江苏省南通经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0691刑初87号公诉机关南通市经济技术开发区人民检察院。被告人吴艺凤，女，1981年11月8日出生于福建省漳州市，无业，暂住江苏省昆山市（户籍地福建省漳州市平和县）。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年9月20日被南通市公安局开发区分局刑事拘留，同年10月17日被该局取保候审。2020年7月28日南通市经济技术开发区人民检察院以涉嫌犯非法经营罪决定逮捕，因身体原因未能执行逮捕。辩护人谢庆斌，北京炜衡（南通）律师事务所律师。被告人邱训明，男，1967年8月16日出生于江苏省南通市，个体，住南通市开发区。曾因嫖娼，于2009年5月7日被南通市公安局开发区分局行政拘留十日并处罚款五千元。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年9月17日被南通市公安局开发区分局刑事拘留，同年10月17日被该局取保候审。南通市经济技术开发区人民检察院以开检二部刑诉〔2020〕18号起诉书指控被告人吴艺凤犯非法经营罪、被告人邱训明犯销售伪劣产品罪，于2020年8月31日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭进行了审理。南通市经济技术开发区人民检察院指派检察官姜伟出庭支持公诉，被告人吴艺凤、邱训明及辩护人谢庆斌到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年11月至2019年8月期间，被告人吴艺凤在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草零售许可证的情况下，为牟取非法利益，多次向南通开发区邱凯百货商行经营者即被告人邱训明出售牡丹、利群、红塔山等假冒伪劣卷烟，非法经营数额共计人民币318090元，获利20000元。2018年11月至2019年8月期间，被告人邱训明在经营邱凯百货商行（以其参与经营的余儿百货商行名义领取了烟草专卖零售许可证）期间，为牟取非法利益，明知被告人吴艺凤、陈贵鑫（另案处理）销售的红塔山、利群、南京煊赫门等烟系假冒伪劣卷烟仍予以购进，后伙同邱智磊（另案处理）将购进的假冒伪劣卷烟销售给尹某、曾某等人，销售金额共计人民币309918元。2019年9月16日，侦查人员从被告人邱训明租赁的仓库内查获尚未出售的卷烟共计468.2条，其中南京（红）90条、牡丹（软）37条、南京煊赫门17条、利群（新版）141条、红双喜（硬）55条、云烟（紫）84条、红塔山（硬经典100）3.2条、利群（长嘴）41条。经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述卷烟的销售价格共计人民币36928元。另查明，2019年9月16日，南通市公安局开发区分局民警在办案过程中发现南通市开发区南通农场的邱凯百货商行有销售伪劣卷烟的嫌疑，遂于当日将被告人邱训明抓获归案。根据被告人邱训明供述，卷烟系从被告人吴艺凤处购得，同月19日，民警将被告人吴艺凤抓获归案。到案后，被告人吴艺凤、邱训明均如实供述了其犯罪事实。案发后，被告人邱训明已退出违法所得人民币20000元。本院审理期间，被告人邱训明主动预缴了财产刑执行保证金人民币200000元,被告人吴艺凤退出违法所得人民币17000元。上述事实，被告人吴艺凤、邱训明在开庭审理过程中亦无异议，并有涉案查扣的卷烟照片、户籍证明、常住人口信息、发破案经过、抓获经过、公安行政处罚决定书、调取证据清单、烟草专卖零售许可证、营业执照、扣押清单、另案处理的陈贵鑫的刑事判决书、南通市烟草专卖局出具的证明、认罪认罚具结书、调查评估意见书等书证；未到庭证人余某、尹某、曾某、王某的证言；被告人吴艺凤、邱训明的供述和辩解、另案处理的邱智磊、陈贵鑫的供述；江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告；南通市公安局开发区分局制作的搜查笔录、搜查照片、辨认笔录、电子数据检查笔录；微信聊天记录、微信转账记录等电子证据等证据在卷佐证。公诉机关认为，被告人吴艺凤、邱训明的行为分别构成非法经营罪和销售伪劣产品罪，均应追究刑事责任。被告人吴艺凤、邱训明均系坦白，自愿认罪认罚。本案销售伪劣产品部分系共同犯罪，被告人邱训明系主犯。建议以非法经营罪判处被告人吴艺凤有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元；以销售伪劣产品罪判处被告人邱训明有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元，禁止在缓刑考验期内从事卷烟销售经营。被告人吴艺凤、邱训明对指控事实、证据、罪名及量刑建议没有异议，且在审查起诉阶段有律师在场时签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对起诉书指控被告人吴艺凤的犯罪事实没有异议，但提出对吴艺凤应以销售伪劣产品罪定性。另外被告人吴艺凤系自愿认罪认罚、无前科劣迹、主观恶性小，且本案非暴力犯罪，建议对其从宽处理并适用缓刑。本院经审理对上述事实、证据等予以确认。本院认为，被告人吴艺凤违反国家烟草专卖管理法规，未经许可非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，非法经营数额超过25万元，属于情节特别严重，其行为已构成非法经营罪；被告人邱训明违反国家产品质量管理法规，明知是假冒注册商标且伪劣的卷烟，仍予以购进和销售，销售金额20万元以上不满50万元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控两被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。本案销售伪劣产品部分系共同犯罪，被告人邱训明在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人邱训明有劣迹，以及被告人邱训明尚有被查获的未销售卷烟，均可对其予以酌情从重处罚。两被告人到案后均如实供述自己的罪行，均系坦白，可予以从轻处罚。两被告人自愿认罪认罚，可予以从宽处罚。被告人吴艺凤退出部分违法所得，被告人邱训明退出违法所得并主动预缴了财产刑执行保证金，对此均可予以酌情从轻处罚。关于辩护人提出的对被告人吴艺凤的定性问题。根据相关司法解释规定，行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。被告人吴艺凤销售数额30余万元，依法应当依照处罚较重的非法经营罪追究其刑事责任，辩护人关于应认定为销售伪劣产品罪的意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人吴艺凤系自愿认罪认罚、无前科劣迹，建议对其从宽处理的意见，与事实和法律相符，本院予以采纳。但关于被告人主观恶性小，本案非暴力犯罪，建议适用缓刑的意见，于法无据，本院不予采纳。综上，根据被告人吴艺凤、邱训明的犯罪事实、犯罪性质、情节、认罪态度、悔罪表现等，本院决定对被告人吴艺凤、邱训明均予以从轻处罚，其中对被告人邱训明予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第五条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第十条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人吴艺凤犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月12日起至2025年9月13日止。）二、被告人邱训明犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、禁止被告人邱训明在缓刑考验期内从事卷烟销售经营。四、已追缴被告人邱训明违法所得人民币20000元、被告人吴艺凤违法所得人民币17000元；继续追缴被告人吴艺凤违法所得人民币3000元，均予以没收，上缴国库。五、涉案被公安机关查获扣押的假烟，予以没收、销毁。上述第一、四项未缴纳罚金和违法所得均限于判决生效后十日内履行。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  张 瑜审 判 员  陈敏辉人民陪审员  蔡永忠二〇二〇年十月十二日书 记 员  蔡宇婷