山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终11577号 上诉人（原审原告）：彭非，男，1984年1月28日出生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：刘玉萍，平度向前法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：彭永盛，男，1981年11月9日出生，汉族，住平度市。 被上诉人（原审被告）：青岛旅行社有限责任公司，住所地青岛市市**山东路。 法定代表人：王谦，经理。 委托诉讼代理人：陈书政、柴云亮，山东荣真（即墨）律师事务所律师。 上诉人彭非因与被上诉人彭永盛、青岛旅行社有限责任公司居间合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初2809号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 彭非上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；2.本案两审费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，证据不足，导致判决错误。2、本案事实是彭非与其他三个朋友一起找到彭永盛，由其给我们四人办理出国到澳大利亚工作事宜，讲好需每人52,000元。彭永盛于2018年7月20日收取了原告等人的费用40,000元，并出具了收据，其余12000是后交的没有给收据，共交了52,000元。但是被上诉人没有把我们的出国手续办理好，并且彭永盛说因为主要负责人王海滨意外去世与上线失去联系，无法继续办理出国事宜。因为退款问题上诉人才诉至法院。1、本案事实是上诉人与被上诉人之间的关系是劳务输出合同关系，而且上诉人也已经按照被上诉人的要求交付给被上诉人巨额的出国打工费用（有彭永盛开具盖有青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部公章的缴费单据为证）。2、虽然被上诉人给了共同办理出国劳务的四人之一于杰一份商务延期函，但该函件只通知延期出国，且真假也没有定论。而上诉人在一审中认可收到的被上诉人通过转账方式退回的3812元是在2018年的，仅仅是延误了出国的赔偿金，而且在收到这部分款以后上诉人也多次找彭永盛询问出国事宜，彭永盛也认可办理出国办不了了（有彭永盛录音为证）。 彭永盛、青岛旅行社有限责任公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 彭非向原审法院提出诉讼请求：1、依法判令彭永盛、青岛旅行社有限责任公司立即退还彭非现金52000元；2、本案诉讼费及代理费由彭永盛、青岛旅行社有限责任公司承担。 原审法院认定事实如下： 青岛旅行社有限责任公司经审批的经营范围：市际包车客运、省际包车客运、入境旅游业务、国内旅游业务、出境旅游业务、会议服务、代订酒店服务、代订车、船、机票、文体商务活动策划、会展策划、旅游信息咨询、零售工艺品。2018年3月24日，青岛旅行社有限责任公司作为甲方与作为乙方的王海滨签订经营合同书，约定：一、乙方所承包的部门经营地址为:平度市豪德商贸城68栋17号。二、乙方经营期限：自2018年3月26日至2019年3月25日，期限一年，聘期内，由乙方个人负责部门的经营和管理并承担经营风险。三、经营方式和范围：1、由乙方承包并在甲方公司的经营范围内开展旅游业务；2、乙方缴纳经营费1500元整，该承包经营费用由乙方在每年年底之前一次性付给甲方，如逾期，则每迟延一天按日千分之二向甲方缴纳滞纳金，迟延期限一个月，视同乙方自动放弃承包经营合同，结清相关费用，办理相关解除合同、劳动保险手续等，合同终止；3、质量保证金10000元，自签订合同之日起至合同终止日止，无经济纠纷退给乙方；4、该部门的主要经营资产由甲乙双方共同确认，承包期满后乙方妥善返还，对不合理耗损所产生的损失由乙方承担。四、甲方责任与义务：1、对乙方，甲方统一人事管理制度、同意财务管理制度、统一旅游线路和产品、统一组团活动和导游安排；2、甲方授权乙方在承包期内按照协议约定的范围内开展旅游业务；3、甲方有权按照甲方的经营管理模式对乙方经营及财务状况进行监督、管理并提出指导意见。五、乙方的责任和义务：1、乙方应严格按照甲方的经营范围开展旅游业务，不得以公司或自己部门的名义设立和变相设立部门……合同还约定了其他内容。并于2018年3月24日为王海滨颁发了任命书，任命王海滨为平度营业部负责人，负责该营业部的日常经营工作，任命时间自2018年3月26日起至2019年3月25日。 2018年4月，青岛旅行社有限责任公司向平度市市场监督管理局提交分公司登记申请书，经平度市市场监督管理局批准于2018年4月25日成立青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部并颁发营业执照，该营业执照上载明名称:青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部;类型：有限责任公司分公司（自然人投资或控股）;负责人：王海滨；营业期限：2018年4月25日至（空白）年（空白）月（空白）日；经营范围：为总公司联系业务（依法需经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。在经营期间王海滨聘用员工彭永盛为青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部张戈庄分店店长，并授权其代表公司进行接取业务，代收费用、开具收据活动有关事务，并在授权书上载明：在授权范围内，该授权人的一切业务，均代表公司，与公司具有同等法律效力，公司将承担该授权人在授权范围内的全部法律后果和法律责任，授权有效期为1年。后彭永盛根据王海滨的要求开始经营业务，彭非及案外人卢寿江、于杰、侯效为到彭永盛办公室咨询事宜，彭永盛、王海滨以青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部名义承诺给彭非及案外人卢寿江、于杰、侯效为办理出国到澳大利亚工作事宜，当时商定每人交纳52000元。双方没有签订书面合同，对办理出国手续的相关事宜没有书面约定，也没有说明如办理不成，费用及责任如何承担。后彭永盛于2018年7月20日通过账户转账方式收取彭非费用40000元，并且为彭非出具加盖有青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部字样的印章的收款收据，收据上载明项目名称：劳务。后彭非又向王海滨交款10000元（未开收据），彭非共计交款50000元。同时，以上述方式收取卢寿江52000元，收取于杰、彭非各50000元，彭永盛称其将收取的上述款项全部交给王海滨。交款后，王海滨曾带彭非等四人去北京办理出国的相关事宜。后王海滨意外死亡，彭永盛确认已办不成去澳大利亚工作事宜。彭永盛及彭非等四人到王海滨妻子处索要相关款项，经双方对账协商，王海滨妻子退给彭非等四人每人3812元。2019年1月15日，青岛旅行社终止经营合同的履行，收回该营业部公章及营业执照，并已注销该营业部工商登记。 另查明，彭永盛、王海滨、青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部、青岛旅行社有限责任公司均无办理出国到澳大利亚的中介资质。 原审法院认为，彭非及案外人卢寿江、于杰、侯效为到彭永盛办公室咨询事宜，彭永盛、王海滨以青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部名义与彭非及案外人卢寿江、于杰、侯效为达成办理出国到澳大利亚工作的合意，但双方就办理出国工作一事并未签订书面合同，对相关权利义务未作明确约定，对办理出国事宜各个阶段费用及如出国不成费用承担等均未约定。青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部的负责人王海滨与彭非等4人共同到北京办理出国等事宜，后王海滨意外死亡，彭非等四人的出国事宜办理不成，双方进行了协商处理，彭非等四人分别收到了被告退还的3812元。由此，就费用的承担问题，双方已结算完毕，现彭非又起诉要求被告返还收取的费用没有事实依据，彭非的诉讼请求，属证据不足，应予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回彭非的诉讼请求。案件受理费1100元，减半收取550元，由彭非负担。 二审查明，王海滨于2018年12月15日晚22:46发生交通事故后死亡，王海滨妻子分别于2018年12月14日、15日退给上诉人彭非等四人每人3812元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审认定的事实予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点问题是：被上诉人青岛旅行社有限责任公司、彭永盛应否向上诉人返还款项的问题。《民法总则》第七十四条规定，法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部的工作人员王海滨、彭永盛以办理出国工作为由收取上诉人款项，并为上诉人出具加盖青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部印章的收据，现各方均确认被上诉人不能履行约定义务。对此，本院认为，青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部系青岛旅行社有限责任公司成立的分支机构，上诉人要求青岛旅行社有限责任公司承担返还居间费用的主张符合法律规定，应予支持。原审以王海滨意外死亡后，各方对涉案费用协商达成一致，由青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部退还3812元为由，判决被上诉人青岛旅行社有限责任公司不返还费用与事实不符，本院予以纠正；该款项上诉人认可已收到，其主张该款项系青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部支付的延期履行的补偿款，但未提交证据证明，该项辩解不成立，本院认为，上述款项应在返还款项中予以扣除。 《最高人民法院关于适用的解释》第五十六条规定，法人或者其他组织的工作人员执行工作任务造成他人损害的，该法人或者其他组织为当事人。本案中，彭永盛系青岛旅行社有限责任公司平度信之家营业部的工作人员，其收取上诉人部分款项的行为系职务行为，故上诉人要求彭永盛承担共同还款责任的主张无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人彭非上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《民法总则》第七十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初2809号民事判决； 二、青岛旅行社有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还上诉人彭非居间费48188元； 三、驳回彭非对彭永盛的诉讼请求; 四、驳回彭非的其他诉讼请求。 一审案件受理费1100元，减半收取550元，由青岛旅行社有限责任公司负担；二审案件受理费1100元，由青岛旅行社有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年十月三十一日 书记员  翟国媛