江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏09民终3661号 上诉人（原审原告）：邵明俊，男，1965年4月5日生，汉族，住盐城市大丰区。 委托诉讼代理人：朱**广，男，1965年1月14日生，汉族，住盐城市大丰区。 上诉人（原审被告）：纽威工业材料（大丰）有限公司，统一社会信用代码913209827961077853，住所地盐城市大丰区经济开发区**路东。 法定代表人：王保庆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何蓓蓓，该公司人企部主管。 上诉人邵明俊因与上诉人纽威工业材料（大丰）有限公司（以下称纽威公司）劳动争议纠纷一案，不服盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人邵明俊的上诉请求：请求二审法院依法补足上诉人医疗期间工资83638.66元。事实与理由：上诉人自2010年4月经体检合格到被上诉人公司工作，现肺部患病，虽未被鉴定为尘肺病，但上诉人患病系因工作引起，被上诉人仅支付了治疗期间的生活费，尚欠上诉人医疗期间的工资83638.66元。 上诉人纽威公司的上诉请求：依法撤销盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初827号民事判决第一项：纽威公司支付邵明俊经济补偿金43574.07元，并予以改判。事实与理由：一、被上诉人病假、事假及未正常工作期间上诉人纽威公司支付其费用已超过依法应支付的病假工资，一审认定应支付病假工资不少于12384元，上诉人纽威公司实际已支付32747.82元，多支付部分与应由被上诉人邵明俊个人承担的社保、公积金3877.57元，应与经济补助金合并处理。二、经济补助金应按劳动者解除或终止劳动合同前12个月的平均工资，应按1830元/月计算为17385元。 上诉人纽威公司对上诉人邵明俊的上诉辩称：上诉人邵明俊经多次鉴定均为无尘肺病或无职业性呼吸系统疾病，故上诉人邵明俊不属于工伤，应享受医疗期待遇。我公司已支付邵明俊病假工资32747.82元，相对当地最低工资标准超付20363.82元，请求在本案中一并处理。 上诉人邵明俊对上诉人纽威公司的上诉辩称：一审法院按邵明俊正常工作期间的平均工资计算经济补助金符合法律规定。上诉人纽威公司要求退还已发工资的理由不能成立，因为每次发工资都是认可上诉人邵明俊生病，另根据协议发放的工资也不应当退回，公积金等也不应当退回。 上诉人邵明俊向一审法院起诉请求：1.请求判令纽威公司支付医疗期间工资82918.8元及解除劳动合同经济补助金45968元。2.本案诉讼费由纽威公司负担。 一审法院经审理认定事实如下：邵明俊于2010年4月27日进入纽威公司，从事打磨工作，双方签订书面劳动合同。2017年3月10日，邵明俊至盐城市大丰人民医院住院治疗，入院诊断为1.肺部感染2.肺结节病？3.尘肺？原发性肺癌？4.慢性胃炎。住院6天后，于3月16日出院，出院诊断为1.肺部感染2.慢性胃病。邵明俊后又于2017年9月26日、11月9日、2018年3月7日、10月26日、2019年6月17日至盐城市大丰人民医院住院治疗，分别住院4天、7天、6天、5天、5天。2017年10月30日、2018年12月29日，盐城市疾病预防控制中心分别出具职业病诊断证明书，均载明邵明俊的职业病危害接触史为：“2010年4月至2017年9月期间，在纽威公司打磨车间从事打磨作业”，诊断结论均为：“无尘肺”。2017年12月4日，盐城市职业病诊断鉴定委员会出具职业病鉴定书，邵明俊的鉴定结论为无尘肺。2019年4月24日，盐城市预防医学会出具职业病鉴定书，邵明俊的鉴定结论为无尘肺。2019年7月3日，盐城市疾病预防控制中心出具职业病诊断证明书，诊断结论为无职业性呼吸系统疾病。 纽威公司认可邵明俊自2017年1月23日起休病假。2017年1月至11月，纽威公司向邵明俊应发病假工资合计12955.82元，纽威公司扣除社会保险、公积金及餐费后向原告支付。2019年3月26日，纽威公司（甲方）与邵明俊（乙方）在盐城市大丰区劳动人事争议调解中心的见证下签订《协议书》，内容为：“乙方自2017年2月向甲方申请休病假，并向盐城市疾病预防控制中心申请职业病诊断，同年10月30日诊断为无尘肺，12月4日经盐城市预防医学会鉴定为无尘肺；乙方又于2018年11月向盐城市疾病预防控制中心申请职业病第二次诊断，目前已申请职业病第二次鉴定。现经相关部门协调，甲乙双方本着自由平等、友好协商的原则，达成如下一致意见：一、甲方为乙方支付盐城市预防医学会职业病第二次鉴定费用，乙方自愿承诺对此次鉴定结果仍存有异议所产生的后续再诊断或鉴定费用由本人承担。二、甲方按规定支付乙方医疗期（2017年12月至2019年1月）病假工资人民币壹万叁仟肆佰捌拾柒元捌角肆分（￥13487.84元）。此款于2019年4月1日前付清。三、乙方后续各项待遇的享受须以相关部门出具的具有法律效力的证明书、鉴定书、决定书、通知书等书面材料为依据。四、本协议系双方自愿达成，一式三份，甲乙双方各执一份，见证部门执一份，经三方签字或盖章后即生效”。协议签订后，纽威公司依约向邵明俊支付病假工资13487.84元。 2019年8月30日，纽威公司征询公司工会意见后作出《解除劳动合同通知书》，载明：“邵明俊：…你自2017年1月23日起休假、诊断至2019年8月3日终结，我公司结合你的身体情况，经双方协商确定了新的工作岗位，但由于你个人实际状况无法从事另行安排的工作。我公司决定自2019年10月1日起解除与你的劳动合同”。2019年11月13日，邵明俊提起仲裁申请，2020年1月9日，因盐城市大丰区劳动人事争议仲裁委员会收到申请已超过5日，征询邵明俊是否同意继续由该委审理，邵明俊表示不同意，向该院提起诉讼。 审理中，邵明俊认可2016年1月至12月的工资收入分别为：5623.16元、3882.94元、6451.09元、3916.21元、100元+6214.39元、5005.09元、5067.12元、200元+4089.67元、3036.42元、3330.07元、3717.37元、4107.40元+100元+200元，合计55040.93元。 原审法院认为，《江苏省工资支付条例》第二十七条规定“劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定”。邵明俊于2017年1月23日开始休病假，根据邵明俊的工作时间，结合《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，纽威公司认可邵明俊的医疗期为9个月，原审法院依法予以确认。故纽威公司应向邵明俊支付不低于12384元（1720元/月×80%×9个月）的病假工资，纽威公司向邵明俊支付病假工资数额已超出上述数额，故对邵明俊要求被告支付病假工资的诉讼请求，原审法院依法不予支持。 劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，用人单位据此解除劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿。本案中，纽威公司明确依据上述规定解除劳动合同，邵明俊主张纽威公司支付经济补偿金符合法律规定，原审法院依法予以确认。纽威公司认可邵明俊自2017年1月23日起休病假，故其2017年1月以后的工资不能反映正常工作期间的收入水平，不能作为计算经济补偿金的依据。综上，纽威公司应依法向邵明俊支付解除劳动合同的经济补偿金43574.07元（55040.93元÷12个月×9.5个月）。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《江苏省工资支付条例》第二十七条、第三十一条规定，判决如下：一、纽威公司支付邵明俊经济补偿金43574.07元。于本判决生效后10日内履行完毕。二、驳回邵明俊的其他诉讼请求。 本院二审查明事实与原审查明事实一致，对原审查明事实予以确认。 本院认为，上诉人邵明俊在上诉人纽威公司工作期间，因患病经相关鉴定，未被认定为尘肺病或职业性呼吸系统疾病，依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的规定，应当享受合理的医疗期间，在此期间应当享受病假工资。依据相关医疗期的规定，上诉人邵明俊在上诉人纽威公司工作时间不足10年，享受医疗期最高不超过9个月，上诉人纽威公司认可上诉人邵明俊医疗期为9个月，原审法院确认上诉人邵明俊的医疗期为9个月符合法律规定。原审法院依据《江苏省工资支付条例》第二十七条规定关于病假工资不得低于当地最低工资标准80%的规定，确认上诉人纽威公司向上诉人邵明俊应当支付的病假工资不得低于12384元，亦符合法律规定。因上诉人纽威公司向上诉人邵明俊支付的医疗期病假工资已经超过相关规定的最低标准，故驳回上诉人邵明俊要求支付病假工资的诉讼请求，并无不当。上诉人邵明俊上诉中提出按其正常工作期间平均工资标准按两年计算扣除已经支付部分补足其医疗期工资，无事实和法律依据，本院依法不予支持。上诉人纽威公司在上诉和答辩中要求对已经支付的病假工资扣除按最低医疗期病假工资标准计算的病假工资及社保、公积金个人应承担的部分应退还和扣除的请求，因相关规定只是规定病假工资的最低标准，并未规定上限，且有部分已支付的病假工资是依据地方相关部门在调处矛盾纠纷过程中双方协议支付的，故该上诉请求，不能成立。对于，应由个人承担的社保、公积金等，上诉人纽威公司在一审诉讼时已明确表示，在本案中不予主张，故该上诉请求亦不能成立。 依据《劳动合同法》第四十条、第四十六条之规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。用人单位据此解除劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿金。因上诉人邵明俊自2017年1月23日休病假后，上诉人纽威公司在支付合理医疗期病假工资后，上诉人纽威公司与上诉人邵明俊在盐城市大丰区劳动人事争议调解中心见证下，双方达成协议，由上诉人纽威公司支付上诉人邵明俊2017年12月至2019年1月的病假工资13487.84元。至上诉人纽威公司解除与上诉人邵明俊劳动合同之日，上诉人邵明俊有8个月无工资收入。原审法院认为上诉人邵明俊2017年1月以后的工资不能反映其正常工作期间的收入水平，原审法院结合本案实际情况，依据上诉人邵明俊2016年的月平均工资为计算经济补助金的标准，并无不当。故上诉人纽威公司的该项上诉请求，本院亦不予支持。 综上所述，上诉人邵明俊、上诉人纽威公司的上诉请求均不能成立，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人邵明俊负担5元，由上诉人纽威工业材料（大丰）有限公司负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  李卫民 审判员  史宏春 审判员  惠 玲 二〇二〇年十月二十八日 书记员  王蔼娥