新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2901民初3481号   原告：胡民勤，男，1954年10月10日出生，汉族，新疆天河爆破工程有限公司退休职工，住新疆维吾尔自治区新疆阿克苏市。   被告：郑新，女，1966年7月3日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：杨福宏，新疆天山律师事务所律师。   第三人：阿克苏天成房地产开发有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市英阿瓦提路**。   法定代表人：郑恩彤，该公司董事长。   委托诉讼代理人：李惠敏，男，阿克苏天成房地产开发有限责任公司员工。   原告胡民勤与被告郑新、第三人阿克苏天成房地产开发有限责任公司（以下简称天成公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡民勤，被告郑新及其委托诉讼代理人杨福宏，第三人天成公司委托诉讼代理人李惠敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告胡民勤立案时向本院提出诉讼请求：1．请求依法判决被告向原告代位履行第三人的债务，向原告支付10,419,514.9元；2．请求依法判决被告以10,419,514.9元为基数，年利率24%为标准，向原告支付2019年9月26日起至实际清偿之日止的利息及违约金；3．被告承担原告为实现债权的全部费用。事实和理由：本案第三人经（2019）新民终125号民事判决书确定，须向原告支付借款本金399,223,800元。被告郑新经（2015）阿中民二初字第99号民事判决书确定为债务人，第三人为该债务承担连带保证。依据（2018）新29执恢36号之六执行裁定书，第三人作为保证人履行了1,049,514.9元的保证责任，第三人应依法向被告予以追偿该项债权。但第三人怠于行使该权利，给原告执行第三人时周某实际损失，故提起本案诉讼。另第三人替被告郑新履行判决义务后，被告郑新实际自2019年9月26日便占有了第三人的财产，因此应当向第三人支付利息，故（2019）新民终125判决中第二项判项所涉内容应当由被告郑新向原告履行。综上，原告认为，原告对第三人的债权合法有据，由于第三人怠于行使其与郑新的到期债权，致使原告权利受损，故依法有权提起代位权诉讼，请求人民法院支持原告诉求。原告胡民勤庭审中变更诉讼请求：“2．请求依法判决被告以10,419,514.9元为基数，年利率24%为标准，向原告支付2019年9月26日起至2020年8月19日止的利息2,254,040.81元；以年利率15.4%标准向原告支付2020年8月20日起至实际付款之日的利息及违约金”。   被告郑新辩称，第三人天成公司与其之间没有到期债权，反而存有债务。第三人天成公司2019年9月之前因经营需要从郑新处借款几千万元，至今未还。虽然在阿克苏地区中级人民法院执行郑新时，第三人代郑新偿还了1000余万元的执行款，但是该行为实际系第三人向郑新清偿债务的行为。综上，原告以第三人怠于行使到期债权为由提起代位权诉讼显然没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉求。   第三人天成公司辩称，我公司欠付被告郑新款项属实，该欠款用于了开发天成丽都小区，现该小区的房屋都被原告保全。   双方当事人为证实其主张所依据的事实，向本院提交了证据。本院组织双方进行了证据交换和质证，并对相关证据认定如下：   1．原告提交（2019）新民终125号民事判决书，证明原告与第三人之间的债权债务已经法院判决确认。被告及第三人对证据的真实性、合法性、关联性无异议。本院对该证据在本案中的证明效力予以确认。   2．原告提交（2015）阿中民二初字第99号民事判决书，证明原告与被告郑新之间存在债权债务关系，第三人对郑新的债务承担连带责任保证。被告及第三人对证据的真实性、合法性、关联性无异议。本院对该证据在本案中的证明效力予以确认。   3．原告提交执行裁定书一份，证明（2015）阿中民二初字99号判决执行中，第三人履行了担保责任，依法享有对被告郑新的追偿权。被告及第三人对证据的真实性、合法性、关联性无异议。本院确认该证据在本案中的证明效力。   4．被告郑新提交现金缴款单9份、实时汇兑来账补充凭证20份、汇款凭证2份（以上均为复印件），证明2011年第三人天成公司为开发温宿县天成丽都小区向其借款27,380,160元，该款第三人一直未偿还，故除去第三人在99号案件中执行款（履行担保责任系对郑新的还款），其还对郑新负有债务。原告胡民勤对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为上述证据不能证实被告与第三人之间存在债权。第三人对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议。本院认为，该证据系第三人与被告之间经济往来凭证，双方现对真实性无异议；经本院向阿克苏地区中级人民法院执行法官核实确定，该局确正在对第三人的账目进行审计。故本院对上述证据的真实性及在本案中的证明效力予以确认。   第三人天成公司未提交证据。   根据各方当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：   2015年12月2日，新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院（以下简称地区中院）作出（2015）阿中民二初字第99号民事判决书，判决郑新向胡民勤偿还7,685,809.18元；天成公司、阿克苏嘉兴典当有限责任公司、阿克苏地区嘉兴拍卖有限责任公司对上述款项向胡民勤承担连带责任保证。后地区中院依据胡民勤的申请对郑新、天成公司强制执行，从天成公司处执行上述案件款10,000,000余元。2019年6月11日，新疆维吾尔自治区高级人民法院作出（2019）新民终125号判决书，判决维持地区中院（2018）新29民初52号判决中第一、三、四、五项（即天成公司向胡民勤偿还借款本金399,223,800元、利息4,443,310.40元；天成公司向胡民勤支付担保费、保全费205,000元；阿克苏嘉兴典当有限公司、阿克苏地区嘉兴拍卖有限责任公司、阿克苏地区嘉兴旧机动车鉴定评估有限公司、阿克苏天成物业服务有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任；驳回胡民勤要求郑新、郑恩彤承担责任的诉求）；变更第二项判决为“阿克苏天成房地产开发有限责任公司向胡民勤按借款本金39,223,800元，以年利率24%标准支付自2015年12月16日起至实际付清之日止的利息及违约金”。原告胡民勤认为，因第三人天成公司怠于向被告郑新行使追偿权，致使其依据（2019）新民终125号判决所确定的债权无法实现，故诉至本院。   另查明，2011年第三人天成公司为开发温宿县天成丽都小区向被告郑新借款27,380,160元，该款第三人一直未偿还。   本院认为，《中华人民共和国合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院以自己的名义代位行使债务人的债权”。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第11条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”。根据上述法律规定，债权人要行使代位权，首先债权人与债务人之间的存在合法的债权；其次，债务人对次债务人享有合法、到期且不具有专属性的债权；再次，债务人有怠于行使到期债权的行为，并给原告造成损害。本案中，虽根据生效的（2019）新民终125号判决书可证实，原告胡民勤对第三人天成公司的享有合法债权，且根据原被告及第三人的当庭陈述和执行裁定书证实，第三人天成公司在法院执行（2015）阿中民二初字第99号民事判决时履行了连带责任保证。但根据原告和第三人的陈述及被告郑新提交的现金缴款单、实时汇兑来账补充凭证、汇款凭证可证实，第三人天成公司对被告郑新不仅不享有到期的债权，反而负有债务。故原告依法提起的代位权诉讼不符合法律规定的条件，其依据代位权主张的各项诉求，本院依法不予支持。现依据《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：   驳回原告胡民勤的各项诉讼请求。   案件受理费84,317元，由原告胡民勤负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  长   李 文 杰   审  判  员   哈尼克孜   人民 陪 审员   李 宗 海   二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 九 日   书  记  员   畅 换 丽