新疆维吾尔自治区博乐市人民法院民 事 判 决 书（2020）新2701民初1008号 原告：刘元林，男，1967年1月12日出生，汉族，住四川省南部县。委托诉讼代理人：张翠琳，新疆志通律师事务所律师。被告：深圳市中饰南方建筑工程有限公司，住所地深圳市福田区福保街道福田保税区万利工业大厦**西厂房**。法定代表人：陈法新，该公司总经理。委托诉讼代理人：华光，该公司法律顾问。被告：深圳市中饰南方建筑工程有限公司新疆分公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟西虹东路**1――**。主要责任人：纪文环，该分公司经理。委托诉讼代理人：周美武，该公司员工。第三人：博尔塔拉蒙古自治州泰源房地产开发有限公司，住所地博，住所地博乐市顾里木图路**v>法定代表人：杨长太，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐建飞，新疆爱博律师事务所律师。原告刘元林与被告深圳市中饰南方建筑工程有限公司（以下简称深圳中饰公司）、深圳市中饰南方建筑工程有限公司新疆分公司（以下简称中饰公司新疆分公司）、第三人博尔塔拉蒙古自治州泰源房地产开发有限公司（以下简称泰源房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘元林及委托诉讼代理人张翠琳，被告深圳中饰公司的委托诉讼代理人华光，被告中饰公司新疆分公司的委托诉讼代理人周美武，第三人泰源房地产公司的委托诉讼代理人徐建飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘元林向本院提起诉讼请求：1、请求被告支付工程款1079202元及利息494041元；2、本案诉讼费、保全费、保险费由被告负担。事实和理由：2014年6月12日原告与第二被告中饰公司新疆分公司签订了《内部承包合同》，承包位于博乐市华泰明珠综合工程项目，此工程位于博乐市××路交汇处。原告承包的是包工包料给被告施工。合同对承包项目单价做了明确规定，隐框玻璃幕墙6+12A+6镀膜，每平方米1050元，防火层双面保温岩棉每平方米60元，2014年8月10日原告在施工过程中又和第二被告协商价格调整为每平方米118元。2014年8月期间原告给被告施工的过程中，被告给付原告20万元的现金支票原告已承兑，2014年12月被告又给原告一张延期支票，原告到银行承兑无果，原告于2018年7月26日在博乐市人民法院起诉被告。博乐市人民法院于2019年5月8日作出了（2018）新2701民初1886号民事判决书，判决第一被告给付原告20万元部分工程款，该工程款已执行完毕。第二被告在工程施工期间先后支付原告10万元部分工程款，工程总价为1579202元，被告已给付原告50万元。现还有1079202元工程款未付，经原告多次催要无果，为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼。被告深圳中饰公司未提交书面答辩状，其口头答辩称，1、涉案工程至今没有结算，原告向二被告主张工程款没有任何依据；2、工程未验收，不符合合同约定支付工程款的条件；3、第二被告在2015年3月已退出该项目，所有债权债务均已转让给本案第三人泰源房地产公司；4、本案诉讼时效已过；5、本案第三人泰源房地产公司应按照相关法律规定承担支付工程款的义务。被告中饰公司新疆分公司未提交书面答辩状，其口头答辩称，其答辩理由与第一被告答辩理由一致。第三人泰源房地产公司陈述，原告没有要求我公司承担责任，该案请求与我公司无关。原告确实对华泰明珠工程进行施工，双方也经过结算，原告请求合法有据。经审理查明，2014年4月29日第三人泰源房地产公司作为发包方与被告深圳中饰公司签订《建筑装饰工程施工合同》，合同约定：“第三人泰源房地产公司将博乐市华泰明珠主体工程以外的剩余工程交被告深圳中饰公司安装施工（水电暖、消防、安防、门窗、电梯、室内外装修和所有设备），承包方式为包工包料，开工日期2014年5月20日，竣工日期2015年1月31日（酒店内装除外），合同价款暂定壹亿元”，被告深圳中饰公司及第三人泰源房地产公司在合同中加盖公章。2014年6月12日，被告中饰公司新疆分公司作为甲方与原告刘元林作为乙方就深圳市中饰南方建设工程有限公司新疆分公司所承接的博乐华泰明珠综合体工程《劳力及其它》施工承包签订《内部承包合同》，约定：计划开工日期：2014年6月1日至2014年9月20日全部完工；玻璃幕墙基层：2014年6月1日至2014年7月10日全部完工。承包方式：实行包工包料给乙方施工；乙方承包隐框玻璃幕墙6+12A+6镀膜，每平方1050元；大板玻璃幕墙12+12A+12超白玻，620元；防火层双面保温盐棉60/m。结算办法及付款方式：完成玻璃幕墙主副龙骨支付工程完成量的35%；每月有25日上报工程进度，次月10日内支付工程完成量的35%；每月按施工工程量支付工程款80%；乙方全部完成玻璃幕墙，经四方验收合格后，支付乙方工程款95%；玻璃幕墙全部完成时，如在2014年底不能验收时，工程款的85%做过度之用（含人工费）。乙方向甲方缴纳合同履约保证金壹拾万元整。同时，合同对双方的责任和义务、环境保护、安全生产和文明施工、材料设备供应与管理、保险、争议、不可抗力、施工验收、工程保修、合同解除、合同终止等亦进行了约定。上述《内部承包合同》落款处加盖了中饰公司新疆分公司的印章，甲方盖章处周某某签字。2014年8月10日原告刘元林与中饰公司新疆分公司签订了《补充协议》，内容：深圳市中饰南方建设工程有限公司新疆分公司承接博乐市华泰明珠项目外墙玻璃幕以包工包料由乙方施工，根据目前市场材料和人工费的调价，甲乙双方同意协商，3F、4F、5F层间的防火隔离带由本合同价60/m调整为118/m。案外人徐雪峰在补充协议上签字并加盖中饰南方公司项目专用章，乙方刘元林签名并按手印。2015年8月20日，原告刘元林与案外人徐雪峰、第三人泰源房地产公司出具《博乐华泰明珠酒店外墙（玻璃幕墙）班组工程量清单》，确认原告施工工程量。内容：隐框玻璃幕墙（数量1439.14㎡、单价1050元/㎡，合计1511097元，备注：见合同）；防火隔离层264.45，每米118元，合计31205.1元，备注：见签证合同）；铝材隐藏合计19492元（备注：见签证）；观光电梯施工图变更合计16288.6元（备注：见签证）；损坏玻璃5.6㎡，单价200元，合计1120元（备注：见签证）。以上五项合计1579202.7元。案外人徐雪峰在该清单下方书写“工程量属实，同意上报”并签名。案外人罗向平在该清单上书写“情况属实”并加盖博尔塔拉蒙古自治州泰源房地产开发有限责任公司的公章。2014年10月18日原告刘元林出具《签证单》：“我方根据工程交工时间、施工计划，现场实际情况，S-1至S-14，D-H至D-K，2层墙体未砌使我方铝材加长，导致我方经济损失过大，现将加长铝材呈报项目部领导审核签字。X16017幕墙立柱1.25米*96=120米，合人民币17308.9元。”案外人徐雪峰在签证单中签字备注“同意上报”，并加盖中饰南方公司项目专用章。2014年10月27日原告刘元林出具《变更清单》：“深圳中饰南方公司新疆分公司承接博乐市华泰明珠酒店外墙施工装饰工程（部位2层至5层为隐形玻璃幕墙），原施工蓝图观光电梯为隐形玻璃幕墙装饰，我方按图施工计划材料，除玻璃没有计划进场，其余材料已进现场，我方中途接项目部通知停止观光电梯施工，图纸变更为点式玻璃幕墙，我方前期进场材料已部分安装，此部位材料已无法施工，现将进场材料和人工量上报公司。”案外人周雪峰在变更清单中签名并备注“同意上报”，并加盖中饰南方公司项目专用章。2015年5月14日原告刘元林向华泰明珠综合工程项目部上报玻璃损坏情况：“因上道工序施工交叉作业时，损坏幕墙成品玻璃共计人民币5.57×200元=1120元，现上报项目部，敬请华泰明珠装修项目部予以批准确认”。案外人徐雪峰签名并书写“同意上报”。2015年7月3日原告刘元林向华泰明珠综合工程项目部上报工程量确认单：“根据施工现场实际情况，商铺门头部分玻璃幕墙下端无固定位置，我施工班组与项目部协调后确定将幕墙龙骨根据实际情况进行加长处理，因此增加的铝材（主龙骨）加长数量的材料款2713.38元，现上报项目部审核”。案外人徐雪峰签名确认。2014年10月21日被告中饰公司新疆分公司出具授权委托书，内容为：“委托人：中饰南方公司新疆分公司，受委托人柳元雄（身份证号×××）副总经理，徐雪峰（身份证号×××）华泰明珠项目部经理，我公司委托上述受托人（任何一人均可）办理博乐华泰明珠综合楼装饰工程相关事项，特此授权。权限范围：（1）和甲方结款；（2）变更增项；（3）与甲方洽谈；（4）由甲方垫付工程款签字”，被告深圳中饰公司新疆分公司在该授权委托书中签字。2017年3月20日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2017）新01民终690号民事判决书，查明2014年10月21日被告深圳中饰公司新疆分公司出具授权委托书，授权柳元雄、徐雪峰办理博乐华泰明珠综合楼装饰工程相关事项。庭审过程中，被告深圳中饰公司新疆分公司认可2014年12月之前与第三人徐雪峰存在劳动关系。2015年10月18日第三人泰源房地产公司与施工单位新疆博宇建筑安装工程有限责任公司及监理单位博州鑫合工程建设监理有限公司共同出具《住宅工程质量分户验收表》（住户套内），对华泰明珠商务酒店写字楼及商住楼工程1号楼、2号楼墙面、地面和顶棚面、地面和顶棚面层质量及尺寸偏差、防水工程等进行验收，综合验收结论为“经检查，符合规范要求，同意验收”。2016年5月6日涉案项目房屋办理房屋产权证书。2018年7月26日原告刘元林向博乐市人民法院提起诉讼，主张被告深圳中饰公司按合同支付部分工程进度款时向原告支付2张支票，总金额200000元，原告到银行承兑时银行予以退票，故要求被告深圳中饰公司、中饰南方公司新疆分公司支付工程款200000元及利息42000元并支付履约保证金80000元。2019年5月8日博乐市人民法院做出（2018）新2701民初1886号民事判决书，判决被告深圳中饰公司向原告刘元林支付工程款200000元及利息34125元，并退还保证金80000元。宣判后，双方当事人均未上诉，该判决已生效并已执行完毕。案件审理过程中，原告刘元林申请保全要求查封被告深圳市中饰南方建设工程有限公司的银行账号，向本院缴纳保全费5000元，支付诉讼保全责任险保险费2900元。上述事实，由原告提供《内部承包合同》、补充协议、结算单、签证单、项目确认单、变更清单、工程联系函、（2017）新01民终690号民事判决书、（2020）新2701民初130号民事判决书、（2018）新2701民初1886号民事判决书、证人徐海峰当庭证言及被告提供（2017）新2701民初2525号民事判决书、案外人杨茂中与第三人签订的《分项施工合同》以及（2020）新2701民初1008号民事裁定书、新疆增值税普通发票、诉讼财产保全责任保险保险单及当事人的陈述在案佐证。原告刘元林主张利息按年利率6%分段计算：自2014年12月30日至2018年6月30日为42个月，按工程款1279202.7元（1579202.7元-300000元）的利息为322359元；自2018年6月30日至2020年8月30日为27个月，按工程款1079202.7元（1279202.7元-200000元）的利息为174830元，以上共计497189元。庭审中，被告深圳中饰公司于2020年9月26日提交鉴定申请书，认为原告刘元林向本院提交的“补充协议”、“签证单”、“变更清单”上所加盖的“深圳市中饰南方建设工程有限公司项目专用章”与申请人真实的项目章不一致，是伪造的假章，申请对原告提交的以上证据上加盖的“深圳市中饰南方建设工程有限公司项目专用章”与申请人真实的项目章的一致性进行鉴定。本院认为，2017年3月20日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2017）新01民终690号民事判决书中，被告中饰公司新疆分公司认可2014年12月之前与第三人徐雪峰存在劳动关系。原告当庭提交“补充协议”、“签证单”、“变更清单”均有案外人徐雪峰的签名且第三人泰源房地产公司认可原告刘元林施工的项目以及刘元林向本院提起诉讼要求被告支付部分工程款的主张也得到支持并履行完毕。综上理由，本院认为原告申请鉴定原告所提交的“补充协议”、“签证单”、“变更清单”上所加盖的“深圳市中饰南方建设工程有限公司项目专用章”与申请人真实的项目章不一致的申请，本院不予受理。本院认为，原告刘元林与被告中饰公司新疆分公司签订《内部承包合同》，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。本案中，原告刘元林未取得劳务作业法定资质，原被告签订的《内部承包合同》系无效合同，但涉案工程已验收，原告刘元林有权请求合同约定支付工程价款。原告刘元林当庭提供的签证单、变更清单及与被告深圳中饰公司项目部签订的《补充协议》等虽未加盖被告深圳中饰公司或分公司公章，但加盖了项目专用章，原告刘元林亦实际施工了相关工程，故原告刘元林有权请求依据合同约定支付工程价款。本案争议焦点1，原告刘元林的诉请是否超过诉讼时效。本院认为根据（2017）新01民终690号民事判决书及（2020）新2701民初130号民事判决书均已认定本案证人徐雪峰系被告委托的项目负责人且在2018年原告刘元林针对部分工程款向本院提起诉讼，本院于2019年5月8日作出（2018）新2701民初1886号民事判决书，判决支持了原告刘元林要求支付工程款及利息以及退还履约保证金的诉讼请求，以上证据证实原告刘元林与被告之间对部分工程款进行结算的依据从而可以认定刘元林持续向被告深圳中饰公司及其分公司主张权利，原告的诉请并未超过诉讼时效，对被告深圳中饰公司及其分公司该项辩称本院不予采信。本案争议焦点2，被告深圳中饰公司及被告中饰公司新疆分公司是否应当承担支付工程款的义务。原告刘元林与被告中饰公司新疆分公司签订《内部承包合同》、《补充协议》等，原告刘元林按照合同约定施工华泰明珠酒店外墙的隐框玻璃幕墙、防火墙隔离层、观光电梯施工等工程，被告深圳中饰公司辩称2015年3月该公司退出该工程，之后的债权债务应该由第三人来承担，并当庭提供了（2017）新2701民初2525号民事卷宗中已确定此案当事人杨茂中作为实际施工人与第三人泰源房地产公司签订《分项施工合同》，由泰源房地产公司承担支付工程款的义务。本院认为，被告深圳中饰公司未提供证据证实原告刘元林与第三人泰源房地产公司签订合同，亦未提供证据证实原被告签订的《内部承包合同》及被告深圳中饰公司与第三人泰源房地产公司签订的《建筑装饰工程施工合同书》于2015年解除，故对被告深圳中饰公司的辩称本院不予采信。被告深圳中饰公司应当承担支付工程款的义务。原告刘元林要求被告中饰公司新疆分公司承担责任，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“…分公司不具有法人资质，其民事责任由公司承担”，故被告中饰公司新疆分公司的民事责任应当由被告深圳中饰公司承担，对原告刘元林要求被告中饰公司新疆分公司承担责任的诉讼请求，本院不予支持。本案争议焦点3，原告刘元林要求被告支付工程款1079202元及利息494041元的诉讼请求有无事实及法律依据。首先，关于欠付工程款数额的问题。2014年10月21日被告中饰公司新疆分公司出具授权委托书，授权徐雪峰为华泰明珠项目经理，该事实在2017年3月20日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2017）新01民终690号民事判决书经审理查明部分已确认该授权委托书的真实性，而被告中饰公司新疆分公司亦辩称与第三人徐雪峰已于2014年12月解除劳动关系，但未提供证据予以证实。本院认为项目经理以承包人名义在结算报告、签证文件上签字确认，应当认定为职务行为或表见代理行为，对承包人具有约束力，即徐雪峰作为涉案项目的项目经理在结算单中签字行为对被告深圳中饰公司具有约束力。2015年8月20日，徐雪峰在《工程量结算单》中签字，对工程价款进行结算，确认工程价款为1579202.7元。同时该工程量结算单上亦有第三人泰源房地产公司的公章且被告当庭提交了博乐华泰明珠综合体项目的其它实际施工人（杨茂中）与第三人泰源房地产公司签订的《分项施工合同》（复印件）从而证实中饰公司新疆分公司在2015年3月已退出该项目，之后包括原告刘元林在内的债权债务均由第三人泰源房地产公司，对该事实除口头陈述外未提供证据予以证实，本院不予采信。本院对工程总造价1579202.7元予以确认。原告刘元林认可被告深圳中饰公司向其支付了500000元，被告深圳中饰公司未提供证据证实其向原告刘元林另行支付工程款，即被告深圳中饰公司尚欠原告刘元林工程款1079202元未支付。故对原告刘元林要求被告深圳中饰公司支付工程款1079202元的诉讼请求，本院予以支持。其次，关于原告刘元林要求被告深圳中饰公司支付工程款利息494041元（按照年利率6%计算）的诉讼请求有无事实及法律依据的问题。本案中，涉案项目于2015年10月18日验收，刘元林与深圳中饰公司未对欠付工程价款利息计付标准进行约定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。但因2019年8月20日起，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，改为中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月公布贷款市场报价利率（LPR）。故，以中国人民银行同期同类贷款基准年利率为4.75%标准，欠款本金为1079202元，自2015年10月19日至2019年8月19日，则深圳中饰公司应支付刘元林利息196504元（1079202元×4.75%÷12个月×46个月）。以中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心于每月公布的2019年8月、9月、10月、11月贷款市场报价利率（LPR），欠款本金为1079202元，分段计算自2019年8月20日至2019年12月20日，深圳中饰公司应支付利息为15109元。以中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的2019年12月、2020年1月、2月、3月、4月、5月、6月、7月贷款市场报价利率（LPR），分段计算自2019年12月20至2020年8月20日，深圳中饰公司应支付利息为28596元。综上，深圳中饰公司应支付利息共计240209元（196504元+15109元+28596元）。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”的规定以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条关于“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”的规定，刘元林可以通过保险公司出具保函形式为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人财产担保。因深圳中饰公司违约引起本案诉讼，刘元林为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保险费系刘元林支出的合理必要费用，属刘元林的损失部分，故此对其主张要求被告承担保全费5000元及保险费2900元并无不当，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告深圳市中饰南方建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告刘元林支付工程款1079202元；二、被告深圳市中饰南方建设工程有限公司于本判决生效后十日内向原告刘元林支付利息240209元（计算至2020年8月19日）；之后的利息以1079202元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息至款项付清之日止；三、被告深圳市中饰南方建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘元林支付诉讼保全申请费5000元及诉讼保全保险费2900元；四、驳回原告刘元林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9480元，由原告刘元林负担1143元，被告深圳市中饰南方建设工程有限公司负担8337元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院。审  判  员   陈 月二 〇 二 〇 年 十 月 十 二 日书  记  员   赵雯元