山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9599号 上诉人（原审原告）：薛世红，女，1974年12月8日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：马晓亮，山东晨鸿律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：青岛双星轮胎工业有限公司，住所地青岛市黄岛区泊里镇港兴大道**。 法定代表人：苏明，董事长。 委托诉讼代理人：陈瑞志，山东青衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩德俊，山东青衡律师事务所律师。 上诉人薛世红因与上诉人青岛双星轮胎工业有限公司（以下简称双星轮胎公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2018）鲁0211民初7010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 薛世红上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或改判支持薛世红的诉讼请求；2.诉讼费由双星轮胎公司承担。事实与理由：1.《山东省实施办法》第九条第二款及第十三条第二款规定，女职工休产前假及哺乳假期间工作单位应按女职工基本工资的80%发放工资。本案中，薛世红的平均工资为2376.2元，其80%为1900.96元，双星轮胎公司2016年12月、2017年1月和2月仅实际为薛世红发放了1372元，每月克扣528.96元。2.企业管理掌握职工的考勤，职工不掌控考勤表。双星轮胎公司应当提供证据证明员工不存在加班事实及其已支付加班费，否则应承担不利的法律后果。综上，双星轮胎公司存在克扣工资、未支付加班费的违法行为，应向薛世红支付经济补偿。 双星轮胎公司辩称，一审判决认定事实清楚，除防暑降温费外，其他诉讼请求的处理正确。 双星轮胎公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判双星轮胎公司无需支付薛世红防暑降温费440元。2.一、二审的诉讼费由薛世红承担。事实与理由：薛世红2016年防暑降温费已经超过法律规定的时效。防暑降温费不属于劳动报酬，根据《劳动人事争议调解仲裁法》第二十七条之规定，薛世红2016年防暑降温费的时效截止日应为2017年9月30日，其于2018年1月申请劳动仲裁，故其该项请求已经超过法律规定的时效，不应得到支持。 薛世红辩称，同上诉状意见。 薛世红向一审法院起诉请求：1.判令双星轮胎公司为薛世红办理解除劳动合同手续；2.判令双星轮胎公司支付薛世红经济补偿135000元、1990年至2017年带薪年休假工资59770元、1990年至2017年降温费16800元、1990年至2017年加班费300000元、1990年至2017年克扣工资50000元；3.由薛世红承担诉讼费。 一审法院查明事实：薛世红提交的出生医学证明记载：薛世红之女于2017年3月3日出生。 2018年2月11日，薛世红向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决双星轮胎公司支付：1.经济补偿金135000元、1990年至2017年带薪年休假工资59770元、1990年至2017年降温费16800元、1990年至2017年加班费差额300000元、1990年至2017年克扣工资50000元。2.办理解除劳动合同手续。2018年3月26日，青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会出具青黄劳人仲案字[2017]第10476号裁决书，裁决：驳回薛世红的仲裁请求。薛世红对该裁决书均不服，诉至一审法院。 双方有争议的证据：一、关于支付薛世红经济补偿金、克扣工资的问题。 1.薛世红主张，其女于2017年3月3日出生，产前假自2016年12月开始至2017年3月，共计3个月。根据《山东省办法》第九条第二款、第十三条第二款规定，工资标准不低于基本工资的80%。薛世红提交青岛银行的账户明细，记载：2017年1月20日发放工资966.97元，2017年2月20日发放工资966.97元，3月20日发放工资966.97元，4月20日发放工资126元,9月20日发放工资1293元。以上证据证明双星轮胎公司发放给薛世红的工资低于基本工资的80%，属于克扣工资。 双星轮胎公司提交2016年11月24日与薛世红签订的《休假协议书》，双方约定：“二、休假期限自2016年11月25日开始休假至正式休产假前一天止。三、双星轮胎公司的权利和义务……3.在薛世红休假期间，双星轮胎公司按月向薛世红支付休假工资，标准为双星轮胎公司所在区最低工资标准×80%(需个人缴纳的社会保险、住房公积金由双星轮胎公司从薛世红休假工资中代扣代缴)。四、薛世红的权利和义务……7.薛世红休假期间的待遇可能比正常工作期间的待遇有所降低，薛世红放弃因此向双星轮胎公司主张权利或提出的任何要求。” 双星轮胎公司称，对薛世红青岛银行的账户明细的真实性没有异议，对证明目的有异议。双星轮胎公司已足额支付薛世红工资。薛世红银行交易明细显示的是实发工资，薛世红2016年12月及2017年1月、2月的应发工资均为1372元（1715元×80%），代扣社保282.03元、公积金123元，实发966.97元。薛世红2017年3月的应发工资为126元（1715元×80%×2天÷21.75），代扣社保0元、公积金0元，实发126元。以上证据证明足额发放工资。 薛世红对《休假协议书》是否系本人签字无法确认，但未申请鉴定。 2.薛世红提交邮政快递单和查询回执，记载：2017年12月29日，薛世红通过邮政特快专递向双星轮胎公司邮寄辞职快递，双星轮胎公司签收时间是2018年1月2日，签收人“他人收人力资源部”。 双星轮胎公司对于邮政快递单和查询回执的真实性有异议，称没有收到薛世红的辞职申请。因薛世红连续旷工，严重违纪，双星轮胎公司已以企业单方解除为由，解除与薛世红的劳动合同。 二、关于带薪年休假、高温补贴、加班费问题。 双星轮胎公司提交2017年3月16日的《休假通知单》记载：“后勤处：根据《山东省人口与计划生育条例》规定，同意你处薛世红休产假158天。于2017年3月3日起至2017年8月7日止。”双星轮胎公司提交2017年8月28日、8月31日、9月28日、10月31日、11月30日由薛世红填写的5份员工请假审批表记载：薛世红在2017年8月29日至12月31日因“孩子小，无人照看”为由请事假，之后薛世红未上班。 双星轮胎公司提交2017年12月20日由薛世红填写签字的带薪年休假确认函记载：“截至2017年12月20日，2016年度的带薪年休假未休天数为0天。本人因个人原因申请不再享受/天未休的年休假/天，/年的带薪年休假已全部结清，无其他任何争议。”双星轮胎公司提交2018年1月2日综合部员工带薪年休假安排，记载薛世红2017年应休天数15天，安排在2018年1月1日-2018年1月22日休假。 2018年2月5日双星轮胎公司向“薛世红、胶南市珠山办刘家园16号、电话号码135××××0475”邮寄通知薛世红返厂工作的特快专递。2018年2月9日的特快专递查询回执记载“投递并签收”、“他人收刘”。双星轮胎公司提交的2018年2月5日的《通知》记载：“薛世红：您自2018年1月23日起一直未上班，请收到本函之日起立即返回公司上班，否则将按有关规定严肃处理。。地址：青岛市黄岛区泊里镇港兴大道**”落款：双星轮胎公司。 薛世红对双星轮胎公司提交的以上证据称，均无法确认，限期上班通知没有收到。 一审法院认为，薛世红自2016年11月25日开始一直休产前假、产假、事假至2017年12月31日，2017年薛世红未上班，不应享受2017年的带薪年休假。2017年12月20日，薛世红在带薪年休假确认函签字确认，截至2017年12月20日，2016年度的带薪年休假未休天数为0天。薛世红亦不应享受2016年度的年休假。对薛世红要求支付2016年度和2017年度的带薪年休假工资的诉讼请求，一审法院不予支持。薛世红主张2016年之前的带薪年休假工资，未提交未休年休假的证据，一审法院不予支持。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。根据该条规定，薛世红未提交证据证明其2016年加班，故对其要求支付加班费的请求，一审法院不予支持。薛世红2017年未上班，对其主张加班费的诉讼请求，一审法院亦不予支持。薛世红主张2016年之前的加班费，未提交证据，一审法院不予支持。 薛世红2017年未上班，对其主张2017年的防暑降温费的诉求，一审法院不予支持。双星轮胎公司提交2016年的工资汇总表，没有防暑降温费项目，不能证明已向薛世红支付了2016年的防暑降温费，应向薛世红支付2016年防暑降温费440元（80元×2个月+140元×2个月），对薛世红要求支付高温补贴过高部分，一审法院不予支持。薛世红主张2016年之前的高温补贴，未提交证据，一审法院不予支持。 根据薛世红与双星轮胎公司签订的休假协议书约定，双星轮胎公司扣除代缴社会保险费和公积金之后，向薛世红支付的实发工资数额，符合法律规定和双方约定，对薛世红要求支付克扣工资的诉讼请求，一审法院不予支持。 薛世红提出解除劳动合同在前，但双星轮胎公司没有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故对薛世红要求双星轮胎公司支付经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》鲁人社发〔2015〕45号第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、双星轮胎公司于判决生效之日起10日内支付给薛世红防暑降温费440元。二、驳回薛世红的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由双星轮胎公司负担。 二审查明，薛世红放弃主张防暑降温费。二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：1.双星轮胎公司应否支付薛世红防暑降温费；2.双星轮胎公司是否克扣薛世红工资；3.双星轮胎公司是否欠付薛世红加班费；4.双星轮胎公司应否支付薛世红经济补偿。 关于焦点问题一，薛世红在二审中放弃主张防暑降温费，系对自身权利的处分。双星轮胎公司上诉主张其不应向薛世红支付2016年防暑降温费440元，本院予以支持。 关于焦点问题二，发生劳动争议，当事人对于自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。薛世红与双星轮胎公司签订的休假协议书约定，薛世红自2016年11月25日起休产前假，其休假期间工资标准为黄岛区最低工资标准的80%，该约定并未违反我国法律行政法规的强制性规定。2016年12月及2017年1月、2月双星轮胎公司向薛世红发放工资1372元，该工资数额不低于双方的约定，故薛世红主张双星轮胎公司克扣工资与事实不符，本院不予采信。 关于焦点问题三，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，薛世红既未提交证据证明其存在加班事实，亦未提交证据证明双星轮胎公司掌握其加班事实存在的证据，其应当承担举证不能的不利法律后果，其上诉请求双星轮胎公司支付加班费，本院不予支持。 关于焦点问题四，双星轮胎公司不存在欠发薛世红劳动报酬的事实，故薛世红主张经济补偿没有事实和法律依据，本院不予支持。 一审法院对于薛世红其他诉讼请求的处理并无不当，本院予以确认。 综上，薛世红的上诉请求不能成立，应予驳回。双星轮胎公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销青岛市黄岛区人民法院（2018）鲁0211民初7010号民事判决； 二、驳回薛世红的诉讼请求。 一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，均由薛世红负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  李 蕾 二〇二〇年十月二十三日 法官助理 张雅彬 书记员张恬 书记员韩平