安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖15民终2752号 上诉人（一审原告）：汪尊枝，女，1968年5月4日生，汉族，住安徽省金寨县。 委托诉讼代理人：袁明，金寨县法律援助中心律师。 被上诉人（一审被告）：安徽省香柏建设有限公司，住所地安徽省金寨代产业园区智慧城商业**楼****，统一社会信用代码9134152409248278XN。 法定代表人：孙先满，该公司经理。 委托诉讼代理人：窦洵，该公司员工。 被上诉人（一审被告）：胡晓峰，男，1987年7月11日生，汉族,住安徽省六安市裕安区。 上诉人汪尊枝因与被上诉人胡晓峰、安徽省香柏建设有限公司（以下简称香柏公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省金寨县人民法院(2020)皖1524民初507号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 汪尊枝上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人各项费用在一审判决的数额上增加13141.16元；二、本案的诉讼费用由两被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定香柏公司垫付的医疗费40479.7元错误，该垫付款中，包括上诉人预交的医疗费5000元，香柏公司在上诉人出院时统一办理的结算手续，被上诉人预交的5000元不应从总赔偿款中扣除；二、一审适用的赔偿标准错误。1、误工费应按农林牧渔业每天128.54元标准计算，一审按每天123.48元计算错误；2、护理费应按居民服务业标准每天135.54元计算；3、营养费、住院伙食补助费可以参照当地国家机关工作人员的出差标准标准每天90元计算；4、一审判决酌定交通费为800元过少，上诉人实际花去交通费3000余元。 香柏公司答辩称：对上诉人住院手术的时候垫付的5000元我们无异议。 胡晓峰未提交书面答辩状。 汪尊枝一审诉讼请求：一、香柏公司、胡晓峰赔偿汪尊枝医疗费等各项损失合计277098.8元；二、本案诉讼费用由香柏公司、胡晓峰承担。 一审法院查明的事实：2019年6月16日，汪尊枝在安徽省香柏建设有限公司、胡晓峰承包的金寨县官池村河堤工程工地上做工，在施工过程中，汪尊枝双手被搅拌机搅伤并送往古碑医院治疗，后转入中国人民解放军联勤保障部队第901医院住院治疗，安徽省香柏建设有限公司垫付了医疗费40479.7元，胡晓峰垫付费用10000元，治疗终结后，汪尊枝的伤情经安徽正源司法鉴定所鉴定为八级伤残，后续治疗费8000元，三期评定为误工期120天、护理期60日、营养期60日。为维护自身合法权益，汪尊枝诉讼来院。 本案在立案受理后，胡晓峰对汪尊枝的伤残等级、后续治疗费、三期申请进行重新鉴定。本院依法委托安徽中和司法鉴定中心进行了重新鉴定，鉴定意见为，构成八级伤残，误工期90日、护理期30日、营养期30日、后续治疗费6000元。 以上事实，有汪尊枝身份证复印件、古碑医院门诊病历中国人民解放军联勤保障部队第901医院医疗费发票、出院记录、官池村委会证明、安徽正源司法鉴定所鉴定意见书、安徽中和司法鉴定中心重新鉴定意见书、庭审笔录等予以证实，本院予以确认。 一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。汪尊枝受雇于胡晓峰并在其承包的金寨县官池村河堤工程工地做工，在工作中意外致伤，胡晓峰应承担赔偿责任。胡晓峰以安徽省香柏建设有限公司名义承包工程并进行施工，安徽省香柏建设有限公司应对损害结果承担连带赔偿责任。汪尊枝在从事搅拌机作业时，未采取合理的安全保护措施，且在机器未断电的情况下用手触碰已经停止的搅拌机，未尽到确保自身安全义务，其自身存在过失，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，应减轻赔偿义务人的赔偿责任，责任比例宜定为3:7。汪尊枝误工期按照重新鉴定意见为90天，但汪尊枝第一次住院为30天，出院医嘱休息2个月，二次手术住院6天，医嘱休息1个月，故汪尊枝的实际误工期应按照医嘱计算为126天；二次手术费以实际发生额计算为7093.9元；汪尊枝损失为，医疗费41288.7元，住院伙食补助1200元（30天×40元）；营养费1200元（30天×40元）；护理费7408.8元（60天×123.48元）；误工费15558.48元（123.48元×126天）；残疾赔偿金225240元（37540元×20年×30%）；二次手术费7093.9元；精神抚慰金宜定为15000元；交通费酌定800元；合计314789.88元。该款汪尊枝自行承担30%，即94436.96元，由胡晓峰赔偿70%，即220352.92元，安徽省香柏建设有限公司承担连带赔偿责任。扣除公司垫付的医疗费40479.7元和胡晓峰垫付的10000元，实际两被告应赔付169873.22元。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条之规定，一审判决：一、被告胡晓峰于本判决生效后十日内赔偿原告汪尊枝各项损失合计169873.22元；二、被告安徽省香柏建设有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告汪尊枝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3017元，减半收取1509元，由原告汪尊枝负担509元，由被告安徽省香柏建设有限公司负担1000元。鉴定费2090元，重新鉴定费3300元，合计5390元，由被告安徽省香柏建设有限公司、胡晓峰承担。 二审中，双方当事人均未提供新证据。 二审审理查明：2019年7月9日，汪尊枝在中国人民解放军联勤保障部队第901医院住院治疗期间预交住院医疗费5000元，其出院时由香柏公司办理出院结算手续，住院医疗费为40479.7元，包括汪尊枝预交的医疗费5000元，香柏公司实际垫付医疗费为35479.7元。 二审法院查明的其他事实与一审法院一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点：一、香柏公司垫付的医疗费40479.7元是否包括汪尊枝预交的医疗费5000元；二、一审判决认定的误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费是否正确。 关于争议焦点一。汪尊枝于2019年7月9日向中国人民解放军联勤保障部队第901医院预交住院医疗费5000元，由汪尊枝提供的预交金凭证及银行转账凭证予以证明，香柏公司对其予以认可，应予认定，香柏公司实际垫付的医疗费应为35479.7元。汪尊枝上诉所持香柏公司垫付的医疗费包括其预交的5000元，经查属实，应予支持。 关于争议焦点二。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。关于误工费问题，一审中，汪尊枝起诉要求其误工费按每天113元计算，一审判决按每天123.48元计算其误工费，汪尊枝上诉要求按每天128.54元计算误工费之理由，无法律依据，不能成立；关于住院住院伙食补助费、营养费问题，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。因上述规定是可以参照执行，一审法院结合本地的实际生活水平及受害人伤残情况，确定汪尊枝的伙食补助费及营养费按每天40元计算，并无明显不当，应予维持；关于护理费问题，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，一审判决按汪尊枝的误工费的计算标准确定其护理费正确；关于交通费问题，汪尊枝在一审中虽然提供了金寨县金联汽车运输有限责任公司的发票，但该发票号码大部分为连号，不能证明其实际支付交通费的数额，一审法院酌定其交通费为800元并无不当。 综上所述，汪尊枝上诉所持部分理由成立，应予采纳。一审判决认定香柏公司垫付的医疗费中未扣除汪尊枝预交的医疗费5000元有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省金寨县人民法院(2020)皖1524民初507号民事判决第二、三项，即：二、被告安徽省香柏建设有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回原告汪尊枝的其他诉讼请求； 二、变更安徽省金寨县人民法院(2020)皖1524民初507号民事判决第一项为：胡晓峰于本判决书送达后十日内赔偿汪尊枝各项损失合计174873.22元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费、鉴定费、重新鉴定费按一审判决执行；二审案件受理费129元，由上诉人汪尊枝承担79元，被上诉人胡晓峰、安徽省香柏建设有限公司承担50元。 本判决为终审判决。 审判长  张德兵 审判员  王 军 审判员  王 芬 二〇二〇年十月二十二日 书记员  吕永永 附：相关法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； ……