湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2020)湘0124民初5640号原告：湖南宁乡南方新材料科技有限公司宁强分公司，住所地湖南省宁乡市历经铺街道大湾岭村**。法定代表人：何建宏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：何亿民，湖南俊彦律师事务所律师。被告：潮州市建筑安装总公司，住所地广东省潮州市湘桥区春荣路**（1、3、4、5、6层）。法定代表人：张淳。被告：潮州市建筑安装总公司宁乡分公司，，住所地湖南省宁乡市玉潭街道南苑路**（海博星河绿洲）****负责人：俞雄忠。原告湖南宁乡南方新材料科技有限公司宁强分公司与被告潮州市建筑安装总公司、潮州市建筑安装总公司宁乡分公司买卖合同纠纷一案本院于2020年7月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南宁乡南方新材料科技有限公司宁强分公司委托诉讼代理人何亿民到庭参加了诉讼，被告潮州市建筑安装总公司、潮州市建筑安装总公司宁乡分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖南宁乡南方新材料科技有限公司宁强分公司向本院提出如下诉讼请求：1.请求人民法院判令被告支付原告货款2737580.10元，逾期付款违约金1467205元（违约金已算至2020年5月31日，后段顺延计算至实际清偿日止）；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年6月30日湖南宁乡南方新材料科技有限公司与潮州市建筑安装总公司宁乡分公司签订了《预拌混凝土购销合同》，合同签订后双方又约定由宁强分公司按合同约定履行了供货义务。合同履行过程中，被告未能按照合同约定及时付款，2019年10月原告采用诉前财产保全的方式进行催收，双方于同年11月4日达成了《诉讼和解协议》，但被告方至今仍未按《诉讼和解协议》的内容履行付款义务。故原告为了维护自己的合法权益，特依据《中华人民共和国合同法》等相关法律规定向人民法院提起诉讼，请求判允上述诉求。被告潮州市建筑安装总公司、潮州市建筑安装总公司宁乡分公司未到庭参加诉讼，未提交证据与书面答辩状。本院经审理查明认定事实如下：被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司因建设海博·星河绿洲三期工程的需要向湖南宁乡南方新材料科技有限公司购买混凝土，双方于2017年6月30日签订《预拌混凝土购销合同》，被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司为甲方，湖南宁乡南方新材料科技有限公司为乙方。该合同第八条第9款约定“甲方未按合同约定期限支付货款超出五日的，乙方有权暂停向甲方供应混凝土直至终止合同，在终止合同前甲方不能使用其他厂家混凝土。乙方并收取甲方所欠乙方货款余额每日千分之三的违约金”。2018年4月12日，湖南宁乡南方新材料科技有限公司向被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司发送《工作联系函》，载明“因业务量较大，为保证被告方工地及时供货，依据合同的约定，决定由其下属公司宁强分公司向被告方工地供货，宁强分公司代替其履行《预拌混凝土购销合同》项下的余下的合同义务，并可独立主张权利。”同日，被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司向湖南宁乡新材料科技有限公司发送《回函》，称《工作联系函》已收悉并同意由原告代为履行合同。后因被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司未能按照合同约定及时向原告支付混凝土款项，原告于2019年10月18日向人民法院申请诉前保全，双方于同年2019年11月4日签订《诉讼和解协议》，甲方为原告，乙方为潮州市建筑安装总公司宁乡分公司。该协议中载明：“一、乙方确认截止至2019年10月30日止尚欠甲方混凝土款4686639.5元，同时乙方自愿支付甲方诉讼费、保全费、律师费合计50000元，二项共计4736639.5元。此款由乙方于2019年12月20日前支付2400000元；于2020年1月23日前全部付清。二、如乙方未按上述期限内支付款项，除应全部支付上述款项外，还应自2019年1月1日起以所欠货款本金4686639.5元为基数按月利率2%标准向甲方支付逾期付款利息。三、如甲方通过诉讼方式要求乙方支付本协议中所涉款项，则由乙方支付甲方的律师费用”。另协议签订后，原告继续向被告方供货，2019年11月份产生货款316746.1元，12月份产生货款719912元，2020年1月份产生货款2596.5元，共计1039254.6元。另查，被告方分别于2019年11月28日支付100万元，12月30日支付100万元，2020年8月31日支付100万元。以上事实有《预拌混凝土购销合同》、《工作联系函》《授权委托书》《混凝土对账结算单》《诉讼和解协议》等证据及到庭当事人在庭陈述佐证，本院予以确认。本院认为，湖南宁乡南方新材料科技有限公司与被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司签订的《预拌混凝土购销合同》系双方自愿签订，双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。此外，经合同双方协商一致，变更合同主体，由原告取代湖南宁乡南方新材料科技有限公司，行使合同权利履行合同义务。原告与被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司签订的《诉前和解协议》系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，对协议双方均具有约束力，被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司应当按照协议约定向原告支付截止至2019年10月30日止尚欠的混凝土款4686639.5元。另，被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司2019年11月、12月及2020年1月所欠原告货款共计1039254.6元。此外，被告方于2019年11月28日支付的100万元用于抵充货款；于2019年12月30日支付的100万、2020年8月31日支付的100万元原告主张抵充货款，对被告并无不利，本院予以支持。综上，被告尚欠原告货款2725894.1元（4686639.5元+1039254.6元-3000000元=3725894.1元）。关于违约金计算。原告主张依据《诉讼和解协议》按月利率2%计算，即2019年1月1日至2019年10月31日，违约金为4686639.5元×2%×10个月=937327元；因被告2019年11月28日支付100万元货款，故11月份违约金计算28天，即11月份违约金为4686639.5元×2%×（28天÷30天）=87483元；因被告2019年12月30日支付100万元货款，故12月份起违约金计算以3686639.5元为基数，即12月份违约金为3686639.5元×2%=73732元；2020年1月1日至2020年5月31日，违约金为3686639.5元×2%×5个月=368663元；后段违约金以3686639.5元为基数按月利率2%计算至实际清偿之日止。本院认为，依据原告与被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司之间签订的《诉讼和解协议》约定，如乙方未按上述期限内支付款项，除应全部支付上述款项外，还应自2019年1月1日起以所欠货款本金4686639.5元基数按月利率2%标准向甲方支付逾期付款利息。故原告主张的违约金计算方法并未超出协议约定的逾期付款利息数额，本院予以支持。此外，依《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，被告潮州市建筑安装总公司宁乡分公司不具有法人资格，其民事责任应当由被告潮州市建筑安装总公司承担。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条、第一百一十四条之规定，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：被告潮州市建筑安装总公司于本判决生效之日起十五日内向原告湖南宁乡南方新材料科技有限公司宁强分公司支付货款2725894.1元以及逾期付款违约金1467205元（暂计算至2020年5月31日，后段违约金以3686639.5元为基数按月利率2%为标准计算至实际清偿之日止）。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40345元，由被告潮州市建筑安装总公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  李士忠人民陪审员  喻桂英人民陪审员  何 平二〇二〇年十月十五日书 记 员  李 谦附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。