广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终2806号上诉人（原审原告）：金佛养，男，1967年6月12日出生，汉族，住广东省清远市阳山县*************。委托诉讼代理人：陈国飞，广东仲马律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：清远市金洋铝业有限公司，住所地：广东省清远市清城区石角镇循环经济工业园C18。法定代表人：邝举棠。委托诉讼代理人：姚丹萍，广东国慧律师事务所律师。上诉人金佛养因与被上诉人清远市金洋铝业有限公司劳动合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2020）粤1802民初812号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。金佛养上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判被上诉人向上诉人支付受伤住院期间工资19111.63元、违法解除劳动关系的双倍经济赔偿金64887.2元、加班费278089.87元（法定节假日加班工资19018.41元、休息日加班工资162588.76元、平日加班工资96482.78元，加班费合计278089.87元）、高温补贴3000元、带薪年假工资22374.6元及50％赔偿金11187元、失业救济补偿金32443.6元、解除劳动关系待通知金8110.9元；判令被上诉人为上诉人补缴社会保险金，以上合计428017.8元；3、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，适用法律错误，被上诉人违法解除劳动关系的事实真实存在，上诉人出院后多次向人事主管请求回岗上班，皆被拒绝，后提出劳动仲裁申请。被上诉人得知后，临时寄送上班通知，但此时上诉人已提出解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位未依法投保社会保险的，职工有权提出解除劳动关系，用人单位须依法支付经济补偿金。虽被上诉人入职时被迫签订了《社会保险费用交纳承诺书》，但购买社会保险是用人单位的法定义务，规避该义务的行为系违法行为，且该承诺书系用人单位通过强势地位逼使上诉人签订，其通过将工资拆分制造在工资中向上诉人发放保险费用的假象。另外，由于被上诉人没有为上诉人购买社会保险，导致上诉人受伤后自行承担医疗费。二、上诉人填写的《金洋铝业员工辞职申请表》，该表系用人单位事先打印后由员工签名，所谓结清并无证据证明。且其后上诉人并未离职，不能据此认定被上诉人无须支付赔偿与补偿。三、一审法院对加班工资是否足额支付、带薪年假工资是否发放等问题认定错误，春节假期系无薪假期，也不包括年假，用人单位发放的工资皆为上班工资。综上，请求法院查明相关事实。庭审中，上诉人补充如下事实和理由：一审程序违法，审理中，一审法院明知上诉人的诉讼请求，依法应当责令用人单位提交工资台账、考勤记录，才能查明加班事实以及工资支付事实，但一审法院程序上并未明示，也未责令被上诉人提交工资台账、考勤记录等等，导致事实未能查清，应由用人单位承担举证不能的责任。在上诉人任职期间，从未享受带薪年假，也从未享有过带薪年假工资。清远市金洋铝业有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、上诉人诉称，上诉人于2019年2月28日受伤，伤愈后未返岗上班，被上诉人电话联系上诉人了解其治疗情况和确定上班时间。上诉人未明确回答，后被上诉人于2019年8月28日向上诉人送达了医疗期满上岗通知书，给上诉人预留了返岗准备时间要求其于2019年9月1日报到上班，被上诉人不存在故意解除劳动合同的情形，而上诉人拒绝回去上班的行为，以表明其离职的态度。因此本案并不存在被上诉人违法解除劳动关系的情形。二、上诉人诉称用人单位未依法投保社会保险，职工有权提出解除劳动，但上诉人从未以被上诉人未购买社保为由向被上诉人提出过解除劳动合同，在劳动仲裁申请中，上诉人也是主张被上诉人违法解除劳动合同，而并非以被上诉人未购买社保为由主动要求解除劳动合同。另外上诉人签订的社会保险费用缴纳承诺书，是其真实意思表示，不购买社保的实际获利人是上诉人，未购买的社保部分以补贴的形式发放，并未减轻被上诉人的经济压力，而上诉人实际增加了收入，承诺书的签订不存在逼迫的情形，且上诉人的离职是其个人原因造成的，并非被上诉人主动解除劳动合同，其要求支付失业救济金没有法律依据和事实依据。最后，一审法院在一审判决中阐述了不支持上诉人诉请的理由，认定事实清楚，说理部分充分，请求二审法院予以支持，驳回上诉人的上诉请求。金佛养向一审法院起诉请求：1、判令清远市金洋铝业有限公司立即向金佛养支付受伤住院期间的工资19111.63元（97331元÷12个月÷21.75天×41天×80%）；2、判令清远市金洋铝业有限公司立即向金佛养支付违法解除劳动关系的双倍经济赔偿金64887.2元（97331元÷12个月×4个月×2倍）；3、判令清远市金洋铝业有限公司立即向金佛养支付加班费278089.87元[法定假日加班工资：97331元÷12个月÷21.75天×17天×300%=19018.41元，休息日加班工资：97331元÷12个月÷21.75天×218天×200%=162588.76元，平日加班工资：97331元÷12个月÷（21.75天×8小时）×（345天×4小时）×l50%=96482.78元，三项加班费合共278089.87元]；4、判令清远市金洋铝业有限公司立即向金佛养支付高温补贴3000元（5个月×150元×4年）；5、判令清远市金洋铝业有限公司立即向金佛养支付带薪年假工资22374.6元（97331元÷12个月÷21.75天×20天×300），及加付50%赔偿金11187元；6、判令清远市金洋铝业有限公司立即向金佛养支付失业救济补偿金32443.6元（97331元÷12个月×4个月）；7、判令清远市金洋铝业有限公司立即向金佛养支付解除劳动关系代通知金8110.9元；8、判令清远市金洋铝业有限公司立即为金佛养补缴社会保险金。以上合计428017.8元。一审法院认定事实：2015年4月3日，双方签订了一份《劳动合同》，约定金佛养在清远市金洋铝业有限公司从事搬运工作，每月工资1300元，合同期限为2015年4月3日至2020年4月2日，每月30日发放上月工资等。同时，金佛养还签下一份“社会保险费用交纳承诺书”，自愿放弃由清远市金洋铝业有限公司为其交纳社会保险费用的法定权利，要求清远市金洋铝业有限公司将应为其交纳的社会保险费用直接发放到其工资收入中，其确认清远市金洋铝业有限公司向其所发放的工资中已包含所规定的全部社会保险费用；其承诺，保证不会以任何理由追究清远市金洋铝业有限公司任何法律责任，若清远市金洋铝业有限公司因此遭受任何损失，其自愿承担一切赔偿责任。金佛养于2015年4月3日开始入职。2019年2月28日13时10分左右，金佛养驾驶摩托车从清远市金洋铝业有限公司处外出，行至269省道18KM石角华清循环经济园门口路段时与一辆小型客车发生碰撞，造成金佛养受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，金佛养当日前往佛山市中医院住院治疗，于2019年3月11日出院，共住院11天，出院建议“全休1个月”。同年5月21日，金佛养向清远市清城区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2019年7月15日作出认定决定书，认为金佛养在上班时间擅自离开岗位驾驶摩托车从清远市金洋铝业有限公司处外出的途中发生交通事故受伤不属工伤，也不视同工伤。2019年8月27日，金佛养以清远市金洋铝业有限公司为被申请人及本案的请求向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。同月28日，金佛养签收了清远市金洋铝业有限公司向其发出的《医疗期满上岗通知书》，该通知书认为金佛养的医疗期2019年2月28日至2019年8月31日将满，要求金佛养于2019年9月1日到人事部报到上班，逾期不上班将按旷工处理，按公司规定，连续旷工3天（含）以上的，公司有权解除劳动合同，并按相关规定处理。金佛养此后并无按通知要求上班。清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会对于金佛养的仲裁申请，于2019年10月18日作出城劳人仲案终字[2019]543号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起五日内支付申请人受伤住院期间病假工资570.46元；二、驳回申请人其他仲裁请求。金佛养因不服仲裁裁决于2020年1月16日向一审法院提起诉讼。清远市金洋铝业有限公司确认没有为金佛养购买社会保险的事实，但认为社会保险费用500元按金佛养的要求已在金佛养的工资中发放。根据双方各自提供金佛养的中国建设银行个人活期账户交易明细及清远市金洋铝业有限公司提供的支付证明单显示：金佛养的工资构成包括工资、加班费、高温补贴；工资情况为：2018年6月3581元、7月3245元、8月3419元、9月3209元、10月3974元、11月4074元、12月3690元；2019年1月3163元、2月2414元。另根据清远市金洋铝业有限公司提交的《考勤卡表》显示，金佛养于2019年1月26日至2019年2月14日期间春节放假，2019年3月1日之后持续旷工。另2018年6月28日，金佛养曾填写了一份《金洋铝业员工辞工申请表》申请离职，在该表中金佛养确认“本人所有款项己结清，不存在任何拖欠劳动报酬、经济补偿、福利待遇的情形，双方一切劳动关系和债务关系已全部终结”，但此后金佛养并无实际离职。一审法院认为，金佛养不服清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出的城劳人仲案字[2019]543号仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，该劳动仲裁裁决不发生法律效力，一审法院依据本案的事实重新作出处理。对于金佛养要求清远市金洋铝业有限公司支付受伤住院期间的工资19111.63元的请求，清远市清城区人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书认定金佛养在上班时间擅自离开岗位驾驶摩托车外出途中发生交通事故受伤不属工伤，也不视同工伤。金佛养于2019年2月28日入院治疗，2019年3月11日出院，共住院11天，出院后全休1个月，根据《广东省工资支付条例》第二十四条“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十”的规定，金佛养要求按97331元/年计算该工资缺乏依据，清远市金洋铝业有限公司主张的按金佛养的每月基本工资1500元计算得出的该工资2262元相对依据充分，可予采纳，故对金佛养的该请求一审法院只予支持2262元。对于金佛养要求清远市金洋铝业有限公司支付违法解除劳动关系的双倍经济赔偿金64887.2元及支付解除劳动关系代通知金8110.9元的请求，金佛养在医疗期届满后一直无上班，而在清远市金洋铝业有限公司向其发出《医疗期满上岗通知书》要求于2019年9月1日上班时，金佛养仍拒绝回去上班，金佛养的行为表明了自己离职的态度，在此情形下，清远市金洋铝业有限公司确可以解除劳动合同，为此，并不能认定清远市金洋铝业有限公司存在违法解除劳动关系的情形，对金佛养的该请求一审法院不予支持。对于金佛养要求清远市金洋铝业有限公司支付加班费278089.87元及高温补贴3000元的请求，根据清远市金洋铝业有限公司提交的《工资支付证明单》，金佛养的工资构成中已包括了加班费和高温补贴，故金佛养的该请求缺乏依据，一审法院不予支持。对于金佛养要求清远市金洋铝业有限公司支付带薪年休假工资22374.6元、加付50%赔偿金11187元的请求，根据清远市金洋铝业有限公司提交的金佛养曾于2018年6月28日申请离职所填写的申请表、考勤卡表、工资支付证明单，可以认定金佛养于2018年6月28日前的福利待遇已确认享受以及金佛养于2019年1月26日至2019年2月14日春节期间放假了共20天、而金佛养的2019年1月、2月工资均有足额发放，因此并不能认定金佛养无享受带薪年休假、清远市金洋铝业有限公司无支付带薪年休假工资的情况，金佛养的该请求依据不足，一审法院不予支持。对于金佛养要求清远市金洋铝业有限公司支付失业救济补偿金32443.6元的请求，根据金佛养在入职清远市金洋铝业有限公司公司时所签下的“社会保险费用交纳承诺书”，金佛养要求清远市金洋铝业有限公司将应为其交纳的社会保险费用直接发放到其工资收入中，其保证不会以任何理由追究清远市金洋铝业有限公司任何法律责任，并承诺若清远市金洋铝业有限公司因此遭受任何损失，其自愿承担一切赔偿责任。此后，清远市金洋铝业有限公司事实上亦已将社会保险费用通过工资的形式每月直接发放给了金佛养，为此因无交纳社会保险费用所造成的不利后果应由金佛养自行承担，对金佛养的该请求，一审法院不予支持。对于金佛养要求清远市金洋铝业有限公司补缴社会保险金的请求，不属劳动争议处理范围，一审法院不予认定处理，金佛养可向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《广东省工资支付条例》第二十四条的规定，一审法院于2020年4月14日作出（2020）粤1802民初812号民事判决：一、清远市金洋铝业有限公司应于本判决生效之日起5日内向金佛养支付病假工资2262元；二、驳回金佛养的其他诉讼请求。经二审审理查明，一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是劳动合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。综合上诉人与被上诉人在二审诉讼中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点为：一、被上诉人是否存在违法解除劳动合同的情形，是否应支付上诉人经济赔偿金；二、一审判决对上诉人的加班工资、带薪年休假工资是否认定正确。关于本案第一个争议焦点。本案中，上诉人于2015年入职时于被上诉人签订了《社会保险费用交纳承诺书》，放弃由公司为其交纳社会保险费用的法定权利，该部分款项直接发放到上诉人工资收入中，上诉人与被上诉人的该约定符合当时发放社保的做法，且被上诉人提供了其为其他员工缴纳社会保险费用的证明，故上诉人诉称其为被迫签订的《社会保险费用交纳承诺书》，不符合情理，本院不予采信。后上诉人因交通事故受伤向清远市清城区人力资源和社会保障局申请工伤认定，经该局认定上诉人因该次交通事故所受伤害不属工伤，也不视同工伤。医疗期届满后，被上诉人向其送达了《医疗期满上岗通知书》，金佛养在该通知书中签名确认后未按通知日期前往公司上班。因此，被上诉人有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定解除与金佛养的劳动合同，金佛养主张被上诉人系违法解除劳动合同的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持，其要求被上诉人支付经济赔偿金、失业救济补偿金、解除劳动关系待通知金的上诉请求不能成立，一审对此认定并无不当，本院予以维持。关于本案第二个争议焦点。被上诉人提交了有金佛养签名确认的《支付证明单》，其中已明确其向金佛养支付的工资构成中已包含日常工资、加班工资、高温补贴，且其上列明的各单项数额计算后与共计数额相对应，对该《支付证明单》，本院予以采信，上诉人此项请求，本院不予支持。对于带薪年休假工资的问题，金佛养主张春节假期系无薪假期，但被上诉人提供的《支付证明单》证明金佛养2019年1月、2月工资已足额发放，金佛养未能提供相反证据予以推翻，对其主张，本院不予采纳。一审法院对金佛养的加班工资、高温补贴、带薪年休假工资认定并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人金佛养的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人金佛养负担。本判决为终审判决。审判长  黄春明审判员  房 晔审判员  王 凯二〇二〇年十月二十六日书记员  郭璨叶书记员  古 蓉附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。