安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1502民初7160号 原告:黄伟,男,汉族,1978年12月10日出生,住安徽省六安市金安区。 特别授权委托诉讼代理人：刘宜林，安徽金亚太律师事务所律师。 被告：六安市人民医院，住所地六安市皖西西路**，统一社会信用代码1234140048618876XK。 特别授权委托诉讼代理人：朱家萍，安徽皋兴律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司，，住所地六安市球拍路，一社会信用代码9134150070499762X4。 负责人：李良炳，该公司总经理。 特别授权委托诉讼代理人：董永剑，安徽金六州律师事务所律师。 特别授权委托诉讼代理人：徐玉凤，安徽金六州律师事务所实习律师。 原告黄伟与被告六安市人民医院（以下简称人民医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，在审理过程中,根据六安市人民医院的申请追加中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司（以下简称人保六安分公司）为被告,依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告黄伟及其特别授权委托诉讼代理人刘宜林、被告六安市人民医院特别授权委托诉讼代理人朱家萍、被告人保六安分公司委托诉讼代理人董永剑、徐玉凤均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、后续治疗费等费用暂计45109.97元(被告的过错参与度、赔偿数额均待司法鉴定后确定);二、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。 开庭前原告变更诉请为：1.依法判决被告赔偿原告医疗费等合计人民币78596元（详见赔偿清单）；2.依法判决被告承担本案的全部诉讼费用。 事实与理由:2018年5月5日,原告因外伤致左上臂疼痛,在被告处入院治疗,经被告术前诊断为“左肱骨干中段骨折”。2018年5月8日在“全麻下行切开复位钢板内固定+植骨术”,术中“取左上臂前外侧以骨折端为中心的纵行手术切口,长约15厘米。显露骨折端,见骨折端呈横行,有一较大骨块分离,移位明显,剥离部分骨膜,清除骨折断端凝血块,手法复位后用两根克氏针临时固定,骨折块复位后1枚界面螺钉固定,安放肱骨万向锁定钢板,按照钢板原则依次行锁定螺钉固定,活动左上肢,示骨折固定可靠,断端无异常活动,骨折端缺损处予以同种异体植骨材料行植骨填充,C臂透视见骨折对位对线良好,内固定在位牢靠”。术后予以“预防感染、消肿、止痛,切开换药等对症治疗,复查摄片示骨折复位满意,内固定可靠”。术后诊断为“左肱骨干中段粉碎性骨折”,2018年5月13日原告出院,出院记录载明“左肩、肘关节活动尚可,左手各指感觉活动良好。末梢血运正常”。出院后一年内,原告积极遵照医嘱,在被告处数次拍片复查,积极配合康复治疗,原告一直被告知愈合良好。但术后一直存在疼痛不适。2019年3月30日原告前往被告处拍片显示“左侧肱骨骨折术后,内固定断裂伴骨折线”。2019年4月14日原告入安徽医科大学第一附属医院治疗,经入院时查体“左肱骨前侧可见陈旧性手术疤痕、长约35CM,可见成角畸形,左侧肱骨中段压痛,可及异常活动和骨擦感,左上臂活动受限”。2019年4月16日经肱骨CT扫描及三维重建检查显示“左侧肱骨骨折术后,骨不连,内固定断裂”。同日安徽医科大学第一附属医院为原告行“左侧肱骨骨不连切开复位内固定术+取骼骨植骨术”,术后好转。原告因左肱骨干中段骨折一直在被告处治疗、复查。被告在手术及治疗过程中,没有严格遵照诊疗规范,操作失误,对原告的左臂造成严重伤害。且在术后原告的数次复查中被告均未发现患处异常,这说明被告在一系列诊疗过程中存在严重的过失。原告认为,原告的损害后果与被告过错行为之间存在因果关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》之规定,应当承担赔偿责任。为了维护原告的合法权益,特向贵院提出上述请求,请求判如所请。 被告人民医院答辩称：1、原告因外伤来我院治疗情况属实，现被告同意按上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所司法鉴定意见书所认定的被告医疗行为存在过错，过错参与度为轻微因素，被告承担的责任应为10%比较合理；2、原告的损失应依法核定，其不合理部分不应予以认定，具体在举证质证时再做阐述；3、被告已在财保六安分公司投保了责任险，保险限额每人30万元，免赔率5%，法律费用3万元（包括诉讼费、鉴定费），保险公司应在该责任范围内承担赔偿责任。综上请求人民法院依法公正判决。 被告人保六安分公司答辩称：1、同意人民医院的答辩观点，认为轻微责任的赔偿比例应按10%计算；2、就原告诉请的损失，认为过高，主要就住院伙食补助费和营养费认为以30天每日计算，误工费主张每月10000元过高，原告系因外伤造成自身身体伤害，并非医院的医疗行为造成，且不构成伤残等级，精神损害抚慰金不宜支持，交通费用原告主张过高，请法庭酌定，鉴定费应提交合法票据据实核算。 原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定，对有正义的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据收入情况及误工证明，该份证据系案外人胡仁武个人出具，系证人证言性质，无其他证据印证，不能达到原告的证明目的。 根据经审查确认的证据结合当事人陈述，本院认定事实如下：2018年5月5日，原告因摔伤至被告人民医院处就诊，于当日入住市人民医院骨科病房，经诊断为“左肱骨干中段骨折”，2018年5月8日，人民医院为黄伟在“全麻下行切开复位钢板内固定+植骨术”手术。2018年5月13日，原告出院，出院记录记载内容为，出院诊断：1、左肱骨干中段粉碎性骨折；2、左尺骨茎骨折。出院医嘱：1、建议休息三个月，加强营养及护理；2、左前臂支具外固定4周后复查，根据复查情况决定何时去除外固定支具；3、切口2-3天换药一次，术后2周愈合良好可拆线；4、逐步加强左肘、肩关节功能锻炼，防止关节僵硬；5、骨折愈合前患肢避免过早完全负重，防止内固定断裂；6、门诊定期复查（出院1、3、6、12月，每周六上午，门诊）；7、远期可能后遗症：关节功能障碍，创伤性关节炎，骨折不愈合等；8、......。原告为此次诊疗花费医疗费用（去除医保费用）14192.72元。术后康复过程中，原告于2019年3月30日前往人民医院拍片检查，显示“左侧肱骨骨折后，内固定断裂伴骨折线”。2019年4月14日，原告又前往安徽医科大学第一附属医院就诊，诊断为：（左侧）肱骨骨折不连接；骨折内固定装置障碍。原告入住该院治疗9天，2019年4月22日出院。出院诊断：（左侧）肱骨骨折不连接。出院医嘱：一、建议当地医院继续治疗，加强营养加强护理；遵医嘱行患肢功能锻炼；近期避免负重；二、保持创面清洁干燥，当地医院继续换药治疗，直至创面完全愈合，必要时我科就诊；视切口愈合情况手术后两周拆线；下肢术后注意肢体活动防止血栓形成……。原告此次治疗花费医疗费用23752.61元。另原告在此之前为复查花费相关费用2613.25元；后续治疗又花费8606.67元。因原告认为被告人民医院的诊疗行为存在过错找其交涉，双方协商未果，原告诉讼来院，审理过程中，原告申请司法鉴定，本院于2019年12月6日依法委托具有合法鉴定资质的上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所进行司法鉴定，2020年九月二十一日，该所向本院出具沪润司鉴（2020）临鉴字第21号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）六安市人民医院对被鉴定人黄伟的诊疗过程存在医疗过错；其医疗过错与被鉴定人黄伟的损害后果之间存在因果关系，建议原因力大小为轻微。（二）被鉴定人黄伟2019.4.16左侧肱骨骨不连切开复位内固定术+取髂骨植骨术后需误工期270日，营养期90日，护理期90日。可遵医嘱择期行左肱骨内固定物取出术，术后可给予其误工期30日，护理期15日，营养期15。（三）被鉴定人黄伟可遵医嘱择期行左肱骨内固定物取出术，其医疗费用可据实结算或参考当地三甲医院收费标准。原告为此鉴定，花费鉴定费19800元。同时查明，人民医院在人保六安分公司处投保了医疗责任保险，医疗责任累计赔偿限额450万元，每人赔偿限额30万元，法律费用每次赔偿限额3万元，案涉纠纷发生在保险期限内。 本院认为，原告黄伟因伤去被告人民医院就诊治疗，双方间医疗服务关系成立。黄伟在人民医院处就医过程中，其“左肱骨干中段骨折”的伤情经人民医院行“切开复位钢板内固定+植骨术”手术后，产生了骨不连和钢板断裂、需进行二次手术的后果，该后果的造成，经本院委托的具有合法鉴定资质的鉴定机构进行鉴定，出具的沪润司鉴（2020）临鉴字第21号《司法鉴定意见书》，认定“医方存在对术后骨折愈合情况及相关注意事项告知不全面到位的过错，与黄伟的损害后果之间存在因果关系，原因力大小为轻微”。该份《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法、鉴定人员具备相应资质、鉴定意见依据充足，本院予以采信。原告对该份鉴定意见书提出异议，鉴定机构上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所对此给予了答复，维持了原先的鉴定意见，现原告并无其他足以推翻该鉴定意见的证据来证明自己的观点，故原告的异议理由，本院不予采信。参照安徽省高级人民法院《关于审理医疗纠纷案件若干问题的指导意见》，人民医院的过错程度与黄伟损害后果之间的原因力大小为轻微的关系，故人民医院应当承担的责任比例应确定为10%以下，本院酌定人民医院承担10%的赔偿责任。原告的损失经审核本院认定如下：1、医疗费26365.86元，原告首次住院自己花费的14192.72元，系原告治疗原有疾病所花费，不应由人民医院承担，原告二次住院花费的医疗费及部分门诊费用应由人民医院按责承担，原告后续取内固定花费费用8606.67元，也是其治疗原有疾病所必须支付的费用，故该笔费用人民医院亦不应承担；2、住院伙食补助费30元/天×9天（二次住院）=270元；3、营养费30元/天×90天=2700元；4、护理费12150元，按照当地居民服务业工资标准（135元/天×90天=12150元）；5、误工费59840.88元，原告持有A2驾照，从事货物运输业，其工资标准可参照2019年度交通运输、仓储邮政业年平均工资80896元，按照鉴定意见270日误工期计算（80896÷365×270日=59840.88元）；6、交通费1200元，因原告到合肥治病，离家路途较远，开支较大，故本院酌定为1200元；7、鉴定费19800元。以上合计122326.74元，由人民医院在10%的比例范围内承担赔偿责任。因人民医院向人保六安分公司投保了医疗责任保险，故人保六安分公司应按约进行替代赔偿，承担95%的赔偿份额。 综上，原告诉请合法合理部分本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司于本判决生效之日起十日内在保险责任限额内代为赔偿原告黄伟医疗费、误工费等各项损失11621.04元； 二、被告六安市人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄伟医疗费、误工费等各项损失611.63元； 三、驳回原告黄伟其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费930元，减半收取计465元，由被告中国人民财产保险股份有限公司六安市分公司负担165元，原告黄伟负担300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  袁刚锋 二〇二〇年十月二十二日 书记员  王 玥 附相关法律条款： 《中华人民共和国侵权责任法》 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。