山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民终1093号上诉人（原审原告）：李某1，男，1974年6月9日生，汉族，山西省泽州人。被上诉人（原审被告）：郭某，男，1971年6月17日生，汉族，山西省泽州人。被上诉人（原审被告）：李某2，男，1966年6月24日生，汉族，山西省泽州人。被上诉人（原审被告）：沁阳市兰煜物流运输有限公司，住所地：河南省焦作市沁阳市西万镇，统一社会信用代码：×××。法定代表人：冯某，任公司执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司，住所地：河南省焦作市人民路**商务大厦第**，统一社会信用代码：×××。负责人：贺彦霄，任公司总经理。委托诉讼代理人：黄某，系公司职工上诉人李某1与被上诉人郭某、李某2、沁阳市兰煜物流运输有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司人身损害赔偿纠纷一案，不服山西省泽州县人民法院（2020）晋0525民初72号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人李某1的上诉请求：上诉人作为受害人因伤残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，上诉人的误工期限为20个月，原审按6个月计算错误。请求二审依法改判。李某1向一审提出诉讼请求：1、判令被告郭某、李某2、沁阳市兰煜物流运输有限公司共同赔偿原告截止定残日的医疗费21505.91元、住院伙食补助费9600元、营养费9300元、误工费148538元、护理费34739元、交通费5229.8元、伤残赔偿金68277元、被扶养人生活费9584.74元、精神损害抚慰金10000元和鉴定费2500元，以上共计319274.45元。2、判令被告中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司在保险范围内赔偿。3、诉讼费由被告郭某、李某2、沁阳市兰煜物流运输有限公司承担。一审认定事实：2018年8月1日01时许，被告郭某驾驶×××号重型半挂牵引车（载李某1），沿萧县外环路由西向东行驶至建设路交叉路段时，追尾撞到李军强驾驶的×××号重型半挂牵引车（挂车为：×××），导致×××号重型半挂牵引车又撞到前方等红灯的货车，造成郭某、李某1受伤，两车损坏的交通事故。萧县公安局交通管理大队出具道路交通事故认定书，认定郭某承担本起事故的全部责任，李军强、李某1无责任。原告受伤后在徐州仁慈医院住院治疗至2018年8月27日，花去医疗费85088.15元，该医院费用由被告李某2垫付。出院医嘱为：1、建议休息；2、一周、一月、三月复查；3、骨折愈合后二期手术取出左肱骨内固定；4、三月后视恢复情况决定左膝半月板是否手术；5、不适随诊。原告李某1于2018年9月27日在晋城市人民医院花去门诊费用1868元(905元＋679元＋284元)；于2018年11月19日在泽州县人民医院花去门诊费用1074.5元（86元＋779元＋208元＋1.5元）；于2018年11月21日在晋城杏泽药店零售连锁有限公司凤鸣药店购买碳酸钙一盒88元；2018年11月21日在晋城市人民医院花去门诊费135元、2018年11月26日花去门诊费270.85元（135.85元＋135元）、2018年12月4日花去门诊费267.3元（132.3元＋135元）、2018年12月10日花去门诊费135元、2018年12月18日花去门诊费126.33元、2019年1月11日花去门诊费164元、2019年3月5日花去门诊费177.38元（21.38元＋156元）、2019年10月16日花去门诊费164元；于2019年3月11日在晋城长城医院治疗，花去医药费16897.75元；于2020年3月26日在晋煤总医院花去门诊费137.8元。以上医药费共计106594.06元。被告李某2共垫付92008.15元（85088.15元＋400元＋5000元＋720元＋800元），其中6120元直接支付给了原告在徐州仁慈医院住院期间的护工王艳。诉讼中，原告向一审法院申请伤残鉴定，原告伤情经晋城大医院司法鉴定中心鉴定，该中心出具编号为2020年度司鉴字第【10】号鉴定意见书，鉴定意见为：1、李某1左肱骨上段骨折，现遗留左肩关节活动受限，功能丧失达25%以上未达50%的后遗症，构成十级伤残；2、左侧第1-8肋骨骨折（共计8根），构成十级伤残。建议其误工期90-270日，护理期60-90日，营养期60-90日。花去鉴定费2500元。另查明，原告李某1于2019年1月3日向一审法院提起诉讼，因原告骨折愈合不良不能做伤残等级鉴定，后撤回起诉。原告李某1、被告郭军洛均是事故发生时李某2雇佣的司机，原告李某1受伤前受雇于被告李某2约三个月。李某2系×××号重型半挂牵引车实际车主，该车挂靠在沁阳市兰煜物流运输有限公司名下，在被告中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司投有车上人员责任险，保险限额为10万元，并且已经足额赔付给被告李某2。原告李某1父亲李红为1952年3月12日生，母亲李珍为1952年4月26日生，李红为和李珍为共育有三个子女,分别为李云霞、李某1和李芳琴。原告李某1女儿李枳慧，2003年8月29日生。原告请求赔偿住院伙食补助费9600元，被告李某2认为原告在晋城长城医院住院期间存在挂床现象。一审认为，原告在徐州仁慈医院住院治疗26天，在晋城长城医院住院期间长期医嘱单用药截止时间为2019年4月27日，故原告在长城医院必要的住院时间为2019年3月11日至2019年4月27日为47天，原告的实际住院天数共计73天（26天＋47天），参照晋城市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/日计算，住院伙食补助费为7300元（100元×73天）。原告请求赔偿营养费9300元、护理费34739元、误工费148538元，被告李某2认为原告请求的营养、护理、误工的时间过长，营养费标准过高。住院期间的护理期应该包含在鉴定的护理期限内，误工标准过高，被告生意为短途煤炭生意，按趟结算，在没有生意的时候均休息在家。一审认为，晋城大医院司法鉴定中心出具鉴定意见书建议营养期60-90日、护理期60-90日、误工期90-270日，一审法院酌情认定营养期为75天、护理期为75天、误工期为180天。参照每日30元的标准，营养费计算为2250元（30元×75天）。原告未提供证据证明护理人员的平均收入状况，参照2019年山西省居民服务业从业人员的年平均收入48893元的标准计算，护理费为10046.51元（48893元÷365天×75天）。因原告在徐州仁慈医院住院治疗26天由被告李某2提供护理人员对原告进行护理，应扣除该26天的护理费用3482.79元（48893÷365×26天），故原告的护理费用为6563.72元。原告受伤前受雇于被告李某2从事大车司机工作约三个月，且其提供道路运输资格证书证明其从事道路运输行业，故应按照2019年度交通运输业从业人员年平均收入标准94865元计算误工费，为46782.74元（94865元÷365天×180天）。原告请求赔偿残疾赔偿金68277元，被告有异议。一审认为，原告两处伤情均构成十级伤残，但原告仅提供商品房买卖合同未提供物业费缴费、水电费等相关证据，不能证明该房屋已经实际交付且其经常居住地为晋城市城区，故应当按照农村居民标准计算。参照山西省2018年农村居民可支配收入11750元和消费性支出9172元之和20922元，原告残疾赔偿金计算为46028.4元（20922元×20年×0.11）。原告请求赔偿被扶养人生活费9584.74元，被告有异议。一审认为，原告经常居住地为泽州县周村镇坪上村，应按照农村居民标准计算被扶养人生活费。参照2019年农村居民人均生活消费支出9728元的标准计算，李枳慧、李红为、李珍为被抚养年限分别为1年、12年、12年，被扶养人有数人的，年赔偿总额不得超过2019年农村居民人均生活消费支出总额9728元。李枳慧生活费为9728元/2人/(9728元/2人＋9728元/3人＋9728元/3人)×1年×9728×0.11即458.61元，李红为的生活费计算为9728元/3人/(9728元/2人＋9728元/3人＋9728元/3人)×1年×9728元×0.11＋9728元/3人/(9728元/3人＋9728元/3人)×（12﹣1）年×9728元×0.11即6191.18元，李珍为生活费同李红为相同为6191.18元，以上共计12840.97元（6191.18元＋6191.18元＋458.61元），原告请求赔偿9584.74元，一审予以支持。原告请求赔偿精神损害抚慰金10000元，被告认为金额过高。一审酌情认定5000元。原告请求赔偿交通费、住宿费5229.8元，被告有异议。一审认为，原告提供的加油发票、高速收费发票、出租车发票、住宿费发票不能证明与本案具有关联性，故酌情认定交通费为1500元，对原告要求赔偿住宿费的主张不予支持。综上，原告的损失为：医疗费106594.06元、住院伙食补助费7300元、营养费2250元、护理费6563.72元、误工费46782.74元、残疾赔偿金46028.4元、被扶养人生活费9584.74元、精神抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费2500元，以上共计234103.66元。一审认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告李某1和被告李某2为雇员雇主关系，李某1在从事雇佣活动中受伤，被告李某2应当承担赔偿责任。被告李某2主张其在安心财产保险有限责任公司投保了雇主责任险，与本案不是同一法律关系，其先行赔偿后，可另行起诉。被告李某2所有×××号重型半挂牵引车挂靠在被告沁阳市兰煜物流运输有限公司名下，被告沁阳市兰煜物流运输有限公司与原告李某1不存在雇员雇主关系，其不承担赔偿责任。被告中国人寿财产保险股份有限公司焦作市中心支公司在车上人员险范围内已经足额进行了理赔，不再承担赔偿责任。因该起事故中的无责车辆×××号重型半挂牵引车所投保的阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司，在交强险无责限额内已赔偿原告12000元，故被告李某2应赔偿原告222103.66元（234103.66元-12000元）。被告李某2主张本案开庭前未给其送达应诉手续及开庭传票，导致其丧失了庭审辩论权。一审法院于2020年3月11通过邮政特快专递向其送达应诉手续，其于3月13日签收。2020年4月21日一审法院再次通过邮政特快专递向其送达开庭传票，其本人拒收。故对被告该主张不予采信。被告李某2主张其给原告垫付8400元费用，未提供相应证据，一审法院确认800元。综上所述，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：1、被告李某2赔偿原告李某1医药费、护理费、误工费等共计222103.66元（含被告李某2垫付的医疗费85088.15元、生活费800元）；2、驳回原告李某1的其他诉讼请求。二审查明事实与原审基本一致。除上诉人对一审误工期认定有异议外，双方当事人对原审查明其他事实均无异议。本院认为，本案争议的焦点为：原审对上诉人误工费认定是否正确。针对上诉人的上诉请求，结合本案证据，本院评判如下：上诉人对一审认定的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费无异议，本院予以认定。关于上诉人提出的误工期的认定问题。本院认为，上诉人在原审提出伤残鉴定，晋城大医院司法鉴定中心出具编号为2020年度司鉴字第【10】号鉴定意见书，鉴定意见中建议其误工期为90-270日，上诉人在原审对该鉴定意见未提出异议，也未申请重新鉴定。原审参照鉴定意见，结合上诉人的伤情认定上诉人的误工期为180天依法有据。上诉人上诉称其误工期为20个月，未提供充分证据，且与鉴定机构建议的误工期不一致，故上诉人的上诉理由于法无据，本院不予支持。原审认定事实清楚，判处适当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2514元，由上诉人李某1负担。本判决为终审判决。审 判 长 董丽萍审 判 员 何向丽审 判 员 郭永会 二〇二〇年十月二十四日法官助理 田 夏书 记 员 赵 丽