广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0112民初5255号原告：广东钢之源钢铁贸易有限公司，住所地广东省广州市黄埔区东明二路******，统一社会信用代码：91440101MA5CM9C16Y。法定代表人：王天旭，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢伟娟，广东熊何律师事务所律师。委托诉讼代理人：林晓轩，广东熊何律师事务所实习律师。被告：山东广知诚钢材销售有限公司，住，住所地山东省日照市东港区日照街道安泰水晶城**一社会信用代码：91371102MA3PXAEB1T。法定代表人：张辉，该公司执行董事兼总经理。被告：徐勤翠，女，1982年2月13日出生，汉族，住山东省日照市东港区，委托诉讼代理人：董书斌，广东万如律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾镇亮，广东万如律师事务所实习律师。被告：张辉，男，1973年5月27日出生，汉族，住山东省淄博市博山区，原告广东钢之源钢铁贸易有限公司（以下简称钢之源公司）与被告山东广知诚钢材销售有限公司（以下简称广知诚公司）、徐勤翠、张辉买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月27日立案受理，并于2020年6月11日适用简易程序公开开庭进行审理。后因案情复杂，本院于2020年7月24日裁定转为普通程序，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，于2020年8月27日由审判员赖鹏有公开开庭独任审理。原告钢之源公司的委托诉讼代理人谢伟娟、林晓轩，被告徐勤翠的委托诉讼代理人董书斌、曾镇亮到庭参加诉讼；被告广知诚公司、张辉经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。钢之源公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除钢材买卖合同，广知诚公司向钢之源公司返还货款1826425.63元；2.判令广知诚公司向钢之源公司支付因逾期交货而产生的违约金（从2020年2月9日起计算至广知诚公司实际履行完毕之日止，暂计至2020年4月10日为150355.7元）；3.判令徐勤翠、张辉对上述广知诚公司的债务承担清偿责任；4.判令广知诚公司、徐勤翠、张辉承担本案所有的诉讼费用。事实与理由：2019年12月24日，钢之源公司与广知诚公司达成钢材买卖的合意。2019年12月27日，钢之源公司与广知诚公司签订合同编号为GZY2019122703的《钢材买卖合同》，约定钢之源公司向广知诚公司购买钢材合计3000吨，总价款为1158万元，广知诚公司收到钢之源公司预付款115万元后合同正式生效，广知诚公司于合同生效后8日发货完毕，合同约定广知诚公司的“委托代理人”为张辉。同日，钢之源公司向广知诚公司转账188万元。另钢之源公司分别于2020年1月13日转账10万元、2月20日转账11万元、3月26日转账180万元至广知诚公司，合计389万元。但广知诚公司并未按约发货，其后广知诚公司与钢之源公司商定，因疫情原因变更购买钢材数量为1000吨总价款为386万元，且广知诚公司承诺于2020年2月8日前交货完毕。2020年3月27日，钢之源公司和广知诚公司、张辉签订《合同补充协议》，广知诚公司承诺于2020年3月28日前交付400吨钢材，于2020年4月5日前交付全部货物完毕，由张辉作为担保人对合同不能履行承担连带清偿责任。广知诚公司至今未交货完毕，经钢之源公司多次催告未果，经核查广知诚公司已无继续履行合同的能力。广知诚公司为一人有限公司，徐勤翠为广知诚公司的股东，依据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带清偿责任，所以徐勤翠应对本案债务承担连带清偿责任。综上，为维护钢之源公司的合法权益，恳请法院依法判决，支持钢之源公司的诉讼请求。徐勤翠答辩称：根据广知诚公司的财务审计报告及其与钢之源公司之间的款项往来显示，徐勤翠作为股东并不存在与公司财产混同的情形，不应当对案涉债务承担连带清偿责任，依法应当驳回钢之源公司对徐勤翠的全部诉请；同时，徐勤翠认为逾期交货的违约金计算方式存在错误，且约定金额过高，依法应当予以调整。具体意见如下：一、根据公司法的相关规定，一人公司在股东与公司财产不存在混同的情形时无须为公司债务承担连带责任，徐勤翠作为股东并不存在与公司财产混同的情形，因此不需为广知诚公司涉案的债务承担连带责任。1.根据山东中鲁会计师事务所有限公司（以下简称中鲁会计）对广知诚公司出具《审计报告》【鲁中鲁会审字(2020)第K0182号】的审计结论，徐勤翠在任广知诚公司股东期间，与广知诚公司的账户无往来交易，两者之间的财务是各自独立，能够区分，并无混同。2.涉案交易是由张辉与钢之源公司洽谈，当初是张辉借青岛九州物资有限公司名义与钢之源公司签订《钢材买卖合同》，钢之源公司并为之支付了相应的定金，后才变更为徐勤翠为涉案交易的供货方。合同签订后，广知诚公司在收到钢之源公司的188万元交易保证金后，也是依张辉指示第一时间支付了天津津路钢铁实业有限公司。也即是说，广知诚公司其实只是提供个平台给张辉与钢之源公司达成涉案交易。3.根据钢之源公司提供，双方于2019年12月27日签订的《钢材买卖合同》显示，作为卖方的广知诚公司所提供的银行账户：“开户银行”为“招商银行日照分行”，“账号”为“60×××06”；同时，根据钢之源公司提供的“中国建设银行网上银行电子回执单”，其付款的4笔共389万元均划转卖方的同一银行账户：“收款人”为“山东广知诚钢材销售有限公司”；“账号”为“60×××06”；“开户银行”为“招商银行日照分行”；显然，实际收款账户与前述《钢材买卖合同》提供的卖方银行账户均相同。综上，可见徐勤翠的股东财产与公司所有的财产是严格区分，各自独立，并不存在财产混同的情形。因此，钢之源公司诉求徐勤翠连带承担广知诚公司涉案债务，即无事实基础，也不符合法律规定，也即是说，徐勤翠无需连带承担清偿广知诚公司的债务。二、钢之源公司起诉状“诉讼请求”第2项的违约金计算存在错误；同时，违约金约定过高，应当进行调整。根据钢之源公司起诉状“事实理由”第二段“……2020年3月27日，钢之源公司和广知诚公司、张辉签订《合同补充协议》……于2020年4月5日前交付全部货物完毕……”；同时，根据前述《合同补充协议》第一段约定“……如在2020年4月5日前不能如期交货，山东广知诚钢材销售有限公司需向广东钢之源钢铁贸易有限公司赔付每天每吨5元违约金。”；显然，《合同补充协议》对原《钢材买卖合同》中的违约事项进行了变更。因此，逾期交货的违约金应当自2020年4月6日起计，而非钢之源公司主张的2020年4月4日；另外，对2020年4月5日前的逾期交货违约事项已变更，在此日期前已不存在计算违约金的依据。此外，如果按照每天每吨5元计算违约金，则每吨每年的违约金为1825元；而《钢材买卖合同》中两种规格钢材每吨单价分别为3800元、3920元，平均单价为3860元；两相比较，违约金超过了售价的47%，属于违约金约定过高的情形，应当予以调整。综上所述，钢之源公司对徐勤翠的诉讼请求无事实及法律依据，其主张不应当获得支持；同时，违约金的主张存在多处不当，应当予以调整。因此，敬请法院依法查明事实，驳回钢之源公司对徐勤翠的全部诉请及调整钢之源公司对被告方的不当诉请为谢！广知诚公司和张辉未作答辩。钢之源公司围绕诉讼请求提交了证据，徐勤翠围绕答辩意见提交了证据。本院根据钢之源公司和徐勤翠提交的证据及陈述，认定事实如下：2019年12月27日，广知诚公司（卖方）与钢之源公司（买方）签订了一份《钢材买卖合同》（编号GZY2019122703），合同第一条约定钢之源公司向广知诚公司购买钢材，规格包括Q235系列、Q345系列，重量各1500吨，共3000吨，含税单价分别为3800元、3920元，金额合计1158万元（以实际到货重量结算）。第六条约定火车运输，卖方负责办理运输至交货地点，运输费用含在货款内。第七条约定收货单位为钢之源公司。第八条约定结算方式和付款时间：1.全额预付，电汇结算。此单合同为含税包到锁价合同。买方应于2019年12月24日预付15%货款（115万元），收到预付款后合同生效。卖方于合同生效后8日发货完毕，买方按时付清全款，卖方发货。买方任何一笔款项付款逾期，价格另议，交货时间顺延。2.自发货之日起60日内，买方经办人凭授权委托书，以自行到卖方财务部门领取方式领取发票，逾期领取的，买方自负责任与损失。如卖方未能按期交货或者次月15日前未开具增值税专用发票，买方有权要求卖方每天每吨3元违约金。第九条约定本合同经双方签字盖章且买方预付15%货款到账后生效。上述合同落款处载明广知诚公司委托代理人张辉，钢之源公司委托代理人郑卫宾。签订上述合同后，钢之源公司于当日通过其中国建设银行账户向广知诚公司招商银行账户转账188万元，用途备注货款。合同生效后，广知诚公司未按约定在8日内发货完毕。由于疫情原因，双方协商一致将钢材重量由3000吨变更为1000吨，总价款由1158万元变更为386万元，广知诚公司于2020年2月8日前交货完毕。之后，钢之源公司于2020年1月13日、2月20日、3月26日通过其中国建设银行账户向广知诚公司招商银行账户转账10万元、11万元、180万元，用途均备注货款。加上前述预付款188万元，钢之源公司已向广知诚公司支付货款共计389万元。但广知诚公司仍未按时交货。经钢之源公司催讨，张辉作为担保人及广知诚公司的委托代理人于2020年3月27日向钢之源公司出具了一份《合同补充协议》，内容为：“广东钢之源钢铁贸易有限公司与青岛九州物资有限公司于2019年12月24日签订的合同经委托代理人张辉要求将供方改为：山东广知诚钢材销售有限公司并将货物吨位改为1000吨，原定于2020年2月8日之前交付全部货物，交货142吨后因疫情原因交货延期，在2019年12月24日-2020年3月27日，广东钢之源钢铁贸易有限公司向山东广知诚钢材销售有限公司交付4次货款共389万元，经双方友好协商，于2020年3月28日前山东广知诚钢材销售有限公司需向广东钢之源钢铁贸易有限公司交付货物400吨，剩余458吨货物于2020年4月5日前全部交付完成，逾期视为违约，如在2020年4月5日前不能如期交货，山东广知诚钢材销售有限公司需向广东钢之源钢铁贸易有限公司赔付每天每吨5元违约金。此协议由担保人签字后产生法律效益，卖方不予认可由担保人承担。”张辉在该协议落款担保人处签名。出具上述《合同补充协议》后，广知诚公司未能如约向钢之源公司交清货物。钢之源经催讨无果，提起本案诉讼。庭审中，经双方核算，广知诚公司共计向钢之源公司交付了526.785吨的钢材、货值2063574.365元，钢之源公司要求广知诚公司返还预付货款1826425.63元。徐勤翠对钢之源公司主张的退款金额无异议，称因疫情原因，上游公司没有交货给广知诚公司，故广知诚公司无法交清货物。另查明，广知诚公司成立于2019年6月3日，注册资本3000万元，企业类型是自然人独资有限责任公司，徐勤翠是广知诚公司成立时的法定代表人和股东，认缴出资3000万元，出资时间2039年6月1日。2020年4月18日，徐勤翠与张辉签订《山东广知诚钢材销售有限公司股权转让协议》，约定徐勤翠将其在广知诚公司的3000万元股权转让给张辉，协议未约定转让对价。2020年4月22日，广知诚公司办理了工商变更登记，广知诚公司法定代表人变更为张辉，张辉持股100%，认缴出资3000万元，出资期限2039年6月30日前；徐勤翠配偶王蒙担任广知诚公司监事。庭审中，徐勤翠提交中鲁会计出具的《审计报告》一份，编号鲁中鲁会审字〔2020〕第K0182号。中鲁会计接受广知诚公司的委托，对该公司2019年6月至2020年4月银行往来进行审计，审计结论为“徐勤翠在2019年6月3日至2020年4月22日任广知诚公司法人及股东期间，与公司在招商银行日照分行营业部开立的基本存款账户（账号为60×××06）、中国银行日照海曲支行营业部开立的一般存款账户（账号为21×××38）无往来交易，无混淆现象”。其中《审计报告》记载审计过程中发现广知诚公司存在库存管理混乱、产品分类不明确和应收应付对账不及时的问题。同时《审计报告》统计的银行收付款汇总表显示广知诚公司与王蒙之间存在多笔款项的往来，金额数万元至数十万元不等。另外《审计报告》所附广知诚公司的两份资产负债表显示，截至2019年12月31日，广知诚公司资产总计2727675.88元，负债合计2709296.24元，所有者权益合计18379.64元；截至2020年4月30日，广知诚公司资产总计4938170.54元，负债合计4788412.22元，所有者权益合计149758.32元；利润表显示截至2020年4月广知诚公司的营业收入1873536.10元，净利润131378.68元。庭审中，徐勤翠确认其未实缴出资，其原持有的广知诚公司股份以零元对价转让给张辉。徐勤翠解释因案涉交易是张辉开拓，为了让张辉处理本案，故将股权转让给张辉。本院认为：广知诚公司、张辉经本院依法传唤，未到庭应诉，也没有提供证据反驳钢之源公司主张的事实，视为其放弃抗辩权，本院在钢之源公司、徐勤翠提交的证据及陈述的基础上对本案进行裁判。案涉的《钢材买卖合同》《合同补充协议》，均系合同各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同的约定行使权利、履行义务，否则，应承担相应的违约责任。本案中，钢之源公司向广知诚公司购买1000吨钢材，支付了货款389万元，但广知诚公司未能如约交清货物，且广知诚公司现也无法继续履行合同，钢之源公司购买1000吨钢材的合同目的无法实现，钢之源公司要求解除《钢材买卖合同》并返还剩余货款1826425.63元，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于钢之源公司主张的违约金。由于广知诚公司未按约交清货物，已构成违约，应承担违约责任，钢之源公司要求广知诚公司向其支付逾期交货的违约金，于法有据，本院予以支持。但钢之源公司在本案中主张在2020年3月27日前以未交付钢材重量每日每吨3元、3月27日后以未交付钢材重量每日每吨5元的标准计算违约金，则违约金计算标准偏高，且钢之源公司未举证证明其存在其他损失，徐勤翠亦提出调整请求。根据钢之源公司的实际损失、广知诚公司的违约情节等，本院对违约金的计算标准酌定调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算，违约金以所欠货款为基数，自《合同补充协议》约定的逾期交货日2020年4月6日起计至实际还清之日止。关于徐勤翠应否承责问题。徐勤翠未实缴出资，本案债务系徐勤翠任广知诚公司独资股东和法定代表人期间产生的债务，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”现徐勤翠为证明其在独资期间与广知诚公司之间不存在财产混同，提交了中鲁会计的《审计报告》，钢之源公司对该《审计报告》不予认可。本院认为，首先，中鲁会计的审计由广知诚公司单方委托，审计所依据的材料由广知诚公司单方提供，《审计报告》所依据的审计材料是否真实、完整存疑。其次，中鲁会计的审计仅针对广知诚公司的两个银行账户的往来进行审计，并不是对广知诚公司的资产进行全面审计，且在审计过程中发现广知诚公司存在库存管理混乱、产品分类不明确和应收应付对账不及时的问题，故徐勤翠提交的《审计报告》并不能全面、完整地反映广知诚公司的财产状况。再次，《审计报告》虽然强调广知诚公司的两个银行账户与徐勤翠无往来交易，但《审计报告》同时亦载明在徐勤翠任广知诚公司法定代表人和股东期间，广知诚公司与王蒙有数笔金额较大的往来记录，徐勤翠对此未作合理解释。由于王蒙是徐勤翠的配偶，不能排除王蒙与徐勤翠夫妇与广知诚公司存在财产混同的可能。最后，根据广知诚公司的资产负债表和利润表，徐勤翠在转让广知诚公司股权时广知诚公司的营业收入有180多万元、资产和净利润均有10多万元，徐勤翠却以零元对价转让给张辉，明显不符合常理。结合徐勤翠庭审中陈述将股权转让给张辉是为了让张辉去处理本案，以及徐勤翠退出广知诚公司后仍由王蒙担任公司监事参与公司管理的行为，反映徐勤翠为规避股东责任而变更公司登记的意图明显。综上所述，徐勤翠本案中的证据不足以证明广知诚公司财产独立于其个人财产，其应对广知诚公司的上述债务承担连带责任。关于张辉的责任问题。张辉在《合同补充协议》中作为担保人签名，自愿为广知诚公司提供担保，且未约定保证方式和保证范围，同时张辉亦是广知诚公司现登记的独资股东，其未提出抗辩意见，也未举证证明公司财产独立于其个人财产，根据《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条和《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，张辉应对广知诚公司的案涉债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第一款第四项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条第二款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告广东钢之源钢铁贸易有限公司与被告山东广知诚钢材销售有限公司签订的《钢材买卖合同》；二、被告山东广知诚钢材销售有限公司自本判决生效之日起十日内向原告广东钢之源钢铁贸易有限公司返还货款1826425.63元及支付违约金（违约金以所欠货款为基数，自2020年4月6日起至实际还清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付）；三、被告徐勤翠对被告山东广知诚钢材销售有限公司在上述第二判项中的债务承担连带清偿责任；四、被告张辉对被告山东广知诚钢材销售有限公司在上述第二判项中的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告广东钢之源钢铁贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22590元、保全费5000元，由被告山东广知诚钢材销售有限公司、徐勤翠、张辉共同负担。如不服本判决，应在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  赖鹏有二〇二〇年十月二十二日法官助理林晓芳书记员蓝凡歆附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。