甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0102民初7792号原告（反诉被告）：甘肃土一方建筑工程有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区五泉南路******。法定代表人：邵亦品，系该公司经理。委托诉讼代理人：赵磊，甘肃中天律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雄，甘肃中天律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃省合丰工贸有限公司，住，住所地甘肃省白银市景泰县中泉镇红岘台村/div>法定代表人：张学勇，系该公司经理。委托诉讼代理人：尚江武，甘肃勇平律师事务所律师。被告：张燕，女，汉族，1978年2月20日出生，住甘肃省景泰县。委托诉讼代理人：尚江武，甘肃勇平律师事务所律师原告（反诉被告）甘肃土一方建筑工程有限公司（以下简称:“土一方公司”）与被告（反诉原告）甘肃省合丰工贸有限公司（以下简称：“合丰公司”）、张燕买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）土一方公司的法定代表人邵亦品、委托诉讼代理人赵磊、王雄，被告（反诉原告）合丰公司、被告张燕的委托诉讼代理人尚江武到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）土一方公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告退还砂子订购款20万元，并支付自打款之日至实际退还之日止的利息（按照年利率6%计算）；2、本案诉讼费由被告承担。审理中,原告变更诉讼请求为：1、判令解除原告与被告于2018年8月27日签订的《合作销售协议》；2、判令被告合丰公司与张燕向原告双倍退还碎石订购款20万元，共计40万元，并支付自打款之日至实际退还之日止的利息（按照年利率6%计算）；2、本案诉讼费、保全费由被告合丰公司及张燕承担。事实和理由：原告主要负责高铁（中兰客专）工程业务销售。2018年8月27日,原告与被告签订《合作销售协议》，约定被告向原告供应砂子，按照国家高铁标准质量要求，原告向被告支付20万元的订购款，同时约定发生争议由原告住所地法院管辖。合同签订后原告按照约定向被告支付了20万元的订购款，被告法定代表人张燕向原告出具收条一份。2019年6月8日，被告提供的砂子样本经中国铁建大桥工程集团有限公司中兰客专甘肃段四标项目经理部中心实验室检测，砂子质量不符合《铁路混凝土工程施工质量验收标准》（TB10424-2018）的技术要求。故原告要求被告退还20万元订购款，但被告拒不退还，现诉至本院。被告（反诉原告）合丰公司辩称，原告认为被告销售给原告的砂子不符合“中砂细度模数为2.3-3.0”的技术要求，因此，要求退还20万元订购款，后又变更为双倍返还订购款40万元。原告诉称不属实，被告不存在违约，被告为原告准备的砂子符合合同要求，违约的是原告而不是被告，原告的诉讼请求无事实根据和法律依据。首先，因为原告与被告签订的《合作销售协议》（以下简称协议）第6条约定“供料期为2019年3月15日开始至中兰客专主体工程结束”，所以该协议尚在履行期，协议尚未解除，返还订购款以解除协议为前提，而原告没有主张解除协议，其主张返还订购款无法律依据。其次，被告不存在违约，被告为履行协议准备的砂子符合合同要求，被告有证据证实。第三，协议签订后，原告没有到被告处拉过砂子,协议第4条约定运输由原告负责，也就是原告是自提砂子，原告没有拉过砂子，怎么能说被告销售给原告的砂子不符合协议约定？第四，原告之所以不履行合同，即不到被告处拉运砂子，是因为原告与被告采购砂子的协议书是2018年8月27日签订，协议签订后市场行情发生变化，砂子价格下滑，原告以低于与被告签订的协议价格又向第三方采购砂子，因此真正违约的是原告，其目的是为了低价采购砂子。第五，原告的违约行为给被告造成了巨大的经济损失，依据协议约定，被告必须保证砂子的供给，不得向其他供应商供货。为了保证以上协议义务的履行，自2018年8月底开始，被告共生产储备符合《合作销售协议》约定规格的砂子32640吨，且在原告明确违反《合作销售协议》约定不从被告处进货前，被告一直没有向第三方销售。在原告明确违反《合作销售协议》约定不从被告处进货后，被告才向第三方进行销售，这时砂子价格下降，被告以25元的价格向第三方销售24640吨，依据合同差价给被告造成损失295680元；由于原告违约，不从被告处进货，造成被告砂子场地积压太多，被洪水冲走8000吨，造成损失296000元。共造成被告经济损失591680元。第六，原告要求被告双倍退还碎石订购款共计40万元，并承担利息没有合同和法律和事实依据。一是原告变更诉讼请求要求被告双倍返还订购款200000元，没有合同依据。协议第2条约定原告向被告付订购款20万元，双方明确约定的是“订购款”而非“定金”，从原告的诉讼状来看，原告也没有认为支付的是定金。二是原告变更诉讼请求要求被告双倍返还订购款200000元，没有法律依据。订购款在审判实践中，一般被视为预付款。即使认定为一种履约保证，这种保证也是单方的，它只对给付方形成约束，即给付方对收受方的保证。若收受方违约，只能退回原订金，得不到双倍返还；但定金在《合同法》第一百一十五条中却有明确的规定，而且在数额上有一定限制，根据《担保法》第九十一条之规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。因此，被答辩人主张双倍返还定金，没有合同和法律依据。三是被告不存在违约。综上所述，原告主张返还订购款无事实根据和法律依据。被告张燕答辩，张燕是合丰公司的原法定代表人，本案所涉行为系张燕履行合丰公司法定代表人及经理的职务行为，张燕与原告没有合同关系，不属于适格的被告。被告（反诉原告）合丰公司向本院提出反诉请求：1、请求判令原告（反诉被告）承担违约责任，赔偿因其违约行为给被告（反诉原告）造成的经济损失591680元；2、本诉及反诉的诉讼费均由原告（反诉被告）承担。事实与理由：原告（反诉被告）土一方公司依据2018年8月27日与被告（反诉原告）合丰公司签订的《合作销售协议》，认为被告（反诉原告）生产的砂子不符合《铁路混凝土工程施工质量验收标准》的技术要求，从而认为被告（反诉原告）违约，要求被告（反诉原告）双倍返还订购款20万元，并要求解除《合作销售协议》。被告（反诉原告）认为与事实不符。一是被告（反诉原告）在2018年8月27日与原告（反诉被告）土一方公司签订《合作销售协议》后，依据该协议约定的砂子规格，为原告（反诉被告）生产了32640吨砂子。二是依据《合作销售协议》约定，被告（反诉原告）必须保证砂子向原告（反诉被告）供给，不得向其他供应商供货，向原告（反诉被告）的供货期为2019年3月15日至中兰客专主体工程完工。为了保证以上合同义务的履行，自2018年8月底开始，被告（反诉原告）共生产储备符合《合作销售协议》约定规格的砂子32640吨，且在原告（反诉被告）明确违反《合作销售协议》约定不从被告（反诉原告）处进货前，被告（反诉原告）一直没有向第三方销售。三是在原告（反诉被告）明确违反《合作销售协议》约定不从被告（反诉原告）处进货后，被告（反诉原告）向第三方进行销售，这时砂子价格下降，被告（反诉原告）以25元的价格向第三方销售24640吨，依据合同差价给反诉人造成损失295680元；由于原告（反诉被告）违约，不从被告（反诉原告）处进货，造成被告（反诉原告）砂子场地积压太多，被洪水冲走8000吨，造成损失296000元。四是原告（反诉被告）之所以不履行合同，不从被告（反诉原告）处进砂子，是由于砂子价格下降，原告（反诉被告）恶意违约，并不是被告（反诉原告）生产的砂子不符合合同约定。原告（反诉被告）从来没有从被告（反诉原告）处进过砂子，何谈被告（反诉原告）生产的砂子不符合双方约定。综上所述，原告（反诉被告）违反合同约定，恶意违约，依法原告（反诉被告）应承担违约责任，因此，原告（反诉被告）的本诉不成立，依法应予以驳回，并支持被告（反诉原告）的反诉请求。原告（反诉被告）土一方公司辩称：被告（反诉原告）提供的河沙不符合高铁质量标准，根据质量检验报告，其达不到高铁质量技术要求，无法作为高铁用量使用，请驳回被告（反诉原告）的反诉请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告（反诉被告）土一方公司针对本诉提交的合作销售协议、收条、中国建设银行个人账户交易明细、细骨料实验报告二份、照片，被告（反诉原告）合丰公司提交的细集料试验检测报告（水泥混凝土用）、原砂入库对账单、砂子销售结算单、白银惠裕工贸有限公司、甘肃盛元矿业有限公司出具的便函两份、工商登记信息、被告的员工李浩臣与原告的受委托人王志文之间在2019年6月5日的电话录音文字整理材料一份及光碟一张、两段视频资料。本院认为原砂入库对账单、砂子销售结算单、白银惠裕工贸有限公司、甘肃盛元矿业有限公司出具的便函两份、工商登记信息、被告的员工李浩臣与原告的受委托人王志文之间在2019年6月5日的电话录音文字整理材料一份及光碟一张、两段视频资料与本案无关联性，其余证据内容客观真实，来源合法，与本案存在关联性，本院予以确认并在卷作证。综合上述证据及各方当事人的陈述，本院认定事实如下：2018年8月27日，土一方公司与合丰公司签订《合作销售协议》，约定：根据国家高铁建设需求，土一方公司向合丰公司付订购款，由合丰公司扩大生产提高质量，由土一方公司主要负责高铁（中兰客专）工程业务销售；合丰公司向土一方公司提供合格的砂子，按国家高铁标准质量要求，规格：细度模数2.6，含泥量2%（0.8-1.0），不含税每吨37元；土一方公司向合丰公司付订购款20万元；按铁路榜单实际数量结算，结算方式：拉料前付40%，月结算后付30%，余款3个月后付清，以此类推；合丰公司不得向高铁中兰客专其他供应商单位销售砂子，合丰公司必须按时按量及时供料，运输由土一方公司自行负责；中兰客专如果有其他供应商前来洽谈，合丰公司不予洽谈业务；供料期为2019年3月15日开始至中兰客专主体工程结束；合丰公司如果违反以上条款，造成土一方损失，需退还订购款并承担其他相关法律责任。上述协议签订后，土一方公司的法定代表人邵亦品通过中国建设银行个人账户向合丰公司法定代表人张燕账户汇款20万元，合丰公司的法定代表人张燕向土一方公司出具了收条，载明：“今收到甘肃土一方建筑工程有限公司水洗砂订购款贰拾万元正，收款人：张燕”。中国铁建大桥工程局集团有限公司中兰客专甘肃段四标项目经理部中心实验室出具《细骨料实验报告》，样品产地为：甘肃省合丰工贸有限公司砂坊，实验结论：经检测，该批细骨料不符合《铁路混凝土工程施工质量验收标准》（TB10424-2018）“中砂细度模数为2.3-3.0”的技术要求。土一方公司现以砂子质量不合格为由，诉至本院。另查明，2018年9月14日，陕西中路公路工程试验检测有限公司出具《细集料试验检测报告（水泥混凝土用）》，取样地点：甘肃省合丰合丰工贸有限公司砂石料加工厂，检测结论为：经检测，该批砂子所检指标符合JTG/TF20-2011《公路桥涵施工技术规范》要求。本院认为：本案的争议焦点为合丰公司生产的砂子是否符合《合作销售协议》中关于质量的约定。土一方公司与合丰公司签订的《合作销售协议》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当全面履行合同义务。销售协议约定所购买的砂子用于高铁建设，产品质量应当符合国家高铁标准质量要求，即中华人民共和国行业标准铁路混凝土工程施工质量验收标准（TB10424—2018）。合丰公司用以证明产品符合合同质量标准适用的是《细集料试验检测报告（水泥混凝土用）》，该鉴定报告认定产品质量符合公路建设，显然不足以证明其生产的砂子必然符合铁路建设。土一方公司出具的细骨料试验报告适用检测评定依据为：《铁路混凝土工程施工质量验收标准》TB10424—2018以及《建设用砂》GB/T14684-2011，试验结论是该批细骨料不符合《铁路混凝土工程施工质量验收标准》（TB10424-2018）中“中砂细度模数为2.3-3.0”的技术要求，故本院认定合丰公司所生产的砂子，虽然符合公路建设使用，但并不符合铁路混凝土工程施工质量验收标准。合丰公司将所生产的砂子出售给第三方，系因合丰公司自身产品不符合合同要求的质量标准，无论盈利还是亏损，与土一方公司无关。基于此，双方当事人合同根本目的已无法实现，关于土一方公司与合丰公司主张的解除《合作销售协议》的主张，本院予以支持。关于土一方公司主张合丰公司双倍返还40万元订购款，因双方约定的不是定金，不能适用双倍返还定金的法律规定，故合丰公司应退还土一方公司20万元的订购款，超出部分不予支持。关于土一方公司主张张燕承担民事责任的诉请，因张燕是合丰公司的原法定代表人，向土一方公司出具收条是履行职务行为，故土一方公司的该项诉讼请求，本院不予支持。关于合丰公司要求土一方公司赔偿经济损失591680元的反诉请求，因合丰公司提供的货物质量不符合铁路建设的施工要求，土一方公司有权拒绝接收案涉货物，合丰公司生产的货物应自行处理，故合丰公司的反诉请求，没有事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十七条、第一百五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）甘肃土一方建筑工程有限公司与被告（反诉原告）甘肃省合丰工贸有限公司之间签订的《合作销售协议》；二、被告（反诉原告）甘肃省合丰工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）甘肃土一方建筑工程有限公司退还订购款20万元并承担自2018年8月28日起至款项实际付清之日的利息（以20万元为基数，按照年利率6%计算）；三、驳回原告（反诉被告）甘肃土一方建筑工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）甘肃省合丰工贸有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4300元，原告（反诉被告）甘肃土一方建筑工程有限公司承担3000元，被告（反诉原告）甘肃省合丰工贸有限公司承担4300元，保全费1520元,由被告（反诉原告）甘肃省合丰工贸有限公司承担。反诉案件受理费4858元，由被告（反诉原告）甘肃省合丰工贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长  袁新社人民陪审员  郑晓芸人民陪审员  顾九殷二〇二〇年十月九日书 记 员  赵琴琴