江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终8432号上诉人（原审被告）：吴江市鑫旺升丝绸有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇前跃村前跃路**。委托诉讼代理人：徐冰，浙江和光律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小勇，浙江和光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邓万明，男，1964年4月16日出生，汉族，住四川省射洪县。上诉人吴江市鑫旺升丝绸有限公司（以下简称丝绸公司）因与被上诉人邓万明劳动合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2020）苏0509民初3031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。丝绸公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案上诉费由邓万明承担。事实和理由：1.邓万明没有书面通知解除劳动关系，使得丝绸公司丧失了即时调查核实的权利，故邓万明不能以丝绸公司未缴纳社保为由主张经济补偿金。2.邓万明已满56周岁，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条的规定，丝绸公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照80%计算。3.按照劳动部颁发的关于医疗期的规定第三条：业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期，实际工作年限10年以下的，在本单位工作年限5年以下的为3个月，故本案应当适用3个月最长期限的停工留薪期。邓万明未作答辩。丝绸公司向一审起诉请求：1.判令丝绸公司无需支付邓万明工伤保险待遇；2.若判令丝绸公司承担工伤保险待遇，其中一次性工伤就业补助金和一次性工伤医疗补助金应按80%支付，即60000元，停工留薪工资应按3个月计算，工资应按统筹地区平均工资60%计算；3.本案诉讼费由邓万明承担。一审法院认定事实如下：2015年11月，邓万明进入丝绸公司从事蒸丝工作。2018年1月26日，邓万明在工作中发生摔倒事故造成左膝部外伤。2019年2月26日，苏州市吴江区人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定邓万明受到的伤害为工伤。丝绸公司不服此决定提起行政诉讼，要求撤销上述工伤认定决定，苏州市姑苏区人民法院经审理后判决驳回丝绸公司的诉讼请求。丝绸公司不服上述判决而提起上诉，2019年12月12日，苏州市中级人民法院作出行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年6月1日，苏州市劳动能力鉴定委员会认定邓万明所受伤害构成伤残九级。2019年6月19日，邓万明向苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出因丝绸公司没有为邓万明缴纳社会保险且拒不支付工伤待遇，要求：1、解除与丝绸公司之间的劳动关系；2、要求丝绸公司支付邓万明经济补偿金24000元（6000元×4个月）；3、要求丝绸公司支付邓万明各项工伤待遇：医疗费6431.27元、停工留薪期工资60000元（6000元×10个月）、一次性伤残补助金54000元（6000元×9个月）、一次性医疗补助金50000元、一次性就业补助金25000元、护理费1920元（120元×16天）、营养费800元（50元×16天）、住院伙食补助费800元（50元×16天）及交通费1000元。2020年1月20日，苏州市吴江区劳动人事争议仲裁委员会裁决邓万明与丝绸公司之间的劳动关系于2019年6月19日解除，丝绸公司支付邓万明医疗费4950.89元、一次性伤残补助金50253.03元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资47647.32元、住院期间伙食补助费320元、护理费400元，上述款项在扣除9250元借支款后合计支付169321.24元；驳回邓万明其他仲裁请求。邓万明及丝绸公司均不服上述裁决，在法定期限内向一审法院提起了诉讼。上述裁决书载明：经苏州市吴江区工伤保险科核准，邓万明主张医疗费可报销金额为4950.89元。一审另查明，邓万明因治疗工伤于2018年1月26日至2018年2月7日至武警浙江省总队医院住院治疗，期间医疗费用及护理费由丝绸公司支付，邓万明于2018年12月22日至2018年12月25日第二次至武警浙江总队医院住院治疗，期间医疗费用由邓万明支付，两次住院共计16天(12天+4天)。邓万明提供的自2018年2月10日至2019年1月15日期间的医疗收费票据金额合计为6431.27元。自2018年2月7日至2019年1月25日，江苏盛泽医院及武警浙江总队医院共计开具6份疾病诊断证明书，合计建议邓万明休息8个月。一审再查明，丝绸公司通过其监事沈菊芳个人账户以银行转账方式向邓万明发放工资，具体情况为：2017年1月工资2255元，2017年2月工资4406元、2017年3月工资5307元、2017年4月工资5397元、2017年5月工资5485元、2017年6月工资5518元、2017年7月工资6059元、2017年8月工资5573元、2017年9月工资6062元、2017年10月工资6212元、2017年11月工资5825元、2017年12月工资6152元，以上12个月平均为5354.25元。邓万明工作期间，丝绸公司未为邓万明缴纳社会保险。邓万明分别于2018年2月7日、2018年3月3日、2018年5月3日、2018年7月3日共计向丝绸公司借支9250元。一审法院认为，首先，丝绸公司未为邓万明缴纳社会保险，邓万明以此为由通过申请仲裁的方式提出解除劳动关系并要求经济补偿金，于法有据，一审法院予以支持。双方对于仲裁裁决认定的劳动关系解除时间均未提出异议，一审法院予以确认。根据邓万明的工作年限及工资水平，丝绸公司应支付邓万明经济补偿金21417元（5354.25×4）。第二，邓万明所受伤害已经生效判决认定为工伤，丝绸公司主张并非工伤，没有依据，一审法院对此主张不予支持，邓万明理应享受相应的工伤待遇。因丝绸公司未依法为邓万明办理工伤保险，邓万明无法享受工伤保险待遇，故丝绸公司应按照解除劳动关系时相关法律所规定的项目和标准来承担赔偿责任。邓万明之伤经评定达九级伤残，依规定应享受一次性伤残补助金即9个月的本人工资48188.25元（5354.25×9）。根据相关法律规定，邓万明因丝绸公司未为其缴纳社会保险等原因提出与丝绸公司解除劳动关系，丝绸公司应按全额向邓万明支付一次性工伤医疗补助金50000元及一次性伤残就业补助金25000元。按照相关法律规定，劳动者治疗工伤期间，用人单位应按劳动者原工资待遇支付工资，综合邓万明的受伤部位、伤情、病历材料，一审法院认定邓万明停工留薪期为9个月，故停工留薪期工资应为48188.25元（5354.25×9）。此外，对于医疗费，经核准可报销部分为4950.89元，丝绸公司应当承担；对于住院伙食补助费，根据邓万明的住院天数参照本地区的生活水平，一审法院认定丝绸公司应承担800元；对于护理费，根据邓万明的伤情，参照本地区的生活水平，扣除丝绸公司已经承担的护理费，一审法院认定丝绸公司还应支付护理费400元。对于交通费，邓万明虽至统筹地区以外就医，但未提供相应医疗结构出具的转诊证明，一审法院对此不予支持，而关于营养费的主张，没有法律依据，一审法院不予支持。以上工伤保险待遇共计177527.39元，扣除借支的9250元，丝绸公司还应支付168277.39元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、丝绸公司与邓万明之间的劳动合同关系于2019年6月19日解除；二、丝绸公司于判决生效后十日内支付邓万明经济补偿金21417元以及各项工伤保险待遇共计168277.39元；三、驳回邓万明的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由邓万明承担1元，丝绸公司承担4元。二审中，当事人没有提供新证据，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，邓万明在工作期间受到的伤害已被劳动行政部门依法认定为工伤，其有权依照《工伤保险条例》及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定享受相应的工伤保险待遇。丝绸公司未为邓万明缴纳社会保险，应承担支付邓万明工伤保险待遇责任。关于经济补偿金。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者享受单方即时解除权。本案中，邓万明已通过仲裁方式提出解除劳动关系，并主张经济补偿金，于法有据，本院予以支持。结合邓万明的工资标准及工作年限，一审认定丝绸公司应支付邓万明经济补偿金21417元，并无不当。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。适用江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条的前提条件为用人单位已依法为劳动者缴纳社会保险费。丝绸公司未为邓万明缴纳社会保险费，故本案不能适用该条款。丝绸公司应不打折支付邓万明一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。关于停工留薪期。结合邓万明的伤情、病历材料、伤残等级，一审酌定其停工留薪期为9个月，并无不当。丝绸公司以劳动部对劳动者非因工负伤而享有的医疗期的规定主张邓万明停工留薪期为3个月，本院不予支持。综上所述，丝绸公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吴江市鑫旺升丝绸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 林李金二〇二〇年十月二十七日法官助理 张志国书 记 员 王 贞