河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3981号上诉人（原审原告）：郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司，住所地安阳市文峰区文峰大道与光明路交叉口迎宾馆**写字楼**。负责人：晁艳鹏，经理。委托诉讼代理人：胡帅朋，男，1995年7月15日出生，汉族，系该公司员工，住河南省浚县。上诉人（原审被告）：董洁，女，1990年5月3日出生，汉族，住安阳市北关区。上诉人郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司（以下简称华南建筑设计公司安阳分公司）因与上诉人董洁劳动争议纠纷一案，不服安阳市文峰区人民法院（2020）豫0502民初319号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。华南建筑设计公司安阳分公司上诉请求：撤销原审判决,依法改判支持上诉人的诉讼请求。一二审诉讼费用由董洁承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清,认为上诉人与董洁解除劳动合同违法是错误的。上诉人不应支付董洁违法解除劳动合同赔偿金3759元。董洁主动申请辞职，经上诉人公司同意,上诉人才向董洁发出解除劳动关系通知书,双方属于协商一致解除劳动合同,符合《中华人民共和国劳动法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同”的规定,不存在违法解除劳动关系,故一审法院认定上诉人向董洁支付赔偿金是错误的。二、上诉人不应支付董洁外援费用4400元。外援费用是上诉人公司雇佣临时用工,需要提前向上诉人申请,并提供临时用工人员详细身份信息签字,董洁当时并未向上诉人备案，而且在一审审理过程中也不能提供任何证据予以证明,故上诉人不应当支付该笔费用,一审法院认定上诉人支付该费用是错误的。董洁上诉请求：一、撤销一审民事判决第三项和第五项,并依法改判；二、判令华南建筑设计公司安阳分公司支付拖欠的2019年6月7月8月绩效工资10820元；三、判令华南建筑设计公司安阳分公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，工作不满半年,按照1个月的月平均工资，即7087.95元。事实与理由：一、一审法院对上诉人的绩效工资认定事实不清，营业额激励并不是设计费不是绩效工资,公司从未跟员工说过必须有营业额到账才有绩效工资,所以作出的第五项判决是错误的。二、一审法院判决第三项支付董洁的赔偿金,赔偿金计算方式有误。根据《劳动合同法》第四十八条,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。赔偿金按照第八十七条和四十七条规定标准进行支付。本案中上诉人入职上班到解除劳动关系的时间为4个多月,因此,赔偿金应为1个月平均工资，即7087.95元。7月8月9月没有发放绩效工资,按照5月6月基本工资和绩效工资发放是完整的。1014元(5月15日-5月30日基本工资)+3350(6月)+6267.93元(5月6月建筑设计绩效工资,14285元去除已经领取的外援费用,即为建筑绩效工资)=10631.93元。7月-9月公司拖欠绩效工资还没有给,算1个月的赔偿金不应该只算7-9月的基本工资。所以按照完整发完的5月6月的工资,1个月平均工资:10631.93元/1.5月=7087.95元。1个月的赔偿金为7087.95元。建筑设计人员主要工资就是绩效工资,赔偿金为1个月的平均工资,肯定要算绩效工资的，不应该只算基本工资。拖欠绩效工资10820元+1个月赔偿金7087.95元+一审法院判决了的4400元,华南建筑设计公司安阳分公司总共应当支付上诉人董洁22307.95元。二上诉人相互答辩称均否认对方的上诉请求及事实理由，请求支持己方的上诉请求及事实理由。华南建筑设计公司安阳分公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不应支付被告外援费用4400元；2、判令原告不应支付被告解除劳动合同赔偿金6224.29元；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年11月6日，安阳市劳动人事争议仲裁委员会受理申请人董洁与被申请人郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司之间的劳动争议，申请人董洁请求：1.确认申请人与被申请人自2019年5月15日至2019年9月23日存在劳动关系；2.支付申请人2019年6、7、8月份绩效工资15220元；3.支付申请人2019年5月15日至6月30日拖欠的社保费948.56元；4.支付申请人违法解除劳动合同赔偿金7314.96元。安阳市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月6日作出安文劳人仲案字（2019）325号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人自2019年5月15日至2019年9月23日存在劳动关系；二、被申请人自本裁决生效之日起十日内支付申请人外援费4400元；三、被申请人自本裁决生效之日起十日内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金6224.29元。申请人和被申请人均不服该仲裁裁决，分别向法院提起诉讼。2019年5月15日，被告入职原告郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司工作，双方于2019年6月1日签订《劳动合同》，主要内容为：合同期限为一年，2019年6月1日生效，2020年5月31日终止，董洁同意根据郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司工作需要，安排在建筑设计岗位工作；郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司每月10日前发放董洁上个月的工资，郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司对董洁实行基本工资+工资激励+绩效激励制度，岗位工资为2000元/月，工资和绩效激励参见公司相关管理规定执行；董洁正常参加社会保险。2019年6月1日，郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司开始执行的公司日常管理规定，主要内容为：考勤：8:00-12:00,14:00-18:00（夏14:30-18:30），实行钉钉电子打卡；工资奖励：每月每个技术和行政人员岗位态度激励1000元；技术人员按月核算项目营业额的10%激励，行政人员按月核算项目营业额的1%激励。董洁在该公司日常管理规定下方签字。董洁在2019年6-7月共领取绩效工资14285元，其中包含外援费用7587.14元。原告拖欠被告外援费4400元未支付。原告于2019年9月23日向被告发出解除劳动合同通知书，被告收到该通知后离开原告公司。原、被告双方对于2019年5月15日至2019年9月23日期间存在劳动关系均无异议。被告董洁对原告提供的被告的工资表真实性无异议，根据该工资表计算被告在原告处工作期间共收到被告发放的工资、绩效23602元，减去外援费用7587.14元，被告董洁实发工资、绩效为16014.86元，被告在原告公司工作4个月零8天，月平均工资为3759元。一审法院认为:被告董洁于2019年5月15日到原告公司工作，于2019年9月23日收到原告发出的解除劳动合同通知书，被告请求确认原告和被告从2019年5月15日至2019年9月23日存在劳动关系，原告对此无异议，法院予以确认并支持。根据原告提交的公司日常管理规定，技术人员按月核算项目营业额的10%激励，被告在该规定下方签字确认，被告要求原告支付绩效工资中但未提供证据证明16个项目的设计已经完成并获得甲方使用，给公司带来营业额收入，对于被告诉请判令原告支付拖欠2019年6月、7月、8月份绩效工资10820元（被告主张15220元扣减外援费4400元后绩效工资为10820元），不予支持。被告提交的通话录音可以证明原告处行政人员段君霞承认存在外援费用没有支付给被告，根据被告提交的绩效工资详单2019年考核一览表单及双方在安阳市劳动人事争议仲裁委员会庭审过程中的陈述，外援费4400元应该由原告支付，原告诉请判令原告不支付被告外援费用4400元，于法无据，不予支持。被告主张原告支付2019年5月15日至6月30日拖欠的社保费948.56元，不属于民事劳动争议受案范围，法院不予审理。其可通过社会保险经办机构或者相关行政执法机构解决。原告称被告不服从公司管理、影响公司正常工作秩序、给公司造成重大损失，但未提交证据予以证明。被告在收到原告发出的员工劳动关系解除通知书后离开原告公司，原告解除劳动合同的行为违反法律规定，应承担违法解除劳动合同的法律责任即支付被告赔偿金的法律责任。被告在原告处工作4个月零8天，原告应当支付被告违法解除合同赔偿金3759元（3759元×0.5个月×2倍）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司与被告董洁自2019年5月15日至2019年9月23日存在劳动关系；二、原告郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司自本判决生效之日起10日内支付被告董洁外援费用4400元；三、原告郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司自本判决生效之日起10日内支付被告董洁违法解除劳动合同赔偿金3759元；四、驳回原告郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司的其他诉讼请求；五、驳回被告董洁的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司负担。二审期间，上诉人华南建筑设计公司安阳分公司提供以下证据：1、关于董洁任职期间每月绩效的情况说明一份。2、董洁所列项目情况一份。上诉人董洁提供以下证据：1、与李工结构的微信聊天截图（1张）。2、与冰凌-水的微信聊天截图（3张）。3、与宋工-电的微信聊天截图（2张）。经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为：关于董洁上诉称华南建筑设计公司安阳分公司应支付拖欠的2019年6月、7月、8月份绩效工资10820元的上诉请求。华南建筑设计公司安阳分公司提交的《公司日常管理规定》第二条规定“每月每个技术和行政人员岗位态度激励1000元;办公室专人负责考核,前三周每周评估一次,月底按比例扣除态度激励留公司。同时技术人员按月核算项目营业额的10%激励,行政人员按月核算项目营业额的1%激励”。董洁在签字栏进行签字确认。因董洁并没有提交证据证明16个项目的设计给公司带来营业额，故董洁的该上诉请求不能成立，本院依法不予支持。关于外援费。根据董洁提交的通话录音等证据可以证明外援费用没有支付给董洁，华南建筑设计公司安阳分公司关于不应支付董洁外援费用的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金。华南建筑设计公司安阳分公司并无证据证明董洁具有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条中用人单位单方解除劳动合同的情形。华南建筑设计公司安阳分公司应依法承担违法解除劳动合同的法律责任。一审法院认定董洁月平均工资为3759元并无不当，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，华南建筑设计公司安阳分公司应支付董洁违法解除劳动合同赔偿金3759元（3759元×0.5个月×2倍）。一审判决并无不当，董洁与华南建筑设计公司安阳分公司关于违法解除劳动合同赔偿金的上诉理由均不能成立，本院不予支持。综上所述，华南建筑设计公司安阳分公司与董洁的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元,由上诉人郑州华南建筑设计有限公司安阳分公司承担10元,由上诉人董洁承担10元。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年十月二十九日书记员  李亚蔚