湖北省孝感市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)鄂09刑终156号原公诉机关湖北省汉川市人民检察院。上诉人（原审被告人）李磊，男，1972年12月15日出生，汉族，河南省开封市人，初中文化。户籍地河南省尉氏县，住河南省尉氏县。因涉嫌虚开增值税专用发票罪，被告人李磊于2019年9月20日主动投案并临时羁押于河南省尉氏县看守所，2019年9月24日被汉川市公安局刑事拘留，2019年10月24日被汉川市公安局执行逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。辩护人何红旗，河南典策律师事务所律师。湖北省汉川市人民法院审理汉川市人民检察院指控被告人李磊犯虚开增值税专用发票罪一案，于2020年8月17日作出(2020)鄂0984刑初65号刑事判决。宣判后，被告人李磊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2011年7月4日，被告人李磊伙同翟某（已死亡）、侯某、李某（均已判刑）等人，由李磊出资100万元，在汉川市注册成立汉川盛某纺织有限公司（以下简称盛某公司），公司登记法定代表人和出资人均为侯某，公司监理为李某；2011年12月23日，公司法定代表人和出资人均变更为被告人李磊。汉川盛某公司在无厂房、无生产设备、人员、仓库，不具备生产经营能力，也无委托任何单位与个人加工经营产品的情况下，与多家单位发生虚假业务往来，虚开增值税专用发票。具体事实如下：1、2011年11月10日，汉川盛某公司与玉田县兴胜棉业有限公司，在无真实货物交易的情况下，采取虚开增值税专用发票的方式，接受玉田县兴胜棉业有限公司开具的增值税专用发票15份，票号02845556-02845570，价税合计1693575元，税额194836.05元；2、2011年11月15日，汉川盛某公司与玉田县兴胜棉业有限公司，在无真实货物交易、又无资金流转的情况下，采取虚开增值税专用发票的方式，接受玉田县兴胜棉业有限公司虚开增值税专用发票9份，票号02856474、02856475、02860141-02860147，价税合计1003200元，税额115412.39元；3、2011年12月21日，汉川盛某公司，在无真实货物交易的情况下，采取虚开增值税专用发票的方式，向湖北省沙洋县百红服饰有限公司开具增值税专用发票20份，票号01246188-01246207，价税合计1999829元，税额339971元；4、2012年3月6日，汉川盛某公司与玉田县兴胜棉业有限公司，在无真实货物交易的情况下，采取虚开增值税专用发票的方式，接受玉田县兴胜棉业有限公司开具的增值税专用发票34份，票号03553923-03553940、01687121-01687136，价税合计3720000元，税额427964.67元。经汉川市和沙洋县国家税务局核查证实，上述税款已经全部申报认证抵扣。原审判决认为，被告人李磊与他人合谋虚开增值税专用发票，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，公诉机关指控的事实与罪名成立。在共同犯罪中，被告人李磊起主要作用，为主犯，应依其地位作用予以处罚。对被告人辩解其本人与盛某公司没有任何关系，公司注册资本中的60万是本人借给翟某的意见，经查，现有证据证实盛某公司注册资金100万是从被告人李磊的卡中汇入，公司成立后，又返回到被告人卡中，且没有证据证实其中的60万是翟某向被告人的借款。因此对被告人李磊上述辩解意见，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款、第五十二条的规定，遂判决：被告人李磊犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月20日起至2025年3月19日止。罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）上诉人李磊的上诉理由：原审判决认定其犯虚开增值税专用发票的事实不清、证据不足，且量刑畸重。注册公司的60万元是翟某向其借款。其对翟某等人以虚开增值税专用发票为目的注册公司的相关事实并不知情。请求改判其无罪。上诉人李磊的辩护人提出了相同的辩护意见，另提出：第四起犯罪事实毕竟是上诉人李磊在担任法定代表人之后发生的行为，作为法定代表人还是要承担相应的法律责任的。如果合议庭坚持认为该起犯罪事实成立，那么根据其税额427964.67元，应在有期徒刑三年的幅度内对上诉人李磊从轻处罚。经审理查明，本院查明的事实与原审判决查明的事实相一致。有下列证据：经审理查明，本院查明的事实与原审判决查明的事实相一致。有下列证据证实:（一）被告人李磊供述；（二）证人证言：1.侯某证言；2.李某证言；3.冯中林证言；4.王远清的证言；5.朱振伦证言；6.韩波、龙德兵证言；（三）书证：1.盛某公司法人营业执照、公司设立登记审查表，法定代表人信息，董事、监事经理信息，有限责任公司变更登记申请书，盛某公司关于执行董事、经理和监事的决定，公司股东决议，公司章程修正案，法定代表人信息，股权转让协议，李磊的承诺书，指定代表或者共同委托代理人的证明，归档记录表；2.汉川市经侦大队对汉川市国税局的稽查函，川国税稽协复（2016）2号协查回复函，盛某公司发票领购明细表，汉川市国家税务局关于盛某公司虚开与虚受增值税专用发票的情况说明；3.沙洋县百红服饰有限公司法人营业执照、税务登记证、电子银行交易回单，百红服饰取得的盛某公司增值税专用发票20份及明细表；4.玉田县兴胜棉业有限公司营业执照、组织机构代码证，税务登记证，玉田县兴胜棉业有限公司向盛某公司虚开增值税专用发票58份；5.玉田县兴胜棉业有限公司现金记账，银行存款日记账，盛某公司与兴胜棉业收款入账通知、出库单、出库通知；6.盛某公司与百红服饰有限公司、玉田县兴胜棉业有限公司资金回流图、银行交易明细、涉案银行账号明细；7.汉川市人民法院（2016）鄂0984刑初348号、（2017）鄂0984刑初240号刑事判决书，李磊的身份信息，河南省尉氏县公安局十八里派出所关于被告人投案的情况说明。上述证据，均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，证据来源合法，证明的事实客观、真实，本院予以确认。关于上诉人及其辩护人提出“原审判决认定其犯虚开增值税专用发票的事实不清、证据不足，且量刑畸重。请求改判其无罪”的上诉理由及辩护意见。经查，现有证据证实盛某公司注册资金100万是从被告人李磊的卡中汇入，公司成立后，又返回到被告人卡中，且没有证据证实其中的60万是翟某向被告人的借款。且有证人证言及盛某公司法人营业执照、公司设立登记审查表，法定代表人信息，董事、监事经理信息等证据在卷佐证，该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出“第四起犯罪事实毕竟是上诉人李磊在担任法定代表人之后发生的行为，作为法定代表人还是要承担相应的法律责任的。如果合议庭坚持认为该起犯罪事实成立，那么根据其税额427964.67元，应在有期徒刑三年的幅度内对上诉人李磊从轻处罚”的辩护意见。经查，本案四起犯罪事实均有证据予以证实，该辩护意见与本案事实不相符，该辩护意见本院不予采纳。本院认为，上诉人李磊与他人合谋虚开增值税专用发票，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。上诉人的上诉理由不能成立。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗亚东审判员  鲁 莉审判员  黎艳平二〇二〇年十月二十九日法官助理郝君书记员张乐附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。