陕西省咸阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)陕04刑终205号 原公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨权峰，男，1981年2月12日出生，公民身份号码XXXXXXXXXX********，汉族，初中文化程度，农民，住陕西省户县，2011年5月12日因犯合同诈骗罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑三年，2013年8月13日减刑释放，因本案于2019年8月2日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕，现羁押于咸阳市秦都区看守所。 指定辩护人尹满萍，陕西玖标律师事务所律师。 咸阳市秦都区人民法院审理咸阳市秦都区人民检察院指控被告人杨权峰犯诈骗罪一案，于2020年8月6日作出(2020)陕0402刑初7号刑事判决，宣判后，被告人杨权峰不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定，1、2017年10月16日，被告人杨权峰利用伪造的施工承包合同，谎称其有西咸新区沣西新城交大创新港砌砖等项目工程，骗取被害人余某某工程保证金5000元。 2、2017年12月16日至2018年3月5日，被告人杨权峰利用伪造的施工承包合同，谎称其有咸阳市高新区修正制药厂屋面保温施工、混凝土垫层、屋面防水找平层等项目工程，骗取被害人袁某某10000元、王某丙39000元、张某甲15000元。 3、2018年6月3日至同月29日，被告人杨权峰利用伪造的施工承包合同，谎称其有西咸新区沣西新城交大创新港19号楼、20号楼、21号楼、22号楼地面贴砖等项目工程，骗取被害人王某甲50000元。 4、2018年8月21日，被告人杨权峰利用伪造的施工承包合同，谎称其有西咸新区沣西新城星河湾二期内墙腻子等项目工程，骗取被害人王某乙19000元。 5、2018年8月初至同年11月1日，被告人杨权峰利用伪造的施工承包合同，谎称其有西咸新区沣西新城西部云谷二期二次结构砌体、粉刷分项、内墙腻子等项目工程，骗取被害人刘某甲105000元、白某某60000元、王某乙20000元、冯某某20000元。 上述事实，被告人杨权峰在开庭审理过程中亦无异议，且有书证受案登记表、户籍信息、到案经过、刑事判决书、释放证明书、虚假的合同及协议、公司声明、说明、收条、借条、现金收入凭证、微信、支付宝转账记录、电子回单、证人郭某某、刘某乙等人的证言、被害人余某某、袁某某、王某丙、张某甲、王某甲、王某乙、刘某甲、白某某、冯某某的陈述、被告人杨权峰的供述和辩解、辨认笔录及照片、扣押清单、视听资料光盘等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人杨权峰以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物343000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人杨权峰曾因故意犯罪被判处有期徒刑之刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。其对起诉书指控的部分犯罪无异议，系坦白，可以从轻处罚。其多次实施诈骗活动，酌情从重处罚。 关于被告人杨权峰提出对起诉书指控其列罪2诈骗袁某某10000元及其中王某丙19000元不认可，认为是投资款，揽活的钱，是经济纠纷的辩解意见，经查，杨权峰出于非法占有的目的，利用签订虚假合同，骗取袁某某、王某丙的信任，通过微信转账获取钱财，并非投资款和揽活的钱，不是经济纠纷。此事实有被害人袁某某、王某丙陈述、证人郭某某、刘某丙、张某乙、王某甲的证言、被告人杨权峰亦有供认且有虚假合同、微信、支付宝转账记录、药厂出具无此业务的证明为凭相互印证，足以认定起诉书指控其列罪2诈骗袁某某10000元及其中王某丙19000元事实成立。故其辩解意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人杨权峰提出对列罪3诈骗王某甲50000元不认可，其打的是借条，是其借的，是经济纠纷和对起诉书列罪5诈骗刘某甲105000元不认可，其打的是借条，是其借的，是经济纠纷的辩解意见，经查，其与王某甲、刘某甲签订的地面、墙面贴砖、结构砌体、粉刷分项、内墙腻子等内容工程合同、协议均是虚假合同，王某甲、刘某甲通过微信、支付宝转账，杨权峰收到钱后，为掩盖其非法占有的目的，给被害人打借条，不是经济纠纷。此事实有被害人王某甲、刘某甲的陈述、证人刘某乙、徐某某的证言、被告人杨权峰亦有供认且有虚假合同、协议、西安兄弟建筑劳务有限公司等公司出具与杨权峰无任何业务关系的说明、微信、支付宝转账记录为凭且相互印证，足以认定起诉书指控其列罪3诈骗王某甲50000元和对起诉书列罪5诈骗刘某甲105000元事实成立。故其辩解意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人杨权峰提出对列罪4诈骗王某乙19000元不认可，其没有收到钱的辩解意见，经查，王某乙、刘某甲、杨权峰的微信转账记录均证实，2018年8月21日由王某乙微信转账给刘某甲20000元，刘某甲当日分两次转给杨权峰19000元事实，王某乙、刘某甲、白某某的陈述、杨权峰的供述相互印证，足以认定杨权峰诈骗王某乙19000元事实清楚，证据确实、充分。故其辩解意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人杨权峰提出其不构成累犯的辩解意见，经查，2011年5月12日被告人杨权峰因犯合同诈骗罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑三年，2013年8月13日减刑释放。2017年10月16日杨权峰又实施诈骗犯罪，其在减刑释放后五年内又故意犯罪，依法构成累犯。故其辩解意见不予采纳。 关于被告人杨权峰提出公安机关对其刑讯逼供的辩解意见，经查，讯问视频光盘及入所健康体检表均证实公安机关对杨权峰依法讯问，并未有刑讯逼供的行为，其亦并未提供公安机关对其有刑讯逼供的证据和线索材料。故其此节辩解意见不予采纳。 关于杨权峰的辩护人提出杨权峰系坦白，对起诉书指控诈骗140000元认罪认罚的辩护意见，经查，杨权峰在公安侦查阶段对此事实能如实供述自己罪行，庭审中亦认可，故对其诈骗140000元系坦白的辩护意见予以采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人杨权峰犯诈骗罪，判处有期徒刑八年一个月，并处罚金人民币50000元。二、随案移送作案工具OPPO手机一部、VIVO手机一部、三星手机一部予以没收。三、责令被告人杨权峰退赔被害人余某某经济损失5000元。四、责令被告人杨权峰退赔被害人袁某某经济损失10000元。五、责令被告人杨权峰退赔被害人王某丙经济损失39000元。六、责令被告人杨权峰退赔被害人张某甲经济损失15000元。七、责令被告人杨权峰退赔被害人王某甲经济损失50000元。八、责令被告人杨权峰退赔被害人王某乙经济损失39000元。九、责令被告人杨权峰退赔被害人刘某甲经济损失105000元。十、责令被告人杨权峰退赔被害人白某某经济损失60000元。十一、责令被告人杨权峰退赔被害人冯某某经济损失20000元。 杨权峰上诉提出，没有伪造第四宗犯罪事实中的施工合同，该19000元是刘某甲和自己合作时刘某甲转给自己在星河湾前期的材料、腻子粉、阴阳角、脚手架、气泵、人工费等前期费用；第五宗犯罪事实中的刘某甲的105000元中，20000元是交大地砖时转给自己的，85000元是和刘某甲合作后用于成都工地开销；原办案单位不作为，不核实证据。本院提审时提出，袁某某的10000元属合伙投资，刘某甲的105000元中20000元是骗的，85000元属于共同投资。 指定辩护人提出，对杨权峰构成诈骗罪无异议。认为认定诈骗王某乙19000元及刘某甲85000元证据不足。具有坦白情节，对239000万元认罪认罚，愿意退赔，建议从轻、减轻处罚。 本院审理查明的事实和一审法院查明的事实一致。有经原审法院经庭审举证、质证、认证的各证据证实，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）杨权峰虚构事实，骗取他人现金343000元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，且属累犯，应依法从重处罚。关于杨权峰提出袁某某的10000元属合伙投资的上诉理由，经查，杨权峰以和自己无承包关系的修正药业办公楼施工项目为名，用虚假的《屋面防水找平层施工合同》骗得袁某某信任，于2017年12月17日骗取袁某某人民币10000元，杨权峰该行为已构成诈骗，其辩称和袁某某合伙成立的西安龙享盛建设工程有限公司成立于2018年4月12日，该公司和该诈骗行为无任何关联，故杨权峰该上诉理由不能成立。关于杨权峰提出刘某甲的85000元、刘某甲转交的王某乙19000元属于刘某甲和自己共同投资的上诉理由及辩护人提出该节证据不足的辩护意见，经查，杨权峰以和自己无承包关系的交大创新港、西部云谷二期等施工项目为名，用自己联系刻制的“陕西超盛建设劳务工程有限公司”假公章，伪造《西部云谷2期二次结构砌体及粉刷分项工程劳务承包合同》、《内墙腻子工程施工合作协议》、《施工进场通知书》等假承包合同，骗得刘某甲、王某乙信任，和刘某甲签订《西部云谷2期二次结构砌体及粉刷分项工程劳务承包协议》、《内墙腻子工程施工协议》、《地面、墙面贴瓷砖承包劳务施工协议》，骗取刘某甲105000元、王某乙19000元，该行为已构成诈骗，该事实有刘某甲、王某乙、白某某的陈述，西安兄弟建筑劳务有限公司证明，转账记录等证实，被告人杨权峰在侦查阶段亦供认不讳，足以认定，故杨权峰该上诉理由和辩护人该辩护意见不能成立。关于辩护人提出杨权峰有坦白情节、部分认罪认罚之辩护意见，原判以采纳并已酌情从轻判处。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王新华 审判员  刘彩霞 审判员  樊宝云 二〇二〇年十月二十八日 书记员  陈璧茹