辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0882民初3672、4100号原告:王景桂（4100号案件被告），男，1963年8月7日出生，汉族，无业，。委托诉讼代理人：张家宽，辽宁百运律师事务所律师。被告：营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司（4100号案件原告），住所地营口**经济开发区工农村。法定代表人：刘世侠，总经理。委托诉讼代理人：刘育伟，辽宁海润律师事务所律师。委托诉讼代理人，公司员工。原告王景桂与被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王景桂及委托诉讼代理人张家宽，被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司的委托诉讼代理人刘育伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王景桂向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原、被告之间的劳动关系；2、请求判令被告支付原告全部工伤保险待遇共计254946.10元；3、请求判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金18000元；4、请求判令被告向原告支付未签订劳动合同依法应支付2倍工资共计6000元；5、请求判令被告向原告赔偿因未能为原告缴纳社会养老保险、医疗保险、工伤保险等保险待遇的损失58368元；以上请求法院判决金额共计397314.10元；6、请求判令被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2020年7月3日，大石桥市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）向原告送达了仲裁裁决书。原告认为该裁决认定事实存在部分错误的情况，适用法律方面也存在明显的错误，致使在仲裁裁决中没有全部支持原告的仲裁请求。裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，理由如下：2016年11月，原告到被告单位工作，从事打料工作。原告到被告单位工作双方未签订劳动合同，仅是口头约定原告从事打料工作，约定原告计件工资，需要打料就叫原告去厂子干活，日工作时间十几个小时、没有休息日，被告全厂就原告一个打料工，活多时一个月8千多元工资，出现工伤前月平均工资6000元。被告也没按法律规定为原告办理社会养老保险、医疗保险、工伤保险等劳动保险待遇。2018年2月26日中午，原告在工作时，不慎摔伤，曾就诊于大石桥市东寰医院、大石桥市新开医院接受治疗，期间花费医疗费等费用20000余元，被医院诊断为：蛛网膜下腔出血，颅脑损伤、脑挫裂伤、右脑硬脑膜外血肿等损伤。虽经治疗但仍然导致原告双眼视力下降，经常伴有头痛。病情稳定后原告到大石桥市人力资源和社会保障同工伤认定科申请了工伤认定，工伤认定科依法作出了大人社工伤认［2019]168号认定工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤。后经营口市劳动能力鉴定委员会及辽宁省劳动能力鉴定委员会作出伤残鉴定结论均为9级伤残。由于被告没有为原告缴纳工伤保险，致使原告在受伤后不能得到相关保险待遇，为此原告找被告多次协商具体赔偿事宜，至今被告仍没有给原告全部的应有赔偿。原告无奈将被告诉诸法律。一、仲裁委在认定原告停工留薪工资上认定事实错误。1、2018年2月26日，原告在工作时间受伤后。原告与被告之间一直没有正式解除劳动关系。2、原告所受工伤诊疗基本结束后，开始与被告协商赔偿问题，原被告双方未能达成协议，原告遂向大石桥市人力和社会保障局工伤认定科提出工伤认定，并被认定为原告所受伤害系工伤，但被告不顾事实和工伤认定结果，无理缠诉，致使原告于2019年10月28日，辽宁省劳动鉴定委员会才作出了辽劳再鉴［2019]204号《再次鉴定结论书》，仍然被鉴定为9级伤残。原告头部受伤后，恢复不是很好，被告没有支付停薪留职工资，原告无奈只能的外出打零工度日，时至今日被告也没有对原告工作问题进行安排，也没有支付工资，所以原告在主张停工留薪工资才按照12个月计算，这是与事实相符，应当予以支持，但是仲裁委没有考虑被告无理缠诉和原告2019年10月28日才被确认9级伤残的事实。综上，仲裁委仅裁决2个月的停下留职工资与事实不符，于法无据，请求法院依法支持原告的诉讼请求。二、仲裁委计算医疗费没有依据原告提供票据进行裁决，没有支持原告主张的就医产生的交通费食宿费用显系认定事实错误。计算原告伙食补助费时标准过低，应按每日50元标准计算。仲裁委计算原告主张的护理费过低，应按144元标准计算。三、从2017年11月（原告到被告实际工作之日）起至2019年7月22日（仲裁申请受理日），原被告之间已经超过一年之久仍然没有签订劳动合同，而且原告与被告之间一直没有正式解除劳动关系，依据《劳动合同法》第82条之规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告应向原告支付11个月的不订立书面劳动合同赔偿金，仲裁委认定原告超过仲裁时效不予认定显系认定事实错误。请求法院依法支持原告的诉讼请求。四、因被告未能与原告签订劳动合同，未能为原告缴纳各类社会保险（五险）导致原告的损失58368元，仲裁委未能依法支持原告请求，请求法院查明案件事实，依法支持原告的该项诉讼请求。综上，被告的行为已经严重侵犯了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，依据我国法律的相关规定，特向贵院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司辩称，关于是否应该判令解除劳动关系，我方认为2018年4月底王景桂到鼎信耐火材料有限公司上班，该事实情节有仲裁审理中证人秦某和作证及王景桂在仲裁庭审笔录第五页中自述认可了2018年4月到鼎信公司工作的事实，因此已经不存在请求法院再行判决解除劳动关系的事实基础，且该项诉请与第二项判令解除劳动合同补偿金是否成立密切相关，因为法律规定如果用人单位单方违法解除劳动合同存在予以补偿的法律规定，可是本案是王景桂个人单方解除劳动关系，因此我方不能承担违法解除合同的责任，关于工伤待遇问题基于鉴定为九级工伤，仲裁作出了相关工伤待遇的认定，但是对于数额问题我方在诉状中已有表述，双方都有重大分歧实际是源于是6000还是2906元的区别，关于未签订劳动合同双倍工资的问题，在仲裁及诉状中王景桂承认2016年11月末到我公司工作而提出仲裁是2019年5月份，按照相关法律规定申请仲裁时效是一年，因此从2016年11月起到申请仲裁之日超过一年，该项诉请不应得到支持，关于王景桂各项保险待遇问题我方认为自从社会养老缴纳并属于税务局之后该项诉请不归劳动仲裁及法院审理范围，对此诉请请法度法院予以驳回，王景桂提出交通费、护理费及伙食补助费数额我方不予认可。原告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求撤销大石桥市劳动人事争议仲裁委员会大劳人仲第（2019）第389号仲裁裁决书；2、请求按照被告2906元/月的工资标准，并按照2017年营口市社平工资标准4172.83元/月支付被告各种工伤待遇92952元，各项待遇合计189036元；3、相关诉讼费用由被告承担。事实及理由：原审认定被告工资标准6000元／月错误，真实的工资标准是2906元／月，该事实认定错误，导致涉及的相关内容均判决错误。原审认定被告的工资标准是6000元／月，这是被告单方主张的，没有任何证据，相反原告有证据证明被告真实的工资标准是2906元／月。被告在仲裁申请中自认，“需要打料就叫原告去厂子干活，日工作时间十几个小时、没休息日”，这段自述足以说明被告间歇式的出劳力工作、完全不受原告“早八晚五”的企业纪律约束，基于这个客观事实，在原告企业没有活儿不需要被告时，空闲时间里被告是否去其他企业出力挣钱，原告是管不了的，有的时候空闲时间过长（半个多月有余），被告也不可能在家待着，指望原告企业随时召唤。且从被告的表述中，还可以看到有加班、没有休息日的表述，原告认为被告这个表述是真实的，因为原告雇佣被告，就是根据企业生产需要，短期聘用的雇工，报酬是一种完完全全的“计件”结算，也就是根据计件数量予以结算报酬，既然是如此，这里产生两个问题：一是有活儿的时候，工资标准可能高于社平工资高；二是没有活儿的时候，可能没有工资收入，所以计算其平均工资是多少，应该按照原告全年12个月内发放工资的平均数来计算，这才是公平合理的。如果按照仲裁的判法，则代表着没有活儿时，原告在家坐着也能领取6000元／月工资，这种好事在现实社会中是不存在的。如果按照2906元／月计算，被告应得的：（1)一次性伤残补助金是2906元／月x9个月＝26154元；（2)一次性医疗补助金是2906元／月x9个月＝26154元；（3)一次性就业补助金是2906元／月x12个月＝34872元；（4)停薪留职期间工资是2906元／月x2个月＝5812元；（1)-(4)合计92992元。综上，原告需要向法院说明的是，这个案件在认定劳动关系案件中，原告就自认不存在劳动关系，而是一种劳务关系，但是过度的自信，导致在劳动关系认定案件中，原告败诉。那么案件到了今天，就算按照劳动关系处理本案，也应该客观真实，不能枉法判决。故此原告特具诉状，请求人民法院依法判决本案，以保护原告的合法权益。被告王景桂辩称，被告已经向仲裁提供了相关证据用以证明双方之间存在劳动关系及每月工资6000元的事实，原告诉讼理由不成立，详见我方起诉状及庭审举证质证意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告王景桂向本院提交了如下证据：1、大劳人仲第2019398号仲裁裁决书、送达回证、王景桂身份证复印件各1份，证明诉讼程序合法；被告质证意见：真实性无异议，证明内容中虽然证明诉权合法但是也证明起诉的时间超过一年（2016年11月份），王景桂申请仲裁时间为2019年5月，因此不存在因未签合同导致索要二倍工资补偿的问题；2、大劳人仲第2018445号仲裁裁决书及仲裁庭审笔录、（2018）辽0882民初5835号民事判决书、（2019）辽08民终535号民事裁定书各1份，证明双方劳动关系最终确认的时间为2019年3月20日，王景桂主张的应签劳动合同而未签劳动合同的二倍工资补偿没有超过诉讼时效，王景桂每月平均工资6000元；被告质证意见：真实性没有异议，但是证明内容有异议，因为在对仲裁时效一年起算时间的问题上对方存在偷换概念的辩解即将裁定书认定劳动关系成立的相关法律文书下方时间2019年3月辩称为仲裁起算时间，对此我方认为按照法律规定仲裁时效应该是权利被侵害之日起开始计算，2016年11月份王景桂到我公司工作，当时没有与其签订劳动用工合同，未签合同便构成了对王景桂用工权利的侵害，但是王景桂对这一行为并未提供任何异议，默认接受，因此从2016年11月起应是起算仲裁的最初时间段，到2019年5月王景桂提出未签合同索要补偿超过一年；3、（2019）168号工伤认定书、（2019）辽0882行初66号行政判决书、（2020）辽08行终68号判决书各1份，证明原、被告之间存在劳动关系，原告受伤后为工伤的事实；被告质证意见：对生效的法律文书没有异议，但是我方已经申请再审；经询问得知尚未立案；4、初次、再次鉴定意见书各1份，证明王景桂工伤鉴定为九级的事实；被告质证意见同上一质证意见；5、护理人员王胜文身份证复印件1份，证明护理人员是王景桂儿子，要求按2019年居民服务业标准给付护理费；被告质证意见：对证明内容有异议，护理人员应出具院方陪护的证明，受伤是2018年，应该按照2018年居民服务业标准确定护理，住院时间我方掌握在**东寰医院住院11天后私自转到其亲属开办的医院就诊4天，未有转诊证明，对南楼东寰医院11天认可；6、大石桥市东寰医院病历、诊断书，大石桥市新开医院病历、诊断书，医疗费票据（10662.1元，已扣除金利公司垫付的11000元），证明王景桂受伤后就医的事实及个人垫付医疗费、交通费的事实；被告质证意见：对东环医院住院病历我方认可，但是在出院的医学诊断证明书上并没有显示转院继续治疗，因此对王景桂在新开医院住院产生的住院费、护理费等不予认可不属于合理支出，所以在新开医院住院费数额2358元我方不予认可，在王景桂赔偿明细表中已认可我方向其支付医疗费用11000元，考虑双方认可的事实，关于医药费21662.1元有新开医院的2358元，我方不予认可，另外东环医院发生的医疗费我方掌握是14000余元，除东环医院的950元鉴定费我方认可，其余部分不认可，交通费数额过高，我方认可给付300元。被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司向本院提交了如下证据：1、收据9张及汇款收据3张，证明王景桂工作期间月平均工资为2906元；原告质证意见：真实性无异议，该组证据不是工资表不能证明王景桂每月工资收入的具体情况，金利公司应该向法院提供工资表、考勤表用以佐证王景桂每月实际工资收入；经询问金利公司，金利公司称没有工资表、考勤表，因为王景桂是临时工，工资是根据王景桂计件数额结算的，当时有计件表，但是工资发放后王景桂对到手的钱数没有异议，我方就没有保留计件表，采取的是即时结清的方式给付工资且在收条中右下角注明时间月份，所提交的收据为王景桂在我公司工作从始至终所有的工资数额；2、仲裁庭审笔录1份、王景桂与刘世侠录音1份，证明庭审中王景桂承认了在2018年4月在鼎信公司工作的事实，证人和也承认该事实，说明王景桂用事实单方面与我公司解除劳动合同；原告质证意见：仲裁笔录中说王景桂于2018年5月到鼎信公司工作是金利公司提出的，和并非鼎信公司员工，无法证明王景桂是否到鼎信公司就职及何时到鼎信公司就职的事实，仲裁时我方对录音没有认可，金利公司提供的录音证据不是刘世侠本人的手机也不是原始载体，无法核实其真实性，录音内容不清晰，与本案无关。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：审理查明：2016年11月份，原告被被告招用，从事打料工作。被告未与原告签订劳动合同，未为原告缴纳工伤保险费。原告的劳动报酬，双方约定为计件工资。2018年2月26日，原告在工作中摔伤，致颈椎骨折、右侧肩胛骨骨折等。原告受伤后在大石桥东寰医院住院11天，在大石桥新开医院住院4天，住院共15天。受伤后的医疗费18376.10元，原告垫付8376.10元，被告支付医疗费11000元。2018年4月末，原告到大石桥市鼎信耐火材料有限公司上班。2018年9月12日，原告向大石桥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，大石桥市劳动人事争议仲裁委员会于2018年10月16日作出大劳人促第2018445号仲裁裁决书，裁决原告与被告存在劳动关系。被告不服仲裁，诉至本院，本院于2018年12月26日作出（2018）辽0882民初5835号民事判决书，判决原、被告之间存在劳动关系。被告不服判决，提起上诉，营口市中级人民法院于2019年3月20日作出（2019）辽08民终535号民事裁定书，裁定被告撤回上诉。2019年5月10日，大石桥市人力资源和社会保障局作出大人社工伤认［2019]168号认定工伤决定书认定原告为工伤。被告不服决定，向本院提起行政诉讼，本院于2019年12月12日作出（2019）辽0882行初66号行政判决书，判决驳回被告的诉讼请求。被告不服提起上诉，营口市中级人民法院于2020年4月29日作出（2020）辽08行终68号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年7月2日，营口市劳动能力鉴定委员会作出营劳鉴字［2019]0439号初次鉴定结论书，鉴定原告伤残程度为：玖级。2019年10月28日，辽宁省劳动鉴定委员会作出辽劳再鉴[2019]204号再次鉴定结论书，鉴定原告伤残程度为：玖级。2019年8月1日，大石桥市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲第2019398号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人一次伤残补助金人民币54,000元。二、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金人民币40,770元。三、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金人民币72,000元。四、被申请人支付申请人停工留薪工资人民币12,000元。五、被申请人支付申请人护理费1,725元。六、被申请人支付申请人伙食费225元。七、被申请人支付申请人医疗费8,316元。以上一至七项，被申请人共计支付申请人人民币189036元。被申请人应当在本裁决生效后三日内支付完毕。八、申、被双方解除劳动关系。九、驳回申请人其他仲裁请求。原、被告均不服仲裁，诉至本院。另查，原告称其月工资6000元并提供大劳人仲字第2018445号仲裁庭审笔录，笔录显示证人证明原告月工资6000元；收据9张及汇款收据3张，证明王景桂工作期间月平均工资为2906元，未提供工资表、考勤表。本院认为，原告被认定为工伤，应当享受工伤待遇。被告未为原告缴纳工伤保险，应当承担工伤赔偿责任。被告未提供原告工资表、考勤表，在仲裁庭审笔录显示证人证明原告月工资6000元，本院对原告月工资6000元的主张予以采信。原告住院期间，被告未派人护理，被告应当支付护理费，护理费标准按照2018年辽宁省居民服务业标准每日115.50元。原告要求解除劳动关系，本院予以支持。原告于2018年4月末恢复劳动，停工留薪期截止到2018年4月末。原告要求交通费、住宿费，本院根据原告治疗情况，酌情给付200元。原告要求被告给付解除劳动关系经济补偿金，不符合法律规定给付条件，本院不予支持。原告要求被告给付因未签订劳动合同产生的二倍工资，原告于2016年11月份入职，原告应当于2018年11月前申请仲裁，原告于2019年7月22日申请仲裁，已超过一年的申请仲裁时效，故原告要求被告给付二倍的请求本院不予支持。原告要求被告空前绝后保险费，不属于法院受理范围，本院不予支持。原告要求其余工伤待遇，本院依照《工伤保险条例》的相关规定予以判决。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十九条之规定，判决如下：一、被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司给付原告王景桂一次性伤残补助金54000元（计算标准：本人工资6000元/月×9个月＝54000元）；二、被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司给付原告王景桂一次性工伤医疗补助金40770元（计算标准：营口市2018年在岗职工月平均工资4530元/月×9个月＝40770元）；三、被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司给付原告王景桂一次性伤残就业补助金72000元（计算标准：本人工资6000元/月×12个月＝72000元）；四、被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司给付原告王景桂停工留薪工资12000元（计算标准：本人工资6000元/月×2个月＝12000元）；五、被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司给付原告王景桂护理费1732.50元（计算标准：115.50元/天×15天＝1732.50元）；六、被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司给付原告王景桂伙食费750元（计算标准：50元/天×15天＝750元）；七、被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司给付原告王景桂医疗费8376.10元；上列合计189628.60元，限被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付完毕。八、原、被告解除劳动关系；九、驳回原告王景桂、被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司其他诉讼请求。3672案件受理费10元（王景桂已垫付），4100案件受理费10元（营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司已垫付），由被告营口南楼经济开发区金利耐火材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级法院。审判员  孙永义二〇二〇年十月十日书记员  张乃月