原审被告杨华民间借贷纠纷一案，不服湖北省来凤县人民法院（2020）鄂2827民初628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。来凤宏星商贸公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；本案诉讼费由来凤利来商贸公司负担。事实与理由：一审判决认定的借款金额错误。来凤利来商贸公司于当日收取来凤宏星商贸公司头息18000元，实际借款金额为782000元，后双方协商一致，来凤利来商贸公司同意来凤宏星商贸公司先返还本金再支付利息，来凤宏星商贸公司于2019年6月、2019年10月共计返还本金300000元，故来凤宏星商贸公司欠来凤利来商贸公司借款本金应为482000元，而非来凤利来商贸公司主张的300000元是支付另一笔4000000元借款的利息，也不是一审法院认定300000元是支付的利息。依据双方的付息习惯，来凤宏星商贸公司每次是月末支付利息，且来凤利来商贸公司主张是支付4000000元借款的利息显然与事实不符，双方4000000元的借款纠纷已经开庭审理，所支付的利息已经双方进行核对无误，该笔300000元并未计算在其中。一审判决认定该300000元是支付800000元的借款利息也与事实不符，来凤利来商贸公司尚未主张该笔款项系支付800000元的借款利息，且一次性支付300000元的利息与常理不符，故应当认定该300000元是经双方协商一致后先归还的借款本金，请求人民法院依法保护其合法利益。另，请求对借款利息按起诉时一年期贷款市场报价利率4倍予以确定。来凤利来商贸公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，相应利率只适用于2020年8月20日以后起诉的案件，请求依法维持原判决。来凤利来商贸公司向一审法院起诉请求：1.判令来凤宏星商贸公司、杨华立即偿还来凤利来商贸公司借款人民币本金800000元，并从2018年7月25日起按照约定年利率24%支付利息，其中包括罚息及违约金，至本金偿清为止；2.由来凤宏星商贸公司、杨华承担诉讼费。一审法院认定事实：2019年12月31日，“来凤县合顺小额贷款股份有限公司”变更注册登记为“来凤县利来商贸有限公司。”类型为其他有限责任公司，注册资本5000万元。来凤县合顺小额贷款股份有限公司于2014年3月14日注册登记，经营范围：在来凤县范围内从事小额贷款业务（依法须经批准的项目经相关部门批准后方可开展经营活动）。2014年3月11日，来凤县合顺小额贷款股份有限公司经湖北省人民政府金融管理领导小组办公室以“鄂金办发（2014）25号文件”批准，准许在来凤县从事小额贷款业务。来凤宏星商贸有限责任公司于2008年11月11日注册登记设立，法定代表人杨华，经营范围：家电、日用百货等。2018年7月25日，来凤宏星商贸公司因经营需要资金周转为由，由杨华个人担保（未约定保证责任的方式和期间），与来凤县合顺小额贷款股份有限公司签订《借款合同》、《借据》，约定借款800000元，月利息为22.5‰，借款时间为3个月，自2018年7月25日至2019年1月25日止。当日，来凤县合顺小额贷款股份有限公司分二次给杨华的账户汇入800000元；杨华通过银行转账给来凤县合顺小额贷款股份有限公司支付第一个月的利息18000元。之后，来凤宏星商贸公司、杨华没有向来凤利来商贸公司支付利息。借款到期后，经来凤利来商贸公司于2019年6月10日给来凤宏星商贸公司发送《贷款催收通知书》进行书面催收，来凤宏星商贸公司分别于2019年6月12日偿还借款200000元、10月8日偿还借款100000元。尔后，再未履行还款义务。一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定“企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。”来凤县合顺小额贷款股份有限公司变更注册登记为“来凤县利来商贸有限公司。”其权利和义务由变更后的法人来凤利来商贸公司享有和承担。《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称民间借贷司法解释）第一条规定“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。”来凤县合顺小额贷款股份有限公司（现更名为来凤利来商贸公司）是经湖北省人民政府金融管理领导小组办公室批准设立的具有从事小额贷款业务的机构，并办理有工商部门的法人营业执照，其不是国家金融监管机关批准设立的正式商业金融机构。2009年5月13日，湖北省人民政府金融管理领导小组办公室、湖北省工商局等联合发布《湖北省小额贷款公司试点暂行管理办法》第二十四条对利率的规定与最高人民法院同时期关于民间借贷的规定相一致，利率上限放开，2015年6月，最高人民法院颁行了新的民间借贷规定，其中对民间借贷最高利率作出了新的规定。因此，小额贷款公司应当在国家施行的新民间借贷相关法律法规及国家金融政策相关规定范围内从事相应的小额贷款业务等经营活动。2018年7月，杨华、来凤宏星商贸公司因周转资金困难，向来凤利来商贸公司短期借款，属于民间借款关系，不属于国家的商业金融机构的金融借贷合同关系，本案性质应当认定为民间借贷关系。故，来凤宏星商贸公司、杨华相应的辩解理由不能成立。来凤利来商贸公司承继来凤县合顺小额贷款股份有限公司的权利义务，与杨华、来凤宏星商贸公司之间签订的《短期借款合同》的条款没有违背《中华人民共和国合同法》第五十二规定的情形，属于合法有效的合同。双方应当依法全面履行合同约定的权利义务。故，来凤利来商贸公司要求杨华、来凤宏星商贸公司归还所欠借款本息的请求，符合法律规定，依法予以支持。杨华、来凤宏星商贸公司未依照事前的约定归还借款本息，依法构成违约。利息依法不能在借款时扣除。杨华、来凤宏星商贸公司辩解借款本金只有782000元的理由成立，依法予以确认。来凤利来商贸公司声称收取来凤宏星商贸公司的300000元已在另一笔4000000元借款中作利息扣除。而在审理该案时，来凤利来商贸公司并未将300000元作利息收取入账。故，此300000元依法分别应当在本案中扣减本息，来凤利来商贸公司主张按照月20‰收付的利息，没有违背最高人民法院关于民间借贷的最高利率月30‰的最新规定，欠付利息的利率依法按照月20‰给付，符合最新司法解释，应当予以支持；由于借款本金金额的变化和来凤宏星商贸公司没有按月定时归还，来凤利来商贸公司收取合法利息以外多收的现金，依法予以冲减相应的本金。故，来凤宏星商贸公司、杨华的相应辩解理由部分成立。根据双方收付现金的时间及300000元的金额结合借款本金为782000元进行计算，利息支付至2019年10月8日，本金尚欠704727.17元。来凤利来商贸公司超出此数额的请求部分，不予支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。来凤宏星商贸公司、杨华答辩2019年6月、10月归还的300000元，是归还的本金的辩解，因未提交有力的证据加以证实，应承担不利的后果，其辩解理由不能成立。《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”来凤利来商贸公司没有在此借款期满后六个月内即2019年7月25日前向杨华主张保证还款的权利。杨华的担保责任免除。来凤利来商贸公司要求杨华承担保证责任的请求，缺乏证据证实，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第二十七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、来凤宏星商贸有限责任公司于判决生效后十日内偿还来凤县利来商贸有限公司借款本金704727.17元及其从2019年10月9日起所产生的利息（以月利率20‰计算利息，利随本清）；二、驳回来凤县利来商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费11800元，因适用简易程序审理减半收取5900元，由来凤宏星商贸有限责任公司负担5000元，来凤县利来商贸有限公司负担900元。二审期间，来凤宏星商贸公司向本院提交了一组来凤宏星商贸公司的法定代表人杨华与来凤利来商贸公司股东刘爱民的微信聊天文字记录及语音，拟证明：2019年6月12日来凤利来商贸公司同意来凤宏星商贸公司所偿还的200000元为偿还的借款本金，至2019年6月12日借款本金应为582000元。来凤利来商贸公司对该份证据的真实性无异议，但认为不属于新证据，不应予采纳；来凤利来商贸公司并未明确该200000元是用于偿还本金，并放弃了2019年6月12日之前的利息；刘爱民与杨华的聊天是其个人行为，其行为未必能代表来凤利来商贸公司。本院认为，来凤利来商贸公司对来凤宏星商贸公司提交的微信聊天记录及语音的真实性无异议，来凤利来商贸公司认可与杨华进行微信聊天的刘爱民系公司的股东兼董事，本院对该证据予以采信。来凤利来商贸公司、杨华均未向本院提交新证据。一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院查明，2019年6月12日上午，来凤宏星商贸公司的法定代表人杨华与来凤利来商贸公司的股东（董事）刘爱民通过微信聊天的方式对涉案借款进行协商。记录显示，杨华：“刘总你好！我只能给你先还本后还息啊请你支持！”“好不好刘总！”刘爱民回复：“杨总，你好！不管本和息要还回来才行。”“一次性把后面那80万还完沙”杨华回复：“刘总阿今天只是有20万啊先要还给你！好不好！”刘爱民语音回复：“有好多你先还，这个东西就是，尽量的把本钱还了。你的意思是不是说先把那个先还的钱把本减了，但是你没有还完的那我们还是要算利息撒，你不可能你没还的我们也把你利息减哒撒，只能说你还这个我们作为本钱，就说800000元还了200000元，还有600000元那个本钱没还的我们还是要算利息撒。”杨华回复：“好的”2019年6月12日下午刘爱民回复：“收到，我来通知常会计减账，你也尽快把剩下的还完。”杨华回复：“好的谢谢。”经审理查明，一审判决查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织及其相互之间进行资金融通的行为。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用的解释》（以下简称民事诉讼司法解释）第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”对于涉案借款合同的效力、借款利率、杨华的担保责任等一审判决已作出评析，本院不再评判。二审期间，双方对涉案借款实际交付金额为782000元及来凤宏星商贸公司于2019年6月12日、2019年10月8日分别还款200000元、100000元的事实无异议，本院依法予以确认。围绕来凤宏星商贸公司的上诉请求及来凤利来商贸公司的答辩意见，本案二审争议焦点为：来凤宏星商贸公司于2019年6月12日、2019年10月8日分别还款200000元、100000元是否应当认定为偿还涉案借款的本金。依据民事诉讼司法解释第九十一条规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”依据民事诉讼举证规则，来凤宏星商贸公司反驳对方诉讼请求应当提供相应证据加以证明。二审期间，来凤宏星商贸公司提交的证据能够证明其于2019年6月12日偿还200000元前，与来凤利来商贸公司的股东刘爱民就涉案借款先偿还本金再支付利息达成合意，刘爱民作为来凤利来商贸公司股东兼董事，其以法人名义从事的民事活动的法律后果由法人承受，由此可以认定来凤宏星商贸公司的法定代表人杨华在偿还该笔款项前就涉案借款先偿还200000元本金与来凤利来商贸公司达成合意，故该200000元应当扣减本金，即截止2019年6月12日，来凤宏星商贸公司尚欠来凤利来商贸公司本金为582000元。因来凤宏星商贸公司二审时提交新的证据，导致一审判决认定尚欠涉案借款本金数额有误，本院予以纠正。对于来凤宏星商贸公司于2019年10月8日偿还的100000元，其提交的证据不足以证明其偿还该笔款项时与来凤利来商贸公司达成系偿还本金的合意，该100000元不能认定系偿还的涉案借款本金。依据民事诉讼司法解释第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”来凤宏星商贸公司提交的证据不足以反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当承担举证不能的法律后果。关于来凤宏星商贸公司提出涉案借款利息应按起诉时一年期贷款市场报价利率4倍予以确定的问题。本院认为，依据民间借贷司法解释第三十二条的规定，适用人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，故来凤利来商贸公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。依据来凤利来商贸公司与来凤宏星商贸公司签订的《借款合同》约定以及涉案借据中载明贷款利率均为月利率22.5‰，一审判决依据来凤利来商贸公司的诉讼请求，认定涉案借款利息按照月利率20‰计算并无不当。综上，来凤宏星商贸公司应当按照约定偿还来凤利来商贸公司借款本金582000元并支付相应利息。应支付的利息为：自2018年7月25日至2019年6月12日止应以本金782000元为基数，按月利率20‰计算；自2019年6月13日至清偿之日止，以本金582000元为基数，按月利率20‰计算。其中，来凤宏星商贸公司于2019年10月8日偿还的100000元，应当优先冲减自2018年7月25日至2019年6月12日止以本金782000元为基数，按月利率20‰计算的利息。综上，来凤宏星商贸公司的上诉请求部分成立，应予支持；依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第二十七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、撤销湖北省来凤县人民法院（2020）鄂2827民初628号民事判决；二、来凤宏星商贸有限责任公司于本判决生效后10日内偿还来凤县利来商贸有限公司借款本金582000元，并支付相应利息：①以本金782000元为基数，按月利率20‰自2018年7月25日至2019年6月12日止计算的利息；②以本金582000元为基数，按月利率20‰自2019年6月13日至清偿之日止计算的利息（来凤宏星商贸公司于2019年10月8日偿还的100000元，优先冲减自2018年7月25日至2019年6月12日止以本金782000元为基数按月利率20‰计算的利息，执行时一并予以扣减）；三、驳回来凤县利来商贸有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费5900元，由来凤县利来商贸有限公司负担1700元，来凤宏星商贸有限责任公司负担4200元；二审案件受理费4641元，由上诉人来凤宏星商贸有限责任公司负担341元，来凤县利来商贸有限公司负担4300元。本判决为终审判决。审判长  郜帮勇审判员  张辅军审判员  侯著韬            本件与原件核对无异      二〇二〇年十月十九日法官助理何奕娥书记员吴素云