江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0724民初593号原告：连云港市德汇房地产开发有限公司，住所地江苏省灌南县新安镇鹏程路（德汇花园），统一社会信用代码91320724780259821C。法定代表人：倪政毅，总经理。委托诉讼代理人于旭东、王亮，江苏苍佑律师事务所律师。被告：中如建工集团有限公司，住所地江苏省南通市如皋市如城镇解放路**，统一社会信用代码91320682138594200M。法定代表人：郭小兵，执行董事。委托诉讼代理人冒宇，江苏敏政律师事务所律师。原告连云港市德汇房地产开发有限公司与被告中如建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年2月28日立案后，于2020年4月22日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人于旭东、王亮，被告委托诉讼代理人冒宇到庭参加诉讼。后本案依法转为普通程序，并组成合议庭于2020年8月24日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王亮、被告委托诉讼代理人冒宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付违约金及赔偿损失共计人民币854.4万元（暂计算至2020年1月23日）；2、依法判决被告立即从施工场地全部撤出；3、本案诉讼费用由被告承担。现原告撤回第一项诉讼请求，诉讼请求变更为被告立即从施工场地全部撤出。事实与理由：2018年12月26日，原、被告就德汇花园三期二标段项目10#、13#、26#楼及北区地下车库工程签订了《建设工程施工合同》（合同备案码：3207242019010302A04000),该合同对工程价款、进度、违约责任等进行了约定。根据施工总进度计划要求，被告应在2019年4月7日完成10#楼9层楼面浇筑，2019年6月4日完成主体结构封顶;在2019年5月20日完成13#楼9层楼面浇筑，2019年7月4日完成主体结构封顶;在2019年5月20日完成16#楼9层楼面浇筑,2019年7月19日完成主体结构封顶。因被告自己停工原因，截至目前为止，10#楼尚未完成主体结构封顶，13#楼尚未完成9层楼面浇筑及主体结构封顶，16#楼尚未完成9层楼面浇筑及主体结构封顶。在被告停工期间，原告曾多次发函催促被告立即复工、加快施工进度，但被告对此置若罔闻，工程仍一直处于停工状态,严重影响了原告经营。原告已依据合同约定函告被告解除了双方签订的《建设工程施工合同》及相关协议。因被告的行为已构成根本违约，且给原告造成了巨额损失。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告诉讼请求。被告辩称，关于原被告之间的合同关系，在合同履行过程中确实发生了停工，但是停工之后迟迟未能复工的原因并不是被告单方面造成的。在停工期间原告另行与他人订立合同的行为致使被告复工的难度加大。且被告在上次庭审之前以及庭审之后一直在积极的组织各方进行复工。目前复工是可行的，我们认为基于上一次庭审过程中原告所陈述的复工，双方可以继续履行合同的观点，现在原告主张要求被告撤场没有依据。请求驳回原告的诉求。原告为证明其主张，提供如下证据：1、建设工程施工合同复印件，证明原被告双方与2018年12月26日签订了《建设工程施工合同》；2、解除施工合同通知函，证明2019年12月5日，原告发函通知被告，解除与其的建设工程施工合同及相关协议；3、施工进度计划报审表复印件，证明被告应于2019年6月4日完成10号楼八至十八层主体结构；应于2019年5月20日完成13、16号楼一至九层主体结构；4、合同履行催告函复印件；5、2019年5月施工现场照片复印件；6、证明复印件，证明涉案工程于2019年7月3日全面停工；7、公证书复印件；8、催告函复印件；9、照片，证明工地仍未清场。被告对原告提供的证据，发表如下质证意见：对证据1真实性无异议，原被告双方确实签订该合同。对证据2真实性无异议，但是基于双方合同的约定，双方的文件签收方式是在1.7.2条明确约定了承担方及被告接收文件地点是建设现场的项目部，接收人员为项目经理，现原告将解除施工合同的通知函邮寄给被告公司，不符合合同约定，并且相关函件未得到被告公司工作人员的签收，对于该函件的证明目的，被告不予认可。对证据3，是复印件，未能提供原件予以核实。对证据4质证意见同证据2质证意见，关于该函件的相关事实部分，被告不予认可。施工进度迟缓并不因为被告原因所导致，而是因为原告的工程款没有支付。对证据5不予认可，该照片不能看出是在被告所施工的场地上所进行拍摄的。对证据6真实性无异议，但是对证明目的有异议，自停工后，被告一直在积极组织与各施工单位进行协调履行复工手续，并不是处于怠于履行的状态。对证据7，是原告单方委托公证机构进行的公证，也未通知被告公司的人员到现场进行参与，而且关于及委托代理的身份情况未有任何证据，公证人员是否具有公证资质未有任何证据，从这些情况可以证明该证据形式要件上是欠缺的，该证据不具有严谨性，并且关于该证据后面所附视频资料，原告在庭前并未提供，对此被告无法质证。对证据8的质证意见同证据2意见。对证据9需要与现场施工情况进行核对，该照片的拍摄时间2020年4月21日就可以证明目前现场停工的状况是原告与东北金城公司的签订合同之后的情况，停工的情况与被告无关，至于现场相关的设备未能撤离，因为原告拒绝被告的施工人员进入现场所致，并非被告自愿而为。经过质证，本院对原告提供的证据予以认定。被告为反驳原告诉求，提供如下证据：1、原告张贴在项目部的公告照片1份，证明原告在2020年1月11日将被告强制撤离项目现场，并且对外公告，已经与被告解除施工合同，另行与东北金城建设股份有限公司签订施工协议，故自2020年1月11日后的项目施工情况与被告无关。相关损失也不应当由被告承担。2、张贴在项目部公示栏的2020年春节值班表1份，张贴在门卫处的2020年春节值班表1份，项目部大门的门牌××张，该组证据证明东北金城建设工程公司已经实际进驻该施工场地。3、2019年3月6日灌南县建设工程安全监督站发布的重污染天气，建设工地停止施工的通知，2019年4月8日灌南县气象台发布的大风黄色预警通知，2019年8月1日灌南县气象台发布的冰雹橙色预警通知，2019年8月9日住建局工作人员转发的台风停工通知。2019年9月28日监管处转发的国庆前后停工的通知，2019年10月23日建管处转发的要求停工的通知，2019年11月24日建管处转发的要求停止室外作业的通知，2019年5月29日灌南县住房和城乡建设局发布的高考中考期间停工通知，证明在整个合同约定的施工期间内，因为政府政策性因素的影响，以及恶劣天气的影响，影响工期共计64天，而基于合同约定，该部分工期是应当予以延长，所以整个合同的工期应该是原先约定的450天加上延长的64天，共计514天，目前为止合同约定的工期尚未届满，根据工程施工工程的特性，相关的工期是有紧有松的，目前如果按期施工，相关的工程是能够按期竣工的，所以原告现在起诉主张逾期竣工的违约金没有依据。原告对被告提供证据，发表如下质证意见：证据1、没有原件，真实性无法确认，原告并非与金城建设签订过施工协议，就与被告合同解除后确实与金城进行协商，但是最后并非确认其是施工单位，仅仅根据该公告及照片就能证明被告已撤离施工现场。原告提供的证据9能够反映出被告所有的工程等设施仍然在该场地内。证据2真实性无法确认，因原告并未与金城公司签订相关协议，其也无权进入施工场地，值班表即使排出也不能证明东北金城已经实际进入场地。证据3真实性需要核实，其他证据因为被告此时已经完全处于停工状态，台风、冰雹及政府行为并不能影响他的施工，故该部分日期并不能作为其拖延竣工的理由。被告在2019年7月3日开始完全停工的，3月和5月有短暂的停工。经原告质证，对被告提供的证据认定如下：对证据1，原告仅是张贴公告，但被告并未将建筑机械等设备搬离建设场地。对证据2，不能证明东北金城建设工程有限公司已经进驻施工场地。对证据3予以认定。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，认定事实如下：2018年12月26日，原、被告就德汇花园三期二标段项目10#、13#、26#楼及北区地下车库工程签订了《建设工程施工合同》（合同备案码：3207242019010302A04000)。合同约定计划开工日期为2019年1月18日，计划竣工日期为2020年4月11日，工期总天数450日天。合同签订后，被告开始施工，至2019年7月3日停工，10#楼尚未完成主体结构封顶，13#楼尚未完成9层楼面浇筑及主体结构封顶，16#楼尚未完成9层楼面浇筑及主体结构封顶。2019年11月7日，原告向被告发出合同履行催告函，要求被告复工。2019年12月5日，原告向被告发出解除施工合同通知函，要求被告在接到该通知函起5日内派员就解除施工合同相关事宜进行处理。2019年12月24日，原告向被告发出催告函，要求被告在接到该函后5日内派员对解除合同后的进行清场。本院认为，原、被告签订的建设工程施工合同，是双方真实的意思表示，不违反法律规定。被告在履行合同过程中，因其自身原因停工，导致施工合同无法进行履行，经原告多次催促，仍未能复工。原告为此向被告发出解除施工合同通知函，要求解除施工合同，被告未作回复视为同意解除合同。合同解除后，原告要求被告在一定时间内进行清场，被告未能履行，导致原告无法对案涉工程重新对外发包，严重侵害了原告的合法权益，故对原告要求被告从施工场地全部撤出的诉求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第三十五条的规定，判决如下：被告中如建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内将堆放在原告连云港市德汇房地产开发有限公司开发建设小区工地上的建筑设备及建筑材料予以搬离。案件受理费400元，由被告中如建工集团有限公司负担，于本判决生效之日起十日自行给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费400元（江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  陈 威人民陪审员  杨成芳人民陪审员  韩菊华二〇二〇年十月十三日书 记 员  吴家瑞法律条文及上诉须知附录一、法律条文中华人民共和国物权法第三十五条妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用＜诉讼费用交纳办法＞的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。