河南省偃师市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0381民初3377号原告：赵海霞，女，汉族，1974年1月22日生，住偃师市。被告：中国联合网络通信有限公司偃师市分公司（以下简称：偃师联通公司），住所地：偃师市商都路**。法定代表人：龙兴国。委托诉讼代理人：高春明、都文卿、河南明昕律师事务所律师。被告：洛阳新成利劳务服务有限公司（以下简称：新成利劳务公司），，住所地：洛阳市纱厂南路金阳国际**法定代表人：赵清香。委托诉讼代理人：刘世敬、符丽娜，洛阳新成利劳务服务有限公司员工。原告赵海霞与被告洛阳新成利劳务服务有限公司、中国联合网络通信有限公司偃师市分公司劳动争议纠纷一案，经偃师市人民法院以（2019）豫0381民初2637号民事裁定书做出裁定后，原告赵海霞提起上诉，洛阳市中级人民法院以（2020）豫03民终135号民事裁定书裁定：撤销偃师市人民法院（2019）豫0381民初2637号民事裁定，指令偃师市人民法院审理。本院于2020年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵海霞、被告中国联合网络通信有限公司偃师市分公司的委托诉讼代理人都文卿、被告洛阳新成利劳务服务有限公司的委托诉讼代理人刘世敬、符丽娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵海霞诉讼请求：一、请求判决被告为原告补缴2005年7月至2008年6月之间的社会保险。二、请求判决被告补偿原告2005年7月至2008年6月失业保险赔偿金13680元，医保赔偿金2340元。三、请求判决被告支付原告自应当订立无固定期限劳动合同之日起每月二倍工资差额9676.53元。四、请求判决被告补发原告2016年1月至2017年12月克扣的绩效工资5122.62元。五、请求判决被告支付原告2017年3月至2018年4月第一次劳动仲裁协议以外克扣的工资、奖金7954.5元，未分配的2017年未预存款9000多元及福利2305元。六、请求判决被告支付原告2008年到2018年未休年假工资27884元及所在岗位的岗位工资差额部分94848元，加班工资，扣工资存折7044元。七、请求判决被告补交原告2018年8月至诉讼结束之间的各项社会保险。八、请求判决被告支付原告2018年8月至诉讼结束之间的工资。九、请求判决被告支付原告单方解除劳动合同未给原告办理的失业赔偿金28880元，医保赔偿金4940元并出具证明办理失业及社保手续。事实和理由：原告自2005年7月应聘到偃师联通公司工作后，一直在该公司上班，从未离开，此间该公司从未和原告签过劳动合同，也未曾缴纳各项社保。2008年7月开始，该公司在其办公室通过签订空白合同的方式使原告在不知道合同内容及所签单位一切信息的情况下换了多家派遣单位，所签《劳动合同书》也从未给过原告。在上班期间，被告经常无故克扣原告工资，也未发放过应休而未休的年休假工资及加班工资。2018年5月31日合同到期时，根据劳动合同法，原告已可以签无固定期限劳动合同，但被告却要原告换单位续签劳动合同，原告不同意，向劳动仲裁委员会申请仲裁，2018年7月13日因各方精神压力太大原告向偃师联通公司领导请假休息。后被告新成利劳务公司以原告旷工为由单方解除了与原告的劳动合同，停缴了各项社会保险，至今未为原告出具解除劳动合同证明，致使原告社保、医疗一直停缴，也无法正常应聘工作。故根据《劳动合同法》的相关规定，恳请支持原告的诉讼请求。被告新成利劳务公司辩称：1.对其诉讼请求第一、第二项均为社保补缴问题，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条，不属于人民法院受案范围，况且已过诉讼时效，应予以驳回。2.对其诉讼请求第三项，无法律依据，根据《劳动合同法》第五十八条，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。《劳动合同法释义》第141页，本条规定劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同只能是固定期限的劳动合同，且期限为两年以上。所以我单位与原告签订的两年固定期限劳动合同符合法律规定，其要求自应当订立无固定期限劳动合同之日起每月二倍工资差额9676.53元，无法律依据，我单位不予认可。3.对其第四项诉讼请求补发2016年1月至2017年12月克扣的绩效工资5122.62元，因已过诉讼时效，又无依据，我单位不予认可。4.对其诉讼请求第五项，克扣工资奖金7954.5元、未分配的2017年预存款9000多元及福利费2305元，我单位对其工资全额发放不存在克扣的情况，2017年也没有预存款9000多元及福利费2305元，所以其本项请求无依据无事实，且已过诉时效，我单位不予认可。5.对其诉讼请求第六项，支付工资差额，无事实及法律依据，支付被扣工资存折7044元，无事实依据，因此应驳回其本项全部诉讼请求。6.对诉讼请求第七、第八项，因在洛阳××新区民事判决书（2019）豫0391民初3号中，已形成有效判决：双方劳动关系自2018年7月13日解除，所以对解除劳动合同关系后其要求的社保、工资等无法律依据，不予支持。7.对其诉讼请求第九项，因失业赔偿金及医保赔偿金，不属于法律术语，不明白其表达的意思，我单位不予支持。被告偃师联通公司辩称：（一）、原告本次诉求第一、二、七、九项均是与社保问题相关的诉求，首先，社保问题不是法院的受理范围，其次，新成利公司在2018年8月23日已经出具了解除赵海霞劳动合同的通知，并通知赵海霞领取，赵海霞以已经提起仲裁为由而拒不办理手续，若赵海霞配合办理，当时可以给其办理失业保险手续让其享受失业待遇，事实上并非我们不办、而是赵海霞不配合。（二）、对于原告的第三项诉讼请求，劳动合同法第五十八条明确规定劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同。劳务派遣是不允许签订无固定期限劳动合同。（三）、对于原告本次提出的诉讼请求第四、五和第六项诉求的后半部分中的绩效和奖金的问题。首先，我们确定基本工资是严格按照法律和公司的标准足月足额发放，至于绩效和奖金存不存在，发多少，那是根据企业的效益来决定和实时改变的，不可能企业效益不好，员工的绩效和奖金没有改变。其次，原告应当证明同岗位和同团队人员都发了绩效和奖金而没有给原告发，才能说明我们欠发或者说克扣了你赵海霞的奖金和绩效，如果整个团队都没有你所谓的奖金和绩效，凭什么你有奖金和绩效。（四）、对于原告的第六项诉求的前半段，即年休假问题，原告每年都休过年休假，2018年的年休假（分2018年4月4日—2018年4月11日和2018年7月5日至2018年7月11日两次）已经享受过，并且2018年以前的年休假是已过诉讼时效的。（五）、对于加班工资，根据原告与新成利公司签订的劳务派遣合同约定“乙方自愿遵守用工单位实行的不定时工作制度，自愿把用工单位、用工部门及班组制定的规章制度、考核办法等视为甲方的规章制度、考核办法执行。”原告的岗位是做业务的客户经理，本身也不需要坐班，工作时间由自己根据客户的情况决定，其工作时间为不定时工作制，所以不适用加班工资的规定。（六）、原告的第八项诉求无事实与法律基础，双方之间劳动关系早已经在2018年8月已经解除，答辩人不存在另行支付工资的义务。综上，恳请法院依法判决驳回原告的所有诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无异议的证据和事实，本院确认如下：2005年7月，原告赵海霞到被告偃师联通公司处工作。2010年6月原告赵海霞与被告洛阳新成利公司签订《劳务派遣合同》，合同为2年，到期后，原告赵海霞与被告洛阳新成利公司续签2次合同，每次期限均为3年，合同期限至2018年5月31日。根据前述劳务派遣合同，被告洛阳新成利公司将原告赵海霞派遣至被告偃师联通公司工作。2018年5月31日合同到期后，原告赵海霞要求与被告洛阳新成利公司签订无固定期限劳动合同被拒绝，二被告均同意原告赵海霞继续在原工作岗位工作。2018年7月9日原告赵海霞提起劳动仲裁，原告赵海霞一直工作至2018年7月12日离开。2018年8月23日，被告洛阳新成利公司出具2018147号文件《关于解除赵海霞劳动合同的通知》，载明：“2018年8月23日我公司接到中国联合网络通信有限公司洛阳市分公司关于赵海霞退回通知，因赵海霞.…于2018年7月13日后不辞而别，严重违反用工单位的劳动纪律和规章制度，被用工单位退回至我公司。根据双方签订的劳动合同第七款第二十五条“乙方被用工单位退回、本合同解除或终止’及第十款当事人约定的其他事项第三条“乙方擅自离岗超过七天被用工单位退回，本合同自动解除。乙方不辞而别或未提交书面辞职申请致使甲方及用工单位无法办理或延迟办理与乙方离职相关手续的，乙方应承担相应的责任’予以解除劳动合同，终止劳动关系。”同年7月9日，原告赵海霞向偃师市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求保护自己的各项权利，请求事项为：1、依法裁决被申请人因不予签订无固定期限劳动合同应支付13个月经济赔偿金104990.26元及2018年1至4月绩效工资差额13844.5元（不含5月份工资)，双方解除劳动合同；2、裁决被申请人为申请人依法调整支付基本工资差额及法定节假日双倍工资加班补助；3、依法裁决被申请人支付申请人工作期间的奖金7197元及非法扣取申请人折子存款7044元；4、依法裁决被申请人支付申请人13个月经济补偿金52495.13元；5、依法裁决被申请人支付申请人2016年元月至2018年4月达不到最低工资差额5633.37元。2018年11月30日，该仲裁委员会作出偃劳人仲案字（2018)第166号仲裁裁决书，裁决：1.在本裁决生效十日内，被申请人洛阳新成利劳务服务有限公司支付申请人经济补偿金、最低工资差额、奖金、绩效工资差额共计74798.27元，同时双方劳动关系解除。2.中国联合网络通信有限公司偃师市分公司承担连带责任。3.申请人的其他请求不予支持。该裁决书送达后，新成利劳务公司、偃师联通公司向河南洛阳市高新技术产业开发区人民法院提起诉讼。2019年4月2日，该院作出（2019）豫0391民初3号民事判决书，判决：一、原告洛阳新成利劳务服务有限公司与被告赵海霞之间劳动关系于2018年7月13日解除；二、原告洛阳新成利劳务服务有限公司于本判决生效后七日内向被告赵海霞支付2018年1月至2018年3月绩效工资差额2217.4元；三、原告洛阳新成利劳务服务有限公司于本判决生效后七日内向被告赵海霞支付经济补偿金为46260.76元；四、原告洛阳新成利劳务服务有限公司于本判决生效后七日内向被告赵海霞支付奖金4915元；五、原告洛阳新成利劳务服务有限公司于本判决生效后七日内向被告赵海霞支付2016年1月至2018年4月未达到最低工资标准差额3006.93元；六、原告中国联合网络通信有限公司偃师市分公司对前述第二项、第三项、第四项、第五项给付承担连带责任；七、驳回原告洛阳新成利劳务服务有限公司的其他诉讼请求；八、驳回原告中国联合网络通信有限公司偃师市分公司的其他诉讼请求；九、驳回被告赵海霞的其他仲裁请求。判决书送达后，新成利劳务公司、偃师联通公司、赵海霞三方均向洛阳市中级人民法院提出上诉，2019年11月7日，洛阳市中级人民法院（2019)豫03民终3401号民事判决书，判决：经审理查明，二审查证的事实与一审认定相一致。本院认为，本案争执焦点为新成利公司是否应支付赵海霞绩效工资差额、经济补偿金、奖金、未达到最低工资标准差额以及联通公司对新成利公司各项判项是否承担连带责任等。关于经济补偿金问题，本案上诉人新成利公司与赵海霞在双方劳动关系存续期间，赵海霞于2018年7月9日提起劳动仲裁，要求解除劳动合同理由是由于新成利公司拒绝与其签订无固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定，新成利公司拒绝与赵海霞签订无固定期限劳动合同违反相关法律规定，且新成利公司确实欠付赵海霞劳动报酬，故即使赵海霞主动要求解除劳动关系，赵海霞要求新成利公司支付经济补偿金不违反法律规定，一审判令上诉人新成利公司支付赵海霞经济补偿金正确，本院予以维持。关于新成利公司是否支付赵海霞绩效工资差额及具体数额问题，一审已作详细分析说理，本院不再赘述。关于新成利公司是否支付赵海霞奖金问题，一审根据新成利公司及赵海霞举证情况认定新成利公司未提供充分证据证明剩余奖金已发放到赵海霞，判决由上诉人新成利公司支付赵海霞剩余奖金并无不当，新成利公司该主张本院不予支持。关于新成利公司是否支付赵海霞2016年1月至2018年4月未达到最低工资标准差额问题，由于上诉人新成利公司未能提交证据证明期间部分月份赵海霞工资未能达到法定最低标准的原因，一审判决由新成利公司承担不利后果并无不当。关于联通公司是否承担连带责任问题，本院认为，劳务派遣单位非因用工单位原因自行解除或终止劳动合同、用工单位不应就经济补偿金承担连带责任。本案新成公司非中国联通公司原因解除劳动合同，联通公司对解除劳动合同的经济补偿金不应当承担连带责任。一审判决联通公司承担新成利公司应支付经济补偿金部分连带责任不当，本院予以纠正。用工单位违反劳务派遣规定或者未按照劳务派遣协议约定支付劳务派遣期间工资、加班费、绩效奖金等，给劳动者造成损害，承担连带责任、本案联通公司未足额支付赵海霞劳务派遣期间最低工资差额、绩效工资差额、奖金，给赵海霞造成损害，应承担连带责任。上诉人新成利公司、联通公司不承担连带责任的上诉理由不足，本院不予以支持。赵海霞要求因不予签订无固定期限劳动合同应支付13个月经济赔偿金、双倍工资、福利费等项申请，偃师市劳动争议仲裁委员会偃劳人仲案字【2018】第166号仲裁裁决未支持，赵海霞一审也未就该部分起诉，赵海霞二审上诉要求支付没有签订无固定期限劳动合同经济赔偿金、双倍工资、福利费等超出一审诉讼请求审理范围，本院不予处理。综上，二上诉人主张联通公司不承担新成利公司应支付经济补偿全部连带责任的上诉理由成立，本院予以支持，其他上诉理由不足，本院不予支持；上诉人赵海霞的上诉请求均不能成立，本院亦不予支持。判决:一、维持河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院(2019)豫0391民初3号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第七项、第八项、第九项；二、变更河南省洛阳高新技术产业开发区人民法院(2019)豫0391民初3号民事判决第六项为：原告中国联合网络通信有限公司偃师市分公司对前述第二项、第四项、第五项给付承担连带责任。2019年5月29日，赵海霞又向偃师人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，偃师人事劳动争议仲裁委员会以偃劳人仲案字（2019）83号《不予受理通知书》，通知不予受理。2019年6月6日，赵海霞向偃师市人民法院提起诉求上述事实，有原告提交的相关证据、判决、裁决，以及被告提交的合同、休假手续、签字手续等当事人陈述在卷资证。本院认为：本案中，原告赵海霞的劳动合同纠纷案，时间较长，跨度较大，涉及偃师市人事劳动争议仲裁委员会偃劳人仲案字【2018】第166号、偃劳人仲案字（2019）83号《不予受理通知书》两次仲裁，以及洛阳市高新区人民法院（2019）豫0391民初3号民事判决和洛阳市中级人民法院（2019)豫03民终3401号民事判决，偃师市人民法院裁决。内容涉及到经济赔偿金问题、基本工资差额问题、法定节假日双倍加班工资补助的问题、扣取存折问题、经济补偿金问题以及办理社会保险手续等多个问题。有的已经得到处理，有的没有涉及，内中有重复之处，也有原告提出的新的诉求。对此，洛阳市中级人民法院（2019)豫03民终3401号民事判决已对相关事宜做过明确确认。原、被告对于偃师市劳动争议仲裁委员会作出偃劳人仲案字【2018】第166号仲裁裁决书中关于被告所主张的没有签订无固定期限劳动合同13个月经济赔偿金问题、基本工资差额问题、法定节假日双倍加班工资补助的问题、扣取存折问题的处理均无异议，本院予以确认。被告洛阳新成利公司与原告赵海霞在原劳动合同到期后虽未续签劳动合同，但二被告一直同意原告在原工作岗位继续工作，亦为原告支付劳动报酬，视为双方劳动关系继续存续，原告于2018年7月9日提起劳动仲裁，要求解除劳动合同，应视为原告主动解除劳动合同，原告赵海霞在被告偃师联通公司处工作至2018年7月12日，双方劳动关系的解除时间应为2018年7月13日。根据原告赵海霞的本案中新的诉讼请求，主要涉及：一、社会保险办理以及费用交纳，二、未订立无固定期限劳动合同的工资差额，三、2017年3月至2018年4月仲裁争议外的克扣的工资、奖金、福利等，四、2008年到2018年未年休假工资和所在岗工资差额、加班工资、扣工资存折等。对其诉讼请求第一、二、七、九项均为社保补缴、失业赔偿问题，依据《中华人民共和国社会保险法》第五十条之规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。对原告要求的失业赔偿金、医保赔偿金，因被告没有为原告出具终止或解除劳动关系的证明，并告知社会保险经办机构，不能确定原告能否领取，领取的起算时间、款额多少，故其诉求的失业赔偿金、医保赔偿金不予支持。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十条第一款规定：“……职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，……”第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。原告要求被告赔偿未足额交纳的社会保险费，不属民事诉讼受案范围，如被告存在未按时足额为职工缴纳社会保险费，可由该行政部门予以处理。涉及原告对其第四项诉讼请求补发2016年1月至2017年12月克扣的绩效工资5122.62元的问题，因联通公司积分办法从2016年1月1日开始执行，2018年4月19日联通公司又下发“2018年1-3月绩效薪酬”等通知，对2018年1-4月的绩效工资已在洛阳高新区法院做出认定，对于2016年1月至2017年12月的绩效工资，联通公司、新成利公司未能提交证据证明赵海霞相关克扣绩效工资（2016年的积分从每分25元改为12.5元，2017年的积分从每分12.5元改为10.5元）的原因，赵海霞作为劳动者已尽到举证责任，被告应当举证证明绩效工资已发放到位，被告联通公司、新成利公司应对此承担不利后果。对原告赵海霞其诉讼请求第三、八项，涉及劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同只能是固定期限的劳动合同，且期限为两年以上。原告要求自应当订立无固定期限劳动合同之日起每月二倍工资差额9676.53元，及2018年8月至诉讼结束之间的工资，因在高新区民事判决书（2019）豫0391民初3号中，已形成有效判决：双方劳动关系自2018年7月13日解除，所以对解除劳动合同关系后其要求的工资等无法律依据，不予支持。对原告赵海霞其诉讼请求第五项，克扣工资、奖金7954.5元、未分配的2017年预存款9000多元及福利费2305元，其本项请求，在洛阳市高新区法院、洛阳市中级法院的判决中已做出认定。涉及福利费2305元，被告已提交发放物品的相关证据，内有原告赵海霞领取物品的签名，现原告赵海霞不能提交新的相关证据，诉求无依据，不予支持。对于原告赵海霞的第六项诉求的前半部分，即年休假问题，根据被告提交的年休假签批手续，原告从2012年开始，每年都有过年休，对此原告在庭审中也予以认可，不存在年休假再补工资问题，2011年以前的年休假，原告已和被告多次签订劳动合同，合同签订时均无提到年休假问题，对此原告诉求不予支持。对原告赵海霞其诉讼请求第六项后半部分，涉及支付所在岗位的岗位工资差额，基本工资的高低为市场行为，申请人的请求没有法律依据，其诉求定岗档次不明，无相关证据佐证。另诉求加班工资及被扣工资存折7044元，在洛阳市高新区法院和洛阳市中级人民法院判决中已做出认定，对偃师市劳动争议仲裁委员会偃劳人仲案字【2018】第166号仲裁裁决书中的经济赔偿金、基本工资差额、法定节假日双倍加班工资补助、扣取存折等问题均无异议，并予以确认，对已生效的判决原告的诉求不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第五十九条、第九十二条、《中华人民共和国劳动法》第二十条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条、第六十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经本院审判委员会决定，判决如下：一.被告洛阳新成利劳务服务有限公司在本判决生效之日起十五日内向原告赵海霞出具终止或解除劳动关系的证明，并告知社会保险经办机构。二.被告洛阳新成利劳务服务有限公司应在本判决生效之日起十日内承担原告赵海霞对其第四项诉讼请求补发2016年1月至2017年12月的绩效工资5122.62元。被告中国联合网络通信有限公司偃师市分公司对此款项承担连带责任。三、驳回原告赵海霞的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费计10元，由被告洛阳新成利公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审 判 长  毛栓紧审 判 员  郑彦晓人民陪审员  任丽鹏二〇二〇年十月二十六日书 记 员  张 宁