陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕01民终9042号上诉人（原审被告）：陕西凯佳新能源科技有限公司，住所地：西安市未央区辛家庙中村聚泉科技示范小区第2幢1单元5层2-10502号房。法定代表人：刘五洲，该公司总经理。委托诉讼代理人：温颖安，陕西迎旭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴文才，男，1968年2月27日出生，汉族，西安市鄠邑区五竹街道吴家寨村**村民，住该村组。委托诉讼代理人：张宏权，陕西谷正律师事务所律师。上诉人陕西凯佳新能源科技有限公司（以下简称凯佳公司）因与被上诉人吴文才委托合同纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院（2019）陕0118民初4617号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。凯佳公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，并发回重审。2.一、二审诉讼费用由吴文才承担。事实与理由：原审法院认定事实错误，二审法院应当依法发回重审。2017年3月23日凯佳公司与吴文才签订的《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》，以及《公司代理销售人员岗位职责》，相辅相成，均为凯佳公司的规章制度。根据《代理协议》，吴文才的身份是兼职计算销售提成人员，并非凯佳公司的代理商。根据《岗位职责》，未收回产品销售货款不得要求业务提成。吴文才自愿代客户向凯佳公司出具的欠条，是其真实意思表示，应当从其销售提成中予以扣减。吴文才辩称，原审判决查明事实清楚。2017年3月23日凯佳公司与吴文才签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》，约定吴文才为代理销售商，代理期限内凯佳公司从未出具书面通知或以其他方式告知取消吴文才代理商资格，吴文才处仍然保留了凯佳公司招牌、图案设计等标记，凯佳公司并未要求吴文才拆除归还。双方并未签订《公司代理销售人员岗位职责》，客户欠款系与凯佳公司形成债权债务关系，不能以此扣减吴文才提成款。吴文才向一审法院起诉请求：1、依法判令凯佳公司给付所欠吴文才代理提成款328627元；2、诉讼费由凯佳公司承担。一审法院认定事实：吴文才自2016年8月起作为凯佳公司经销商代理分布式光伏发电系统销售及相关服务工作，吴文才2016年的销售提成凯佳公司已结清。2017年3月23日，吴文才作为乙方与作为甲方的凯佳公司重新签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》一份，协议主要约定：经协商，甲方同意乙方成为甲方的经销商代理，甲方授权乙方坐落于户县五竹镇吴家寨门店以甲方“陕西凯佳新能源科技有限公司”为悬挂招牌。乙方门店的内外装饰及门店标志、名称须与甲方统一。乙方门店租赁、装修、设备等流动资金及其辅助材料费用由乙方承担。甲方承诺在本合同执行期间，乙方可以使用甲方商标、挂牌。未经授权，乙方不得在授权区以外使用甲方的商标和挂牌。双方在此明确，乙方取得的是在授权期内，在指定区域内甲方商标、挂牌的使用权和产品的经销权。本合同代理期限为2017年3月23日至2018年3月23日止。代理点：户县（加盖公司印章）。甲方提供产品，并按月将乙方利润进行结算，甲方每月5日前必须向乙方支付上月结款利润的70%，25%的利润于年末一次性支付给乙方，剩余5%的利润于合同解除之日返还。甲方提供的产品，乙方必须参照甲方提供的价格执行，产品市场价8.2元/瓦，给予乙方的底价是7元/瓦。若经销商在本代理区域内产生销售，则结算利润的100%，具体发放时间和发放比例按本合同相关内容执行。乙方当月任务为200KW。若当月内完成任务量不超过50KW，取消经销商资格；乙方每相邻3个月中必须有一个月完成月任务的60%，否则取消经销商资格。若经销商资格取消后，自取消之日起经销商必须在三日之内拆除并归还甲方公司挂牌、图案设计或其他营业标记，并不得再使用其他属于甲方所有的营业标记，管理技术商业秘密等。乙方不准在授权区域以外的其他场所，从事相同或类似的产品经营的活动或销售。本合同期自2017年3月23日起至2018年3月23日，共计1年。期限届满前60日，经双方同意应办续约手续，尚未办理续约手续者，期限届满本约自然失去其效力。该代理协议另对甲、乙双方权力义务及奖励政策、违约责任等进行了约定。代理协议履行期间，吴文才完成总装机容量为457350W，按双方约定凯佳公司应支付吴文才提成款357687元。吴文才另有12户贫困户客户，按户凯佳公司每户应支付吴文才提成款2500元，共计30000元。后吴文才、凯佳公司双方因合同履行产生争议，代理协议期限届满后双方未续签代理协议。另查，因客户张圃、吕苏琴、张阿妮三户欠付货款，吴文才曾向凯佳公司出具欠条三份。其中，客户为张圃、张阿妮的欠条中注明“从吴文才业绩（提成）中扣除”，客户为吕苏琴的欠条注明“由本人承担”。代理协议期限届满后，吴文才名下仍有客户欠付凯佳公司货款，凯佳公司已通过诉讼方式起诉客户陈森虎等人索要货款。吴文才曾于2018年6月7日诉至鄠邑区人民法院向凯佳公司索要提成款，后于2019年8月2日撤诉。2019年8月5日，吴文才再次持前述诉请诉至法院。庭审中，吴文才、凯佳公司双方均同意在凯佳公司欠付吴文才之提成款中扣除吴文才收取客户张阿妮之货款118120元。一审法院认为，吴文才、凯佳公司签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》，凯佳公司授权吴文才为其公司的经销商代理以凯佳公司的名字挂牌代理分布式光伏发电项目的推广与销售工作，吴文才、凯佳公司双方形成委托合同关系，凯佳公司应按代理协议约定支付吴文才提成款。吴文才、凯佳公司双方2017年3月23日签订之《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》约定代理区域为户县。合同履行期间吴文才名下之客户均在代理区域内，故凯佳公司按照90%向吴文才计付提成款，与合同约定不符，凯佳公司应按100%向吴文才计付提成款。吴文才、凯佳公司双方2017年3月23日签订之《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》约定“乙方当月任务为200KW。若当月内完成任务量不超过50KW，取消经销商资格；乙方每相邻3个月中必须有一个月完成月任务的60%，否则取消经销商资格。若经销商资格取消后，自取消之日起经销商必须在三日之内拆除并归还甲方公司挂牌、图案设计或其他营业标记，并不得再使用其他属于甲方所有的营业标记，管理技术商业秘密等。”代理协议履行期间，凯佳公司以吴文才5月份装机容量未达到50 KW，本月开始永久取消经销商代理资格，提成按兼职计算（0.4/ W）。但凯佳公司并未以书面或其他方式告知吴文才取消吴文才经销商资格，也未自取消吴文才经销商资格之日起要求吴文才拆除并归还凯佳公司挂牌、图案设计或其他营业标记，对吴文才所完成的客户业务，凯佳公司仍然提供产品并进行安装。故对凯佳公司取消吴文才经销商代理资格，提成按兼职0.4/ W计算之辩称意见，不予采信，代理协议履行期间吴文才之客户提成款凯佳公司应按代理协议约定计付。经鄠邑区人民法院核算，凯佳公司应支付吴文才提成款共计387687元，扣除吴文才、凯佳公司双方均同意从本案欠付提成款中扣除吴文才收取但未交付给凯佳公司的客户张阿妮之货款118120元，凯佳公司尚欠吴文才提成款269567元。吴文才、凯佳公司双方签订之代理协议期限已届满，双方未续签协议，客户欠款属客户与凯佳公司之间的债务纠纷，吴文才与客户之间并无合同关系，故客户欠款应由凯佳公司依照与客户之合同关系自行收回。吴文才虽向凯佳公司出具欠条，但该欠款属客户欠付之货款，不应由吴文才承担，在吴文才提成款中扣除。依照《中华人民共和国合同法》第四百零四条、第四百零五条之规定，判决：一、被告陕西凯佳新能源科技有限公司于判决生效后十五日内给付原告吴文才提成款269567元；二、驳回原告吴文才其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6230元，由吴文才负担886元，凯佳公司负担5344元。因吴文才已预交，故凯佳公司在给付上述之款项时应将所负担之诉讼费一并给付吴文才。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，凯佳公司与吴文才签订《分布式光伏发电系统销售及相关服务代理协议》授权吴文才为其公司的经销商代理，双方形成委托合同关系，该协议系双方当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，属有效协议，对双方当事人均有约束力。协议签订后，吴文才履行了进行销售工作的合同义务，凯佳公司理应按代理协议约定支付吴文才提成款。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，凯佳公司上诉称吴文才为兼职计算销售提成人员，不应按代理商标准计算销售提成，但代理协议履行期间，凯佳公司从未告知吴文才取消其经销商资格，也未要求吴文才拆除并归还凯佳公司挂牌、图案设计或其他营业标记，对吴文才完成的客户业务，凯佳公司仍然提供产品并进行安装，故对凯佳公司该项主张，本院不予采信。凯佳公司上诉称根据《岗位职责》之规定未收回的产品销售货款不得要求业务提成，但该《岗位职责》系凯佳公司单方制作，并未与吴文才达成合意，不能据此扣减吴文才依据代理协议应取得的业务提成，故对凯佳公司该项主张，本院亦不予采信。根据双方代理协议计算，凯佳公司应支付吴文才提成款合计387687元，审理中凯佳公司、吴文才均同意从中扣除吴文才已收取张阿妮的货款118120元，剩余269567元，凯佳公司应向吴文才予以支付。综上所述，凯佳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6200元，由陕西凯佳新能源科技有限公司负担。本判决为终审判决。 审  判  长    陈      平审  判  员    李      刚审  判  员    陈      帅 二〇二〇年十月十六日 书 记 员  刘 书 方     1