吉林省大安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0882民初2012号 原告：冯俊清，男，1946年9月9日生，汉族，住吉林省大安市。 委托诉讼代理人：赵君英，吉林赵君英律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高山，吉林赵君英律师事务所实习律师。 被告：于庆贺，男，1995年2月26日生，汉族，住吉林省大安市。 委托诉讼代理人：孙奎，吉林求证律师事务所律师。 被告：大安市铠德领航网络科技有限公司，住所吉林省白城市大安市安盛地产锦江花园**楼南数第四门市。 法定代表人：张军，该公司经理。 委托诉讼代理人：贺强，吉林陈井秋律师事务所律师。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所上海市杨浦区黄兴路****（**）。 负责人：韩歆毅，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方园，吉林于晓辉律师事务所律师。 原告冯俊清诉被告于庆贺、被告大安市铠德领航网络科技有限公司、被告国泰财产保险有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院2020年10月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月20日公开开庭审理此案。原告冯俊清委托诉讼代理人赵君英、高山、被告于庆贺及其委托诉讼代理人孙奎、被告大安市铠德领航网络科技有限公司委托诉讼代理人贺强、被告国泰财产保险有限责任公司委托诉讼代理人方园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冯俊清向本院提出诉讼请求：1.赔偿冯俊清医药费39,069.08元＋6339.05元,住院伙食,住院伙食补助费22(100元×220天)，营养费11,250元(50元×225天),住院护理,住院护理费71,249计149,907.33元。以上费用由于庆贺、大安市铠德领航网络科技有限公司、国泰财产保险有限责任公司承担104,935.13元（70%）；2.要求于庆贺、大安市铠德领航网络科技有限公司、国泰财产保险有限责任公司赔偿冯俊清伤残赔偿金193,794元（32,299元×6年)及精神抚慰金50,000元、后期护理费用676,228.2元(154.39元×2人×365天×6年)、鉴定费3300元，合计923,322.2元。以上费用由于庆贺、大安市铠德领航网络科技有限公司、国泰财产保险有限责任公司承担676,325.54元（70%)；3.由于庆贺、大安市铠德领航网络科技有限公司、国泰财产保险有限责任公司承担一切诉讼费用。事实与理由：2019年3月14日19时许,于庆贺无证驾驶无号牌电动摩托车沿大安市江城路由西向东行驶,当车行至江城路丰源小区大门西侧20米处时与横过道路行驶到路面中线南侧，与骑自行车的冯俊清相撞,致冯俊清受伤。经大安市公安局司法鉴定中心鉴定:冯俊清损伤程度构成重伤二级。经大安市公安局交警大队道路事故认定书认定：于庆贺负事故主要责任,冯俊清负事故次要责任。吉林省大安市人民法院（2019）吉0882刑初139号刑事附带民事判决书认定：大安市铠德领航网络科技有限公司(饿了么)是上海拉扎斯信息科技有限公司的加盟商,于庆贺是大安市铠德领航网络科技有限公司的骑手，上海拉扎斯信息科技有限公司在国泰财产保险有限责任公司为于庆贺投保了“饿了么”加盟商配送人员意外险和个人责任事故险,于庆贺是在配送服务过程中致他人受伤,故保险公司应在法定限额内予以赔偿。大安市铠德领航网络科技有限公司和国泰财产保险有限责任公司不承担赔偿责任的意见,于法无据,本院不予支持。因于庆贺负事故的主要责任,故冯俊清经济损失的70%并扣除于庆贺应承担的部分,由国泰财产保险有限责任公司在保险范围内承担。判决：附带民事诉讼于庆贺赔偿冯俊清经济损失人民币10,000元；国泰财产保险有限责任公司在保险限额内赔偿冯俊清经济损失人民币249,576.52元。冯俊清不服吉林省大安市人民法院（2019）吉0882刑初139号刑事附带民事判决，上诉至白城市中级人民法院。吉林省白城市中级人民法院（2019）吉08刑终194号刑事附带民事判决书认定：原审判决认定于庆贺承担70%的民事赔偿责任并无不当,本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”的规定,本案中于庆贺作为大安市铠德领航网络科技有限公司的外卖骑手，在送餐过程中造成他人人身损害，属于从事雇佣活动中存在重大过失，依法应与雇主即大安市铠德领航网络科技有限公司承担连带赔偿责任。于庆贺在事故发生时着“饿了么”服装，结合当日的订餐单据、证人周德志证言等证据，足以认定于庆贺与大安市铠德领航网络科技有限公司存在雇佣关系，大安市铠德领航网络科技有限公司提出的双方不存在雇佣关系的抗辩无事实和法律依据，本院不予采纳。大安市铠德领航网络科技有限公司是上海拉扎斯信息科技有限公司的加盟商，上海拉扎斯信息科技有限公司在保险公司为被保险人于庆贺投保了“饿了么”加盟商配送人员意外险(含附加个人责任险)，于庆贺是在配送服务过程中致他人重伤,保险公司应在保险责任限额内承担赔付义务。依照《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”现保险公司就保险合同中无证驾驶的免责条款未提交证据证明其尽到了明确的说明义务，该条款不产生效力，故保险公司应对冯俊清的合理损失在保险责任限额内予以赔付。大安市铠德领航网络科技有限公司提出在交强险限额内先予赔偿的抗辩理由没有事实依据，本院不予支持。综上,以上各项费用合计为403,254.88元，于庆贺、大安市铠德领航网络科技有限公司应承担282,278.42元(403,254.88元×70%)的民事赔偿责任，由保险公司在保险责任限额内承担赔付义务。关于冯俊清的后续医疗费用，可待实际发生后另行主张权利。判决如下:一、撤销吉林省大安市人民法院（2019）吉0882刑初139号刑事附带民事判决第二项、第三项、第四项，即于庆贺赔偿冯俊清经济损失人民币10,000元；国泰财产保险有限责任公司在保险限额内赔偿冯俊清经济损失人民币249,576.52元。二、国泰财产保险有限责任公司于本判决生效后七日内赔偿冯俊清医疗费(含外购药费)、护理费、交通费、住院伙食、住院伙食补助费共计282,278冯俊清受伤后虽然经一、二审判决保护了部分合理费用，但其后续病情严重继续住院治疗220天后，因经济原因无奈出院，冯俊清的伤情已构成伤残，经法院委托鉴定机构进行鉴定，鉴定结论为：冯俊清伤残等级为一级；护理依赖程度为完全护理依赖；营养期限为225天（2020年2月6日--2020年9月21日）。故申请法院依法保护冯俊清的医药费39,069.08元＋6339.05元，住院伙食，住院伙食补助费22(100元×220天)，营养费11,250元（50元×225天）,住院护理,住院护理费71,249计149,907.33元；要求于庆贺、大安市铠德领航网络科技有限公司、国泰财产保险有限责任公司赔偿冯俊清伤残赔偿金193,794元（32,299元×6年）及精神抚慰金50,000元、后期护理费用676,228.20元(154.39元×2人×365天×6年)、鉴定费3300元。合计923,322.2元，以上各项费用由于庆贺、大安市铠德领航网络科技有限公司、国泰财产保险有限责任公司承担70%。 于庆贺辩称，交通事故属实，于庆贺给冯俊清造成的伤害深表歉意，冯俊清所请求的项目有些不合理，即：1、营养费标准应按照每天30元为准，计算天数为217天，总额度为6510元；护理费应当67,931.6元（154.39元×2人×220天），冯俊清诉求第一项总计为141,849.65元，按照70%责任比例应为99,249.81元；冯俊清第二项诉求中精神抚慰金无理由主张，根据最高人民法院关于刑事诉讼法解释第一百三十八条第二款规定，冯俊清诉求精神抚慰金五万元，不应予以支持；护理费应当给予一人并且给5年，依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十一条，应保护一人；根据白城中院道交一体化文件第七项第6点的规定，应保护5年为宜，冯俊清主张两人需要重新鉴定后期护理级别，护理费应按照年标准计算（按照40,297元每年计算，乘以五年再乘以一人）。 大安市铠德领航网络科技有限公司辩称，交通事故属实，医药费计算标准应当与实际住院的实际费用为准，如果存在外购药品，应出具主治医生医嘱；我公司认为住院伙食补助费请求无医嘱，冯俊清经鉴定为一级伤残，常年处于潜意识睡眠状态无法进食，维护身体机能的营养液已经在医疗费中予以结算，如果另行主张住院伙食补助属于重复告诉，无事实依据；我公司认为冯俊清主张的住院护理费金额有误，计算标准应按照2019年度居民服务修理和其他服务业职工的平均年工资40,297元作为基数除以365天乘以220天计算一人，应为24,288元，请求法院依法予以核实，其他意见与于庆贺代理人意见一致。 国泰财产保险有限责任公司辩称，交通事故属实，与于庆贺代理人及大安市铠德领航网络科技有限公司意见一致，我公司在剩余限额内赔偿冯俊清合理合法的费用。 本院审理认定事实如下：于庆贺系大安市铠德领航网络科技有限公司雇佣的骑手，从事“饿了么”配送服务。2019年3月14日19时许，冯俊清驾驶自行车沿江城路由东向西骑行，在事发地点横过道路行驶到路面中线南侧时，与沿道路由西向东行驶的于庆贺驾驶的无号牌轻便摩托车相撞，致冯俊清受伤。冯俊清当即被送大安市第一人民医院抢救治疗，因伤势严重，连夜被送到吉林大学中日联谊医院住院治疗48天，后在医生建议下，转至吉林油田总医院住院治疗61天。该事故，经大安市公安局交通警察大队大（公交）认字[2019]第0000190号道路交通事故认定书责任认定，于庆贺负事故主要责任，冯俊清负事故次要责任。上海拉扎斯信息科技有限公司在国泰财产保险有限责任公司为于庆贺投保“饿了么”加盟商配送人员个人责任保险400,000元，发生交通事故在保险期限内。冯俊清上述治疗的医疗费（含外购药费）、护理费、交通费、住院伙食、住院伙食补助费白城市中级人民法院（2019）吉08刑终194号刑事附带民事判决书判决，国泰财产保险有限责任公司已在保险限额范围内按70%赔偿其282,278.42元，因冯俊清构成重伤二级，于庆贺犯交通肇事罪，被判处有期徒刑一年（自2019年6月19日至2020年6月18日），现已刑满释放。2019年7月1日至2020年2月6日，冯俊清在大安市第三人民医院住院治疗220天，诊断为：“重度颅脑损伤术后，多发脑挫裂伤、肺炎”。花医疗费39,069.08元，住院期间，住院期间二级护理鼻饲。经吉林通达司法鉴定所吉通达鉴定所[2020]临鉴字第132号《法医临床鉴定司法鉴定意见书》鉴定意见为“1.冯俊清的伤残等级为一级伤残。2.护理依赖程度为完全护理依赖。3.后续治疗费及辅助器械费用按实际发生的票据为准。4.2020年2月6日以后营养期限至伤残评定前一日。”庭审时，冯俊清撤回对大安市第一人民医院及大安市中医院医疗费6339.05元及其他费用的请求，待证据充分后，另行主张权利。 认定上述事实的依据有：1.大安市公安局交通警察大队道路交通事故认定书一份；2.大安市第三人民医院出院诊断书一份、病历一份、吉林省医疗机构住院收费专用票据1枚、住院费用、住院费用汇总清单3页省大安市人民法院（2019）吉0882刑初139号刑事附带民事判决书复印件一份、吉林省白城市中级人民法院（2019）吉08刑终194号刑事附带民事判决书复印件一份；4.吉林通达司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费发票1枚；5.国泰财产保险有限责任公司“饿了么”加盟商配送人员意外险保险单复印件一份、汇款单复印件一份；6.户口簿复印件一份；7.双方当事人陈述。 本院认为，本案是一起机动车交通事故责任纠纷。于庆贺系大安市铠德领航网络科技有限公司雇佣的骑手。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”的规定，本案于庆贺作为大安市铠德领航网络科技有限公司的外卖骑手，在送餐过程中造成冯俊清人身损害，属于从事雇佣活动中存在重大过失，依法应与大安市铠德领航网络科技有限公司承担连带赔偿责任。大安市铠德领航网络科技有限公司是上海拉扎斯信息科技有限公司的加盟商，上海拉扎斯信息科技有限公司在国泰财产保险有限责任公司为于庆贺投保了“饿了么”加盟商配送人员意外保险，于庆贺在配送服务过程中致冯俊清重伤，国泰财产保险股份有限责任公司应在保险责任限额范围内承担赔偿义务，现该公司已赔付冯俊清282,278.42元,还应在剩余限额范围内赔付冯俊清117,721.58元。冯俊清现七十四周岁，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁，减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，冯俊清一级伤残，其伤残赔偿按32,229元×6年×100%，即193,794元索要合理合法，应予支持。按照鉴定意见，2020年2月6日至定残前一日2020年9月10日，期限为217天，冯俊清要求营养费按225天，每天50元计算，没有依据；按有关规定，应为每天30元，按217天计算，即30元×217天＝6510元。其住院期间为二级护理，按有关规定，护理人员无固定工资，护理费应按2019年度吉林省居民服务、修理和其他服务业年标准40,297元除以365天后再乘以护理天数220天并保护1人，即40,297元÷365天×220天×1人＝24,288.6元，冯俊清要求赔偿住院期间护理费71,249.2元没有依据，不予支持。冯俊清住院期间鼻饲，大安市铠德领航网络科技有限公司庭审时称：“常年处于潜意识睡眠状态无法进食，不应保护住院期间伙食补助。”没有依据，故冯俊清要求赔偿住院期间伙食补助费22,000元（100天×220天）的请求，应予支持。按照《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”的规定，现于庆贺已受到刑事处罚，冯俊清再要求精神抚慰金50,000元，于法无据，不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入情况和护理人员、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构由明确意见的可以参照确定护理人员人数。……”第三十二条：“超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。”的规定并结合有关规定，冯俊清的护理依赖可先保护五年。因其完全护理依赖，故护理费应100%保护。其住院期间二级护理，鉴定机构没有明确意见，故其要求保护2人护理费没有依据，现只能保护1人，护理人员工资标准亦应按2019年度吉林省居民服务、修理和其他服务业年标准40,297元除以365天后乘以5年，再乘以365天，乘以1人，即40,297元÷365天×5年×365天×1人＝201,485元。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第二十一条、第二十五条、第三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条之规定，判决如下： 一、国泰财产保险有限责任公司于本判决生效后三十日内在保险限额范围内赔偿冯俊清医疗费39,069.08元、住院伙食、住院伙食补助费22、住院期间、住院期间护理费24,288养费6510元、伤残赔偿金193,794元，共计285,661.68元的70%，即199,963.18元中的117,721.58元，剩余82,241.6元由大安市铠德领航网络科技有限公司于本判决生效后三十日内给付冯俊清，于庆贺对大安市铠德领航网络科技有限公司上款的赔偿负连带责任； 二、大安市铠德领航网络科技有限公司给付冯俊清护理依赖费用201,485元的70%，即141,039.5元，上款限大安市铠德领航网络科技有限公司在6个月内给付，于庆贺对大安市铠德领航网络科技有限公司上款的赔偿负连带责任； 三、驳回冯俊清的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11,612元，减半收取计5806元，由冯俊清负担2154元，由国泰财产保险有限责任公司负担1327元，由大安市铠德领航网络科技有限公司负担2325元；鉴定费3300元，由国泰财产保险有限责任公司负担2000元，由大安市铠德领航网络科技有限公司负担1300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作需要的必要消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  辛世杰 二〇二〇年十月二十三日 书记员  华 宇