广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终4402号上诉人（原审原告）：袁芳，女，1980年6月3日出生，汉族，住河北省邯郸市复兴区***************。被上诉人（原审被告）：中山市古镇通腾灯饰厂，住所地广东省中山市************之1第1层之1，统一社会信用代码92442000MA51X2C173。主要负责人：范围，该厂厂长。上诉人袁芳因与被上诉人中山市古镇通腾灯饰厂（以下简称通腾灯饰厂）特许经营合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初15781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。袁芳上诉请求：改判通腾灯饰厂支付双方约定的违约金数额，即1万元。事实与理由：（一）违约金在双方签署的协议上有明确的约定。该协议是由通腾灯饰厂提供的制式模板合同，是通腾灯饰厂意愿的体现。在一审两次庭审过程中，袁芳与通腾灯饰厂均未对约定的违约金的数额提出异议，通腾灯饰厂从未表示过违约金的约定过高。（二）一审判决称袁芳未提供损失的证据。事实上，在一审审判过程中，一审法院并未要求袁芳提供通腾灯饰厂违约造成袁芳损失的证据。因通腾灯饰厂违约，造成袁芳的损失也远超1万元。因双方约定了违约金1万元，袁芳就没有再提出对损失的赔偿。袁芳认为通腾灯饰厂系诈骗行为，在中山市公安局报案，后材料转到中山市古镇经侦科。20天后袁芳询问中山市古镇经侦科，被告知不接受报案，要求袁芳本人到通腾灯饰厂所在地派出所报案。袁芳赴海洲区派出所报案，后询问立案进展情况。海洲区派出所告知，必须报警者本人携带身份证到该派出所才可告知进展情况，不允许电话告知。袁芳又一次赴广东。其后中山市古镇经侦科又要求报案者本人到中山市古镇公安局，称他们需了解情况。袁芳再次赴广东。后迟迟不给回复，多次与一审法院审判法官电话沟通联系，一审法院认为应该拿到不予立案通知书才能出判决，否则应先刑后民并案审理。之后，袁芳从河北省数次到达中山市公安局信访科及中山市古镇公安局信访，大半年后才给予袁芳不予立案的通知书，后又到中山市第二人民检察院要求监督，之后，又再次开庭审理，袁芳的差旅费、误工费远远不止1万元。通腾灯饰厂未参加二审诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。袁芳向一审法院起诉请求:通腾灯饰厂返还袁芳货款2万元，并支付违约金1万元及利息146元(以货款2万元为基数，从2018年10月21日开始计算，以违约金1万元为基数，从2018年10月30日开始计算，均按年利率6.525%计算至2018年11月21日)。一审诉讼过程中，袁芳变更诉讼请求为：通腾灯饰厂返还袁芳货款2万元，并支付违约金1万元及利息(以货款2万元为基数，从2018年10月21日开始计算，以违约金1万元为基数，从2018年10月30日开始计算，均按年利率6.525%计算至清偿之日止)。一审法院认定事实：2018年10月21日，通腾灯饰厂（甲方）与袁芳（乙方）签订协议，约定乙方向甲方提出加入“梦幻光韵”灯饰专卖体系，甲方向乙方授予“梦幻光韵”灯饰经营和使用权。甲方同意乙方以“梦幻光韵”灯饰专卖店的方式成为甲方专卖体系的一员，使用甲方统一的商号及整套的企业识别系统。本合同有效期为一年，从2018年10月21日至2019年10月20日止。甲方授权乙方在河北省泊头市开办“梦幻光韵”灯饰专卖店。本合同签订时，乙方应向甲方交纳投资款2万元，乙方须对应开办一家样板店，此店属于创业店级别。从第二批进货起，乙方每累计进货达到3万元，返还5000元，直至乙方投资款、装修费、广告费、房租费共计20万元返完为止。甲方向乙方免费提供开业所需的宣传用品及带有VI系统的经营用品，应乙方新店需要，甲方根据市场价值向乙方提供4万元的产品（无需另外付款）。甲方许可乙方在本合同有效期内使用“梦幻光韵”灯饰商标、商号、企业识别系统等所有知识产权。甲方负责在协议期内给乙方供货。乙方应提前七天以上将购货计划以传真、电子邮件或网上商城的方式告知甲方，以便双方确认。甲方应在收到乙方货款的1－5个工作日或根据双方约定的时间，负责将货物发出。甲、乙双方在协议履行期间，如有任何一方违约，需向另一方赔偿违约金，违约金为投资款的50%。产品保修六年，按乙方需求免费提供的4万元产品按供货价计算。上述合同的甲方处列明为中山市梦幻光韵灯饰（通腾灯饰厂），盖有通腾灯饰厂的印章。上述合同签订当天，袁芳向通腾灯饰厂支付了2万元。2018年10月25日，袁芳通过通腾灯饰厂的网上商城向通腾灯饰厂下了15312.6元产品的订单。袁芳曾以其被通腾灯饰厂合同诈骗为由向中山市公安局提出控告。中山市公安局经审查作出了山公不立字（2018）00498号不予立案通知书，认为没有犯罪事实，决定不予立案。另查，“梦幻光韵”商标注册日期为2015年10月21日，有效期至2025年10月20日，原注册人为陈宏峰，后，陈宏峰将该商标转让给中山市*上灯饰厂。“中山市梦幻光韵灯饰”无工商登记。一审诉讼过程中，通腾灯饰厂提供了商品销售单、托运单、微信聊天记录的复印件，证明其按合同约定提供了4万元产品给袁芳。袁芳对上述证据的真实性、合法性、关联性均不确认，认为商品销售单、托运单是通腾灯饰厂自行制作，商品销售单上的产品与袁芳所下的订单不相符，通腾灯饰厂未提供微信聊天记录的原件，袁芳无法确认微信聊天记录的真实性，袁芳未收到通腾灯饰厂所发的货物。一审法院认为，袁芳与通腾灯饰厂签订的协议约定袁芳向通腾灯饰厂提出加入“梦幻光韵”灯饰专卖体系，通腾灯饰厂向袁芳授予“梦幻光韵”灯饰经营和使用权，通腾灯饰厂同意袁芳以“梦幻光韵”灯饰专卖店的方式成为通腾灯饰厂专卖体系的一员，使用通腾灯饰厂统一的商号及整套的企业识别系统。从上述内容看，双方签订的协议符合特许经营合同的特征，本案为特许经营合同纠纷。本案争议的焦点是通腾灯饰厂是否存在违约行为。首先，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用。通腾灯饰厂与袁芳签订的协议约定通腾灯饰厂许可袁芳在协议有效期内使用“梦幻光韵”灯饰商标、商号、企业识别系统等所有知识产权。而根据一审法院查明的事实，“梦幻光韵”商标的权利人并非通腾灯饰厂，“中山市梦幻光韵灯饰”也无工商登记。通腾灯饰厂不具有相应的经营资源，构成违约。其次，袁芳已按约定向通腾灯饰厂支付了2万元，而通腾灯饰厂未提供充分证据证明其按袁芳的需求提供了按供货价计算4万元的铺底货物。袁芳于2018年10月25日向通腾灯饰厂下达的15312.6元产品的订单，通腾灯饰厂也未发货。所以通腾灯饰厂构成违约，应当承担相应的违约责任，向袁芳退还2万元，并支付违约金。双方约定违约金为投资款的50%，该约定的违约金过高，袁芳也未举证证明其损失，故一审法院酌定通腾灯饰厂应当支付的违约金为以2万元为基数，从起诉之日即2018年12月5日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.5倍计算至清偿之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条的规定，判决：一、通腾灯饰厂于判决发生法律效力之日起十日内支付袁芳2万元及违约金（以2万元为基数，从2018年12月5日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.5倍计算至清偿之日止）；二、驳回袁芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费554元（袁芳已预交），由通腾灯饰厂负担。本院二审期间，双方当事人均没有向本院提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。另查明：通腾灯饰厂于一审开庭时表示其对合同约定的违约责任无异议。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。当事人未上诉的其余部分，本院不作审查。本案的争议焦点在于袁芳主张10000元违约金是否过高。本院认为，双方合同约定违约金按货款50%计算，是双方真实意思表示，虽然本案中袁芳支付的货款只有20000元，但因通腾灯饰厂的违约行为，袁芳为处理涉案业务往返于河北广东，必然会支出一定的合理费用，故其诉求的10000元违约金金额并未明显过高，通腾灯饰厂亦未提出异议，故一审法院不予支持，属于适用法律错误，本院予以纠正，并认定通腾灯饰厂应当向袁芳支付10000元违约金。因该违约金已可包含袁芳诉求的货款利息损失，且违约金本身再计算利息，亦缺乏法律依据，故本院对袁芳诉求的利息不予支持。通腾灯饰厂经本院合法传唤，未参加二审诉讼，亦未提交书面证据和答辩意见。综上所述，袁芳的部分上诉请求成立，应予支持；部分请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初15781号民事判决第二项；二、变更广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初15781号民事判决第一项为：被上诉人中山市古镇通腾灯饰厂于本判决发生法律效力之日起十日内支付上诉人袁芳20000元货款及违约金10000元；三、驳回上诉人袁芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费554元，二审案件受理费554元，合计1108元，均由被上诉人中山市古镇通腾灯饰厂负担。审判长  姜新林审判员  蔡惠群审判员  刘运充二〇二〇年十月二十二日书记员  刘晓婷