山东省枣庄市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0402民初5446号 原告：枣庄市果品有限责任公司，住所地：枣庄市市中区青檀北路**。统一社会信用代。 法定代表人：牛俊东，董事长。 委托诉讼代理人：李君友、马裕，山东齐鲁（枣庄）律师事务所律师。 被告：山东创道股权投资基金管理有限公司，住，住所地：济南市市中区经四路**万达广场写字楼****一社会信用代码：。 法定代表人：吾志亮，董事长。 委托诉讼代理人：宋明亮，男，1965年4月30日出生，汉族，系该公司员工。 第三人：枣庄之信果品有限责任公司，住所地：枣庄市，住所地：枣庄市市中区青檀北路田庄村委会综合楼码。 法定代表人：许迎礼，董事长。 枣庄市果品有限责任公司（以下简称“果品公司”）与山东创道股权投资基金管理有限公司（以下简称“创道公司”）、枣庄之信果品有限责任公司（以下简称“之信果品公司”）股权转让纠纷一案，本院于2020年10月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。果品公司委托诉讼代理人李君友、马裕，创道公司委托诉讼代理人宋明亮到庭参加诉讼。之信果品公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 果品公司向本院提出诉讼请求1、判令被告将其持有之信果品公司35%的股权转让给原告所有并配合原告办理股权变更登记；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年10月27日，原告与被告签订合作协议。协议约定：共同出资设立“枣庄通汇之信果品有限责任公司”(以下简称“合资公司”，公司实际名称为“枣庄之信果品有限责任公司”)，合作年限15年，注册资本7350万元(实际注册资本7368万元)。其中：原告以购置项目一期土地(共60亩，其中出让34亩，预征26亩)实际账面付出金额3750万元(实际账面付出金额3757.68万元)为出资额，占股权比例51%，合资公司成立1个月内，原告配合合资公司将一期出让土地报送当地国土部门办理过户手续，过户费用由合资公司承担。土地过户后，原告即为完成出资；乙方出资3600万元(实际应出资3610.32万元)，占股权比例49%，合资公司注册一月内到位资金1000万元，余款2600万元在注册之日起五个月内到位。2017年8月1日，之信果品公司在枣庄市市场监督管理局注册登记。随后，原告配合第三人将一期出让土地报送枣庄市国土资源局办理过户手续，2018年2月5日，34亩过户到第三人名下。但被告分别于2017年9月5日、11月20日向第三人出资300万元、400万元，至今仍有2910.32万元注册资金没有到位。2018年2月，原告与被告、以及第三人之信果品公司补签“借款协议”。该协议约定：被告向第三人借款1、借款金额：被告向第三人借用资金人民币总计2600万元整；2、借款期限：自2018年5月23日起至2019年5月22日(以银行汇款凭证为依据)；3、借款利息：年化利率5%；4、借款偿还：在借款到期后，由被告一次性以转账方式向第三人偿还借款本金及利息；5、违约责任：被告如未按本协议约定而延期还款和支付利息的，被告自愿将持有第三人之信果品公司35%的股权转让给原告，并且被告无条件配合原告办理工商变更手续。2018年2月1日，第三人向被告转账700万元；2018年5月23日，第三人向被告转账1500万元；2018年6月7日，第三人向被告转账300万元；2018年6月11日，第三人向被告转账100万元，第三人共计借给被告2600万元。此后，被告没有按照合同约定将所借款项还给第三人。综上所述，被告拖欠第三人款项事实清楚，已经构成违约，应当承担违约责任。为维护原告的合法权益，特诉请人民法院为原告上述之诉讼请求依法判处。 创道公司辩称，一、本案创道公司与果品公司属于民间借贷纠纷，不属于股权转让纠纷。根据双方签订的《借款协议》中的第五条：甲方如未按本协议约定而延期还款和支付利息的，甲方自愿将之信果品公司35%的股权转让给丙方，并且甲方无条件配合丙方办理工商变更手续。因双方未办理之信果品公司股权质押登记手续，质押无效，故本案属民间借贷纠纷，甲方只需归还乙方借款本金。二、《借款协议》第五条违反了禁止流质的强制性规定，故该股权转让约定条款属无效。即使认定双方股权转让可补办股权质押手续，也违反了《物权法》第二百一十一条质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。所以，此股权转让条款属无效。故，果品公司诉请创道公司转让35%股权偿还2600元借款及利息没有事实和法律依据。应依法驳回原告的诉讼请求。 之信果品公司未答辩。 原告为证明自己的主张，向本院提交如下证据：1：证据名称：果品公司营业执照复印件一份共1页，法定代表人身份证复印件一份共1页。证明目的：证明原告主体适格。 证据2：证据名称：2017年6月2日“合作协议书”一份共6页主要内容：协议第二款第1条约定：双方共同出资设立“枣庄通汇之信果品有限责任公司”(以下简称“合资公司”，公司实际名称为“枣庄之信果品有限责任公司”)，合作年限15年，注册资本7350万元(实际注册资本7368万元)，其中：原告以购置项目一期土地(共60亩其中出让34亩，预征26亩)实际账面付出金额3750万元(实际账面付出金额3757.68万元)为出资额，占股权比例51%，合资公司成立1个月内，原告配合合资公司将一期出让土地报送当地国土部门办理过户手续，过户费用由合资公司承担。土地过户后，原告即为完成出资；乙方出资3600万元(实际应出资3610.32万元)，占股权比例49%，合资公司注册一月内到位资金1000万元，余款2600万元在注册之日起五个月内到位。证明目的：证明原告、被告为成立“枣庄之信果品有限责任公司”，约定出资比例及方式。证据3：证据名称：2017年7月31日“枣庄之信果品有限责任公司”章程主要内容：章程第四条规定公司注册资本人民币7368万元；第五条规定：果品公司的出资方式：土地使用权，出资额是：3757.68万元，认缴时间是2017年12月31日，出资比例是：51%。创道公司出资方式：货币，出资额：3610.32万，认缴时间是2017年12月31日，出资比例是：49%。证明目的：证明原告、被告成立“枣庄之信果品有限责任公司”，约定实际出资比例、出资方式、出资额、认缴时间。证据4：之信果品公司营业执照，证明目的：证明之信果品公司2017年8月1日成立，按照合作协议及章程被告全部出资在2017年12月31日之前到位全部现金出资，数额是3610.32万元。证据5：证据名称：2014年4月2日山东省非税收入通用票据(转账金额￥16000000.00元，单号：101001717237)一份共1页，2014年4月2日山东省非税收入通用票据(转账金额￥1000000.00元，单号：101001717238)一份共1页，2014年4月2日山东省非税收入通用票据(转账金额￥250000.00元，单号：101001717239)一份共1页，2014年5月13日山东省非税收入通用票据(转账金额￥17250000.00元，单号：101001717235)一份共1页，2015年12月11日枣庄银行股份有限公司青檀路支行电子回单(转账金额￥3086390.00元，单号：808777777W080)一份共1页，证明目的：证明原告已经按照协议书约定和章程规定注册资本3757.68万元足额出资到位。证据6：证据名称：不动产权证书两份共7页。 证明目的：证明原告已经按照协议书约定和章程规定完成了出资，完成出资把土地及房产变更到第三人名下。证据7：证据名称：2018年2月“借款协议”一份共1页主要内容：该协议约定：被告向第三人借款1、借款金额：被告向第三人借用资金人民币总计2600万元整；2、借款期限：自2018年5月23日起至2019年5月22日(以银行汇款凭证为依据)；3、借款利息：年化利率5%；4、借款偿还：在借款到期后，由被告一次性以转账方式向第三人偿还借款本金及利息；5、违约责任：被告如未按本协议约定而延期还款和支付利息的，被告自愿将持有之信果品公司35%的股权转让给原告，并且被告无条件配合原告办理工商变更手续。证明目的：被告2019年5月22日之前不能向第三人归还2600万元及利息，构成违约；被告自愿将持有之信果品公司35%的股权转让给原告，并且被告无条件配合原告办理工商变更手续。证据8：证据名称：2018年2月1日中国建设银行股份有限公司枣庄君山路支行客户专用回单(转账金额￥7000000.00元，回单流水号：706473080NAPGKOYNL)一份共1页；2018年5月23日中国农业银行股份有限公司枣庄青檀支行电子回单(转账金额￥15000000.00元，回单编号：34370354927660910017)一份共1页；2018年6月7日中国建设银行股份有限公司枣庄君山路支行客户专用回单(转账金额￥3000000.00元，回单流水号：3706473080N4PY8IAVM)一份共1页；2018年6月11日中国建设银行股份有限公司枣庄君山路支行客户专用回单(￥1000000.00万元，回单流水号：3706473080NRPYKOV1A)一份共1页，证明目的：证明被告分别于：2018年2月1日、2018年5月23日、2018年6月7日、2018年6月11日共计4次共向第三人借到人民币￥26000000.00元(贰仟陆佰万元)整，此后被告没有按照合同约定将所借款项还给第三人。被告违约，应按照合同约定自愿将其持有之信果品公司35%的股权转让给原告，并且被告无条件配合原告办理工商变更手续。创道公司质证意见：对原告提交的证据均无异议，只是股权转让35%的事情我们不接受。 根据原告提交的证据及原、被告陈述，本院确认如下事实：2017年6月2日，果品公司（甲方）与创道公司（乙方）签订《合作协议书》。协议约定：甲、乙双方协商一致，同意共同出资设立“枣庄通汇之信果品有限责任公司”（以下简称“合资公司”）。合作年限15年，注册资本7350万元。其中甲方以购置项目一期土地60亩（其中出让34亩，预征26亩）、实际账面付出金额3750万元为出资额，占股权比例51%。合资公司成立1个月内，甲方配合合资公司将一期出让土地报送国土部门办理过户手续，过户费用由合资公司承担。土地过户后，甲方即为完成出资；乙方出资3600万元，占股权比例49%，合资公司注册一月内到位资金1000万元，余款2600万元在注册之日起五个月内到位。2017年7月31日，果品公司和创道公司制订了“枣庄之信果品有限责任公司章程”。该章程第三章第四条、第五条将公司注册资本修改为人民币7368万元。果品公司出资额为3757.68万元，认缴时间为2017年12月31日，出资比例为51%，出资方式为土地使用权；创道公司出资额为3610.32万元，认缴时间为2017年12月31日，出资比例为49%，出资方式为货币。2017年8月1日，之信果品公司在枣庄市市场监督管理局注册成立。2018年2月5日，案涉34亩出让土地过户到之信果品公司名下。至此，果品公司以土地使用权认缴出资完成。但是，创道公司仅于2017年9月5日和11月20日分别认缴出资300万元和400万元，仍有2910.32万元注册资金没有出资到位。 2018年7月，创道公司（甲方）与之信果品公司（乙方）、果品公司（丙方）签订《借款协议》。协议约定：甲方向乙方借款2600万元，自2018年5月23日起至2019年5月22日，借款利息为年化利率5%。借款到期后，由甲方一次性以转账方式向乙方偿还借款本金及利息。违约责任：甲方如未按本协议约定而延期还款和支付利息，甲方自愿将之信果品公司35%的股权转让给丙方，并且甲方无条件配合丙方办理工商变更手续。合同签订后，之信果品公司分四次共向创道公司转账2600万元。借款期限届满后，创道公司没有归还借款。果品公司于2020年10月9日诉来本院，以致成讼。 本院认为，果品公司与创道公司签订的《合作协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同。合同签订后，创道公司在不能如期足额完成认缴出资金额的情形下，与果品公司和之信果品公司重新签订了《借款协议》。该《借款协议》虽系各方真实意思表示，但是该《借款协议》第五条关于违约责任的条款内容约定，在创道公司未按《借款协议》约定清偿案涉借款的情形下，创道公司自愿将其持有的之信果品公司35%的股权转让至果品公司名下并配合办理股权变更登记。此种事先约定质物的归属和价款的情形实质上违反了《物权法》第二百一十一条禁止流质的强制性效力性规定。因为在履行期限届满前，双方已经约定由债权人以借款的价格受让借款人的股权，相当于未届清偿期即已固定了对质物的处分方式和处分价格，显然是《物权法》禁止的流质方式，故该股权转让条款应属无效。果品公司可在债务履行期限届满后，依据《物权法》第二百一十九条的规定实现债权，可以与借款人协议以案涉股权折价，也可以就拍卖、变卖案涉股权所得价款优先受偿，而不能请求直接履行股权转让协议。果品公司的诉讼请求于法无据，应予驳回。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国物权法》第二百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回枣庄市果品有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费已减半收取为85370元，由枣庄市果品有限责任公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审判员 张 涛 二〇二〇年十月二十八日 书记员 李双燕