河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初11150号原告（反诉被告）：河南商报发展有限责任公司，住所地郑州经济技术开发区经北三路。法定代表人：关国锋，总经理委托代理人：张岩，河南春秋律师事务所律师。被告（反诉原告）：郑州天彤广告文化传播有限公司，住所地郑州市金水区金水河路**院**楼**。法定代理人：石银萍，总经理。委托代理人：安辉，河南德慧律师事务所律师。原告河南商报发展有限责任公司（以下简称商报公司）与被告郑州天彤广告文化传播有限公司（以下简称天彤公司）服务合同纠纷一案，本院受理后，天彤公司在本案审理期间对商报公司提起了反诉，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。商报公司的委托代理人张岩，天彤公司的委托代理人安辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告商报公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告拖欠的广告费470664元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年12月1日，原被告双方签订一份“河南商报消费行业代理广告合作协议书”，该合同主要约定：原告授权被告为消费行业独家代理，经营《河南商报》消费类广告业务，获得与原告深度合作代理公司资格。代理期限自2014年12月1日起至2015年11月30日止。被告须向原告缴纳保证金10万元整，以及广告任务及折扣等约定的其他权利义务。该合同到期后，双方又续签了一年，即自2015年12月1日起至2016年11月30日止。2015年12月1日双方还签订了一份“河南商报报业行业代理广告合作协议书”，该协议主要约定，原告授权被告为商业行业独家代理公司，经营《河南商报》商业类广告业务，获得与原告深度合作代理公司资格。代理期限自2015年12月1日起至2016年11月30日止。被告须向原告缴纳保证金10万元整，以及广告任务及折扣等双方约定的其他权利义务。以上合同签订后，原告方积极履行合同义务，但被告却向原告支付了部分款项后，剩余款项迟迟不付。经原告多次催要，被告向原告出具“河南商报消费部门广告明细”，该明细仅显示了部分消费的营业额、返点、服务费及商业加消费总的付款数，未涉及商业的营业额及返点等，经原告核算，被告共计拖欠原告消费468667元，商业1997元，两项合计470664元，原告认为被告拖延付款已构成违约，应承担相应的法律责任，原告为维护其合法权益，诉至本院。被告天彤公司辩称：1、被告是纯垫资公司，每年仅收取广告款总额5%的垫资费用，每月广告款由被告代替广告客户准时预付到原告公司和其消费部、家居部名下，涉及广告业务的承揽、广告客户洽谈及签约、业务人员的招聘等都是原告进行经营管理。被告公司只负责垫资，不承担任何呆坏账的合作模式；2、原被告合作终止后，经对账核定2013-2016年期间形成的呆坏账总额，截止目前，原告仍应有935150元广告呆坏账未予返还被告，故原告的诉请是不成立的；3、商业板块的呆坏账都进行了冲抵和处理，不存在任何呆坏账和欠付广告款的行为，故原告要求被告支付拖欠1992元广告款无事实依据；4、原告公司违反合同约定，懈怠处理拖欠被告垫付呆坏账部门广告款行为，任何一个广告代理垫资公司，在原告不对呆坏账进行兜底的情况下，是不会选择垫资合作的，因此原告认为欠款全部由被告作为广告代理纯垫资公司承担全部的呆坏账欠款的理由，显失公平；5、原被告在2013年-2015年期间签署的河南商报行业代理广告协议文本，都是由原告单方制定的格式文本，被告代表人签字栏中也是由原告部门主任张旭云、张维东签字确认的，格式合同条款中约定的被告代理广告所产生的欠款，与原告无关，该条款故意加重被告责任，排除原告的主要权利，应属于无效条款。综上，请求依法驳回原告诉讼请求。反诉原告天彤公司向本院提出诉讼请求：一、判令反诉被告返还反诉原告2014年、2015年、2016年垫付的呆坏账广告款935150元（包括消费事业部呆坏账453000元、家具事业部呆坏账482150元）并按照年利率6%支付资金占用期间利息至全部清偿完毕之日止，利息暂计337293.45元；二、本案诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告与反诉被告自2010年开始进行商报广告代理垫资合作，双方合作的7年中，一直遵循“商报承揽广告业务，代理公司负责垫资，呆坏账由商报、业务部门和代理垫资公司按照得利分配比例承担”的惯用原则，后反诉被告达到变相收取返点目的，消费事业部门主任张旭云以反诉原告名义与反诉被告在2014年、2015年、2016年分别签订了《河南商报消费行业代理广告合作协议》，家居事业部主任张维东以反诉原告名义与反诉被告签署了2014年度、2015年度《河南商报家居行业代理广告合作协议》，消费事业部门主任张旭云和家居事业部主任张维东以反诉原告代表人名义在盖章时进行了签名确认，并明确承诺告知，代理垫资原则和模式不变，即反诉原告作为商报广告业务的代理垫资公司，不参与广告业务的承揽，只负责每月按期将上月广告业务款准时支付至商报，每年只享有5%的广告款返点，剩余返点支付至商报指定人名下，涉及广告业务的承揽、广告合同签订、业务员招聘、管理等公司经营业务全部由反诉被告进行，反诉原告不得接触客户并参与任何广告经营承揽业务，广告发布中产生的呆账、坏账仍按照之前行业惯例，冲抵下一年度应垫付的广告款。基于反诉原告与反诉被告良好合作基础，合同签订后，反诉原告按照合同约定，将垫付的商报广告款及各业务部门的返点，每月按照商报通知要求金额都准时予以支付。后在履行合同过程中，因大部分广告客户倒闭、拒不支付广告款，客户失联、广告发布合同缺失等原因，造成了高达100多万的呆坏账无法收回。由于呆坏账客户都是由反诉被告业务员对接和承揽的，反诉原告根本不知道客户信息，反诉原告多次找张旭云、张维东和反诉被告领导协商要求处理和移交产生的呆坏账，并要求继续按照以前行业惯例对冲呆坏账，然反诉被告相互推诿，反诉原告多次要求停止合作和商报解决呆坏账问题，但考虑一旦停止合作，上一年度呆坏账无法在后期应垫付广告款中冲抵的客观事实，家居板块勉强合作垫资至2015年底，消费板块勉强合作垫资至2016年3月25日止。合作终止后，反诉原告依据合同约定继续要求按照以往惯例将已形成的呆坏账移交反诉被告处理。后经多次协商，2017年反诉被告同意反诉原告用2016年度已回的广告款先行冲抵2013年度的呆坏账，冲抵完成后，反诉原告应付反诉被告的广告款为1229元，而2014年度、2015年度、2016年度呆坏账暂未解决。后在反诉被告要求之下进行了最终对账确认，截止2019年4月19日，2014年度、2015年度、2016年度消费部未回款欠款额482150元；截至2019年4月8日，2014年度、2015年度家居部未回款欠款额453000元；消费部主任张旭云和家居部主任张维东分别在对账单上进行了签字确认。综上,依据协议关于呆坏帐处理的规定，反诉被告理应承担呆坏账部分赔偿和退还责任。为维护反诉原告的合法权益，诉至本院。反诉被告商报公司辩称：1、本案双方所签订的合同，均为双方的真实意思表示，且不违反我国法律规定，应认定合法有效；2、天彤公司代理商报公司的广告业务、依法签订代理合同，双方之间就建立了合作关系，这种合作关系的建立完全是在签订合同的基础之上的，并将行业交易习惯融入到了合同中，合同中体现的条款对双方均有约束力。合同中没有体现的，在商报公司没有认可的前提下只是天彤公司的单反意思表示，对商报公司无约束；3、本案事实即为原、被告双方之间是一层法律关系，天彤公司与客户之间是另一层法律关系，商报公司没有与天彤公司客户直接建立关系的法律和事实依据，故而天彤公司提出要求商报公司承担其客户的呆坏账没有任何法律依据；4、天彤公司提出纯粹的垫资公司，没有事实依据，且与合同约定，实际履行相悖；被答辩人提出诉请要求的所谓呆坏账，均是其自己的意思表示，没有任何事实依据，5、商报公司已履行了合同义务，天彤公司要求返还已支付的广告费，没有法律依据。商报公司已履行了合同义务，天彤公司就应当依照合同约定支付相应的对价。综上，反诉原告的反诉理由不成立，请求法院予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了证据交换并进行了质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年12月1日，商报公司与天彤公司签订《河南商报消费行业代理广告合作协议》，约定商报公司授权天彤公司为消费行业独家代理公司，经营河南商报消费类广告业务。代理期限自2013年12月1日至2014年11月30日止；结算周期为每月25日为结算日，从上月26日至本月25日为一个结算周期，天彤公司必须在次月5日前按该结算周期实际发生业务量（扣除返利后）付清广告款，以银行进账单显示广告款到达商报公司指定的账户时间为准；商报公司按月支付天彤公司推介服务费4800元，从其每月应付商报公司月结款中直接扣除；代理期内，天彤公司当月可获得按时、足额支付给商报公司应到款的18%返利；天彤公司代理的广告所产生的欠款，与商报公司无关；合同第7.12条约定各行业成立公司前出现的呆坏账，处理原则是：按各环节得利分配比例，承担相应责任。（1）广告业务人员与客户已签订合法有效广告发布合同，该笔广告款如形成呆坏账，广告中心、部门、广告业务人员按照该笔广告款已提成数额，将基金、提成退回。如经办广告业务人员已离职，相应提成仍应退回；（2）广告业务人员未与客户签订合法有效广告发布合同，该笔广告款如形成呆坏账，因有效合同缺失，导致欠款难以追回，广告中心、部门、广告业务人员应按得利分配比例承担双倍责任。2014年12月1日，商报公司与天彤公司签订《河南商报消费行业代理广告合作协议》一份，约定商报公司授权天彤公司为消费行业独家代理公司，经营河南商报消费类广告业务。代理期限自2014年12月1日至2015年11月30日止；双方约定费用结算周期为每月25日为结算日，从上月26日至本月25日为一个结算周期，天彤公司须在次月5日前按该结算周期实际发生业务量（扣除返利后）付清广告款，以银行进账单显示广告款到达商报公司指定的账户时间为准；商报公司按月支付天彤公司推介服务费6700元（其中2014年12月为5450元），从其每月应付商报公司月结款中直接扣除；代理期内，天彤公司当月可获得按时、足额支付给商报公司应到款的18%返利；天彤公司代理的广告所产生的欠款，与商报公司无关；合同第7.12条约定各行业成立公司前出现的呆坏账，处理原则是：按各环节得利分配比例，承担相应责任。（1）广告业务人员与客户已签订合法有效广告发布合同，该笔广告款如形成呆坏账，广告中心、部门、广告业务人员按照该笔广告款已提成数额，将基金、提成退回。如经办广告业务人员已离职，相应提成仍应退回；（2）广告业务人员未与客户签订合法有效广告发布合同，该笔广告款如形成呆坏账，因有效合同缺失，导致欠款难以追回，广告中心、部门、广告业务人员应按得利分配比例承担双倍责任。张旭云在乙方代表人处签字并加盖天彤公司印章。商报公司与天彤公司签订《河南商报消费行业代理广告合作协议》一份，约定商报公司授权天彤公司为消费行业独家代理公司，经营河南商报消费类广告业务。代理期限自2015年12月1日至2016年11月30日止；结算周期为每月25日为结算日，从上月26日至本月25日为一个结算周期，天彤公司必须在次月5日前按该结算周期实际发生业务量（扣除返利后）付清广告款，以银行进账单显示广告款到达商报公司指定的账户时间为准；商报公司按月支付天彤公司推介服务费5800元，从其每月应付商报公司月结款中直接扣除；代理期内，天彤公司当月可获得按时、足额支付给商报公司应到款的20.5%返利；天彤公司代理的广告所产生的欠款，与商报公司无关；合同第7.11条约定各行业成立公司前出现的呆坏账，处理原则是：按各环节得利分配比例，承担相应责任。（1）广告业务人员与客户已签订合法有效广告发布合同，该笔广告款如形成呆坏账，广告中心、部门、广告业务人员按照该笔广告款已提成数额，将基金、提成退回。如经办广告业务人员已离职，相应提成仍应退回；（2）广告业务人员未与客户签订合法有效广告发布合同，该笔广告款如形成呆坏账，因有效合同缺失，导致欠款难以追回，广告中心、部门、广告业务人员应按得利分配比例承担双倍责任。商报公司与天彤公司签订有两份《河南商报家居行业代理广告合作协议》，约定商报公司授权天彤公司为家居行业独家代理公司，经营河南商报家居类广告业务，代理期限分别为自2013年12月1日至2014年11月30日，2014年12月1日至2015年11月30日止；费用结算周期为每月25日为结算日，从上月26日至本月25日为一个结算周期，天彤公司必须在次月5日前按该结算周期实际发生业务量（扣除返利后）付清广告款，以银行进账单显示广告款到达商报公司指定的账户时间为准；代理期内，天彤公司当月可获得按时、足额支付给商报公司应到款的14.5%返利；天彤公司代理的广告所产生的欠款，与商报公司无关；合同第7.12条约定各行业成立公司前出现的呆坏账，处理原则是：按各环节得利分配比例，承担相应责任。（1）广告业务人员与客户已签订合法有效广告发布合同，该笔广告款如形成呆坏账，广告中心、部门、广告业务人员按照该笔广告款已提成数额，将基金、提成退回。如经办广告业务人员已离职，相应提成仍应退回；（2）广告业务人员未与客户签订合法有效广告发布合同，该笔广告款如形成呆坏账，因有效合同缺失，导致欠款难以追回，广告中心、部门、广告业务人员应按得利分配比例承担双倍责任。2015年12月1日，商报公司与天彤公司签订《河南商报商业行业代理广告合作协议》一份，约定商报公司授权天彤公司为商业行业独家代理公司，经营河南商报商业类广告业务；代理期限自2015年12月1日至2016年11月30日止；结算周期为每月25日为结算日，从上月26日至本月25日为一个结算周期，天彤公司必须在次月5日前按该结算周期实际发生业务量（扣除返利后）付清广告款，以银行进账单显示广告款到达商报公司指定的账户时间为准；商报公司按月支付天彤公司推介服务费5800元，从其每月应付商报公司月结款中直接扣除；代理期内，天彤公司当月可获得按时、足额支付给商报公司应到款的17%返利；合同第7.10条约定呆坏账处理原则是：受益和风险对等、经手人直接负责。（1）在代理公司业务人员与客户已签订合法有效的广告发布合同，手续齐全的情况下，由于客户倒闭或因其他原因无法追讨的，经报社认定，该笔业务已成为呆坏账，报社、广告中心、行业基金、行业负责人、经手业务员各环节，按得利比例，退回相关提成等费用，承担相应损失，由报社主导处理；（2）未签订合法有效广告发布合同，手续不齐全的广告，若报社认定需要刊登，广告公司需按时垫付广告款，该广告款报社一旦确认为死账，则由经手该笔业务的行业代理公司全权负责相应损失，报社不再负责。个别客户如有特殊原因，难以签订有效合同，经报社批准后，可参照第一条执行。天彤公司向商报公司出具对账单一份，载明2015年11月26日至2016年8月25日期间消费部门营业额为824944元，2015年11月26日至2016年3月25日期间扣除返点102859元、扣除服务费26800元，实付款287691元，另扣除149097元（备注为消费、家居死账），商报公司李静琨签字确认上述几项数额无误。2016年7月15日，天彤公司出具《消费部门呆坏账移交申请》一份，并附消费部门客户欠款明细，载明2014年、2015年及2016年1-3月客户欠款共计482150元，申请及明细单上有张旭云签字确认。同日，天彤公司出具《家居部门呆坏账移交申请》一份，并附家居部门客户欠款明细，载明2014年、2015年客户欠款共计453000元。申请及明细单上有尹楠、岳明、宋向好签字确认。本院认为：依法成立的合同受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于天彤公司欠商报公司的广告费数额，根据天彤公司出具对账单并经商报公司李静琨签字确认的内容，本院将天彤公司尚欠商报公司的消费部门广告费计算为407594元（824944-102859-26800-287691）；商业部门的广告费欠款数额，商报公司未提供有效证据，本院对该部分欠款不予认定。故对于商报公司要求天彤公司支付拖欠广告费470664元的请求，本院支持407594元。对于天彤公司要求商报公司支付其垫付的呆坏账广告款9351150元及支付资金占用期间利息的请求，与双方签订的合同约定内容不符，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州天彤广告文化传播有限公司于本判决生效后十日内向原告河南商报发展有限责任公司支付广告款407594元；二、驳回原告河南商报发展有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告郑州天彤广告文化传播有限公司的反讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费8360元，减半收取4180元，由原告河南商报发展有限责任公司承担473元，被告郑州天彤广告文化传播有限公司承担3707元；反诉案件受理费16252元，减半收取8126元，由反诉原告郑州天彤广告文化传播有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将诉讼费交费凭证交至本院查验。审判员  张振红二〇二〇年十月三十日书记员  张 蓓