福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽06刑终401号 抗诉机关福建省诏安县人民检察院。 原审被告人田子斌，男，1996年4月20日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，务农，住福建省诏安县。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2020年4月28日被取保候审。现在家。 福建省诏安县人民法院审理福建省诏安县人民检察院指控被告人田子斌犯危险驾驶罪一案，于2020年9月3日作出（2020）闽0624刑初184号刑事判决。宣判后，福建省诏安县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2020年10月19日公开开庭审理本案，漳州市人民检察院指派检察员李艳、王育琪出庭履行职务，原审被告人田子斌到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2020年4月25日20时44分左右，被告人田子斌未取得机动车驾驶证饮酒后驾驶未登记且不符安全技术检验标准的二轮摩托车自下宫线方向往田厝小学方向行驶至田某1家门口路段时避闪停靠的小型普通客车，碰撞左侧的三轮摩托车，造成二车局损，田子斌受伤的交通事故。经诏安县交警大队认定，田子斌承担事故的主要责任。经福建省诚正司法鉴定所鉴定，田子斌血样中乙醇含量为170.4ｍｇ／100ｍｌ。2020年6月11日，由公诉机关主持，在值班律师在场见证下，田子斌自愿签署了《认罪认罚具结书》。在审理过程中，田子斌向法庭预缴罚金人民币6000元。经诏安县司法局审前社会调查并评估，认为田子斌可适用社区矫正。 原判认定上述事实有证人林某、田某1、田某2的证言；到案经过、道路交通事故认定书、户籍证明、罚金票据、认罪认罚具结书、审前社会调查评估报告等书证；现场检测报告书、尿液检测笔录及照片、受理交通事故案件登记表、道路交通事故现场图、道路交通事故现场勘查笔录及照片、血样提取登记表及照片，车辆安全状况鉴定意见及血液乙醇含量检验报告书，被告人田子斌的供述等。 原判认为，被告人田子斌在道路上醉酒驾驶机动车（血液中乙醇含量为170.4mg/100ml），其行为构成危险驾驶罪。田子斌虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；醉酒驾驶摩托车造成交通事故且负事故主要责任，无驾驶资格驾驶机动车，从重处罚；自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。依法判决：被告人田子斌犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币6000元（已预缴）。 诏安县人民检察院抗诉提出：1.原判对被告人田子斌适用缓刑，属于适用法律不准确。理由：田子斌血样中酒精含量已接近200mg/100ml，并具有醉酒驾驶摩托车造成交通事故且负事故主要责任、无驾驶资格驾驶机动车及明知驾驶机动车不符合安全技术标准仍驾驶等多个法定、酌定从重处罚情节；田子斌醉酒在村民集中居住的巷道行驶并发生交通事故，造成田子斌多处轻伤，两车局损的后果，已造成严重的实际损害后果，反映田子斌具有一定的社会危害性，原判对田子斌判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币6000元，属量刑不当。2.原判未采纳我院的量刑建议，也未说明理由和依据，违反“两高三部”关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见中的规定。综上，原判适用法律错误，量刑不当，提请依法判处。 漳州市人民检察院出庭检察员支持抗诉提出：1.原审被告人田子斌具有两种法定从重处罚情节，具有一定的社会危害性，原判对田子斌判处缓刑不当；2.原审法院未采纳检察机关的量刑建议，且未在判决书中作出说明，违反最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》的相关规定。综上，请求二审依法纠正。 原审被告人田子斌对一审判决没有异议。 经审理查明，原判认定原审被告人田子斌犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，认定的证据均经庭审举证、质证，证据来源合法、内容客观真实，证据之间能够相互印证，可以作为定案的依据，本院予以确认。 本院认为，原审被告人田子斌醉酒在村道上驾驶二轮摩托车，其行为已构成危险驾驶罪。田子斌到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；能认罪认罚，自愿接受罚金刑处罚，有悔罪表现，依法可以从宽处罚。田子斌无驾驶资格驾驶机动车，应从重处罚。抗诉机关及出庭检察员提出的意见。经查，田子斌醉驾行为发生在村道，且系晚上，其醉驾的距离和时间较短，且虽造成交通事故，并负事故主要责任，但系造成自身伤害后果的事故，归案后配合民警调查，具有坦白、认罪认罚、自愿接受罚金刑处罚等法定或酌定从轻处罚的情节，也无违法犯罪前科记录，原判综合考虑田子斌血液中酒精含量等犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对田子斌判处拘役并宣告缓刑并无不当。原审法院在庭审过程中有向原公诉机关提出是否调整量刑建议，但未在判决书中说明，违反《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第四十一条的规定，确属不妥，应予指出，鉴于不影响案件公正审判，原判可以维持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第二款、第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 罗德渊 审 判 员 林志梅 审 判 员 戴维政 二〇二〇年十月二十日 法官助理 杨凌芳 书 记 员 黄小娇 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： （一）追逐竞驶，情节恶劣的； （二）醉酒驾驶机动车的； （三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的； （四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。