河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终5442号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司，营业场所:济源市济水大街紫罗兰家园门面房。负责人:季竹玲，该支公司经理。委托诉讼代理人:赵保锋,河南广文律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）：习建功，男，汉族，1962年12月13日出生，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：王红玉，洛阳市孟津县光明法律服务所法律工作者，特别授权。被上诉人（原审被告）：习天捧，男，汉族，1958年5月17日出生，住河南省孟津县。被上诉人（原审被告）：刘小波，男，汉族，1979年2月20日出生，住河南省济源市。被上诉人（原审被告）：济源市金汇汽车运输有限公司。地址：河南省济源市五龙口镇河头村同力实业公司院内。法定代表人：丁克贵。被上诉人（原审第三人）：中原农业保险股份有限公司，住所：河南省郑州市郑东新区商务外环路**海联大厦****。法定代表人：毕治军，该公司董事长。委托诉讼代理人：乔艺萌，该公司员工，特别授权。上诉中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司因与被上诉人习建功、习天捧、刘小波、济源市金汇汽车运输有限公司、中原农业保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2019）豫0322民初2137号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法适用独任制程序对本案开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司的委托诉讼代理人赵保锋，被上诉人习建功的委托诉讼代理人王红玉，被上诉人中原农业保险股份有限公司的委托诉讼代理人乔艺萌到庭参加诉讼，被上诉人习天捧、刘小波、济源市金汇汽车运输有限公司，经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，依法改判为营养费1270元、护理费5945.17元、被抚养人生活费24717.96元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.关于营养费。《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例(试行)》的通知豫高法(2018)372号文件，规定营养费为住院期间每天20元。原审法院认定营养费住院期间每天30元，每天多计算10元，住院，住院127天为1270元关于被抚养人生活费。原审法院认定被抚养人生活费没有参考伤残系数，按照十级伤残被抚养人生活费为2746.44元，原审认定27464.4元，多计算24717.96元。3.关于护理费。护理人员习天喜的护理误工时间为2019年2月22日至28日、2019年3月4月、2019年5月1日至6日、2019年6月7日至30日，习天喜5月收入为4753.69元(请假扣款142.86元)，习天喜6月份收入为1191.48元(请假扣款2368.42元);可知习天喜5、6月收入为5945.17元，应予以扣除。习建功辩称，关于营养费问题，一审法院计算无误。《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第24条规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，习建功已经近六十岁，而且因交通事故造成受伤的部位较为特殊、较为严重加之术后处于恢复期，一审判决每天按30元计算营养费是正确的(诊断证明习建功伤情为：1、重度颅脑损伤2、急性硬膜下血肿3、局限性脑挫裂伤4、少量蛛网膜下腔出血5、吸入性肺炎6、颅骨缺损)。二、关于被扶养人生活费问题，《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条规定，习建功已丧失劳动能力，至今习建功目前因交通事故造成的伤情未完全治愈，还在治疗当中，生活仍不能自理。还需专人护理。一审法院按照河南省城镇居民人均消费支出计算出的扶养人生活费27464.4元是正确的。目前，没有法律明确规定被扶养人生活费必须按照受害人的伤残系数予以扣减。因此，二审法院不应当支持上诉人的此项请求。中原农业保险股份有限公司辩称，同意习建功答辩意见。习建功向一审法院起诉请求：1、依法判令四被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费等费用共计300241.41元，其中第四被告在机动车强制保险及商业三责险内承担赔偿责任，不足部分由第一、第二、第三被告承担连带赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月21日13时54分,在小浪底专线××县横水镇××村村口处,刘小波驾驶豫Ｕ×××**号重型半挂牵引车/豫U68**号重型罐式半挂车由南向北驶入道路左侧，与同向前方由南向西左转弯行驶习天捧无证驾驶的无号牌二轮摩托车（载习建功）相撞，造成习建功受伤及双方车辆损坏的交通事故。2019年3月26日孟津公安交通警察大队作出孟公交认字[2019]第297号道路交通事故认定书认定刘小波负事故的主要责任，习天捧负事故的次要责任，习建功不负事故责任。习建功受伤后在孟津县人民医院住院127天，住院，住院期间陪护2人医疗费共117382.9元（116637.75元+390元+206.4元+148.75元）。经洛阳景华法医临床司法鉴定所对习建功的伤残等级及出院后误工期鉴定，评定为习建功构成十级伤残，出院后误工期限53天。鉴定费1900元。习建功提供劳动合同书、银行交易流水等证明护理人员习天喜月工资为4229.3元。提供火车票显示交通费295元。习建功提供户口簿复印件证明井淑环1942年12月13日出生，系习建功被扶养人。习建功认可刘小波垫付9800元，第三人道路基金垫付了60692.44元，中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司垫付39800元。另查明，豫豫Ｕ×××**重型半挂牵引车/豫豫U68**重型罐式半挂车登记所有人为被告济源市金汇汽车运输有限公司，该车在中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司投保有交强险和商业三者险（主车150万、挂车5万），不计免赔，事故发生在保险期限内。中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司提交（2019）豫0322民初1325号调解书，证明其已如约全部履行习天捧的费用7770元；提交垫付支付回单三份三页，证明其经垫付了习建功的39800元。同时提交机动车综合商业保险条款一份，但未举证证明其已就免责条款对投保人尽到提示和说明义务。一审法院认为：交警部门作出道路交通事故责任认定书认定刘小波负事故的主要责任，习天捧负事故的次要责任。原、被告均未提出复核，该院予以采信。发生交通事故导致习建功受伤，原告因本次交通事故产生的损失和费用，先由承保交强险在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，由侵权人予以赔偿。根据上述查明的事实和有关法律规定，在习建功的诉讼请求范围内，对原告习建功的损失该院依法认定如下：1、医疗费117382.9元；2、住院伙食补助费6350元(50元/天×127天)；3、营养费30元/天×127天=3810元；4、护理费127天×121.41元/天×1人+127天×（4229.3元÷30天）×1人=33323.1元；5、误工费180天×121.41元/天=21853.8元；6、伤残赔偿金68401.94元；7、被扶养人生活费21971.57元×5年÷4人=27464.4元；8、精神损失费5000元；9、鉴定费1900元；10、交通费酌定2540元，以上共计288026.14元。医疗费、住院伙食补助费、营养费共计127542.9元应在由中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司交强险医疗限额内赔偿2230元，剩余125312.9元在商业三者险保险范围内按事故责任比例赔偿原告87719.03元，由习天捧按事故责任比例赔偿习建功37593.87元。护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费、鉴定费、交通费共计160483.24，应由中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司交强险医疗限额内赔偿110000元，剩余50483.24元在商业三者险保险范围内按事故责任比例赔偿习建功35338.27元，由习天捧按事故责任比例赔偿习建功15144.97元。刘小波垫付的9800元，第三人道路基金垫付的60692.44元，中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司垫付的39800元可以扣除。综上，由中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司赔偿习建功共计124994.86元（2230+87719.03+110000+35338.27-39800-9800元-60692.44元），由中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司支付第三人60692.44元，支付刘小波9800元；由习天捧赔偿习建功52738.84元（37593.87元+15144.97元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿习建功共计124994.86元；二、中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内支付第三人中原农业保险股份有限公司60692.44元，支付刘小波9800元；三、习天捧于本判决生效之日起十日内赔偿习建功52738.84元；四、驳回习建功的其他诉讼请求。案件受理费2000元，由刘小波、济源市金汇汽车运输有限公司共同负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：刘小波驾驶豫Ｕ豫Ｕ×××**型半挂牵引车/豫U豫U68**型罐式半挂车由南向北驶入道路左侧，与同向前方由南向西左转弯行驶习天捧无证驾驶的无号牌二轮摩托车（载习建功）相撞，造成习建功受伤及双方车辆损坏的交通事故。孟津公安交通警察大队已对该次事故作出认定，刘小波负事故的主要责任，习天捧负事故的次要责任，习建功不负事故责任。本院对以上事实予以确认。关于营养费问题，习建功因交通事故造成受伤且多处部位需术后治疗恢复，营养费按照每天按30元计算符合实际情况。关于被扶养人生活费问题，习建功目前因交通事故造成的伤情未完全治愈，还在治疗当中，生活仍不能自理。一审法院按照河南省城镇居民人均消费支出予以认定并无不当。关于护理费问题，根据医院出具的陪护证明显示需要二名护理人员对其进行护理，一审法院结合习建功的受伤情况对其护理费按照每天121.41元予以计算并无不当，本院予以维持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费598元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司济源中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邱平平审判员  赵广云审判员  杨元卿二〇二〇年十月十二日书记员  雷心怡