江苏省泰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏12刑终112号原公诉机关泰州医药高新技术产业开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）顾继荣，男，1967年3月28日出生于江苏省泰州市，汉族，小学文化，户籍地泰州市高港区，住泰州市高港区。2004年7月27日因犯交通肇事罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年。2020年1月9日涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年1月17日被逮捕。现羁押于泰州市看守所。指派辩护人周莹，江苏讼之道律师事务所律师。泰州医药高新技术产业开发区人民法院审理泰州医药高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人顾继荣犯故意伤害罪一案，于2020年9月4日作出(2020)苏1291刑初43号刑事判决。原审被告人顾继荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2019年2月23日9时许，被告人顾继荣因债务问题与被害人陈某1在泰州医药高新区长江大道附近红豆杉工地发生纠纷。顾继荣揪住陈某1衣领，双方发生揪打，其间顾继荣拳击陈某1眼部，脚踢被害人陈某1腿部，致陈某1右眼部挫伤、右侧腓骨下段骨折。经泰州市公安局物证鉴定所认定，陈某1上述眼部损伤构成轻微伤，腓骨损伤构成轻伤二级。被告人顾继荣归案后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据证实：1.人员电子档案及照片、刑事判决书，证实：被告人顾继荣基本身份信息以及曾因犯交通肇事罪被判处刑罚的情况。2.现场照片，证实：2019年2月23日10点24分，被害人陈某1因受伤躺在地上的情形。3.入院、出院记录、影像诊断报告单、病情证明等病历资料，证实：陈某1于2019年2月23日因伤入院，入院时右眼前防出血，右眼钝挫伤；入院诊断后，发现其右侧外踝骨折。4.泰州市高港区人民法院卷宗材料、情况说明，证实：顾继荣与陈某1民间借贷纠纷一案，双方达成调解协议，顾继荣于2017年1月3日向法院申请强制执行，标的为100960元。执行过程中，共计退执行款100081.17元给顾继荣，顾继荣自动放弃剩余款项并申请结案，高港区人民法院做结案处理。另，在执行过程中，不需要被执行人到场签字才可进行执行。5.调解协议书，证实：案发后公安机关主持双方调解，双方曾经就本案赔偿问题达成过协议。6.证人周某的证言，证实：2019年2月23日上午10时许，其经过长江大道红豆杉工地时发现路边停了一辆农用卡车，卡车旁是建筑垃圾，有名男子睡在地上不动，脸上和旁边的地上都是血。其上前看发现是陈某1，陈某1告诉其自己被人打了，其就赶紧报了警。7.被害人陈某1的陈述，证实：2019年正月十九，其在高港区区政府附近遇到顾继荣，顾继荣拦住其让其还钱。其说事情已经经过法院处理，有事找法院。顾继荣说法院打不通其电话，让其去法院。其说等把拉的东西倒了再去，顾继荣不肯，其就把拖拉机开走了，顾继荣就继续开车追其。其开到长江大道红豆杉工地准备倒渣子时，顾继荣用左手抓住其护领，其用手推顾继荣左侧肩膀窝，顾继荣打了其右眼一下，其眼睛被打流血。后其和顾继荣相互抓住对方的护领，其被绊倒在地。倒地后，其拾柴火棒打了顾继荣手臂一下，顾继荣把棒抢走，把其掉落的手机也抢走了。之后顾继荣就踢其胸部、左小腿左侧。顾继荣走时把其手机也带走了并踢了其右脚踝一下。后来周某经过看到其倒在地上，帮其报了警。8.被告人顾继荣的供述与辩解，证实：2019年2月的一天上午，其遇到陈某1并开车跟着陈某1到引江河船闸附近的工地。陈某1在工地倒建筑垃圾，其和陈某1说：“法院多次找你，你不接电话，你跟我去法院去派出所。”陈某1不肯去，其就去揪陈某1的衣领，陈某1从车上拿了个扳手想打其，其把扳手抢下扔掉了。两个人揪打起来，陈某1打了其嘴边一下，其打了陈某1两拳，一拳打在眼角下面，一拳打在嘴上。陈某1从车上拿了一块木板打其，其用手护头，木板打在其手上。之后其抱住陈某1，两个人倒在地上，相互用手打、用脚踢对方。其当时比较气愤，心想陈某1差其钱还和其打架，就踢了陈某1的膝盖、小腿处两下。其后来打电话报警说陈某1是老赖，陈某1也站起来打电话报警。其欲拿陈某1的手机看手机号码，两个人又纠缠起来，陈某1的手机掉在地上，其把手机拿走开车去了法院，当天法院不上班，后来派出所民警打电话给其，其把手机送去了派出所，并跟民警说要去医院看一下。9.鉴定书、鉴定意见通知书，证实：经泰州市公安局物证鉴定所鉴定，陈某1眼部挫伤，构成轻微伤；右侧腓骨下段骨折，构成轻伤二级。公安机关书面告知被告人、被害人如有异议，可以提出补充鉴定或者重新鉴定的申请，被告人及被害人在鉴定意见通知书上签字确认。原审人民法院认为：被告人顾继荣伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。顾继荣归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款之规定，以故意伤害罪，判处被告人顾继荣有期徒刑十个月。宣判后，顾继荣上诉称：1、原判决所认定的事实不清，证据不足，陈某1先对其殴打，其系出于正当防卫，才与其互打；2、陈某1在伤情上弄虚作假，其对伤情鉴定有疑问，要求重新鉴定没有得到公安机关的准许。指派辩护人周莹提出以下辩护意见：1、上诉人到案后如实供述了自己的犯罪事实，有坦白情节，依法应当从轻或减轻处罚；2、本案系因民间借贷引起，上诉人并非蓄谋已久的故意伤害，而是被害人欠钱不还，上诉人刚好看到被害人，后在催款的过程中双方发生了冲突所致，故上诉人主观恶性较小，社会危害性不大。综上，本案的被害人对事情的发生存在一定的过错，请求二审对上诉人从轻处罚，给予其一次改过自新的机会。二审经审理查明的事实、证据与一审相同。本院认为：上诉人顾继荣因故与他人发生纠纷后，采用暴力殴打他人，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。上诉人顾继荣归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。原判决认定的事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。关于上诉人所持“原判决所认定的事实不清，证据不足，陈某1先对其殴打，其系出于正当防卫，才与其互打”之上诉理由，经查，上诉人顾继荣与陈某1因债务问题发生揪打，在互相揪打过程中，双方都表现出主动的、侵害对方的故意，实施了不法侵害行为，因此，本案不符合刑法所规定的正当防卫的条件，亦非防卫过当，对该上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人所持“陈某1在伤情上弄虚作假，其对伤情鉴定有疑问，要求重新鉴定没有得到公安机关的准许”之上诉理由，经查，本案现有证据证实，陈某1受伤后即至医院诊治，相关的病历资料证实了陈某1的伤情，公安机关据此依法作出鉴定，符合客观实际，其所作鉴定应作为证据采用。另查明：上诉人顾继荣在鉴定意见通知书签字捺印，在侦查阶段未提出重新鉴定或者补充鉴定的申请，且所谓陈某1弄虚作假之说，并无其他证据证实。上诉人针对伤情鉴定所持的该上诉理由，查无事实和法律依据，本院不予采纳。关于辩护人所持相关“上诉人具有坦白情节、本案系因民间借贷引起，上诉人并非蓄谋已久的故意伤害”之辩护意见，经查属实，但原审人民法院在量刑时对上述量刑情节已予以了实事求是的考虑，故本院不再予以采纳。至于辩护人所持“被害人对事情的发生存在一定的过错”之辩护意见，经查，本案确系因借款纠纷引起，双方遇事均未能冷静处理，保持克制，双方之间的互殴故意明显，本案并无证据证实陈某1对冲突的发生存在刑法意义上的过错，故不能以陈某1的不当做法存在过错为由，来相应减轻上诉人的刑事责任，辩护人的该辩护意见，本院亦不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 吴惠林审 判 员 陈 勇审 判 员 陈蓉蓉二〇二〇年十月二十六日法官助理 蔡 萍书 记 员 周忠梅