福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终5685号 上诉人（原审原告）：中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司，住所地福建省福州市鼓楼区湖滨路**。 负责人：李雄，总经理。 委托诉讼代理人：林勇，福建元一律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汤肖肖，福建元一律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：孙朝松，男，1990年2月28日出生，汉族，住福建省霞浦县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司（以下简称“中国人民财产保险福州市分公司”）因与被上诉人孙朝松保险人代位求偿权纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院(2020)闽0102民初26号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法组成合议庭对本案开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险福州市分公司委托诉讼代理人汤肖肖到庭参加诉讼，被上诉人孙朝松经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国人民财产保险福州市分公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项、第三项、第四项；2、依法改判孙朝松向中国人民财产保险福州市分公司支付代偿款38578.88元；3、依法改判孙朝松向中国人民财产保险福州市分公司支付违约金（以59812.16元为基数，按月利率2%计算，从2017年2月4日起至实际还清款项之日止，扣除已偿还7000元）；4、依法改判孙朝松向中国人民财产保险福州市分公司支付1300元律师代理费；5、一、二审诉讼费用由孙朝松承担。事实和理由：1、一审法院遗漏判决中国人民财产保险福州市分公司对律师代理费的诉讼请求，判决事项有误。2、一审法院计算违约金的基数认定错误，应当以代偿款和保费险为基数计算违约金。3、孙朝松于2017年11月30日、2017年12月25日分别还款4000元、3000元，合计7000元，应先抵扣违约金，但一审法院认定该款项直接抵扣代偿款存在错误。 孙朝松未作答辩。 中国人民财产保险福州市分公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令孙朝松立即偿还支付中国人民财产保险福州市分公司的代偿款38578.88元；2.判令孙朝松立即向中国人民财产保险福州市分公司支付未付保险费21233.28元；3.判令孙朝松向中国人民财产保险福州市分公司支付违约金39236.78元（以59812.16元为基数，按月利率2%计算，自2017年2月4日起至实际还清之日止，暂计至2019年10月15日止）；4.请求判令孙朝松承担中国人民财产保险福州市分公司支出的基础律师代理费1300元；5.判令孙朝松承担本案诉讼费用。 一审法院查明：2016年7月，孙朝松因向中国光大银行福州古田支行（以下简称“光大银行”）申请贷款的需要，于2016年7月20日向中国人民财产保险福州市分公司投保个人信用贷款保证保险。中国人民财产保险福州市分公司经审核后,于2016年8月3日签发保险单：被保险人为光大银行，保险金额为44232.95元，保险费为23887.44元，按月缴纳保费为663.54元，赔偿等待期80天，保险期限“自个人贷款合同项下贷款发放之日起，至清偿全部贷款本息之日止”。特别约定:保险人赔偿后，投保人需向保险人归还全部赔偿款项和未付保费,投保人违约的需支付违约金及赔偿催收费用等违约责任。2016年8月8日，光大银行与孙朝松签订《个人贷款合同》，光大银行向孙朝松发放贷款40000元。孙朝松自2016年11月起不能按约偿还贷款本息，在超过赔偿等待期80天后，中国人民财产保险福州市分公司于2017年2月4日依约向光大银行支付了保险理赔款38578.88元。另，孙朝松向中国人民财产保险福州市分公司投保后，只支付保险费2654.16元，尚欠中国人民财产保险福州市分公司保险费21233.28元。中国人民财产保险福州市分公司向光大银行赔付代偿款后，孙朝松只向中国人民财产保险福州市分公司偿还7000元。 另查明：中国人民财产保险福州市分公司与孙朝松之间签订的保险单特别约定1.保险人赔偿后，投保人需向保险人归还全部赔偿款项和未付保费，从保险人赔偿当日开始超过30天，投保人仍未向保险人归还全部赔偿款项，则视为投保人违约，投保人需以尚欠全部款项为基数，从保险人赔偿当日开始计算，按每日千分之一，向保险人缴纳违约金。2.保险人基于投保人违约而理赔后，保险人有权追回赔偿款项、违约金、理赔及催收产生的其他费用。中国人民财产保险福州市分公司向光大银行支付代偿款后，孙朝松于2017年11月30日还款4000元，于2017年12月25日还款3000元。2019年11月22日中国人民财产保险福州市分公司与福建元一律师事务所签订《委托代理合同》，约定中国人民财产保险福州市分公司与孙朝松保险人代位求偿权纠纷一案委托福建元一律师事务所律师代理，案件代理基本费1300元。2019年12月2日，福建元一律师事务所向中国人民财产保险福州市分公司开具了金额23400元的代理费发票，发票备注“信用贷系列案，详情见附件”，附表中记载投保单号、投保人姓名孙朝松，基础代理费1300元。 一审法院认为，中国人民财产保险福州市分公司与孙朝松签订的保证保险合同及孙朝松与光大银行签订的《个人贷款合同（无担保条款）》，均是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，均应当按约履行合同义务。光大银行按照合同约定向孙朝松发放了贷款，孙朝松未按期归还借款本息导致保险事故发生，中国人民财产保险福州市分公司按照保证保险合同的约定，向光大银行赔付了保险金38578.88元，该赔付金额在保险范围内。中国人民财产保险福州市分公司作为保险人，向被保险人赔偿保险金后，依法享有代位求偿权，故中国人民财产保险福州市分公司要求孙朝松支付代偿款，于法有据，一审法院予以支持。在中国人民财产保险福州市分公司向光大银行支付代偿款后，孙朝松于2017年11月30日还款4000元，于2017年12月25日还款3000元，该款项应抵扣代偿款，孙朝松仍应向中国人民财产保险福州市分公司支付代偿款31578.88元。 关于中国人民财产保险福州市分公司诉请的保险费问题。一审法院认为，支付保险费既是投保人的约定义务，又是法定义务，中国人民财产保险福州市分公司与孙朝松双方在保险单中约定了保费，故中国人民财产保险福州市分公司要求孙朝松支付未付保险费，一审法院予以支持。关于中国人民财产保险福州市分公司请求的违约金。中国人民财产保险福州市分公司与孙朝松在保险单中对违约金进行了约定，孙朝松在中国人民财产保险福州市分公司理赔后30日内未支付全部赔偿款项，视为孙朝松违约。孙朝松至今未支付赔偿款项，故孙朝松应以尚欠代偿款为基数，按月2%计算支付中国人民财产保险福州市分公司违约金。关于律师费，双方在保险单中约定，保险人基于投保人违约而理赔后，保险人有权追回理赔及催收产生的其他费用，现中国人民财产保险福州市分公司诉请孙朝松支付为本案支出的律师费1300元，符合合同约定，一审法院予以支持。 孙朝松经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为自愿放弃其抗辩权利，一审法院依法缺席开庭审理及判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、孙朝松应于本判决生效之日起十日内向中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司支付代偿款31578.88元；二、孙朝松应于本判决生效之日起十日内向中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司支付保险费21233.28元；三、孙朝松应于本判决生效之日起十日内向中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司支付违约金（按月利率2%计付，以38578.88元为本金，从2017年2月4日起计算至2017年11月29日止；以34578.88元为本金，从2017年11月30日起计算至2017年12月24日；以31578.88元为本金，从2017年12月25日起计算至款项还清之日止）； 四、驳回中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1777元，减半收取888.5元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担235元，由孙朝松负担653.5元。 二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，中国人民财产保险福州市分公司与孙朝松签订的保证保险合同及孙朝松与光大银行签订的个人贷款合同，均是各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应当按约履行合同义务。关于孙朝松应向中国人民财产保险福州市分公司支付代偿款金额的问题。中国人民财产保险福州市分公司按照保证保险合同的约定，向光大银行赔付了保险金38578.88元，其依法有权要求孙朝松支付代偿款，因孙朝松于2017年11月30日还款4000元，于2017年12月25日还款3000元，该款项应抵扣代偿款，故孙朝松仍应向中国人民财产保险福州市分公司支付代偿款31578.88元，中国人民财产保险福州市分公司主张以上7000元应先抵扣违约金的主张，于法无据，本院不予采信。关于中国人民财产保险福州市分公司主张保险费的违约金的问题。本院认为，考虑违约金主要以补偿损失为主、惩罚违约为辅，本案中国人民财产保险福州市分公司因违约主要损失是代偿款产生的利息损失,一审法院已支持中国人民财产保险福州市分公司代偿款的违约金，故对中国人民财产保险福州市分公司关于保险费的违约金的主张，本院不予支持。关于律师费，中国人民财产保险福州市分公司主张律师1300元，符合合同约定和法律规定，应予以支持。一审法院未认定孙朝松向中国人民财产保险福州市分公司支付律师费1300元有误，本院依法予以纠正。 综上所述，中国人民财产保险福州市分公司的上诉请求部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省福州市鼓楼区人民法院(2020)闽0102民初26号民事判决第一、二、三项； 二、撤销福建省福州市鼓楼区人民法院(2020)闽0102民初26号民事判决第四项； 三、孙朝松于本判决生效之日起十日内向中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司支付律师费1300元； 四、驳回中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1777元，减半收取888.5元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担210元，由孙朝松负担678.5元。二审案件受理费1777元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担1727元，孙朝松负担50元。 本判决为终审判决。 审判员  庄彩虹 二〇二〇年十月十四日 书记员  张仪琴