新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新23民终1769号 上诉人(原审原告)：河南二建劳务有限公司，住所地河南省新乡市和平路**。 法定代表人：秦学东，公司经理。 委托诉讼代理人：杜建波，男，系该公司职工。 被上诉人(原审被告)：黄红明，男，1984年12月6日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 上诉人河南二建劳务有限公司因与被上诉人黄红明劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区吉木萨尔县人民法院（2020）新2327民初1214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月1日立案后，于2020年10月19日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人河南二建劳务有限公司的委托诉讼代理人杜建波，被上诉人黄红明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 河南二建劳务有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人不存在劳动关系，上诉人不应向被上诉人支付各项工伤保险待遇款项。事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，上诉人承包涉案工程后把劳务部分转包给了案外人严久江，被上诉人是严久江雇佣的，上诉人不直接指挥被上诉人也不给被上诉人发工资，所以双方不存在劳动关系，被上诉人只能通过提供劳务者受害责任纠纷起诉严久江或者上诉人，一审法院判决上诉人承担工伤保险责任属于适用法律错误。 黄红明辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求没有事实依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 河南二建劳务有限公司向一审法院起诉请求：1．判令确认原、被告之间不存在劳动关系；2．判令原告不支付被告一次性伤残补助金50238元；3．判令原告不支付被告一次性工伤医疗补助金39074元；4．判令原告不支付被告一次性伤残就业补助金83730元；5．判令原告不支付被告护理费5582元；5．判令原告不支付被告医疗费134.2元；7．判令原告不支付被告停工留薪期工资33118.99元8．判令原告不支付被告伙食补助费238.5元；9.判令原告不支付被告劳动能力鉴定费300元；10．判令原告不支付被告交通费355元。总计212770.69元。 一审法院认定事实：2016年11月19日，河南第二建设集团有限公司与本案原告河南二建劳务有限公司签订一份《劳务施工分包合同》，将其承建的新疆准东五彩湾北二电厂3、4号机组主厂房及炉后部分公用系统建筑工程转包给原告河南二建劳务有限公司施工（合同签订时原告的委托代理人为张彬）。2017年6月5日，原告河南二建劳务有限公司将该工程中部分施工工程转包给严久江施工（虽然为张彬与严久江签订，但实际是原告单位工程）。2019年6月15日，严久江雇佣被告为该工程施工，双方口头约定日薪350元；2019年7月3日，被告在劳动中摔伤，被送医治疗；严久江为被告支付劳动报酬5500元，并支付被告医疗费用40500元。之后，被告向吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与河南第二建设集团有限公司存在劳动关系，2019年9月10日，其申请被吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会以主体错误为由驳回。之后，被告黄红明又向吉木萨尔县人力资源和社会保障局申请确认自己受伤系为原告工作所致工伤认定。吉木萨尔县人力资源和社会保障局依法进行了受理，经通知原告单位，原告单位参加了该工伤认定程序。2019年12月6日，吉木萨尔县人力资源和社会保障局作出吉县人社工伤认［2019］144号认定工伤决定书，确认被告在原告处所受伤系工伤。该决定书已生效。2020年3月15日，经昌吉州劳动能力鉴定委员会作出昌州劳鉴字2020年25号劳动能力鉴定结论书，鉴定黄红明所受伤为九级伤残，护理依赖程度无。原告未为被告交纳工伤保险。之后，被告又向吉木萨尔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1．解除与原告劳动关系，2．由原告支付其一次性伤残补助金94500元（9个月×10500元），3．由原告支付其一次性工伤医疗补助金44746.80元（6392.40元×7个月），4．由原告支付其一次性伤残就业补助金95886元（6392.40元×15个月），5．由原告支付其全休三个月加住院9天护理费20790元（210元／天×99天），6．由原告支付其停工留薪期工资50238元（5582元×9个月），7．由原告支付其住院伙食补助费270元（30元／天×9天），8．由原告支付其医药费、恢复期间查检费2000元，9．由原告支付其交通费8500元，10．由原告支付其二次手术费20000元、护理费6300元，11．由原告支付其劳动能力鉴定费300元。原告单位委托张彬参加仲裁。经仲裁审理后，作出吉劳人仲字（2020）39号仲裁裁决书，原告收到仲裁后，对该仲裁不服，向一审法院提起诉讼。庭审中，原告称承包工程后转包给张彬，张彬又将工程转包给严久江，但其自参加工伤、仲裁及本案诉讼，并未提供承包给张彬的合同。而从其承包工程至工伤处理、参加仲裁审理均委托张彬代表其单位。被告申请仲裁时，昌吉州社会平均工资为5582元每月。一审法院认为，本案争议焦点为：1.原、被告之间是否存在劳动关系，2.被告主张的各项损失是否合法，是否该受支持？针对争议焦点1，通过被告的陈述及证据，其并未提供与原告存在劳动关系的证据，原告亦否认与被告建立劳动关系，其事实上系严久江雇佣，故被告与原告之间不存在劳动关系。基于此被告要求解除与原告的劳动关系无事实及法律依据，一审法院不予支持。针对争议焦点2，被告的损失是否应该由原告承担，各项损失是否合法问题。原告单位承揽建筑工程后将部分工程转包给无工程施工资质的自然人施工，该自然人雇佣被告施工中受伤，原告的行为明显违法。被告要求确认与原告单位之间为工伤，吉木萨尔县人力资源和社会保障局作出吉县人社工伤认［2019］144号认定工伤决定书，确认被告在原告处所受伤系工伤。该决定书已生效。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，原告应该对被告的损失承担责任，为此，一审法院对被告要求原告承担赔偿损失责任予以支持，但具体应符合法律、行政法规等规定。被告要求原告支付其一次性伤残补助金94500元（9个月×10500元），根据《工伤保险条例》第三十七条及《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，应该为50238元（9个月×5582元／月），被告主张超过部分与法不符，一审法院不予支持。被告要求原告支付其一次性工伤医疗补助金44746.80元（6392.40元×7个月），根据前述规定，应该为39074元（7个月×5582元／月），被告主张超过部分与法不符，一审法院不予支持。被告要求由原告支付其一次性伤残就业补助金95886元（6392.40元×15个月），根据前述规定，应该为83730元（15个月×5582元／月），被告主张超过部分与法不符，一审法院不予支持。被告要求由原告支付其全休三个月加住院9天护理费20790元（210元／天×99天），根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，一审法院支持5582元，被告主张超过部分与法不符，一审法院不予支持。被告要求由原告支付其停工留薪期工资50238元（5582元×9个月），根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理办法》规定，一审法院支持33492元（5582元×6个月），被告主张超过部分与法不符，一审法院不予支持。被告要求由原告支付其住院伙食补助费270元（30元／天×9天），依照规定，一审法院支持238.50元（26.50元／天×9天），超过部分与法不符，一审法院不予支持。被告要求由原告支付其医药费、恢复期间检查费2000元，其未向一审法院提供相关证据，一审法院不予支持。被告要求由原告支付其交通费8500元，结合其在仲裁庭提供证据及仲裁认定事实，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条及新疆调整2018年工伤保险待遇通知规定，一审法院支持355元，超过部分不予支持。被告要求由原告支付其二次手术费20000元、护理费6300元，应在实际发生后，再行主张，现其主张无参照依据佐证，一审法院不予支持。被告要求由原告支付其劳动能力鉴定费300元，该费用应由原告单位承担，一审法院予以支持。遂判决：一、原告河南二建劳务有限公司于判决生效后五日内支付原告黄红明一次性伤残补助金50238元、一次性工伤医疗补助金39074元、一次性伤残就业补助金83730元、护理费5582元、停工留薪期工资33492元、住院伙食补助费238.50元、交通费355元、鉴定费300元；二、驳回被告黄红明的其他诉讼请求。 二审中，当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是上诉人是否应向被上诉人支付工伤保险待遇。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定，“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”。上诉人将其承包的业务转包给不具备用工主体资格的严久江，被上诉人系案外人严久江雇佣，其在工作中受伤，后已被认定为工伤，上诉人作为用工单位应当依照上述法律规定承担被上诉人工伤保险责任。被上诉人经昌吉州劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，一审法院依照工伤保险条例的规定认定被上诉人享受的各项工伤保险待遇并无不当。 综上，河南二建劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人河南二建劳务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 岳清文 审 判 员 樊健健 审 判 员 马雪静 二〇二〇年十月二十九日 法官助理 孙有静 书 记 员 丁 燕