贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终3768号上诉人（一审被告）：凯里市鸿云房地产开发有限责任公司凯里经济开发区分公司，住址：贵州省凯里经济开发区凯开大道南侧鸭塘中学西侧，统一社会信用代码：91522620069917423U。负责人：周红云，系该公司经理。被上诉人（一审原告）：凯里市天海广告装饰有限责任公司，住址：凯里市博南新区亲亲家园**。上诉人凯里市鸿云房地产开发有限责任公司凯里经济开发区分公司（以下简称：凯里鸿云地产开发区分公司）与被上诉人凯里市天海广告装饰有限责任公司（以下简称：天海广告公司）广告合同纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院（2020）黔2601民初8227号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。凯里鸿云地产开发区分公司上诉请求：撤销一审判决。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。上诉人是本案独立作为民事诉讼的适格当事人，经工商部门核准、合法成立并领取营业执照的分公司，有一定的组织机构和财产，有能力承担和从事本案的相关民事活动。一审法院混淆案件当事人诉讼主体地位，直接将总公司工作人员杨胜勇的行为直接适用于上诉人公司，其认定事实错误。二、被上诉人诉讼时效已过。上诉人与被上诉人于2013年7月5日签订的《广告发布合同》，2014年5月9日签订《补充协议》，被上诉人的诉讼请求均已过诉讼时效。三、一审法院适用《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定有误，本案属于承揽合同范围，不应适用买卖合同纠纷条款。天海广告公司作出如下答辩：上诉人的总公司与分公司是原班人马二套牌子，杨胜勇经手付款给被上诉人最后一笔2万元是由总公司付的，上诉人的上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。天海广告公司向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告广告费35000元及拖欠期间的利息5615.56元（从2017年1月25日至2020年5月24日，按中国人民银行同期贷款利率4.75%计）。2、诉讼费由被告承担。一审法院查明：2013年7月5日，凯里鸿云地产开发区分公司作为广告客户（甲方）与天海广告公司作为广告发布单位（乙方）签订了《广告发布合同》，合同约定:“甲、乙双方根据《广告法》、《广告管理条例》、《合同法》及现行有关法律法规，本着自愿互利的原则签订本合同，供双方执行：一、甲方委托乙方于2013年9月30日至2014年9月30日期间发布户外广告。二、广告发布媒体、规格及发布地点为凯里市大十字麦德士顶楼……九、本合同执行金额共计人民币（大写）壹拾伍万元整（￥15.0万元）；十、验收及付款方式：1、甲乙双方广告合同签订之日，甲方预付乙方广告费壹万元整（￥10000元）。2、广告正常发布并通知甲方验收，甲方应在接到验收通知后的五个工作日内组织验收，在以上验收时间内乙方未收到甲方任何异议，则视为甲方验收合格。甲方合格后的五个工作日内，甲方向乙方支付合同执行金额的50%，即7.5万元整（￥75000元）；3、广告发布二个月后，甲方支付乙方广告余款6.5万元……十三、违约及纠纷解决方法：合同签订后，双方必须共同遵守，任何一方违约和违反本合同任一条款，均应赔偿对方的经济损失，并承担合同金额的60%违约金。执行中产生的合同纠纷，双方友好协商解决，协商不成交由当地法院裁决……”。2014年5月19日，凯里鸿云地产开发区分公司作为甲方与天海广告公司作为乙方签订了《补充协议》，内容为：“一、原甲、乙双方签订的位于凯里市二商场的户外广告合同于2014年5月18日终止执行。二、乙方为补偿甲方的损失，同意将位于大十字的三面翻广告牌的甲方使用期延长至2015年1月30日止（共延长“大十字广告牌合同”执行期四个月）。三、甲方同意于该广告牌广告发布更换画面之日将伍万元（50000.00元）广告费支付给乙方。余额5.5万元和原金凯牌广告费3.6万元在2014年12月底前一次性付清。四、合同执行期内甲方更换画面时，乙方优惠收取制作安装费20元/平方。五、以上款项发票由甲方留存。甲、乙双方按此补充协议发布广告和付清广告款。违者承担100%的违约金。六、以上协议未尽事宜，双方友好协商解决。七、若乙方在合同执行期间擅自撤销和不能正常翻动甲方广告，甲方对乙方余款不予支付”。2014年6月5日，凯里鸿云地产开发区分公司向原告支付广告款伍万元，并出具《广告费用支付证明》，其中记载广告费用用途为：天海广告公司大十字广告牌总价款15万元，已预付4.5万元，本次支付5万元，余款5.5万元。在领导审批处有周红云的签字确认。后原告向被告申请支付剩余款项，原告法定代表人吴正江于2016年9月20日填写了一份《凯里市鸿云房地产付款申请单》，申请支付广告费尾款55000元，周红云在该申请单“公司领导批准”处签字，杨胜勇在“财务审核”处签字。该申请单底部空白处记载有“已核实所有发票已交清，杨胜勇，2017年1月23日”和“2017年1月24日付2万元，杨胜勇，2017年1月24日”的字样。经核实，申请单上杨胜勇签字系其本人所签，且杨胜勇系凯里市鸿云房地产开发有限责任公司的财务人员。2017年1月25日，凯里市鸿云房地产开发有限责任公司通过银行转账的方式将2万元的广告费支付给原告。此后余款3.5万元仍未支付，原告分别于2017年11月、2018年1月、2019年5月等通过短信向凯里市鸿云房地产开发有限责任公司的财务人员杨胜勇催款，但至今仍未获得广告款，遂诉至法院。另查明，凯里市鸿云房地产开发有限责任公司凯里经济开发区分公司系凯里市鸿云房地产开发有限责任公司的分支机构，周红云原系凯里市鸿云房地产开发有限责任公司的负责人。一审法院认为：天海广告公司与凯里鸿云地产开发区分公司签订的《广告发布合同》、《补充协议》系当事人真实意思表示,内容不违反法律、行政法规的强制性规定,属合法有效，对各方均具有约束力。本案的争议焦点为本案是否已过诉讼时效。本案中，原告天海广告公司的法定代表人分别于2017年11月、2018年1月、2019年5月等通过短信向凯里市鸿云房地产开发有限责任公司的财务人员杨胜勇催款，从被告履行付款义务的情况来看，其最后一次付款的时间是2017年1月25日，系通过凯里市鸿云房地产开发有限责任公司的账户向原告转款2万元，且《凯里市鸿云地产付款申请单》上有周红云及凯里市鸿云房地产开发有限责任公司财务人员杨胜勇的签字，其财务人员杨胜勇亦签署相关意见，结合公司与其设立的分公司之间的法律关系，能够认定原告于2017年11月、2018年1月、2019年5月向被告进行了催款。根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条：“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。”的规定，其诉讼时效中断，并从中断、有关程序终结时起诉讼时效重新计算。在重新计算的诉讼时效期间内，原告于2020年6月4日向一审法院提起本案诉讼，尚在诉讼时效期间内，故被告抗辩本案超过诉讼时效的理由不能成立,一审法院不予采纳。关于广告款本金及利息的认定问题。被告认为原告请求的广告费与实际不符，利息计算无法律依据。从经审查确认的证据来看，被告在2014年6月5日的《广告费用支付证明》及之后的《凯里市鸿云地产付款申请单》均确认尚未支付的广告款为55000元，2017年1月24日凯里市鸿云房地产开发有限责任公司支付完2万元后，就再无其他付款行为，尚欠广告款35000元，故对原告要求被告支付35000元广告款的诉讼请求，一审法院予以支持。双方签订的《广告发布合同》和《补充协议》均有对违约金进行约定，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，原告诉请2017年1月25日至2020年5月24日以35000元为本金按照年利率4.75%计算的利息5615.56元，未超出法律规定和双方合同的约定，一审法院予以支持。关于被告辩称原告至今未完成合同所规定的义务，未按时按合同所规定的内容发布广告，因被告未提供相关证据予以证明，一审法院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决：被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司凯里经济开发区分公司自本判决生效之日起十日内支付原告凯里市天海广告装饰有限责任公司广告款35000元、利息5615.56元，共计40615.56元。案件受理费已减半收取为408元，由被告凯里市鸿云房地产开发有限责任公司凯里经济开发区分公司负担。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，对于上诉人称凯里市鸿云房地产开发有限责任公司工作人员杨胜勇的行为不能直接适用于上诉人公司的上诉理由，本院认为，上诉人凯里鸿云地产开发区分公司是凯里市鸿云房地产开发有限责任公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，上诉人凯里鸿云地产开发区分公司不具有独立的法人资格，故天海广告公司提供的证据“凯里市鸿云地产付款申请单”中有上诉人负责人周红云以及凯里市鸿云房地产开发有限责任公司财务人员杨胜勇的签字，系对上诉人欠付天海广告公司广告费用的确认，杨胜勇作为凯里市鸿云房地产开发有限责任公司的财务人员，其行为系职务代理行为，付款申请单对公司及设立的分公司均发生法律效力。因此，上诉人的该项上诉理由不能成立。至于上诉人称被上诉人的诉请已经超过诉讼时效的上诉理由，因本案被上诉人天海广告公司已经提供证据证明在2019年5月对欠款进行催付，因此诉讼时效发生中断情形，应当重新计算诉讼时效，故被上诉人的主张未超过诉讼时效。因双方签订的合同均约定了违约金，因此被上诉人天海广告公司按年利率4.75%主张利息，未超过法律规定及合同约定，应予支持。一审法院参照适用《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的标准支持违约金并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费816元，由上诉人凯里市鸿云房地产开发有限责任公司凯里经济开发区分公司负担。本判决为终审判决。审判长  欧阳平审判员  王大梅审判员  吴竹春二〇二〇年十月十四日法官助理罗惠书记员熊慧灵