湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂09民终1134号上诉人（原审原告）：南京道非道房地产营销代理有限公司。住所地：江苏省南京市鼓楼区集庆门大街**苏宁慧谷****。法定代表人：臧传萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓立新、杨婷，江苏圣典(北京)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:孝感润达投资有限公司。住所地。住所地：湖北省孝感市北京路与槐荫大道交汇处铜锣湾家居广场**iv>法定代表人：吴礼军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴友芳、张应波，上海市锦天城（武汉）律师事务所律师。上诉人南京道非道房地产营销代理有限公司（以下简称南京道非道公司）因与被上诉人孝感润达投资有限公司（以下简称孝感润达公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服湖北省孝感市孝南区人民法院（2019）鄂0902民初3019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人南京道非道公司的委托诉讼代理人邓立新，被上诉人孝感润达公司的委托诉讼代理人吴友芳、张应波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南京道非道公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持南京道非道公司一审的诉讼请求。2.由孝感润达公司承担本案一审、二审的诉讼、保全等费用。事实及理由：一审法院在认定事实和适用法律上均存在严重错误，且存在重大程序瑕疵。一、一审法院对已采信的事实未能作出客观、全面的认定，认定事实存在重大遗漏。1.一审法院已对南京道非道公司提交的一审证据二《工作联系函》进行了采信，证明南京道非道公司已于2019年4月29日对孝感润达公司于2019年4月28日提出的终止合同的内容提出了异议。但在认定事实部分却对此未能认定。2.一审法院对南京道非道公司提供的《律师函》及回复函亦进行了采信，证明孝感润达公司在南京道非道公司提出异议之后，又于2019年5月7日向南京道非道公司发函通知解除合同，南京道非道公司同样对此提出了异议，但在认定事实部分对此亦未能认定。故一审法院确认双方解除合同的时间为2019年4月28日是没有事实依据的。二、一审法院将孝感润达公司于2019年4月30日确认的《未支付费用明细》认定为合同解除后双方对未结算的佣金进行的结算，此认定不符合该证据的内容和本案的事实。该证据仅能证明孝感润达公司对合同履行过程中前期未支付费用汇总进行的确认。不能证明南京道非道公司对解除合同事实的认可及佣金的结算；反而能够证明孝感润达公司存在未按约支付费用的违约行为。三、一审法院认定南京道非道公司存在违约行为，孝感润达公司可单方依约行使合同解除权，没有任何的合同和事实依据。1、一审法院以“原告未提交证据证明已经连续两个阶段完成了销售任务的70%”为由，认定南京道非道公司存在违约行为，无事实依据。一审法院引用合同条款时，对涉及孝感润达公司关键合同义务的内容进行了省略，导致其认定事实错误。根据合同第十二条第三项“…甲方对乙方的销售业绩按季度考核，”时，对前面部分的内容进行了省略，而该省略的部分（“…”即“3、在合同期内，如甲方项目拿证、工程进度、招商支持按计划完成基础上，”）本案的事实是在2019年4月28日前，孝感润达公司并未取得案涉项目的预售许可证，未履行完毕办理预售许可证的义务。双方尚未确定阶段性的销售目标，便不可能存在连续两个阶段完成销售任务的70%之合同义务。现有证据可以证实，孝感润达公司在2019年9月4日才取得了案涉项目的预售许可证。2、一审法院以“南京道非道公司未提交证据证明孝感润达公司提出整改意见后南京道非道公司完成了相关阶段的整改要求”为由，认定孝感润达公司解除合同符合合同约定。其认定严重违背了逻辑，违背了举证责任的分配常识与规则。孝感润达公司至今未提供任何证据证明其向南京道非道公司提出了整改意见。四、孝感润达公司违背诚信原则，单方解除合同无事实和法律依据。其违约单方解除合同，致使合同无法继续履行，应向孝感润达公司承担相应的违约责任和相应的法律后果。1.关于代理费及外拓团队费用379268.52元。一审法院扣除了其中2019年4月3日、4月22日，两购房户申请退房的应结算佣金1600元，无合同和法律依据。2.一审法院未判决支付违约金50万元。无法律依据。3.南京道非道公司在一审中提供的证据六及补充证据四、六、七能够证实，南京道非道公司自项目团队组建以来，已实际支出各项成本费用1825803.4元，其中因孝感润达公司解除合同而支付的员工工资、社保、遣散及经济补偿费等达1298678.68元。此损失应为南京道非道公司的直接损失。4.南京道非道公司的损失已明显超过了违约金及直接损失的数额，南京道非道公司在此基础上另行主张扣除违约金和直接损失之外的可得利益损失3422456.56元。有法律依据。（1）南京道非道公司提供的证据七及补充证据十可以证实，南京道非道公司在项目上认筹的192户客户后续会因孝感润达公司取得销售许可证而可实现销售业绩，南京道非道公司根据合同约定应结算的代理费应为5748260元。如孝感润达公司不认可南京道非道公司实际发生的损失1825803.4元，南京道非道公司为此产生的可得利益损失应作相应的调增。故该两项损失应互为增减关系，南京道非道公司主张的最终损失额应不受影响。（2）根据南京道非道公司在一审中提供的补充证据八孝感润达公司与第三方安策公司签订并履行的《营销代理合同》第六条第4款的约定，针对南京道非道公司的销售业绩，（192套）孝感润达公司系按5000元/套支付第三方服务费的。显然，孝感润达公司已将该192套房屋作为自己的销售业绩，故南京道非道公司的具体可得利益损失额亦可以此为计算依据。即应计提的代理费收入5748260－后续应支付的成本960000＝4788260元。该费用系明显高于南京道非道公司主张的损失额的。（3）根据《中华人民共和国合同法》第112条、113条、114条之规定，赔偿损失与其他违约责任方式可以并用；损失赔偿额的范围应当相当于因违约造成的损失，包括直接损失和间接损失（合同履行后可以获得的利益）；双方约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求增加。同时根据现已颁布并即将于2021年施行的《民法典》第九百三十三条的规定，“有偿委托合同的解除方应当赔偿对方的直接损失和合同履行后可以获得的利益。”南京道非道公司的该诉请有明确的法律依据。（4）根据南京道非道公司在原审中提供的补充证据材料十《最高人民法院（2015）民一终字第226号判例》，南京道非道公司的可得利益损失应得到法院的支持。同时，根据2020年7月31日试行的《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》的规定，该判例应当作为本案的类案进行检索并参照适用。三、一审法院在一审审理过程中，对于南京道非道公司补偿（充）提交的其他抗辩证据，未予组织双方质证及审查，存在重大程序瑕疵。孝感润达公司辩称，一、湖北省孝感市孝南区人民法院（2019）鄂0902民初3019号民事判决书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当依法予以维持。二、南京道非道公司的上诉请求不能成立，应当驳回其全部上诉请求。（一）一审判决书确认双方签订的《润达?壹号广场营销代理合同》已于2019年4月28日解除，认定事实清楚。2019年4月28日，孝感润达公司向南京道非道公司致函终止合作，南京道非道公司确认收到了函件。2019年4月30日，双方就《铜锣湾青年汇项目销售佣金结算表》、《未支付费用明细》、《192户认筹客户明细》进行了确认，南京道非道公司退出了营销现场。2019年5月17日，南京道非道公司向润达公司移交了铜锣湾青年汇和润达壹号广场全部代理资料。由此可见，孝感润达公司依约提出解除合同后，南京道非道公司以实际行动表明同意终止合作，履行资料交接及退场等解除合同配合义务。因此，双方合同已于2019年4月28日解除，一审判决认定事实清楚。（二）南京道非道公司认为孝感润达公司违约解除合同的事实与理由不能成立。1.双方合同系委托代理合同，根据合同法规定，孝感润达公司有权随时解除合同。2.南京道非道公司确实违反了合同约定，润达公司有权解除合同。3.一审判决书驳回南京道非道公司关于违约金、直接损失、可得利益损失等诉讼请求系认定事实清楚、适用法律正确。⑴南京道非道公司要求孝感润达公司承担违约金50万元的条件并不成就，不符合合同约定。⑵孝感润达公司不存在未按合同约定迟延支付代理费用的行为。⑶本案中，孝感润达公司不存在催告支付代理费而不支付的违约行为。（4）南京道非道公司的直接损失没有依据，其要求可得利益损失不符合法律规定且没有合同依据、事实依据。（三）一审判决书程序合法，并无不当。一审开庭后，南京道非道公司补充提交的证据系重复提交证据，并不属于新证据。一审未再次组织开庭质证，并无不当。综上所述，一审判决书认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，依法应当予以维持，恳请依法驳回南京道非道公司的上诉请求。南京道非道公司向一审法院起诉请求：1.确认孝感润达公司于2019年5月7日向南京道非道公司所发出的解除合同内容的通知（律师函）无效；2.解除双方签订的《润达?壹号广场营销代理合同》；3.判令孝感润达公司支付南京道非道公司代理费及外拓团队费用合计379268.52元，并以此为基数按中国人民银行同期同类货款基准利率支付自2019年5月15日起至实际支付之日止期间的利息；4.判令孝感润达公司支付南京道非道公司违约金50万元；5.判令孝感润达公司赔偿南京道非道公司直接损失1825803.44元；6.判令孝感润达公司赔偿南京道非道公司可得利益损失3422456.56元；7.孝感润达公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年10月26日，南京道非道公司与孝感润达公司签订了一份《润达?壹号广场营销代理合同》。合同约定：孝感润达公司作为委托方（甲方），南京道非道公司作为受托方（乙方），甲方委托乙方代理销售甲方开发的孝感润达?壹号广场项目。委托服务内容为润达?壹号广场项目的所有可售物业的营销策划及销售代理服务，物业包括住宅、商铺、公寓、地下车位、地下车位等以规划审批并经双方书面确认的数据为准。另委托铜锣湾家居广场尾盘营销策划及销售代理。代理权限自签订代理合同且乙方团队进场至项目约定销售目标实现之日止。销售任务自乙方销售至所委托物业可销售住宅部分90%的销售量时即为完成住宅整体销售目标，完成可销售商铺部分80%的销售量时即为完成整体销售目标（甲方自持商业部分视为不可售）；项目进入尾期清盘时，乙方可根据销售状况提出尾盘清盘销售方案，供甲方决策后由乙方执行或甲方自行执行。乙方营销策划及销售代理收费方式为：1.营销策划代理费乙方按月收取，收费标准为每月6万元。服务内容包含可售部分物业的策划推广，可售及自持部分的平面广告设计等；如因项目暂停或团队专业水准不足等原因，甲方可提前通知中止乙方策划设计工作并暂停付费。正常策划服务期间，甲方应于每月15日前支付上月策划服务费（营销策划团队成员名单及策划服务详细内容由乙方指定甲方确认，作为本合同附件）。销售代理费甲方根据乙方实现的销售业绩，以售出物业累计合同总金额为基数，乘以代理费率计算代理费并按月及约定的比例向乙方支付即住宅代理费率为1.5%，办公、商业、公寓、地下车库、地下车库代理费率2理费结算条件为1.项目取得《预售许可证》前，按认购到账金额预结算代理费的80%，若遇特殊客户认购后退房退款的，则该笔交易不计提代理费；若客户认购退房，其认购金被甲方实际没收的，则该笔交易计提代理费。2.项目取得《预售许可证》后，按客户签订的正式《商品房买卖合同》并付清首付款的，结算首付款部分的80%，一次性付款或按揭贷款客户办理完相关手续，且后续款项到达甲方账户时结算剩余部分代理费的80%。3.甲方前期认购已售及房屋不计提代理费，但乙方应负责完成签约回款及相关手续完备，相关问题处理等工作，此类物业按照800元每套收取服务费。置换用房及冲抵工程款及其他债务形成的住宅和商铺去化，需要乙方代办相关手续的，甲方按照800元每套支付服务费，甲方自行办理手续的，不计乙方业绩及代理费。4.由于甲方原因导致预售合同被终止、撤销或解除的，该等房屋视为乙方成功销售计入业绩并支付佣金。同时，乙方有义务将该房屋再次销售，该房屋再次销售的不计提代理费。代理费的支付方法:乙方每月5日将上月代理费结算单提供给甲方审核，甲方于7个工作日内审核完毕并支付上月佣金的80%，余额根据业绩考核标准结果另行支付。营销推广费用1.除营销策划、创意文案及销售推广平面设计外，凡营销过程中产生的各项制作费用、活动举办费用、媒介使用或与第三方合作费用由甲方承担，包括但不限于楼书、宣传折页、微信、电视、网站、车身、户外、促销活动所产生的费用，具体落实及质量监督由乙方负责。2.所有费用均须乙方制订费用计划报甲方审批后方可实施，如因甲方不审批或不支付相关费用而影响销售的，责任由甲方承担；如因乙方不及时提供创意文案、设计等合作单位的，责任由乙方承担，甲方视延误情况首次给予乙方警告，再次将给予每次1000元的罚款。3.销售物料由乙方提前三天向甲方采购部申报，广告公司、活动公司、媒介公司等由甲方选任，乙方负责监督落实。4.乙方预算的本项目各项推广费用总额占本项目销售总额的1.5%以内，根据销售需要，双方协商可对该费用额度作是适当调整。合同还约定乙方为履行合同指定孙瑜为项目负责人；合同终止，乙方结清费用退场时，需将销售资料、档案等一切与销售有关的资料，以及甲方提供的财务移交甲方。双方协商一致，可提前解除合同。由此解除合同的，乙方3日内先行退场并办理移交手续，然后按照双方约定15内办理佣金结算手续。乙方团队建设不到位或团队专业水准及执行能力不足而导致不能完成销售目标任务的，经甲方提出整改意见，乙方拒不整改或整改后仍不能完成相关阶段考核要求的，甲方有权单方面提前解除合同，由此解除合同的，乙方接到甲方通知3日内退场并办理移交手续，15日内甲方按乙方实际销售业绩及合同约定办理佣金结算。甲方如果不按本合同约定及时支付乙方代理费，每延迟一天，按应付金额的日万分之一承担违约金，超过30日经乙方书面催告后甲方仍未支付的，乙方有权解除合同，甲方应支付乙方应得款项并承担违约金人民币50万元。该合同还对其他事项等进行了约定。双方签订合同后，南京道非道公司进场进行销售。2019年1月25日，孝感润达公司向南京道非道公司送达了工作联系函，分解了铜锣湾项目销售任务，南京道非道公司公司项目负责人孙瑜签字确认并注明“同意执行，房源及整改问题，请甲方按计划落实。孙瑜.2019.1.25.”2019年3月30日，孝感润达公司对营销工作形成会议纪要，要求组建50人的拓客团队。2019年4月28日，孝感润达公司向南京道非道公司送达了告知函，告知南京道非道公司因合作效果达不到双方预定的目的，原则终止合作，要求南京道非道公司配合做好销售资料及财务移交与退出。2019年4月30日，南京道非道公司、孝感润达公司双方对销售的房屋佣金进行了结算，结算的佣金为379268.52元。2019年4月30日，南京道非道公司对销售的房屋的佣金结算表签字予以确认，并对192户认筹客户明细表签字予以确认。2019年5月15日，南京道非道公司向孝感润达公司送达了交接说明，告知孝感润达公司润达壹号广场客户认筹资料已全部交接给孝感润达公司员工杨梦碧，其他所有资料已经全部交接完毕。孝感润达公司于2019年5月17日予以签收。后南京道非道公司以被迫退场，给其造成损失为由，向法院提起诉讼，请求法院支持其诉讼请求。另查明，2019年4月3日、4月22日，两购房户申请退房，南京道非道公司、孝感润达公司工作人员均签字同意退房，该房款已经退还，其应结算佣金为1600元。一审法院认为，本案系商品房委托代理销售合同关系。南京道非道公司与孝感润达公司签订的《润达.壹号广场营销代理合同》，是双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。根据该合同第十二条第三项“…甲方对乙方的销售业绩按季度考核，乙方连续两个阶段未完成阶段性目标的70%，甲方有权单方面终止合同或要求乙方整改后继续履行合同”以及第十六条第三项的约定“乙方团队建设不到位，或团队专业水准及执行能力不足而导致不能完成销售目标任务的，经甲方提出整改意见，乙方拒不整改或整改后仍不能完成相关阶段考核要求的，甲方有权单方面提前解除合同…”南京道非道公司未提交证据证明已经连续两个阶段完成了销售任务的70%，以及孝感润达公司提出整改意见后南京道非道公司完成了相关阶段的整改要求，孝感润达公司行使单方解除权符合合同约定。孝感润达公司通知解除合同后，双方对未结算的佣金进行了结算并办理了移交手续。故双方的合同解除时间应认定为2019年4月28日。南京道非道公司主张确认孝感润达公司于2019年5月7日向南京道非道公司所发出的解除合同内容的通知（律师函）无效；解除双方签订的《润达?壹号广场营销代理合同》的诉讼请求，一审法院依法确认《润达?壹号广场营销代理合同》于2019年4月28日解除。合同解除后，双方结算的佣金孝感润达公司理应支付，依据双方约定应扣减已退两套房的佣金1600元，379268.52元减1600元为377668.52元孝感润达公司理应支付给南京道非道公司。因双方于2019年5月17日办理交接手续，孝感润达公司未予支付佣金，理应承担相应的民事责任，故对于南京道非道公司主张逾期损失按照人民银行规定的同期同类贷款利率计算的诉讼请求，依法予以支持。对于南京道非道公司主张孝感润达公司承担违约金50万元的诉讼请求，因合同第十七条第二项、第三项约定的是在因甲方不支付佣金时，乙方行使合同解除权时，甲方应支付50万元违约金，因该合同甲方已经通知解除；第三项约定的是乙方中途离场，未接算的佣金甲方可以拒付，但应支付50万元违约金。本案中是由于南京道非道公司（乙方）未达到孝感润达公司（甲方）的任务要求，孝感润达公司通知南京道非道公司解除合同，与上述约定不同，故对于南京道非道公司主张50万元违约金的诉讼请求，依法不予支持；对于南京道非道公司主张孝感润达公司赔偿直接损失1825803.44元以及可得利益损失3422456.56元的诉讼请求，因南京道非道公司主张的直接损失为管理人员的工资及提成、奖金等，该费用属于南京道非道公司公司运营费用，应由其自行承担；对于可得利益损失的请求，因孝感润达公司并不构成违反合同根本义务，故对南京道非道公司的该诉讼请求，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，遂判决：一、确认南京道非道房地产营销代理有限公司与孝感润达投资有限公司签订的《润达.壹号广场营销代理合同》于2019年4月28日解除；二、孝感润达投资有限公司于判决生效之日起十日内偿付南京道非道房地产营销代理有限公司销售代理佣金377668.52元及利息（以377668.52元为基数按中国人民银行同期同类货款基准利率自2019年5月17日起计算至实际支付之日止）；三、驳回南京道非道房地产营销代理有限公司的其他诉讼请求。上列应付款项，如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费54693元，诉讼保全费5000元，合计59693元。由南京道非道房地产营销代理有限公司负担47728元，孝感润达投资有限公司负担11965元（南京道非道房地产营销代理有限公司已垫付，孝感润达投资有限公司在履行中直接支付给南京道非道房地产营销代理有限公司）。二审中，南京道非道公司提交一份孝感地区商品房信息发布平台网上下载关于案涉项目于2019年9月4日取得了预售许可证，到目前为止，孝感润达公司已实现了销售892套房的资料。拟证明：项目已实现了销售，如果合同继续履行，南京道非道公司的可得利益是完全可以实现的。孝感润达公司对该证据及其证明目均不认可，资料反映的是门面销售，不是商品房销售。认筹只是客户的一个购房意向，南京道非道公司所提交的销售信息并不能反映出有其代理合同范围内认筹的房屋。南京道非道公司的证明目的是基于合同可以继续履行的前提，但是合同可以继续履行有很多因素，孝感润达公司的目的是要快速的销售房屋、回收资金，合同中有约定的销售目标。本院认为，南京道非道公司提交的证据不能达到其证明目的。孝感润达公司二审无新证据提交。二审经审理查明，一审认定事实基本属实，本院予以确认。另查明，南京道非道公司向一审法院起诉的代理费及外拓团队费合计379268.25元，应为南京道非道公司依其与孝感润达公司签订的《润达?壹号广场营销代理合同》第二条第2项：“另外委托铜锣湾家居广场尾盘营销策划及销售代理”而发生佣金及外拓团队等孝感润达公司未支付的费用。本院认为，2018年10月26日，南京道非道公司与孝感润达公司签订的《润达?壹号广场营销代理合同》是双方真实意思表示，理应合法有效。而该合同第十二条第三项“在合同期内，如甲方项目拿证、工程进度、招商支持按计划完成基础上，甲方对乙方的销售业绩按季度考核，乙方连续两个阶段未完成阶段性目标的70%，甲方有权单方面终止合同或要求乙方整改后继续履行合同”以及第十六条第三项的约定“乙方团队建设不到位，或团队专业水准及执行能力不足而导致不能完成销售目标任务的，经甲方提出整改意见，乙方拒不整改或整改后仍不能完成相关阶段考核要求的，甲方有权单方面提前解除合同…”因合同签订后的两个季度内，主要销售任务是“铜锣湾家居广场尾盘营销策划及销售代理”，而铜锣湾家居广场尾盘不存在预售许可证未及时取得的问题。在南京道非道公司退场前的两个季度内，南京道非道公司仅仅只销售了15套房屋，连续两个阶段未完成阶段性目标的70%。在孝感润达公司提出整改意见后，南京道非道公司亦未完成铜锣湾家居广场尾盘月销售任务的相关阶段整改要求。南京道非道公司上诉称，客观上未完成销售任务的是孝感润达公司未及时对可售房源进行整改，房屋存在质量问题等因素造成，即或以上因素客观存在，孝感润达公司未进行整改，亦不必然导致南京道非道公司不能对可售房源的销售。因此，南京道非道公司销售进度、阶段性销售目标达不到双方合同约定，孝感润达公司有权单方面解除合同。2019年4月28日，孝感润达公司向南京道非道公司送达中止合作，请其及时配合做好销售资料及财务移交与退场工作的告知函。南京道非道公司虽有异议，但其仍于2019年5月15日将润达壹号广场客户认筹资料、铜锣湾青年汇和润达壹号广场所有资料向孝感润达公司全部交接完。故，一审法院认定孝感润达公司送达告知函表达终止合作之日为合同解除之日并无不当。2019年4月30日，南京道非道公司向孝感润达公司出具一份未支付费用明细表，上面表述为铜锣湾佣金结算，铜锣湾未回款结佣，润达换房佣金结算，三月及四月份外拓团队费用及营销策划代理费等，孝感润达公司对明细表所列项目无异议，仅提出后期退房的佣金应从未结算佣金中扣除。从该未支付费用明细表中可见，未支付费用理应涵盖了双方所签订《润达?壹号广场营销代理合同》中应由孝感润达公司支付的项目范围。南京道非道公司至本案诉讼期间未再提出其应提取佣金及应由孝感润达公司就合同的履行应支付费用的明细，故其上诉称未与孝感润达公司进行佣金结算的理由不能成立。另，双方系在2019年4月30日对上述未支付费用进行结算，故，南京道非道公司上诉称孝感润达公司未按约支付费用系违约行为的理由亦不能成立。对于南京道非道公司主张的50万元违约金的诉讼请求，因双方签订的《润达?壹号广场营销代理合同》第十七条违约责任第（2）款约定，“甲方（孝感润达公司）如果不按合同约定及时支付乙方（南京道非道公司）代理费的，超过30日，经乙方书面催告后，甲方仍未支付的，应承担违约金50万元。”因孝感润达公司的行为没有违反合同约定，一审法院不予支持违约金正确。对于南京道非道公司主张的直接损失，合同对此没有约定，另该损失属于南京道非道公司运营费用，应由其自行承担。对可得利益损失，因孝感润达公司并不构成根本违约，一审法院不予支持正确。综上，南京道非道房地产营销代理有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费54693元，由南京道非道房地产营销代理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘汛审判员  陈伟审判员  王政二〇二〇年十月二十一日法官助理王会容书记员程贝琪