河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1102民再9号原审原告：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，职务总经理。委托诉讼代理人：王轶伟，该公司员工。原审被告：余会河，男，1985年2月28日出生，汉族，住河南省舞钢市。原审被告：漯河市汇达运输有限公司，住所地河南省漯河市源汇区南环路与107交叉口向南200米路东。法定代表人：杨华伟。原审原告垫富宝投资有限公司(以下简称垫富宝公司）与原审被告余会河、原审被告漯河市汇达运输有限公司（以下简称汇达公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月2日作出的（2018）豫1102民初4448号民事判决书，已经发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论认为，该判决确有错误，应予再审。本院于2020年1月20日作出（2020）豫1102民监8号民事裁定书，裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告垫富宝公司的委托诉讼代理人王轶伟到庭参加诉讼，原审被告余会河、原审被告汇达公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求:1、判决原审被告余会河偿还原审原告垫付款本金59901.2元,并支付违约金2354.65元(违约金计算至2018年8月18日,并要求原审被告按约定标准支付至实际付清之日止);2、判令原审被告汇达公司对原审被告余会河的还款义务承担13万元的最高额保证责任;3、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等诉讼费用及原审原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由原审被告承担。事实与理由:垫付宝(网址××)是由原审原告提供的,由原审原告替用户会员向商户会员垫付消费款的服务,当用户会员在商户会员处购买物品时,原审原告将等额于消费款金额的垫付宝额度从用户垫付宝账户信用子账户中划拨给商户垫付宝账户现金子账户中,同时自商户收到的垫付宝额度中扣除少量额度作为垫付服务费,商户收到垫付宝额度后可随时向原审原告申请提现，商户申请提现时原审原告将提现金额以银行转账方式付到商户的银行账户中,或者商户也可用收到的垫付宝额度去其他垫付宝商户处消费,或用收到的垫付宝额度到轻易贷进行理财等,如果商户会员不申请提现,原审原告就无需对商户会员进行银行转账的操作。用户使用垫付宝额度消费后,在约定每期还款日(还款日在用户垫富宝账户中可以看到)前须向原审原告偿还垫付款。2017年4月2日,原审被告余会河在汇达公司处购买卡车,通过前述垫付方式,原审原告为余会河向汇达公司垫付了部分购车款12万元，根据原原审被告双方约定及原审被告垫付宝账户中生成的该笔垫付服务的账单,原审被告应当于每期还款日前向原审原告归还垫付款的1/12,12个月还清垫付款,但原审被告却未依约履行还款义务。依据汇达公司向原审原告出具的《挂靠车辆最高额保证承诺函(LS4)》,原审被告汇达公司对余会河的还款义务承担13万元的最高额保证担保,但原审被告也未向原审原告承担保证责任归还垫付款。原审中原审被告余会河、原审被告汇达公司均未作答辩。原审对案件事实的认定：2018年3月27日,原审原告垫富宝公司作为甲方、原审被告余会河作为乙方签订了《垫付卡领用合约》,约定:乙方签署合约时已经在垫付宝网络平台(以下简称垫付宝)(网址为××)注册成为会员,乙方身份证号为,会员识别码为8015461916010530,注册手机号(垫付宝账号)为153********,只要乙方签署合约即视为乙方确认注册手机号由乙方掌控和使用,用该手机号注册完成的垫付宝账户为乙方本人使用,乙方承诺乙方垫付宝账户及其他指定网络平台账户发生的操作及交易均是乙方亲自或授权所为,由此产生的后果由乙方承担;乙方向甲方提供符合甲方要求的资料并通过第三方审查后,甲方给子乙方一定的信用额度,会员在指定网络平台使用垫付宝子账户信用额度用于购买任何商品或服务等消费时,甲方将乙方的信用额度划转给商户,发生垫付宝账户额度在交易买方和卖方之间的让渡,即视为会员对购买商品或服务交易行为的确认,且交易行为不可撤销;乙方按照指定网络平台上公布的规则约定,在发生商品或服务交易时使用了垫付宝各子账户的信用额度,即构成对甲方产生相应金额的债务,需承担向甲方的还款责任,乙方应按照垫付宝网站上其垫付宝账户载明的账单日、还款日核算账单,在还款日前足额向甲方还款,乙方发生任意一笔逾期还款,则乙方同意在逾期三日内一次性偿还所有到期及未到期的垫付款项,如乙方未在还款日前足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的即构成违约,需承担如下违约责任:向甲方支付欠款总额的10%作为当月违约金、每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付迟延履行违约金、赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合同项下权利而发生的费用;乙方发起并完成交易后,垫付宝管理系统(网址http//dam.in.che001.com)将创建并保存对应的交易记录,乙方通过垫付宝网站登录乙方垫付宝账户即可查询,甲方可登录垫付宝管理系统进行查询,该系统由北京壹号车科技有限公司主办并维护,甲方无法修改包括交易记录在内的全部数据,对甲方替乙方垫付消费款本金,及乙方违约应承担的违约金、迟延履行违约金的计算,或交易及垫付的其他事实的认定,双方确认以垫付宝管理系统的记载为准,双方对该记载内容完全接受并不提出任何异议;进入诉讼程序后,各方同意并接受,人民法院可选择特快专递邮寄方式送达相应(法律)文书,相应(法律)文书投递至合约约定的邮寄地址后被送达人签收之日为送达之日,无人签收或拒绝签收的,则(法律)文书退回之日视为送达之日,各方确认被送达人为个人的,以其身份证住址为邮寄地址,被送达人为企业的,以其营业执照载明的公司住所地为邮寄地址,任何方提供的邮寄地址如发生变更,应在变更后三日内书面通知其他各方,进入诉讼阶段后,则须以书面方式告知审理机关否则按本条列明的送达方式发出的通知或其他文书,即使被送达人没有收到,仍视为送达;本合约及乙方在垫付宝网站上点击确认的《垫付宝服务协议》,连同指定网络平台上发布的各项协议、规则、细则、条款均为本合约不可分割的组成部分,与本合约具有同等法律效力,甲方有权随时对本合约内容进行单方面变更,并以在指定网络平台发布公告或规则、站内信息等方式予以公布,如乙方不同意甲方在指定网络平台上发布的内容及修改内容,乙方应停止使用垫付宝服务,如乙方继续使用垫付宝账户,则视为接受指定网络平台发上发布的内容及修改。同日,垫富宝公司为甲方、汇达公司为乙方、余会河为丙方,共同签订了《卡车分期垫款服务及担保协议》,约定乙方和丙方均已成为甲方垫付宝会员,丙方使用垫付宝分期账户额度向乙方购买卡车,甲方替丙方向乙方垫付车款,丙方按月分期向甲方偿还甲方垫付的购车款,乙方须为丙方如期归还购车款提供最高额保证担保责任,《电商平台商户承诺函》、《垫付宝领用合约》及本协议互为补充。汇达公司于同日向原审原告垫富宝公司出具《垫付宝会员资料审核确认书》、《挂靠车辆最高额保证承诺函》和《挂靠车辆质押担保承诺函》,约定汇达公司作为垫富宝公司加盟店,授权操作人员在发展会员余会河过程中,对垫付宝会员提供的资料进行了审核,并在余会河本人签署《垫付宝领用合约》时予以见证,汇达公司对余会河与垫富宝公司签订的《垫付宝领用合约》的所有条款的含义及法律后果已充分理解并全部接受,并自愿为余会河项下的还款义务提供最高金额为13万元的保证担保。余会河的网站后台信息显示:余会河于2018年3月27日注册并认证,账单日为每月30日,还款日为每月8日透支金额为59901.2元,2018年4月2日余会河向汇达公司付款12万元,2018年9月8日未按时偿还到期本金9901.2元,产生违约金997.53元及延迟履行违约金337.02元,2018年10月8日未按时偿还到期本金1万元,产生违约金1000元及延迟履行违约金40元。汇达公司的网站后台信息显示:汇达公司于2017年8月25日注册并认证,于2018年4月2日收到余会河付款12万元。原审认为,当事人应当按照合同约定履行自己的义务本案原审原告垫富宝公司与原审被告余会河自愿签订《垫付卡领用合约》,双方形成合同关系,应当按照约定全面履行自己的义务。原审被告余会河使用垫付卡在原审原告指定的服务平合进行消费,原审原告垫富宝公司按照约定履行垫付义务后,余会河应按照双方约定的还款日将垫付款偿还给原审原告垫富宝公司,否则即构成违约,根据合同约定,原审被告余会河应在逾期三日内次性偿还所有到期及未到期的垫付款项,故对原审原告垫富宝公司要求原审被告余会河偿还垫付款本金59901.2元的诉讼请求，本院予以支持。出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持。原审原告垫富宝公司要求原审被告按欠款总额的10%交纳当月违约金及每逾期1日按欠款额的1‰支付延迟履行违约金,该两项违约金之和超过最高年利率24%,本院对超出部分不予支持,故原审被告应按照年利率24%向原审原告垫富宝公司支付违约金和延迟履行违约金。当事人对保证方式没有约定或约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。原审被告汇达公司在承诺函中未写明保证方式,故应当在最高额13万元范围内对余会河的债务承担连带保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。债务人余会河未按约定期限履行债务,故对原审原告要求原审被告汇达公司承担保证责任的诉讼请求,本院予以支持。原审原告要求原审被告承担原审原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用,并未提供证据证明,故本院对该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条第二款,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、原审被告余会河在本判决生效之日起十日内偿还原审原告垫富宝公司垫付款本金59901.2元及违约金(违约金从2018年9月8日按照年利率的24%计算支付至实际履行之日止),原审被告汇达公司承担连带保证责任。二、驳回原审原告垫富宝公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1400元,减半收取700元,由原审被告余会河负担原审被告汇达公司承担连带责任。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于河南省漯河市中级人民法院。再审中二原审被告均未答辩。再审查明的事实与原审相一致。还查明：原审原告垫富宝公司成立于2014年8月13日，经营范围有：批发零售业；租赁和商务服务业；住宿和餐饮业；制造业；建筑业；信息传输、计算机服务业和软件业；文化、体育和娱乐业企业进行投资。该公司的《营业执照》中特别注明：依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。本院再审认为,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十条规定:“当事人超出经营范围订立合同的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”。根据原审原告垫富宝公司与原审被告余会河签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》的内容，本案原审原告垫富宝公司所从事的经常性资金垫付业务，已经超出其经营范围。根据本案所查明的事实，原审原告垫富宝公司名义上是对垫付宝会员对购买商品或服务等消费进行消费款的垫付业务，实质是对垫付宝会员进行的贷款业务。原审原告垫富宝公司通过向社会不特定对象（垫付宝会员）提供资金垫付以赚取高额违约金、迟延履行违约金等，所谓“垫付”行为具有反复性、经常性，资金垫付目的也具有经营性。本院认为金融业务活动系国家特许经营业务，原审原告垫富宝公司未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动，违反法律、行政法规的强制性规定。综上所述，本院认定原审原告垫富宝公司与原审被告余会河签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》无效。原审原告垫富宝公司为原审被告余会河所垫付的款项，原审被告余会河应予以返还给原审原告垫富宝公司。原审原告垫富宝公司要求原审被告余会河偿还垫付款59901.2元的诉讼请求，由原审原告提供垫付宝账户交易记录截图予以证明，本院予以支持。关于原审原告垫富宝公司要求原审被告余会河支付违约金和迟延履行金的主张，因《垫付宝（垫付卡）领用合约》无效，该主张本院不予支持，但原审被告余会河应从原审原告垫富宝公司起诉之日(2018年11月14日)起至全部垫付款清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率或全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付资金占用期间利息。因《垫付宝（垫付卡）领用合约》主合同无效，汇达公司与垫富宝公司之间的保证合同亦属无效，垫富宝公司要求汇达公司根据保证《承诺函》承担保证责任的主张，本院亦不予支持。本案二原审被告经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃庭审答辩权利，应承担不举证、不质证的法律后果，不影响本院依据相关证据及查明的事实依法作出裁判。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，依法应予撤销、改判。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》第十条，《中华人民共和国担保法法》第五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第（五）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第四百零七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、撤销本院(2018)豫1102民初4448号民事判决书；二、原审被告余会河于本判决生效之日起十五日内返还原审原告垫富宝投资有限公司垫付款59901.2元并支付利息（利息计算：自2018年11月14日起至2019年8月19日止，以59901.2元本金为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计付利息；2019年8月20日至全部垫付款支付完毕之日止，以59901.2元本金为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息）；三、驳回原审原告垫富宝投资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费700元，由原审被告余会河承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省漯河市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  赵驿光审判员  黄 勇审判员  刘 伟二〇二〇年十月十九日书记员  张鹏飞