江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初2181号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人曾余，男，1980年3月27日生，汉族，中专文化，户籍所在地江阴市。2019年9月4日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年10月3日被该局取保候审。辩护人黄佳斌，江苏博爱星（江阴）律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检一部刑诉（2020）2006号起诉书指控被告人曾余犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2020年9月24日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年10月12日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员张庆苗出庭支持公诉，被告人曾余及辩护人黄佳斌到庭参加诉讼。现已审理终结。江阴市人民检察院指控：2018年5月，王某（已起诉）伙同深圳大象互动网络科技有限公司负责人刘某（已起诉）等人经事先合谋，由深圳大象互动网络科技有限公司负责开发“大象无锡麻将”软件，组织他人进行网络赌博，王某负责召集施海云、周晓君（均已起诉）等人代理进行推广并发展下线代理，并约定深圳大象互动网络科技有限公司与王某及江阴代理双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。参赌人员通过充值获取游戏“钻石”，进入网络赌场“房间”内，采用“江阴倒倒胡”等方式，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群里发红包结算赌资的方式进行赌博。各级代理利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件。被告人曾余于2018年11月至2019年6月由范浩杰（另案处理）发展为下级代理，用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过收发微信红包的方式结算赌资。被告人曾余涉及赌客充值金额共计人民币1万余元，从中可获利人民币5000余元。被告人曾余于2019年9月4日主动到江阴市公安局君山派出所投案，并如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人曾余已退出赃款人民币5200元。公诉机关认为，被告人曾余伙同他人以营利为目的，利用网络共同开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人曾余具有从犯、自首的从轻处罚情节，建议对其判处拘役五个月，缓刑七个月，并处罚金人民币四千元。公诉机关提交了扣押清单、合作协议等书证，证人刘某、王某、薛某等人的证言笔录，四川神琥司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，检查笔录、辨认笔录及照片，江阴市公安局调取的财付通等电子数据，人口信息及刑事案件侦破经过等证据证实。被告人曾余对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。辩护人提出的辩护意见是：被告人曾余系从犯、自首，愿意退出违法所得及交纳罚金，系初犯、自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚并适用缓刑。另查明，被告人曾余实际提现金额为人民币5153.32元。本院认为，被告人曾余构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关的指控成立。辩护人提出的辩护理由和意见，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。被告人曾余在共同犯罪中起次要作用，是从犯；其归案情形符合自首的法律规定，系自首，愿意接受处罚，予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议基本适当。根据被告人曾余的犯罪情节、悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人曾余犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑七个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。二、扣押在公安机关的被告人曾余的违法所得人民币5153.32元，由公安机关予以没收，上缴国库。扣押的手机1部，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审判员  顾亚平二〇二〇年十月十三日书记员  蒋丽燕附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。(二)如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。