四川省成都市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川01刑终555号 原公诉机关四川省蒲江县人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵雄，男，1988年12月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省蒲江县。2013年2月1日因犯抢劫罪、贩卖毒品罪被四川省蒲江县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三千元，2016年1月9日刑满释放。因本案于2019年5月9日被四川省蒲江县公安局刑事拘留，同年6月12日被执行逮捕。现羁押于四川省蒲江县看守所。 辩护人郑召行，四川林志律师事务所律师。 原审被告人骆鹏，男，1989年6月4日出生，汉族，大专文化，户籍所在地四川省蒲江县。2017年12月21日因犯容留他人吸毒罪被四川省邛崃市人民法院判处有期徒刑七个月，2018年3月22日刑满释放。因本案于2019年5月23日被四川省蒲江县公安局刑事拘留，2019年6月12日被执行逮捕。现羁押于四川省蒲江县看守所。 四川省蒲江县人民法院审理四川省蒲江县人民检察院指控原审被告人赵雄、骆鹏犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年五月二十九日作出（2020）川0131刑初21号刑事判决。宣判后，原审被告人赵雄不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定，2019年5月3日凌晨，被告人赵雄向宛某以赊账的方式兜售300元的毒品。18时许，赵雄微信告知宛某毒品放在蒲江县大兴镇九莲山庄外的花台下，后宛某取得毒品。5月5日10时许，宛某用微信红包的方式将购买毒品的200元转给赵雄。5月6日凌晨，宛某用微信红包的方式将购买毒品的100元转给赵雄。5月7日18时许，赵雄通过微信向宛某贩卖200元的毒品，并将埋包毒品的地址邛崃兵站外和标有具体藏毒位置的图片通过微信发给宛某，宛某取得毒品。5月9日宛某向赵雄微信转款200元。 3月3日晚，赵雄指使李韬将提前购买好的毒品从邛崃市运输至蒲江县复兴乡藏匿以备贩卖。2019年3月3日21时许，李韬驾驶川Ａ×××××轿车途径邛崃市“邛崃监狱”附近时被邛崃市公安局执勤民警查获。民警从李韬驾驶的川Ａ×××××轿车驾驶室一侧门板储物格内搜出赵雄交给李韬的30包冰毒，总净重8.04克，从李韬身上搜出赵雄送给李韬的冰毒1包，净重0.44克。经成都市公安局物证鉴定所检验，从上述毒品检材中均检出甲基苯丙胺成分。 2019年5月8日赵雄让骆鹏帮忙联系购买3000元的毒品拿回蒲江贩卖。骆鹏与成都一名外号叫“青蛙”的男子联系后，赵雄和骆鹏乘坐由赵雄联系的朱某驾驶的一辆牌号为川ＡＨＫ5**的福特轿车从蒲江出发至成都。到达成都后，赵雄通过微信转账3000元给骆鹏，骆鹏又将3000元转给“青蛙”，“青蛙”收到钱后在成都武侯区晋阳路天街路口将毒品拿给骆鹏。骆鹏拿到毒品后交给赵雄，三人开车返回蒲江。在返回途中，赵雄从购买的毒品中分了一小包给骆鹏作为报酬。16时许，赵雄、骆鹏、朱某三人在成雅高速蒲江出口处被民警挡获，现场查获2包分别用烟盒装的淡黄色晶体。经现场称重：用硬玉溪烟盒装的一包淡黄色晶体净重9.09克，用黄鹤楼烟盒装的一包淡黄色晶体净重0.5克。经成都市公安局物证鉴定所检验，从上述两包淡黄色晶体检材中均检出甲基苯丙胺成分。 被告人骆鹏于2019年5月9日因吸食毒品被蒲江县公安局行政拘留十四日。案发后，蒲江县公安局民警从被告人赵雄处扣押毒品9.59克、OPPOR17手机1部；邛崃市公安局民警从李韬处扣押轿车1辆、毒品8.48克及吸毒工具。 原判认定上述事实并经一审庭审举证、质证的证据有：蒲江县公安局受案登记表、立案决定书以及到案经过，邛崃市公安局受案登记表、立案决定书以及到案经过，通话记录，微信聊天记录、微信支付交易明细、银行卡交易明细，车辆卡口照片，刑事判决书、释放证明书，扣押笔录、决定书、清单，蒲江县禁毒大队情况说明，检查笔录、称重笔录、称重照片，指认照片，辨认笔录、辨认照片，检查、称重、取样笔录及指认照片，成都市公安局物证鉴定所检验报告，检测报告书，朱某、邱某、宛某、吴某、赵某1、赵某2、张某等的证言，李韬的供述，被告人赵雄、骆鹏的供述与辩解等证据。 原判认为，被告人赵雄向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，数量达18.07克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人骆鹏明知赵雄以贩卖为目的购买毒品，而为其帮助购买毒品甲基苯丙胺9.59克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人赵雄、骆鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均应当从重处罚。被告人赵雄因贩卖毒品罪被判过刑，属毒品再犯，应从重处罚。被告人赵雄、骆鹏归案后如实供述了2019年5月8日二人到成都购买毒品的事实，针对该笔事实对二被告人均可以从轻处罚。四川省蒲江县人民检察院指控被告人赵雄、骆鹏犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立，予以采纳；指控被告人赵雄向邱伟贩卖毒品的事实不予采纳。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人赵雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；二、被告人骆鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元；三、对扣押在案的毒品及OPPOR17手机1部予以没收。 宣判后，原审被告人赵雄不服，提出上诉。 上诉人赵雄提出以下上诉理由：1.赵雄2019年5月8日购买毒品的行为应认定为非法持有毒品罪，且毒品计算的数量应该是9.09克；2.赵雄向宛某售卖毒品的证据不充分；3.原判量刑过重。其辩护人还提出赵雄指使李韬购买8.48克毒品的证据不充分的辩护意见。 经二审审理查明的事实、证据与原判认定的事实、证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）赵雄明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量达18.07克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人骆鹏明知他人以贩卖甲基苯丙胺为目的购买毒品，而帮助其购买9.59克甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。赵雄、骆鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法均应当从重处罚；赵雄曾因贩卖毒品罪被判过刑，属毒品再犯，依法应从重处罚；赵雄、原审被告人骆鹏归案后如实供述了2019年5月8日二人到成都购买毒品的事实，系坦白，依法可以对二原审被告人从轻处罚。 关于上诉人赵雄及其辩护人所提赵雄向宛某售卖毒品的证据不充分，赵雄2019年5月8日购买毒品的行为应认定为非法持有毒品罪且毒品计算的数量应该是9.09克，赵雄指使李韬购买8.48克毒品的证据不充分及原判量刑过重的辩解、辩护意见。本院经审查认为，首先，宛某的证言关于毒品交易的时间、地点、价格尤其是交易的隐蔽方式与其和赵雄的微信聊天记录、转款记录相互印证，且宛某辨认出赵雄，足以证实赵雄向宛某贩卖毒品的事实；其次，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，证人朱某、宛某、赵某1、吴某等人的证言证实赵雄系贩卖毒品的人员，2019年5月8日侦查机关在赵雄等人所驾乘的车辆上查获9.59克冰毒，该查获的毒品数量应全部计算其贩卖毒品的数量；第三，李韬的供述、张林的证言证实毒品交易的具体详细过程与证人赵某2、吴某的证言中诸多细节相互吻合，且银行卡取款记录、微信转账记录能够印证李韬的供述、张林的证言中有关购买毒品诸多隐蔽信息的真实性，故足以认定赵雄指使李韬购买毒品用于贩卖的事实；最后，我国刑法规定贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金，赵雄贩卖毒品数量达18.07克，且其系毒品的累犯、再犯，原判判处其有期徒刑九年、罚金人民币一万元，量刑并无不妥。综上，上诉人赵雄及其辩护人所提上述相关辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 苟 峰 审判员 何 蓉 审判员 伍分玉 二〇二〇年十月二十七日 书记员 成 娟