河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终5503号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司，住所地河南省南阳市工业路**。负责人：吴文光，任公司经理。委托诉讼代理人：王魏，河南子午律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙强，男，1974年2月20日出生，汉族，住河南省社旗县。委托诉讼代理人：董哲，河南隆翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：党晓勇，河南隆翔律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司（以下简称人民财险南阳公司）因与被上诉人孙强财产保险合同纠纷一案，不服河南省社旗县人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1327民初2411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险南阳公司上诉请求：1.撤销一审判决，在查清事实的基础上改判（不服金额20000元）；2.一审、二审诉讼费由孙强承担。事实和理由：一审判决适用法律错误，使人民财险南阳公司承担的赔偿费用超出法定标准20000元。1.长期医嘱显示一级护理只有四天，无证据证实住院需两人护理，一审判决住院期间按两人护理计算护理费明显属于错误。2.伤残赔偿金计算年限应按定残之日开始计算，一审按照事故发生时计算相关年限错误。3.后续治疗费明显支持过高，应当以实际发生为准，待实际发生后另行主张。4.人民财险南阳公司不承担该案的鉴定费与诉讼费。鉴定费与诉讼费属于间接损失，不属于保险公司赔偿范围，应当由孙强自行承担。孙强辩称，住院病历上的“Ⅰ级护理、××人的护理级别，××人而聘请的护理人员或其家属的人数，“Ⅰ级护理、Ⅱ级护理”的费用已经包含在住院医疗费用中支付给医院。马清兰因交通事故做手术住院，并构成十级伤残，足见其受伤严重，由两人护理合情合理，孙强已经支付了护理费，人民财险南阳公司应当承担支付责任。人民财险南阳公司对定残之日理解错误，交通事故发生时马清兰的伤情已经确定，伤残病情不因申请鉴定或鉴定出具的时间发生加重或减轻的变化，也没有任何法律、法规规定定残之日的相关概念，一审法院对定残之日的确定是正确的。后续治疗费用系有资质的鉴定机构作出，依法应予赔偿。鉴定费、诉讼费系人民财险南阳公司怠于行使自己的赔偿义务导致孙强支付的必要的合理费用，依法应当由人民财险南阳公司承担。孙强向一审法院起诉请求：1.判令人民财险南阳公司支付孙强已经赔偿的马清兰医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失13万元；2.本案诉讼费用由人民财险南阳公司承担。一审法院认定事实：2017年12月9日10时10分，孙强驾驶车牌号为豫Ｒ×××**的小型客车，沿社旗县建设路行驶至社旗县建设路与北滨河路交叉口掉头时，与刘双林驾驶的三轮摩托车发生碰撞，造成马清兰受伤，两车损坏的交通事故。2017年12月10日，社旗县公安交通警察大队出具第4113271201700412号道路交通事故认定书，认定孙强违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》有关“第四十九条，机动车在有禁止掉头或禁止左转弯标志、标线的地点以及在铁路道口、人行横道、桥梁、急弯、陡坡、隧道或者容易发生危险的路段，不得掉头。机动车在没有禁止掉头或者没有禁止左转弯标志、标线的地点可以掉头，但不得妨碍正常行驶的其他车辆和行人的通行。”之规定，认定孙强负全部责任，刘双林、马清兰无责任。同日，在交警大队主持下，孙强与刘双林达成调解协议：1.马清兰医药费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残补助费等费用由孙强承担；2.双方车损由孙强承担；3.此协议双方签字后生效，该事故损害赔偿即完全解决。马清兰受伤被送往社旗县人民医院住院治疗，被初步诊断为：1.锁骨骨折；2.头部的损伤；3.腔隙性脑梗死；4.××；5.肺挫伤；6.胆囊结石伴慢性胆囊炎。住院行左侧锁骨切开复位内固定术治疗至2017年12月25日，住院期间二人护理，花费医疗费23845.69元。南阳万和法医临床司法鉴定所受一审法院委托对马清兰伤残程度、后续治疗费用评估进行了鉴定，于2019年12月3日作出南阳万和司法鉴定所［2019］临鉴字第111277-1号司法鉴定意见书，认为马清兰左锁骨远端骨折术后，目前的左肩关节活动度丧失，属十级伤残；出具南阳万和司法鉴定所［2019］临鉴字第111277-2号司法鉴定咨询意见书，评定马清兰其二次取出内固定物费用大约需10000元左右。马清兰共支付鉴定费用1300元。马清兰1950年11月22日出生。2020年5月1日，孙强与马清兰签署调解书，由孙强一次性补偿马清兰医疗费、误工费、车损费、护理费、二次手术费、伤残补偿金所有费用13万元，马清兰收到孙强补偿金后本次事故终结。马清兰不再追究孙强的任何责任。同日孙强支付了款项，马清兰出具了收到孙强支付的赔偿金13万元的收条。孙强在人民财险南阳公司处为豫Ｒ×××**号小型客车投保有交强险和商业险（其中有第三者责任保险限额100万元及不计免赔险），保险期间均自2017年9月9日至2018年9月8日。一审法院认为，孙强、人民财险南阳公司之间的保险合同关系合法有效，双方应按约定在投保车辆发生保险事故时，由人民财险南阳公司在保险限额范围内承担保险责任。该次交通事故中，公安机关出具的责任认定书认定孙强负事故全部责任，马清兰不负事故责任。各方当事人均未提出异议，一审法院对该事故认定书予以确认。马清兰的损失应由孙强及保险公司赔付，现孙强已赔付完毕，要求保险公司依保险合同支付赔付款，一审法院应予以支持。保险公司辩称损失应严格按照保险合同计算的理由符合法律规定，一审法院予以采纳。一审法院依法对马清兰因本次交通事故所造成的损失确认如下：1.医疗费，住院23845.69元及后续治疗费10000元，共计33845.69元；2.营养费，住院16天每天20元计320元；3.住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按每天50元标准，住院16天每天50元，共计800元；4.交通费，住院16天每天20元，计320元；5.护理费，马清兰住院期间16天由二人护理，护理费计算为河南省上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资46858元／年÷365天／年×16天×2人=4108.10元，孙强主张4003元，一审法院予以确认；6.伤残赔偿金，因本次交通事故造成马清兰十级伤残，结合马清兰年龄，残疾赔偿金计算为河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元／年×13年×10％=44461.26元，孙强主张44461元，一审法院予以确认；7.精神抚慰金，因本次交通事故造成马清兰十级伤残，致其精神损害，一审法院根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为5000元；8.鉴定费1300元。因孙强未提供证据证明马清兰的误工损失及车辆损失，故一审法院对孙强诉请的误工费及车辆损失费不予支持。综上，马清兰依法应获得的赔偿数额为90049.69元，因孙强负事故的全部责任，应由人民财险南阳公司首先在交强险限额内优先赔付精神抚慰金、伤残赔偿金等项目，不足部分在商业险中赔付。孙强超出此数额的请求无事实依据，一审法院不予支持。人民财险南阳公司辩称的其他理由无法律依据，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第十九条、第二十一条至第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第二十条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于判决生效后十日内支付孙强保险金90049.69元；二、驳回孙强其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，减半收取1450元，由孙强负担424.5元，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担1025.5元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”1.关于护理费的问题。人民财险南阳公司主张不应按照两人护理计算住院期间护理费，但孙强提交的医嘱中显示“住院期间二人护理”，一审法院根据医嘱及马清兰的治疗情况按照两人护理计算护理费并无不当，人民财险南阳公司该项上诉理由不能成立，本院不予支持。2.关于后续治疗费的问题。南阳万和法医临床司法鉴定所出具的[2019]临鉴字第111277-2号司法鉴定咨询意见书中载明“马清兰其二次去除内固定物费用大约需10000元左右”，孙强支付给马清兰的费用中包含二次手术费用，属于孙强因案涉事故造成的实际损失，一审法院对后续治疗费予以认定并无不当，人民财险南阳公司主张不应承担该部分费用缺少依据，本院不予支持。3.关于伤残赔偿金的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”人民财险南阳公司认为残疾赔偿金应按照定残之日起计算的理由成立，一审法院按自事故发生时起算不当，本院予以纠正。马清兰1950年11月22日出生，于2019年12月3日定残，定残时已满69周岁，其残疾赔偿金应当按照11年计算，残疾赔偿金应计算为河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元／年×11年×10％=37621.07元。4.关于鉴定费的负担问题，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费属于为确定案涉车辆损失程度而支出的必要合理费用，依法应由人民财险南阳公司承担。本院对一审法院所计算的马清兰因本次交通事故造成的其他损失金额予以确认。综上，孙强因本次事故受到的损失项目及数额为：1.医疗费33845.69元;2.营养费320元;3.住院伙食补助费800元;4.交通费320元;5.护理费4003元;6.伤残赔偿金37621.07元;7.精神抚慰金5000元;8.鉴定费1300元。以上共计83209.76元，应由人民财险南阳公司承担赔偿责任。综上所述，人民财险南阳公司的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省社旗县人民法院（2020）豫1327民初2411号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司于本判决生效后十日内支付孙强保险金83209.76元；三、驳回孙强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2900元，减半收取1450元，由孙强负担509元，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担941元。二审案件受理费300元，由孙强负担50元，中国人民财产保险股份有限公司南阳市分公司负担250元。本判决为终审判决。审判长  卢国伟审判员  刘 洋审判员  周 杰二〇二〇年十月二十七日书记员  侯 通