河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终5580号上诉人（原审原告）:杨占敏，男，1957年8月16日出生，汉族，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：周正，河南涅阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯立恒，河南涅阳律师事务所律师。上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地南阳市宛城区张衡东路****楼门面房。负责人：王建涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张恰，河南吾衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文昌，河南吾衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:杨志敖，男，1983年11月10日出生，汉族，住河南省镇平县。上诉人杨占敏，中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称平安财险南阳公司）因与被上诉人杨志敖为机动车交通事故责任纠纷一案，不服镇平县人民法院（2020）豫1324民初3494号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。杨占敏上诉请求:1.撤销原判，依法改判。2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院不支持上诉人误工费错误。事故发生时上诉人年龄虽已超过60周岁，但上诉人身体××有劳动能力，以务农为主，农闲之余一直跟随建筑队从事建筑工作，有劳动收入，对此事实一审时杨占敏已提供了王河村民委员会证明以及证人出庭作证予以证实。平安财险南阳公司辩称，上诉人杨占敏的上诉理由不能成立，原审法院对此处理正确，请求二审法院予以维持。平安财险南阳公司上诉请求:1.撤销原判，依法改判或发还重审。2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定2人护理是错误的。被上诉人提供的出院证系出院后补开，且在病历中的出院记录中也没有显示需要2人护理，另外，其病历的出院记录也未显示需要2人护理，该医嘱不能证实是住院期间的护理情况，故不应认定为2人护理。杨占敏辩称，上诉人平安财险南阳公司的上诉理由不能成立，原审法院根据医嘱确定答辩人的护理人数正确，上诉人平安财险南阳公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。杨占敏一审法院起诉，请求法院依法判令：1.各被告赔偿杨占敏因本次交通事故造成的各项损失157072.97元；2.本案诉讼费、鉴定费、保全费由被告负担。一审法院认定事实：2019年11月3日13时许，杨志敖驾驶豫Ｒ×××**号小型普通客车，沿村村通公路由东向西行驶至镇平县柳泉铺镇大湖村委村部西十字路口处时，与由南向北驾驶电动车的杨占敏相撞，造成杨占敏受伤。镇平县公安交通警察大队认定，杨志敖承担事故的同等责任，杨占敏承担同等责任。杨占敏自2019年11月3日至11月4日在镇平县人民医院实际住院治疗1天，花费医疗费7275.2元。杨占敏自2019年11月4日至12月7日在南阳市中心医院实际住院治疗33天，花费医疗费57768.99元。诊断证显示：双额颞叶多发脑挫裂伤血肿，弥漫性轴索损伤，创伤性蛛网膜下腔出血，枕骨及左颞骨骨折，双肺挫伤，多发肋骨骨折，右侧气胸，广泛皮下气肿。出院医嘱：继续口服药物治疗（苁蓉总苷胶囊及脑康），1月后复查病情，不适随诊。杨占敏依据出院医嘱分别于2019年12月7日、2020年1月13日、2020年3月30日购买药物花费4364元。杨占敏分别于2020年1月12日、2020年3月30日在南阳市中心医院复查花费1909.8元。杨占敏于2020年3月18日在南阳市××区安皋镇中心卫生院治疗花费165元。依杨占敏申请，法院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对杨占敏伤残等级进行评定，该所于2020年4月30日出具鉴定意见书显示：杨占敏因交通事故至胸部损伤属十级伤残。杨占敏支付鉴定费700元。事故发生时，杨志敖驾驶的豫Ｒ×××**号车行驶证登记所有人为其本人，该车在平安财险南阳公司投保有交强险和商业险，交强险保险期限自2018年12月24日至2019年12月23日，交强险责任限额为122000元，其中，死亡伤残赔偿限额110000元（含丧葬费、死亡伤残赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金）、医疗费赔偿限额10000元（含医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、整容费、营养费）、财产损失赔偿限额2000元。商业险保险期限自2019年1月1日至2019年12月31日，商业第三者责任险责任限额500000元，购买有不计免赔特约险。杨志敖持有C1驾驶证，已支付杨占敏医疗费986.9元。2019年度河南省居民服务和其他服务业平均工资为45677元，城镇居民人均可支配收入34200.97元。一审法院认为，驾驶机动车违反交通安全法律法规造成他人损害的，应承担相应的损害赔偿责任。对杨占敏的损失先由事故车辆投保的平安财险南阳公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，对超出交强险限额后不足部分，按照事故责任比例由平安财险南阳公司在商业第三者责任险限额内赔偿，再有不足部分，由杨志敖承担。杨占敏的损失为：1.医疗费：71482.99元。2.伙食补助费：50元/天×34天=1700元。3.营养费：20元/天×34天=680元。4.护理费：杨占敏主张住院期间34天3人护理，根据杨占敏病情及医嘱，酌定按2人护理，按照2019年度河南省居民服务和其他服务业平均工资为45677元/年计算，为45677元/年÷365天×34天×2人=8509.69元。5.伤残赔偿金：杨占敏主张按照2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年计算，为34200.97元/年×17年×10%=58141.65元。6.精神抚慰金：酌定2500元。7.交通费：20元/天×34天=680元。8.鉴定费：700元。杨占敏主张误工费，因未提交证据证明其误工情况，不予支持。以上杨占敏的医疗费、住院伙食补助、营养费共计71482.99元+1700元+680元=73862.99元，已超出交强险医疗费限额10000元，故平安财险南阳公司应在交强险医疗费限额内赔偿杨占敏10000元；因杨志敖承担事故的同等责任，超出部分由平安财险南阳公司在第三者商业责任险限额内赔偿杨占敏（73862.99元-10000元）×50%=31931.5元。杨占敏的护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共8509.69元+58141.65元+2500元+680元+700元=70531.34元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元,故平安财险南阳公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿杨占敏70531.34元。综上，平安财险南阳公司当在交强险限额内赔偿杨占敏80531.34元，扣除平安财险南阳公司已经支付的10000元，还应赔偿杨占敏70531.34元，在第三者商业责任险限额内赔偿杨占敏赔偿杨占敏31931.5元。杨占敏的损失由保险公司足额赔偿，在杨占敏获得赔偿后，应返还杨志敖已支付的费用。根据保险合同约定，保险公司不承担案件受理费，且杨占敏的诉讼请求部分得到支持，故案件受理费由杨占敏、杨志敖合理分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三条、第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决，1.限中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿杨占敏70531.34元，在第三者商业责任险限额内赔偿杨占敏31931.5元（杨志敖已支付的986.9元由中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司从应支付杨占敏的赔偿款中扣除后直接支付给杨志敖）；2.驳回杨占敏的其他诉讼请求。案件受理费3442元，减半收取1721元，保全费1020元，合计2741元，由杨占敏负担500元，杨志敖负担2241元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，根据医疗机构出具的医院住院病历、出院证明，结合杨占敏因本次交通事故头部及胸部伤情严重的实际，并考虑到杨占敏的年龄因素，原审法院酌定按照两人护理计算相关护理费用并无不当之处，本院依法予以支持。关于杨占敏误工费问题，依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》（豫高发〔2018〕372号）的相关规定，案涉交通事故发生时，杨占敏已达到国家法定退休年龄，其要求侵权人赔偿误工损失，应当举证证明其仍从事社会劳动，有一定的经济收入，且因涉案事故造成收入减少，根据“谁主张谁举证”的民事诉讼证据规则，杨占敏未提供有效证据证实其具有劳动收入并因案涉交通事故造成收入减少的相关证据，应当承担举证不能的法律后果，一审法院据此对其的误工费不予支持并无不当之处，本院予以维持。综上所述，上诉人杨占敏及平安财险南阳公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费348元，由杨占敏负担298元，由中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  白丞博审判员  吴 霞二〇二〇年十月二十九日法官助理尹双珊书记员叶林昊