山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终9383号 上诉人（原审被告）：辛爱丽，男，1980年3月30日出生，汉族，户籍所在地山东省海阳市。 委托诉讼代理人：刘宏，男，海阳琴剑律法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：邹凡营，男，1974年7月22日出生，汉族，户籍所在地山东省泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：王春艳，山东元鼎（城阳）律师事务所律师。 原审被告：中路财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地烟台高新区科技大道**创业大厦西塔**。 负责人：刘传录，该公司负责人。 委托诉讼代理人：孙志远，男，系该公司员工。 上诉人辛爱丽因与被上诉人邹凡营、原审被告中路财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称“中路保险”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初635号民事判决，于2020年8月5日向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 辛爱丽上诉请求：1、请求二审法院撤销城阳区人民法院（2020）鲁0214民初635号民事判决，直接改判上诉人承担次要责任或发回重审；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：本案在交警部门处理时，交警告诉上诉人人是从上诉人车上摔伤的，上诉人的车有保险，被上诉人的损失理应由保险公司承担，上诉人信任交警说的话，故对交警部门作出的由上诉人承担全部责任的认定未提出异议。一审法院判决结果未依据交警部门的事故认定书作出由保险公司承担赔偿责任，而是判决上诉人承担赔偿责任不对。上诉人认为本案不属于道路交通事故纠纷案件，应以生命权、健康权、身体权纠纷案由进行审理；上诉人未参与鉴定，要求二审重新委托鉴定。被上诉人作为一个成年公民，应预见其跳车行为的危险性，他在没有告知上诉人的情况下擅自跳到上诉人车上作缓冲，未站稳后摔倒致伤，其应负担事故的主要责任或全部责任，上诉人应该负担事故次责任或者无责任。 邹凡营当庭辩称，一审法院认定事实清楚，依据鉴定结论有据，请求二审法院依法给予维持。 中路财产保险股份有限公司烟台中心支公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院给予维持。 邹凡营庭审中向一审法院明确诉讼请求：1.两被告赔偿原告医疗费9446.67元、住院伙食补助费1300元、误工费38089.6元、护理费17197.75元、伤残赔偿金101634元、被扶养人生活费16445元、后续治疗费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2800元、交通费603元，共计193516.02元；2.诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2019年3月16日8时50分，被告辛爱丽驾驶车牌为鲁Ｆ×××××号轻型货车在乡村道路仙山支路东胜达停车场内，原告邹凡营在鲁Ｆ×××××号轻型货车上卸完货下车时，被告辛爱丽驾驶鲁Ｆ×××××号轻型货车突然启动，导致原告从货车上跌落至地面受伤。经青岛市公安局城阳分局交通警察大队认定，被告辛爱丽承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。2019年11月26日，经鉴定，原告伤势构成十级伤残。另，鲁Ｆ×××××号车辆在被告中路保险处投保交强险和商业三者险。 一审法院认定事实如下：2019年3月16日8时50分许，被告辛爱丽驾驶鲁Ｆ×××××号轻型货车在乡村道路仙山支路东胜达停车场内，原告邹凡营在鲁Ｆ×××××号轻型货车上卸完货后，下车时该车突然启动致原告邹凡营从车上跌落，致邹凡营受伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于2019年3月18日作出第370214420190003353号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告辛爱丽承担此事故的全部责任，原告邹凡营不承担事故责任。 原告受伤后，被送往青岛市城阳区人民医院接受门诊治疗，花费医疗费357.72元及补卡费1元。原告于2019年3月17日至中国人民解放军海军第九七一医院接受门诊治疗，花费医疗费668.88元。原告于2019年3月21日至2019年4月3日在青岛正骨医院接受住院治疗13天，住院及后续门诊治疗花费医疗费8337.07元。原告于2019年11月22日至青岛明亮手足外科医院接受门诊治疗，花费医疗费82元。原告在上述医疗机构共计花费医疗费9445.67元（不包含补卡费1元）。原告按照每天100元的标准主张住院期间13天的住院伙食补助费1300元（100元/天×13天）。 原告提交潍坊盛泰司法鉴定所于2019年12月3日作出的潍坊盛泰司法鉴定所[2019]临鉴字第B1379号司法鉴定意见书，载明：1.邹凡营左跟骨粉碎性骨折遗留畸形愈合，构成十级伤残；2.误工时间为240日；3.护理期限为90日；4.后续治疗费（医药费）参考费用为800-1000元，或以实际合理支出费用审查认定。原告支出鉴定费2800元。原告提交与山东航空青岛食品有限公司劳动合同、青岛市职工社会保险参保证明、工资明细清单、房屋租赁合同，主张各项损失应当按照城镇标准计算。原告主张按照2018年度青岛市城镇居民人均可支配收入50817元的标准计算20年的残疾赔偿金101634元（50817元/年×20年×10%）。泰安市岱岳区夏张镇峦湾崖村村民委员会为原告出具亲属关系证明：兹有我村村民邹宗亭，男，身份证号，妻子李桂菊，身份证号，二人共有三个孩子。其中，长子邹凡亮，男，身份证号；次子邹凡利，男，身份证号；三子邹凡营，男，身份证号。原告主张按照2018年度青岛市城镇居民人均消费性支出32890元的标准计算被扶养人生活费16445元〔（32890元/年×7年×10%+32890元/年×8年×10%）÷3人〕。原告提交护理人朱丽丽身份证复印件及结婚证复印件，主张参照2018年度青岛市在岗职工平均工资计算护理期间90天的护理费17197.75元（68791元/年÷360天×90天）。原告主张按照4761.2元/月的标准计算240天的误工费38089.6元（4761.2元/月÷30天×240天）。原告还主张鉴定费2800元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费1000元、交通费603元。 另查明，被告辛爱丽系驾驶鲁Ｆ×××××号轻型货车的司机及车主。鲁Ｆ×××××号肇事车辆在被告中路保险投保交强险、商业三者险及不计免赔率特约险。交强险的保额为122000元，其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。第三者责任保险的保额为1000000元。上述保险期间均自2018年4月8日至2019年4月7日，本次交通事故发生于保险期内。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具第370214420190003353号道路交通事故认定书（简易程序），认定事实清楚，程序合法，法院予以采信。根据该交通事故认定书，被告辛爱丽应承担事故的全部责任，原告邹凡营不承担事故责任。被告辛爱丽作为直接侵权人，依法应当赔偿原告因该起交通事故引发的全部经济损失。鲁Ｆ×××××号肇事车辆虽在被告中路保险投保交强险、商业三者险及不计免赔率特约险，但被告中路保险主张“原告在车上卸货时不慎摔下受伤，即在事故发生的瞬间，原告是处于车上，应属于车上人员范畴，不属于交强险和商业三者险赔偿范围”。对此，根据山东省高级人民法院《关于印发审理保险合同纠纷案件若干问题意见（试行）的通知》第26条第二款的规定，车上人员在发生交通事故时摔出车外导致人身伤亡，被保险人或受害人要求保险人按照责任强制保险和第三者责任保险合同承担责任的，除合同另有约定外，人民法院不予支持。但机动车投保车上人员责任保险的，当事人可按照约定要求保险人承担车上人员责任保险的保险责任。本案系原告邹凡营在鲁Ｆ×××××号轻型货车上卸完货后下车时，该车突然启动致邹凡营从车上跌落受伤。其因摔出车外所致的人身伤害，不属于责任强制保险和第三者责任保险合同的赔偿范围。在案涉保险合同对此未做特别约定的情况下，原告要求被告中路保险承担赔偿责任，没有事实与法律依据，法院不予支持。综上，原告因该事故引发的经济损失，应由被告辛爱丽予以赔偿。 原告主张医疗费9446.67元，扣除1元补卡费后，被告应支付原告医疗费9445.67元。原告主张住院伙食补助费1300元、误工费38089.6元、鉴定费2800元、交通费603元，证据充分，符合法律规定，法院予以支持。另根据法律规定，被扶养人生活费应当计入残疾赔偿金，故原告的残疾赔偿金应为118079元（101634元+16445元）。原告主张的护理费，护理期限合理，但标准过高，法院酌情按照2018年度青岛市在岗职工平均工资68791元的70%的标准支持其90天的护理费11873.5元（68791元/年×70%÷365天×90天）。原告主张后续治疗费1000元、精神损害抚慰金5000元，数额过高，法院酌情支持其后续治疗费900元及精神损害抚慰金1000元。综上，原告因本次事故引发的合理经济损失包括：医疗费9445.67元、残疾赔偿金118079元、住院伙食补助费1300元、误工费38089.6元、护理费11873.5元、鉴定费2800元、交通费603元、后续治疗费900元、精神损害抚慰金1000元，共计184090.77元，应由被告辛爱丽予以赔偿。被告辛爱丽未到庭参加诉讼，是对其诉讼权利的放弃，应当承担不利后果。 判决：一、被告辛爱丽于判决生效之日起10日内赔偿原告邹凡营经济损失184090.77元。二、驳回原告其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人辛爱丽提交事发的视频，经审核，视频记载了当时事发经过，包括有人示意辛爱丽向前挪车，辛爱丽在未核实车内有无人员的情况下，从车厢后侧径直走向驾驶室发动车辆缓慢前行等，但是，视频内容体现不出被上诉人邹凡营是从大货车上借用辛爱丽的车厢往下跳。上诉人辛爱丽对潍坊盛泰司法鉴定所（2019）临鉴字第B1379号司法鉴定结论提出异议，认为被上诉人邹凡营的伤情不存在累计关节面、不存在畸形愈合的情况，被上诉人邹凡营的伤情构不成十级伤残、鉴定结论中确定的误工期限过长。上诉人辛爱丽申请鉴定人员出庭接受质询，鉴定人员于2020年9月11日出庭接受质询，对跟骨粉碎性骨折畸形愈合的问题，鉴定人员解释为，“根据《人体损伤致残程序分级》适用指南的说明，若发生跟骨外侧壁外膨、距下关节不平整或距骨相对踝关节发生倾斜等，均可视为跟骨畸形愈合，鉴定人员经阅片后确定，被上诉人存在跟骨外侧壁外膨、距下关节不平整的情况，可视为跟骨粉碎性骨折畸形愈合”。对依照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.17B（累及关节面：误工90-240天），综合评定误工期限为240日的问题，鉴定人员解释为，“被鉴定人虽然没进行手术，但粉碎性骨折情况严重，且跟骨骨折已经累计关节面，故我们确定误工期限以240天为宜”。 原审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系车辆行驶过程中发生的损害案件，属机动车交通事故责任纠纷案件。各方当事人诉争的焦点问题在于：一、被上诉人邹凡营在本次事件中应否承担责任；二、被上诉人邹凡营受伤时是否属于“车上人员”；三、潍坊盛泰司法鉴定所（2019）临鉴字第B1379号司法鉴定结论应否作为定案依据。 一是关于被上诉人邹凡营在本次事件中应否承担责任的问题。交通事故责任认定书是公安机关对交通事故中有无违章行为及该违章行为与事故损害后果间的因果关系作出的，并不等同于民事法律责任的划分。若有证据证明事故责任认定书在事实认定、过错判断等方面存在瑕疵的，法院可以对事故责任作出重新划分。本案中，青岛市公安局城阳分局交通警察大队对本次事故作出了事故责任认定，由上诉人辛爱丽承担全部责任，上诉人辛爱丽对该事故认定提出异议。经审查，本案事发时的视频录像中记载，被上诉人邹凡营在下车时上诉人辛爱丽启动车辆，被上诉人邹凡营从车上跌落受伤。上诉人辛爱丽在启动车辆时未仔细核查车上有无人员，贸然发动车辆，显然未尽到谨慎驾驶车辆的注意义务，具有一定的过错；被上诉人邹凡营在觉察到车辆已经发动的情况下，依然与工友从车上向下跳，其自身也存在疏忽大意的过错。本案结合事发过程、各方的过错程度等因素，确定由上诉人辛爱丽承担70%的责任、被上诉人邹凡营承担30%的责任。 二是被上诉人邹凡营受伤时是否属于“车上人员”。上诉人辛爱丽主张被上诉人邹凡营是从大货车上借用辛爱丽的车厢往下跳时受伤，被上诉人邹凡营非系“车上人员”。但是，上诉人提交的视频录像十分模糊，根本无法作出“邹凡营是从大货车上借用辛爱丽的车厢往下跳”的结论，故被上诉人邹凡营系车上人员，不属于责任强制保险和第三者责任保险合同的赔偿范围，中路保险无须承担任何赔偿责任。 三是关于潍坊盛泰司法鉴定所（2019）临鉴字第B1379号司法鉴定结论应否作为定案依据的问题。依据我国关于民事诉讼证据若干问题的解释第四十条规定，鉴定报告存在鉴定人不具备相应资格、鉴定程序严重违法的、鉴定意见明显依据不足的、鉴定意见不能作为证据使用的其他情形，当事人申请重新鉴定，法院应予准许。本案中，潍坊盛泰司法鉴定所接受法院的委托作出（2019）临鉴字第B1379号司法鉴定意见书，上诉人辛爱丽提到该鉴定结论存在明显依据不足的问题，诸如被上诉人邹凡营的伤情不构成十级伤残、鉴定的误工期限过长等问题，针对上诉人辛爱丽各项异议，鉴定人员出庭接受了质询并作出了合理解释，上诉人辛爱丽对鉴定意见的异议也仅是单方陈述，未有专家意见作为支撑，不足以证明潍坊盛泰司法鉴定所的（2019）临鉴字第B1379号司法鉴定意见书存在“明显依据不足”的问题，依据上述法律规定，本院对上诉人辛爱丽要求重新鉴定的申请不予采纳，原审以潍坊盛泰司法鉴定所（2019）临鉴字第B1379号司法鉴定结论为据作出裁判正确，本院予以采纳。 综上所述，辛爱丽的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初635号民事判决第二项； 二、变更青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初635号民事判决第一项：上诉人辛爱丽于判决生效之日起10日内赔偿被上诉人邹凡营经济损失128863.54元； 三、驳回被上诉人邹凡营的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4170元，由上诉人辛爱丽负担2919元，被上诉人邹凡营负担1251元。二审案件受理费4170元，由上诉人辛爱丽负担2919元，被上诉人邹凡营负担1251元。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 衣 洁 审判员 范黎强 二〇二〇年十月二十六日 书记员 姜丽丽