沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0104民初13242号原告：王宇光，男，汉族，1962年2月4日出生，住址：沈阳市皇姑区。原告：李成伟，男，汉族，1970年5月10日出生，住址：沈阳市皇姑区。被告：沈阳市大东区房产局实业公司,住所地：沈阳市大**津桥路**。法定代表人：贺明。委托代理人：刘冠佐，系辽宁元直律师事务所律师。被告：东北金城建设股份有限公司，住所，住所地：沈阳市铁**凌空二街**甲div>法定代表人：张亚龙。委托代理人：刘晓东，男，满族，1981年12月20日出生，住址：辽宁省凤城市，系单位员工。原告王宇光、李成伟与被告沈阳市大东区房产局实业公司（以下简称房产局实业公司）、东北金城建设股份有限公司（以下简称东北金城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告王宇光、李成伟，被告房产局实业公司的委托代理人刘冠佐，被告东北金城公司的委托代理人刘晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王宇光、李成伟诉称：2017年9月至10月期间陆续接到由沈阳市大东区房产局实业公司步涛经理的“大东区创城环境整治案件督办单”，并告诉我此“督办单”是创城应急单，必须以大局为重，以最快的速度完成任务。因为此工程市、区领导非常重视的一项工作，所以我们倾尽所有，四处找亲戚、朋友拆借资金、材料，垫付工程款，不遗余力的按时完成了领导们安排的任务。在2017年共计完成了大东辖区内233个创城应急件工程，同时各有关部门也进行了验收。（验收原件全部送到大东房产局实业公司步涛经理手上），这期间，很多人工费及材料款没有支付，我们只有对农民工，材料供应商好言安抚，说这次“创城”是“政府行为”，政府是讲诚信的，不会赖帐不给的。2018年5月又接到步涛经理的2个“应急件”，通知我们一周内必须完成，这次最后的冲刺阶段，干完就给结算，我们又一次相信步涛经理转达的承诺，再次拆借资金完成了任务。前后两次工程总计金额是7368437.91元。2018年7月步涛经理告诉我也给我们结算，需要挂靠一家有资质的施工单位签一份合同，我就以东北金城建设股份有限公司的名义与大东房产局实业公司签订了一份施工合同，同时我也与东北金城建设股份有限公司签订了一份内部承包协议。之后，每天都期盼能快一点结算，给那些为创城做出贡献的人以身心安慰，拿回我们应得的血汗钱。“创城”得了90多分，而我们的工程款却一分钱也没有拿到。我们也要生活，农民工也要养家糊口，材料供应商需要资金周转，当初借钱给我们的亲戚朋友也不断催债，为此，我们多次催要工程款一直没有结果，故而诉讼至法院，请求法院依法判令：1、判令被告支付原告工程款3773765.6元及2017年11月至今的利息按中国人民银行同期贷款利率计算以3773765.6元为本金；2、要求被告支付鉴定费11万元；3、判令被告支付本案诉讼费和其他相关费用。被告房产局实业公司辩称：原告诉讼主体不适格，被告大东区房产局实业公司系与东北金城建设股份有限公司签订的2017年大东区创城维修改造工程施工合同，本案原告并不是该施工合同的相对方，根据合同相对性原则，本案原告就依据该施工合同提出诉讼，属于主体不适格；大东区房产局实业公司对原告与东北金城建设股份有限公司之间的内部承包协议并不知情，原告以此为据来要求大东区房产局实业公司承担责任，属于主体不适格。即便原告主体适格，原告要求被告大东区房产局实业公司支付原告工程款7368437.91元没有事实及法律依据，根据实业公司与东北金城建设股份有限公司签订的施工合同的规定，其工程造价为718万元，并且该工程造价是预算价格，按照合同约定，最终的结算应以政府财政审计部门结算的审核为准，同时约定工程竣工验收合格后，乙方应该向甲方报送结算材料，甲方在接到乙方报送的合格材料后20日，同乙方核对完毕，然后在大东区政府财政进行工程造价结算审核，而时至今日，实业公司也没有收到乙方所报送的竣工结算报告，所以根据合同约定，双方的结算并未完成，只有在乙方报送竣工结算报告后，再经过大东区政府财政部门的最终审核，该结算才全部结束，为此，原告要求实业公司支付工程款没有事实及法律依据。根据实业公司与东北金城签订的施工合同的约定，乙方即东北金城应该提供银行帐号和工程所在地的税务机关认可的正规发票，待甲方即实业公司收到大东区政府财政部门拨付的工程价款后7日内向乙方一次性支付相应的工程价款，然而被告实业公司现并未收到政府财政部门所拨付的工程款，为此，被告认为该约定应属于附条件的合同约定，在条件没有成就时，无权要求实业公司支付工程款。原告要求被告实业公司支付同期贷款利率46万元，缺乏事实及法律依据，涉案工程并没有经过决算，并且也没有按合同约定的期限的届满的合同约定的支付期限届满，因此原告主张银行贷款利息是缺乏事实及法律依据的。另外根据合同约定应给我公司开正式发票，按照合同约定正常应该扣除给我公司的15%的管理费，利息我公司认为根据合同约定是我公司收到财政部门拨款以后我们才拨付，我公司的付款条件并没有成就，所以不存在拨付利息的问题。被告东北金城公司辩称：原告与大东区房产局实业公司的合同是他们自己的合同，原告在我公司只是挂靠，在活快干完时才挂靠的。我方是和甲方签的合同，但是实业公司也没有给我方钱，我方也没法把钱给原告。经审理查明：被告房产局实业公司（甲方）与被告东北金城公司（乙方）签订《2017年大东区创城维修改造工程施工合同》，合同约定由东北金城公司根据大东区政府公共服务中心及街道办事处下发的应急维修改造通知单，共233项内容。工程造价预算为718万元，工程范围为社区道路、人行步道、边石、排水井、排水管道、铁艺围墙、小区大门等维修改造。在结算方式中约定以财政最终审计价格扣除发包方管理费为准。在工程款支付中双方约定乙方提供银行账号和正规发票，待甲方收到大东区政府财政部门拨付的工程价款后7日内向乙方一次性支付相应的工程价款。本工程竣工验收合格后，乙方报送结算资料，甲方在乙方报送合格竣工资料后20日通乙方核对，然后待大东区政府财政进行工程造价结算审核，审核后扣除发包方应收审核的工程造价结算额的15%的管理费以后，为乙方最终的工程价款。二原告从2017年9月开始施工，最后一项工程于2017年11月15日竣工验收。2018年10月31日，原告与东北金城公司签订承包经营合同书，合同约定由原告为大东区辖区内街道、社区的创城维修改造进行施工。因房产局实业公司未能对案涉工程进行工程造价审核结算，原告在本案的过程中通过本院委托工程造价机构对案涉工程进行工程造价评估鉴定。2020年8月5日，辽宁蓝天工程造价咨询有限责任公司出具工程造价鉴定意见书，鉴定意见为在委托的235个工程款项中，2017年233个现有单子226个，缺少7个，2018年2个不在本次委托鉴定范围。合计金额3773765.6元。原告为此支付鉴定费用11万元。上述事实，有2017年大东区创城维修改造工程施工合同、承包经营合同书、鉴定意见书等证据及庭审笔录，经开庭审理，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：东北金城公司与房产局实业公司签订工程施工合同，合同约定由东北金城公司对房产局实业公司发包的根据大东区政府公共服务中心及街道办事处下发的应急维修改造通知单的项目进行施工改造，东北金城公司又与原告签订承包合同，由原告作为实际施工人对案涉工程进行施工，因大东区实业公司并未支付工程款，原告作为实际施工人向大东区实业公司主张工程款符合法律规定，本院予以支持。关于工程款数额问题，因大东区实业公司在案涉工程竣工验收后并未对工程进行工程造价审核结算，经鉴定部门对案涉工程鉴定，鉴定数额为3773765.6元。因原告提供的2018年2个工程并非与大东区实业公司签订，原告可另案主张权利。原告向鉴定机构提供了226个工程单子，有7张单子原告并未提供，因此鉴定机构对该7张单子的工程数额并未鉴定，原告可对7张工程单子另案主张权利。因在合同中约定大东区实业公司在审核后扣除发包方应收审核的工程造价结算额的15%的管理费以后，为乙方最终的工程价款，因此最终的工程价款为3207700.76元。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释二》第二十四条规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包容或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”故被告大东区实业公司应给付二原告工程款3207700.76元。关于利息的问题，因案涉工程最后一个单子的竣工验收日期为2017年11月15日，被告大东区实业公司在按时工程全部竣工验收后应在合理期限内进行工程造价结算审核，该合理期限应为原告最后一项工程竣工验收后6个月，但被告怠于行使权利，致使原告起诉时仍未对案涉工程进行工程价款审核，因此被告大东区实业公司应承担逾期付款的违约责任，故被告大东区实业公司应从2018年5月15日支付逾期付款利息。关于鉴定费的问题，因被告大东区实业公司怠于对工程价款的审核，因此原告在诉讼过程中通过本院申请对案涉工程工程价款的司法鉴定并花费鉴定费11万元。故被告大东区实业公司应给付原告王宇光鉴定费11万元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释二》第二十四条之规定，判决如下：一、被告沈阳市大东区房产局实业公司于本判决生效后十五日内给付原告王宇光、李成伟工程款3207700.76元及利息（以本金3207700.76元为基数，自2018年5月15日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告沈阳市大东区房产局实业公司于本判决生效后十五日内给付原告王宇光鉴定费11万元；三、驳回原告王宇光、李成伟的其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38000元，由原告王宇光、李成伟负担2000元，由被告沈阳市大东区房产局实业公司负担36000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长 雷 凯审判员 郭福强审判员 贾雪艳二〇二〇年十月二十六日书记员 高明月