广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终903号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）谭天清，男，1974年2月26日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地广东省怀集县*************。因犯贩卖毒品罪于2011年7月4日被广东省中山市第一人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；因犯贩卖毒品罪于2018年9月18日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元，2019年3月12日刑满释放。因本案于2020年1月8日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人谭天清犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月6日作出（2020）粤0605刑初1145号刑事判决。原审被告人谭天清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年7月至10月，被告人谭天清多次贩卖毒品海洛因给吸毒人员程某奋（已判决）、李某某（另作处理）、程某栋（已判决）等人。具体如下：1.2019年7月初，被告人谭天清在广州市**茶滘附近收取程某奋现金200元，将约0.1克毒品海洛因贩卖给程某奋、程某栋。2.同年9月下旬，被告人谭天清在佛山市南海区************附近收取程某奋现金200元，将约0.1克毒品海洛因贩卖给程某奋、李某某。3.同年10月3日上午，李某某通过微信转账96元给程某奋让其帮忙购买毒品，程某奋遂联系被告人谭天清购买。谭天清在广州市**茶滘附近收取程某奋现金96元，将约0.05克毒品海洛因贩卖给程某奋。后程某奋与李某某在程某奋的出租屋将毒品共同吸食。4.同月7日中午，李某某通过微信转账100元给程某奋让其帮忙购买毒品，程某奋遂联系被告人谭天清购买。谭天清通过微信收取程某奋96元，在广州市**茶滘附近将约0.05克毒品海洛因贩卖给程某奋。后程某奋与李某某在程某奋的出租屋将毒品共同吸食。5.次日，李某某通过微信转账100元给程某奋让其帮忙购买毒品，程某奋遂联系被告人谭天清购买。谭天清通过微信收取程某奋100元，在广州市**茶滘附近将约0.05克毒品海洛因贩卖给程某奋。后程某奋与李某某在程某奋的出租屋将毒品共同吸食。公安机关从谭天清处扣押作案手机1部。原审判决认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.证人程某奋的证言及辨认笔录。主要内容：我经吸毒人员介绍认识“冷坑佬”后，有向“冷坑佬”购买毒品海洛因。“冷坑佬”的手机号码是137*****211，微信名是“清**郎”。我有两个微信号，微信名分别是“开**好”和“水某筒”。2019年7月初，程某栋开车搭载我去广州市**茶滘牌坊附近找“冷坑佬”购买毒品海洛因，并给了我200元现金。我下车去后用该200元向“冷坑佬”购买了一粒毒品海洛因（重约0.1克）。当时程某栋在车上看着，我拿到毒品海洛因后就和程某栋一起回到佛山市南海区大沥镇黄岐吸食了。同年9月21日左右，当时是中秋节后的一个星期左右，我和“中洲仔”在一起，由我打电话联系“冷坑佬”，说要购买200元毒品海洛因。“冷坑佬”说他从其它地方回来，会经过南海区大沥镇盐步穗盐路国际迎海茶都附近，叫我们在附近等他。后我和“中洲仔”就在穗盐路国际迎海茶都附近的公交站等他。“冷坑佬”到了后，我就给了他200元现金，他就给了我一粒用红色的胶纸袋包住的毒品海洛因（重约0.1克）。后我和“中洲仔”在附近的公厕吸食了。当时“中洲仔”亲眼看见我和“冷坑佬”交易。同年10月3日11时许，“中洲仔”在微信上问我是否能购买到毒品海洛因，我告诉他可以，之后他通过微信转账了96元给我。我将“中洲仔”转给我的96元在士多店换成现金后，搭乘公交车到广州市**茶滘找“冷坑佬”。我在车上打电话联系“冷坑佬”，并约好在广州市**茶滘一个小区的小公园见面。我给了“冷坑佬”96元现金后，“冷坑佬”给了我毒品海洛因。我购买完毒品后，通过微信叫“中洲仔”在我住的附近等我，然后搭乘公交车回到南海区大沥镇黄岐岐南新村，在约定地方找到“中洲仔”后，和“中洲仔”一起到我的出租屋把海洛因吸食了。同月7日15时许，“中洲仔”又通过微信叫我帮他购买毒品，并微信转账了100元给我。后我搭乘公交车到广州市**茶滘一个小区的小公园找“冷坑佬”购买毒品海洛因，并通过微信转账了100元给“冷坑佬”。我购买完毒品后坐车回到南海区大沥镇黄岐岐南新村的约定地方找到“中洲仔”，后与“中洲仔”一起到我的出租屋把海洛因吸食了。次日16时许，“中洲仔”又通过微信叫我去购买毒品，并微信转账了100元给我。我又搭乘公交车到广州市**茶滘一个小区的小公园找“冷坑佬”购买毒品海洛因，并通过微信转账了100元给“冷坑佬”。我购买完毒品后坐车回佛山市南海区*********约好的地方找到“中洲仔”，然后和“中洲仔”一起到我的出租屋把海洛因吸食了。我每次帮“中洲仔”向“冷坑佬”购买100元左右的毒品，重约0.05克。“中洲仔”将钱转至我微信名为“水某筒”的微信账户，我再转至我微信名为“开**好”的微信账户，然后再转给“冷坑佬”，因为“开**好”的微信号才有“冷坑佬”的微信。我都是直接找“冷坑佬”购买毒品海洛因，没有和“冷坑佬”去找其他人购买。我在广州不认识一名叫“强子”或者“祥子”的男子。证人程某奋辨认出被告人谭天清就是“冷坑佬”，辨认出证人程某栋，辨认出证人李某某就是“中洲仔”，指认了其向谭天清购买毒品的地点，指认了其与证人李某某、程某栋一起吸毒的废屋，签认其与被告人谭天清的微信聊天、转账记录。2.证人程某栋的证言及辨认笔录。主要内容：2019年7月初，我和程某奋一起开车去广州市**茶滘牌坊对面找“冷坑佬”购买毒品海洛因。我给了程某奋200元现金，让他下车帮我向“冷坑佬”购买毒品海洛因。程某奋下车向“冷坑佬”购买完毒品海洛因后，我和程某奋回到佛山市南海区找地方吸食了。“冷坑佬”向我贩卖毒品海洛因的价格是200元一粒，重约0.1克，用白色胶纸袋包住。证人程某栋辨认出被告人谭天清就是“冷坑佬”，辨认出证人程某奋、李某某，指认了其向谭天清购买毒品的地点。3.证人李某某的证言及辨认笔录。主要内容：2019年9月下旬左右，当时是过完中秋节后几天，我和程某奋想吸食毒品海洛因，然后程某奋联系“冷坑佬”购买，双方约好在南海区盐步穗盐路的茶叶市场附近交易。我和程某奋在南海区盐步穗盐路的茶叶市场附近的路边找到“冷坑佬”，我亲眼看到程某奋给了“冷坑佬”200元现金，“冷坑佬”就给了程某奋一小包塑料包装、重约0.1克的毒品海洛因。后我和程某奋在附近找地方吸食了。2019年10月3日、7日、8日，我出钱叫程某奋帮我购买毒品海洛因后，到他租住的出租屋一起吸食。我知道这三次的毒品海洛因都是程某奋去广州市**茶滘找“冷坑佬”购买的，程某奋去找“冷坑佬”购买毒品海洛因前跟我说过，我和程某奋一起吸食毒品海洛因期间，聊天时程某奋也跟我说过。我于同月3日通过微信叫程某奋帮忙购买毒品海洛因后，微信转账了96元给程某奋。因为程某奋跟“冷坑佬”比较熟，有时我没时间去广州找“冷坑佬”，所以就叫了程某奋去找“冷坑佬”购买毒品海洛因。“冷坑佬”的微信名为“清**郎”。证人李某某辨认出被告人谭天清就是“冷坑佬”，辨认出证人程某奋，指认了其与证人程某奋一起吸毒的废屋，签认了其和证人程某奋的微信资料及转账记录。4.抓获经过、扣押笔录及清单。证实被告人谭天清因吸毒被强制隔离戒毒两年，公安民警于2020年1月8日将被告人谭天清从肇庆市*********派出所调查，并扣押了被告人谭天清的手机1台。5.户籍、前科材料。证实被告人谭天清因犯贩卖毒品罪于2011年7月4日被中山市第一人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；因犯贩卖毒品罪于2018年9月18日被广州市天河区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元，2019年3月12日刑满释放。6.现场检测报告。证实被告人谭天清于2020年1月8日的尿检呈毒品阴性。7.通话记录及情况说明。证实证人程某奋使用的手机号码（开户人为程某栋）与被告人谭天清使用的手机号码137*****211在9月16日至29日、10月1日至15日期间频繁通话。8.证人程某奋的刑事判决书。证实程某奋因犯容留他人吸毒罪于2020年3月11日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元。9.财付通支付科技有限公司提供的微信支付交易明细证明、微信资料及转账记录截图、电子证据提取笔录及视频。证实：（1）2019年10月3日11时06分，证人李某某通过“回**洲”微信账号转账96元至证人程某奋使用的“水某筒”微信账号，程某奋于11时32分通过“水某筒”微信账号扫码付款101元给“佳**食”。（2）同月7日13时58分，证人李某某通过“回**洲”微信账号转账100元至程某奋使用的“水某筒”微信账号，程某奋于15时28分通过“水某筒”微信账号转账100元至其“开**好”微信账号，后通过该微信账号于15时29分转账96元至被告人谭天清使用的“清**郎”微信账号。（3）次日16时01分，李某某通过“回**洲”微信账号转账100元至程某奋使用的“水某筒”微信账号，程某奋于16时31分通过“水某筒”微信账号转账100元至其“开**好”微信账号，后通过该微信账号于16时32分转账100元至谭天清使用的“清**郎”微信账号。10.被告人谭天清的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：我没有贩卖毒品。我的微信名是“清**郎”。因贩卖毒品的“强子”或“祥子”只收现金，程某奋和“中洲仔”通过微信转账给我，我去换成零钱后，我们一起找“祥子”购买毒品海洛因。被告人谭天清辨认出证人程某奋，辨认出李某某就是“中洲仔”，签认了其和程某奋的微信资料、转账记录。根据上述事实和证据，原判认为，被告人谭天清多次贩卖毒品海洛因共约0.35克，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重。被告人谭天清曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，且属毒品再犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，作出如下判决：一、被告人谭天清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。二、起获的作案工具手机1部，由暂扣机关予以没收并上缴国库。宣判后，原审被告人谭天清上诉提出，他是和程某奋、李某某合伙购买毒品并一起吸食，不构成贩卖毒品罪。经审理查明，原判认定上诉人谭天清犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人谭天清关于其是和程某奋、李某某共同出资购买毒品吸食的意见，经查，原判认定上诉人谭天清五次贩卖毒品的事实，有证人程某奋、程某栋、李某某的指证及相应的手机号码通话记录、微信转账记录等证据予以印证，足以认定。上诉人谭天清的上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人谭天清多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人谭天清曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法从重处罚。上诉人谭天清提出的上诉意见理据不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林永春审 判 员 唐毅军审 判 员 古加锦二〇二〇年十月十二日法官助理 邱汉中书 记 员 郑婉莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。