湖南省茶陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0224刑初178号 公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。 被告人罗桂斌，男，汉族，户籍所在地为茶陵县，住广西壮族自治区南宁市。因涉嫌开设赌场罪，于2020年6月13日被茶陵县公安局刑事拘留，2020年7月9日被茶陵县公安局取保候审。同年10月16日，经本院决定取保候审。 辩护人：付小宁，湖南犀城律师事务所律师（法援指派律师）。 被告人刘森林，男性，汉族，住茶陵县虎踞镇。2013年4月8日，因赌博被株洲市公安局行政拘留.2020年5月15日，因本案被茶陵县公安局行政拘留十五日，并处罚款三千元，因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年5月26日被茶陵县公安局刑事拘留，同年6月24日，被茶陵县公安局取保候审。同年10月16日，经本院决定取保候审。 辩护人，郭华，湖南天桥律师事务所律师。 辩护人：林国红，湖南天桥律师事务所律师。 茶陵县人民检察院以茶检一部刑诉[2020]40号起诉书指控被告人罗桂斌、刘森林犯开设赌场罪，于2020年10月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2020年10月26日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察官郭建、检察官助理魏颖之出庭支持公诉，被告人罗桂斌、刘森林及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 茶陵县人民检察院指控：2018年被告人刘森林通过微信“碰胡群”添加被告人罗桂斌为好友，在同年6月份，被告人罗桂斌在其朋友圈发布一个叫“公牛汇”赌博软件的二维码，被告人刘森林在朋友圈看到罗桂斌的微信信息后，通过与罗桂斌私聊，询问如何下载和使用该软件，两人约定由刘森林负责建立微信群拉人进俱乐部赌博，罗桂斌负责与网络赌博平台联系结算和充分，并与赌博平台约定从该群里参赌人员充分后产生的流水抽取1.2%返点给罗桂斌，然后罗桂斌分给刘森林1%水资钱，自己留0.2%作为自己的佣金。自2018年到2020年5月期间，被告人罗桂斌与刘森林拉人在“公牛汇”、“金牛汇”、“欢乐公牛”、“王者娱乐”手机APP打三公进行赌博，期间刘森林、罗桂斌收取赌资79921560元，刘森林获利79921元，罗桂斌获利15984元。 案发后，被告人罗桂斌被抓获到案后如实供述了犯罪事实，主动退缴6万元人民币，被告人刘森林被抓获到案后如实供述犯罪事实，主动退缴25万元人民币。 公诉机关认为，被告人罗桂斌、刘森林以营利为目的，为他人在互联网平台开设的赌场拉人赌博的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，二被告人在共同犯罪中为赌博平台拉人赌博，并代参赌人员进行结算，在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，且具有坦白、退赃等情节，两被告人认罪认罚，建议判处罗桂斌有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金。建议判处刘森林有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金。公诉机关提供了立案决定书，刘森林与罗桂斌微信及支付宝转账记录、抓获经过、户籍信息、行政处罚决定书、撤销行政处罚决定书等书证；证人朱某某、杨某等人的证言；被告人罗桂斌、刘森林的供述；提取笔录、退赃笔录；讯问视频等证据证明上述事实。 被告人罗桂斌、刘森林对指控的事实、罪名和量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且在值班律师的见证下当场签署了《认罪认罚具结书》，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人罗桂斌、刘森林以营利为目的，为他人在互联网平台开设的赌场拉人赌博，并从所拉赌博人员的参赌流水中获利，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。两被告人在他人利用赌博软件平台开设的赌场中拉人进行赌博，没有参与赌场经营管理，从所拉参赌人员的参赌流水中获利，系从犯，依法可减轻处罚。两被告人到案后如实供述了犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。两被告人退缴了非法所得赃款，可做量刑情节予以考虑。两被告人认罪认罚，依法可从宽处罚。辩护人提出的被告人具有法定和酌定的减轻、从轻处罚的量刑情节与审理查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。对两被告人在公安机关退缴的非法所得超出认定部分，由公安机关依法处理。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条、第二十七条以及《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定；判决如下： 一、被告人刘森林犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。 二、被告人罗桂斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。 三，对被告人罗桂斌退缴的非法所得赃款一万五千九百八十四元三角，被告人刘森林退缴的非法所得赃款七万九千九百二十一元五角依法予以没收，由暂扣单位上缴国库。 （缓刑考验期，自判决确定之日起计算。所处罚金及赃款限在本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  谭 艳 人民陪审员  罗卫明 人民陪审员  彭斌云 二〇二〇年十月二十六日 法官 助理  周丽娟 书 记 员  陈梅琴 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 第一条关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑 事责任的； （二）被告人违背意愿认罪的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。