广东省汕头市濠江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0512民初459号原告：姚伟钿，男，汉族，1988年3月12日出生，住址广东省潮州市潮安区************，公民身份号码************。委托诉讼代理人：吴凌，广东渠源律师事务所律师。被告：广东宝贝儿婴童用品股份有限公司，住所地汕头市濠江区。法定代表人：张志宾，系该司董事长。原告姚伟钿与被告广东宝贝儿婴童用品股份有限公司（下称宝贝儿公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告姚伟钿之委托诉讼代理人吴凌到庭参加诉讼，被告宝贝儿公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告姚伟钿向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付2019年8-10月工资共21360元；2.判令被告向原告支付自2018年5月至2019年11月的加班工资共90270.18元；3.判令被告向原告支付因用人单位提出协商一致解除劳动合同的经济补偿90129.02元；4.判令被告承担本案受理费和保全费。事实与理由：2014年4月20日，原告与被告签订劳动合同，入职被告处在行政部从事机动秘书工作。2017年5月1日，原告与被告再次签订劳动合同，劳动期限至2020年4月30日止，职位不变。原告工资包括基本工资、职务补贴、岗位补贴、其他补贴、话费补贴等，但被告未按原告实际工资缴纳社保（含医保）、住房公积金，也没有根据原告加班情况支付加班费。自2019年下半年开始，被告经营出现问题，原先银行账户被另案查封，故被告通过肖龙周、荣森纺织公司、濠江人社等人或机构的银行账户代发工资，且工资发放无法准时及足额，有时一个月工资分多次、多个账户发放。2019年12月27日，被告以单位与职工协商解除劳动合同的名义，与原告解除劳动合同，并在《解除/终止劳动合同证明书》上加盖公司公章，确认原告在被告处工作期限为5年9个月。同日，被告出具《离职说明》，确认尚欠原告2019年8-10月工资（8月工资7386元、9月工资7304元、10月6670元）和2018年及2019年加班费90270.18元；另确认原告2019年部分工资通过肖龙周、深圳市吉意发展有限公司、汕头市荣森纺织有限公司、濠江人社部门付清。至原告申请劳动仲裁之日止，被告尚未支付上述劳动报酬。现被告已提出并与原告协议解除劳动合同，被告也一直没有按《劳动合同法》第三十六条规定支付经济补偿金。原告为此向汕头市劳动人事争议仲裁委员会（下称汕头劳动仲裁委）申请劳动仲裁。汕头劳动仲裁委经审理作出仲裁裁决书，原告认为仲裁裁决存在错误，特向法院提起诉讼，恳请维护原告的合法权益。被告宝贝儿公司没有答辩，也未提交证据。本院经审理认定事实如下：原告姚伟钿提交的《汕头市社会保险参保证明》，载明被告宝贝儿公司于2014年10月1日至2019年8月为原告姚伟钿参保基本养老保险、工伤保险和失业保险。被告宝贝儿公司于2019年12月27日出具的《离职说明》，载明：被告宝贝儿公司因经营问题无法再维持生产，自2019年12月27日起主动与原告姚伟钿解除劳动关系，确认尚欠原告姚伟钿2019年8-10月工资（8月工资7386元、9月工资7304元、10月6670元），并确认被告宝贝儿公司已委托肖龙周、深圳市吉意发展有限公司、汕头市荣森纺织有限公司、濠江人社部门付清了原告姚伟钿2019年部分工资，其中1月6345元、2月9280元、3月12402元、4月10009.6元、5月12307.5元、6月18000元、7月13688元、11月11680元、12月3920元。2019年12月27日，被告宝贝儿公司向原告姚伟钿出具《解除/终止劳动合同证明书》，载明原告姚伟钿于2014年4月20日入职被告宝贝儿公司处任机动秘书，被告宝贝儿公司于2019年12月27日提出解除劳动合同并与原告姚伟钿协商一致。原告姚伟钿在该证明书上签名确认。原告姚伟钿因本案劳动合同纠纷于2020月6月11日向汕头劳动仲裁委提出劳动仲裁，请求裁决：1.宝贝儿公司向姚伟钿支付2019年8月份至10月份工资21360元；2.宝贝儿公司向姚伟钿支付2019年5月份至2019年11月份加班工资90270.18元；3.宝贝儿公司支付姚伟钿解除劳动合同的经济补偿金90129.02元。仲裁期间，汕头劳动仲裁委向濠江人社部门了解情况，得知被告宝贝儿公司因经营不善，存在拖欠员工工资的情况。汕头劳动仲裁委于2020年8月6日作出汕劳人仲案字[2020]375号仲裁裁决书（下称375号仲裁裁决），裁决如下：一、宝贝儿公司于本裁决生效之日起五个工作日内向姚伟钿支付2019年8月份至10月份的工资21360元；二、驳回姚伟钿的其他仲裁请求。原告姚伟钿不服上述仲裁裁决于2020年8月24日向本院提起诉讼，请求判如所请。案件仲裁过程中，姚伟钿向本院提出诉讼财产保全申请，本院于2020年9月1日作出（2020）粤0512民初459号民事裁定，裁定：查封、冻结宝贝儿公司名下财产，保全价值以201759.2元为限。原告姚伟钿交纳保全申请费1528.8元。以上事实，有原告姚伟钿提交的《离职说明》、《解除/终止劳动合同证明书》、原告姚伟钿在建设银行卡号尾号1855和7141的账户活期明细信息表（2014年1月1日至2020年4月9日）、汕头社会保险参保证明、375号仲裁裁决书等证据予以佐证，并经庭审质证核实属实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。劳动者与用人单位形成劳动关系，应受劳动法律法规的约束，劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。本案原告姚伟钿虽没有提交其与被告宝贝儿公司签订的书面劳动合同，但被告宝贝儿公司自2014年10月份开始为原告姚伟钿参保社会保险，又因原告姚伟钿提交的其建设银行账户活期明细信息表也可以证实，被告宝贝儿公司向原告姚伟钿支付了工资，且被告宝贝儿公司也为原告姚伟钿出具了《离职说明》，因此，上述事实均可以印证原告姚伟钿与被告宝贝儿公司建立了劳动合同关系。上述劳动合同关系合法有效，对双方具有约束力，双方均应遵循合法、诚实信用的原则，全面履行各自的劳动合同义务。一、关于原告宝贝儿公司应否向被告姚伟钿补足劳动报酬的问题劳动报酬给付系用人单位最基本的义务，用人单位应按劳动合同约定向劳动者及时、足额支付劳动报酬。被告宝贝儿公司为原告姚伟钿出具了《离职说明》确认拖欠原告姚伟钿2019年8-10月份工资，其中8月工资7386元、9月工资7304元、10月6670元，合计21360元，且濠江人社部门也向汕头劳动仲裁委确认了被告宝贝儿公司拖欠员工工资的情况，故本院对被告宝贝儿公司拖欠原告姚伟钿2019年8-10月份工资21360元的事实予以确认。二、关于劳动合同解除及被告宝贝儿公司应否向原告姚伟钿支付经济补偿金的问题用人单位提出与劳动者解除劳动合同，并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。被告宝贝儿公司于2019年12月27日出具的《解除/终止劳动合同证明书》证实，被告宝贝儿于当天向原告姚伟钿提出解除劳动合同并经双方协商一致解除了劳动合同，据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，故被告依法应向原告支付相应的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，因原告在被告处工作的年限为5年8个月，其解除劳动关系前十二个月平均工资为9916元（计算为2019年工资总额118992.1元÷12个月），故被告应支付给原告的经济补偿金为59496元（计算为：职工月平均工资9916元×6个月）。原告姚伟钿超过本院认定的上述金额部分，依据不足，本院不予支持。三、关于原告姚伟钿主张加班工资的问题首先，依据原告姚伟钿担任被告宝贝儿公司机动秘书的工作特点，原告姚伟钿的工作时间具有特殊性，其在被告宝贝儿公司工作实行的应是不定时工时制。其次，原告姚伟钿自入职被告宝贝儿公司处即任机动秘书，其作为公司的高级管理人员，应了解到其所从事行业的特点及工作岗位的特殊性质，清楚其工作岗位需要机动作业，其劳动报酬约定已涵盖了各种工作时间的工资，即工资包含了加班工资。再次，原告姚伟钿虽然主张被告宝贝儿公司拖欠其2018年5月份至2019年11月份的加班工资，但其并无法就其加班的事实的存在予以举证，故依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告姚伟钿应承担举证不能的法律后果。因此，对原告姚伟钿主张被告宝贝儿支付其自2018年5月份至2019年11月份加班工资90270.18元的诉讼请求，本院予以驳回。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款、第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广东宝贝儿婴童用品股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告姚伟钿2019年8月至10月份的工资共21360元；二、被告广东宝贝儿婴童用品股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告姚伟钿解除劳动关系的经济补偿金59496元；三、驳回原告姚伟钿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告广东宝贝儿婴童用品股份有限公司负担。原告姚伟钿已预交受理费5元，本院予以退还5元。被告广东宝贝儿婴童用品股份有限公司应负担的案件受理费5元，应在本判决发生法律效力之日起10日内向本院交纳；拒不交纳的，本院将依法强制执行。原告姚伟钿已交纳案件保全申请费1528.8元，被告广东宝贝儿婴童用品股份有限公司应在本判决发生法律效力之日起10日内径付给原告姚伟钿。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 陈浩炳二〇二〇年十月一日法官助理 陈焕铃书 记 员 陈安琪附：本判决书相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条第（二）项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第一款民事诉讼应当遵循诚实信用原则。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。