云南省楚雄彝族自治州中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）云23执复29号 复议申请人（被执行人）云南楚源种业有限责任公司。住所地：楚雄市雄宝路**彝都酒店**。 法定代表人钱兴华，该公司执行董事兼总经理。 委托代理人盛云娥，女，1991年6月27日生，汉族。 申请执行人楚雄鸿安建业有限公司。住。住所地：楚雄市鹿城镇瑞东路格林天城****/div> 法定代表人秦朝坤，该公司总经理。 复议申请人云南楚源种业有限责任公司不服楚雄市人民法院（2020）云2301执异65号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 楚雄市人民法院在执行申请执行人楚雄鸿安建业有限公司与被执行人云南楚源种业有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案中，向云南楚源种业有限责任公司发出执行通知书，云南楚源种业有限责任公司不服提出书面异议，请求撤销（2020）云2301执2109号执行通知书，驳回楚雄鸿安建业有限公司的执行请求。 楚雄市人民法院查明，楚雄鸿安建业有限公司与云南楚源种业有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，审理期间，楚雄市人民法院于2020年4月27日作出（2020）云2301民初1929号民事裁定，冻结云南楚源种业有限责任公司在中国农业银行股份有限公司楚雄分行运营管理部账户为24×××38、在楚雄红塔村镇银行股份有限公司营业部帐号为30×××38及在云南楚雄市农村商业银行股份有限公司鹿城支行帐号为27×××12三帐户内资金共计2414000元，冻结期限一年。同日，作出（2020）云2301民初1929号之一民事裁定书、（2020）云2301民初1929号之二民事裁定书，分别查封云南楚源种业有限责任公司名下的部分土地使用权及部分车辆。后通过审理，于2020年5月27日作出（2020）云2301民初1929号民事调解书，载明：一、由被告云南楚源种业有限责任公司于2020年6月3日前支付原告楚雄鸿安建业有限公司工程款2270960元（款交法院）；二、由被告云南楚源种业有限责任公司于2020年6月3日前支付原告楚雄鸿安建业有限公司为实现债权支出的律师费29040元（款交法院）；三、由被告云南楚源种业有限责任公司于2020年10月30日前支付原告楚雄鸿安建业有限公司工程款120000元（款交法院）；四、被告云南楚源种业有限责任公司如逾期履行以上任意一条，被告云南楚源种业有限责任公司还应向原告楚雄鸿安建业有限公司支付违约金484000元（款交法院）；五、案件受理费减半收取计15016元、保全费5000元、保全保险费12000元，原告楚雄鸿安建业有限公司自愿负担（已交）。前述调解书生效后，因未实际履行，楚雄鸿安建业有限公司于2020年6月10日申请执行前述调解书第一、二项确定的义务，执行案件案号为（2020）云2301执1578号；于2020年8月4日申请执行前述调解书第四项确定的义务，执行案件案号为（2020）云2301执2109号。楚雄市人民法院在执行（2020）云2301执1578号案件过程中，于2020年7月8日作出（2020）云2301执1578—1号执行裁定，裁定划拨被执行人云南楚源种业有限责任公司在中国农业银行楚雄分行帐号24×××38的银行存款人民币2325400元，已于2020年7月17日实际划拨。2020年7月29日，云南楚源种业有限责任公司提出异议，认为该公司在中国农业银行楚雄分行的账户（账号：24×××38）中的资金依法不应被采取强制执行措施，请求解除对该公司在中国农业银行楚雄分行账户（账号：24×××38）的强制执行措施。楚雄市人民法院经审查后于2020年8月11日作出（2020）云2301执异61号裁定，裁定驳回异议人云南楚源种业有限责任公司的执行异议。在执行（2020）云2301执2109号案件过程中，楚雄市人民法院向云南楚源种业有限责任公司发出了执行通知书。 楚雄市人民法院认为，本案执行依据（2020）云2301民初1929号民事调解书生效后，云南楚源种业有限责任公司应当按照调解书积极主动履行义务，但云南楚源种业有限责任公司没有按照生效裁判指定的期间履行义务，楚雄鸿安建业有限公司只能通过申请执行实现债权。虽然在诉讼中，已冻结了云南楚源种业有限责任公司的款项，以保证案件的执行。但法院的该保全行为并不导致楚雄鸿安建业有限公司在调解书生效后可以自行从冻结的帐户实现其债权，其仍需通过向法院申请强制执行的方式才能保护其合法权益。调解书生效后履行期限届满前，云南楚源种业有限责任公司既未主动履行，也未向法院或者债权人楚雄鸿安建业有限公司作出要以被冻结款项履行义务的意思表示，其承担前述调解书第四项义务的后果有事实和法律依据，没有证据证明受理执行并向云南楚源种业有限责任公司发出执行通知书的行为违法。综上，云南楚源种业有限责任公司的异议理由不能成立，其请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定：驳回异议人（被执行人）云南楚源种业有限责任公司的异议请求。 云南楚源种业有限责任公司向本院申请复议称，楚雄鸿安建业有限公司向法院申请执行（2020）云2301民初1929号民事调解书第四项，即由复议申请人云南楚源种业有限责任公司支付楚雄鸿安建业有限公司违约金484000元。复议申请人认为该调解书第四项支付违约金的条款属于附条件的条款，只有复议申请人逾期履行付款义务才应当支付，该违约金是对复议申请人不履行调解书的惩罚。从本案的实际情况来看，复议申请人的银行帐户在达成调解协议前已经被冻结，其中在农行2414000元款项也被冻结，除被冻结的帐户外复议申请人无其他款项履行付款义务。在此情况下，2020年5月28日复议申请人为了履行调解书的付款义务向银行申请放款，银行以复议申请人的贷款是专项贷款不能挪作他用为由而不予放款，导致复议申请人无法履行付款义务。复议申请人已经在调解书约定的履行期届满前积极申请银行放款，并且帐户已经被冻结，楚雄鸿安建业有限公司的款项是完全有保障的。复议申请人未能在2020年6月3日前向楚雄鸿安建业有限公司付款并非其过错造成，不存在怠于履行义务与违约的过错，不应承担支付违约金的责任。因此本案不能简单地以付款的时间节点来认定复议申请人违反调解书的约定，所以结合本案的客观情况，楚雄鸿安建业有限公司要求复议申请人支付违约金的申请与本案的客观事实不符，复议申请人不存在怠于履行义务与违约的过错，不应支付违约金。请求撤销楚雄市人民法院（2020）云2301执异65号执行裁定书及（2020）云2301执2109号执行通知书，驳回楚雄鸿安建业有限公司的执行请求。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第二款规定，调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行；第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。本案中，依据（2020）云2301民初1929号民事调解书，因复议申请人云南楚源种业有限责任公司未按期履行该民事调解书确定的义务，楚雄鸿安建业有限公司向楚雄市人民法院申请执行该民事调解书第四项，楚雄市人民法院依法向复议申请人云南楚源种业有限责任公司发出执行通知书，符合法律规定。复议申请人云南楚源种业有限责任公司提出其未能按上述民事调解书履行期限付款并非其过错造成，其不存在怠于履行义务与违约的过错，不应承担上述民事调解书第四项义务的理由，没有事实和法律依据，其理由依法不能排除执行，故楚雄市人民法院驳回其异议请求并无不当。对复议申请人云南楚源种业有限责任公司提出的复议请求，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回复议申请人云南楚源种业有限责任公司的复议申请，维持楚雄市人民法院（2020）云2301执异65号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  何立明 审判员  李存新 审判员  杨忠祥 二〇二〇年十月二十六日 书记员  李翰琪