山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终4061号 上诉人（原审原告）：刘钦明，男，1987年2月21日出生，汉族，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：于金，山东泰润律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：泰安六和经纬农牧有限公司，住所地泰安市岱岳区大汶口镇石家庄、后周家院村之间。 法定代表人：李永岱，总经理。 委托诉讼代理人：和西伟，山东民昊律师事务所律师。 上诉人刘钦明因与被上诉人泰安六和经纬农牧有限公司（以下简称六和经纬公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省泰安市岱岳区人民法院（2020）鲁0911民初2100号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘钦明上诉请求：1.撤销一审判决，改判六和经纬公司支付刘钦明解除合同经济补偿金80285.24元、2015年6月至2019年1月期间基本生活费47740元、年休假工资报酬23729.4元；2.诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.一审法院认为2019年1月25日劳动关系解除近五年，刘钦明未向六和经纬公司提供正常劳动是错误的。根据刘钦明在一审提交的山东省泰安市中级人民法院(2018)鲁09民终2770号、(2018)鲁09民终2771号民事判决书及一审庭审时六和经纬公司的陈述可知，2015年4月六和经纬公司非因劳动者原因停产。刘钦明自入职后，一直工作到2015年4月，2014年5月至2015年4月月平均工资为5734.66元。而刘钦明提出与六和经纬公司解除劳动关系的时间是2019年1月25日，因此一审法院认为2019年1月25日劳动关系解除近五年，刘钦明未向六和经纬公司提供正常劳动是错误的。2.一审法院认为刘钦明未就年休假加班事实的存在进行举证并据此对刘钦明主张的带薪年休假报酬的诉求不予支持是错误的。刘钦明在一审提交的山东省泰安市中级人民法院(2018)鲁09民终2770号、(2018)鲁09民终2771号民事判决书明确载明，六和经纬公司规定的公司员工每月4天休班即每年48天休班，与国家规定的每年104天休息日相差56天。六和经纬公司连刘钦明最基本的休息日都无法保证，如何保证刘钦明的正常的年休假，并且六和经纬公司亦未提交相关证据证实刘钦明在2008年1月至2015年5月休年休假的事实或已支付给刘钦明年休假工资报酬的事实。因此一审法院认为刘钦明未就年休假加班事实的存在进行举证并据此对刘钦明主张的带薪年休假报酬的诉求不予支持是错误的，应当按照相关法律规定支付刘钦明年休假工资报酬。二、一审判决适用法律错误。1.一审法院片面的依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条后半部分之规定，认定合同经济补偿金依据2018年6月1日泰安市岱岳区最低工资标准为基数进行计算是错误的。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。”经济补偿的月工资应当优先按照刘钦明正常工作时应得工资计算，由于六和经纬公司非因劳动者原因停工停产，刘钦明按照公司要求待岗，将待岗期间工资(即当地最低工资标准)作为月平均工资计算依据是不合理的，因该期间工资并非劳动者正常的应得工资，如按非劳动者正常的应得工资计算月平均工资，将违背设立经济补偿金的初衷以及相应的法律法规，严重侵害了劳动者的正当权益，故应以其正常提供劳动时前十二个月(即2014年5月至2015年4月)的工资作为计算依据。因此一审法院片面的依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条后半部分之规定，认定合同经济补偿金依据2018年6月1日泰安市岱岳区最低工资标准为基数进行计算是错误的。2.一审法院未依据《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定认定六和经纬公司全额支付刘钦明基本生活费是错误的。本案中，六和经纬公司自2015年5月份起至2019年1月25日非因劳动者原因停工停产，而刘钦明与六和经纬公司自2015年6月至2019年1月25日期间的劳动关系仍处于存续状态，且其提起仲裁与诉讼均没有超过时效。根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行”的规定。虽然自2015年6月至2019年1月25日刘钦明未在六和经纬公司处工作，但这是由于六和经纬公司自身原因没有为刘钦明安排工作造成的。参照上述规定，企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，企业应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。一审法院认为遵循公平原则，六和经纬公司应当按照不低于泰安市岱岳区最低工资标准的70%支付刘钦明自2018年1月25日至2019年1月25日期间的生活费，额外部分不予支持是完全错误的。刘钦明停工共44个月，仅支付12个月的基本生活费是完全不公平的，严重侵害了劳动者的正当权益，所以六和经纬公司应当全额支付刘钦明停工期间的基本生活费。 六和经纬公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 刘钦明向一审法院起诉请求：1.依法判令六和经纬公司支付刘钦明解除合同补偿金80285.24元；2.依法判令六和经纬公司支付刘钦明自2015年6月至2019年1月期间基本生活费47740元；3.依法判令六和经纬公司支付刘钦明年休假工资报酬23729.4元；4.诉讼费用由六和经纬公司承担。 一审法院认定事实：被告六和经纬公司于2005年4月1日依法登记成立,为合法用工主体单位。2005年4月，原告刘钦明入职被告六和经纬公司种鸭场工作，至2015年4月被告六和经纬公司因经营困难停产，原告刘钦明向被告六和经纬公司提供正常劳动至2015年5月。2015年5月14日新希望六和青岛中心种禽事业部向被告六和经纬公司发出(2015)新希望六和种禽人调字第17号员工调配通知,调原告刘钦明到肥城六和经纬养殖有限公司工作，原告刘钦明不同意调配。2019年1月25日，原告刘钦明以被告六和经纬公司违反劳动合同法的有关规定，不给劳动者提供工作岗位，停产期间不发放生活费为由，向被告六和经纬公司递交书面解除劳动合同通知书，同日被告六和经纬公司为原告刘钦明出具收到解除劳动合同通知书的书面证明。2015年6月至2019年1月原告刘钦明未向被告六和经纬公司提供正常劳动。山东省泰安市中级人民法院已生效（2018）鲁09民终2770号民事判决书认定，刘钦明2014年5月至2015年3月月平均工资为5734.66元，一审法院予以确认。原告刘钦明于2020年1月20日申请仲裁，向仲裁委提出如下仲裁请求:裁决六和经纬公司支付解除劳动合同经济补偿80285.24元，自2015年6月至2019年1月期间基本生活费47740元及自2008年1月至2015年5月年休假工资23729.4元。2020年5月20日，泰安市岱岳区劳动人事争议仲裁委员会作出泰岱劳人仲案字[2020]第28-1号和泰岱劳人仲案字[2020]第28-2号裁决书，并于2020年5月21日向当事人双方送达。原告刘钦明不服该裁决，于2020年6月1日向一审法院提起诉讼。另查明，2015年3月1日统计公布的泰安市岱岳区最低工资标准为1300元/月，2016年6月1日统计公布的泰安市岱岳区最低工资标准为1390元/月，2017年6月1日统计公布的泰安市岱岳区最低工资标准为1470元/月，2018年6月1日统计公布的泰安市岱岳区最低工资标准为1550元/月。 一审法院认为，本案的争议焦点为：一、被告应否支付原告解除合同补偿金80285.24元；二、被告应否支付原告自2015年6月至2019年1月期间基本生活费47740元；三、被告应否支付原告年休假工资报酬23729.4元。关于原告刘钦明主张的解除合同经济补偿问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算,包计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的,按照实际工作的月数计算平均工资。”本案中，被告六和经纬公司非因劳动者原因造成停工、停产，停产期间未为原告刘钦明提供劳动条件，亦未按月发放基本生活费,原告刘钦明以此为由于2019年1月25日向被告六和经纬公司提出解除劳动合同,符合劳动法、劳动合同法规定的解除劳动合同的情形,一审法院予以支持，确认双方之间的劳动关系于2019年1月25日解除，被告六和经纬公司应向原告刘钦明支付解除合同经济补偿金。自2005年4月入职至2019年1月25日解除劳动关系，原告刘钦明在被告六和经纬公司的工作年限为13年10个月，经济补偿应按14个月工资标准支付；2019年1月25日劳动关系解除前近五年，原告刘钦明未向被告六和经纬公司提供正常劳动，被告六和经纬公司也未向原告刘钦明支付劳动报酬，原告刘钦明在劳动合同解除前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，应按当地最低工资标准计算，故对原告刘钦明要求被告六和经纬公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求,一审法院按2018年6月1日泰安市岱岳区最低工资标准1550元/月支持21700元（1550元/月×14个月=21700元），对超出部分，一审法院不予支持。关于原告刘钦明主张的基本生活费问题。2015年4月被告六和经纬公司因经营困难停产后，2015年5月20日新希望六和青岛中心种禽事业部发出员工调配通知,调原告刘钦明到肥城六和经纬养殖有限公司工作，原告刘钦明收到该调配通知后未同意调配。一审法院认为，原告刘钦明对上述调配岗位的通知有异议，且发出该调配通知的主体并非被告六和经纬公司，应当认定被告六和经纬公司未为原告刘钦明提供岗位。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定：“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。”一审法院认为，上述基本生活费并非是劳动者付出劳动的对价，而是用人单位依法承担的一种社会责任，应遵循公平原则。本案中，被告六和经纬公司自2015年4月份起非因劳动者原因停工停产，没有安排原告刘钦明工作，亦无证据显示原告刘钦明到其他单位工作，故参照上述规定，遵循公平原则，被告六和经纬公司应当按照不低于泰安市岱岳区最低工资标准的70%支付原告刘钦明自2018年1月25日至2019年1月25日期间的基本生活费12796元(1470元/月×70%×4个月+1550元/月×70%×8个月=12796元)，对原告刘钦明主张的基本生活费的超出部分，一审法院不予支持。关于原告刘钦明主张的带薪年休假工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字,并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”自原告刘钦明于2020年1月20日向泰安市岱岳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时起，被告六和经纬公司应当提交原告刘钦明此前两年（即2018年2月至2019年1月解除劳动关系期间）的工资发放书面记录以证明刘钦明的加班情况，而2015年6月至2019年1月解除劳动关系期间，原告刘钦明未向被告六和经纬公司提供正常劳动（被告六和经纬公司也未向原告刘钦明支付劳动报酬），故2018年2月至2019年1月期间，被告六和经纬公司无需支付原告刘钦明带薪年休假工资，也无需承担举证不能的不利法律后果；对于原告刘钦明追索两年前的带薪年休假工资，原告刘钦明应当就年休假加班事实的存在承担举证责任，但原告刘钦明未提供确实充分的证据予以证实，应当承担举证不能的不利法律后果，故对于原告刘钦明主张带薪年休假工资的诉讼请求，一审法院不予支持。被告六和经纬公司主张自2015年5月份以来，原告未为被告提供劳动服务，被告仍为其缴纳但应由其个人承担的社会保险费20579.49元，该项费用原告应予返还，一审法院认为，已经缴纳的社会保险费用能否返还，应当由社会保险经办机构及相关职能部门处理，不属于人民法院受理民事纠纷的范围，本案不做处理，被告六和经纬公司可另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告泰安六和经纬农牧有限公司于判决生效之日起十日内向原告刘钦明支付解除劳动合同经济补偿金21700元；二、被告泰安六和经纬农牧有限公司于判决生效之日起十日内向原告刘钦明支付基本生活费12796元；三、驳回原告刘钦明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告泰安六和经纬农牧有限公司负担。 二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一、六和经纬公司支付刘钦明解除劳动合同经济补偿金的基数如何确定；二、六和经纬公司支付刘钦明基本生活费如何确定；三、刘钦明主张的带薪年休假报酬是否应予支持。 关于争议焦点一，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。根据上述规定，经济补偿金的基数，即为劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。本案中，刘钦明在劳动合同解除前12个月未向六和经纬公司提供正常劳动，六和经纬公司也未向刘钦明支付劳动报酬，刘钦明在劳动合同解除前12个月的平均工资低于当地最低工资标准，一审认定当地最低工资标准为六和经纬公司支付刘钦明解除劳动合同经济补偿金的基数，并无不当。 关于争议焦点二，参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业时，劳动者可以要求用人单位支付基本生活费。基本生活费并非是劳动者付出劳动的对价，而是用人单位依法承担的一种社会责任。因此，劳动者请求用人单位支付基本生活费的，在劳动争议调解仲裁法实施之后，应适用该法规定的仲裁时效。基于上述，一审对六和经纬公司支付刘钦明基本生活费的期间和数额处理并无不当。 关于争议焦点三，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。从该规定可以看出，未休年休假工资报酬系由劳动者未休年休假期间正常工资收入（100%）和需要另外支付的未休年休假工资（200%）两部分组成。该200%的部分系用人单位应依法承担的法定补偿责任，不属于正常的劳动报酬范畴，该部分请求权应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款确定的普通仲裁时效。本案中，刘钦明明确其主张的年休假工资系其2008年1月至2015年4月期间应休未休年休假工资，其实质是基于其主张的因未休年休假而请求六和经纬公司支付工资差额，六和经纬公司主张刘钦明该请求权已超出时效，符合上述分析。在此基础上，刘钦明在2008年1月至2015年4月期间是否存在应休未休年休假的事实已无审查必要，一审对刘钦明主张的年休假工资的处理结果正确。 综上所述，刘钦明上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人刘钦明负担。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 邢友峰 二〇二〇年十月三十日 书记员 苏 倩