江苏省江阴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）苏0281刑初2214号公诉机关江苏省江阴市人民检察院。被告人潘晓娜，女，1987年5月25日生，汉族，大学文化，户籍所在地江阴市。2019年9月5日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年10月3日被该局取保候审，2020年8月24日被江阴市人民检察院取保候审。辩护人骆文祖，江苏维一律师事务所律师。江苏省江阴市人民检察院以澄检一部刑诉（2020）2065起诉书指控被告人潘晓娜犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院受理后，经审查于2020年9月29日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年10月12日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派检察员张庆苗出庭支持公诉，被告人潘晓娜及辩护人骆文祖到庭参加诉讼。现已审理终结。江阴市人民检察院指控：2018年5月，王某1（另案处理）伙同深圳市大象互动网络科技有限公司负责人刘某1（另案处理）等人经事先合谋，由深圳市大象互动网络科技有限公司与薛某（另案处理）等人商量制定规则，开发“大象无锡麻将”软件组织他人进行网络赌博，参赌人员利用微信充值获取游戏“钻石”，进入赌场“房间”内，以每局消费1个“钻石”打八副牌，后在微信群内发红包进行结算的方式进行赌博。王某1负责发展代理并进行推广，并约定刘某1一方与王某1、江阴各级代理一方，双方对于参赌人员充值金额的利润分成比例为25:75。周某由王某1等人发展为代理，周某发展了王某2，王某2发展被告人潘晓娜作为下级代理。上述代理均利用微信群发展、管理、组织参赌人员通过手机进入“大象无锡麻将”软件，采用“江阴倒倒胡”等方式进行赌博活动，并在微信群内通过收发微信红包的方式结算赌资。被告人潘晓娜于2018年6月至2019年6月，作为二级代理按比例抽取“大象无锡麻将”直属赌客充值金额作为本人获利，涉及赌客充值金额共计人民币13432元，从中可获利人民币6717元。被告人潘晓娜使用微信提现人民币6378.53元。被告人潘晓娜于2019年9月5日经电话通知后，主动至公安机关投案，如实供述了犯罪事实。案发后，被告人潘晓娜退出违法所得人民币6400元。公诉机关认为，被告人潘晓娜伙同他人以营利为目的，利用网络共同开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人潘晓娜具有从犯、自首的从轻处罚情节，建议对其判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元。公诉机关提交了扣押笔录、扣押清单、接受证据清单，结算记录、合作协议、微信号注册信息、聊天记录、交易明细等书证，证人刘某1、王某1、冯某、雷某、陈某、刘某2、刘某3、李某、薛某、施某、周某、钟某、徐某、林某、王某2、吕某、颜某、夏某、龚某、胡某等人的证言笔录，四川神琥司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，检查笔录、辨认笔录及照片，电子数据，人口信息及刑事案件侦破经过等证据证实。被告人潘晓娜对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。辩护人提出的辩护意见是：被告人潘晓娜系从犯、自首，愿意退出违法所得及交纳罚金，系初犯、自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚并适用缓刑。本院认为，被告人潘晓娜构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关的指控成立。辩护人提出的辩护理由和意见，经查，符合案情和法律规定，予以采纳。被告人潘晓娜在共同犯罪中起次要作用，是从犯；其归案情形符合自首的法律规定，系自首，愿意接受处罚，予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据被告人潘晓娜的犯罪情节、悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十四条，第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人潘晓娜犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币六千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）。二、扣押在公安机关的被告人潘晓娜的违法所得人民币6378.53元，由公安机关予以没收，上缴国库。扣押的手机1部，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。审判员  顾亚平二〇二〇年十月十三日书记员  蒋丽燕附：相关法律、司法解释条文1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。2.《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。(二)如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。