天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终3175号上诉人（原审原告）：李淑珍，女，1960年2月27日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：李承轩，天津旌宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东海化成（天津）汽车部品有限公司，住所地天津津南经济开发区聚英路**。法定代表人：水上勇夫，董事长。委托诉讼代理人：刘志强，男，该公司职员。委托诉讼代理人：白杰，男，该公司职员。上诉人李淑珍因与被上诉人东海化成（天津）汽车部品有限公司（以下简称东海化成公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2020）津0112民初447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李淑珍上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判东海化成公司赔偿李淑珍误工费7966.19元。2.一、二审诉讼费用由东海化成公司承担。事实和理由：一审判决认定李淑珍是道路危险品运输押运人员，具有道路运输从业人员从业资格，但一审认为道路危险品运输的押运人员为非道路货物运输人员有误，根据《中华人民共和国道路运输条例》第二十三条，申请从事危险货物运输经营的，还应当具备下列条件：（二）有经所在地设区的市级人民政府交通主管部门考试合格，取得上岗资格证的驾驶人员、装卸管理人员、押运人员。由该规定可以看出道路危险品运输的驾驶员和押运人员是并列关系，都是从事道路货物运输人员。其次根据天津市相关法律规定，从事道路危险品运输的必须有两个持证的，具有从业资格的人员。李淑珍与李淑珍的护理人员，分别是道路危险品运输的驾驶员和押运员，都是道路危险品运输从业人员。一审东海化成公司对李淑珍的押运身份不持异议，因此应当按照2019年度天津市交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资计算李淑珍的误工费。东海化成公司辩称，同意法院依法判决。李淑珍向一审法院起诉请求：1.请求依法判令东海化成公司赔偿李淑珍误工费195598元、护理费48899.50元、住院伙食补助费2800元、营养费5000元，共计252297.50元；2.本案诉讼费由东海化成公司承担。一审法院认定事实：李淑珍从事道路危险货物运输押运工作。2017年8月22日12时许，李淑珍将东海化成公司货物运送至东海化成公司厂区内并装卸完毕后，东海化成公司工作人员驾驶叉时车由于疏忽大意，没有注意到后方的李淑珍，将李淑珍撞倒后，叉车又从李淑珍的右腿碾过，事故发生后，东海化成公司将李淑珍送往天津医院就诊治疗，过程中李淑珍女儿向双桥河派出所报警求助。经天津医院诊断，李淑珍为右胫腓骨中下段骨折。李淑珍于2017年8月22日至2017年9月12日期间，2019年5月6日至2019年5月13日期间，先后两次在天津医院进行手术治疗。其中，东海化成公司为李淑珍垫付了医疗费101568元、交通费6293.40元。一审法院认为，公民的生命健康权应受到法律保护，侵权行为人应当对其行为造成的法律后果承担责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，东海化成公司工作人员在执行工作任务中致李淑珍遭受人身损害，东海化成公司作为用人单位应当承担侵权责任。东海化成公司主张为李淑珍垫付了医疗费101568元、交通费6293.40元，李淑珍对此亦认可，一审法院予以确认。关于李淑珍的各项损失，一审法院认定如下：1.李淑珍主张误工费195598元，参照2019年度交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资标准，计算2年。李淑珍提交了道路运输从业人员从业资格证，但李淑珍是道路危险物运输的押运人员，并非道路货物运输人员，应参照2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准计算；李淑珍主张2年的误工期，并提交了诊断证明书及病历册，因李淑珍尚未治疗终结亦未进行伤残鉴定及误工期等的鉴定，一审法院认定李淑珍的误工期为住院期间，即28天，故李淑珍的误工费为60912元÷365天×28天=4672.70元。关于住院期间以外发生的误工费，李淑珍可在误工期鉴定完毕后另行主张。2.李淑珍主张护理费48899.50元，参照2019年度天津市交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资标准，计算6个月。李淑珍的护理人为其丈夫肖艳和，其向一审法院提交了肖艳和道路运输从业人员资格证，肖艳和为道路危险物运输的驾驶员，但关于护理期，李淑珍未向一审法院提交证据亦未进行护理期鉴定。根据李淑珍住院情况，一审法院认定李淑珍护理期为28天，故一审法院认定李淑珍护理费为103845元÷365天×28天=7966.19元。关于住院期间以外发生的护理费，李淑珍可在护理期鉴定完毕后另行主张。3.李淑珍主张住院伙食补助费2800元，李淑珍提交的住院病案可以证明李淑珍住院共28天，根据天津市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，一审法院对李淑珍的该项损失予以认定。4.李淑珍主张营养费5000元，未提供相关证据予以证明，结合李淑珍的伤情，住院期间需加强营养符合客观实际；根据本地收入与消费水平，一审法院酌定营养费为100元/天，故一审法院认定李淑珍营养费为100元/天×28天=2800元。综上所述，李淑珍主张由东海化成公司赔偿各项经济损失共计252297.50元，其中18238.89元，一审法院予以支持，其余234058.61元，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：“一、被告东海化成（天津）汽车部品有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告李淑珍误工费4672.70元、护理费7966.19元、住院伙食补助费2800元、营养费2800元，共计18238.89元；二、驳回原告李淑珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1561元、减半收取计780.50元，由原告李淑珍负担724元，由被告东海化成（天津）汽车部品有限公司负担56.50元”。本院二审期间，当事人没有提交新证据，一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷，本案中，东海化成公司工作人员在执行工作任务中致李淑珍遭受人身损害，东海化成公司作为用人单位应当对李淑珍的损失承担赔偿责任。东海化成公司已经为李淑珍垫付了医疗费101568元、交通费6293.40元，李淑珍对此不持异议，法院予以确认。一审对李淑珍护理费、住院伙食补助费、营养费数额的认定双方不持异议，一审认定数额亦无不当，本院予以维持。关于李淑珍误工费问题，一审认定误工天数并无不当，关于误工费计算标准问题，本院认为，李淑珍从事道路危险货物运输押运工作且具有道路运输从业人员从业资格，因此李淑珍从事工作属于道路运输从业人员，李淑珍误工费应当按照2019年度天津市交通运输、仓储和邮政业在岗职工平均工资标准计算，李淑珍误工费为103845元÷365天×28天=7966.19元。一审关于李淑珍误工费数额认定不当本院予以改判，李淑珍该项上诉请求本院予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销天津市津南区人民法院（2020）津0112民初447号民事判决；二、被上诉人东海化成（天津）汽车部品有限公司于本判决生效后五日内赔偿上诉人李淑珍误工费7966.19元、护理费7966.19元、住院伙食补助费2800元、营养费2800元，共计21532.38元；三、驳回上诉人李淑珍其他上诉请求；四、驳回上诉人李淑珍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1561元、减半收取计780.50元，由上诉人李淑珍负担714元，由被上诉人东海化成（天津）汽车部品有限公司负担66.50元；二审案件受理费50元，由被上诉人东海化成（天津）汽车部品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 李国敏审判员 张津隆二〇二〇年十月十五日法官助理任士强书记员李宝珠