新疆生产建设兵团第六师中级人民法院     民 事 判 决 书     （2020）兵06民终307号   上诉人（原审原告）：韩鲁平，男，汉族，1966年10月1日出生，住新疆奎屯市。   委托诉讼代理人：袁慧敏，新疆道合律师事务所律师。   委托诉讼代理人：马道建，新疆道合律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：新疆天翔力房地产开发有限公司，住所地：新疆五家渠市工业园区。   法定代表人：俞岩山， 该公司董事长 。   委托诉讼代理人：丁新民，新疆弘桥律师事务所律师。   上诉人韩鲁平因与上诉人新疆天翔力房地产开发有限公司（以下简称天翔力公司）民间借贷纠纷一案，不服新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2019）兵0601民初1343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。上诉人韩鲁平的委托诉讼代理人袁慧敏、马道建，上诉人天翔力公司的法定代表人俞岩山及其委托诉讼代理人丁新民到庭就案件事实和法律适用了自己的观点并接受法庭询问。本案现已审理终结。   韩鲁平上诉请求：1、依法撤销新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2019）兵0601民初1343号民事判决第一项、第二项，改判被上诉人偿还上诉人借款3,173,290.37元；2、本案一、二审诉讼费用由天翔力公司承担。事实和理由：一审对2016年7月17日清单中载明的未入账的1,170,229元（含30万利息）未予以认定，属于事实认定错误。天翔力公司成立和经营过程中，韩鲁平陆续向天翔力公司缴纳出资款并为天翔力公司垫付建设项目工程款。2016年7月17日，韩鲁平、巩淑妍、沈义贵签字确认《投入天翔力公司款项》，该证据系全体股东对每位股东的实际出资及垫付款进行核对后形成，确认韩鲁平垫付未入账1,170,299元（含30万利息），该确认等同于股东会决议，即天翔力公司对此事实的确认。2016年7月19日，天翔力公司财务部门出具的《韩鲁平往来对账单》仅是对已入账部分的确认，不能否认韩鲁平存在垫付未入账资金的事实。且天翔力公司开发建设的项目经一审法院执行局委托评估，其评估价为2000余万元，现天翔力公司的债权人除韩鲁平外，仅有施工单位一家，其债权金额约为1500余万元，这一事实也充分说明韩鲁平为天翔力公司项目建设垫付了大量款项。一审对韩鲁平垫付未入账的1,170,299元的诉讼请求不予支持错误，应予纠正。   天翔力公司辩称，对韩鲁平称其垫付未入账清单的真实性、合法性和关联性均不予认可。二审法院应当驳回上诉人的上诉请求。同时提出上诉请求：1、撤销新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2019）兵0601民初1343号民事判决第一项，应核减天翔力公司偿还韩鲁平的借款100,000元；2、案件受理费由韩鲁平承担。事实和理由：一审判决认定事实不清。在双方资金往来中有一笔100,000元资金是天翔力公司偿还韩鲁平的借款，这笔款项应当予以冲减。   韩鲁平辩称，该笔款项在2016年7月19日结算前发生，结算时已经冲减，二审法院应当驳回上诉人的上诉请求。   韩鲁平向一审法院起诉请求： 1、判令天翔力公司归还借款3,173,290.37元；2、诉讼费用由天翔力公司承担。   一审法院认定事实：天翔力公司于2013年5月24日登记成立，注册资本1,100万元，法定代表人为韩鲁平，股东为韩鲁平（出资440万元）、沈义贵（出资330万元）、巩淑妍（出资330万元）。后俞岩山受让沈义贵的股权后，2016年10月21日，天翔力公司法定代表人变更为俞岩山（出资330万元）。2013年10月21日至2014年4月8日，韩鲁平的妻子樊淑英分6次通过银行向天翔力公司转账2,620,000元。韩鲁平另垫付了公司前期费用、运费、材料费等费用。2016年7月17日，天翔力公司股东韩鲁平、巩淑妍、沈义贵进行对账，确认沈义贵投入天翔力公司1,150,000元、巩淑妍投入1,158,676.8元、韩鲁平己入账4,881,353元、韩鲁平未入账1,170,229元（含30万利息），合计8,360,258.8元，三人签字确认。2016年7月19日，天翔力公司出具的韩鲁平往来对账单显示韩鲁平实缴出资2,620,000元、日常垫付各项费用3,783,061.37元，截至2016年7月19日，天翔力公司尚欠韩鲁平2,003,061.37元（2,620,000元＋3,783,061.37元-4,400,000元认缴投资款）。当日，天翔力公司给韩鲁平出具借条，载明截至2016年7月19日，天翔力公司向韩鲁平个人借款2,003,061.37元。对账单及借条均加盖有天翔力公司财务专用章。现韩鲁平要求天翔力公司归还借款无果，引起本案争讼。诉讼过程中，天翔力公司申请对天翔力公司2013年5月至2016年10月财务收支情况进行司法审计。经一审法院委托新疆中天运会计师事务所（特殊普通合伙）新疆分所进行审计，但因天翔力公司不予缴纳审计费用，会计师事务所将该案进行退案处理。另查，2016年8月25日，韩鲁平将公司营业执照正副本、银行开户许可证、公章等公司证件、物品交接给了天翔力公司原股东沈义贵，2016年10月，沈义贵将股权转让给俞岩山后，将上述物品交接给了天翔力公司现法定代表人俞岩山。天翔力公司的财务专用章、财务凭证等由公司会计保管。一审法院认定上述事实的证据有：对账单、借条、双方当事人当庭陈述。   一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。《中华人民共和国合同法》第七十六条规定，合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。天翔力公司法定代表人虽由韩鲁平变更为俞岩山，但依法不能影响天翔力公司合同权利义务的负担。韩鲁平作为天翔力公司原法定代表人、股东，向公司垫付款项，经对账确认后，天翔力公司给韩鲁平出具了对账单和借条，故天翔力公司应当归还韩鲁平借款2,003,061.37元。对于韩鲁平主张的2016月7月17日清单中载明的未入账的1,170,229元（含30万利息），韩鲁平未能提交其他证据相印证，天翔力公司在2016年7月19日的往来对账单中对此并未确认，对该部分请求，不予支持。天翔力公司申请对公司财务账目进行审计，但未按求缴纳审计费用，依法应自行承担不利的法律后果。遂依照《中华人民共和国合同法》第七十六条、第一百零七条、第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、天翔力公司于判决生效之日起五日内归还韩鲁平借款2,003,061.37元；二、驳回韩鲁平其他诉讼请求。案件受理费16,093元，邮寄送达费160元，合计16,253元（韩鲁平已预交），由韩鲁平负担5,994元，天翔力公司负担10,259元。   二审期间，双方当事人均未提供新证据。   二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查   明的事实予以确认。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，韩鲁平称2016月7月17日清单中载明有未入账的1,170,229元，该款项并未计入2016年7月19日的往来对账单中，该款项天翔力公司应当返还给韩鲁平。对此天翔力公司予以否认。经查实，韩鲁平提供的2016年7月17日清单中记录韩鲁平未入账1,170,229元，仅有一张清单，并无任何单据佐证，清单上亦未盖有天翔力公司公章，天翔力公司的二位股东签字不能辨别真伪，也未到庭予以证实。另，2016年7月19日天翔力公司盖章确认的韩鲁平往来对账单中，已将韩鲁平认缴出资、实缴出资、日常垫付款项等进行了清算，认定尚欠韩鲁平2,003,061.37元。出具该对账单时，韩鲁平是天翔力公司的股东和法定代表人，其不将之前的垫付款计入清算对账单亦不符合常理。韩鲁平称天翔力公司项目建设盈余较大与本案不具有关联性，亦不能推导出韩鲁平有未入账1,170,229元的事实。韩鲁平提供证据不足以证明其事实主张，韩鲁平应自行承担不利的后果。天翔力公司称应核减其偿还韩鲁平的借款100,000元。经查，双方当事人资金银行往来频繁，涉案已还借款100,000元发生在2014年4月11日，该笔款项发生在2016年7月19日结算前，应当认定结算前已进行了扣减。   综上所述，韩鲁平、天翔力公司的上诉请求均不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   上诉人韩鲁平交纳的二审案件受理费15,332元，由其自行负担，新疆天翔力房地产开发有限公司交纳的二审案件受理费2,300元，由其自行负担。   本判决为终审判决。         审判长  刘君   审判员  赵群   审判员  张卫民     二〇二〇年九月二十日     书记员  雷玲   1