安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖08民终2076号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路**。 负责人：孙涛，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：江涛，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：徐珍环,女,1971年8月9日出生,汉族,住安徽省怀宁县。 委托诉讼代理人：刘竹苗，怀宁县石牌镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）:潘银龙,男,1967年5月1日出生,汉族,驾驶员,住安徽省怀宁县。 被上诉人（原审被告）：钱夏生,男,1972年3月23日出生,汉族,住安徽省安庆市迎江区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称人保财险安庆公司）因与被上诉人徐珍环、潘银龙、钱夏生健康权纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2020）皖0822民初2176号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月9日公开开庭进行了审理。上诉人人保财险安庆公司委托诉讼代理人江涛、被上诉人徐珍环委托诉讼代理人刘竹苗、被上诉人潘银龙到庭参加诉讼，被上诉人钱夏生经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 人保财险安庆公司上诉请求：撤销原判，依法改判其不承担赔偿责任。事实与理由：1、一审法院认定事实错误。本案中，没有交警部门的事故认定书，当事人之间存在利害关系，仅凭当事人的陈述不足以证明案件事实；2、肇事车辆为营运车辆，驾驶员潘银龙未取得相应的从业资格证，依据保险合同的约定，保险公司商业险部分不予赔偿。 徐珍环辩称：1、本起事故发生后，当事人及时报警，因不属于交警部门管辖范围，交警部门出具了不予受理通知书，同时一审中提交了徐珍环、潘银龙的笔录，且保险公司在事发后即赶往现场进行了勘查，上述证据足以证明本案事实；2、肇事车辆系营运车辆，驾驶员潘银龙取得了相应的驾驶资格，一审庭审后也向保险公司补充提交了营运证及从业人员资格证。即使没有从业资格证，也不属于保险公司商业险免责的理由。请求驳回上诉，维持原判。 潘银龙辩称，一审法院认定事实正确，肇事车辆已购买保险，应由保险公司予以赔偿。 徐珍环向一审法院起诉请求：判令各赔偿其因本起交通事故造成的各项损失共计549448.45元并承担案件诉讼费用。 一审法院经审理查明：2019年5月7日17时许,徐珍环站在怀宁县皖河长青米厂地磅边沿、背对地磅弯腰打扫地磅边沿洒落的稻谷时,钱夏生雇佣潘银龙驾驶皖Ｈ×××××号货车倒车（未鸣笛）到地磅上,不慎将徐珍环刮擦倒,该车右后轮从徐珍环的右小腿上挤压,造成徐珍环右小腿受伤。事故发生后,徐珍环被怀宁县独秀医院120救护车送至安庆市立医院门诊急救,支付门诊诊察费10元，安庆市立医院建议转至合肥经开外科医院住院治疗,伤情诊断为:右下肢毁损在小腿血管神经就肉腱断裂;2.右排骨头骨折件缺损:3.行下肢皮肤利脱伴缺损;右胫腓关节骨折伴脱位。徐珍环住院101天，支付医药费271091.78元。2019年11月14日至2019年12月26日,徐珍环再次入住合肥经开外科医院行“右下肢扩创骨水泥取出＋ＶＳＤ负压吸引术”和“右下肢跟腱延长踝关节背伸功能重建术”,住院42天，支付医药费42727.07元。 一审另查明，2019年5月7日17时56分，潘银龙报警称，在怀宁县皖河长青米厂旁，皖Ｈ×××××货车撞到行人，有人员受伤，伤者已送往医院。怀宁县公安局交通警察大队于2019年6月3日向潘银龙、徐珍环发出《道路交通事故不予受理通知书》，认定在后期调查过程中，发现该案不属于其单位管辖。根据《道路交通事故程序规定》第四十一条第一款之规定，决定对此报案不予受理。人保财险安庆公司事发当日至事故现场进行了勘察，未向一审法院提交勘察记录。 一审再查明，事故发生前，徐珍环在怀宁县皖河长青米厂工作，其未提供所在单位工资发放表及转账记录。肇事车辆皖Ｈ×××××号货车在人保财险安庆公司投保了交强险和限额为50万元的不计免赔率商业险，事故发生在保险期限内。 一审法院在本案审理过程中，根据徐珍环的申请，委托安徽正邦司法鉴定所对其伤残等级、三期期限进行了鉴定，该所于2020年6月18日出具了鉴定意见书。鉴定意见为：徐珍环因伤构成九级伤残和十级伤残各一处;误工期为180日、护理期为150日、营养期为120日。徐珍环支付鉴定费2100元。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。潘银龙驾驶皖Ｈ×××××号货车倒车到地磅上时,未鸣笛，且疏于观察后方，不慎将徐珍环刮擦倒,该车右后轮从徐珍环的右小腿上挤压,造成徐珍环右小腿受伤，本起事故中，徐珍环在该车接近地磅时未尽到注意义务，未避让，其自身也存在过错，潘银龙负事故主要责任，徐珍环负事故次要责任。潘银龙系钱夏生雇用的驾驶员，其在本起事故造成的损失，应由雇主钱夏生承担。钱夏生作为侵权人，应对徐珍环的损失承担相应赔偿责任。人保财险安庆公司辩称徐珍环陈述的事故经过，未经公安机关对于事故经过的认定而不认可，根据《道路交通事故程序规定》第四十一条第一款的规定，经过调查，不属于公安机关交通管理部门管辖的，应当将案件移送有关部门并书面通知当事人，或者告知当事人处理途径。本案怀宁县公安局交通警察大队作出不予受理的决定，不违反法律规定，徐珍环选择向法院提出诉讼，是其主张权利的一种方式，故人保财险安庆公司以上抗辩意见，一审法院不予采纳。因肇事车辆在人保财险安庆公司投保了交强险和商业险，故人保财险安庆公司应在其承保的责任限额内依照法律规定和合同约定替代钱夏生承担赔偿责任。人保财险安庆公司辩称应按10%的比例扣除非医保用药金额，但并未提供其按该比例扣除的依据，亦未提供证据证明徐珍环的医疗费用中非医保用药的构成和数额。又因财险安庆分公司没有提供证据证明对非医保用药免赔的条款已经履行了解释提示和明确说明义务，故对人保财险安庆公司上述答辩意见，一审法院不予采纳。徐珍环因事故造成的损失为：1、医疗费313828.85元，医药费按实计算。2、误工费。根据伤情，鉴定误工期限为180天。对于误工费标准，徐珍环系农民，其未充分举证证明收入情况，按农、林、牧、渔业日平均工资作为参考依据，酌定100元／天。误工费18000元（100元／天×180天）。3、护理费。鉴定护理时间为150天，按全省其他服务业日平均工资标准135.54元／天，认定即20331元（135.54元／天×150天）。4、营养费。鉴定营养期限为120天，营养费4800元（40元／天×120天）5、住院伙食补助费。按住院时间143天和每天40元的标准认定即5720元（40元／天×143天）。6、交通费。徐珍环主张交通费3000元，仅提供了200余元的发票，考虑其首次就医是怀宁县独秀医院的120救护车送至安庆市立医院门诊急救,后转至合肥经开外科医院住院，费用较高，第二次仍然至合肥经开外科医院住院，还有鉴定均会产生交通费，一审法院酌定交通费1500元。7、残疾赔偿金。徐珍环按城镇居民标准主张残疾赔偿金，符合相关规定。一审法院认定其残疾赔偿金157668元（37540元／年×20年×21%）。8、精神损害抚慰金。徐珍环在本次交通事故中身体构成九级伤残和十级伤残各一处，其自身负事故次要责任，一审法院酌定其精神损害抚慰金为15000元。以上损失合计536847.85元。人保财险安庆公司应赔偿453478.28元［120000元＋（536847.85元-120000元）×80%］。对徐珍环超出以上部分的请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，一审法院遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告徐珍环损失453478.28元（履行款汇至：开户行：中国邮政储蓄银行怀宁县支行，户名：怀宁县人民法院，账号：100488012260010001002723）；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3047元，减半收取计1524元，由徐珍环负担224元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担1000元，钱夏生负担300元。鉴定费2100元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担1500元，徐珍环负担200元，钱夏生负担400元。 二审中，各方当事人均未提供新证据。 本案中，对于一审法院认定的徐珍环受伤事发经过，人保财险安庆公司提出异议，本院经审查，本起事故发生后，驾驶员潘银龙即报警，后交警部门亦介入调查，因不属于其管辖范围，故出具了不予受理通知书。事发后，根据徐珍环、潘银龙的调查笔录，两人对事发经过陈述基本一致，同时，人保财险安庆公司在事发后即派员赶往现场勘查，也未提出证据证明徐珍环受伤因其他意外所致。因本案无交警部门事故认定书，根据上述情况，结合徐珍环受伤送医过程，受伤部位及治疗情况，本院对徐珍环在本案中陈述的受伤经过予以认定，对于人保财险安庆公司提出的异议不予采信。人保财险安庆公司对一审法院认定的其他事实无异议，二审予以确认。 根据法庭查明的事实、各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：人保财险安庆公司认为肇事车辆系营运车辆，驾驶人无从业资格证，据此主张商业险不予赔偿的理由是否成立。 本院认为：当事人对自己的主张，应当提供证据予以证明，不能提供证据或者提供的证据不足以证明其主张的，应承担相应的法律后果。人保财险安庆公司主张肇事车辆系营运车辆，驾驶人无从业资格证，据此主张商业险不予赔偿，但在本案一、二审中未提交任何证据证明其主张，应当承担举证不能的不利后果，对其诉求不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费9294元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 左 红 审判员 诸冬林 审判员 张秀珍 二〇二〇年十月二十六日 法官助理赵红军 书记员吴杰 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。