陕 西 省 眉 县 人 民 法 院   民事判决书   （2020）陕0326民初744号   原告：包海良，男，生于1958年2月12日，汉族，农民，住眉县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人：祝博超，陕西兰杜律师事务所律师。   被告：高安林，男，生于1972年11月22日，汉族，农民，住眉县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，（缺席）   被告：赵建林，男，生于1960年3月23日，汉族，农民，住眉县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   被告：中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司，统一社会信用代码：91610303766323161P,住所地：宝鸡市金台区同盟路1号金台区。   负责人：李军，系该公司总经理。   委托代理人：李海军，陕西金宝律师事务所律师。   原告包海良诉被告高安林、赵建林、中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告包海良委托代理人、被告赵建林、被告保险公司委托代理人到庭应诉，被告高安林经传票传唤未到庭应诉。本案现已缺席审理终结。   原告包海良提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告因道路交通事故造成的人身损害赔偿金共计127820.65元；2、判令被告保险公司在其为肇事车辆（陕CXXXXX）承保的交强险及第三者商业责任限额内，对原告承担赔偿责任，不足部分由被告予以赔付；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年8月19日16时许，原告包海良驾驶无牌号嘉陵牌普通二轮摩托车沿310国道由西向东行驶至1256KM+950M处（眉县XX镇XX村XX组路段）由南向东右转弯进入310国道被告高安林驾驶的陕CXXXXX号跃进轻型普通货车相撞，致原告包海良受伤，两车受损。事故发生后原告被送往眉县人民医院，经诊断为：1.右侧锁骨粉碎性骨折；2.中度闭合性颅脑损伤，脑挫裂伤；3.闭合性胸部损伤、双侧肋骨骨折、创伤性湿肺、双侧胸腔积液；4.右手第四掌骨骨折；5.右膝关节损伤右侧髌骨股骨折、右股骨外侧踝、腓骨头骨折、右侧胫骨内侧踝间棘挫伤、内侧半月板后脚Ⅱ°损伤、外侧半月板前后脚Ⅰ°损伤、后交叉韧带、内外侧副韧带及后外侧复合体损伤、后关节及髌上囊积液；6.右下肢多处皮肤挫擦伤；7.全身多处软组织损伤。2019年9月12日出院，共计入院24天。2019年8月28日，本次事故经眉县XX大队做出的眉公交认字（2019）第1451号道路交通事故认定书：被告高安林负事故主要责任，原告包海良负事故次要责任。2020年1月15日，陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定报告意见：原告伤残等级为两个十级，后续治疗费7000元；误工费180天、护理期90天、营养期90天。因被告大地保险提出复检，2020年8月13日经陕西中金司法鉴定中心鉴定：原告此次外伤评定为十级伤残；误工期150天、护理期70天、营养期90天。被告保险公司在事故发生时为肇事车辆（陕CXXXXX）承保了交强险及第三者商业责任险。现请求各被告在相应赔偿范围内对原告的损失承担赔偿责任。原告各项损失费用计算如下：医疗费38505元（其中被告赵建林垫付18500元，被告保险公司垫付10000元）、后续治疗费7000元、住院伙食补助费60元/天×24天=1440元（被告赵建林已支付500元）、营养费30元/天×90天=2700元、误工费160元/天×180天=28800元、护理费100元/天×（90-10）天+2000元=10000元、伤残赔偿金36098元×19年×11%=75444元、鉴定费2400元、残疾辅助器具1490元、被扶养人生活费4310元、交通费700元、精神损害抚慰金2000元；根据事故责任要求由被告赔偿原告127820.65元（不含二被告垫付的费用）。原告认为，该侵权行为使其在财产上造成了损失，精神上带来了痛苦，为了维护原告的合法损失权益，请判如所请。   被告高安林未出庭应诉亦未提交书面答辩状   被告赵建林辩称：1、肇事车辆陕CXXXXX号跃进牌轻型货车系被告赵建林所有，被告高安林是赵建林雇佣的司机，是事故发生时车辆的驾驶人。2、对于本案原告诉称因交通事故引起的侵权事实及公安机关的事故认定无异议。对原告各项费用的认可意见和计算标准按照保险公司的意见处理。3、对原告因交通事故治疗的期间，被告赵建林支付了救护车费用380元、门诊急诊费用858.9元、生活费500元、手术麻醉镇痛棒380元、住院费用18500元，合计20618元，对以上垫付的各项费用请求一并处理。4、被告驾驶陕CXXXXX号跃进牌货车在被告保险公司投保了交强险和商业险。请求对于原告的各项损失及被告赵建林垫付的费用，由被告保险公司根据保险理赔规定予以赔付。   被告保险公司辩称：1、被告高安林驾驶的陕CXXXXX号跃进牌轻型货车在本保险公司投保了交强险和商业险（第三者责任险100万元和不计免赔率险），该机动车交通事故发生在保险期限内，保险公司愿意在保险范围内对原告的合理请求首先在交强险范围分项赔付，超出部分在商业三者险内按照事故责任比例继续赔偿。2、对于本案机动车交通事故责任纠纷的侵权事实及事故责任划分无异议。3、关于原告主张各项费用的意见：对原告治疗期间没有医嘱、病历的医疗费用不予认可；对雇佣护工的真实性不予认可，护理费用住院期间按80元/天，出院按60元/天；对误工费产生的依据形式不符合法律规定，误工费不超过80元/天；住院伙食补助计算过高，按30元/天；营养费按20元/天；对原告伤残鉴定意见不予认可，保险公司申请对伤残级别和三期进行复检，2020年8月13日经陕西中金司法鉴定中心重新鉴定：原告此次外伤评定为十级伤残；误工期150天、护理期70天、营养期90天，各项费用按照复检意见计算，两次鉴定费用由原、被告承担，鉴定检查费及交通费703元与本次治疗无关，保险公司不予承担；首次鉴定的后续治疗费7000元认可；被扶养人的证明不符合证据形式要件，也不能证明被扶养人无劳动力、无收入来源，对该笔费用不予认可；残疾器具没有医嘱，该笔费用不予认可；本案诉讼费保险公司不予承担。保险公司在原告住院期间垫付医疗费用10000元，要求在理赔中予以扣减。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定以下事实：2019年8月19日16时许，原告包海良驾驶无牌号嘉陵牌普通二轮摩托车沿310国道由西向东行驶至1256KM+950M处（眉县XX镇XX村XX组路段）时，与由南向东右转弯进入310国道被告高安林驾驶的陕CXXXXX号跃进轻型普通货车相撞，致原告包海良受伤，两车受损，发生交通事故。事故发生后原告被送往眉县人民医院，经诊断为：1.右侧锁骨粉碎性骨折；2.中度闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤；3.闭合性胸部损伤、双侧肋骨骨折、创伤性湿肺、双侧胸腔积液；4.右手第四掌骨骨折；5.右膝关节损伤、右侧髌骨骨折、右股骨外侧踝及腓骨头骨折、右侧胫骨内侧踝间棘挫伤、内侧半月板后脚Ⅱ°损伤、外侧半月板前后脚Ⅰ°损伤、后交叉韧带及内外侧副韧带及后外侧复合体损伤、关节腔及髌上囊积液；6.右下肢多处皮肤挫擦伤；7.全身多处软组织损伤；8.脑梗赛；9.高同型半氨酸血症；10.高血压病3级；11.高血压性心脏病、心功能Ⅰ级。2019年9月12日出院，共计入院24天，期间原告聘请护工护理10天，每天工资200元，其余时间及出院后由原告女儿包某进行照顾、护理，之后又在眉县人民医院和岐山县骨科医院进行多次检查、复诊。   又查，2019年8月28日，本次事故经眉县XX大队做出的眉公交认字（2019）第1451号道路交通事故认定书：高安林应承担本起事故的主要责任，包海良应承担事故次要责任。   又查，2020年1月15日，陕西宝鸡正大法医司法鉴定所鉴定报告意见：1、包海良右侧2、3、7、8，左侧4、5、6、8肋骨骨折；右膝关节损伤，现右膝关节功能损失25%以上，构成两个十级伤残。2、后续医疗费为7000元（或以实际产生费用为准）。3、包海良右侧锁骨粉碎性骨折、中度闭合型颅脑损伤等多处伤情，建议误工期180天、护理期90天、营养期90天；鉴定费2400元。2020年6月1日被告保险公司对鉴定意见中伤残等级和误工费、护理期、营养期的内容申请复检。2020年8月13日经陕西中金司法鉴定中心鉴定：1、包海良右侧2、3、7、8，左侧4、5、6、8肋骨骨折，评定为十级伤残；2、此次外伤误工期150天、护理期70天、营养期90天；鉴定费1800元。   又查，被告赵建林是事故车辆陕CXXXXX号跃进轻型普通货车所有人。被告高安林持C1D型驾驶证，系陕CXXXXX号货车驾驶人，为被告赵建林雇佣该车的驾驶员。该车在被告大地保险投保了交强险和商业险（第三者责任险限额为100万元并含不计免赔险）；保险期间均为2019年6月7日零时起至2020年6月6日二十四时止。   再查，原告包海良需要扶养的人员：其母严春明，生于1939年XX月XX日，现由含原告在内的三名子女共同赡养。   各项损失具体核定如下：   1、医疗费，原告和被告赵建林提交的医疗费相关票据及庭审原告自认被告垫付费用的内容，经审核原告的医疗费用为29691.22元；以上费用的产生有病案材料、医疗费票据等相关证据佐证，费用客观，予以确认。被告大地保险辩称对部分缺少医嘱病历的费用不予认可的意见，经核查具体治疗费用票据的载明治疗费用内容及时间，与本起事故具有一定的关联性，本院对这部分的费用予以认可。对被告赵建林辩称垫付的急救车和手术镇痛棒的费用缺乏证据佐证，对此部分费用的意见不予支持。2、后续治疗费，根据根据法医司法鉴定意见为7000元，本院予以认可。3、住院伙食补助费，原告主张1440元(24天× 60元/天),被告保险公司认为标准过高；结合原告住院期间的病历,本院认定为720元(24天×30元/天)。4、营养费，根据司法鉴定意见认定营养期限为70天，原告主张2700元(90天× 30元/天)；被告保险公司认为标准过高；结合司法鉴定机构意见及原告伤情，本院支持原告的请求。5、误工费，根据司法鉴定意见误工期为150天，原告主张160元/天,被告保险公司认为计算标准过高。根据原告伤情和鉴定意见，作为XX镇务工人员，根据陕西省XX镇私营企业单位就业人员2019年度平均工资，本院认定为18000元（120元/天×150天）。6、护理费，根据司法鉴定意见认定护理期为70天，原告住院期间聘请护工10天，花费2000元，出院后由其女儿照顾护理，合计主张10000元；被告保险公司认为费用过高。针对本案原告受伤情况及鉴定意见,本院认定为8000元（10天×200元/天+60天×100元/天）。7、交通费，原告主张该项损失为700元,根据原告及其必要的陪护人员因治疗检查实际发生的实际情况, 本院酌定500元。8、伤残赔偿金，根据司法鉴定意见，原告的伤残等级为十级伤残,赔偿指数应为10%,参照陕西省上一年度XX镇居民人均年可支配收入，标准残疾赔偿金为64976.4元(36098元×18年×10%)。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。本案由原告扶养的母亲严春明生活费, 根据户籍及村组证明，由3名子女共同赡养，参照陕西省上一年度XX镇居民人均年消费性支出标准,原告主张被扶养人其母严春明的生活费3919元（23514元×5年×10%÷3人）。本案中被抚养人生活费计入残疾赔偿金,残疾赔偿金数额合计为68895.4元（64976.4元+3919元）。9、残疾辅助器具费，原告自购拐杖、轮椅、坐便器花费1490元；本院支持原告的请求。10、精神损害抚慰金，原告请求2000元,被告保险公司认为原告请求过高，根据本案原告因事故受伤程度及伤残级别，本院支持原告的请求。11、司法鉴定费，原告支出首次鉴定费为2400元，被告保险公司对伤残鉴定级别和护理期、营养期误工期申请复检，支出鉴定费用1800元，有鉴定费正式票据为证，本院予以确认。以上各项费用共计143196.62元（含被告赵建林支付原告的急诊费用858.9元、住院医疗费18500元、生活费500元，被告保险公司垫付医疗费10000元）。   本院认为，公民享有生命健康权。原告因交通事故所遭受的损害，有权利请求赔偿义务人赔偿损失。同时，本案被告高安林与被告赵建林属于个人之间的劳务雇佣关系，被告高安林在工作期间驾驶车辆造成原告损害，被告赵建林作为接受劳务一方，对造成原告的损害承担侵权赔偿责任。该事故车辆所有人赵建林在被告保险公司购买车辆交强险和商业险。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定,投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据事故过错比例承担责任。因此由被告保险公司对原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计40111.22元在交强险中的医疗费用分项下赔偿10000元，不足部分由保险公司在商业第三者责任保险赔偿限额内按事故主次责任（7:3的责任划分），再赔偿原告损失21077.85元；对误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金合计98885.4元在交强险死亡伤残赔偿分项下予以赔偿；至于鉴定费用，根据初检和复检结果，本院酌定由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿分项下一并赔付2000元；合计赔付131963.25元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条，判决如下：   一、由被告中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司于本判决生效后十五日内支付原告包海良医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费共计121963.25元（已扣除被告中国大地财产保险股份有限公司宝鸡中心支公司垫付的医疗费10000元）。   二、由原告包海良待被告保险公司赔偿款到位后，返还被告赵建林垫付的医疗费、生活费共计19858.9元。   三、驳回原告包海良的其它诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案诉讼费3218元，减半收取1609元，由原告包海良负担480元，被告赵建林负担1129元。   如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内，按对方人数向本院递交上诉状及副本，并预交上诉费3218元，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。                                                                           审判员   田小静                          二  ○二○年十月九日                              书记员 孙鹤              1