云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终2032号上诉人（原审被告）：曲靖市祥星旅游开发有限公司，住所地曲靖市麒麟区西山乡王三屯村翠山影视城广场前左侧。统一社会信用代码：91530300MA6NBKWQX2。法定代表人：毛学文，董事长。被上诉人（原审原告）：黄青松，男，汉族，1969年4月12日生，江苏省江都市人，住江苏省江都市。委托诉讼代理人：李国权，国浩律师（昆明）事务所律师。（特别授权）上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司因与被上诉人黄青松建设工程施工合同纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2020）云0302民初1457号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司上诉请求：撤销曲靖市麒麟区人民法院（2020）云0302民初1457号民事判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求。其理由是：一审法院认定事实不清，判决错误。双方签订的《工程施工合同书》，工期为2018年9月1日至12月1日，工程总造价为368.6万元，约定桥面由上诉人指定人员施工，但被上诉人不讲诚信，按约收取90万元之后，只施工了一部分便不再施工，上诉人自行找人施工完成了剩余工程。上诉人自行完成工程部分支付工程款730956元，而一审法院只认定474753.5元，是错误的。其自行支付的工程款，除一审法院认定的474753.5元外，还有298700元尚未审查认定。被上诉人黄青松和委托代理人答辩称，上诉人主张的事实不成立，其提交的证据不足以证实其主张。黄青松向一审法院起诉请求：一、判令被告支付原告工程款154.44万元；二、诉讼费由被告承担。原判认定：2018年7月1日，胡留见以哈尔滨米格旅游开发有限公司（以下简称米格公司）法定代表人的名义与毛学文签订《工程施工合同书》，约定将翠山影视城景区内的“翠山玻璃平桥、滑道”工程承包给米格公司进行施工，玻璃吊桥工程量约145米、玻璃滑道工程约280米，按实际发生量计算，工程总造价约400万元；工程建成后，玻璃吊桥按每米2.3万元（包括设计、地质勘查、监理、施工、验收、桥梁所有手续）需要加高桥面部分除去原桥体混凝土方量每立方1400元计算造价，玻璃滑道以每米2400元按实际发生量计算造价。后在该工程施工过程中，米格公司完成部分工程量后，胡留见因交通事故死亡，米格公司未再履行上述工程施工合同。2018年8月28日，被告与原告签订《工程施工合同书》，约定：被告将其翠山影视城景区内的“翠山玻璃吊桥”项目施工工程以总包的形式（包工、包料、包质量、包文明施工）承包给原告施工，施工期限自2018年9月1日起至2018年12月1日止，共计90天；工程总造价为368.6万元（不含税），工程款的支付方式为合同签订之日起3天内支付预付款30万元，剩余款项按进度完成工程量的80%支付，工程全部完工后支付17%，余款3%作为质保金，质保期一年，质保到期一周内将质保金支付原告；合同还就相关权利进行约定，并同时约定玻璃桥面施工由被告指定人员进行施工。当日，原、被告还签订《协议书》一份，内容为被告将上述玻璃悬索桥建设项目发包（包工包料）给原告承建，原告应返给被告58万元，此费用包括设计、地质勘查、监理、资料、桥梁验收、税金等所有费用；原告概不承担任何费用。合同签订后，原告即组织施工。2018年9月19日，原告出具《收条》给被告，收条载明：“今收到翠山玻璃桥毛学文付来的工程款桥面伍拾万、桥基础加办所有手续壹佰壹拾万元正，总计壹佰陆拾万元正（160万元）”，被告实际支付原告金额为90万元。2019年3月23日，被告出具《翠山玻璃吊桥工程完工结算单》给原告，结算单载明：“翠山玻璃吊桥工程总工程款合计368.6万元，计划长度148米，实际竣工长度143.7米。1.前期胡留见完成工作量：基础土方+孔桩，20000元；工程钢筋购买5次：55300元+69946元+24728元+23455元+22267元+31732元，合计：247428元。2.中期黄青松完成1#桥墩使用工程款90万元。3.后期2#3#桥墩建设费用钢筋+混凝土+工人工资+杂项开销，合计730956元。4.桥面玻璃安装工程124.16万元。5.毛学文办地勘、设计、验收，及其他工程手续开销60万元。以上5项总计支出金额3719984元，工程已全部完工并交付使用。”被告在该结算单上签字盖章。另确认，被告将上述工程承包给原告，经过原告施工后，部分工程由被告自行完成，被告直接支付的劳务费及材料款等费用为474753.5元。一审认为，本案中，原、被告提交的证据能够证明，原、被告在签订《工程施工合同书》之前，毛学文曾与米格公司签订《工程施工合同书》，将涉案建设工程承包给米格公司进行施工，后因米格公司胡留见意外死亡，原《工程施工合同书》未再继续履行，被告又与原告签订《工程施工合同书》，将米格公司未能完成的工程重新承包给原告进行施工，原、被告之间约定的工程价款应已扣除原米格公司已完成工程量才符合常理，前后两份《工程施工合同书》约定的工程价款存在差价也印证了原、被告之间约定的工程价款应未包含原米格公司已完成工程部分的价款，因此，被告与原告的结算，不应再扣除“前期胡留见完成工作量”。根据原、被告所提交的证据，原告提交的证据不能证明其已按合同约定完成全部工程，而被告提交的证据对其自行组织施工完成后期工程的证明效力明显大于原告提交证据的证明效力，因此被告自行完成后期工程的事实予以确认，由被告支付的工程款474753.5元应从原、被告的合同总价款中予以扣除；被告主张的由其支付的其他款项，因其提交的证据不足以证明其开支了相关费用，不予确认。原、被告所提交的证据相互印证，能够证明办理地勘、设计、验收等工程手续的费用应由原告承担，因此原告才会在仅收到被告90万元的情况下给被告出具了160万元的收条。被告出具给原告的《结算单》其内容应为被告对整个“翠山玻璃平桥、滑道”工程项目工程款的结算，而非被告认可下欠原告工程款154.44万元的结算依据。综上，被告是否下欠原告工程款，其计算方法应为：总工程价款368.6万元，减去原告出具收条的160万元、被告指定人员完成玻璃桥面的工程款124.16万元、被告自行完成工程部分支付的工程款474753.5元，被告还下欠原告工程款369654.5元。据此依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决：一、被告曲靖市祥星旅游开发有限公司支付原告黄青松工程款369654.5元。二、驳回原告黄青松的其他诉讼请求。案件受理费18700元（原告已预交），由原告黄青松负担14200元，由被告曲靖市祥星旅游开发有限公司负担4500元。本案二审争议的焦点是，上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司在本案中为涉案工程支付了多少费用？二审中，上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司提交了微信聊天记录复印件9份，用以证明其以微信转账和手机转账方式共支付涉案工程混凝土款203700元，地泵款45000元，钢管吊索费20000元及30000元工程质量保证金。被上诉人黄青松的委托代理人质证认为，以上证据多次开庭未提交，不符合民事诉讼新证据的规定，且以上证据不能证明其转款是否与本案工程相关，不予认可，仅对后期工程质量保证金30000元予以认可。本院认证：上诉人提交的微信聊天记录，因没有其他证据相印证，经法院告知其继续提交补强证据，其未能提供相关辅助证据予以佐证，故不能证明上诉人为涉案工程支付混凝土款、钢管吊索费、地泵款共268700元的主张，本院不予采信。对上诉人提交的支付工程质量保证金30000元的转账记录，被上诉人予以认可，本院予以采信。对一审法院认定的本案法律事实，双方当事人均未提出异议，本院予以确认。另查明，涉案工程交付后，上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司于2019年1月交付工程质量保证金30000元。本院认为，关于二审争议的上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司在本案中支付的工程款的数额认定问题，原审法院根据一审举证质证的相关依据，认定上诉人自行完成了部分工程并支付工程款474753.5元，对此双方当事人已不持异议，应予确认；上诉人上诉主张的除原审认定之外其支付相关工程款268700元的事实，因所举证据不充分，不足以认定，本院不予支持；上诉人主张的工程交付后支付工程质量保证金30000元的事实，因该款应由被上诉人一方缴纳，且被上诉人一方表示认可，本院予以认定。综上，根据本案证据，上诉人在本案中自行支付工程款504753.5元，应从双方合同价款中予以扣除。上诉人主张其自行完成工程部分支付工程款730956元，及除一审认定的外，还支付工程款268700元等事实，证据不足，上诉人应自行承担举证不能的后果。关于本案中上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司是否下欠被上诉人黄青松工程款的诉讼争议，本院根据查明的事实及双方当事人确认的计算方式，认定如下：总工程价款368.6万元，扣除被上诉人收条160万元、上诉人指定人员完成玻璃桥面工程款124.16万元及上诉人自行完成工程部分工程款504753.5元，上诉人还下欠被上诉人工程款339646.5元。综上所述，上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司的上诉理由因不能举证证明，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，对二审双方当事人确认上诉人支付的工程质量保证金30000元，本院在判决主文中予以变更。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：一、维持麒麟区人民法院（2020）云0302民初1457号民事判决第二项，即驳回原告黄青松的其他诉讼请求。二、撤销麒麟区人民法院（2020）云0302民初1457号民事判决第一项，即被告曲靖市祥星旅游开发有限公司支付原告黄青松工程款369654.5元。三、变更麒麟区人民法院（2020）云0302民初1457号民事判决第一项为：上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司支付被上诉人黄青松工程款339646.5元。一审案件受理费（一审原告黄青松预交）18700元，由黄青松负担14200元，由曲靖市祥星旅游开发有限公司负担4500元；二审案件受理费（上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司预交）18700元，由上诉人曲靖市祥星旅游开发有限公司负担14200元，由被上诉人黄青松负担4500元。本判决为终审判决。审 判 长 杨美琼审 判 员 谭永慧审 判 员 陈 宁二〇二〇年十月十六日书记员代 江 伟