新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终2792号 上诉人(原审原告)：张敏，女，1968年10月27日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：陈荣新，水磨沟区汇信法律服务所法律工作者。 被上诉人(原审被告)：新疆维吾尔自治区工业和信息化厅机关服务中心，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市友好南路**。 法定代表人：杜建宏，新疆维吾尔自治区工业和信息化厅机关服务中心主任。 委托诉讼代理人：肖英，女，1966年5月22日出生，汉族，新疆维吾尔自治区工业和信息化厅机关服务中心生活科科长。 委托诉讼代理人：郭建兵，男，1963年10月10日出生，汉族，新疆维吾尔自治区工业和信息化厅机关服务中心干部。 上诉人张敏因与被上诉人新疆维吾尔自治区工业和信息化厅机关服务中心（下称机关服务中心）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初2603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月28日公开开庭审理了本案。上诉人张敏及委托诉讼代理人陈荣新、被上诉人机关服务中心的委托诉讼代理人肖英及郭建兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张敏上诉请求：撤销一审判决，改判支持我一审的全部诉讼请求。事实和理由：1.我于2003年5月至2019年10月一直在机关服务中心工作，工作时间长达十六年，直到2019年10月机关服务中心与我违法解除了劳动关系，一审法院认定我对与机关服务中心2003年5月至2011年8月之间存在劳动关系不持异议有误；2.我在一审中提交的退休审批表盖有机关服务中心的印章，其落款日期为2019年8月，该证据可证明双方之间的劳动关系在2019年8月仍然存在。另，我与机关服务中心于2019年10月发生争议，于2020年4月主张权利，故我要求机关服务中心支付违法解除劳动合同赔偿金、补偿金的主张并未超过法律规定的时效期间。 机关服务中心辩称，一审法院已经确认张敏与我单位于2003年5月至2011年8月期间存在劳动关系，并认定其主张的补缴社保、支付加班工资及违法解除劳动合同赔偿金等请求均已过诉讼时效是正确的。另，2011年9月至2019年10月张敏与新疆金源人力资源有限公司建立了劳动关系，与我单位无关。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回张敏的上诉请求。 张敏向一审法院起诉请求：1.支付2003年5月至2019年10月未缴纳养老保险金赔偿金64704元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金129408元；3.违法解除劳动合同经济补偿金64704元；4.延时加班工资119820元；5.休息日加班工资51919元；6.节假日加班工资10783元；以上合计443338.8元；7.确认2003年5月至2019年双方存在劳动合同关系。 一审法院认定事实：2003年5月张敏到机关服务中心工作，2007年1月1日、2008年1月1日，张敏与机关服务中心分别签订一年期书面劳动合同。2011年9月起，机关服务中心与新疆金源人力资源有限公司签订劳务派遣合同，约定由新疆金源人力资源服务有限公司给机关服务中心派遣员工。2011年9月15日，张敏与新疆金源人力资源服务有限公司签订了自2011年9月1日至2013年8月31日的书面劳动合同，张敏与新疆金源人力资源服务有限公司建立劳动关系，新疆金源人力资源服务有限公司将张敏派遣至机关服务中心处从事管理员工作。另查明，2020年4月22日，张敏向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，申请机关服务中心支付1.2003年5月至2019年10月未缴纳社会养老保险赔偿金64704元；2.违法解除劳动合同赔偿金129408元；3.违法解除劳动合同经济补偿金64704元（2003年5月2019年10月）；4.延时加班工资119820元；5.休息日加班工资53919元；6.节假日加班工资10783.8元；7.确认张敏与机关服务中心在2003年5月至2019年10月之间存在劳动关系。新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月22日作出新劳人仲字（2020）5号不予受理通知书。张敏收到该通知书后不服向法院提起诉讼。一审法院认为，一、关于双方劳动关系存续的时间，庭审中双方对2003年5月至2011年8月之间双方劳动关系存续均不持异议。2011年9月15日张敏与新疆金源人力资源服务有限公司签订了自2011年9月1日至2013年8月31日的书面劳动合同，双方建立劳动关系，自此张敏与机关服务中心不存在劳动关系，此后，张敏亦未提交证据证实其与机关服务中心重新建立劳动关系，故一审法院确认张敏与机关服务中心劳动关系存续的期间为2003年5月-2011年9月14日。二、关于张敏要求机关服务中心支付2003年5月至2019年10月未缴纳养老保险金赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。从该解释条款的内容来看，在用人单位未履行为劳动者办理社会保险手续的情况下，只有在社会保险经办机构不能补办、致劳动者不能正常享受社会保险待遇时，劳动者才可以向人民法院提起民事诉讼要求用人单位赔偿损失。本案中，张敏养老保险金已缴纳，其要求机关服务中心给付赔偿金64704元的主张不符合上述司法解释规定的情形，一审法院不予支持。三、关于张敏要求机关服务中心支付违法解除劳动合同赔偿金、违法解除劳动合同经济补偿金。由上述可知张敏与机关服务中心之间的劳动关系存续时间为2003年5月至2011年9月14日。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”故张敏所诉的违法解除劳动合同赔偿金、违法解除劳动合同经济补偿金，应当至迟在2012年9月14日前向机关服务中心主张，张敏在2020年4月22日申请仲裁要求支付赔偿金、经济补偿金等已过法律规定的仲裁时效期间且又不存在不可抗力，也无其他诉讼时效中断中止的情形，故对其要求机关服务中心支付违法解除劳动合同赔偿金129408元、违法解除劳动合同经济补偿金64704元的诉讼请求，一审法院不予支持。四、关于张敏要求机关服务中心支付延时加班工资、休息日加班工资、节假日加班工资的诉讼请求。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”张敏针对上述主张未举证加以证实，故一审法院对于张敏要求机关服务中心支付延时加班工资119820元、休息日加班工资51919元、节假日加班工资10783元的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、确认2003年5月-2011年9月14日张敏与机关服务中心之间存在劳动关系；二、驳回张敏要求机关服务中心支付2003年5月至2019年10月未缴纳养老保险金赔偿金64704元的诉讼请求；三、驳回张敏要求机关服务中心支付违法解除劳动合同赔偿金129408元的诉讼请求；四、驳回张敏要求机关服务中心支付违法解除劳动合同经济补偿金64704元的诉讼请求；五、驳回张敏要求机关服务中心支付延时加班工资119820元的诉讼请求；六、驳回张敏要求机关服务中心支付休息日加班工资51919元的诉讼请求；七、驳回张敏要求机关服务中心支付节假日加班工资10783元的诉讼请求。 本院二审期间，张敏围绕上诉请求依法提交了2019年10月11日其与王荣疆的微信语音记录文字材料，用以证明王荣疆作为机关服务中心副主任认可张敏主张的部分权利，同时证明张敏的诉讼请求并未过仲裁时效。机关服务中心对该证据的真实性予以认可，但认为张敏自2011年9月不再与机关服务中心存在劳动关系，对关联性不予认可。本院认为，该聊天记录文字材料内容并不能充分有效反映张敏的诉讼请求是否过仲裁时效的问题，故本院对该证据的真实性予以确认，关联性不予确认。 本院经审理查明的事实与一审法院认定事实相一致。 本院认为，本案争议焦点：一、张敏与机关服务中心劳动关系存续期间。生效的法律文书已经确认张敏与机关服务中心自2003年5月建立劳动关系，2011年9月15日，张敏与新疆金源人力资源服务有限公司签订了自2011年9月1日至2013年8月31日期间的劳动合同。上述事实表示张敏自2003年5月至2011年8月31日期间与机关服务中心存在劳动关系。张敏主张自2011年9月1日至2013年8月31日期间与机关服务中心存在劳动关系，无相反证据足以推翻生效法律文书确认的事实，对其该主张本院不予支持。张敏主张自2013年9月1日至2019年10月期间与机关服务中心之间存在劳动关系，其提供参保人员退职审批表不足以证明其主张，其应承担举证不能的法律后果，对其主张，本院不予支持。机关服务中心认可一审法院确认的其与张敏2003年5月至2011年9月14日期间存在劳动关系，系对自身权利的处分，本院予以维持。 二、张敏要求机关服务中心支付未缴纳养老保险赔偿金有无事实和法律依据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。因此，劳动者要求用人单位支付未缴纳养老保险赔偿金需具备上述规定中的前提条件。本案中，已经查明张敏的养老保险一直在自行缴纳，并未出现社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的情况，显然与该规定中的情形不符，故张敏要求机关服务中心支付未缴纳养老保险赔偿金64704元无事实和法律依据，本院不予支持。 三、张敏要求机关服务中心支付违法解除劳动合同赔偿金、违法解除劳动合同经济补偿金的事实和法律依据。首先，赔偿金与补偿金所适用的解除情形不同，只能择一主张，不能同时主张；其次，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，已确认张敏与机关服务中心之间自2003年5月至2011年9月14日期间存在劳动关系，依据上述规定，张敏至迟应于2012年9月14日前申请仲裁，而其于2020年4月22日申请仲裁，已过法律规定的仲裁时效期间，且又不存在不可抗力，亦未提出其他正当理由，故张敏要求机关服务中心支付违法解除劳动合同赔偿金129408元、违法解除劳动合同经济补偿金64704元的主张，本院不予支持。 四、张敏要求机关服务中心支付延时加班工资、休息日加班工资、节假日加班工资的事实及法律依据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”张敏针对该主张在一审法院和二审法院审理期间均未提交其存在加班事实的证据，其应当承担举证不能的法律后果，故对该上诉请求，本院不予支持。 综上所述，张敏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由张敏负担（已付）。 本判决为终审判决。 审判长 王      宏 审判员 王      晴 审判员 胡      颖 二〇二〇年十月二十三日 书记员 帕米拉·雪合来提