四川省内江市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川10民终718号 上诉人（原审被告）：湖南长房药业有限公司，住所湖南省长沙经济技术开发区人民东路二段**先进储能节能创意示范产业园****。 法定代表人：卢艳丽，执行董事。 委托诉讼代理人：卢伟军，男,公司员工。 被上诉人（原审原告）：内江信康堂商贸有限责任公司，住所四川，住所四川省内江市资中县城南开发区东干道****v> 法定代表人：张科，执行董事。 委托诉讼代理人：郑晓锋，公司员工。 上诉人湖南长房药业有限公司（以下简称长房药业）因与被上诉人内江信康堂商贸有限责任公司（以下简称信康堂公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省资中县人民法院（2020）川1025民初1552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人湖南长房药业有限公司委托诉讼代理人卢伟军，被上诉人内江信康堂商贸有限责任公司法定代表人张科及其委托诉讼代理人郑晓锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 长房药业上诉请求：1.请求依法撤销一审判决中第二项内容，并依法改判上诉人对被上诉人不承担违约责任；2.请求依法判令被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实及理由：1.被上诉人并非在收到货品后才发现包装不一致，也并未要求上诉人更换货源或将剩余货物退回，一审判决枉顾证据，认定事实错误；2.违约金必须以约定为前提，数额必须以因违约产生的损失为依据，一审判决在被上诉人未提供因上诉人违约给其造成损失的证据就直接判决上诉人支付违约金20000元属法律适用错误。 信康堂公司辩称:1.上诉人请求的第一条，没有证据能证明上诉方微信中提到的信息，信康堂公司没有收到他的微信信息；2.上诉人所说的如期交货，信康堂公司收货时间是21号，最后发货时间是18号；3.信康堂公司根据法律规定申请违约金30%。疫情期间市场上需求导致在其公司采购的价格是较高的，由于上诉人没有如期发货，后期疫情缓和后，信康堂公司的价格销量影响很大，微信中上诉人也承认213瓶的货物是有问题的，但是一直到现在上诉人也没有对此解决。货物因为堆积在我们这边，酌情考虑申请的是20000元的违约金。 信康堂公司向一审法院起诉请求：1．判决被告赔偿原告商品破损损失费用3504元；2．判决被告承担违约责任，赔偿原告损失20000元，3.本案案件诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告信康堂公司于2020年2月10日向被告长房药业购买免洗手凝胶。原告通过微信与被告取得联系，并达成协议，被告共向原告供货5000瓶，每瓶单价16元/瓶，原告要求被告于2020年2月12日发货，其运费及货物保险费由原告承担，原告已向被告支付货款80000元。被告于2020年2月14日22:00发货，第一次发货数量是88件，每件40瓶，一共3520瓶，损失了219瓶，后将剩余的1480瓶陆续发货，发货共计5000瓶，与原、被告双方约定的货品不一致，原告要求被告更换货源，经双方协商，暂由原告收货，事后协调处理，原告收货后，向顺丰公司支付运费945元、8649元，共计9594元，由于被告未按规定的时间发货，原告要求将剩余的货物退回被告，一审法院认为，被告拒绝且未按约定进行协调处理，构成违约，为此原告要求被告赔偿219瓶，每瓶16元，共计3504元的损失，被告无异议；且被告未按约定履行协调处理的义务构成违约，原告要求支付违约金20000元，该院予以支持；被告未到庭参加诉讼属自愿放弃自己的抗辩权利，应当承担不利的法律后果。 一审法院判决：一、判决被告湖南长房药业有限公司支付原告内江信康堂商贸有限责任公司的损失费3504元；二、判决被告湖南长房药业有限公司支付原告内江信康堂商贸有限责任公司违约金20000元。以上两款共计23504元，由被告湖南长房药业有限公司在本判决生效后十日内付给原告内江信康堂商贸有限责任公司。 二审中长房药业提交的两份微信聊天记录均已在一审中作为证据提交。 本院二审查明：1.信康堂公司工作人员2月10日向长房药业发送过“2月12日之前”发货的信息，又于2月12日告知长房药业“明天（即13日）”一定要发货，2月13日晚上18:43分信康堂公司向长房药业发送更改后的收货地址及货物信息；2.信康堂公司2020年2月18日收货后通过微信就货物破损、湖南长房和济民产品资料、合格证和济民公司发票等与长房药业工作人员联系，其中发送有包含“今华牌”和“南方济民牌”瓶贴的图片一张。一审法院认定信康堂公司收货后要求长房药业更换货源及退回剩余货物的相关事实无证据予以证实，属认定事实错误，本院予以纠正。其余案件事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为长房药业是否应向信康堂公司支付违约损失20000元。根据一、二审查明的事实，信康堂公司于2020年2月10日通过微信与长房药业联系购买免洗手消毒凝胶，双方未签订书面买卖合同。信康堂公司与长房药业在微信中对“今华牌”免洗手消毒凝胶价格进行过沟通，长房药业发送过“今华牌”免洗手消毒凝胶图片及价格给信康堂公司，后信康堂公司收到的货品为“南方济民”免洗手消毒凝胶。信康堂公司认为长房药业提供的货物不符合约定应承担违约责任，长房药业上诉称发货前就已告知信康堂公司品牌变更。根据双方微信聊天记录显示，长房药业并未明确告知信康堂公司品牌变更情况，但信康堂公司收到“南方济民”免洗手消毒凝胶后并未向长房药业提出货物不一致的异议，而是就货物破损问题联系长房药业，并要求长房药业尽快提供“南方济民”的产品资料、合格证和济民公司发票等。本案买卖合同履行期间为新冠疫情期间，买卖的货物免洗手消毒凝胶作为抗疫物品货源紧缺，综合实际情况及信康堂公司收货后未提出异议的事实，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款“当事人协商一致，可以变更合同”之规定，长房药业向信康堂公司提供“南方济民”免洗手消毒凝胶应视为双方协商一致对买卖合同约定内容的变更，不属违约行为。关于发货时间，信康堂公司称双方约定2020年2月12日发货，但实际长房药业2月14日发货违反合同约定。因双方没有关于发货时间的明确约定，根据双方微信聊天记录显示，虽然信康堂公司在微信中通知长房药业2020年2月13日一定要发货，但其于2月13日晚上18:43分才告知其更改后的收货地址及货物信息，顺丰速运物流单号显示长房药业寄件时间为2020年2月14日。本院认为，信康堂公司告知收货地址后应给予长房药业合理的时间发送货物，且综合考虑新冠疫情期间货物物流较为紧张的实际情况，若要求长房药业2月13日提供发货物流单号较为苛刻，长房药业于2020年2月14日提供顺丰速运物流单号虽属逾期交货，但本院认为根据公平原则其无需承担在本案中逾期交货的相应违约责任。综上，长房药业主张不应承担违约责任的上诉理由成立，本院予以支持；一审法院以长房药业未按约定履行协调处理的义务构成违约为由，判决其支付违约金20000元属认定事实错误，本院予以纠正。 综上所述，长房药业的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销四川省资中县人民法院（2020）川1025民初1552号民事判决第二项“判决被告湖南长房药业有限公司支付原告内江信康堂商贸有限责任公司违约金20000元”； 二、维持四川省资中县人民法院（2020）川1025民初1552号民事判决第一项“判决被告湖南长房药业有限公司支付原告内江信康堂商贸有限责任公司的损失费3504元，由湖南长房药业有限公司在本判决生效后十日内付给内江信康堂商贸有限责任公司”； 三、驳回内江信康堂商贸有限责任公司的其他诉讼请求。 一审案件诉讼费194元，保全费用255元，共计449元，由湖南长房药业有限公司负担105元，由内江信康堂商贸有限责任公司负担344元；二审案件诉讼费300元，由内江信康堂商贸有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  何 骏 审 判 员  裘南晶 审 判 员  易小峰 二〇二〇年十月二十一日 法官助理  苏 月 书 记 员  王 洁 书 记 员  颜 彦