湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终8540号上诉人（原审原告）：蒋建权，男，1977年3月2日出生，汉族，住湖南省湘阴县。被上诉人（原审被告）：长沙市双鹤物流有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区高新开发区麓谷大道698号综合楼3楼法定代表人：吴光。委托诉讼代理人：马起萌，男，1975年7月1日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。上诉人蒋建权因与被上诉人长沙市双鹤物流有限公司劳动争议（以下简称双鹤公司）一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒋建权上诉请求：撤销一审判决，改判支持蒋建权的一审全部诉讼请求。事实和理由：1.双鹤公司直至2019年12月31日才与蒋建权签订合同，合同约定期限从2019年11月1日起属双鹤公司故意所为，蒋建权并不同意，因此应支持蒋建权要求支付未签订劳动合同二倍工资的诉求。2.双方约定工资每月4500元，双鹤公司每月仅发放4200元，每月克扣300元，且双鹤公司解除劳动合同未通知工会，属违法解除，应支付二倍工资标准经济补偿金9000元。3.蒋建权于2020年1月份上班17天，其中元旦加班1天算3天，1月12日周日加班1天算2天，已工作22天，双鹤公司应支付1月份工资4500元。双鹤公司还应支付克扣工资余额901元。双鹤公司在2020年2月26日辞退蒋建权，根据人社部、最高法院关于疫情期间工资事项与劳动工资争议的文件指示，双鹤公司应当向蒋建权支付2020年2月工资。4.蒋建权提交了加班图片及交通考勤记录，法院应责令双鹤公司提交视频来证明蒋建权加班的事实，双鹤公司应支付加班费用。5.双鹤公司应当向蒋建权支付4个月的电话费。双鹤公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。蒋建权向一审法院起诉请求：1.判决依法解除劳动关系。2.判决双鹤公司支付五个月未签订书面劳动合同双倍工资赔偿金22500元。3.判决双鹤公司因非法单方辞退、未及时足月购买社会保险、克扣和拖欠工资而按月基本工资二倍支付经济赔偿金9000元。4.判决双鹤公司支付拖欠未付的1月份工资4500元。5.判决双鹤公司支付2月1日至2月24日疫情待工期间月工资4500元。6.判决双鹤公司支付2019年农历中秋节、国庆节共4天工资（注：虽休息但算入每周一天休息时间内，公司考勤表有签字），合计4500÷26天×4=692元。7.判决双鹤公司支付10、11、12、1月份上班期间为公司办公未报销电话（流量）费计400元（注：按三个月一报原则只报了7、8、9月份电话费，后10、11、12、1月共四个月还未提交报账）。8.判决双鹤公司支付延时加班工资32元/时×9天/月×6/月=1728元（注：公司规定8：30-18：00上下班时间除外）。9.判决双鹤公司支付上下班期间公共交通费补助26天/月×7元/天×6/月=1092元（注：地铁、公交往返各1趟，蒋建权有坐车微信及湘行一卡通软件支付证明每天上下班时间，且公司已有考勤单及工资单证明都是全勤月）。10.判决责令双鹤公司交清2019年7月18日至2020年2月24日期间未交纳7、8、9、10.2月共5个月社保金，个人所交部分在本次起诉工资总额中扣除（注：个人部分根据与11、12、1月所交基数中大致每月300元，合计1500元-1600元间）。11.判决双鹤公司支付克扣拖欠工资7月份少付350元（13天考勤为半月班），8月全勤天少付300元，9月全勤天少付300元，10月全勤天少付300元，11月全勤少付300元，12月全勤少付300元，合计1850元，减除1月份补付的一笔500元（注：蒋建权在1月20日市劳动监察支队投诉日期间补加上500元），还需支付克扣拖欠1350元。以上共计需支付45762元（注：该公司交社保个人部分扣除在此笔款中扣，大致300元/月，合计7、8、9、10、2月份共计1500元左右，否则该公司又不会交社保行为）。一审法院认定事实：2019年7月18日，蒋建权入职双鹤公司处工作，担任分流发货员。入职时，蒋建权填写了应聘人员登记表，月薪要求为4500元／月。2019年12月31日，蒋建权与双鹤公司签订《劳动合同》，内容载明：劳动合同期限从2019年11月1日起至2020年10月30日止，未约定试用期。蒋建权的工作岗位为分流发货员，工作任务或职责是现场分流发货等相关事情。月基本工资为4500元／月。月工资标准处有明显改动痕迹，蒋建权认为其工资标准为4500元／月，双鹤公司认为工资标准应为4200元／月。双方对此存在争议。2020年1月18日后，蒋建权未再继续上班。2020年1月20日，蒋建权以双鹤公司克扣其工资为由向劳动监察部门进行投诉。2020年3月6日，蒋建权向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，请求事项：1．依法解除劳动关系；2.2019年7月至12月未签书面劳动合同支付双倍工资赔偿金22500元；3．非法单方辞退、未及时足月购买社会保险、拖欠克扣工资，支付经济赔偿金9000元；4．拖欠未付1月份工资4500元；5.2月1日至2月24日疫情期间待工期间月工资4500元；6.2019年农历中秋节、国庆节共4天工资692元；7．上班期间为公司办公未报销电话费400元；8．延时加班工资1728元；9．上下班期间公共交通费补助1092元；10．交清2019年7月、8月、9月、2020年2月共五个月社保金；11．克扣拖欠的工资1350元。仲裁委于2020年3月6日以“不属于劳动人事争议受理范围”为由作出长劳人仲不字（2020）第3035号不予受理通知书。蒋建权不服，诉至一审法院。另查明，1.双鹤公司向蒋建权发放工资的情况为：2019年8月26日1900元，9月23日4190元，10月22日4190元，11月25日4190元，12月19日3873.85元，2020年1月20日3895.52元，1月20日500元，共计22739.37元。2.双鹤公司为蒋建权缴纳了2019年12月和2020年1月、2月的社保，代扣代缴了1058.59元社保，并代收了50元工会会费。一审法院认为，本案的争议焦点在于：1.蒋建权的工资标准如何认定及是否应当支付未签订书面劳动合同二倍工资差额；2.劳动合同的解除及是否应当支付经济赔偿金；3.蒋建权主张的拖欠工资、节假日加班工资、延时加班工资、电话费及公共交通费补助是否应得到支持；4.蒋建权主张的补缴社保问题。关于蒋建权的工资标准，蒋建权在入职申请中表示希望薪资为4500元／月，双方当事人在用工之日并未订立书面劳动合同，双鹤公司也未能举证证明双方对工资标准进行了确认，结合双鹤公司对蒋建权的实际用工事实，可以认定用人单位认可蒋建权的4500元工资要求。故用人单位抗辩认为月工资为4200元，缺乏依据，一审法院不予采信。蒋建权于2019年7月18日入职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。双鹤公司最迟应当自2019年8月18日起与蒋建权订立书面劳动合同；双方当事人于2019年12月31日补签了劳动合同，合同约定的起始时间为2019年11月1日，本案中未载入劳动合同的期间为2019年8月18日至2019年10月31日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故双鹤公司应当向蒋建权支付自2019年8月18日至2019年10月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额10862.07元（4500元／月×2＋4500元／月÷21.75天×9天）。关于劳动合同的解除，蒋建权主张解除劳动关系，其陈述双鹤公司多次口头辞退，但其并未举证证明上述事实，且否认收到双鹤公司作出的解除劳动合同通知书，双鹤公司也未能举证证明已向蒋建权送达了解除通知。结合蒋建权自认其工作到2020年1月18日，以及蒋建权于2020年1月20日投诉双鹤公司拖欠工资的事实，可以认定双鹤公司已于2020年1月18日以其实际行动解除了双方的劳动合同关系，无需法院再判令解除。对于蒋建权主张双鹤公司违法解除劳动合同的双倍赔偿金，双鹤公司未能举证证明双鹤公司违法解除劳动合同的事实，对其请求支付赔偿金，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故双鹤公司应向双鹤公司支付经济补偿金4500元。关于蒋建权主张的拖欠工资，前已述及，蒋建权的工资应为4500元／月，工作时间为2019年7月18日至2020年1月18日，扣除双鹤公司已发放工资及代扣代缴的费用，还应向蒋建权支付工资3152.04元（4500元／月×6个月-22739.37元已发工资-1058.59元代扣社保-50元工会会费）。蒋建权主张2020年1月18日之后的工资缺乏依据，一审法院不予支持。蒋建权主张节假日加班工资、延时加班工资，因蒋建权举证不足以证明其存在加班事实，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。蒋建权主张的加班费用，缺乏事实依据，一审法院不予支持。蒋建权主张电话费及公共交通费补助，未能举证证明双方就此项费用存在约定，一审法院不予支持。关于蒋建权主张的补缴社保问题，因补缴社会保险相关问题不属于人民法院审理劳动争议案件的受理范围，在本案中不予处理。一审法院据此依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定判决如下：（一）限长沙双鹤物流有限公司于判决生效之日起十日内向蒋建权支付自2019年8月18日至2019年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额10862.07元；（二）限长沙双鹤物流有限公司于判决生效之日起十日内向蒋建权支付经济补偿4500元；（三）限长沙双鹤物流有限公司于判决生效之日起十日内向蒋建权支付拖欠的工资3152.04元；四、驳回蒋建权的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由长沙双鹤物流有限公司负担。本院二审查明，双鹤公司于2020年3月9日出具《解除劳动合同通知书》，以蒋建权旷工为由终止与其的劳动关系。并在长沙晚报上予以公告。本院二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，蒋建权上诉主张双鹤公司违法解除劳动合同并要求支付二倍工资标准经济补偿金于法无据，一审法院未予支持并无不当。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。蒋建权主张节假日加班工资、延时加班工资，因其举证不足以证明其存在加班事实，一审法院根据举证规则未予支持亦无不当。蒋建权主张电话费及公共交通费补助没有合同依据或法律依据，一审法院不予支持并无不妥。根据双鹤公司的《解除劳动合同通知书》以及蒋建权的自认，本院确认双方于2020年2月26日解除劳动关系。因此，双鹤公司还应支付蒋建权2020年1月19日至2月26日的工资5850元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2399号民事判决第一项、第二项；二、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2399号民事判决第四项；三、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2399号民事判决第三项为：限长沙双鹤物流有限公司于本判决生效之日起十日内向蒋建权支付拖欠的工资9002.04元；四、驳回上诉人蒋建权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由长沙双鹤物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 龙付送审判员 陈 瑶二〇二〇年十月十五日法官助理曾锦书记员何冰洁