新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院   民 事 判 决 书   （2019）新0104民初11741号   原告：李婕燕，女，1972年6月3日出生，汉族，新疆教育学院学前学院老师，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   委托诉讼代理人：李万忠，新疆新途律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李永亮，新疆新途律师事务所律师。   被告：乌鲁木齐市沙依巴克区沁馨园幼儿园，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。   法定代表人：李娅弘，该幼儿园园长。   委托诉讼代理人：杨建新，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：周玉慧，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。   原告李婕燕与被告乌鲁木齐市沙依巴克区沁馨园幼儿园（以下简称：沁馨园幼儿园）民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月19日公开开庭进行了审理，原告李婕燕及其委托诉讼代理人李永亮与被告沁馨园幼儿园的委托诉讼代理人杨建新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告李婕燕向本院提出诉讼请求：1．判令被告偿还原告代垫款330524.9元，资金占用利息计算至实际履行之日（暂主张40个月，330524.9×6%/12×40=66104.98元）；2．判令被告承担保函费1140.31元；3．判令被告承担本案保全费。事实与理由：2017年1月被告的法定代表人进行变更。在此之前，原告已陆续向被告代垫资产330524.9元，被告至今尚未偿还。请求法院依法判决，支持原告的诉讼请求。   被告沁馨园幼儿园辩称，本案案由是民间借贷纠纷，原、被告间不存在民间借贷法律关系，原告请求被告偿还代垫款，在事实与理由中称在2017年1月变更法定代表人之前，代垫款或资产330524.9元，该款项是通过离任审计报告中体现的，该审计报告是为了变更登记负责人向民政局及教委提交备案的，该会计师事务所公司对会计报告中的账目，并未实际查核变更任何会计凭证或实际账目，仅依据2014年至2015年资产负债表及2014年至2015年业务活动表出具；原告自2005年成立的金泰幼儿园，在2013年与被告合并后，幼儿园的押金等收支均进入原告个人账户，直至法定代表人变更时止，积累下来的押金被告还在退还幼儿家长。   原告李婕燕为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：   证据一、原法人李婕燕离任审计报告，证明原告与被告在2016年11月30日变更法人之前，被告委托新疆民旺有限责任会计师事务所对原告的代垫款进行审计，总额为330524.9元，计入公司债务状况。   证据二、（2019）新0104民初1486号民事判决书，证明被告在诉原告不当得利案件中，原告出示过审计报告，被告在该案对审计报告真实性认可，且在法院审理查明代垫款项是330524.9元。   证据三、幼儿园合作办园协议，证明被告称原告在办园是押金进原告的账号，供原告使用，该协议约定，由原告开卡，财务管理，密码由出纳设定，所以原告开的银行的资金，不是在原告的名下使用。   证据四、中国工商银行流水凭证，证明在原告尾号5349的账号中被告法定代表人存在多次大额支取款项行为，所以这卡是由原告开的，但不是在原告的控制下。   证据五、案件受理费发票、财产保全发票、保函费发票，证明原告因本案主张权利花费的费用。   被告沁馨园幼儿园对原告的证据质证意见如下：   针对证据一、真实性认可，合法性、关联性不认可，不具有证明力，该离任审计报告的依据是2015年12月31日资产负债表1、2以及2014-2015年度的业务活动表，该审计的依据没有一项体现出被告向原告借款或者存在原告代垫款，该报告应该是2003-2015年12月期间对原告全部的离任审计。故该证据不能证明双方存在民间借贷法律关系。   针对证据二、真实性、合法性认可，关联性不认可。现在的本案应当是个人合伙的法律关系，对原告证明的问题不认可。   针对证据三、真实性、合法性认可，关联性不认可，双方存在合伙法律关系，应当以合伙法律关系审理本案。   针对证据四、真实性认可，合法性、关联性不认可，该银行清单是原告片面打印的一部分，并未将2003-2015年12月期间的所有流水打出。   针对证据五、真实性、合法性认可，关联性不认可，法院依法裁决。   被告沁馨园幼儿园为支持其答辩意见，向本院提交证据如下：   证据一、幼儿园合作办园协议，证明2013年7月30日原告与合并成立的被告的其他股东签订合伙协议，原告在2017年1月24日变更法定代表人之前是幼儿园的法定代表人以及实际管理人。被告所有支出收入均从原告基本户支配，并有收取押金的事实。   证据二、离任审计报告，证明2015年12月31日资产负债表1、2以及2014-2015年度的业务活动表，该审计的依据没有一项体现出被告向原告借款或者存在原告代垫款，会计师事务所未依据实际做账的会计凭证等审计，该报告存在鉴定依据不足等法律情形，不能作为认定案件事实的依据。   证据三、民事起诉状2份、变更诉讼请求申请书、（2019）新0103民初2109号民事裁定书，证明2016年12月30日，个人合伙协议到期后不能继续合作后，原告于2017年1月24日变更登记后，合伙关系已经终止，原告多次诉讼，对合伙事实及投资款的返还有多次不同的表述。   原告李婕燕针对上述证据质证如下：   针对证据一、真实性、合法性认可，关联性与对被告证明的问题不认可，是原告提交的合作办园协议。被告证明被告的收入以及支出，由原告支付，有收取的押金的情况，但是该协议约定的是原告开户，财务管理，出纳设置密码，该账户并非由原告控制和管理。   针对证据二、真实性、合法性认可，关联性与证明问题不认可，审计报告是原告提供材料，由被告委托会计师事务所进行审计，原告提供的相关材料，在原告离任审计之前已经由被告掌管，不存在审计依据不足的情况。   针对证据三、真实性、合法性认可，关联性与证明问题不认可，原告在乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院起诉的主体不是本案被告，在乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院起诉案由是个人合伙纠纷，与被告无实际关联，被告不是合伙企业，只是民办非企业，另案乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院起诉的另外两个合伙人，与本案原告向被告请求代垫款的民间借贷案由无关。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的；离任审计报告、（2019）新0104民初1486号民事判决书、幼儿园合作办园协议、中国工商银行流水凭证、案件受理费发票、财产保全发票、保函费发票，被告提供的幼儿园合作办园协议、离任审计报告、民事起诉状2份、变更诉讼请求申请、（2019）新0103民初2109号民事裁定书，本院对以上真实性予以确认。   经审理查明，2013年7月30日，李婕燕、马榕一、李亚红就合作办学事宜签订《幼儿园合作办园协议》，现幼儿园全称：乌鲁木齐市沙依巴克区金泰幼儿园（整体搬迁进驻沁馨园幼儿园合并暂用沁馨金泰幼儿园名称），幼儿园在2014年度年检时及时变更幼儿园地址、名称（选用沁馨园幼儿园）。合作期限自2013年8月1日起合资合作至2016年12月31日止。合作到期如双方有再次合作意向，需提前1个月商议合作事项。由马榕一、李亚红出面租赁沁心园小区幼儿园，并负责协调租赁相关事宜及保证基础设施到位。李婕燕从2014年3月1日起，配合李亚红并协调对外相关部门的所有业务工作至2016年12月30日。幼儿园所有收入必须存入同一账户中，由李婕燕开基本账户，商友卡由财务保管，密码由幼儿园出纳设定，押金卡由财务开户办理保管，如有一方私自提取现金或更改密码将追究法律责任。账户信息短信由双方共享。幼儿园重大事项：如幼儿园大修、园长人员变动、财务人员招聘、幼儿园发展规划等，应双方共同协商，待双方同意签字后方可实施。   新疆民旺有限责任会计师事务所接受沁馨园幼儿园委托，对沁馨园幼儿园法定代表人李婕燕进行了离任审计，并于2016年11月30日出具的《关于乌鲁木齐市沙依巴克区沁馨园幼儿园原法人李婕燕离任审计报告》载明的公司债务状况：公司无对外债务，其中应付账款：17606.6元为应付的伙食费后期进行偿还；其他应付款：432874.9元为单位押金102000元；李婕燕330524.9元为代垫款。   李婕燕曾在（2019）新0104民初1486号案件中出示前述审计报告作为证据，沁馨园幼儿园对该证据真实性予以认可。   原告因向被告沁馨园幼儿园主张权利，产生案件申请费2420.52元，保全担保保险费1140.31元。   另，李婕燕曾因合伙纠纷在乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院起诉李娅弘、马榕一，后又撤回起诉。   本院认为，虽李婕燕、马榕一、李亚红三人之间签订《幼儿园合作办园协议》存在合伙关系，但本案被告沁馨园幼儿园非合伙关系的主体，原告在担任沁馨园幼儿园的法定代表人职务期间多次垫付费用现要求沁馨园幼儿园偿还实属民间借贷纠纷。原告要求被告偿还代垫款，原告的代垫款经新疆民旺有限责任会计师事务所审计，审计其他应付款李婕燕330524.9元为代垫款，被告认为审计会计师事务所公司对会计报告中的账目，并未实际查核任何会计凭证或实际账目。但审计报告载明系沁馨园幼儿园委托审计，合作办园协议载明财务系由沁馨园幼儿园财务及出纳进行管理，且审计报告作为另案依据，被告沁馨园幼儿园进行变更后系持有财务凭证的一方，并未在另案中提出相反证据推翻审计报告的真实性，且审计报告在本案中被告也将其作为证据出示，故本院不予采纳被告的答辩意见。故被告沁馨园幼儿园应按审计报告作出的审计数额偿还原告。本案原告与被告之间未约定利息，故原告按照年利率6%主张资金占用期间的利息符合法律规定。原告的代垫款系原告与被告合作期间形成的，非一笔垫付款，故原告从审计报告出具之日开始计息，符合法律规定，本院予以采纳。故原告主张的利息以本金330524.9元为基数从2016年11月30日计算至2020年5月14日期间的逾期利息为66104.98元。保全担保保险费1140.31元系系因被告沁馨园幼儿园逾期偿还款项，原告向被告沁馨园幼儿园主张权利产生的合理支出的诉讼费用，故被告沁馨园幼儿园负担。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十五条第一款、第二十九条的规定，判决如下：   一、被告乌鲁木齐市沙依巴克区沁馨园幼儿园偿还原告李婕燕代垫款330524.9元；   二、被告乌鲁木齐市沙依巴克区沁馨园幼儿园支付原告李婕燕利息66104.98元，并以欠付本金为基数按照年利率6%计算至实际给付之日；   三、被告乌鲁木齐市沙依巴克区沁馨园幼儿园支付原告李婕燕保全担保保险费1140.31元。   以上被告沁馨园幼儿园共计给付原告李婕燕397770.19元，于本判决生效后十日内一次性给付原告，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。   案件受理费7266.55元（原告已预交），由被告沁馨园幼儿园负担7266.55元，案件申请费2420.52元，由被告沁馨园幼儿园负担2420.52元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。   审  判  长   妥 静   人民 陪 审员   杜建中   人民 陪 审员   明兰祥   二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 日   书  记  员   李佳慧