湖南省怀化市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘12刑终319号 原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨贤，男，1975年12月29日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及现住址均为溆浦县。曾因犯容留他人吸毒罪于2019年11月19日被湖南省溆浦县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2020年2月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年6月24日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现押溆浦县。 辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。 湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人杨贤犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年八月十二日作出（2020）湘1224刑初226号刑事判决。原审被告人杨贤不服，提出上诉。根据刑事案件律师辩护全覆盖的相关规定，本院依法通知怀化市法律援助中心指派律师为原审被告人杨贤提供辩护，怀化市法律援助中心指派湖南怀天律师事务所律师罗宜燕为原审被告人杨贤提供辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 湖南省溆浦县人民法院判决认定：2020年6月23日15时许，被告人杨贤在溆浦县××镇××村学校××路上贩卖给吸毒人员刘某一个海洛因小包子，得毒资人民币200元。杨贤被抓获后如实供述了其贩卖毒品的事实，并于2020年8月4日在检察机关签署了认罪认罚具结书。 原判认定上述事实有到案经过、现场勘验笔录、指认笔录及照片、辨认笔录、户籍资料、证人刘某、毛某的证言、被告人杨贤的供述等证据在卷予以证实。 该院认为，被告人杨贤违反国家对毒品管理的法律法规，明知是毒品仍出售给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。杨贤如实供述自己罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：被告人杨贤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。 上诉人杨贤上诉提出：他在贩卖毒品过程中没有获利，不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪；原判量刑过重。 辩护人罗宜燕提出：上诉人涉案毒品数量不多，在归案后如实供述自己的罪行并认罪认罚，建议二审从轻处罚。 经审理查明，2020年6月23日上诉人杨贤以人民币200元的价格从一名叫“老毛”的男子处收购海洛因，自己吸食了三分之一。当日15时许，杨贤在溆浦县××镇××村学校××路上，将余下的三分之二海洛因贩卖给吸毒人员刘某、毛某，刘某付给他现金人民币200元。杨贤被抓获后如实供述了其贩卖毒品的事实，并于2020年8月4日在检察机关签署了认罪认罚具结书。 上述事实，有下列经原审庭审质证并查证属实的证据予以证明： 1.湖南省溆浦县公安局龙潭派出所出具的到案经过，证明2020年6月23日上诉人杨贤在湖南省溆浦县××镇××村学校××路上被公安民警抓获的事实及经过。 2.现场勘验笔录、现场指认笔录、现场方位示意图、现场平面示意图及经上诉人杨贤当庭辨认后确认的相关照片，证明上诉人杨贤与证人刘某、毛某交易毒品的地点位于湖南省溆浦县××镇××村××学校门前的公路边。杨贤、刘某、毛某对上述地点进行了指认。 3.辨认笔录及照片，证明（1）证人刘某、毛某辨认出杨贤就是2020年6月23日15时许在溆浦县××镇××村××学校门前的公路边将海洛因卖给他们的人。（2）上诉人杨贤辨认出刘某、毛某就是2020年6月23日15时许向其购买海洛因的人。 4.通话记录查询单及截图，证明2020年6月23日杨贤与刘某有多次通话记录。 5.溆浦县公安局出具的溆公（龙）决字［2020］第0629、0630、0631号公安行政处罚决定书，证明上诉人杨贤、证人刘某、毛某的尿样经二乙酰吗啡尿液检测板检测结果均呈阳性。三人因吸毒被溆浦县公安局决定行政拘留的相关事实。 6.湖南省溆浦县人民法院（2019）湘1224刑初248号刑事判决书及刑满释放证明书，证明杨贤因犯容留他人吸毒罪于2019年11月19日被湖南省溆浦县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2020年2月5日刑满释放。 7.证人刘某、毛某的证言，分别证明2020年6月23日中午，刘某、毛某在溆浦县××镇××村××学校门前的公路边以人民币200元的价格向杨贤购买了一个海洛因包子，刘某付给杨贤现金200元。后二人共同吸食了购买的海洛因包子。 8.认罪认罚具结书，证明杨贤自愿适用认罪认罚从宽制度，对检察机关指控的犯罪事实没有异议，同意检察机关量刑建议并签署具结书的事实。 9.户籍资料，证明上诉人杨贤的身份信息情况及其犯罪时已达到刑事责任年龄。 10.上诉人杨贤的供述：2020年6月23日，他以人民币200元的价格从一名叫“老毛”的男子处收购海洛因，自己吸食了三分之一。当日15时许，他在溆浦县××镇××村学校××路上，将余下的三分之二海洛因贩卖给吸毒人员刘某和一名男子，刘某付给他现金200元。 本院认为，上诉人杨贤违反国家对毒品管理的法律法规，明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。归案后，杨贤能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。杨贤上诉提出“他在贩卖毒品过程中没有获利，不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪”的上诉理由，经查，杨贤以人民币200元的价格收购海洛因后吸食了三分之一，将余下的三分之二贩卖给刘某并收取现金人民币200元，其行为已符合贩卖毒品罪的构成要件，故杨贤所提上诉理由不成立，本院不予采纳。杨贤上诉提出“原判量刑过重”的上诉理由及辩护人罗宜燕辩护提出“上诉人涉案毒品数量不多，在归案后如实供述自己的罪行并认罪认罚，建议二审从轻处罚”的辩护意见，经查，原判根据杨贤的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，在法定量刑幅度内对其作出处罚并无不当，故该上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  蒲少良 审判员  郑步鸿 审判员  田 芳 二〇二〇年十月十三日 法官助理向杉杉 书记员王柯入 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。