贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔03民终5832号上诉人（原审被告）：张娟，女，1996年6月22日出生，仡佬族，住贵州省务川仡佬族苗族自治县。被上诉人（原审原告）：李清秀，女，1961年9月1日出生，仡佬族，住贵州省务川仡佬族苗族自治县。委托诉讼代理人：陈碟，贵州舸林（务川）律师事务所律师。上诉人张娟因与被上诉人李清秀机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院（2020）黔0326民初1838号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张娟上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判；二、对李清秀的伤残等级鉴定由异议，申请重新鉴定；三、本案诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：1、被上诉人李清秀1961年出生，已经超过女性55岁法定退休年龄，日常生活主要是在家照顾孙子，没有任何职业，没有任何收入。原审法院参照2018年贵州省居民服务和其他服务业年平均工资43654元标准确认被上诉人误工费为21528元，违背基本事实。另外，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条明确规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。受害人近三年平均收入的举证证明责任在受害人一方。原审法院在被上诉人没有职业也没有提供收入证明的情况下，参照贵州省居民服务和其他服务业年平均工资来确认误工费，有违法律规定。2、原审法院判决上诉人承担的残疾赔偿金明显偏高。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款可知，残疾赔偿金主要是针对受害人因伤致残而丧失劳动能力导致的收入损失，然而被上诉人本就没有收入，更不会因为颅脑损伤而导致丧失劳动能力并影响收入。因此，原审法院按照贵州省城镇居民人均可支配收入标准确认残疾赔偿金68088元，明显不当。另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款可知，受害人因伤致残但实际收入没有减少的，可以对残疾赔偿金作相应调整。本案被上诉人的实际收入并没有因为交通事故而减少，然而，原审法院完全支持被上诉人的该项赔偿请求，没有依法予以调整，显失公平。李清秀二审未答辩。李清秀向一审法院起诉请求：1.判令张娟赔偿李清秀各项损失共计125548元（其中医疗费6700元、误工费28800元、护理费7200元、营养费4800元、交通费1000元、住院伙食补助费2160元、住宿费500元、残疾赔偿金68088元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金5000元）。2.本案诉讼费由张娟承担。一审法院认定事实：对于当事人没有争议的事实，一审予以确认。对李清秀提供的遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所“遵医专法[2020]临鉴字第034号”《法医临床司法鉴定意见书》，其鉴定意见：（一）伤残等级：被鉴定人李清秀颅脑损伤属十级伤残。（二）评工期、护理期、营养期：被告鉴定人李清秀本次外伤后的误工期限为180日，护理期限为60日，营养期限为60日。经审查，该司法鉴定意见系具有相应鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员依法作出，张娟虽然持异议但未提供相应证据佐证，故该司法鉴定意见依法具有证明效力，应作为认定案件事实的依据，予以确认。对李清秀主张的各项损失：1、医疗费5000元，根据李清秀提供的于2019年6月20日向遵义医学院附属医院的转账记录（住院预交金5000元），予认定；2、误工费、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，结合司法鉴定意见，误工费、护理费参照2018年贵州省居民服务和其他服务业年平均工资43654元标准，确认李清秀的误工费为21528元（43654÷365×180）；关于护理期限，根据双方在庭审中的陈述，确认李清秀在遵义医学院附属医院住院期间张娟方护理7天，对李清秀在务川自治县人民医院住院期间张娟方的护理时间，酌情认定3天，因此，扣除张娟护理时间10天，李清秀主张的护理期限应按50天计算，故李清秀主张的护理费为5980元（43654÷365×50）；3、营养费，支持50元／天，故营养费为3000元（50元×60天）；4、住院期间伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的（县内40元／天、市区80元／天）出差伙食补助标准，结合李清秀病案载明住院时间（其中务川自治县人民医院2019年6月3日至2019年6月13日共10天，遵义医学院附属医院2019年6月12日至2019年6月29日共17天），其病案中重叠计算一日，故该部分费用为1720元（40元×9天+80元×17天）；5、残疾赔偿金，李清秀主张68088元，根据贵州省2019年城镇居民人均可支配收入（年／人）34404元标准并结合鉴定意见，予以认定；6、鉴定费1300元，根据李清秀提供的票据，予以确认；7、交通费，根据李清秀提供的务川自治县2019年6月12日门诊收费票据（№0578454978、金额700元）载明，李清秀转院去遵义医学院附属医院住院系救护车护送，该费用系被告支付，故酌情支持李清秀交通费损失300元；8、住宿费，因李清秀未提供住宿费票据，并且未作合理说明，故不予确认；9、精神损害抚慰金，根据李清秀伤残情况，酌情支持2000元。李清秀主张的前述各项损失共计108916元，另查，张娟于2020年1月9日向李清秀转账1500元，减除此款项，李清秀实际尚有损失107416元。并查明，李清秀住院期间除李清秀预交的5000元外，其余均为张娟交纳。还查明，张娟驾驶的本人所有的无号牌二轮摩托车未投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险。一审法院认为，案涉道路交通事故发生时，张娟驾驶本人所有的无号牌二轮摩托车未投保机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，以及根据道路交通事故责任认定的张娟负此次道路交通事故全部责任的事实，对李清秀在此次道路交通事故中所遭受的各项损失，张娟应承担全部赔偿责任，除张娟在本案受理前已经支付的李清秀医疗费等赔偿款外，张娟尚应支付本案查明的李清秀主张遭受的各项损失107416元。对张娟提出的对李清秀伤残情况进行重新鉴定的申请，因张娟未提供证据证明案涉司法鉴定意见明显依据不足等不具有证明效力的情形，故对张娟提出的重新鉴定申请，不予准许。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：一、被告张娟于本判决生效后三十日内分别支付原告李清秀赔偿款107416元；二、驳回原告李清秀的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计464元，由原告李清秀负担46元，被告张娟负担418元。本院二审期间，各方当事人未提交新证据。本院对一审查明的除误工费之外的其他事实予以确认。本院认为，关于关于鉴定意见的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条关于“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”之规定。本案中，被上诉人李清秀的伤残等级及“三期”鉴定意见系由交警部门委托遵义医药高等专科学校法医司法鉴定所进行评定，本院经审查认为，该鉴定机构及鉴定人员具有人体损伤鉴定所需的资质条件；鉴定材料系李清秀的病历资料及影像学资料，客观真实；鉴定机构按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对被上诉人李清秀的损伤进行法医学检查，鉴定过程符合鉴定要求；经法医检查并复阅送检病历资料，结合现场检查所见，根据《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.1.2条及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》之规定，认定被上诉人李清秀的伤残等级为十级及误工期、护理期、营养期酌定为180日、60日、60日符合规定。综上，该鉴定意见程序合法、客观公正，故一审以该鉴定意见作为定案依据并无不当。二审中，上诉人对该鉴定意见提出异议，但李清秀伤情已趋于稳定，并且主诉其有头痛、头昏等症状，在此情况下鉴定机构依据其申请依法鉴定并不违反法律规定，且上诉人对其主张未提供证据证实，故上诉人的反驳理由不能成立，其申请重新鉴定的请求本院不予准许关于误工费问题。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，当事人应当举证证明其误工损失。本案中，李清秀受伤时已经年满55周岁，且未提交证据证明其误工损失，依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，一审支持李清秀误工费不当，本院予以纠正。关于残疾赔偿金问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条关于“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”之规定，李清秀因伤致残，其主张残疾赔偿金符合法律规定。张娟认为李清秀因伤致残但其实际收入并未减少，主张对李清秀的残疾赔偿金予以调整。本院认为，李清秀受伤时虽然已经年满55周岁，达到退休年龄，但是其并未丧失劳动能力，仍然可以从事劳动，但是因为此次交通事故致残，导致其劳动能力下降，如其从事劳动生产，势必会对其预期收入造成影响，因此张娟主张调整李清秀残疾赔偿金的上诉理由，本院不予采纳。综上，李清秀因此次交通事故造成的损失为85888元。张娟的上诉理由部分成立，本院予以相应支持。一审判决认定事实部分不清，本院予以相应改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院（2020）黔0326民初1838号民事判决；二、限上诉人张娟于本判决生效后十五日内赔偿被上诉人李清秀85888元；三、驳回被上诉人李清秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费464元，由李清秀负担150元，张娟负担314元。二审案件受理费836元，由张娟负担536元，李清秀负担300元。本判决为终审判决。审判长  贺灿灿审判员  施正高审判员  娄 强二〇二〇年十月二十六日法官助理杨颜竹书记员向珣