陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 (2020)陕01民终10087号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市东木头市111号。负责人：桂文东，总经理。委托诉讼代理人：白霄，陕西大秦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高建娃，男，1954年11月8日出生，汉族，住西安市新城区。委托诉讼代理人:艾巧云，陕西方强律师事务所律师。委托诉讼代理人：党鹏，陕西方强律师事务所律师。原审被告：刘开西，男，1993年3月29日出生，汉族，住西安市长安区。原审被告：西安吉利优行汽车科技有限公司，住所地：西安市。法定代表人：翁建康，总经理。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司杭州市经济技术开发区支公司，住所地：、246-118号。负责人：杨建良，总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保财险西安分公司）因与被上诉人高建娃，原审被告刘开西、西安吉利优行汽车科技有限公司（以下简称吉利优行公司）、中国人民财产保险股份有限公司杭州市经济开发区支公司（以下简称人保财险杭州经开区支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省西安市碑林区人民法院(2019)陕0103民初6339号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。人保西安分公司上诉请求：1、撤销原判决第二项判决，改判由人保西安分公司赔付高建娃护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、残疾辅助器具费、拖车费共63830.4元(不予支持其18940元误工费的赔偿请求)。2、本案的上诉费用由被上诉人负担。事实和理由：案涉事故发生时，高建娃已经64岁，且已开始享受社会养老保险待遇。虽然高建娃在原审中提交了个体营业执照，但考虑到个体户往往是家庭成员共同经营，而该个体营业执照并不能证明其为实际经营者，也不能证明其每个月实际减少的收入究竟是多少，因而不能作为认定其误工费的依据。高建娃辩称要求维持原审判决。原审被告刘开西、吉利优行公司、人保杭州经开支公司经本院传唤未到庭应诉。高建娃向本院提出诉讼请求：1、判令刘开西、吉利优行公司赔偿医疗费3174.66元、住院伙食补助费1700元、营养费2700元、二次手术费10000元、护理费11844元、交通费500元、误工费18940元、鉴定费2280元、残疾赔偿金53310.4元、精神损害抚慰金2000元、残疾辅助器具费120元、财产损失100元，上述费用按责任比例，要求承担81729.09元；2、判令、人保西安分公司、人保杭州经开区支公司在保险限额内承担赔偿责任；3、诉讼费由刘开西、吉利优行公司负担。一审认定事实如下：2018年11月3日11时30分，刘开西驾驶吉利优行公司所有的陕AXXXXX4号小型轿车沿西安市XX路由东向西行驶至经九路路口时，适逢高建娃驾驶无号牌邦德两轮电动车（经鉴定为轻便两轮摩托车）XX路XX道由东向西行驶至此左转，两车相撞，致高建娃受伤，两车受损，造成交通事故。经西安市公安局交XX队XX大队作出道路交通事故认定：高建娃负事故主要责任，刘开西负事故次要责任。高建娃受伤后被送至西安市第九医院救治，诊断为：左胫骨中段粉碎性骨折，左足1-4跖骨骨折，左内踝皮肤裂伤。高建娃住院治疗17天，于2018年11月20日出院。高建娃花费医疗费共计32344.28元，其中高建娃支付3174.66元，刘开西垫付医疗费29169.62元。高建娃购买残疾辅助器具支出120元，支付拖车费100元。刘开西支付急救费190元，购买残疾辅助器具支出1400元，支付拖车费350元，维修高建娃电动车支付535元，维修陕AXXXXX4号小型轿车支付800元。一审审理过程中，陕西西安中恒法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见：1、高建娃此次交通事故损伤致左足1-4跖骨骨折，左足足弓结构部分破坏属十级伤残；2、后续治疗费用约需10000元；3、误工期建议为180天；4、护理期建议为90天；5、营养期建议为90天。高建娃支付鉴定费2280元。高建娃系个体业主，经营西安市新城区岗赟纺织品经销部，租住在西安市新城区长缨北路胡家庙军队干休所内。刘开西驾驶吉利优行公司所有的陕AXXXXX4号小型轿车在人保西安分公司投保交强险，在人保杭州经开区支公司投保商业第三者责任险，保险额100万元，含不计免赔险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。刘开西驾驶吉利优行公司所有的陕AXXXXX4号小型轿车与高建娃驾驶无号牌两轮电动车相撞，致高建娃受伤，两车受损，造成交通事故。根据道路交通事故认定高建娃驾驶的无号牌两轮电动车鉴定为轻便两轮摩托车，高建娃负事故主要责任，刘开西负事次要责任。此次事故由高建娃承担70%的责任，刘开西承担30%的责任。刘开西属合理驾驶人，事故车辆陕AXXXXX4号小型轿车在人保西安分公司投保交强险，在人保杭州经开区支公司投保商业第三者责任险。对高建娃因该交通事故造成的各项损失由人保西安分公司在交强险范围内予以赔偿，超出交强险部分按照交通事故责任比例由人保杭州经开区支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。高建娃主张医疗费3174.66元、后续治疗费用10000元、残疾辅助器具费120元、拖车费100元，依法予以确认；高建娃住院17天，住院伙食补助费按每天100元计算，为1700元；根据司法鉴定意见高建娃的护理期90天，结合高建娃伤情确定护理费每天按100元计算，为9000元；营养期90天，每天按30元计算，营养费为2700元。误工期180天，根据《2018陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资》中批发和零售业的年工资37880元计算，误工费为18940元。高建娃身体损伤属十级伤残，发生事故时已年满60周岁，残疾赔偿金经计算为53310.4元。高建娃身体损伤精神损害抚慰金酌情认定1000元，交通费酌情认定300元。以上费用，医疗费3174.66元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1700元、营养费为2700元，合计17574.66元，由人保西安分公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，超出部分由人保杭州经开区支公司在商业第三者责任险范围内赔偿30%，为2272.40元。人保西安分公司在交强险残废伤残限额内赔偿护理费9000元、误工费18940元、残疾赔偿金53310.4元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、残疾辅助器具费120元，在财产损失限额内赔偿拖车费100元。司法鉴定费2280元由刘开西负担684元。刘开西垫付的医疗费29169.62元、急救费190元，合计29359.62元，由人保杭州经开区支公司在商业第三者责任险范围内赔偿30%，为8807.88元，高建娃承担70%，为20551.73元。人保西安分公司在交强险限额内赔偿刘开西支付的残疾辅助器具费1400元、拖车费350元、电动车维修费535元。刘开西维修陕AXXXXX4号小客车支付800元应另案主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后三日内，在交强险医疗费限额内赔付原告高建娃医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费，共计10000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后三日内，在交强险限额内赔付原告高建娃护理费9000元、误工费18940元、残疾赔偿金53310.4元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、残疾辅助器具费120元、拖车费100元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后三日内，在交强险限额内赔付被告刘开西残疾辅助器具费1400元、拖车费350元、电动车维修费535元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市经济技术开发区支公司于本判决生效后三日内，在商业第三者责任险范围内赔付原告高建娃医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费，共计2272.40元；五、被告中国人民财产保险股份有限公司杭州市经济技术开发区支公司于本判决生效后三日内，在商业第三者责任险范围内赔付被告刘开西医疗费、急救费8807.88元；六、被告刘开西于本判决生效后三日内，支付原告高建娃司法鉴定费684元；七、原告高建娃于本判决生效后三日内，支付被告刘开西医疗费、急救费20551.73元。如未按本判决书指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1840元，由原告高建娃负担1200元，被告刘开西负担640元（此款原告高建娃已预交，被告刘开西于本判决书生效后三日内支付原告高建娃）。二审经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，高建娃虽年逾64岁，但事故发生前身体建康状况良好，尚有劳动能力，且高建娃提供的其从事个体经营的营业执照，能够证明其从事个体经营的事实。原审酌情依据鉴定意见，对其主张的误工费依《2018陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资》中批发和零售业的年工资37880元的标准予以认定，符合法律规定。人保西安分公司仅以高建娃的年龄已逾60岁，享有社会保险待遇为由，上诉主张对高建娃请求的误工费不予认定，理由于法相悖，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费273元，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  焦 海 林审 判 员  朱 利 安审 判 员  张   伟 二〇二〇年十月十九日    书 记 员  李 妍 慧 1