文书内容广东省广州市黄埔区人民法院执 行 裁 定 书（2020）粤0112执异225号申请人（申请执行人）：广东欧替克生物医学科技有限公司。法定代表人：刘星，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐孟强，广东四端律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁结明，广东四端律师事务所律师。第三人：蔡汉港。委托诉讼代理人：朱毅华，广东尊海律师事务所律师。第三人：蔡宏荣。委托诉讼代理人：朱毅华，广东尊海律师事务所律师。第三人：徐拓宗。第三人：赵建国。被执行人：广东健为先医疗科技有限公司。法定代表人：蔡宏荣。委托诉讼代理人：朱毅华，广东尊海律师事务所律师。本院在办理广东欧替克生物医学科技有限公司（以下简称欧替克公司）与广东健为先医疗科技有限公司（以下简称健为先公司）合同纠纷一案[案号：（2020）粤0112执5818号]过程中，申请人欧替克公司于2020年9月14日向本院申请追加蔡汉港、蔡宏荣、徐拓宗、赵建国为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。申请人欧替克公司的请求为：一、裁定恢复（2020）粤0112执5818号案执行；二、裁定追加蔡汉港、蔡宏荣、徐拓宗、赵建国为（2020）粤0112执5818号案件的被执行人；三、裁定蔡汉港、赵建国共同在340万元限额内对（2019）粤0112民初618号《民事判决书》及（2020）粤01民终921号《民事判决书》中健为先公司所欠债务承担清偿责任；四、裁定蔡汉港、徐拓宗共同在80万元限额内对（2019）粤0112民初618号《民事判决书》及（2020）粤01民终921号《民事判决书》中健为先公司所欠债务承担清偿责任；五、裁定徐拓宗、蔡宏荣共同在250万元限额内对（2019）粤0112民初618号《民事判决书》及（2020）粤01民终921号《民事判决书》中健为先公司所欠债务承担清偿责任。事实与理由：申请人与被执行人合同纠纷一案，经一、二审法院作出生效判决后，申请人向你院申请执行，你院以（2020）粤0112执5818号立案受理，经你院调查后发现被执行人名下没有财产。经申请人查阅被执行人企业信息档案，发现被执行人现在的股东蔡汉港、蔡宏荣，以及原股东徐拓宗、赵建国到目前为止，均未实际缴纳被执行人的注册资本。此外，2019年7月25日被执行人股东签订股东转让出资合同书，约定赵建国将原出资340万元（占公司注册资本34%）的全部0元转让给蔡汉港，徐拓宗将原出资80万元（占公司注册资本8%）0元转让给蔡汉港，徐拓宗将原出资250万元（公司注册资本25%）0元转让给蔡宏荣。各方股东转让前后，均未实缴注册资本。现申请人的债权得不到清偿，而被执行人的股东没有实缴出资，被执行人的原股东及现股东应当在其出资范围内对被执行人的债务承担清偿责任。因此，申请人特依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，向你院申请追加被执行人现在的股东蔡汉港、蔡宏荣，以及原股东徐拓宗、赵建国依法在未缴纳出资范围内依法承担责任，请你院依法支持。第三人蔡宏荣不同意申请人欧替克公司的异议请求，答辩称：蔡宏荣是在2019年7月25日才取得股权，本案债务是在其成为股东之前发生的，此前最高院也有案例，新股东不应该被追加为被执行人。第三人蔡汉港不同意申请人欧替克公司的异议请求，答辩称：蔡汉港在2019年7月25日认缴的出资金额是330万元，而根据申请人提供的证据企业信用信息报告第五页显示实缴出资447.48万元，超过了其认缴的金额，故蔡汉港不应该成为被执行人，对公司债务承担责任。第三人徐拓宗、赵建国未提交答辩意见，也未提交证据材料。被执行人健为先公司不同意申请人欧替克公司的异议请求，答辩称：双方争议很大，蔡汉港与欧替克公司法定代表人刘星有两个纠纷，在广州市花都区人民法院、广州市荔湾区人民法院审理。由于欧替克公司法定代表人刘星向广州市荔湾区人民法院提供证据显示，欧替克公司在2015年12月至2017年2月期间共向健为先公司供货了50多万元，但健为先公司实际给付了200多万元的货款。我们希望这个纠纷用健为先公司多付的货款解决。本院查明，欧替克公司与健为先公司合同纠纷一案，本院经审理后于2019年11月25日作出（2019）粤0112民初618号《民事判决书》，判决：一、健为先公司与广州市欧替克消毒剂生产有限公司（后变更名称为广东欧替克生物医学科技有限公司，以下统称欧替克公司）签订的《OTK产品区域经销协议（第二稿）》自2018年5月1日起解除；二、欧替克公司于本判决生效之日起十日内向健为先公司返还保证金15万元；三、健为先公司于本判决生效之日起十日内向欧替克公司支付货款689530元及利息（利息以欠款额为基数，自2018年10月24日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至付清之日止）；四、驳回健为先公司的其他诉讼请求；五、驳回欧替克公司的其他反诉请求。双方当事人均不服前述判决，向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院于2020年3月17日作出的（2020）粤01民终921号《民事判决书》，判决：一、维持广东省广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初618号民事判决第一、二、四、五项；二、变更广东省广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初618号民事判决第三项为“上诉人健为先公司于本判决生效之日起十日内向上诉人欧替克公司支付货款689530元及利息（利息以欠款额为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2018年10月24日起计算至2019年8月19日和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计至全部清偿之日止）。因健为先公司未足额履行生效法律文书确定的义务，欧替克公司向本院申请强制执行，本院于2020年5月7日以（2020）粤0112执5818号立案执行。在执行过程中，本院对健为先公司的银行存款、不动产、互联网银行、证券、车辆等财产进行了调查，未发现健为先公司有可供执行的财产线索，故于2020年8月10日裁定终结该案本次执行程序。另查，健为先公司成立于2014年5月6日，注册资本1000万元，原始股东为蔡汉港、赵建国、徐拓宗。其中，蔡汉港认缴出资330万元，出资比例33%；赵建国认缴出资340万元，出资比例34%；徐拓宗认缴出资330万元，出资比例33%。2019年7月25日，赵建国、徐拓宗与蔡汉港、蔡宏荣签署《股东转让出资合同书》，约定赵建国将出资340万元以0元价格转让给蔡汉港；徐拓宗将出资中的80万元以0元转让给蔡汉港；徐拓宗将出资中的250万元以0元转让给蔡宏荣。股权转让后，蔡汉港认缴出资750万元，持股比例为75%；蔡宏荣认缴出资250万元，持股比例为25%。根据健为先公司2019年7月25日的章程，两名股东出资方式均为货币，出资时间均为2015年3月1日。又查，欧替克公司提交的来源于国家企业信用信息公示系统的《企业信用信息公示报告》（企业为健为先公司）中企业自行公示信息显示：一、2019年度报告股东及出资信息部分：股东蔡宏荣、蔡汉港认缴出资分别为250万元、750万元，实缴出资均为0万元；二、2018年度报告股东及出资信息部分：股东赵建国认缴出资50万元，实缴出资50万元；股东蔡汉港认缴出资50万元，实缴出资447.48万元；股东徐拓宗认缴出资50万元，实缴出资50万元；三、2017年度报告股东及出资信息部分：股东徐拓宗认缴出资330万元，实缴出资50万元；股东李潮认缴出资25万元，实缴出资25万元；股东赵建国认缴出资340万元，实缴出资50万元；股东刘华金认缴出资150万元，实缴出资150万元；股东蔡良荣认缴出资10万元，实缴出资10万元；股东蔡汉港认缴出资330万元，实缴出资262.048万元。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”同时，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，人民法院应予支持。”第十九条第一款规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务，受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，蔡汉港等四名第三人均未能提供付款记录等直接证据证明其已经实际缴纳出资。蔡汉港主张依据《企业信用信息公示报告》中2018年度报告其已经实缴出资447.48万元，但该报告系企业自报信息，且存在自报股东信息、认缴出资信息与工商登记信息不符等错误，故本院认定健为先公司历任股东未实缴出资。此外，各股东在未履行出资义务的情况下转让股权，从股权转让合同来看，均记载转让金为0元，因此本院推定蔡汉港、蔡宏荣对于自己受让股份瑕疵出资的情况是明知的。结合欧替克公司的请求、本案事实及上述法律规定，本院认定各第三人的责任如下：1.赵建国在未出资的340万元的责任范围内对健为先公司的债务承担补充清偿责任，蔡汉港在受让赵建国340万元股权的范围内对赵建国的上述责任承担连带责任；2.徐拓宗在未出资的330万元的责任范围内对健为先公司的债务承担补充清偿责任，蔡汉港在受让徐拓宗250万元股权的范围内对徐拓宗的上述责任承担连带责任，蔡宏荣在受让徐拓宗250万元股权的范围内对徐拓宗的上述责任承担连带责任。另，对于欧替克公司的第一项异议请求，因不属于执行异议审查范围，本院不予审查。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十九条第一款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条的规定，裁定如下：一、追加第三人赵建国为（2020）粤0112执5818号案的被执行人，在未出资的340万元的责任范围内对被执行人广东健为先医疗科技有限公司的债务承担补充清偿责任；二、追加第三人徐拓宗为（2020）粤0112执5818号案的被执行人，在未出资的330万元的责任范围内对被执行人广东健为先医疗科技有限公司的债务承担补充清偿责任；三、追加第三人蔡汉港为（2020）粤0112执5818号案的被执行人，在受让第三人赵建国340万元股权的范围内对第三人赵建国的上述清偿责任承担连带责任，在受让第三人徐拓宗80万元股权的范围内对第三人徐拓宗的上述清偿责任承担连带责任；四、追加第三人蔡宏荣为（2020）粤0112执5818号案的被执行人，在受让第三人徐拓宗250万元股权的范围内对第三人徐拓宗的清偿责任承担连带责任；五、驳回申请人广东欧替克生物医学科技有限公司的第一项异议申请。第三人的上述义务均应在本裁定生效之日起十日内履行完毕。如不服本裁定书主文第一、二、三、四项，可以自裁定书送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。如不服本裁定书主文第五项，可以自裁定书送达之日起十日内向广州市中级人民法院申请复议。审判长  李桂模审判员  李治忠审判员  杜俊锋二〇二〇年十月二十九日本件与原本核对无异书记员  莫碧君附：本裁定主要法律依据《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。第十九条第一款有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务，受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。