江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0803民初6753号 原告：宜兴市太湖地基工程有限公司，住所地宜兴市周铁镇朝阳路。 法定代表人：陈锡平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：钱益锋、蒋心怡,江苏国山律师事务所律师。 被告：江苏创一房地产开发有限公司，住所地淮安市淮安区三堡乡政府院内。 法定代表人：潘耀乐，该公司总经理。 被告：江苏中祥建设集团有限公司，住所地淮安市淮安区淮城镇北门大街**。 法定代表人：乔刚，该公司总经理。 两被告共同委托诉讼代理人：石伟伟，江苏天淮律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：刘亚东，公司员工。 原告宜兴市太湖地基工程有限公司（以下简称地基公司）与被告江苏创一房地产开发有限公司（以下简称创一公司）、江苏中祥建设集团有限公司（以下简称中祥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告地基公司的委托诉讼代理人钱益锋、蒋心怡，被告创一公司、中祥公司的委托诉讼代理人石伟伟、刘亚东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告地基公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告创一公司向原告支付工程款6504527.85元，并从2016年1月10日起按照合同总价的千分之一每日计算违约金至实际付清之日止（具体金额待鉴定后确认)；2、判令被告承担原告律师费用25万元；3、判令被告中祥公司对上述债务承担连带清偿责任；4、判令被告承担本案诉讼费用。审理中，原告要求被告创一公司给付给付工程款6527511.63元。事实与理由：1、2015年7月11日，原告与被告创一公司签订了《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告开发的位于淮安市交叉处的学府壹号项目中1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#楼全部桩基与基坑支护工程（不含16#、17#、18#、19#试桩）。原告为承包人，被告为发包人。合同签订后，原告依约开工，且所承建项目现已全部竣工验收。但被告创一公司未能按照合同约定如期支付工程款。经多次催要未果，原告于2017年12月1日诉至法院后，双方签订了《补充协议》，原告撤诉。《补充协议》对原告承建项目的审计工作，余款支付、担保及违约责任做出了约定。2018年12月6日，审计单位出具了《工程造价咨询报告书》，审定金额为29151812.65元。双方无法就金额达成一致意见，被告也未按照《补充协议》履行付款等义务。根据《补充协议》，被告中祥公司对该款项承担担保责任，违约方承担因诉讼产生的诉讼费、律师费等。2、按合同约定水电费由原告承担。审理中，原告先对工程总价款29151812.65元中的水电费953027.58元有异议，申请鉴定，后又认可水电费953027.58元，放弃对水电费的鉴定。3、以房抵款的房屋已经收到并办理网签，但没有办理产权证，应在产权证办理后手续完成才能抵扣工程款。原告已占有抵款房屋，以房抵款是3404268元。 被告创一公司辩称，1、被告创一公司不存在违约行为，原告主张违约金及律师费无法律依据；2、本案所涉剩余工程款未满足补充协议约定的支付条件，原告无权提起诉讼。请驳回对被告创一公司的诉请；3、合同约定涉案工程水电费由原告承担。4、对《关于淮安学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#楼桩基工程部分签证的工程造价鉴定结果报告书》真实性无异议，鉴定机构仅凭在对账时的监理签字进行鉴定，该鉴定报告不能证明原告实际进行了涉案引孔的施工，且监理在该对账单上签字也不符合监理规范的规定，现在已经无法核实是否存在引孔施工，不认可鉴定结论。 被告中祥公司辩称，被告中祥公司作为保证人，被告创一公司已足额履行了约定的义务，被告中祥公司不需承担责任。请驳回对被告中祥公司的诉请。 本院经审理认定事实如下： 1、2015年7月11日，原告地基公司（承包人）和被告创一公司（发包人）签订《建设工程施工合同》，约定，第一部分、协议书，工程名称：学府壹号工程1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#楼桩基工程。工程内容：本标段工程中全部桩基与基坑支护工程（不含16#、17#、18#、19#试桩）。承包范围：本标段全部桩基与基坑支护工程（不含16#、17#、18#、19#试桩）。合同总价金额：约贰仟万元。第三部分、专用条款，六、合同价款与支付，26、工程款（进度款）支付，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：施工过程中不支付工程款，本工程高层部分（16#、17#、18#、19#）房屋销售开盘后，最迟春节前支付审定后的高层部分桩基工程造价的95%，其中45%为工程款支付，50%为发包人指定的房屋冲抵工程款，本工程多层部分（学府壹号工程1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#、14#、15#楼桩基工程）房屋销售开盘后支付审定后的多层部分桩基工程造价的45%，50%为发包人指定承包人认可的房屋冲抵工程款，余款5%为质量保修金，工程竣工一年后无息支付。具体抵工程款房源如下：高层商业内街S19，户号107、总价4502052元；户号305、总价2133525元；户号112、总价2398598元；户号116、总价2747880元，合计11782055元。十、违约、索赔和争议、35.1、双方约定的发包人其他违约责任：如发包人未按合同节点支付工程款，按合同总价的千分之一／每日承担违约责任等内容。原告有地基基础工程专业承包壹级建筑企业施工资质。 原告按合同组织案涉工程施工，案涉工程经验收合格。 2015年8月22日，原告作出《工程联系单》给被告创一公司，表示建议参照16-19#楼主楼工程桩进行引孔施工，跟主楼工程桩一样将产生引孔相关费用，请业主认可。被告创一公司工程管理部在《工程联系单》上写明，请按试桩工艺流程施工，控制引孔钻头尺寸，确保抗拔桩沉入后的抗拔能力，满足设计要求，并加盖印章。原告提供的案涉工程《引孔施工记录》上有监理签名，案涉工程监理单位是被告聘请的。 2018年12月6日，被告创一公司作出《淮安学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#桩基及基坑支护工程结算审核报告》，审核结果：我方审定金额为29151812.65元。 2020年7月27日，淮安市财建工程咨询有限公司作出《关于淮安学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#楼桩基工程部分签证的工程造价鉴定结果报告书》，鉴定项目：淮安学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#楼已完成的桩基础工程签证的工程造价进行鉴定。工程造价鉴定结果：1170596.61元。原告支出鉴定费50000元。 学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#楼桩基及基坑支护工程总价款为29151812.65元,其中水电费为953027.58元。水电费953027.58元由被告垫付。 被告创一公司已给付原告工程款及用房屋抵冲的工程款3404268元，合计26366138元。 本案中，被告创一公司发包给原告地基公司案涉工程总价款为30322409.26元（29151812.65元+1170596.61元），扣除被告已垫付的水电费953027.58元，已给付原告工程款及用房屋抵冲的工程款计26366138元后，被告创一公司尚欠原告工程款3003243.68元（30322409.26元-953027.58元-26366138元）。 2、2018年6月17日，原告（乙方）和被告创一公司（甲方）签订《补充协议》，约定，鉴于乙方承接甲方的淮安学府一号项目的审计工作尚未结束，双方达成如下补充协议：一、关于淮安项目，由乙方与甲方周维斌共同负责与审计单位的对接工作，在2018年6月15日前按照审计单位的要求予以补足完善所需资料，并积极推进该审计工作，争取在2018年6月底前得出审计结论。二、审计结果出来后，甲方分三次向乙方支付剩余款项的50%（具体时间为2018年7月底前支付其中的33%，2018年10月1日前支付其中的33%，2018年12月31日前支付其余的34%）。三、南京项目的审计结果出来后，如南京项目确实存在余款未支付，则本项目另外的50%剩余款项才能按照上述时间和节点支付余款，如不存在余款未支付，则本项目的另外50%剩余款项双方另行协商支付方案。（乙方与江苏中祥建设集团有限公司就南京项目的审计问题另行签订补充协议）。七、本项目和南京项目审计结果全部出来后，如甲方按约不能支付本项目的剩余款项，则由江苏中祥建设集团有限公司对上述款项进行担保。八、上述协商意见是双方真实意思的表达，双方均承诺将按照协议认真执行，否则按原合同条款承担违约责任，违约方承担因此产生的诉讼费、律师费及执行费用等内容。原告和被告创一公司在协议上盖章，被告中祥公司在协议上担保方处盖章签名。 淮安项目的审计结论，南京项目的审计结果至今均没有作出来。 3、2020年1月9日，本院依法作出（2019）苏0803民初6753号民事裁定，裁定查封、冻结被申请人江苏创一房地产开发有限公司、江苏中祥建设集团有限公司名下银行存款1000万元或等值财产。 以上事实，有原、被告陈述，原告提供的《建设工程施工合同》、《桩基工程质量验收报告》、《淮安学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#桩基及基坑支护工程结算审核报告》、《补充协议》、《工程联系单》、《引孔施工记录》复印件、《关于淮安学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#楼桩基工程部分签证的工程造价鉴定结果报告书》等证据，被告创一公司提供的工程造价审定单、《工程咨询造价报告书》复印件等证据，经庭审质证，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自已的义务。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款。原告地基公司和被告创一公司签订《建设工程施工合同》、《补充协议》，符合法律规定，具有法律效力。案涉工程经验收合格，被告创一公司应按约定支付原告工程款。被告创一公司尚欠原告工程款3003243.68元属实，淮安项目的审计结论至今虽未作出，但双方约定争取在2018年6月底前得出审计结论，审计结果出来后，被告创一公司于2018年7月底前、2018年10月1日前、2018年12月31日前分三次向原告支付剩余款项的50%，证明淮安项目审计结论在出来后，被告创一公司应在6个月内向原告支付剩余款项的50%。被告创一公司于2018年12月6日作出《淮安学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#桩基及基坑支护工程结算审核报告》，证明被告创一公司已自认案涉工程的工程款金额，原告在本案审理中对该审核报告无异议，被告创一公司作出该审核报告至原告就本案向本院提起诉讼的期间已远超过6个月，结合淮安项目的审计结论至今没有作出来、被告创一公司拖欠原告工程款的情形，原告对南京项目的审计结果至今没有作出没有责任，故原告现要求被告创一公司支付工程款3003243.68元，符合法律规定，本院予以支持。 原告要求被告创一公司支付违约金，以29369381.68元为基数，从2016年1月10日起至实际付清之日止，按照合同总价的千分之一每日计算违约金。原告没有提供被告创一公司按合同约定应给付工程款时间节点的等证据，致本院无法确认违约定，对原告主张的违约金，本院不予支持，待原告有充分、有效证据后，可另行主张权利。 原告要求被告承担律师费用25万元，依据是《补充协议》第8条。原告没有提供已支付律师费的充分、有效的证据，对原告的要求，本院不予支持，待原告有充分、有效证据后，可另行主张权利。 原告要求被告中祥公司对上述债务承担连带清偿责任。 被告中祥公司虽然在原告和被告创一公司签订的《补充协议》协议上担保方处盖章签名，但原告和被告创一公司约定，本项目和南京项目审计结果全部出来后，如甲方按约不能支付本项目的剩余款项，则由江苏中祥建设集团有限公司对上述款项进行担保。在本案审理中，南京项目的审计结果至今没有作出来，原告的主张无事实和法律依据，本院不予支持。 原告诉称以房抵款的房屋没有办理产权证，应在产权证办理后手续完成才能抵扣工程款。本院认为，原告已收到、占有抵款房屋，并办理网签，被告用房屋抵冲工程款3404268元成立，用房屋抵冲的工程款3404268元应从总工程款中扣除，原告诉称的理由不成立，不予支持。 被告创一公司辩称不认可鉴定结论。本院认为，依据《工程联系单》，被告创一公司应知道并同意原告对案涉工程进行引孔施工，结合案涉工程监理单位是被告聘请的，原告提供的案涉工程《引孔施工记录》上有监理签名的情形，确认原告对案涉工程进行了引孔施工。淮安市财建工程咨询有限公司作出《关于淮安学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#楼桩基工程部分签证的工程造价鉴定结果报告书》，符合法律规定，予以确认。被告创一公司辩称，无事实依据，理由不成立，不予支持。 被告创一公司辩称本案所涉剩余工程款未满足补充协议约定的支付条件，原告无权提起诉讼。本院认为，被告创一公司单方作出《淮安学府壹号1#、2#、4#、5#、7#、10#、13#-19#桩基及基坑支护工程结算审核报告》，证明被告创一公司已自认案涉工程的工程款金额，原告对该审核报告无异议，原告现要求被告创一公司支付工程款，符合法律规定，本院予以支持，被告创一公司辩称的理由不成立，不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第二百六十九条、第二百七十九条的规定，判决如下： 一、被告江苏创一房地产开发有限公司在本判决生效后十日内给付原告宜兴市太湖地基工程有限公司工程款3003243.68元； 二、驳回原告宜兴市太湖地基工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费59082元（原告已预交59082元），由原告宜兴市太湖地基工程有限公司负担32813元，被告江苏创一房地产开发有限公司负担26269元。保全费5000元，由原告宜兴市太湖地基工程有限公司负担3460元，被告江苏创一房地产开发有限公司负担1540元。鉴定费50000元，由被告江苏创一房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  唐铭淮 人民陪审员  沈荣军 人民陪审员  陈尚刚 二〇二〇年十月二十日 法官 助理  宋建道 书 记 员  常 经 附： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。