本溪市平山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽0502刑初241号公诉机关本溪市平山区人民检察院。被告人张伟，男，1988年12月25日出生于辽宁省本溪市，汉族，中专文化，无职业，户籍地本溪市明山区，现住本溪市明山区。2016年11月因犯贩卖毒品罪被本溪市溪湖区人民法院判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万元；2017年11因贩卖毒品罪被本溪市明山区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币十万元；2018年5月因贩卖毒品罪被本溪市平山区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元，与原判有期徒刑十八年，并处罚金人民币十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十九年，并处罚金人民币十五万元；2020年6月因贩卖毒品罪被本溪市明山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十九年六个月，并处罚金人民币十六万元；2020年8月18日因贩卖毒品罪被本溪市溪湖区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年八个月，并处罚金人民币十七万元；2020年9月因贩卖毒品罪被本溪满族自治县人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元，与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑十七年九个月，并处罚金人民币十九万元（原判决表述，刑期未实际执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年4月9日被本溪市公安局平山分局监视居住（身患严重疾病），同年10月15日经本溪市平山区人民法院决定被监视居住。本溪市平山区人民检察院以本平检一部刑诉[2020]252号起诉书指控被告人张伟犯贩卖毒品罪，于2020年9月28日向本院提起公诉。本院遵照辽宁省本溪市中级人民法院（2020）辽05刑辖65号指定管辖决定受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。本溪市平山区人民检察院指派检察员宋淼出庭支持公诉，被告人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人张伟于2020年4月2日，在本溪市明山区程家B区61-2居民楼前，以人民币300元的价格向荆某贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.08克，冰毒0.24克（经鉴定，未发现甲基苯丙胺成份）。案发后，被告人张伟被抓获归案。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了案件来源及归案经过、户籍证明、电话查询记录、刑事判决书、现场检测报告书、指认照片、鉴定机构及人员资格证明；证人荆某的证言；被告人张伟的供述；本溪市公安司法鉴定中心（本）公（刑）鉴（理化）字[2020]007号检验报告；辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人张伟贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，被告人张伟曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯贩卖毒品罪，应当对新犯的罪作出判决，并把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实施数罪并罚。被告人张伟因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人张伟意欲贩卖毒品冰毒，但不知是假毒品而以真毒品进行贩卖，属于因意志以外的原因未达到犯罪目的，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人张伟到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。建议以贩卖毒品罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元，与前罪尚未执行的刑罚有期徒刑十七年九个月，并处罚金人民币十九万元，数罪并罚，建议判处有期徒刑十八年三个月，并处罚金人民币二十万元。被告人张伟对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明，被告人张伟于2020年4月2日，在本溪市明山区程家B区61-2居民楼前，以人民币300元的价格向吸毒人员荆某贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.08克，冰毒0.24克（经鉴定，未发现甲基苯丙胺成份）。案发后，经公安机关侦查，被告人张伟被抓获归案。上述事实有经庭审质证、确认的案件来源及归案经过、户籍证明、电话查询记录、刑事判决书、现场检测报告书、指认照片、鉴定机构及人员资格证明；证人荆某的证言；被告人张伟的供述；本溪市公安司法鉴定中心（本）公（刑）鉴（理化）字[2020]007号检验报告；辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张伟明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张伟曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现还有其他罪没有判决，应当对新发现的贩卖毒品罪作出判决，并把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实施数罪并罚。被告人张伟因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人张伟到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。在量刑时还应考虑到在认定的贩卖冰毒事实部分，被告人张伟意欲贩卖毒品冰毒，但不知是假毒品而以真毒品进行贩卖，属于因意志以外的原因未达到犯罪目的，系犯罪未遂，故对该部分可比照既遂犯从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。综上，本院为维护社会管理秩序，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第七十条，第六十九条，第二十三条，第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；与原判有期徒刑十七年九个月，并处罚金人民币十九万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年三个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期起止时间见执行通知书，罚金于判决发生法律效力的第二日起一个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省本溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  孙家强人民陪审员  张玉兰人民陪审员  杨 娜二〇二〇年十月二十日法官助理岳靓书记员董锦附：相关法律条文1.《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。