广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初7684号原告：广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司，住所地广州市荔湾区海南赤岗西约****首层**。法定代表人：陈润科，职务：总经理。委托诉讼代理人：钟毅，广东弘厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：冼淑媛，广东弘厚律师事务所实习人员。被告：庞楚春，男，1972年10月25日出生，汉族，住广西钦州市钦**。委托诉讼代理人：陈家骏，广东曜灵律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱靖，广东曜灵律师事务所实习人员。原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司（以下简称“天嘉农副产品公司”）诉被告庞楚春劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月21日立案受理后，依法由审判员邱思陵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天嘉农副产品公司委托诉讼代理人钟毅，被告庞楚春委托诉讼代理人陈家骏、朱靖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告2009年12月3日至2020年5月10日不存在劳动关系；2、判令原告无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金37624.97元；3、判令原告无须向被告支付失业保险金损失26880元及求职补贴损失3225元；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告提交的《员工入职信息登记表》是被告自行填写，并未加盖原告公章。经过比对，该入职表仅能证实被告身份信息的真实性，对其他内容如入职时间等原告无法核实，亦不予认可。被告入职后，在被告的强烈要求下，原告将被告的社会保险费以货币形式直接支付给被告。事实上，原告每月以现金形式向被告发放社保补贴，被告亦在工资发放表上签字确认。同时，2020年4月份开始原告要求员工在原告处办理社保手续，被告却以原告未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，有违诚实信用原则，被告请求原告支付经济补偿金、失业保险金、求职补贴等于法无据。故原告依据《劳动合同法》、《民事诉讼法》的相关规定，向贵院提起诉讼，恳请判如所请。另，被告未举证证明其有曾向公司提出为其缴纳社会保险的事实。其即使有权主张有关权利，其大部分请求也过了仲裁时效。即使法院认定原告需向被告支付有关款项，原告对于有关款项的金额也有异议。关于被告的入职时间，原告仅认可2016年8月3日之后与被告存在劳动关系。关于有关工资的计算基数，原告仅认可2700元/月为被告计算有关费用的工资基数。被告庞楚春辩称：一、原告要求确认原告与被告2009年12月3日至2020年5月10日不存在劳动关系，违背事实依据，不应予支持。原告提供的证据《天嘉市场水电组考勤表》、《工资发放表》证明原告每日对被告实行打卡考勤，且每月发放固定工资给被告。原告与被告没有签订书面劳动合同。在被告入职的第一天，原告要求被告填写《员工入职信息登记表》，且发放了《工作证》。原告已提供了足以证明原被告双方存在劳动关系的凭证。原告作为用人单位，对劳动者负有用工管理职责，应负责保管《员工入职信息登记表》等用工资料作为确认员工入职时间的依据，但原告故意仅提供其中另案被告谭炳权的《员工入职信息登记表》，而其他被告包括庞楚春在内则选择性不提供。以上证明原告不是没有保管员工入职表，而是对自己不利的证据故意隐瞒，拒不提供给仲裁委和法院，应承担举证不能的不利后果。被告庞楚春于2009年12月3日入职后一直担任电工，入职时按原告要求填写了入职表，本人保留的复印件系原告的电工班班长给被告的。上述入职表显示被告入职时间为2009年12月3日。且根据原告提供的打卡记录，被告庞楚春至2020年5月12日均有上班及打卡，故庞楚春与原告的劳动关系存续期间是2009年12月3日至2020年5月12日。原告说被告在2016年8月3日入职没有证据支持，仅是原告的假设。二、关于原告诉请无须向被告支付解除劳动关系经济补偿金37624.97元，违背事实与法律依据，不应予支持。被告于2009年12月3日至2020年5月12日（累计10年6个月零9天）在原告单位工作，原告从来没有为其购买社保是事实，原告也供认不韪。原告辩称其不购买社保的理由系被告强烈要求，且其以货币方式把社会保险费直接支付给被告，此为歪曲事实，且违反法律相关规定。被告作为电工，属技术工种，其工资水平一直低于市场水平，其每月领到的工资为4000元，上述工资已包含了周末加班工资及其他所有补贴、津贴。被告每周工作6天，月休4天，每天工作8小时，日夜轮班两班倒。有时如天嘉市场有特殊情况需要抢修的，被告还需要随叫随到。原告辩称3500元中已包含800元所谓的“社保津贴”明显不符合逻辑，其只是将工资总额的一部分随意拆分出来。从原告提供的工资发放表可见并不是所有员工的社保津贴都是统一800元，有些人显示是500元，况且800元的社保津贴连按最低工资标准来缴纳也是显然不足够的。被告在工资发放表上签字是迫于无奈，如其拒绝签名，将领不到一毛钱工资，其签名并不表示其认可上面所载的“社保津贴”，其只确认当月领取的金额。原告作为用人单位应依法为员工缴纳社会保险费，履行代扣代缴的义务，无任何情形可豁免。原告不为员工缴纳社保是违反《劳动法》、《劳动合同法》及《社会保险法》等相关法律规定的。被告因原告一直以来拒绝为其购买社保而与其解除劳动关系，应依法获得经济补偿金，依法有据。被告庞楚春离职前十二个月的平均工资为（4000×11+5000）/12=4083.33元。经核算，其应获得的经济补偿金为4083.33×11=44916.63元。荔湾区劳动人事争议仲裁委员会认定庞楚春离职前十二个月的平均工资系3583.33元系少算了500元补贴，不符合事实的，且其不作调查，显然违反相关法律规定。庞楚春的工资应包括每月500元的“晚上值班费”，实为岗位补贴。三、关于原告诉请无须向被告支付失业保险金损失26880元及求职补贴损失3225元，违背事实与法律依据，不应予支持。如前所述，原告天嘉公司与被告庞楚春之间建立了劳动关系，原告没有为庞楚春缴纳社会保险包括失业保险、致使庞楚春不能享受失业保险金。故原告应承担赔偿责任，赔偿被告失业保险金损失26880元（2100×80%×16）元及求职补贴损失3675元(4083.33×15%×6)。四、原告没有证据证明被告的离职原因是自愿离职。且我方提供的证据充分证明被告与原告解除劳动关系是因为原告一直没有为其缴纳社会保险费。被告离职前十二个月工资的确定，我方认同劳动仲裁的认定的金额3583.33元/月。关于双方曾经对不缴纳社会保险费进行协商的事情，我方坚决反对原告的意见，对方没有提出任何证据予以佐证双方有协商的过程，更没有达成一致的结果。关于被告再就业的问题，被告到目前为止没有在别的单位上班，其购买社会保险是让别的亲戚代为购买，被告是全额自付保险费，不存在建立新的劳动关系。因为被告快到50岁，没有医保、没有社保，没有办法生活，被告迫于无奈，自费缴纳社保费用。综上所述，原告的诉讼请求均无事实与法律依据，应当依法予以驳回。经审理查明：天嘉农副产品公司成立日期为2009年8月26日。庞楚春在天嘉农副产品公司的工作岗位是电工，工作时间为月休4天，分日班和夜班，每班8小时。双方没有签订书面劳动合同。庞楚春在职期间，天嘉农副产品公司在当月10日以现金形式发放上个月工资，需要庞楚春在天嘉农副产品公司制作的《工资发放表》上签收，2019年1月至2019年12月期间，每月实发工资数额为3500元，《工资发放表》显示实发工资由应发工资2700元+社保补贴800元构成；2020年1月至4月工资由天嘉农副产品公司法定代表人陈润科的女儿陈晓璇微信转账发给向庞楚春，其中2020年1月工资4500元（转账说明：工资3500元+加班1000元）；2020年2月至4月每月工资3500元。天嘉农副产品公司向庞楚春发放工资至2020年4月。庞楚春最后打卡时间是2020年5月12日。2020年5月13日，庞楚春通知天嘉农副产品公司因天嘉农副产品公司不买社保医保，已起诉公司，今天不上班了。2020年5月11日，庞楚春向广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，案号为穗荔劳人仲案[2020]778号。庞楚春仲裁请求为：一、确认庞楚春2009年12月3日至2020年5月10日与天嘉农副产品公司存在劳动关系；二、天嘉农副产品公司因未依法为申请人缴纳社会保险费，支付庞楚春解除劳动合同的经济补偿金44000元；三、天嘉农副产品公司支付庞楚春失业保险金26880元和求职补贴3600元；四、天嘉农副产品公司支付庞楚春2020年5月1日至11日的工资1103元。广州市荔湾区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月23日作出仲裁裁决，裁决如下：一、确认庞楚春2009年12月3日至2020年5月10日与天嘉农副产品公司存在劳动关系；二、本裁决生效之日起三日内，天嘉农副产品公司一次性支付庞楚春2020年5月1日至5月11日的工资1076.92元；三、本裁决生效之日起三日内，天嘉农副产品公司一次性支付庞楚春解除劳动关系经济补偿金37624.97元；四、本裁决生效之日起三日内，天嘉农副产品公司一次性支付庞楚春失业保险金26880元，求职补贴损失3225元。上述裁决书于2020年7月7日送达庞楚春及天嘉农副产品公司。庞楚春为证明其主张另提交以下证据：1、员工入职信息登记表（复印件），证明庞楚春的入职时间、入职部门和岗位。庞楚春解释原件在天嘉公司处。该登记表显示庞楚春入职岗位是电工，入职时间为2009年12月3日。2、2020年3月、4月电工工资表（复印件），证明庞楚春在2020年4月10日领取了2020年3月现金津贴500元，2020年4月30日领取2020年4月现金津贴500元。该工资表上有庞楚春签名，无天嘉农副品公司盖章或相关负责人签名。天嘉农副产品公司对上述证据发表质证意见如下：1、员工入职信息登记表系庞楚春自行填写，且在关于学历和工作履历上都是空白，也没有我司的盖章或负责人的签名，该证据不能作为认定庞楚春入职时间的依据。2、电工工资签收表没有负责人的签名或盖章确认，对真实性不认可。庭审中，天嘉农副产品公司述称由于公司管理方面的疏漏，有一些资料没有保存或者当时就没有填写，故不能提供庞楚春的入职资料，其主张庞楚春是2016年8月3日入职是根据另案被告谭炳权、梁悦兴的入职时间推断得出。本院认为：关于天嘉农副产品公司与庞楚春劳动关系存续期间的问题。庞楚春在天嘉农副产品公司任职电工多年，庞楚春提交的入职登记表显示其入职时间为2009年12月3日，天嘉农副产品公司虽然对该份入职登记表不予确认，但是并没有提出相反证据证明庞楚春具体的入职时间，作为用人单位，对劳动者负有用工管理职责，天嘉农副产品公司却无法提交任何关于劳动者入职具体时间的相关证明材料，应承担举证不能的不利后果，故本院采信庞楚春对入职时间的主张，认定庞楚春入职天嘉农副产品公司的时间为2009年12月3日。关于离职时间，天嘉农副产品公司提供的考勤记录表显示庞楚春最后打卡日期为2020年5月12日下午，庞楚春在2020年5月13日向天嘉农副产品公司表示由于公司不给其买医保社保，其起诉公司，今天就不上班了。庞楚春主张2009年12月3日至2020年5月10日与天嘉农副产品公司存在劳动关系，并无不妥，本院予以确认。故天嘉农副产品公司关于要求确认其与庞楚春在2009年12月3日至2020年5月10日期间不存在劳动关系，没有事实依据，本院不予支持，予以驳回。关于庞楚春的工资标准问题。庞楚春的工资主要是现金发放，在天嘉农副产品公司提交的工资发放表中显示庞楚春每月实发工资是3500元，仅凭天嘉农副产品公司自行制作的《工资发放表》不足以证明双方明确约定社会保险费每月以货币形式直接支付给庞楚春，故天嘉农副产品公司主张的每月发放的社保补贴亦为庞楚春工资的固定组成部分。庞楚春主张其每月工资为4000元，但其提交的微信工资收款记录只能证明2020年1月至4月的工资收入为3500元，2020年1月份有加班费1000元，庞楚春虽举证《电工工资表》拟证明每月另外500元津贴是现金发放，但该证据既没有公司盖章或相关负责人签名，又没有原件，证明力不足，本院不予采信。故本院认定，庞楚春工资标准为3500元/月，其中2020年1月实发工资为4500元（含加班费1000元），离职前12个月的平均工资为3583.33元/月。关于天嘉农副产品公司是否需要向庞楚春支付解除劳动关系经济补偿金及金额的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。可见用人单位和劳动者必须依法缴纳社会保险费。本案天嘉农副产品公司确实未为庞楚春缴纳社保费用，庞楚春也以该理由向天嘉农副产品公司提出解除劳动关系。如前所述，天嘉农副产品公司既无证据证明双方此前明确约定庞楚春不要求公司缴纳社保费用，也没有证据证明公司要为庞楚春补交社会保险费用而遭到庞楚春拒绝，天嘉农副产品公司因此应承担举证不能的不利后果。庞楚春以天嘉农副产品公司未为其缴纳社会保险费用为由提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项和第四十六条第一款第一项的规定，故天嘉农副产品公司因此需要向庞楚春支付解除劳动关系经济补偿金。关于经济补偿金的金额，如前所述，庞楚春离职前12个月的平均工资为3583.33元/月，经核算，天嘉农副产品公司需向庞楚春支付的解除劳动关系经济补偿金为3583.33元×10.5个月=37624.97元。关于天嘉农副产品公司是否需要向庞楚春支付失业保险金及求职补贴损失的问题。庞楚春因天嘉农副产品公司没有为其缴纳社会保险而与公司解除劳动关系的情形属于非因劳动者本人原因中断就业，且双方劳动关系存续期间已超过一年，根据《广东省失业保险条例》的相关规定，庞楚春符合领取失业保险金和求职补贴的条件，而天嘉农副产品公司没有为庞楚春缴纳失业保险费，导致庞楚春不能享受失业保险金和求职补贴，根据《广东省失业保险条例》第四十二条的规定天嘉农副产品公司对此应依法承担赔偿责任。关于失业保险金及求职补贴损失的具体金额，根据《广东省失业保险条例》相关规定，经核算，天嘉农副产品公司应支付给庞楚春的失业保险金为26880（2100×80%×16）元、求职补贴损失为3225元（3583.33×15%×6）。此外，因天嘉农副产品公司仅向庞楚春支付工资至2020年4月份，天嘉农副产品公司与庞楚春对前述仲裁裁决认定的天嘉农副产品公司应向庞楚春支付2020年5月1日至2020年5月11日的工资1076.92元均无异议，故天嘉农副产品公司应向庞楚春支付2020年5月1日至2020年5月11日的工资1076.92元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省失业保险条例》第十五条、第十六条、第十七条、第十九条、第二十条、第四十二条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、驳回原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司的全部诉讼请求。二、确认原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司与被告庞楚春在2009年12月3日至2020年5月10日期间存在劳动关系。三、自本判决发生法律效力之日起五日内，原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司向被告庞楚春支付解除劳动关系经济补偿金37624.97元。四、自本判决发生法律效力之日起五日内，原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司向被告庞楚春支付失业保险金26880元及求职补贴损失3225元。五、自本判决发生法律效力之日起五日内，原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司向被告庞楚春支付2020年5月1日至2020年5月11日的工资1076.92元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州天嘉农副产品市场经营管理有限公司负担。如不服本判决，可以自收到判决书之日起十五天内，向本院提起上诉，上诉于广东省广州市中级人法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  邱思陵二〇二〇年十月十九日书记员  李 婷胡晓琴