湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂02民终1498号上诉人（一审原告）：大冶有线广播电视网络有限公司，住所地：大冶市新冶大道**。法定代表人：柯海英，总经理。委托诉讼代理人：鄂彬、朱一凡，湖北易圣律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：肖素琴，女，1976年7月7日出生，汉族，住大冶市。委托诉讼代理人：黄青忠、徐汉恩，湖北湛月律师事务所律师。上诉人大冶有线广播电视网络有限公司因与被上诉人肖素琴劳动争议一案，不服湖北省大冶市人民法院（2020）鄂0281民初1260号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实不开庭进行了审理。本案现已审理终结。大冶有线广播电视网络有限公司上诉请求：撤销一审判决并改判其与肖素琴之间没有用工关系或发回重审。事实和理由:一、一审判决认定事实错误，其与肖素琴之间并无劳动或人事关系。肖素琴1995年6月毕业后被分配到大冶市广播电影电视局工作，并于1996年按干部身份转正工作至今，系事业编制人员。肖素琴的工作单位为大冶市广播电影电视局，人事关系亦是在该局。肖素琴在其处从事协助收费工作系受大冶市广播电影电视局委派。一审法院认定其与肖素琴之间存在劳动关系以及按照劳动争议审理本案，属于认定事实错误。另，肖素琴系事业编制人员，聘用主体亦是该局。2012年8月21日在《黄石日报》刊登限期归岗的公告，2012年9月2日，作出《关于辞退肖素琴通知》。可见，肖素琴与大冶市广播电影电视局存在人事关系，与其并无劳动关系或人事关系。二、一审法院适用法律错误，肖素琴系有事业编制的人员，本案应适用人事争议，而非一审法院适用的劳动争议。三、肖素琴未按照大冶市广播电视局计生办要求进行“三查”擅自离岗，明知请假未获得批准仍没有回单位上班，属于事业单位人员连续旷工情形，其以及大冶市广播电影电视局多次前往肖素琴家中寻找以及电话联系均未果，该局在黄石日报刊登了要求肖素琴2012年8月31日回单位上班的公告，可肖素琴仍未与该局联系。该局对肖素琴作出的辞退决定正确。四、大冶市劳动人事仲裁委员会作出仲裁裁决书程序违法。肖素琴2013年5月申请仲裁，该仲裁委于2015年2月作出裁决，但直到2020年4月才熊其送达仲裁裁决书，审理期限严重违法。肖素琴辩称，其自1995年被分配至大冶广播电视局下设有线电视台工作。2010年2月14日，大冶有线电视台从大冶广播电视局分立后成立大冶有线广播电视网络有限公司。故其与该公司构成劳动关系。其之前的资料仅说明工作经历，并不能认定其与大冶市广播电影电视局存在劳动关系或人事关系。本案属于劳动争议，并非人事争议，一审法院适用法律正确。其享有非因公负伤医疗期待遇，并不属于连续旷工，大冶市广播电影电视局决定对其辞职，实体违法、程序违法，其至今未收到任何处理决定。大冶市劳动人事争议仲裁委员会延迟裁决本案的根本原因系大冶有线广播电视网络有限公司的失信行为。该公司要求其等待公司改制结束后签订劳动合同再行上岗，其向仲裁部门申请中止审理。但至今该公司并轨改制名单上并没有其。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。大冶有线广播电视网络有限公司向一审法院起诉请求：1、判决其与肖素琴不存在用工关系，更不存在补发肖素琴非因公负伤期间工资及未安排工作岗位期间的生活费及职工福利待遇；2、判决大冶市劳动人事争议仲裁委员会冶劳人仲裁字[2013]第145号仲裁裁决书裁决主体错误，裁决主体应为大冶市广播电影电视局，其属于原大冶市广播电影电视局的二级单位（即肖素琴用工主体为大冶市广播电影电视局）；3、判决大冶市劳动人事争议仲裁委员会冶劳人仲裁字[2013]第145号仲裁裁决书送达程序违规，裁决无效。一审法院认定事实，肖素琴于1995年8月经原大冶市人事部门安置至有线台客服部从事收费工作。月工资1830.53元。肖素琴在大冶有线广播电视网络有限公司工作期间，双方未签订劳动合同，该公司亦未为肖素琴办理社会保险手续。2012年7月23日，肖素琴在广州不慎被摩托车撞伤，经广东省中医院诊断为左外踝骨折，建议休息三个月。事后肖素琴回大冶家中休息并于2012年7月26日委托前夫黄青忠将请假条交至公司办公室，同时还向大冶有线广播电视网络有限公司邮寄了一份请假条。2012年8月3日，大冶有线广播电视网络有限公司法定代表人黄泰江在该请假条上批示：根据局有关规定，职工请长假必由局相关部门及领导审批，领导批示同意休假后方可休息。同日，该公司派人到肖素琴家中探望，并告知经请示局政工科，政工科按局计生办要求单位女职工请长假按规定需先履行妇检手续后方可休假。2012年8月17日，大冶有线广播电视网络有限公司向上级主管部门大冶市广播电影电视局递交关于肖素琴同志擅自离岗的请示报告。2012年8月21日，大冶有线广播电视网络有限公司在《黄石日报》刊登了限期归岗的公告，要求肖素琴于2012年8月31日前回单位上班，逾期视为自动离职。2012年9月3日，大冶市广播电影电视局作出《关于辞退肖素琴同志的通知》（冶广电[2012]14号），批示同意大冶有线广播电视网络有限公司辞退肖素琴。2012年10月24日肖素琴向大冶有线广播电视网络有限公司总经理黄泰江递交书面申请要求上班。被告知其已被开除。2013年5月6日，肖素琴向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、大冶有线广播电视网络有限公司为其安排工作岗位上班；2、补发请假、休息及未安排上班期间的工资及2012年至今的绩效工资、奖金、节日福利等、支付未签劳动合同双倍工资；3、为其缴纳养老保险和公积金。大冶市劳动人事争议仲裁委员会于2015年2月9日作出冶劳人仲裁字[2013]第145号仲裁裁决书。裁决：1、责令大冶有线广播电视网络有限公司与肖素琴恢复劳动关系并安排工作岗位；2、责令大冶有线广播电视网络有限公司自收到裁决书之日起十日内为肖素琴补发非因工负伤医疗期间工资及未安排工作岗位期间的生活费及职工福利待遇；三、驳回肖素琴其他仲裁请求。2020年4月27日大冶有线广播电视网络有限公司领取了该裁决书。一审法院认为，一、用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。大冶有线广播电视网络有限公司系经工商登记法人，具备用工主体资格。肖素琴于1995年8月经原大冶市人事部门安置至大冶有线广播电视网络有限公司，在有线台客服部从事收费工作。在此期间，肖素琴的工资由大冶有线广播电视网络有限公司发放，其工作由该公司安排管理，故肖素琴与大冶有线广播电视网络有限公司之间的劳动关系成立。而大冶市广播电影电视局仅仅只是该公司的上级主管单位，其与肖素琴并未建立劳动关系。故大冶有线广播电视网络有限公司要求判决与肖素琴不存在用工关系，并判决大冶市劳动人事争议仲裁委员会冶劳人仲裁字[2013]第145号仲裁裁决书裁决主体错误，裁决主体应为大冶市广播电影电视局，该公司属于原大冶市广播电影电视局的二级单位（即肖素琴用工主体为大冶市广播电影电视局）的诉讼请求依据不足，不予支持；二、大冶有线广播电视网络有限公司要求判决大冶市劳动人事争议仲裁委员会冶劳人仲裁字[2013]第145号仲裁裁决书送达程序违规，裁决无效依据不足，不予支持；三、肖素琴于2012年7月23日在广州不慎被摩托车撞伤，经广东省中医院诊断为左外踝骨折，建议休息三个月。事后回大冶家中休息并于2012年7月26日向大冶有线广播电视网络有限公司已履行了请假手续，而该公司当即未作是否允准的明示。大冶有线广播电视网络有限公司于2012年8月21日在《黄石日报》刊登了限期归岗的公告，要求肖素琴于2012年8月31日前回单位上班，逾期视为自动离职。该通知的送达不符合相关规定，对肖素琴不产生效力。大冶有线广播电视网络有限公司亦未举证证明肖素琴请假违反了其单位规章制度。故肖素琴休假三个月不违反《企业职工患病或非因工负伤医疗期限》的规定。肖素琴在2012年10月24日书面和口头通知该公司请求上班时三个月的医疗期限未届满，故肖素琴并未构成旷工；四、大冶市广播电影电视局作为大冶有线广播电视网络有限公司的上级主管单位，并不能代替该公司协商职工的管理权力。其作出的《关于辞退肖素琴同志的通知》（冶广电[2012]14号），是批示同意该公司辞退被告，并不能直接产生解除劳动关系的后果。肖素琴至今未收到大冶有线广播电视网络有限公司直接向其发出的辞退通知，故双方之间的劳动关系至今并未解除，双方劳动关系处于存续状态；五、肖素琴要求大冶有线广播电视网络有限公司补发请假、休息及未安排上班期间的工资及2012年至今的绩效工资、奖金、节日福利等、支付未签劳动合同双倍工资，但肖素琴并未举证证实上述劳动待遇的数额，故暂不予审理，肖素琴可在明确后另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认大冶有线广播电视网络有限公司和肖素琴之间劳动关系处于存续状态；二、驳回大冶有线广播电视网络有限公司其他诉讼请求。二审期间，双方均未提交足以改变一审判决的新证据。本院经审理查明，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为：本案争议焦点为肖素琴与大冶有线广播电视网络有限公司之间是否存在劳动关系。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定,用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。结合本案情况，大冶有线广播电视网络有限公司系依法成立的企业法人，具有用工主体资格，肖素琴亦年满18周岁，具有劳动者的主体资格。肖素琴自1995年起在大冶市广播电视台工作，大冶市机构编制委员会于2009年2月14日的冶编（2009）51号文件规定，组建大冶市有线电视网络公司，经费自筹，自负盈亏，人员不再纳入事业编制，在核定岗位的基础上，全部实行聘用制管理。2010年8月11日，大冶有线广播电视网络有限公司经工商部门登记成立，肖素琴自此在大冶有线广播电视网络有限公司工作，遵守该公司制定的规章制度，接受该公司的劳动管理，肖素琴的劳动报酬由该公司发放。综上，肖素琴与大冶有线广播电视网络有限公司虽没有签订劳动合同，但是肖素琴作为大冶有线广播电视网络有限公司的员工，在工作岗位、报酬计付、工作纪律、行为规范等方面均与该公司之间存在着管理与被管理的关系，具有人身从属性。肖素琴与大冶有线广播电视网络有限公司之间符合劳动关系的构成要件，应当确认双方存在劳动关系。关于大冶有线广播电视网络有限公司上诉认为肖素琴具有事业编制，系与大冶市广播电影电视局存在人事关系或劳动关系的理由，事业编制并不是劳动关系的判断标准，亦没有法律规定具有事业编制的劳动者禁止与其他用人单位建立劳动关系。本案查明的事实足以说明肖素琴系与大冶有线广播电视网络有限公司存在劳动关系。关于大冶有线广播电视网络有限公司认为大冶市广播电视局已对肖素琴作出辞退决定，因肖素琴于2012年7月23日在广州不慎被摩托车撞伤，经广东省中医院诊断为左外踝骨折，建议休息三个月。2012年7月26日向大冶有线广播电视网络有限公司已履行了请假手续，而该公司当即未作是否允准的明示。根据该公司的考勤制度以及《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》，肖素琴非因公负伤请假三个月未违反法律规定。大冶有线广播电视网络有限公司于2012年8月21日在《黄石日报》刊登了限期归岗的公告，要求肖素琴于2012年8月31日前回单位上班，逾期视为自动离职。该程序不符合法律规定，不能对肖素琴产生法律效力。大冶市广播电影电视局作出的《关于辞退肖素琴同志的通知》，是批示同意该公司辞退肖素琴，并不能直接产生解除劳动关系的后果。故大冶有线广播电视网络有限公司上诉认为已经辞退肖素琴的理由，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由大冶有线广播电视网络有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  胡志刚审判员  乐 莉审判员  南又春二〇二〇年十月二十八日书记员  彭柏豪