湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终7997号上诉人（原审被告）：武汉力慧建筑装饰工程有限公司，住所地：武汉东湖新技术开发区九峰乡新农村。法定代表人：马加林，该公司总经理。委托诉讼代理人，刘超，湖北忠三（东湖新技术开发区）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨胜红，男，1993年6月18日出生，汉族，住湖北省红安县，委托诉讼代理人：许燕，湖北中讼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王作顺，男，1988年1月9日出生，汉族，住湖北省红安县，上诉人武汉力慧建筑装饰工程有限公司（以下简称力慧公司）因与被上诉人杨胜红、王作顺提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2019）鄂0192民初3593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法由审判员王阳独任审理，于2020年9月16日在本院公开开庭进行了审理，上诉人力慧公司的委托诉讼代理人刘超以及被上诉人杨胜红及其委托诉讼代理人许燕、被上诉人王作顺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。力慧公司的上诉请求：撤销原判，改判上诉人与被上诉人依据其过错承担相应责任。其上诉的理由为：第一、上诉人与被上诉人王作顺之间系加工承揽关系；依据一审过程中被上诉人王作顺的陈述，王作顺承接上诉人位于黄陂盘龙城巨龙大道德成盘龙广场虹墅项目钢构焊接定作任务，定作所需材料由被上诉人提供，王作顺自带电焊机、切割机、手磨机等工具按照上诉人的要求完成定作任务。该方式符合合同法中关于承揽合同的相关规定，因此，双方发生法律关系依法应被认定为承揽合同法律关系。第二、被上诉人王作顺邀约被上诉人杨红胜系自发行为，并非受上诉人的委托，且王作顺负责杨胜红的食宿，管理杨胜红的工作时间，并且与杨胜红商谈劳动报酬，因此，依法应认定杨胜红与王作顺之间系雇佣关系。第三、一审法院采信司法鉴定中未实际发生的后续治疗费不当；被上诉人杨胜红一审期间提交司法鉴定意见中后续治疗费12,000元一项，因被上诉人不构成伤残，上诉人认为无后续治疗的必要；另外后续治疗费系未来发生的费用，是否产生并不确定，至少在一审期间该费用并未实际发生，因此，对不确定是否发生的费用，一审法院不宜判决赔偿，可告知依据实际发生情况主张。基于以上，上诉人认为，上诉人与被上诉人王作顺之间系加工承揽关系；被上诉人杨胜红与被上诉人王作顺系雇佣关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”上诉人在本案中应根据其过错责任的大小承担相应的责任；而一审法院判决上诉人承担连带责任系适用法律错误，有鉴于此，上诉人请求二审法院依法查清事实，依法作出客观公正的判决。被上诉人杨胜红答辩则要求维持原判。被上诉人王作顺答辩表示，上诉力慧公司的上诉不符合事实，我只是做工的，没有承包工程的资质。2019年6月，杨胜红向一审法院提起诉讼，请求判令：1、力慧公司、王作顺连带赔偿我的人身损失43,995.70元（医疗费126.60元、后续治疗费12,000元；住院伙食补助费1,550元、营养费4,500元、误工费15,985.07元、残疾辅助器具费160元；护理费6,394.03元、交通费1,000元、鉴定费2,280元）；2、本案诉讼费用由力慧公司、王作顺承担。一审法院查明，2019年3月16日，杨胜红受王作顺的邀约，到黄陂盘龙城巨龙大道德成盘龙广场虹墅项目从事钢构制作。2019年3月17日下午4点半左右，4个工人抬已焊好的钢结构架子至斗车，在推送斗车的时候，因为钢结构架没有采取固定防护措施，钢架子从斗车上面倒塌砸伤了杨胜红的脚。杨胜红受伤后被送往武汉市中心医院住院治疗31天（2019年3月17日至2019年4月17日），经诊断为右足第1、2、3、4跖骨骨折及局限性水肿等。杨胜红为此用去住院费37,533.50元，均由力慧公司垫付。杨胜红另支付门诊检查费用126.60元、购买助行器花费160元。经杨胜红委托，武汉普爱法医司法鉴定所于2019年5月22日鉴定王胜红未达到伤残等级，误工期为150天，护理期为60天，营养期为90天，后续治疗费12,000元（或以医院实际支出为准）。杨胜红为此支出鉴定费2,280元。在一审审理过程中，力慧公司对上述鉴定意见有异议，申请重新鉴定，双方协商选定湖北中真司法鉴定所进行重新鉴定，但因力慧公司未按照鉴定机构要求缴费，湖北中真司法鉴定所于2019年10月9日终止鉴定。一审法院另查明，王作顺在案涉工地负责钢结构采光井的制作，包括杨胜红在内的3名工人均是由王作顺带来工地，公司提供宿舍，王作顺自己买菜做饭4个人吃，王作顺也负责几人的考勤及分工，且自带了电焊机、切割机、手磨机等工具。但王作顺与力慧公司之间未签订任何书面合同。一审法院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应由提供劳务一方和接受劳务一方根据各自的过错承担相应的责任。根据查明的事实，杨胜红系受雇于王作顺，王作顺作为雇主应当承担赔偿责任。力慧公司将钢结构采光井工程交由无相关资质的王作顺施工，应当承担连带责任。因力慧公司、王作顺之间未签订书面合同，性质无法认定，一方可在承担赔偿责任后另行向对方主张权利。力慧公司申请重新鉴定，但未能按期缴纳鉴定费，被鉴定机构退案，故对武汉普爱法医司法鉴定所的鉴定结论予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对杨胜红的损失认定如下：1、医疗费37,660.10元，根据当事人提交的住院费票据确定；2、后续治疗费12,000元，根据鉴定意见确定；3、住院伙食补助1,550元，杨胜红住院31天，按照50元/天计算；4、营养费4,500元，根据鉴定意见中的营养期酌定；5、护理费6,394.03元，根据鉴定意见，杨胜红的护理期为60天，杨胜红按照2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务业在岗职工平均工资标准38,897元/年计算为6,394.03元（38,897元/年×60天÷365天/年）；6、误工费15,985.07元，根据鉴定意见，杨胜红误工期为150天，按照2019年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务业在岗职工平均工资标准38,897元/年计算为15,985.07元（38,897元/年×150天÷365天/年）；7、交通费1,000元，酌定；8、法医鉴定费2,280元，根据鉴定费票据据实计算；９、辅助器具费160元，根据杨胜红购买助行器的票据据实计算。上述金额合计81,529.20元，扣除力慧公司已经支付的37,533.50元后的43,995.70元，应由王作顺承担赔偿责任，力慧公司承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、王作顺应于判决生效之日起十日内向杨胜红支付赔偿款43,995.70元，武汉力慧建筑装饰工程有限公司对此款承担连带赔偿责任；二、驳回杨胜红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费450元，由武汉力慧建筑装饰工程有限公司负担（此款杨胜红已垫付，武汉力慧建筑装饰工程有限公司应于判决生效之日起十日内支付给杨胜红）。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，首先，杨胜红在受雇于王作顺从事钢构制作施工过程中遭受人身损害，受伤住医院治疗支付了医疗、住院费用是客观存在的事实。根据我国相关的法律规定，雇主王作顺应承担相应的侵权赔偿责任，力慧公司将该工程违法分包给不具有资质和不具备安全生产条件的个人，也应承担连带赔偿责任。其次，一审法院根据武汉普爱法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书的鉴定结论以及以及我国法律、法规相关的规定，计算出受害人杨胜红的赔偿标准及其金额，具有事实和法律依据。因此，力慧公司的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确,应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费900元，由武汉力慧建筑装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王阳二〇二〇年十月九日法官助理龚燕书记员龚燕