广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初12235号原告：唐鸿森，男，汉族，1981年7月18日出生，住广东省廉江市*********，公民身份号码为440************51X。被告：东莞积家地产代理有限公司樟木头第一分公司，住所地为广东省东莞市*******************。负责人：赖某1被告：东莞积家地产代理有限公司，住所地为广东省东莞市塘厦镇四村社区****************10。法定代表人：赖某1。两被告的共同委托诉讼代理人：程智，男，汉族，1983年5月15日出生，住沈阳市皇姑区**********-1-2，公民身份号码为210************91X，系两被告的员工。原告唐鸿森诉被告东莞积家地产代理有限公司（以下简称“积家公司”）、东莞积家地产代理有限公司樟木头第一分公司（以下简称“积家樟木头分公司”）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月10日公开开庭进行了审理。原告唐鸿森，两被告的委托诉讼代理人程智到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告唐鸿森起诉时的诉讼请求为：1.两被告向原告支付违法解除劳动关系经济补偿金2500元（依据仲裁裁决参考月工资）×1个月（年限为10个月）=2500元；2.两被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金2500元（依据仲裁裁决参考月工资）×2倍（年限为10个月）=5000元；3.两被告向原告支付以下已结佣金业绩的提成工资：保利二期2幢2003二手房主单业绩8032.5元；华讯大宅新房副单业绩21171.01元；温莎堡84幢604二手房副单业绩12197.5元；方直星澜14号楼1302号房新房主单业绩65342.04元（已扣除平台费）+20000元（现金奖）=85342.04元（客观因素理解可判决被告与原告签订可行有效的业绩提成工资约定支付协议）；4.两被告不得以任何理由克扣原告以上诉讼请求的业绩合计126743.11元；5.本案诉讼费用由被告承担。后原告明确第三、四项诉讼请求为：3.两被告向原告支付提成工资73188.5049元（具体明细见附页）；4.两被告不得以任何理由克扣原告的业绩或提成工资。附页具体明细载明：依据被告提供的《业绩证据数据》和《经纪人提佣标准》，原告级别提点为A5级别，则计算得出该部分提成工资为【74697.37元（方直星澜一手房业绩）+22137.36元（华讯大宅一手房业绩）+11305元（温莎堡84幢604二手房业绩）+8032.5元（保利二期2003二手房业绩）】×28%=116172.23元×28%=32528.2244元；按《业绩证据数据》显示以上四个单子的佣金都已结算到两被告的事实，结合《经纪人提佣标准》之业绩提点为100000元以上分段按35%计算，得出实际提成工资为116172.23元×35%=40660.2805元。综上，提成工资为32528.2244元+40660.2805元=73188.5049元。本案相关情况一、入职时间：原告于2019年4月1日入职积家樟木头分公司。二、工作岗位：置业顾问。三、签订劳动合同情况：双方未签订书面劳动合同。四、关于工资情况：原告工资结构为每月底薪2500元+提成，原告自愿按每月2500元的标准主张月平均工资。五、解除劳动关系的时间：2020年2月19日。六、申请仲裁的时间：2020年3月4日。七、仲裁请求：1.两被告支付原告2019年5月至2020年1月未签订劳动合同二倍工资差额38926.5元；2.两被告支付原告2020年2月1日至19日工资1500元；3.两被告支付原告经济补偿金4109.765元；4.两被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金8219.53元；5.要求两被告不得以任何理由克扣原告业绩，不得故意为难拖欠工资提成尚存的全部业绩126743.11元；8.两被告为原告缴纳2020年2月份的社会保险。八、仲裁结果：1.两被告向原告支付2019年5月至2020年1月份未签订劳动合同二倍工资差额22500元，2020年2月1日至19日工资差额510元，共23010元；2.驳回原告的其他申诉请求。原告不服并于法定期限向本院提起诉讼。九、关于解除劳动关系的原因：双方确认原告最后工作至2020年2月19日。两被告主张因疫情防控措施需要，两被告响应防疫政策号召，采用线上办公模式，要求原告在家通过学习房产中介知识技能，盘点楼盘房源分布信息，把握楼盘信息以便在正式线下办公时更好地提升公司业绩，两被告于2020年2月7日在微信工作群发出《线上办公相关事宜》，安排包括原告在内的员工观看学习视频并提交学习心得，并要求在20点前完成当天视频和上报学习心得，否则视为旷工，并根据2019年11月29日的《通知》，再次在微信群向员工明确未完成心得的视为旷工，第一次扣积分，第二次将予以辞退，原告对此未提出过异议，但原告在缺乏正当理由的情况下于2020年2月16日、2月17日连续两次违反《线上办公相关事宜》规定，符合两日旷工情形，故两被告据此解除与原告的劳动关系，属于合法解雇。两被告提交了2019年11月29日《通知》和2020年2月7日《线上办公相关事宜》证明，其中2019年11月29日《通知》显示积家公司发布通知规定迟到60分钟以上属旷工，当月第二次旷工即辞退。2020年2月7日《线上办公相关事宜》载明积家公司发布通知称因受疫情影响，公司统一安排线上办公相关事宜，包括每日健康日报、品牌经纪人博学知识竞赛，防疫知识竞赛，每日VR讲房视频学习、博学知识复习打卡等，任务完成后每位业务员要写不少于400字的学习心得发给商圈经理，每位同事必须做到线上随时回复各群里的信息，及时完成，群里消息1个小时内未回复视为迟到，安排的视频学习和工作心得当天晚上8点前未完成视为旷工。原告否认有收到2019年11月29日《通知》，确认收到《线上办公相关事宜》通知，原告主张其只是2020年2月16日和2月17日没有完成，但两被告不给予原告解释的机会，且公司也有其他人没有观看视频却没有被辞退，只辞退了原告，故两被告显然差别对待。对此本院认为，两被告主张其是根据《业务守则篇》和2019年11月29日《通知》、2020年2月7日《线上办公相关事宜》合法解除原告，但原告否认收到2019年11月29日《通知》。根据原告确认的两被告制定的《业务守则篇》第二节第二条显示，其中载明公司员工“连续旷工三天（含）以上或月累计旷工四天（含）以上者视为自动离职”，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”和第四款“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”之规定，两被告发布的2019年11月29日《通知》显然属于重大事项，且该《通知》关于“当月第二次旷工即辞退”的规定与《业务守则篇》相冲突，两被告应举证证明其修改该制度已履行了法定的程序并依法通知了原告，但两被告庭审亦明确其该修改未经民主程序，且两被告提交的微信聊天记录只能证明原告确认收到了2020年2月7日《线上办公相关事宜》，未能证明原告已收到了2019年11月29日《通知》并且没有提出异议，《线上办公相关事宜》中亦未载明没有完成视频学习及撰写心得达2次即需辞退，故本院认为两被告据此辞退原告属于违法解雇。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，两被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金5000元（2500元×1个月×2倍）。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，两被告无需再向原告支付违法解除劳动合同经济补偿。十、关于两被告是否应向原告支付提成的问题。（一）两被告的业绩提成制度。两被告提交了《经纪人提佣标准》，主张原告的提成是由级别提点+业绩提点组成，其中A5级别提点为28%；业绩提点是按业绩分段计提，其中业绩范围0-10000元（含）的按12%计提，10000-20000元（含）的按15%计提，20000-30000元（含）的按18%计提，30000-50000元（含）的按21%计提，50000-80000元（含）的按25%计提。原告对该提佣标准予以确认。双方庭审时确认原告的级别为A5，亦确认提成的条件是在结佣后即房屋买卖所有交易流程完成后支付。原告主张提成支付时间一般是在客户或业主将佣金支付到贝壳网的理房通，两被告与贝壳网结算后就会与工资一并发放给原告。两被告则主张实践中提成支付时间是在房屋买卖所有交易流程完成后，最快在次月发放给原告。（二）原告的业绩金额。双方对各自主张的原告业绩及提成金额均提交了具体的计算方法。原告主张其完成了华讯大宅6栋1403号房、方直星澜14栋1302号房、绿茵温莎堡84栋604号房、保利林语花园2栋2003号房的四单交易，分别获得业绩为22137.36元、74697.37元、11305元、8032.5元，业绩比例分别为50%、100%、35%、35%。两被告则主张原告前述四单交易按正常流程结束业绩金额分别为19363.06元【21171.07元-1808.01元（因2019年10月业绩比例变更扣减）】、65342.04元、11305元、8032.5元。但根据原告提交的证据《结算业绩》，其中华讯大宅6栋1403号房成交单显示原告的个人业绩为21171元，方直星澜14栋1302号房成交单显示原告的业绩为65342元，两被告庭审时亦对该《结算业绩》予以确认，故本院认定原告的前述四单交易按正常流程结束业绩金额分别为21171.07元、65342.04元、11305元、8032.5元。两被告主张因原告离职时前述流程未走完，需后续人员跟进，故应各扣除20%业绩。对此本院认为，原告庭审主张离职时保利林语花园2栋2003号、华讯大宅6栋1403号和绿茵温莎堡84栋604号三单交易已完成，并对其主张已提供了初步证据，而两被告对此并未否认，且原告已离职，显然已无法再获取前述交易信息以及交易是否已经完成的可能，两被告抗辩称交易未完成，应承担举证责任，本院庭后亦给予了两被告举证的期限，但两被告并未提供相应证据证明，故本院认定前述保利林语花园2栋2003号、华讯大宅6栋1403号和绿茵温莎堡84栋604号三单交易在原告离职时已完成正常交易流程。至于方直星澜14栋1302号房的交易，原告确认其离职时客户已交完首付，即该交易未完成，故后续确需其他人跟进交易事宜，根据《业务守则篇》第三节第二条分佣制度载明“转介：拆分总业绩的20%”，本院认为两被告扣除原告该单交易业绩20%合理。故前述四单交易原告业绩金额分别为21171.07元、52273.63元、11305元、8032.5元。对于两被告主张扣除的林语花园9号商业、住宅楼****房业绩5432.13元，该单交易业绩结算日期为2019年5月，两被告主张因在2019年9月解约此单，故需扣除，但两被告对此没有提交证据，且若2019年9月解约，两被告理应早已扣除相应业绩，原告离职时间为2020年2月，两被告此时主张扣除2019年5月成交单的的业绩显然不合理，本院不予采纳。（三）原告的提成金额。根据两被告提交的方直星澜分销代理费用结算表及两被告庭审确认，方直星澜14栋1302号交易现亦已完成，结合本院前述认定的事实，本院认为原告业绩提成条件均已成就。根据双方确认的《经纪人提佣标准》计算的级别提成+业绩提成：华讯大宅6栋1403号为5927.90元（21171.07元×0.28）+2910.79元（10000元×0.12+10000元+0.15+1171.07元×0.18）=8838.69元；方直星澜14栋1302号为14636.62元（52273.63元×0.28）+9268.41元（10000元×0.12+10000元×0.15+10000元×0.18+20000元×.21+2273.63元×0.25）=23905.03元；绿茵温莎堡84栋604号为3165.4元（11305元×0.28）+1395.75元（10000元×0.12+1305元×0.15）=4561.15元；保利林语花园2栋2003号为3213元（8032.5元×0.28+8032.5元×0.12），即原告前述四单成交单提成分别为8838.69元、23905.03元、4561.15元、3213元，共计为40517.87元。提成作为工资的一种形式，是原告劳动报酬的一部分，依据《广东省工资支付条例》第十三条“用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当天结清并一次性支付劳动者工资”之规定，两被告应于原告离职当天向原告付清提成款，故原告诉请两被告支付提成工资40517.87元。本院予以支持。对原告诉请超出部分，本院不予支持。，判决结果依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《广东省工资支付条例》第十三条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，本院判决如下：一、被告东莞积家地产代理有限公司、被告东莞积家地产代理有限公司樟木头第一分公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告唐鸿森支付违法解除劳动关系赔偿金5000元；二、被告东莞积家地产代理有限公司、被告东莞积家地产代理有限公司樟木头第一分公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告唐鸿森提成工资40517.87元；三、驳回原告唐鸿森的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由被告东莞积家地产代理有限公司、被告东莞积家地产代理有限公司樟木头第一分公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  周淑君二〇二〇年十月二十七日书记员  吴珮君附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定和实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。《广东省工资支付条例》第十三条用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。第六十二条第二款第（一）项：工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房、住房公积金资源社会保障部门和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。