新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）新28刑终143号原公诉机关新疆巴音郭楞蒙古自治州尉犁县人民检察院。上诉人（原审被告人）李和明，男，1977年9月27日出生，汉族，小学文化，个体，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州。因涉嫌盗窃罪于2020年3月13日被尉犁县公安局取保候审，同年5月26日经尉犁县人民法院决定取保候审。2020年9月12日经尉犁县人民法院决定逮捕。现羁押于尉犁县看守所。上诉人（原审被告人）张培发，男，1980年8月2日出生，汉族，初中文化，务工人员，住址新疆维吾尔自治区尼勒克县。因涉嫌盗窃罪于2020年4月19日被尉犁县公安局取保候审，同年5月26日经尉犁县人民法院决定取保候审。2020年9月12日经尉犁县人民法院决定逮捕。现羁押于尉犁县看守所。原审被告人李辉，男，1981年1月10日出生，汉族，初中文化，个体，捕前住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州尉犁县。因涉嫌盗窃罪于2019年12月19日被尉犁县公安局刑事拘留，2020年1月20日经尉犁县人民检察院批准逮捕，次日由尉犁县公安局执行逮捕。现羁押于尉犁县看守所。原审被告人杜宜华，男，1965年7月4日出生，汉族，初中文化，无固定职业，捕前住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。因涉嫌盗窃罪于2019年12月22日被尉犁县公安局刑事拘留。2020年1月20日，经尉犁县人民检察院批准逮捕，次日由尉犁县公安局执行逮捕。现羁押于尉犁县看守所。原审被告人李和林，男，1983年9月25日出生，汉族，初中文化，务工人员，捕前住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。因涉嫌盗窃罪于2019年12月15日被尉犁县公安局刑事拘留。2020年1月20日经尉犁县人民检察院批准逮捕，次日由尉犁县公安局执行逮捕。现羁押于尉犁县看守所。原审被告人李和原，男，1985年6月5日出生，汉族，初中文化，务工人员，捕前住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市人民西路金梦小区24号楼2单元501室。因涉嫌盗窃罪于2019年12月15日被尉犁县公安局刑事拘留。2020年1月20日经尉犁县人民检察院批准逮捕，次日由尉犁县公安局执行逮捕。现羁押于尉犁县看守所。新疆巴音郭楞蒙古自治州尉犁县人民法院审理新疆巴音郭楞蒙古自治州尉犁县人民指控被告人李辉、杜宜华、李和林、李和明、李和原、张培发犯盗窃罪一案，于2020年8月16日作出（2020）新2823刑初30号刑事判决。被告人李和明和张培发不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年9月中旬，被告人李辉、李和林、杜宜华开车到尉犁县兴地山东陵石矿点返回时，发现新疆永恒矿业矿点放置一台球磨机、一台碎石分级机，一台已拆卸的电动机。李辉提议共同到该矿点实施盗窃，杜宜华、李和林表示同意。2019年9月18日，被告人杜宜华、李和林组织被告人李和明、李和原，被告人李辉组织被告人张培发到尉犁县兴地山新疆永恒矿业矿点实施盗窃。被告人李辉让被告人李和明、李和原驾驶×××号皮卡车装载气割枪及输氧管，被告人李和林、杜宜华、张培发驾驶被告人李辉×××号皮卡车装载李辉租用的氧气罐及煤气罐。当日中午，五名被告人驾车到达尉犁县兴地山新疆永恒矿业有限责任公司矿点，被告人李和明、张培发轮番使用气割枪切割碎石分级机叶片、一台4**千瓦的电动机。随后被告人李辉驾驶×××号翻斗车到达现场，被告人李辉指挥李和原、李和林等人将切割后的电动机及分级机叶片装到翻斗车上。2019年9月19日，六名被告人驾车返回尉犁县，被告人李和林驾驶×××车将盗窃的赃物运至库尔勒市龙山停车场。当日晚，被告人李辉联系收购废品的刘某，之后刘某带被告人李和林、杜宜华将盗窃的电动机和分级机叶片运至库尔勒市迎宾路韩某的废品收购店销赃，赃款为31,950元，被告人李辉安排刘某从韩某处取得现金3,450元，剩余28,500元韩某向被告人李和林转账，其中被告人李辉分得赃款2,000元，被告人杜宜华分得赃款6,000元，被告人李和林分得赃款13,500元，被告人李和明分得赃款2,000元，张培发分得赃款5,000元。经鉴定，被盗窃物品价值46,750元。案发后，六名被告人能如实供述犯罪事实。另查明，各被告人本人或其家属在案件移送审查阶段进行了退赔，公诉机关当庭提交了赔偿协议、谅解书，其中被告人李辉、杜宜华的亲属已分别退赔50,000元，被告人李和明退赔20,000元，被告人李和林、李和原家属已分别退赔10,000元。六名被告人均表示认罪认罚，与公诉机关签署认罪认罚具结书。据此，原审判决如下：一、被告人李辉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人杜宜华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人李和林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人李和明犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。五、被告人张培发犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。六、被告人李和原犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月十五日，并处罚金人民币五千元。七、违法犯罪所得退赔被害人。八、未随案移送的扣押物品，由扣押机关依法处理。上诉人李和明提出，其事前未参与预谋，未参与销赃，被抓后才知道是盗窃；如果构成盗窃罪，其主观恶性较小，退赔损失，认罪认罚，原判量刑过重，请求适用缓刑。上诉人张培发提出，其到案后具有如实供述犯罪事实、认罪认罚等从轻处罚情节，原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实和证据和一审认定的事实和证据一致，本院依法予以确认。本院认为，上诉人李和明、张培发和原审被告人李辉、杜宜华、李和林、李和原六人以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃他人财物，价值46,750元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。针对上诉人李和明提出其不构成盗窃罪的意见。经查，根据上诉人李和明在侦查机关的供述“我知道这些东西不是杜宜华和李和林的，肯定是切割别人的东西，我当时想着别被别人抓住了。我们天黑才开始切割钢管，是因为我们切割的是别人的废铁，就是偷别人的废铁，不能让其他人发现。”结合本案其他同案犯的供述，证实李和明虽作案前未参与预谋，但作案时已明知涉案财物是他人的，其主观上具有非法占有他人财物的故意，且客观上实施了秘密切割他人财物的行为，其行为符合盗窃罪的犯罪构成，关于其不构成盗窃罪的上诉意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，原审被告人李辉提出犯意后，李辉和原审被告人杜宜华、李和林积极筹备作案工具并纠集上诉人李和明、张培发和原审被告人李和原实施犯罪行为，李辉、杜宜华、李和林在共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人李和明和张培发用气割枪切割涉案财物，在共同犯罪中起次要作用，原审被告人李和原实施装运帮助行为，在共同犯罪中起辅助作用，李和明、张培发和李和原系从犯，依法可从轻处罚；其中，李和原的作用小于李和明和张培发，量刑时予以区分。上诉人李和明、张培发和原审被告人李辉、杜宜华、李和林到案后如实供述犯罪事实，构成坦白，可从轻处罚。案发后，上诉人李和明和原审各被告人积极赔偿，可酌情从轻处罚。上诉人李和明、张培发和原审被告人李辉、杜宜华、李和林签署认罪认罚具结书，当庭认罪悔罪，依法可从宽处罚。针对上诉人李和明和张培明关于量刑过重，请求适用缓刑的意见，经查，原判量刑时已充分考虑二上诉人在共同犯罪中的作用、具有坦白、认罪认罚，李和明具有赔偿等情节，已在法定幅度内从轻处罚，量刑适当，关于量刑过重请求适用缓刑的上诉意见，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  叶秀梅审判员  丁 辉审判员  李 静二〇二〇年十月二十八日书记员  申傲霜