湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂02民终1097号上诉人（一审原告）：纪海涯，男，1994年2月3日出生，汉族，住大冶市。上诉人（一审被告）：黄石鸿达塑料模具有限责任公司。住所地：黄石市黄金山新区机械工业园。法定代表人：柯友军，总经理。委托诉讼代理人：王小娟，湖北易圣律师事务所律师。上诉人纪海涯因与上诉人黄石鸿达塑料模具有限责任公司（以下简称鸿达公司）劳动争议一案，不服湖北省大冶市人民法院(2019)鄂0281民初1831号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。纪海涯上诉请求：改判由鸿达公司支付其经济补偿8935.50元、交通费180元、误工费583元。事实和理由：1.其月工资由基本工资加业务提成组成，一审判决在计算其经济补偿时没有将提成部分加入其月工资总额，导致金额少算。2.其因本案耽误7天时间，也花交通工费若干，上述费用应当由鸿达公司承担。鸿达公司答辩称：1.纪海涯是自动离职，其无需支付经济补偿。2.纪海涯要求其支付误工费和交通费没有法律依据。综上所述，请求驳回纪海涯的上诉请求。鸿达公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回纪海涯的全部诉讼请求。事实与理由：1.一审判决其应支付纪海涯经济补偿，属认定事实和适用法律错误，且程序违法。首先，纪海涯在劳动仲裁阶段和一审诉讼阶段，均没有提出要求其支付经济补偿的请求，而是要求其支付违法解除劳动合同赔偿金，一审判决其支付经济补偿，不仅违反了不告不理原则，而且未经仲裁前置程序；其次，一审判决认定其应支付经济补偿的理由不符合事实。纪海涯要求其支付赔偿金的理由是其违法解除劳动合同，其答辩理由是纪海涯自行离职，无需支付赔偿金。而一审判决未根据双方当事人的诉辩，莫须有的推断纪海涯系因为其拖欠提成工资而提出解除劳动合同并要求支付经济补偿，明显存在认定事实错误；最后，纪海涯系自行离职，其无需支付赔偿金和经济补偿。其提供的微信聊天记录、督促上班通知书、纪海涯与其他单位签订的劳动合同等证据，足以证明纪海涯系自行离职，其无需支付任何赔偿或补偿。2.一审判决对于纪海涯主张的5400元款项性质认定错误，该款不属于其应支付纪海涯的工资，而是纪海涯与柯亚军之间私下约定产生的债权债务。其核算业务提成依据的是开工令，在没有特别说明的情况下，开工令上的申请人就是具体项目负责人。浙江亚夏业务是由柯亚军负责，其已将对应的提成发放给柯亚军。至于柯亚军与纪海涯之间对于该项目是否存在私下约定，其并不知晓，其向柯亚军支付提成款并无过错，纪海涯无权向其主张权利。纪海涯答辩称：1.其并非自行离职，是柯亚军说其当年业绩没有达到100万元，叫其不要继续做下去，所以其才离职。2.浙江亚夏业务是其所接，当时柯亚军是其负责人，所以开工令写的是柯亚军的名字。纪海涯向一审法院起诉请求：请求判令鸿达公司支付其未支付的业务提成；以工资支付形式支付其浙江亚厦合同提成款5400元；支付其申请劳动仲裁中所产生的交通费用；支付其赔偿金9111元；支付其代通知金4555.50元；支付其未及时支付提成11795元的25%赔偿金2948元；支付其2018年12月26日至同年12月28日期间三天的工资300元。一审法院认定事实：2017年6月19日，纪海涯与鸿达公司确立劳动关系，并签订了劳动合同，到鸿海公司从事产品销售工作。该劳动合同约定：工资按计件工资计酬。期间，鸿海公司为纪海涯缴纳了社会保险费。2018年12月26日，纪海涯以鸿达公司要求其辞职为由离职。2019年1月4日，鸿海公司向纪海涯送达通知书，要求纪海涯上班，纪海涯未予理会。2019年年1月1日，纪海涯与其他公司签订了劳动合同，同年1月9日，入职新公司上班。同年1月3日，纪海涯以鸿达公司未向其出具书面开除通知书及应偿付部分提成款等事由向有关仲裁机构申请仲裁。同年3月8日，黄石劳动人事仲裁委员会作出黄劳人仲裁字（2019）第46号仲裁裁决，纪海涯不服该裁决，向一审法院提起诉讼。诉讼中，双方均未举证证明纪海涯在鸿达公司工作期间工资情况的证据，但鸿达公司陈述纪海涯在其单位月均工资为2854元。同时认定，2019年2月4日，鸿达公司有关负责人通过微信转账的方式支付纪海涯浙江亚厦合同提成款5400元，但纪海涯并未查收。一审法院认为，劳动者有获得劳动报酬的权利，其合法权益应得到保护。纪海涯于2018年12月26日离开鸿达公司，2019年1月1日与其他公司签订劳动合同并于同年1月9日入职新的单位工作，但鸿达公司欠其工资款（即浙江亚厦购销合同提成）5400元，直至2019年2月4日才予拟支付，证明鸿达公司拖欠纪海涯的工资款，纪海涯提出解除劳动合同并要求支付经济补偿符合《劳动合同法》第三十八条、第四十六条关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故鸿达公司应当支付纪海涯解除劳动合同经济补偿5708元（2854元/月×2）；鸿达公司拖欠纪海涯的提成款5400元，虽此前未查收，但双方债权债务关系并未消失，现纪海涯要求鸿达公司支付该拖欠工资款5400元，鸿达公司应立即支付。对纪海涯的其余诉讼请求，因证据不足，且不符合法律的规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一、三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、四十六条之规定，判决：一、鸿达公司应在本判决生效之日起五日内支付纪海涯经济补偿5708元、劳动报酬5400元，以上共计11108元；二、驳回纪海涯的其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行上述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由鸿达公司负担。二审中，当事人未提供足以改变一审认定事实的新证据。经二审审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点为鸿达公司是否存在违法解除劳动合同以及拖欠工资的行为；鸿达公司是否应向纪海涯支付浙江亚夏提成款5400元。一、关于劳动合同的解除。纪海涯称其被鸿达公司的部门负责人柯亚军口头辞退，但未提交证据证明。且柯亚军并非鸿达公司人事部门人员，无权代表鸿达公司作出辞退决定。从鸿达公司提交的微信聊天记录反映，鸿达公司人社部主任询问纪海涯“听说你辞职了，是真的吗”，纪海涯回答“怎么了，是的”。该人社部主任还告知了离职需提交书面申请，在单位未批准离职之前仍然需正常上班等内容。但纪海涯并未上班，且在几天后的2019年1月1日与其他单位签订了劳动合同。2019年1月4日，鸿达公司向纪海涯送达了催促员工上班通知书，要求纪海涯到岗上班，但纪海涯并未到岗。通过上述事实和证据分析，纪海涯自行离职的可能性较大，其主张系鸿达公司违法解除劳动合同，缺乏充分证据证明，故对其要求支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。此外，根据已查明的事实，鸿达公司发放提成款的时间是在年底结算后，纪海涯离职时，鸿达公司尚未超过支付时间，不存在拖欠工资报酬的行为，且没有证据证明纪海涯系因鸿达公司拖欠提成款而离职，纪海涯也并未主张要求支付经济补偿，故一审判决以鸿达公司拖欠纪海涯工资为由，判令鸿达公司支付经济补偿缺乏依据。对纪海涯要求改判由鸿达公司支付其经济补偿8935.50元的上诉请求，本院不予支持。另，既然不应支持纪海涯要求支付赔偿金和经济补偿的请求，那么本案不涉及计算纪海涯月平均工资的问题。二、关于浙江亚夏业务提存款的问题。单位发放提成款对象应为业务实际完成人。浙江亚夏业务系纪海涯完成是本案不争的事实，虽然开工令上负责人注明的是柯亚军，但柯亚军当时系销售部经理，纪海涯系以柯亚军名义完成该项业务，提成款应当由纪海涯获得。纪海涯作为鸿达公司的业务员，有权要求鸿达公司支付提成款，鸿达公司主张其“只认开工令不认人”，不符合情理。故对鸿达公司提出不支付纪海涯浙江亚夏业务提成款的上诉请求，本院不予支持。鸿达公司如果已将该款支付柯亚军，可以自行追偿。三、纪海涯要求支付交通费等其他费用的请求，于法无据，本院不予支持。综上，纪海涯的上诉请求均不能成立，本院相应予以支持；鸿达公司的上诉请求部分成立，本院相应予以支持。一审判决鸿达公司支付纪海涯经济补偿不当，本院予以更正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更湖北省大冶市人民法院(2019)鄂0281民初1831号民事判决主文为：黄石鸿达塑料模具有限责任公司于本判决生效之日起十日内向纪海涯支付提成款5400元；二、驳回纪海涯的上诉请求和其他诉讼请求；四、驳回黄石鸿达塑料模具有限责任公司的其他上诉请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由纪海涯与黄石鸿达塑料模具有限责任公司各负担5元；二审案件受理费10元，由纪海涯与黄石鸿达塑料模具有限责任公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  胡志刚审判员  乐 莉审判员  南又春二〇二〇年十月十二日书记员  彭柏豪