安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖07民终680号上诉人（原审被告）：汤华云,女,1968年8月9日出生，汉族，农民，住安徽省枞阳县。委托诉讼代理人：朱贵胜，安徽廷和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴昌国,男,1949年12月30日出生，汉族，农民，住安徽省枞阳县。委托诉讼代理人：吴鹏（吴昌国之子），男,1982年10月10日出生，汉族，农民，住安徽省枞阳县。上诉人汤华云因与被上诉人吴昌国机动车交通事故责任纠纷一案，不服枞阳县人民法院（2020）皖0722民初41号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月23日公开开庭进行了审理。上诉人汤华云和委托诉讼代理人朱贵胜，被上诉人吴昌国的委托诉讼代理人吴鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人汤华云上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回吴昌国的诉讼请求；2.本案一审二审诉讼费由双方按比例承担。事实和理由：原审法院认定事实错误。1.汤华云未碰撞或并非主动碰撞吴昌国。交通事故发生前，汤华云因对向大货车灯光较亮而原地停车，不可能与吴昌国发生碰撞；即使发生碰撞，也可能是被大货车刮碰倒地滑行与吴昌国发生接触。汤华云在交通事故发生不久即昏迷，在医院治疗7天后才清醒。2.安徽龙图司法鉴定中心的司法鉴定意见所依据的鉴定材料未经质证，鉴定程序错误。一审法院未就汤华云是否申请重新鉴定作出释明。该鉴定意见对误工期作出180天鉴定，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第4.7.2条款的适用范围是“闭合型颅脑损伤-中型”，但鉴定依据的枞阳华山医院出院诊断为“1.左胫腓骨下段骨折；2.第3腰椎横突骨折；3.头皮下血肿”，没有闭合型颅脑损伤的伤情。该鉴定意见对伤残等级、“三期”作出的结论不科学，应对上述情况重新鉴定。3.原审判决对误工费的认定错误。吴昌国已年届71周岁，并未产生误工损失。根据国务院《关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见》（国发〔2009〕32号）规定，新农保制度实施时已满60周岁的农村居民，不用缴费，可以按月领取基础养老金。吴昌国未产生误工损失，一审判决认定其误工损失2万余元，对上诉人非常不公平。被上诉人吴昌国辩称，本人向一审法院提交的证据，足以证明汤华云驾驶两轮摩托车与吴昌国发生碰撞，负事故全部责任。汤华云对枞阳县公安局交通管理大队的道路事故认定书既未申请复核，也未提供相反证据予以推翻。本人向一审法院申请伤残鉴定，汤华云对选择鉴定机构签字确认，鉴定程序合法。本人在外出务工的路上被汤华云撞伤致残，导致丧失劳动能力，汤华云应承担误工损失内赔偿。一审法院判决公正，请求维持原判。吴昌国于2020年1月25向一审法院起诉请求：判令汤华云赔偿医疗费2809.30元、住院伙食补助费40元、营养费3600元、护理费、7408.80元、误工费20484元、残疾赔偿金33786元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2000元、交通费1000元，合计77128.10元。一审法院认定事实：2018年12月17日6时25分，汤华云无证驾驶二轮摩托车行至228省道33公里950米处时，碰撞前方右侧同向步行的行人吴昌国，致吴昌国受伤。吴昌国受伤后被送往在华山医院治疗，次日出院，共用去医疗费2809.30元，扣除医保统筹支付部分，吴昌国实际支付了2684.30元。经公安交警部门认定：汤华云负事故全部责任。2020年5月9日，安徽龙图司法鉴定中心鉴定：吴昌国因交通事故受伤，评定为十级伤残；吴昌国本次损伤的休息期180日、护理期60日、营养期90日。一审法院认为，2018年12月17日6时25分，汤华云驾驶二轮摩托车时是否碰撞了吴昌国的问题。枞阳县公安局交通管理大队根据交通事故现场勘查、调查情况和安徽泓伸司法鉴定所司法鉴定意见，依法作出了第340722120180000209号道路交通事故认定书，并已送达交通事故当事人，汤华云既未申请复核亦未提供相反证据予以推翻，应予认定。对吴昌国的损失确认为：医疗费2684.30元、住院伙食补助费30元（30元/天×1天）、营养费2700元（30元/天×90天）、护理费7408.80元（123.48元/天×60天）、误工费20354.40元（113.08元/天×180天）、残疾赔偿金33786元〔（20-11）年×37540元/年×10%〕、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元、交通费200元，合计74163.50元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定:“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”由于本起事故的涉案车辆没有投保交强险，故吴昌国的损失应当由侵权人汤华云赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，于2020年7月1日判决：被告汤华云赔偿原告吴昌国经济损失74163.50元，此款限本判决生效后十五日履行完毕；二、驳回原告吴昌国其他的诉讼请求。案件受理费1728元，减半收取计864元，由汤华云负担。本案二审，双方当事人均未提交新的证据，汤华云对吴昌国的一审证据的质证意见同于一审意见。本案二审，本院除对一审判决认定的事实予以确认外，另查明：2018年12月18日，吴昌国的《枞阳华山医院出院记录》记载，患者拒绝任何检查及治疗，患者及家属要求出院，经劝阻无效后办理出院；出院医嘱：“建议进一步检查确认及治疗；左下肢免负重3个月”。本案二审庭审中，吴昌国称本人住医院治疗1天出院，原因是当时交警说汤华云在医院处于昏迷状态，要本人先垫付医疗费，因本人无钱支付医疗费，所以要求出院；本人在农村自建房工地上做零工杂活，每天收入100元，每月做工20天，年收入约2.5万元。在一审庭审中，汤华云承认其受伤与吴昌国受伤系同时发生在枞阳县义津烟草公司门前桐村公路处。本案二审，双方当事人争议焦点：1.2018年12月17日，汤华云驾驶二轮摩托车有无碰撞吴昌国；2.安徽龙图司法鉴定中心作出鉴定意见是否符合鉴定标准规定；3.吴昌国受伤后是否发生误工损失。本院认为，关于汤华云驾驶二轮摩托车有无碰撞吴昌国的争议。吴昌国向一审法院提交的枞阳县公安局交通管理大队于2019年1月14日作出的《道路交通事故认定书》，证明2018年12月17日6时25分，汤华云驾驶无号牌的望江牌二轮摩托车沿228省道由南向北行驶时，碰撞前方右侧同向步行的行人吴昌国，造成吴昌国受伤的交通事故。该认定书载明上述事实有以下证据证实：1.证明事故发生时间、地点的受案登记表；2.现场勘察笔录、现场勘察图、现场照片固定记录的交通事故现场情况；3.询问当事人和证人的笔录以及事发路段民用监控录像；4.安徽泓伸司法鉴定中心的司法鉴定意见。吴昌国向一审法院提交的安徽泓伸司法鉴定所于2019年1月2日作出的《司法鉴定意见书》，证明汤华云驾驶“无号牌的望江牌二轮摩托车右前部与行人吴昌国左小腿及腰部发生过碰撞。除上述痕迹及倒地痕迹外，未见该车与其它车辆发生碰撞、刮擦的痕迹。”因上述证据足以证明吴昌国主张的事实，故汤华云主张其未碰撞或并非主动碰撞吴昌国的理由不成立。关于安徽龙图司法鉴定中心作出鉴定意见是否符合鉴定标准的争议。汤华云在一审庭审中对安徽龙图司法鉴定中心的鉴定进行质证时，其称对该司法鉴定意见书不认可，理由是其没有碰撞吴昌国。因此，汤华云上诉主张安徽龙图司法鉴定中心对吴昌国作出的伤残鉴定意见的依据未经质证的理由与事实不符。吴昌国出院医嘱建议其左下肢免负重3个月。安徽龙图司法鉴定中心的鉴定意见书的“分析说明”指出，根据被鉴定人病历记载，结合目前法医临床检查及阅片所见，认定吴昌国损伤为“左额叶颅内出血，右顶部头皮下血肿，L3椎体左侧横突骨折，左内、后踝粉碎性骨折，骨折线累及左踝关节面，左腓骨下段骨折，左踝部及左足软组织肿胀”。因此，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》关于“多处损伤一般以误工期、护理期、营养期较长的损伤为主，并结合其他损伤的期限综合考虑，必要时酌情延长”的规定，该鉴定机构对吴昌国作出的伤残等级和护理期、营养期、休息期的鉴定意见并无不当。关于吴昌国受伤后是否发生误工损失的争议。汤华云以吴昌国已年届71周岁，可以按月领取基础养老金为由，主张吴昌国没有误工损失。由于农村社会养老保险所发放的基础养老金较低，农村老人在身体健康状况较好的情况下，均从事与其体能相适应生产劳动，因此吴昌国称其在农村自建房工地上做零工杂活的陈述，应予采信。汤华云上诉主张吴昌国没有误工损失的理由，本院不予支持。鉴定机构鉴定意见虽评定吴昌国受伤后的健康恢复所需休息期180天，但吴昌国的休息期并不等同于其误工期，其自称每月做工20天，即其休息180天的实际误工期为120天，以其每天务工收入100元计算的误工损失为12000元。一审判决认定吴昌国误工损失20354.40元不当，应予纠正。汤华云应赔偿吴昌国65809.1元。综上所述，汤华云上诉请求驳回吴昌国全部诉讼请求的理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。一审判决虽认定基本事实清楚、适用法律正确，但对吴昌国误工损失金额的认定不当，故本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持枞阳县人民法院（2020）皖0722民初41号民事判决第二项，即驳回原告吴昌国其他的诉讼请求；二、变更枞阳县人民法院（2020）皖0722民初41号民事判决第一项“被告汤华云赔偿原告吴昌国经济损失74163.50元，此款限本判决生效后十五日履行完毕”为汤华云于本判决生效后十日内给付吴昌国赔偿金65809.1元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费864元，由汤华云负担737元，吴昌国负担127元；二审案件受理费1654元，由汤华云负担1476元，吴昌国负担187元。本判决为终审判决。审判长 周 卉审判员 徐际双审判员 范道云二〇二〇年十月二十二日书记员 梁 弈附本案相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。