西藏自治区那曲市色尼区人民法院   刑事判决书   （2020）藏0602刑初45号   公诉机关西藏自治区那曲市色尼区人民检察院。   被告人格桑热嘎，男，1982年10月12日出生，藏族，中共党员，大专学历，无业，户籍地西藏自治区那曲市，居住地西藏自治区拉萨市。2019年4月14日，因涉嫌犯诈骗罪，被色尼区公安局依法取保候审；2020年4月13日，被色尼区人民检察院依法重置取保候审；同年8月7日，本院依法对其重置取保候审。2020年10月14日，经本院决定，由色尼区公安局依法对其执行逮捕。   辩护人韩玉，那曲市法律援助中心律师。   公诉机关西藏自治区那曲市色尼区人民检察院以色检公刑诉〔2020〕55号起诉书指控被告人格桑热嘎犯诈骗罪，于2020年8月7日向本院提起公诉。本院受理后，于2020年8月28日依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。那曲市色尼区人民检察院指派检察员刘统芬出庭支持公诉，被告人格桑热嘎及本院为其安排的辩护人韩玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   公诉机关指控称，被告人格桑热嘎与被害人同某曾在同一单位当兵入伍而认识。2017年11月份左右（具体时间不详），被告人与被害人在那曲市色尼区遇见，被告人格桑热嘎以可以一起做生意为由，从同某手里拿了一斤虫草，双方说好虫草价格是8万元，如果赚钱平分，亏了格桑热嘎就赔给被害人8万元。虫草是从卓某手里以8万元价格购买。被告人格桑热嘎不具备投资项目的资质，也没有经济来源。2018年2月9日，格桑热嘎将虫草以63000元的价格卖掉，并将钱款用作个人生活开销。后来同某多次催问无果，要求格桑热嘎还钱，格桑热嘎一直没有归还8万元虫草钱。   公诉机关针对上述指控的事实，出示了受案登记表、立案决定书、到案经过、被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、报案材料、户籍证明、辨认笔录及辨认照片、同步录音录像等证据。公诉机关认为，被告人格桑热嘎以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财产，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究被告人格桑热嘎的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，诉请本院依法判处。   被告人格桑热嘎辩称,对公诉机关指控的事实与罪名没有任何意见。   辩护人辩护称，对公诉机关指控被告人格桑热嘎诈骗罪没有意见。被告人格桑热嘎在案发后，经公安机关电话传唤主动到侦查机关交代自己的犯罪事实，并配合侦查机关调查犯罪事实，根据相关规定及司法解释，被告人行为构成自首，应依法从轻或者减轻或者免除处罚；被告人在侦查机关侦查期间，对自己的犯罪事实如实供述，被告人构成坦白；被告人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，并签署了认罪认罚具结书，被告人认罪态度好，坦白交代了所有的犯罪事实，积极配合公安机关查清案件的事实，可以看出其有真诚的悔罪表现。综上，辩护人认为被告人在犯罪实施后，有自首行为，对自己所犯罪行供认不讳，且认罪态度较好，并签署认罪认罚具结书，恳请合议庭在量刑时充分考虑并采纳。   经审理查明，被告人格桑热嘎与被害人同某曾是部队战友。2017年11月份左右，被告人格桑热嘎与被害人同某在那曲市色尼区相遇，被告人以可以与被害人同珠加才一起进行水利项目为由，从被害人同某手中以80000元价格拿走一斤虫草，承诺如果赚钱就平分，如果亏了就将钱还给被害人同某，但被告人格桑热嘎并不具备水利工程方面的资质。2018年2月9日，被告人格桑热嘎将虫草以63000元的价格转卖给他人，将这笔钱款用以偿还酒店房费与个人生活花销。   另查明，2019年3月25日，被害人同某以被告人格桑热嘎骗取9800元为由，向那曲市色尼区公安局报案。次日，那曲市色尼区公安局对格桑热嘎涉嫌诈骗案立案侦查。同年3月27日，因被告人格桑热嘎不知去向、无法联系，被那曲市色尼区公安局列为网上追逃人员。同年4月13日，被告人格桑热嘎在那曲市色尼小区被色尼区公安局抓获。   上述事实，有开庭审理中经质证确认的下列证据予以证实：   一、受案登记表和立案决定书，证实2019年3月25日，那曲市色尼区公安局刑警大队接到被害人同某的报案称“2017年11月（具体时间不详），格桑热嘎以帮忙办理煤气证件为由，被格桑热嘎骗走人民币98000元”及那曲市色尼区公安局刑警大队于2019年3月26日对该案立案侦查。   二、网上在逃人员抓获经过，证实2019年4月13日14时30分许，色尼区公安局在色尼区38号警务站的协助下，将被告人格桑热嘎在色尼区色尼小区院内抓获。   三、证人证言、辨认笔录及辨认照片   1.证人卓某的证言，证实2017年年底，同某以80000元的价格从证人手中购买一斤虫草，说是要用于办理煤气站的相关证件，证人曾与同某、格桑热嘎去安多县看砖厂，后发现格桑热嘎没有去办理煤气站的相关手续。   2.证人卓某的辨认笔录及辨认照片，证实证人辨认出曾一起去安多县看砖厂的被告人格桑热嘎及曾从证人手中购买虫草的被害人同某。   3.证人曹某的证言，证实被告人格桑热嘎不具备自首情节。   四、被告人供述、辨认笔录及辨认照片   1.被告人格桑热嘎的供述，证实2017年12月份左右（具体时间不详），格桑热嘎找同某借款10000元，2018年2月份左右（具体时间不详），被告人格桑热嘎跟被害人同某说一起做水利项目（挖井），从被害人同某才手中以80000元的价格拿了一斤虫草，承诺赚钱的话平分，如果亏损则还给同某80000元，后来因为做水利项目需要办很多专业的资质，就放弃办理并做水利项目。期间同某提出让格桑热嘎办理煤气站证件，跟同某一起去跑煤气站证件所需的费用都是同某支付。就办理煤气站的事在问了帕拉镇长、安多县消防大队扎西等人以后，发现办理煤气站证件很难，还需要去拉萨，就放弃回那曲了。2018年2月9日，被告人格桑热嘎将一斤虫草以63000元的价格转卖给他人。同日，被告人格桑热嘎将其中的41188元用作酒店欠付的住宿费，剩余的20000元左右用于生活花销。近两年，被告人格桑热嘎没有工作，都是找朋友借钱来维持生活。   2.被告人格桑热嘎的辨认笔录及辨认照片，证实被告人格桑热嘎辨认出被害人同某。   五、证明本案的其他证据   1.户籍证明，证实被告人格桑热嘎已达到完全刑事责任年龄。   2.被害人同某陈述及报案材料，证实格桑热嘎以小孩有急事为由找被害人同某借了10000元。在2017年（具体时间不详），格桑热嘎从同某处借款5000元。2018年左右，格桑热嘎从同某处借款3000元左右。在2017年11月份（具体时间不详），格桑热嘎以要弄项目为由从同某处以80000元的价格拿走一斤虫草，承诺拿到项目后就将钱还给同某。一斤虫草是同某从亲戚卓某手中拿的。之后格桑热嘎问同某做什么生意最赚钱，同某就说他老家的煤气站生意很好。同某表示如果格桑热嘎能将煤气站的相应证件办理下来，两人就合伙，格桑热嘎不必再支付虫草的80000元。格桑热嘎就说他会办理相应的证件，如果证件办理下来，则同某还要再付200000元，其中不包括虫草的钱，到时候一起合作。2019年年初格桑热嘎跟同某说他办不了煤气站的相应证件，所有损失他来赔。后格桑热嘎还给同某介绍了一个做砖厂生意的，同某和格桑热嘎去看后觉得赚不了钱，就回那曲了。   3.被害人同某的辨认笔录及辨认照片，证实被害人同某辨认出从被害人处骗取80000元虫草的被告人格桑热嘎。   4.调取通知书及银行卡交易明细清单，2020年4月8日色尼区公安局向农行色尼支行调取格桑热嘎名下的银行卡信息及其名下账号为×××的2017年5月至2018年5月的交易明细；调取证据通知书及那曲铭豪大酒店宾客账单，2020年7月28日色尼区公安局向那曲市铭豪大酒店调取了被告人格桑热嘎的住房消费记录及2017年至2018年2月的住宿账单，证实被告人格桑热嘎从被害人手里拿虫草时经济状况不好，2018年2月9日将转卖虫草所得63000元的大部分钱款用以支付铭豪大酒店的住宿费和其他生活花销。   5.调取证据通知书及那曲地区邮政管理局党组那邮党[2016]10号文件《关于辞退嘎桑热嘎的决定》《情况说明》《人员电子档案》，2020年7月28日，色尼区公安局向中国邮政管理局调取格桑热嘎离职原因及那曲市邮政管理局出具的辞退格桑热嘎的说明，证实被告人格桑热嘎于2016年9月被原那曲地区邮政管理局辞退，其原档案名字为嘎桑热嘎。   6.在逃人员登记/撤销表及情况说明，证实2019年3月27日，因被告人格桑热嘎不知去向、无法联系，被色尼区公安局网上追逃。   7.认罪认罚具结书，证实被告人格桑热嘎认罪认罚。   8.同步录音录像，证实公安机关讯问被告人的过程合法。   本院认为，被告人格桑热嘎在经济能力欠缺情况下，编造虚假事实，骗取被害人虫草用于自身消费，其行为符合诈骗罪以非法占有为目的，采取虚构事实的方式，骗取他人财物的构成要件，应当认定被告人格桑热嘎构成诈骗罪，且数额巨大。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应当以诈骗罪追究被告人格桑热嘎的刑事责任。被告人格桑热嘎案发后如实供述自己的罪行且供词稳定，并自愿签署认罪认罚具结书，应认定为坦白，本院依法予以从轻处罚；被告人格桑热嘎诈骗金额超过数额巨大的部分，本院对其酌情从重处罚；被告人格桑热嘎将出卖虫草所得价款用于自己挥霍，至裁判前仍无法退还被害人，本院对其酌情从重处罚。   另，辩护人认为本案被告人格桑热嘎存在自首情节的意见，本院认为，综合本案公诉机关所举证据材料及被告人格桑热嘎、被害人同珠加才当庭陈述，无法认定被告人格桑热嘎存在自首情节，故本院认为辩护人的该辩护意见无事实依据，本院不予采纳。   综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：   一、被告人格桑热嘎犯诈骗罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金一万七千元。   （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月14日起至2024年3月13日止。罚金限于本判决生效后五日内缴纳，逾期不缴纳的依法强制执行。）   二、责令被告人格桑热嘎于本判决生效后五日内向被害人同某退赔八万元。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向那曲市中级人民法院上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审  判  长   张 梅 菊  审  判  员   刘 期 波  审  判  员   敖 婷 婷   二〇二〇年十月二十日   法 官 助 理   格桑拉姆  书  记  员   斯郎拉珍     附：   《中华人民共和国刑法》   第二百六十六条 诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。   第四十七条 有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。   第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条 第一款 罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   第六十一条 对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十二条 犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。   第六十四条 犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》   第二条第一款 人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。