调兵山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1281民初1947号 原告：辽宁某有限公司，住所地调兵山市。 法定代表人：周某某，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘某某，系该公司办公室主任，住调兵山市。 委托诉讼代理人：尹某某，系调兵山市某法律服务所法律工作者。 被告：周某某，住调兵山市。 委托诉讼代理人：许某某，系调兵山市某法律服务所法律工作者。 原告辽宁某有限公司（以下简称“某公司”）诉被告周某某劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某公司的委托诉讼代理人刘某某、尹某某、被告周某某及其委托诉讼代理人许某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告某公司向本院提出如下诉讼请求：一、依法判决原告不需按《仲裁裁决书》裁决结果向被告支付57，882.60元，应当按照法律规定的实际发生数额22，871.96元向被告支付工伤待遇；二、被告承担本案的诉讼费用。 事实与理由：2020年8月3日，原告收到调劳人仲字2020第131号《仲裁裁决书》，裁决原告向被告支付工伤保险待遇57,882.60元。原告不服该裁决，依法向贵院提起诉讼。一、被告的月平均工资应为3，084.67元，《仲裁裁决书》认定有误。且被告距离退休已经不满5年，按照《辽宁省工伤保险实施办法》第40条规定，一次性伤残就业补助金应当减发2个月而未减发。二、事故发生后，截止到2019年12月止，原告为被告发放工资3，505.00元，应当在“停工留薪工资”扣除而未扣除。三、按照《工伤保险条例》第34条规定，被告工伤未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，不需支付该笔费用。该费用即使应当支付，也是由工伤保险基金中列支，与用人单位无关，原告却被裁决向被告支付一次性生活护理费。综上，以上工伤待遇的实际发生数额应为22，871.96元。调劳人仲字[2020]第131号《仲裁裁决书》认定事实不清，适用法律错误，请求人民法院依法予以纠正，以此来维护用人单位的合法权益。 被告周某某辩称，1、原告提出的月平均工资为3，084.67元是被告实际领取工资，被告3，400.00元工资中包含被告扣除的工伤待遇。原告提出被告距离退休不满5年，因为原告单位不是国企，也不是集体企业，是个体工商户，被告不可能在原告单位享受到退休，虽然法律规定退休不满5年扣除工伤保险待遇，但是被告实际享受不到退休待遇。2、原告提出已发工资3，505.00元，被告确实领取该工资，应在给付工伤保险待遇中扣除。3、原告提出工伤保险待遇34条的规定，调兵山市劳动人事争议仲裁委员会根据庭审中原被告之间举证质证决定，该笔护理费应给付，且有权裁决各项待遇。原告提出实际发生额为2，2871.96元，没有数据依据，被告不予认可，应按仲裁裁决书给付。 原告为支持自己的主张向本院提交如下证据，被告对原告提交的证据进行了质证，本院对原告提交的证据进行了认证： 1、调劳人仲字[2020]第131号仲裁裁决书复印件一份，证明原告对该份仲裁裁决不服，按照法律规定依法履行程序，对该起劳动争议案件提起诉讼。被告质证，对真实性无异议，但对证明目的有异议，该裁决书能证明被告应享受到裁决数据中的各项待遇。本院对该证据的真实性予以确认。 2、认定工伤决定书复印件、（工伤）鉴定结论通知单复印件各一份，证明原告已经履行了用人单位的义务，积极为被告办理认定工伤及伤残等级评定的相关手续。被告质证，对该证据真实性及证明目的均无异议。本院认为，该组证据具有真实性，合法性，与本案具有关联性，予以采信。 3、《工资表》复印件一份，证明，原告一直为被告发放工资，被告的月平均工资为3,084.67元；“停工留薪”期间向被告发放三个月工资3,505.00元的事实。被告质证，对实际领取金额无异议，应在仲裁裁决总数内予以扣除。但对证明目的有异议，被告实际工资每月工资3400元，原告提出的3084.67元是扣除了各项待遇的数额。被告应领取最高金额，而不是实发金额。被告3400元月工资没有超出规定。本院认为，该证据能够证明被告实领工资数额即领取了三个月工资的事实，予以确认。 4、门诊病志复印件一份、病案复印件一份，证明按照救治医院的医嘱，被告应于2019年11月20日休养结束。2019年11月21日以后，除持有救治医院“不能上岗”的诊断外，被告应该返岗工作。被告质证，对真实性无异议，但对证明目的有异议。因为工伤职工停工留薪期间是从受伤之日至鉴定前一日，在一般的情况下不能超过12个月，被告的工资要求没有超出工伤保险条例规定的12个月，是合理要求，住院病案医嘱只是说明了继续休养一个月，并没有说从2019年10月21日开始一个月以后就不应该医治，故被告不承认原告的说法。本院对该证据的真实性予以确认。 5、《返岗通知书》复印件及《签收回执》复印件各一份，证明原告对被告已经尽到了返岗催告义务。被告质证，对真实性无异议，但对证明有异议。因为被告已经向原告单位要求解除了劳动关系，对原告的通知书已经不发生法律效力，被告应享受工商管理待遇规定的补偿。本院对该证据的真实性予以确认。 被告为支持自己的主张向本院提交如下证据，原告对被告提交的证据进行了质证，本院对被告提交的证据进行了认证： 1、辽宁健康产业集团病案档案一份，证明被告2019年10月12日至10月27日因工受伤住院的事实。原告质证，真实性及证明目的均无异议。 2、工伤认定决定书复印件一份，证明被告经铁岭人力资源社会保障局认定为工伤。原告质证无异议。 3、铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知单一份，证明被告经该机构鉴定为十级残。原告质证无异议。 4、建设银行工资卡流水复印件一份，证明被告在原告单位实际领取工资金额。原告质证，对真实性无异议，但对证明目的有异议。因为按照法律规定，计算工伤员工月工资应从受伤之日起前十二个月工资平均额为月平均工资。被告的银行流水证据不全面，应该以原告提供的工资台账为准。因为法律规定，停工留薪期间工资以实际发放的工资为准，因此被告的月平均工资应为3，084.67元。 5劳动仲裁裁决书复印件一份，证明被告经劳动仲裁委员会裁决各个待遇数据指标系正确的。原告质证，真实性无异议，但对证明目的有异议。该份裁决认定事实不清，适用法律错误，原告请求法院予以纠正。 本院对上述被告提交的证据的真实性予以确认。 依据上述有效证据及双方当事人陈述，本院认定如下事实： 2014年2月8日，被告周某某应招在原告某公司就职，双方签订劳动合同。2017年1月13日，原、被告续签劳动合同，劳动合同期限自2017年1月13日至2020年1月12日止。2019年10月10日被告周某某在工作中被升降机挤伤左胸，在辽宁省健康产业集团铁煤总医院治疗9天，诊断为：3、5、6、8肋骨骨折。被告周某某于2019年10月14日提出工伤认定申请，铁岭市人力资源和社会保障局于2020年4月3日作出铁市人工字20200079号《认定工伤决定书》，认定被告为工伤。2020年5月23日，铁岭市劳动能力鉴定委员会出具（工伤）鉴定结论通知单，鉴定结论被告伤残等级十级。事故发生之前被告应领工资3，400.00元左右，事故发生之后，原告支付被告10月份工资1，475.00元，11月份工资1，015.00元，12月份工资1，015.00元。被告周某某向调兵山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年7月30日调兵山市劳动人事争议仲裁委员会作出调劳人仲字[2020]第131号仲裁裁定书。被告周某某于2020年6月22日收到原告于2020年6月18日向其发出的返岗通知书，被告主动提出与被告解除劳动关系。 本院认为，本案为劳动争议纠纷，被告周某某与原告某公司于2020年7月30日就解除劳动关系达成一致意见，故确认双方劳动关系解除。 关于被告的工资基数，依据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，被告周某某自2018年10月至2019年9月的12个月平均月缴费工资为3403元。2019年铁岭市月在岗职工平均工资为5014元，被告周某某本人缴费工资不低于铁岭市地区职工平均工资60%，应以被告周某某平均月缴费工资3，403.00元计算，故对原告主张应按实领工资计算，本院不予支持。 关于一次性伤残就业补助金问题，依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定：五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。 本案中，被告周某某工伤认定为十级，用人单位应支付8个月的一次性伤残就业补助金。依据《辽宁省工伤保险实施办法》第四十条规定：五级至十级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系时，距退休年龄不满5年，属于提前4年、3年、2年、1年与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性伤残就业补助金相应减发2个月、4个月、6个月、7个月。距退休年龄不满1年的，按照1年计算。被告周某某出生日期1965年3月6日，距离退休年龄不满5年，属于提前4年与用人单位解除劳动关系，一次性伤残就业补助金相应减发2个月，故被告周某某一次性伤残就业补助金20，418.00元（3，403.00元/月×(8-2)月＝20，418.00元）。 关于原告支付停工留薪期工资问题，依据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，被告周某某2019年10月10日因公受伤，2020年5月23日铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为十级伤残，以此时间确定原告的停工留薪期间为宜，原告已支付了被告2019年10月至12月工资3，505.00元，应当在应给付工资中予以扣除，故被告周某某的停工留薪期工资应为23，719.00（3，403.00元/月×8月-3，505.00元＝23，719.00元）元。 关于原告支付一次性生活护理费问题，依据《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，故对原告不支付一次性生活护理费的主张，本院予以支持。 原告对于支付一次性住院期间护理费1，299.60元，住院期间伙食费441.00元均无异议，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、六十四条、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条、第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告辽宁某有限公司与被告周某某劳动关系； 二、原告辽宁某有限公司于本判决生效后十日内给付被告周某某一次性伤残就业补助金20，418.00元，停工留薪期工资23，719.00元，住院期间护理费1，299.60元，住院期间伙食费441.00元，共计45，877.60元； 三、驳回原告辽宁某有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元（原告已预交），由原告辽宁某有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。 审判员  王炜 二〇二〇年十月二十一日 法官助理杨媛媛 书记员朱梦迪