山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民终1081号上诉人（原审原告）：晋城市融资担保有限公司，住所地山西省晋城市泽州县金村镇霍秀村（山西兰花国际物流园区置业开发有限公司办公楼**）。法定代表人：张某1，任公司董事长。委托诉讼代理人：张某2，山西兆瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：晋城市广源经贸有限公司，住，住所地陵川县梅园西街川县应急管理局对面）。法定代表人：王某1，任公司经理。被上诉人（原审被告）：王某1，男，汉族，现住陵川县城东社区鸿雁街。被上诉人（原审被告）：王某2，男，汉族，现住陵川县梅园西街。上诉人晋城市融资担保有限公司（以下简称“晋城融资公司”）因与被上诉人晋城市广源经贸有限公司（以下简称“晋城广源公司”）、王某1、王某2追偿权纠纷一案，不服山西省陵川县人民法院（2020）晋0524民初196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。上诉人晋城融资公司的委托诉讼代理人张某2，被上诉人晋城广源公司的法定代表人暨被上诉人王某1、被上诉人王某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人晋城融资公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判为：被上诉人王某1在抵押物陵川县崇文镇城西社区梅园西街棋源别墅东五幢东套房屋的价值范围内承担抵押保证责任；被上诉人王某2在抵押物陵川县城西社区梅园西街棋源别墅东五幢西套房屋的价值范围内承担抵押担保责任。事实和理由：1.上诉人与被上诉人签订的《抵押反担保合同》具有法律效力，被上诉人应当承担抵押担保责任。2.一审适用法律错误，没有进行抵押登记并不影响合同效力。被上诉人晋城广源公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人王某1、王某2答辩称，其从未答应用自己的房屋给上诉人进行反担保，原审判决结果是正确的。上诉人晋城融资公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告晋城广源公司立即偿还原告为其代偿的借款本息共2438503.61元；2.判决原告对被告王某1所有的位于陵川县崇文镇城西社区梅园西街棋源别墅东五幢东套（建筑面积201.82平方米）的房屋和被告王某2所有的位于陵川县崇文镇城西社区梅园西街棋源别墅东五幢西套（建筑面积201.82平方米）的房屋在拍卖、变卖或折价款中享有优先受偿权；3.案件受理费由被告负担。一审法院经审理查明：2014年3月27日，经被告晋城广源公司申请，陵川县中小企业信用担保有限公司作为保证人（甲方），与晋城广源公司作为委托保证人（乙方），签订了编号为20140005的《委托保证合同》，合同的主要内容为：甲方根据乙方的申请及所附文件资料，同意为乙方向陵川县农村信用合作联社（以下称贷款人）以保证的方式提供借款担保。第一条，乙方拟向贷款人申请叁佰万元借款并签订《借款合同》（以下称主合同）。期限为壹拾贰个月，起止日期为2014年3月27日至2015年3月26日，年利率为10.8％。用途为流动资金借款。第二条，甲方愿就上述借款本息、贷款人的损失和费用，为乙方向贷款人提供保证。甲方的保证期间为主合同约定的主债务履行期届满之日起两年。超出甲方的保证范围、保证期间的任何款项，甲方不承担保证责任。第三条，甲方在其保证范围内承担连带保证责任，如乙方在主合同约定的债务履行期届满不能或没有履行债务的，贷款人可以要求甲方在本合同约定的保证范围内代为清偿……。第七条，对于本合同项下的乙方所有义务和责任由乙方或第三人以抵押反担保方式向甲方提供反担保，反担保合同由甲方与反担保方另行签订。反担保合同与本合同不一致的，以反担保合同为准……。同年3月27日，陵川县中小企业信用担保有限公司又作为抵押权人（甲方），与晋城广源公司作为抵押人（乙方），签订了《抵押反担保合同》（无编号），合同的主要内容为：根据甲、乙双方签订的《委托保证合同》的约定，甲方愿作为保证人为乙方向陵川县农村信用合作联社（以下称贷款人）借款叁佰万元提供担保。为保障甲方的权益，乙方自愿以其合法所有的（或依法有处分权的）房产（以下称抵押物）向甲方提供抵押反担保。第一条，被担保的主债权为：根据《委托保证合同》（以下称主合同），甲方对乙方享有的债权。其数额和履行期按主合同的约定确定；主合同与《保证合同》不一致的，参照《保证合同》确定；第二条，抵押物为王某2的房产（房屋所有权证：陵川县房权证县房字第0**001**）、王某1的房产（房屋所有权证：陵川县房房权证县房字第0**001**……。第四条，抵押物须经有关部门登记的，由甲、乙双方共同办理有关手续，并由乙方交纳登记费用。第五条，抵押担保的范围为主债权的全部……。同年3月27日，陵川县中小企业信用担保有限公司还作为保证人，与陵川县农村信用联合社营业部作为债权人，签订了编号为：065031031403271B00051A01的《最高额保证合同》，合同的主要内容为：为了确保晋城市广源经贸有限公司（以下简称“债务人”）与债权人于2014年3月27日至2015年3月26日之间已经签订或将要签订的多个贷款合同或银行承兑汇票合同（以下统称“贷款合同”）项下债务人的债务得到切实履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意向债权人提供最高额保证担保……。3、担保的主债权3.1本合同所担保的主债权为自2014年3月27日至2015年3月26日，因债权人向债务人连续发放最高余额为人民币叁佰万元整的贷款或开立银行承兑汇票的敞口部分（以下统称“贷款”）而形成的一系列债权。上述期间仅指贷款的发生时间，不包括到期时间。3.2在上述期间内的任一时点，债权人可以在尚未收回的主债权余额不超过最高额的范围内应债务人的要求连续、循环地向债务人提供贷款。4、保证方式4.1本合同采用连带责任保证方式。保证人对5.1条所述担保范围内的债务均提供连带责任保证，而不论次数和每笔的金额，也不论债务人单笔债务的履行期限届满日是否超过3.1条所述期间。4.2当债务人未按贷款合同约定履行债务时，无论债权人对贷款合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），债权人均有权直接要求保证人在其担保范围内承担担保责任……。5、担保范围5.1本合同项下的担保范围包括：贷款合同项下的贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用以及所有其它应付费用，包括但不限于催收费用、诉讼费、仲裁费、财产保全费、评估费、拍卖费、公告费、执行费、律师代理费、差旅费及其它费用等……。6、担保期间6.1本合同的担保期间为贷款合同项下最后一笔未清偿债务的履行期满之日起二年……。同年3月27日，被告晋城广源公司作为借款人，与陵川县农村信用合作联社营业部作为贷款人，签订了编号为065031031403271B0005的《流动资金贷款合同》，合同的主要内容为……。2、贷款金额本合同项下贷款金额为人民币叁佰万元整。3、贷款用途3.1本合同项下贷款用途为流动资金，3.2未经贷款人书面同意，借款人不得改变本合同项下贷款的用途。4、贷款期限4.1本合同项下的贷款期限从2014年3月27日至2015年3月21日止。4.2本合同项下的贷款期限起始日及到期日与借款借据不一致时，以借款借据中载明的日期为准。借款借据为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。5、利率和利息的计算、给付5.1本合同项下的贷款利率按下列5.1.1项执行：5.1.1在中国人民银行六个月至一年（含一年）基准利率基础上上浮（上浮/下浮）80.00%，年利率为10.80%……。6、贷款的担保6.1本合同项下贷款为担保贷款，担保方式为保证，担保合同另行签订，担保合同为本合同不可分割的组成部分……。10、扣划约定10.1借款人有到期应付的贷款本金、利息、罚息、复利或其他费用时，借款人同意贷款人扣划其任一账户中的资金用于清偿……。上述诸合同签订完毕后，陵川县中小企业信用担保有限公司仅向被告晋城广源公司索要了作为抵押物的王某2的房产的房屋所有权证（证号：陵川县房权房权证县房字第0**001**王某1的房产的房屋所有权证（证号：陵川县房权证房权证县房字第0**001**按《抵押反担保合同》约定和《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》规定与被告晋城广源公司共同到相关部门办理抵押登记手续。陵川县农村信用合作联社营业部于当天（同年3月27日）向被告放款150万元，于同年4月22日向被告放款50万元，于同年8月22日向被告放款100万元，共计300万元。被告晋城广源公司自2014年4月21日至2015年3月21日逐月归还了2014年3月27日所贷150万元贷款利息161550.00元，并于2015年3月21日归还了该笔贷款本金63258.57元，自2014年6月27日至2015年3月20日逐月归还了2014年4月22日所贷50万元贷款利息49800.00元，并于2015年3月20日清偿了该笔贷款本金50万元，自2014年9月21日至2015年3月21日逐月归还了2014年8月22日所贷100万元贷款利息63300.00元。2014年7月22日，陵川县中小企业信用担保有限公司变更为陵川县中小企业融资担保有限公司。2015年9月21日，陵川县中小企业融资担保有限公司分别为被告晋城广源公司代偿了2014年3月27日的贷款本金余额1436741.43元、利息118962.18元，及2014年8月22日的贷款本金1000000.00元、利息82800.00元，共计本金2436741.43元、利息201762.18元，本息合计2638503.61元。陵川县中小企业融资担保有限公司于2015年9月30日、2016年12月26日分别向被告晋城广源公司发出了催款通知书。2017年1月13日，被告晋城广源公司归还了陵川县中小企业融资担保有限公司代偿贷款20万元。剩余贷款本息2438503.61元，陵川县中小企业融资担保有限公司又于2017年12月13日、2018年12月20日、2019年12月20日分别向被告晋城广源公司发出催款通知书，被告未按催款通知书要求归还原告代偿贷款本息。2019年12月27日陵川县中小企业融资担保有限公司被晋城市融资担保有限公司吸收合并，合并前的债权债务及偿还义务由合并后的晋城市融资担保有限公司承继。原告遂诉至法院，要求被告立即偿还为其代偿的借款本息。一审法院认为,根据《中华人民共和国公司法》第一百七十四条规定：“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继”。本案中，原陵川县中小企业信用担保有限公司变更为陵川县中小企业融资担保有限公司后，又被晋城市融资担保有限公司吸收合并，合并前的债权债务及偿还义务由合并后的晋城市融资担保有限公司承继，故晋城市融资担保有限公司针对上述代偿贷款的事实，以原告身份主张权利，符合法律规定，是本案适格的原告。原告晋城融资公司与被告晋城广源公司签订的《委托保证合同》、《抵押反担保合同》，与陵川县农村信用合作联社营业部签订的《最高额保证合同》，被告晋城广源公司与陵川县农村信用合作联社营业部签订的《流动资金借款合同》，均系当事人的真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,上述合同均合法有效。各方当事人均应按合同的约定履行相应的义务。借款到期后,被告晋城广源公司只归还了部分贷款本息，原告按《最高额保证合同》的约定,于2015年9月21日代被告晋城广源公司偿还了上述贷款余额本息,履行了合同约定的担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿”。被告晋城广源公司所欠银行贷款余额本息已通过原告承担担保责任的形式予以偿还,故原告在其承担担保责任的范围内向被告晋城广源公司进行追偿，符合合同约定和法律规定，予以支持。《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”第三十四条规定：“下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物……。”第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”第四十二条规定：“办理抵押登记的部门如下：……（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门……。”第四十三条规定：“当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效……。”《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”第一百八十条第一款规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物……。”第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”本案原告虽与被告签订了《抵押反担保合同》，也索要了作为抵押物的王某2的房产的房屋所有权证和王某1的房产的房屋所有权证，但未按合同约定和《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国物权法》规定办理抵押物登记，抵押合同尚未生效，抵押权尚未依法设立，致使《抵押反担保合同》对王某2和王某1的房产的抵押未生效。故对原告以依法拍卖、变卖被告抵押的房产所得价款优先受偿的诉讼请求，不予支持。综上，判决如下：一、被告晋城市广源经贸有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告晋城市融资担保有限公司为其代偿的借款本息2438503.61元；二、驳回原告晋城市融资担保有限公司对被告王某1所有的房屋所有权证为陵川县房权证县房权证县房字第0**001**被告王某2所有的房屋所有权证为陵川县房权证县房房权证县房字第0**001**卖、变卖或折价款中享有优先受偿权的诉讼请求。二审过程中，各方当事人均没有提供新证据，但被上诉人王某1和王某2均称，虽然《抵押反担保合同》签订时间载明是2014年3月27日，实际上是在2020年3月16日补签的，其对合同内容不知晓，只是在落款处加盖了晋城广源公司公章，被上诉人王某1和王某2都没有签字；被上诉人王某1和王某2的房产证均系2015年上诉人的工作人员以应付检查、需要查看房产证为由，将其二人的房产证取得后未归还。本院补充查明，《抵押反担保合同》落款处无王某2、王某1的签字；《抵押反担保合同》第四条载明：抵押物需经有关部门登记的，由甲、乙双方共同办理有关手续，并由乙方交纳登记费用。”二审查明的其他事实同一审一致。本案的争议焦点为：上诉人主张对被上诉人王某1、王某2案涉房屋在拍卖、变卖或者折价款中享有优先受偿权的诉讼请求能否予以支持。本院认为，《抵押反担保合同》签订的双方虽然是上诉人晋城融资公司和被上诉人晋城广源公司，但实际合同约定事项是对被上诉人王某1和王某2的房屋进行抵押担保，《抵押反担保合同》仅加盖了被上诉人晋城广源公司的公章，没有王某1和王某2的签字确认。王某1、王某2否认其知晓《抵押反担保合同》内容，也否认自愿将二人名下房屋进行担保。现上诉人没有确实、充分的证据证明被上诉人王某1、王某2具有将其房屋进行抵押担保的合意；法院也不应因上诉人持有被上诉人王某1、王某2的房产证书，而推定上诉人所主张的王某1、王某2以房屋进行抵押担保的事实。故本院对上诉人的上诉请求不予支持。一审法院判决中提及“抵押担保合同未经登记就不产生法律效力”的观点不符合《中华人民共和国物权法》第十五条的规定，本院在此一并予以纠正。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决适用法律存在部分错误，但判决结果正确。本院参照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人晋城市融资担保有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张艳丽审 判 员 王天明审 判 员 焦瑛琴 二〇二〇年十月二十八日法官助理 陈文泽书 记 员 张智超