广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初4916号原告：陈少玲，女，汉族，住广东省广州市南沙区，委托代理人：李瑞玲，系国信信扬（南沙）律师事务所律师。被告:广州百万葵园酒店管理有限公司，住所地广州市南沙区新港大道。法定代表人：柳劲松。委托代理人：杨丽勤，系该公司员工。原告陈少玲诉被告广州百万葵园酒店管理有限公司（以下简称“百万葵园公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈少玲的委托代理人李瑞玲，被告百万葵园公司的委托代理人杨丽勤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈少玲诉称：就原告陈少玲与被告百万葵园公司劳动争议纠纷一案，广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会己于2020年6月10日作出穗南劳人仲案[2020]590号《仲裁裁决书》，裁决百万葵园公司向陈少玲支付2020年1月至2020年4月工资差额9051.79元及解除劳动合同的经济补偿金9064.84元。原告对于前述《仲裁裁决书》裁决的2020年1月至2020年4月的工资差额没有异议，但对解除劳动关系的经济补偿金金额有异议，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金159782.35元，具体事实与理由如下：一、被告延迟向原告发放工资已超过合理期限，原告有权以被告未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同并请求经济补偿金。被告已自认其在2020年4月8日才发放原告2020年1月工资。而原告早在2020年4月4日己向被告寄出《解除劳动关系通知书》，因此在原告以被告未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同时，被告仍未付清2020年1月份的工资，且延迟发放己超过《38号解答》所允许的30天宽限期，因此被告须向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。而且，在认定原告所主张的解除劳动合同的理由（即被告未及时足额支付劳动报酬）是否成立时，应以原告提出解除劳动合同时的情形作为判断标准；至于原告提起解除劳动合同之后，被告是否己经支付完毕，并不影响前述认定。二、原告的工作年限是17.5年。仲裁裁决以“申请人陈少玲没有提交证据证明其是由被申请人安排到南沙湿地轩工作”为由，将原告在南沙湿地轩及之前的工作年限剔除，仅认定原告从南沙湿地轩回到被告处工作的年限，是认定事实错误。原告于2003年1月1日入职广州百万葵园生态发展有限公司（以下简称“生态公司”），2003年6月至2014年3月在生态公司参缴社会保险；2014年4月1日与被告签订了无固定期限劳动合同，并于2014年4月至2015年5月在被告处参缴社会保险；后于2015年6月至2019年8月由被告安排至广州市南沙区湿地轩餐厅（以下简称“南沙湿地轩”）工作并参缴社会保险；2019年9月又调回被告处工作，并与生态公司签订劳动合同及参缴社会保险。南沙湿地轩是生态公司下属餐厅，两者与被告同属百万葵园集团，均受百万葵园集团管理，系关联企业，原告非因本人原因从生态公司先后被安排至被告及南沙湿地轩工作，最后又被安排回被告处工作，因此原告在生态公司及南沙湿地轩的工作年限应合并计算为被告的工作年限，并以此计算经济补偿金。而且，原告于2015年6月被安排至南沙湿地轩工作时，原告与被告签订的无固定期限劳动合同（合同期限：2014年4月1日起至无固定期限）仍未到期，但被告并未提交证据证明其己与原告办理了离职手续并向原告支付了相应的经济补偿金，因此这也能证明原告是由被告安排至南沙湿地轩工作的。三、根据原告提交的《工资表》、《中国工商银行借记账户历史明细》及仲裁裁决审理查明的事实可知，原告在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为9130.42元，工作年限17.5年，因此被告应当向原告支付解除劳动关系的经济补偿金159782.35元。综上所述,被告应当向原告支付2020年1月至2020年4月工资差额9051.79元及解除劳动关系的经济补偿金159782.35元，两项合计168834.4元。我不服劳动仲裁裁决，为维护自身的合法权益，故起诉要求：1、请求判令被告向原告支付2020年1月至2020年4月工资差额9051.79元（对于仲裁裁决书中认定额上述工资差额予以认可）；2、判令被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金159782.35元（以原告2019年3月-2020年2月的月平均工资9130.42元为基数，工龄是17.5年，工龄是从2003年1月1日至2020年4月6日，9130.42×17.5=159782.35元，劳动合同是从2020年4月7日解除的）；本案的案件受理费由被告承担。被告百万葵园公司辩称：一、仲裁裁决计算我方已付原告2020年1月至4月工资总额的方法错误，应当以应发工资数额计算，不应以实发工资数额计算，我方已付清原告2020年1月至4月工资，并无差额。二、根据原告提供的劳动合同及社保缴纳记录，原告与被告存在的劳动关系仅限于2014年4月1日至2015年5月，至于双方是在2015年5月的具体哪一天终止或者解除劳动合同的，我方是没有相关记录的，因为原告陈少玲于2015年6月开始承包湿地轩餐厅，其自负盈亏，原告的社保从2015年6月开始由经营主体广州市南沙区湿地轩餐厅缴纳，所以原告陈少玲与被告的劳动关系是于2015年5月截止的，原告的劳动关系所在单位变更为广州市南沙区湿地轩餐厅。对于原告提供的2019年9月19日签订的劳动合同复印件真实性和关联性不予认可。对于承包的事宜，是我方当时的法定代表人谭伟兴与原告达成口头协议，并且由我公司的财务去帮原告做湿地轩餐厅的账务管理，且原告与我方每年对一次账，进行收益分成，我方没有相应的书面材料。广州百万葵园酒店管理有限公司和广州百万葵园生态发展有限公司均为独立的法人，不存在财产混同，也不是关联企业。经审理查明：广州百万葵园生态发展有限公司（以下简称“百万葵园生态发展公司”）于2002年1月22日成立，系有限责任公司（法人独资）。广州百万葵园酒店管理有限公司于2013年2月20日成立，系有限责任公司（法人独资）。广州市南沙区湿地轩餐厅于2013年10月15日注册，系个体工商户，于2020年1月3日注销。陈少玲提供三份劳动合同，分别为于2011年11月1日与广州百万葵园酒店管理有限公司签订的劳动合同，合同期限为1年、于2014年4月1日与广州百万葵园酒店管理有限公司签订的劳动合同，合同为无固定期限劳动合同；于2019年9月19日与广州百万葵园生态发展有限公司签订的劳动合同。最后一份劳动合同约定陈少玲的工作内容为中餐部门主管职务；合同期限从2019年9月19日起至2023年7月23日止；陈少玲的正常工作时间的工资标准为2100元/月，按计时工资形式并不得低于当地最低工资标准计本单位集体合同约定的标准；百万葵园生态发展公司给陈少玲发放工资的时间为每月15日前，陈少玲如对劳动报酬有异议，应当自签署工资单之日起五日内向人力资源部门书面反映，无况逾期者视为已足额领取劳动报酬；解除或终止本合同，经济补偿金、医疗补助费等发放按《劳动合同法》和国家、省、市有关规定执行等。陈少玲提起劳动仲裁申请，请求裁决百万葵园公司向陈少玲支付2019年12月至2020年4月的工资、支付2020年1月1日、2020年1月24日至2月2日的加班工资、支付2020年1月至3月的销售提成、支付解除劳动合同的经济补偿金、出具《离职证明》。2020年6月10日，广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会作出穗南劳人仲案[2020]590-594号仲裁裁决书，裁决：一、百万葵园公司在本裁决生效之日起五日内向陈少玲一次性支付2020年1月至2020年4月工资差额9051.79及解除劳动关系经济补偿金9064.84；二、驳回陈少玲的其他仲裁请求。陈少玲不服上述劳动仲裁裁决并诉来本院。另查明，百万葵园公司不服上述劳动仲裁裁决并诉来本院，要求：1、判决百万葵园公司无需向陈少玲支付2020年1月至2020年4月工资差额9051.79元及解除劳动关系经济补偿金9064.84元；2、本案诉讼费由陈少玲承担。但起诉人广州百万葵园酒店管理有限公司既未在法定起诉期限内直接向本院递交起诉材料提起诉讼，又未在法定起诉期限内通过网上立案方式提起诉讼，而其在2020年7月5日邮寄起诉材料亦已超过了法定起诉期限。本院于2020年7月23日作出（2020）粤0115民初5256号民事裁定书，裁定对起诉人广州百万葵园酒店管理有限公司的起诉，本院不予受理。上述裁定已发生法律效力。另，穗南劳人仲案[2020]590-594号仲裁裁决书的审理查明部分载明：“本案申请人（陈少玲）分别在2020年4月4日至4月7日期间，利用特快专递，以被申请人（百万葵园公司）从2020年1月1日起开始出现拖欠劳动报酬等情形为由，提出解除劳动关系。被申请人确认收到上述解除申请，并确认双方劳动关系自2020年4月6日解除。被申请人表示未按时支付本案申请人工资是因受新冠疫情影响所致，并提供了《关于缓发薪资与自愿报名复工的通知》作为证据，通知落款日期为2020年3月13日，主要内容为：因疫情发生，公司经营停止，在没有经营收入的情况下被迫暂时缓发薪资……不接受的人员在疫情期间保持停工待岗状态……。申请人表示被申请人是通过企业微信送达上述通知，称被申请人在2020年2月整个公司都受疫情影响而没有上班，同时表示被申请人在2019年7月、8月就出现因订单不足导致出现经营困难。被申请人确认在2019年12月就已开始出现工资延迟支付的情形。除上述通知以外，被申请人对己方延迟支付工资是受新冠疫情影响的主张，没有提交其他证据。申请人同时主张被申请人存在利用其他关联企业对公账户接受资金转入的情形，但未就此提供证据。”庭审中，陈少玲和百万葵园公司对前述仲裁裁决书查明的事实均予以确认。另，双方确认双方劳动关系于2020年4月7日解除。陈少玲第二次庭审中认为其解除合同前12个月的月平均工资为8547.42元/月，被告未就此提出异议。庭审中，被告百万葵园公司表示，2019年9月19日原告开始在被告处上班的。任职餐饮部的服务员。原告没有与被告签订劳动合同，原因是被告的高管陈锋同意原告来公司上班的。原告工资也是由被告发放的，但是是由广州百万葵园生态发展有限公司代被告发放的。具体工资标准以原告与广州百万葵园生态发展有限公司签订的2019年9月19日-2023年7月13日的劳动合同约定的工资为准。被告也是以该劳动合同约定的工资标准向原告发放2019年9月19日-2020年4月7日解除劳动关系为止工资。原告提供的缴费历史明细表显示，百万葵园生态发展公司2003年6月开始为原告缴纳社保，2014年4月开始由被告为原告缴纳社保，2015年6月开始由湿地轩公司为原告缴纳社保，2019年9月开始由百万葵园生态发展公司为原告缴纳社保。本院认为：陈少玲与百万葵园生态发展公司签订的劳动合同是双方的真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方应按合同约定来履行各自的权利义务。双方确认原告在被告处上班，以百万葵园生态发展公司的名义代被告发放工资给原告，本院采信百万葵园生态发展公司与被告互为关联企业，故原被告存在事实劳动关系，原告以百万葵园公司作为被告提起诉讼，符合法律规定，本院予以确认。对原告的诉求，本院认定如下：一、关于百万葵园公司应否向陈少玲支付2020年1月至2020年4月工资差额9051.79元的问题。原告对于前述《仲裁裁决书》裁决的2020年1月至2020年4月的工资差额没有异议。被告抗辩认为仲裁裁决计算原告2020年1月至4月工资总额的方法错误，其已付清原告2020年1月至4月工资，并无差额，但被告未在法定的起诉期限内提起诉讼，本院依法作出不予受理的裁定，应视为被告放弃其自身的诉讼权利。故对于被告的上述抗辩，本院不予采纳。被告应向陈少玲支付2020年1月至2020年4月工资差额9051.79元。二、关于百万葵园公司应否向陈少玲支付解除劳动合同的经济补偿金问题。被告虽受新冠疫情影响停工停产，但其延迟支付原告工资的行为在受疫情影响之初，故被告的行为并不全是受疫情影响所致。除《关于缓发薪资与自愿报名复工的通知》，被告对受疫情影响导致经营困难的主张没有提交其他证据佐证。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，百万葵园公司对陈少玲延迟支付本案申请人工资的行为违反了双方劳动合同的约定以及上述法律规定，陈少玲以百万葵园公司延迟支付本案申请人工资的行为为由解除劳动关系并主张经济补偿金，合法有理，本院予以支持。关于原告的工作年限，原告认为其2003年1月1日入职广州百万葵园生态发展有限公司，后于2015年6月至2019年8月由被告安排至南沙湿地轩工作，2019年9月又调回被告处工作，并与生态公司签订劳动合同及参缴社会保险，工作年限应合并计算,进而认为自2003年1月1日开始与被告存在劳动关系。本院认为，百万葵园生态发展公司2003年6月起为原告缴纳社保，2014年4月原被告签订无固定期限劳动合同，并由被告为原告缴纳社保，虽2015年6月起由湿地轩餐厅为原告缴纳社保，但被告未提供证据证明双方的劳动合同就此解除，庭审中被告亦表示对于双方在何时解除劳动合同没有相关记录，而上述证据属于用人单位掌握管理的，作为用人单位应承担相应的举证责任，被告应承担举证不能的不利后果。百万葵园生态发展公司与被告互为关联企业，故本院采信原告于2003年6月入职被告处，一直工作至与被告于2014年4月签订无固定期限劳动合同，并一直延续至2019年9月与百万葵园生态发展公司重新签订新的劳动合同。综上，本院确认原告与被告自2003年6月至2020年4月6日期间存在劳动关系，陈少玲解除劳动合同前十二个月的平均工资8547.42元，可计算出百万葵园公司应向陈少玲支付的解除劳动关系经济补偿金为145306.14元（8547.42元/月×17个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、广州百万葵园酒店管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向陈少玲支付2020年1月至2020年4月的工资差额9051.79元。二、广州百万葵园酒店管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向陈少玲支付解除劳动关系的经济补偿金145306.14元。三、驳回陈少玲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州百万葵园酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  何炎辉二〇二〇年十月九日法官助理杨碧霞书记员张璐