河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初2430号原告：湖南建科园林有限公司河南分公司，住址郑州市郑东新区站南路西、站西二路北、凯利国际B座21层2102号，统一社会信用代码91410100MA3XBYHM3M。负责人：曾俊雄，任总经理。委托诉讼代理人：王桂焕，女,该公司职员。委托诉讼代理人：王道军，男，该公司职员。被告：河南少港实业有限公司，住址郑州市航空港区张庄办事处翟庄村向北50米路东，统一社会信用代码91410100MA3X8LKY9D。法定代表人：翟志涛，该公司总经理。被告：翟志涛，男，1988年12月4日出生，汉族，住河南省中牟县。二被告委托诉讼代理人：付进才，河南得益律师事务所律师。原告湖南建科园林有限公司河南分公司（以下简称“湖南建科”）与被告河南少港实业有限公司（以下简称“少港公司”）、翟志涛建设工程施工合同纠纷一案,本院于2020年5月15日立案后,依法适用普通程序独任审理方式，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王桂焕、王道军,被告少港公司、翟志涛及二被告委托诉讼代理人付进才到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告湖南建科向本院提起诉讼请求：1、请求判令解除原告与少港公司2019年7月3日签订的《景观桥施工合同》；2、退回原告多支付的工程款141686.4元；3、支付违约金101000元（2019.12.3-2020.1.3,2020.3.6-2020.4.30，合计101天×1000=101000元），共计242686元；4、案件受理费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2019年7月3日,原、被告双方签订了一份《景观桥施工合同》。合同签订后，被告进入工地施工。被告因资金周转困难，2019年7月25日向原告借款90000元，9月2日借款13800元资金购买钢材（合计103800元）。9月27日原告支付被告工程款130000元。原告要求被告还借款。被告不仅不还款，还找各种理由拒绝施工，原告多次口头敦促无效，先后于2019年11月15日、2019年12月2日、2019年12月18日通过邮寄、微信方式书面通知被告进场施工，如不按规定时间进场，造成损失均由被告承担。被告收到通知后，仍未进行施工，也不配合结算，原告单方进行结算被告施工金额为92113.6元。综上所述，被告的行为已经违约，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请法院查明事实,依法支持原告的诉讼请求。湖南建科提交证据如下：景观桥施工合同1份，借据2张，收据1张，转账凭证10张，施工通知及回执各3份，工程结算单1张，施工图纸14张，施工说明2份，发票2张，单据8张。被告少港公司、翟志涛辩称：借的钱是按照合同价的70%，原告没有多支付工程款，不应当退还。同意解除合同。按照我计算的量，工程款是22万多，现在原告支付的包括借款在内是23万多。合同没有约定工期，原告无权主张违约金。被告少港公司、翟志涛提交证据如下：单据五张。本院经审理认定事实如下：2019年7月3日,湖南建科与少港公司签订了《景观桥施工合同》一份。合同约定：一、1、工程名称：郑州市白沙组团贾鲁河综合整治配套工程（景观绿化）第二标段景观桥施工。2、工程地点：郑汴物流大道至万三路间。二、承包范围：郑汴物流大道-万三路间景观桥钢结构工程施工图纸、图纸会审、设计变更、技术核定单及各种工作联系函、甲方通知等范围内的施工图纸中的所有施工内容（含钢机构防腐涂料喷涂（氟碳漆），钢结构加工制作、运输、安装，脚手架搭拆等）。以及为完成本工程所必须的各项工作。四、结算方式：1、结算价格：钢柱、钢梁等钢构件9400元/吨。底层不锈钢板400元/m2。2、按实际完成工程量×结算价格。十一、验收结算支付方式1、双方约定：钢构件及其它材料进场经验收合格付工程款的70%，工程竣工验收合格一个月内付至总款的95%，保修期（竣工验收后一年）结束一个月内结清余款（无息）。合同签订后，被告开始施工。因被告资金周转困难，向原告借款购买钢材。2019年7月25日，翟志涛借款9万元，借款用具说明是景观桥预付款，并在借据上签字。2019年9月2日，翟志涛借款13800元，借款用具说明是购买铸钢构件（此款直接打入铸件厂李森林工商卡），并在借据上签字。2019年9月20日，湖南建科向少港公司支付工程款13万元。被告2019年10月27日停止施工，原告多次催告被告还款并继续施工未果，故原告起诉来院。本案在审理过程中，湖南建科请求对涉案工程造价进行司法鉴定。本院委托河南百瑞工程造价咨询有限公司对涉案工程造价进行司法鉴定。河南百瑞工程造价咨询有限公司于2020年9月11日出具百瑞造鉴字［2020］第225号鉴定意见书。鉴定意见为：经鉴定，被告河南少港实业有限公司已完成湖南建科园林有限公司河南分公司的景观桥价值进行工程造价鉴定意见为：1.鉴定确定金额为140589.53元（不含争议造价金额）。2.争议造价金额为27028.27元。二被告对该鉴定意见提出质证意见如下：未收到《鉴定人员组成通知书》，被剥夺了申请回避的权利；本案实际鉴定人员为张洋洋一人，鉴定组成人员不合法；本案鉴定项目负责人周广妮不是注册造价工程师；现场勘验记录中有多处修改，故对鉴定结论的真实性和合法性均由异议，不能作为审案依据。经本院依法委托，河南百瑞工程造价咨询有限公司作出的该鉴定意见，合法有效，本院予以采纳。本院认为,建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。依法成立的合同,对当事人具有法律约束力,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人协商一致，可以解除合同。公民、法人违反合同或者不履行其他义务的,应当承担民事责任。原告湖南建科与被告少港公司签订的《景观桥施工合同》,是双方当事人的真实意思表示,内容不违反法律、行政法规规定,是合法有效的合同。关于被告翟志涛的主体资格。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。少港公司为自然人独资有限责任公司，即一人有限责任公司，翟志涛作为法定代表人，未能提交相关财产独立的证据，应该对少港公司的债务承担连带责任。因此翟志涛为适合被告。关于原告要求解除与少港公司2019年7月3日签订的《景观桥施工合同》。鉴于二被告同意解除，本院予以认可。关于原告要求被告退回多支付的工程款。经鉴定，被告河南少港实业有限公司已完成湖南建科园林有限公司河南分公司的景观桥价值进行工程造价鉴定意见为：1.鉴定确定金额为140589.53元（不含争议造价金额）。2.争议造价金额为27028.27元。争议造价金额为27028.27元，依据公平原则，本院酌情定为13514.14元，故涉案景观桥工程造价为154103.67元。原告要求被告退还79696.33元（233800-154103.67），本院予以认可，原告要求过多部分，本院不予支持。关于违约金。原、被告签订的《景观桥施工合同》第六条工期要求“工期暂定天，具体起止时间为2019年月日至2019年月日。因乙方原因造成的工期延误，每延误一天，乙方应向甲方支付违约金人民币壹仟元。”因该合同未约定工期，因此原告主张从违约金，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述,湖南建科要求解除与少港公司签订的《景观桥施工合同》，本院予以认可。湖南建科要求少港公司、翟志涛退回多支付工程价款79696.33元,本院予以支持。湖南建科要求的过高部分的工程款及违约金,本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条,《中华人民共和国民法通则》第六条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第一款、第二百六十九条,《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下：解除湖南建科园林有限公司河南分公司与河南少港实业有限公司2019年7月3日签订的《景观桥施工合同》；被告河南少港实业有限公司、翟志涛于本判决生效之日起十日内退还湖南建科园林有限公司河南分公司工程款79696.33元；驳回湖南建科园林有限公司河南分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4940元,鉴定费5000元，由原告湖南建科园林有限公司河南分公司负担1622元,由被告河南少港实业有限公司、翟志涛负担8318元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状及副本一式八份,上诉于河南省郑州市中级人民法院。于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费,并将上诉费凭证交本院查验,逾期视为放弃上诉。审判员  王学忠二〇二〇年十月九日法官助理师晓梅书记员代利君