福建省龙岩市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽08刑终196号 原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈锦煌，男，1984年2月2日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省龙岩市永定区。2007年12月28日因犯参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年12月24日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，2020年1月7日被逮捕。现羁押于漳平市看守所。 辩护人陈浩榕，福建力涵律师事务所律师。 原审被告人沈浪华，男，1990年10月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省龙岩市永定区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年4月14日被龙岩市公安局新罗分局取保候审，2020年6月18日被龙岩市新罗区人民法院取保候审。现在家。 福建省龙岩市新罗区人民法院审理福建省龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人陈锦煌、沈浪华犯寻衅滋事罪一案，于2020年7月17日作出（2020）闽0802刑初449号刑事判决。原审被告人陈锦煌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市人民检察院指派检察员陈日金出庭履行职务。上诉人陈锦煌及其辩护人陈浩榕到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2017年11月1日20时许，被告人陈锦煌、沈浪华到樊某、郑某夫妇位于龙岩市新罗区中民福祉理疗排毒中心店铺帮吴某讨债，后与店铺内的被害人王某发生口角，随即打电话给张和祥（已判刑）。张和祥等人到店铺后，用拳头、扫把、畚斗等殴打被害人王某，致王某受伤倒地后逃离现场。经龙岩市公安局新罗分局物证鉴定室鉴定，被害人王某左胸部软组织挫伤；颈部6椎体棘突骨髓水肿，下颈椎棘间韧带及棘上韧带损伤，损伤程度属轻伤二级。 另查明，两被告人到案后，被告人陈锦煌家属赔偿被害人王某经济损失20000元，被告人沈浪华赔偿被害人王某经济损失25000元。被害人王某对被告人沈浪华的行为表示谅解。 被告人沈浪华自愿认罪认罚，在律师的见证下与公诉机关签订了认罪认罚具结书。为此，公诉机关对被告人提出如下具体量刑建议：被告人沈浪华犯寻衅滋事罪，建议判处有期徒刑一年二个月至一年六个月，可适用缓刑。 原判认定上述事实的证据有：被告人的户籍证明、到案经过、刑事判决书、收条及谅解书、认罪认罚具结书、量刑建议书等相关书证，龙岩市公安局新罗分局法医出具的伤情鉴定意见，辨认笔录，证人郑某、樊某、吴某、陈某、张某、翁某等人的证言，被害人王某的陈述，同案人张和祥及被告人陈锦煌、沈浪华的供述等。 原审法院认为，被告人陈锦煌、沈浪华伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人陈锦煌、沈浪华归案后能积极赔偿被害人经济损失，依法予以从轻处罚。被告人陈锦煌的辩护人提出公诉机关指控被告人陈锦煌指使被告人沈浪华打电话召集张和祥证据不足的辩护意见有理，予以采纳；提出被告人陈锦煌能积极赔偿受害人的经济损失，认罪态度较好，要求从轻处罚的辩护意见有理，予以采纳。被告人沈浪华自愿认罪认罚，采纳公诉机关的量刑建议予以定罪量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人陈锦煌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月；二、被告人沈浪华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 上诉人陈锦煌的上诉理由为，其认罪认罚，希望二审从轻处罚。 辩护人陈浩榕的辩护意见为，上诉人陈锦煌家属在二审中赔偿被害人5000元，并取得王某谅解，签署认罪认罚具结书，应当予以从轻处罚。请二审对上诉人予以改判。 检察员出庭意见为，本案事实清楚、证据充分、程序合法，一审对上诉人陈锦煌的量刑并无不当，鉴于二审期间上诉人陈锦煌自愿认罪认罚，并赔偿了被害人经济损失，取得被害人书面谅解，并在其辩护人在场的情况下与本院签署了认罪认罚具结书，建议根据其所签署的认罪认罚具结书的量刑公正判决。 二审经审理查明上诉人陈锦煌、原审被告人沈浪华寻衅滋事的犯罪事实与一审一致，据以认定的证据经一审庭审举证、质证，证据的取得与来源合法，能够证明本案事实，本院予以确认。 二审期间，上诉人陈锦煌辩护人向本院提交：谅解书、支付宝转账记录、收条，证实2020年9月18日，上诉人陈锦煌亲属代上诉人陈锦煌向本案被害人王某支付赔偿款人民币5000元，被害人王某对上诉人陈锦煌的行为予以谅解，请求司法机关对上诉人陈锦煌从轻或减轻处罚。 另，在二审审理期间，上诉人陈锦煌自愿如实供述犯罪事实，愿意接受法律处罚，并在律师的见证下与检察机关签订认罪认罚具结书，龙岩市人民检察院建议对上诉人陈锦煌判处有期徒刑二年。 本院认为，上诉人陈锦煌、原审被告人沈浪华寻衅滋事的事实，除了有被害人王某的陈述外，还有同案人张和祥的供述，证人郑某、樊某、吴某等人的证言，与相关伤情鉴定意见、到案经过、刑事判决书等证据可以相互印证，上诉人陈锦煌、原审被告人沈浪华对犯罪事实亦无异议，其行为均已构成寻衅滋事罪。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，并结合上诉人陈锦煌、原审被告人沈浪华的犯罪事实、犯罪性质、社会危害程度、悔罪表现等情形对两被告人予以量刑。鉴于上诉人陈锦煌在二审审理期间自愿认罪认罚，并赔偿了被害人王某的经济损失，取得被害人谅解，有进一步的悔罪表现，检察机关建议对其以犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年的量刑建议适当，予以采纳。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百三十六条的规定，判决如下： 一、维持福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802刑初449号刑事判决第二项，即“被告人沈浪华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年”。 二、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院（2020）闽0802刑初449号刑事判决第一项，即“被告人陈锦煌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月”。 三、上诉人陈锦煌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月24日起至2021年12月23日止）。 本判决为终审判决。 审 判 长 林宜杰 审 判 员 袁 鸣 审 判 员 贺 维 二〇二〇年十月十九日 法官助理 李 美 书 记 员 朱 婧 附刑法相关条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。