安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖08民终2218号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路**。 负责人：孙涛，公司总经理。 委托诉讼代理人：吴成成，安徽中天人律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：丁宏刚，男，1977年12月27日出生，汉族，住安徽省桐城市。 委托诉讼代理人：刘宝国，安徽文都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：韩春梅，女，1978年6月28日出生，汉族，住安徽省桐城市，系受害人胡佰青妻子。 被上诉人（原审原告）：胡韩玉，女，2000年7月20日出生，汉族，住安徽省桐城市，系受害人胡佰青女儿。 被上诉人（原审原告）：胡某，男，2009年5月30日出生，汉族，住安徽省桐城市，系受害人胡佰青儿子。 法定代理人：韩春梅，女，1978年6月28日出生，汉族，住安徽省桐城市，系胡某母亲。 上述三被上诉人共同的委托诉讼代理人：王章祥，男，1959年11月10日出生，汉族，住安徽省桐城市，由桐城市孔城镇王店村民委员会推荐。 原审被告：桐城市龙腾渣土运输有限公司，住，住所地安徽省桐城市孔城镇/div> 法定代表人：姚长林，该公司经理。 上诉中国人民财产保险股份有限公司安庆分公司（以下简称“人保安庆分公司”）、丁宏刚因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院（2020）皖0881民初1729号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审法院判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿韩春梅、胡韩玉、胡某112000元，在商业三者险范围内赔偿韩春梅、胡韩玉、胡某234990.72元合计346990.72元；二、丁宏刚赔偿韩春梅、胡韩玉、胡某26110.08元，扣除丁宏刚垫付款30000元，韩春梅、胡韩玉、胡某在获得保险公司赔偿后返还丁宏刚3889.92元。上述一、二项于判决生效后十五日内一次性付清；三、驳回韩春梅、胡韩玉、胡某其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8260元减半收取4130元，韩春梅、胡韩玉、胡某负担810元，丁宏刚负担3320元。 判后，人保安庆分公司不服，上诉请求：撤销原审判决，将本案发回重审或依法改判上诉人少赔付各被上诉人10800元(精神抚慰金少赔付40000元)；本案诉讼费用由被上诉人承担‍。事实与理由：原审法院在确定精神抚慰金数额时未予考虑受害人在本次事故中负主要责任的情形,从而判决精神抚慰金数额明显过高。根据最高人民法院关于《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定,受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的,可以根据其过错程度减轻或免除侵权人的精神损害赔偿及根据《安徽省高级人民法院审理人身损害案件若干问题的指导意见》第二十五条、二十六条,造成公民死亡的,精神抚慰金的数额一般不低于50000元,但不高于80000元;受害人自身有过错的,应按其过错程度减少精神抚慰金数额。本案,受害人胡佰青在本次事故中负主要责任,原审法院确定精神抚慰金80000元,显然过高,也不符合上述规定,上诉人认为以不超过40000元为宜。 韩春梅、胡韩玉、胡某辩称，人保安庆分公司主张没有法律依据，国家法定的精神抚慰金80000元，保险公司主张40000元没有法律依据，请求法院依法驳回。 丁宏刚辩称，1、关于精神抚慰金由法院依法确定；2、《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》时间已久远，随时间的变迁，丁宏刚认为原判的精神抚慰金不过高。 桐城市龙腾渣土运输有限公司述称，由法院依法认定。 判后，丁宏刚不服，上诉请求：1、撤销原审判决,依法改判中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司向韩春梅、胡韩玉、胡某支付理赔款373100.80元，韩春梅、胡韩玉、胡某在获得保险理赔款后返还上诉人丁宏刚30000元；2、由被上诉人负担二审案件受理费。事实和理由：原审判决认定部分事实不清、适用法律错误。1、一审在商业保险内扣除绝对免赔率10%没有事实依据。一审判决不属于保险合同约定赔偿范围的绝对免赔率10%即26110.08元,由丁宏刚进行赔偿错误，事故车辆投保了商业第三者保险,保险金额100万元包括不计免赔,不计免赔就是在理赔时不存在有免赔率或免赔事项；2、人保安庆分公司辩称事故发生时被保险车辆存在超载情形,根据商业保险合同约定应该实行10%的绝对免赔率。人保安庆分公司作为保险人仅仅提供通用、自行印刷的商业保险合同,无投保人签字、无免责条款告知书、不能因此证明人保安庆分公司在订立合同时对投保人就免责条款进行了明确提示和说明义务；3、一审法院仅以通用、自行印刷的商业保险合同就认定被上诉人的辩称成立,进而对其实行10%的绝对免赔属认定事实错误。人保安庆分公司在订立合同时既没有采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识或其他合理方式提请投保人注意,也没有提供证据证明其已向投保人进行了明确说明,因此该免责条款不发生效力。 韩春梅、胡韩玉、胡某辩称，丁宏刚的上诉请求及理由主要针对保险公司，原判的赔偿款应由保险公司承担，其上诉请求及理由是否成立应由法院依法判决。 人保安庆分公司辩称，丁宏刚的上诉请求及理由不能成立，应依法予以驳回。事故发生时被保险车辆存在严重超载的情形，一审举证期间保险公司已提交了证据证明保险公司已向投保人尽到了提示说明的义务。 桐城市龙腾渣土运输有限公司述称，对一审判决没有异议。 本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点是：一、原判对精神损害抚慰金的认定是否正确；二、原审认定丁宏刚因超载判决其自行承担10%的免赔额是否正确。 关于焦点一，本案经交警部门认定，丁宏刚负事故次要责任，胡佰青负事故主要责任。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”之规定，原审认定精神损害抚慰金的数额过高，应予纠正。参照《安徽省高级人民法院审理人身损害案件若干问题的指导意见》第二十五条、二十六条之规定，酌定本案精神损害抚慰金为40000元；关于本案焦点二，原审中人保安庆分公司为证明免赔率，提交了机动车第三者责任保险条款及投保单、投保人声明，保险合同约定“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”，该条款内容字体已加黑加粗，投保单、投保人声明中有桐城市龙腾渣土运输有限公司的印章，能证明人保安庆分公司就该免责事由向投保人尽到了提示说明义务，故免责条款系已生效条款。现丁宏刚认为人保安庆分公司就该免责条款未尽到提示说明义务，未提供相关反驳证据，本院不予采信。故原审认定丁宏刚因超载判决其自行承担10%的免赔额，并无不当。 经核算，韩春梅、胡韩玉、胡某的各项损失数额为942336元（在原审金额982336元的基础上减去40000元），本案系双方驾驶机动车发生事故，经交警部门认定，丁宏刚负事故次要责任，胡佰青负事故主要责任，且丁宏刚因超载应扣除10%的免赔率，故该款由人保安庆分公司在在交强险范围内赔偿112000元，在商业三者险范围内赔偿224190.72元〔（942336元-112000元）×30%×（1-10%）〕，合计336190.72元。因丁宏刚与桐城市龙腾渣土运输有限公司系挂靠关系，免赔额24910.08元由丁宏刚、桐城市龙腾渣土运输有限公司承担连带责任，因丁宏刚在本案中要求韩春梅、胡韩玉、胡某返还垫付款30000元，两者相抵，韩春梅、胡韩玉、胡某还应返还丁宏刚垫付款5089.92元，桐城市龙腾渣土运输有限公司亦不需再承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省桐城市人民法院（2020）皖0881民初1729号民事判决； 二、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿韩春梅、胡韩玉、胡某的各项损失336190.72元，韩春梅、胡韩玉、胡某在获得赔偿后返还丁宏刚垫付款5089.92元，上述款项于本判决生效后十日内付清； 三、驳回韩春梅、胡韩玉、胡某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费8260元，减半收取计4130元，由韩春梅、胡韩玉、胡某负担860元，丁宏刚负担3270元；二审案件受理费523元，由韩春梅、胡韩玉、胡某负担70元，丁宏刚负担453元。 本判决为终审判决。 审判长 叶 武 审判员 金 京 审判员 崔 智 二〇二〇年十月十九日 法官助理林海云 书记员 吴佳佳 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条、被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第十六条、侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条、机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条、机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条、保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条、受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。…… 第十八条、受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》…… 第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。