陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终9053号 上诉人（原审被告）:陕西凯佳新能源科技有限公司，住所地：西安市未央区房。法定代表人：刘五洲，该公司总经理。委托诉讼代理人：温颖安，陕西迎旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨茂林，男，1967年2月2日出生，汉族，西安市鄠邑区村民，住该村组。委托诉讼代理人：张宏权，陕西谷正律师事务所律师。上诉人陕西凯佳新能源科技有限公司（以下简称凯佳公司）与被上诉人杨茂林委托合同纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院（2019）陕0118民初4618号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。凯佳公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，并发回重审。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实错误，二审法院应当依法发回重审。2017年3月23日凯佳公司与杨茂林签订的《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》，以及《公司代理销售人员岗位职责》，相辅相成，均为凯佳公司的规章制度。根据《代理协议》，杨茂林的身份是兼职计算销售提成人员，并非凯佳公司的代理商。根据《岗位职责》，未收回产品销售货款不得要求业务提成。杨茂林自愿代客户向凯佳公司出具的欠条，是其真实意思表示，应当从其销售提成中予以扣减。杨茂林辩称：原审判决查明事实清楚。2017年3月23日凯佳公司与杨茂林签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》，约定杨茂林为代理销售商，代理期限内凯佳公司从未出具书面通知或以其他方式告知取消杨茂林代理商资格，杨茂林处仍然保留了凯佳公司招牌、图案设计等标记，凯佳公司并未要求杨茂林拆除归还。双方并未签订《公司代理销售人员岗位职责》，客户欠款系与凯佳公司形成债权债务关系，不能以此扣减杨茂林提成款。杨茂林向一审法院起诉请求：1、依法判令凯佳公司给付所欠杨茂林代理提成款316876元；2、诉讼费由凯佳公司承担。一审法院认定事实：杨茂林自2016年8月起作为，凯佳公司经销商代理分布式光伏发电系统销售及相关服务工作，双方签订有合同，合同期限自2016年8月至2017年8月，杨茂林2016年的销售提成凯佳公司已结清。2017年1月至3月22日期间，杨茂林总计完成装机容量166040W，凯佳公司按双方约定应计付杨茂林提成款128967元。2017年5月5日，经凯佳公司签字确认在杨茂林处共领取三月份、四月份提成款共计53001元，凯佳公司向杨茂林出具有收条。 2017年3月23日，杨茂林作为乙方与作为甲方的凯佳公司重新签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》一份，协议主要约定：经协商，甲方同意乙方成为甲方的经销商代理，甲方授权乙方坐落于户某某XX镇XX村门店以甲方“陕西凯佳新能源科技有限公司”为悬挂招牌。乙方门店的内外装饰及门店标志、名称须与甲方统一。乙方门店租赁、装修、设备等流动资金及其辅助材料费用由乙方承担。甲方承诺在本合同执行期间，乙方可以使用甲方商标、挂牌。未经授权，乙方不得在授权区以外使用甲方的商标和挂牌。双方在此明确，乙方取得的是在授权期内，在指定区域内甲方商标、挂牌的使用权和产品的经销权。本合同代理期限为2017年3月23日至2018年3月23日止。代理点：户某某（加盖公司印章）。甲方提供产品，并按月将乙方利润进行结算，甲方每月5日前必须向乙方支付上月结款利润的70%，25%的利润于年末一次性支付给乙方，剩余5%的利润于合同解除之日返还。甲方提供的产品，乙方必须参照甲方提供的价格执行，产品市场价8.2元/瓦，给予乙方的底价是7元/瓦。若经销商在本代理区域内产生销售，则结算利润的100%，具体发放时间和发放比例按本合同相关内容执行。乙方当月任务为200KW。若当月内完成任务量不超过50KW，取消经销商资格；乙方每相邻3个月中必须有一个月完成月任务的60%，否则取消经销商资格。若经销商资格取消后，自取消之日起经销商必须在三日之内拆除并归还甲方公司挂牌、图案设计或其他营业标记，并不得再使用其他属于甲方所有的营业标记，管理技术商业秘密等。乙方不准在授权区域以外的其他场所，从事相同或类似的产品经营的活动或销售。本合同期自2017年3月23日起至2018年3月23日，共计1年。期限届满前60日，经双方同意应办续约手续，尚未办理续约手续者，期限届满本约自然失去其效力。该代理协议另对甲、乙双方权力义务及奖励政策、违约责任等进行了约定。协议履行期间，杨茂林独立客户的总装机容量为189090W，凯佳公司按协议约定应支付杨茂林提成款193158元。杨茂林与公司一起客户的总装机容量为149910W，按双方约定凯佳公司应支付杨茂林提成款73546.50元。杨茂林另有12户贫困户客户，按户凯佳公司每户应支付杨茂林提成款2500元，共计30000元。代理协议履行期间，凯佳公司已支付杨茂林提成款84188元，后双方因协议履行产生争议，代理协议期限届满后双方未续签代理协议。另查，因客户张浩斌、刘某某、魏飞展三户欠付货款，杨茂林曾向凯佳公司出具欠条三份。其中，客户为张浩斌、魏飞展的欠条中注明“从杨茂林业绩中扣除”，客户为刘某某的欠条中注明“客户刘某某尾款壹拾伍万元于2018年元月20日结清，在此期间催款事宜由吴某某负责办理，到期款未到公司账，所产生债务由吴某某和杨茂林共同承担还款。”2018年2月16日，刘某某向杨茂林给付货款150000元，该货款杨茂林未交付凯佳公司。代理协议期限届满后，杨茂林名下仍有客户欠付凯佳公司货款，凯佳公司已通过诉讼方式起诉客户崔某某、刘某某、胡某某等人索要货款。杨茂林曾于2018年6月7日诉至一审法院向凯佳公司索要提成款，后于2019年8月2日撤诉。2019年8月5日，杨茂林再次持前述诉请诉至一审法院。庭审中，双方均同意在本案凯佳公司欠付杨茂林之提成款中扣除杨茂林收取客户刘某某之货款150000元。审理中，因双方各执己见，致本案无法调解。上述事实，有当事人陈述、收条及杨茂林签字确认的工资表、《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》、销售统计明细、欠条等在卷佐证。一审法院认为，双方签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》，凯佳公司授权杨茂林为其公司的经销商代理以凯佳公司的名字挂牌代理分布式光伏发电项目的推广与销售工作，双方形成委托合同关系，凯佳公司应按代理协议约定支付杨茂林提成款。凯佳公司给杨茂林的提成点是合同单价减去底价得来。双方均未提供2016年8月双方签订的代理协议。2017年5月5日，杨茂林在凯佳公司处领取三月份、四月份提成款共计53001元。按照经杨茂林签字确认的2017年3月份、4月份工资表载明的提成点，能够确定2017年1月至2017年3月23日双方签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》之前，凯佳公司给予杨茂林的底价是7.2元/瓦，超过代理区域凯佳公司按90%给付杨茂林提成款。客户张浩斌系2017年4月1日与凯佳公司签订协议，故客户张浩斌之提成款，凯佳公司应按2017年3月23日双方签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》约定之低价及代理区域向凯佳公司计付提成款。双方2017年3月23日签订之《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》约定代理区域为户某某。合同履行期间杨茂林名下之客户均在代理区域内，故凯佳公司按照90%向杨茂林计付提成款，与代理协议约定不符，凯佳公司应按100%向杨茂林计付提成款。双方2017年3月23日签订之《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》约定“乙方当月任务为200KW。若当月内完成任务量不超过50KW，取消经销商资格；乙方每相邻3个月中必须有一个月完成月任务的60%，否则取消经销商资格。若经销商资格取消后，自取消之日起经销商必须在三日之内拆除并归还甲方公司挂牌、图案设计或其他营业标记，并不得再使用其他属于甲方所有的营业标记，管理技术商业秘密等。” 代理协议履行期间，凯佳公司以杨茂林4月份装机容量未达到50 KW，本月开始永久取消经销商代理资格，提成按兼职计算（0.4/ W）。但凯佳公司并未以书面或其他方式告知杨茂林取消杨茂林经销商资格，也未自取消杨茂林经销商资格之日起要求杨茂林拆除并归还凯佳公司公司挂牌、图案设计或其他营业标记，对杨茂林所完成的客户业务，凯佳公司仍然提供产品并进行安装。故对凯佳公司取消杨茂林经销商代理资格，提成按兼职0.4/ W计算之辩称意见，一审法院不予采信，代理协议履行期间杨茂林之客户提成款凯佳公司应按代理协议约定计付。综上，经一审法院核算，凯佳公司应支付杨茂林提成款共计425671.50元，扣除杨茂林已领取之提成款84188元及双方均同意从本案欠付提成款中扣除杨茂林收取但未交付给凯佳公司的客户刘某某之货款150000元，凯佳公司尚欠杨茂林提成款191483.50元。双方签订之代理协议期限已届满，双方未续签代理协议，客户欠款属客户与凯佳公司之间的债务纠纷，杨茂林与客户之间并无合同关系，故客户欠款应由凯佳公司依照与客户之合同关系自行收回。杨茂林虽向凯佳公司出具欠条，但该欠款属客户欠付之货款，不应由杨茂林承担，在杨茂林提成款中扣除。依照《中华人民共和国合同法》第四百零四条、第四百零五条之规定，判决如下：一、陕西凯佳新能源科技有限公司于判决生效后十五日内给付杨茂林提成款191483.50元；二、驳回杨茂林其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5870元，由杨茂林负担1740元，凯佳公司负担4130元。因杨茂林已预交，故凯佳公司在给付上述之款项时应将所负担之诉讼费一并给付杨茂林。本院二审期间：双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，凯佳公司与杨茂林签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》授权杨茂林为其公司的经销商代理，双方形成委托合同关系，该协议系双方当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，属有效协议，对双方当事人均有约束力。协议签订后，杨茂林履行了进行销售工作的合同义务，凯佳公司理应按代理协议约定支付杨茂林提成款。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，凯佳公司上诉称杨茂林为兼职计算销售提成人员，不应按代理商标准计算销售提成，但代理协议履行期间，凯佳公司从未告知杨茂林取消其经销商资格，也未要求杨茂林拆除并归还凯佳公司挂牌、图案设计或其他营业标记，对杨茂林完成的客户业务，凯佳公司仍然提供产品并进行安装，故对凯佳公司该项主张，本院不予采信。凯佳公司上诉称根据《岗位职责》之规定未收回的产品销售货款不得要求业务提成，但该《岗位职责》系凯佳公司单方制作，并未与杨茂林达成合意，不能据此扣减杨茂林依据代理协议应取得的业务提成，故对凯佳公司该项主张，本院亦不予采信。根据双方代理协议计算，凯佳公司尚欠杨茂林提成款合计341483.5元。审理中凯佳公司、杨茂林均同意从中扣除杨茂林已收取刘某某的货款150000元，剩余191483.50元，凯佳公司应向杨茂林予以支付。综上所述，陕西凯佳新能源科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由陕西凯佳新能源科技有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  陈   平审 判 员  李   刚审 判 员  陈   帅 二〇二〇年十月十六日   书 记 员  李   伟  1