湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂2827民初1367号原告：陈睦锐，男，生于1979年5月9日，土家族，湖北省恩施市人，住恩施市，委托诉讼代理人：刘忠华、张贵，湖北夷水律师事务所律师。被告：湖北广竣建设工程有限公司，住所地：咸丰县高乐山镇卢家沟巷**，统一社会信用代码：91422826060691878L。法定代表人：秦红梅，系公司执行董事。委托诉讼代理人：刘咸生、沈素敏，湖北刘咸生律师事务所律师。原告陈睦锐与被告湖北广竣建设工程有限公司、来凤县三胡乡人民政府建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月29日立案受理后，依法适用简易程序于2020年8月31日公开开庭进行了审理。原告陈睦锐的委托诉讼代理人刘忠华，被告湖北广竣建设工程有限公司的法定代表人秦红梅及其委托诉讼代理人沈素敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诉讼中，原告陈睦锐自愿撤回对被告来凤县三胡乡人民政府的起诉，本院口头裁定予以准许。原告陈睦锐向本院提出如下诉讼请求：1、判决被告湖北广竣建设工程有限公司向原告支付工程款2064019.41元，并自2019年8月1日至付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付资金占用费；2、被告来凤县三胡乡人民政府对上述债务在欠付湖北广竣建设工程有限公司范围内承担连带责任；3、判决二被告承担本案诉讼费、保全费、保全保险费等。事实及理由：2017年8月1日，被告湖北广竣建设工程有限公司与来凤县三胡乡人民政府签订《湖北省建设工程施工合同》，承建来凤县三胡乡2017年易地扶贫搬迁项目，合同价款8917077.32元，合同明确了双方权利义务。涉案项目的实际建设均由原告组织施工，被告湖北广竣建设工程有限公司未参与项目的建设施工。施工过程中，因工程需要增加了工程量，原告按照规定办理了相关签证手续。2019年8月涉案工程竣工验收合格。截止今日，原告与二被告未办理工程结算手续。按照原告施工完成的工程量，二被告应向原告支付工程款9346219.41元，被告湖北广竣建设工程有限公司仅向原告支付工程款7282200.00元，其中包含代为原告支付的农民工工资和材料款3339000元。原告认为，原告作为涉案工程项目的实际施工人，独立完成了项目的施工建设，工程经验收合格后交付使用，二被告应当向原告付清全部工程款，但是涉案项目经竣工验收后仅向原告支付了部分工程款，拖延至今仍未付清，侵害了原告的合法权益，根据《最高人民法院建设工程施工合同司法解释》的相关规定，被告应立即向原告支付下欠工程款。因原告与被告存在争议，协商未果，原告为维护自身合法权益，特具状至法院，请求支持原告的诉求。被告湖北广竣建设工程有限公司辩称，涉案工程以审计确认的工程价款8837946.7元为准，另外还有438888.55元是增加审计的部分，目前还没有出具正式的审计报告，业主已拨付的工程款余额为773万元，经庭前原、被告双方现场对账确认，被告已经实际向原告支付工程款项7855859元，该部分款项不包括被告应当收取的管理费、利息、项目管理员出场费等，被告在业主已经拨付的工程款项外已经实际给原告垫付工程款项125859元，因业主没有拨付全部的工程款项，截止目前被告并不欠原告工程款项。双方当事人围绕诉讼请求向本院提交了如下证据，原告提交了原告的身份证复印件、湖北省建设施工合同复印件、恩施盛通工程管理有限公司出具的结算资料。被告提交了来凤县三胡乡2017年异地扶贫搬迁工程款统计表，原告出具的借条、收条共五份，89万元履约保证金的函，业务审批单复印件。本院依被告的申请向证人杨某、张某调取了询问笔录各一份,及建设工程造价确认表。经庭审质证，对双方当事人无异议的证据本院予以采信，并在卷佐证。被告对原告提交湖北省建设施工合同的真实性无异议，本院对其真实性予以采信。被告对原告提交的恩施盛通工程管理有限公司出具的结算资料的真实性无异议，但对其要证明本案涉案工程的实际工程量为9346219.41元有异议，本院审核认为，该份结算资料的制作单位并非湖北省建设施工合同约定的工程审计单位，且诉讼中原告对涉案工程的实际工程量为9276385.55元的事实予以认可，故本院认定涉案工程的实际工程量为9276385.55元。原告对被告提交的来凤县三胡乡2017年异地扶贫搬迁工程款统计表及原告出具的五份借条、收条的真实性有异议，但对被告实际已支付给原告工程款7855859元的事实无异议，本院对该事实予以确认。原告对被告提交的五份借条、收条的真实性有异议，结合本院询问证人杨某、张某的询问笔录，可以证实杨某、张某受原告的委托，以原告的名义向被告出具条据的事实，但无法达到原、被告双方就管理费、利息、项目管理员出场费等费用有明确约定的证明目的。对被告提交的来凤县三胡乡2017年异地扶贫搬迁工程款统计表，本院审核认为，该表系被告方单方面制作，无其他证据佐证该表所记载的事实，对该证据本院不予采信。原告对被告提交的89万元履约保证金的函，业务审批单复印件的真实性无异议，被告对来凤县三胡乡人民政府已将其缴纳的89万元履约保证金退还的事实予以认可，本院对该事实予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年被告湖北广竣建设工程有限公司作为承包人（乙方）与案外人来凤县三胡乡人民政府作为发包人（甲方），双方签订《湖北省建设施工合同》，约定：“工程名称：来凤县三胡乡2017年易地扶贫搬迁项目；合同价款：8917077.32元；合同价款的计算方式和范围：按中标合同价款进行审计结算，若施工过程中存在变更、增减工程量，工程量应进行审计，最后结算以结算审计审定金额为准。”合同签订后，被告将其承包的工程交由原告陈睦锐实际进行施工。2017年11月13日，湖北来凤农村商业银行股份有限公司三胡支行出具湖北广竣建设工程有限公司存入履约金的函，确认被告为涉案工程存入890000元履约金，现该笔履约金案外人来凤县三胡乡人民政府已分次退还给被告。原告实际施工期间，被告给原告支付工程款共计7855859元。该工程竣工验收后审核单位定审价款为8837496.7元，漏项补充审计定审价款为438888.85元，共计9276385.55元。案外人来凤县三胡乡人民政府现已向被告支付工程款共计7730000元。原告于2020年7月29日向本院提起诉讼，要求被告支付剩余的工程款并支付资金占用费。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条关于“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订的建设工程施工合同的行为无效”之效力性规定，应当认定原告陈睦锐与被告湖北广竣建设工程有限公司之间以实际履行方式形成的建筑工程施工合同无效。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，本案原告负责本案所涉工程的具体施工，其为该工程的实际施工人，该工程竣工验收后经审计确定实际工程量为9276385.55元，被告给原告已支付工程款共计7855859元，剩余1420526.55元工程款未予支付。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”、第十八条：“利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付款时间（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程款未结算的，为当事人起诉之日”规定，原告未向本院提交证据证实涉案工程的实际交付日期或提交竣工结算文件日期，本院确定被告支付利息的起算时间为起诉之日，原告主张按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付资金占用费的请求，符合法律规定，本院予以支持。本院确定被告以1420526.55元为本金按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告陈睦锐支付利息。原告在起诉之前向本院申请了诉前财产保全，原告主张保全申请费由被告负担的请求，本院应予支持。原告主张要求被告承担保全保险费的请求，没有法律依据，本院不予支持。被告辩称已经实际向原告支付工程款项7855859元中，未包括被告应当收取的管理费、利息、项目管理员出场费等费用的理由，被告未向本院提交充足的证据证实双方对上述费用有明确约定，原告也不予认可，被告应承担举证不力的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告湖北广竣建设工程有限公司在本判决生效后十五日内向原告陈睦锐支付剩余工程款1420526.55元，并自2020年7月29日起至工程款付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告陈睦锐支付利息；二、驳回原告陈睦锐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23312元，减半收取11656元，保全费5000元，共计16656元，由原告陈睦锐承担2864元，被告湖北广竣建设工程有限公司承担13792元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  尤珍春二〇二〇年十月二十三日法官助理熊蕾书记员陈芳