江苏省常州市武进区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0412民初5042号原告：是惠龙，男，1963年6月6日生，住江苏省常州市武进区。委托代理人：孙东兴，江苏臻儒律师事务所律师。委托代理人：沈艳，江苏臻儒律师事务所实习律师。被告：常州壹明唐食品有限公司，统一社会信用代码91320412MA1MU83P8W，住所地常州市武进区常武中路**常州科教城惠研楼**圆柱。法定代表人：闫朝恒。被告：闫朝恒，男，1993年5月4日生，住江苏省连云港市赣榆县。原告是惠龙诉被告常州壹明唐食品有限公司、被告闫朝恒合同纠纷一案，本院于2020年7月23日立案受理后，依法适用简易程序于同年9月27日公开开庭进行了审理。原告是惠龙及其委托代理人孙东兴、沈艳到庭参加了诉讼，被告常州壹明唐食品有限公司和被告闫朝恒经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告是惠龙向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告常州壹明唐食品有限公司返还投资款300000元及利息（自起诉之日起至实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、请求判令被告常州壹明唐食品有限公司支付2020年1月31日的分红90000元，截止2020年6月1日的分红45000元；3、判令被告常州壹明唐食品有限公司支付违约金40000元；4、判令被告闫朝恒对被告常州壹明唐食品有限公司的上述债务承担连带保证责任。事实和理由：原告（即乙方）分别于2018年11月24日、2019年1月25日与被告（即甲方）常州壹明唐食品有限公司签订二份投资协议，约定由乙方向甲方投资，投资金额分别为100000元和200000元，付款方式为现金，收益分配比例为乙方不论项目盈亏获取30%的定额年化收益并优先分配，该定额的收益与乙方的投资额来设定，与甲方的收益无关。如出现亏本，乙方不承担相应责任。分红时间为每年度分红一次，2019年度分红时间为：2020年1月31日；2020年度分红时间为2021年1月31日；2021年度的分红时间为2022年1月31日；协议解除与终止为出现下列情况，守约方有权解除或终止本协议，但需提前30天通知违约方：一方明确拒绝履行本协议，经催告后仍不履行的，守约方有权单方终止本协议，并要求违约方支付违约金20000元。且甲方法定代表人承诺作为本项目的的个人承保人，在乙方投资额到期退还而甲方无力偿还的情况下，个人永久承担乙方债务。原告按协议约定分别在2018年11月24日、2019年3月4日向被告常州壹明唐食品有限公司支付投资款100000元和200000元。但被告常州壹明唐食品有限公司未能按约分红。原告无奈于2020年6月22日向被告常州壹明唐食品有限公司发函通知解除协议，原告据此提起诉讼。被告常州壹明唐食品有限公司未作答辩。被告闫朝恒未作答辩。原告是惠龙为支持其诉讼请求提交了如下证据：1、项目投资协议书二份，证明原、被告约定由原告向被告出资共计300000元，固定收益分配比例及定额年化收益为30%，同时对分红时间也进行了约定，并约定如出现亏损原告不承担相应的责任的事实；2、收条二份，证明原告按约履行了投资义务的事实；3、律师函及快递单，证明原告多次要求被告按约分红未果后于2020年6月19日发函给被告，通知解除投资协议的事实；4、微信聊天记录，证明被告拒不按约分红的事实；5、常州市武进区审批局登记表，证明常州壹明唐食品有限公司系被告闫朝恒自然人独资的事实。因被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼，导致本院无法组织对原告提交的证据进行质证，相应的诉讼后果应由被告自行承担。本院对原告提交的证据的真实性予以确认。本院依据原告的陈述及审查确认的证据，认定如下事实：原、被告均系从事豆制品经营相识。常州壹明唐食品有限公司系被告闫朝恒个人于2016年9月9日投资设立。2018年11月24日，常州壹明唐食品有限公司为甲方与是惠龙为乙方签订项目投资协议，该投资协议载明：投资项目名称：《壹明唐豆制品概念店常州001》，本项目整体预算：100万元。协议签订地：常州市武进区。甲乙双方本着平等自愿、诚实信用、互惠互利的原则，遵循《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国合同法》等有关法律法规的规定，经双方友好协商，就投资开设《壹明唐豆制品概念店常州001》项目（以下简称“本项目”），自愿达成协议如下：一、项目背景及投资用途：1、甲方是符合《公司法》及相关法律法规成立的，具有合法经营资格的有限责任公司。甲方因业务发展需要，需出让《壹明唐豆制品概念店常州001》项目部分收益权。2、乙方承诺已对甲方的项目进行了考察和充分了解，乙方自愿按照本协议规定条款和条件投资本项目，并承担相应的风险和收益。3、本协议的乙方投资款项主要用于甲方业务发展需要。二、投资额及付款方式：1、投资金额：乙方此次投资金额为￥100000元（大写：人民币壹拾万圆整）。2、付款方式：银行转账，甲方的收款账户为：账户：32×××10，开户行为中国建设银行股份有限公司常州武进支行，姓名：常州壹明唐食品有限公司。3、付款期限为本协议签订后当日付清。三、分红方式及时间：1、收益分配比例：乙方不论项目盈亏获取30%的定额年化收益并优先分配，该定额的收益与乙方的投资额来设定，与甲方的收益率无关。2、如出现亏本，乙方不承担相应责任。3、分红时间：每年度分红一次，2019年度分红时间为2020年1月31日；2020年度分红时间为2021年1月31日；2021年度分红时间为2022年1月31日。4、本合同分红次数：3次。四、协议期限：店铺筹备期：2018.11.01-2018.12.31。本协议期：从2018年11月24日至2021年12月31日。协议到期后，甲乙双方一致同意后可以续签本协议。五、甲方的权利和义务：1、甲方有权利对外开展业务，负责项目的全面管理工作。2、甲方有权自主经营本项目，乙方不得干涉甲方正常的经营活动。3、甲方有义务按照本协议的约定向乙方支付分红收益。4、甲方有义务尽责勤勉，在法律、法规允许的范围内进行项目的经营管理。5、甲方应依法、合规经营，保证乙方汇入资金的用途。6、甲方的法定代表人承诺作为本项目的个人承保人，在乙方投资额到期退还而甲方无力偿还的情况下，个人永久承担乙方债务。六、乙方权利和义务：1、乙方应及时足额缴纳出资款项，并将货币资金汇至甲方指定的账户中。2、乙方有权根据本协议约定获取相应的分红收益。3、乙方有权监督甲方依法、合规经营，了解项目的经营状况。4、乙方应恪守财务投资职责，不得干涉甲方正常经营。七、甲方承诺：1、甲方本着诚信、专业、高效的职业精神经营本项目。2、甲方确保提供的各种信息的准确性、完整性和合法性。3、甲方不得从事违反国家法律、法规的事务。八、退出机制：1、本协议到期后，乙方撤回在本项目的投资，甲方应在2022年2月28日退还乙方本次支付的出资款。2、本协议到期前，乙方不能撤回本项目投资。乙方中途因不可抗力退出，需要全额退还甲方分配给乙方的分红。九、协议解除与终止：出现下述情况，守约方有权解除或终止本协议，但需提前30天通知违约方：1、一方明确拒绝履行本协议，经催告仍不履行的，守约方有权单方终止本协议，并要求违约方支付违约金人民币20000元。2、经过仲裁或判决，本协议被撤销或归于无效的，缔约过失方应承担赔偿责任。3、其他法律规定或事实造成本协议无法履行，进而协议解除或终止情形。4、经甲乙双方协商一致，本协议可即时终止。十、不可抗力：由于任何一方所无法控制的原因，包括战争、火灾、风暴、政治封锁、罢工（不包括其自身员工的罢工）或自然灾害而导致其无法履行合同义务时，该方不承担违约责任，亦不对另一方因上述不履行而导致的任何损失或损坏承担责任。各方在知晓不可抗力事件可能发生时应尽快通知另一方。因不可抗力原因导致本协议不能继续履行的，甲、乙双方根据实际情况可以协商变更或解除本协议。由此造成损失的，甲、乙双方互不承担责任。十一、违约责任：1、本协议任何一方未能或未能充分、完整地履行其在本协议项下的各项义务，导致另一方遭受实际损失的，应当承担违约责任，违约方需向守约方支付2万元（大写：人民币贰万圆）违约金。2、违约金不足以弥补守约方实际损失的，违约方应对实际损失和可得利益损失承担赔偿责任。十二、争议解决条款：1、本协议适用中国法律、并按中国法律解释。2、凡因本协议发生的及与本协议有关的任何争议，甲乙双方应协商解决；协商不成的，可向本协议签订地有管辖权的法院起诉。3、在争议解决期间，除争议所涉及的部分外，本协议的其他部分应继续履行。本协议中任何条款和内容被确定为无效或不能执行，不影响本协议其他条款的效力和执行。十三、生效条款及其他：1、本协议自甲方、乙方签章（签字或签章）之日起生效。2、本协议一经生效即受法律保护，任何一方不得擅自修改、变更和补充。本协议的任何修改、变更和补充均需经双方协商一致，形成书面协议。3、本协议一式贰份，甲乙双方各持壹份，具备同等法律效力。协议签订后，原告即按协议约定向常州壹明唐食品有限公司支付投资款100000元。2019年1月25日，原、被告又签订了一份内容与上述内容一致的项目投资协议，约定原告于2019年3月5日前向常州壹明唐食品有限公司投资200000元。协议签订后，原告于2019年3月4日向常州壹明唐食品有限公司支付投资款200000元。被告常州壹明唐食品有限公司收取原告的投资款后没有在约定的分红时间进行分红，在原告的多次催促下，被告常州壹明唐食品有限公司仍未进行分红，原告于2020年6月19日向被告常州壹明唐食品有限公司发出律师函，通知解除项目投资协议，并要求常州壹明唐食品有限公司返还投资款300000元及分红款135000元、违约金40000元。被告常州壹明唐食品有限公司收函后未能返还原告投资款及分红款，原告遂起诉来院。本案争议的焦点是：原、被告间系投资关系还是借贷关系？本案中，原告与被告常州壹明唐食品有限公司签订的项目投资协议明确约定，原告按约投资，不参与投资项目的经营管理活动，不承担投资项目风险即不承担项目亏损的责任，且原告在投资期间享有固定的30%的定额（即按原告的投资金额）年化收益，投资期限届满，被告常州壹明唐食品有限公司应返还原告投资，并由常州壹明唐食品有限公司的法定代表人闫朝恒对返还投资款提供担保。因此，原告与被告常州壹明唐食品有限公司签订的项目投资协议约定均与投资法律关系的基本特征不相符，而符合民间借贷法律关系的本质特征。故在本案中应当认定原、被告间系民间借贷关系。本案中，被告常州壹明唐食品有限公司向原告借款300000元的事实由原告提交的项目投资协议及被告常州壹明唐食品有限公司出具的收据予以证明，因此，对原告要求被告返还投资款300000元及自起诉之日起至实际付清之日止以全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；因原告与被告常州壹明唐食品有限公司间名为投资协议实为借贷关系，所以，原告要求被告常州壹明唐食品有限公司支付分红款135000元及违约金40000元无依据，本院对原告的该项诉讼请求不予支持；对于原告要求被告闫朝恒对被告常州壹明唐食品有限公司的上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，因常州壹明唐食品有限公司系被告闫朝恒个人投资设立的公司，因此，原告该项诉讼请求符合法律规定及合同约定，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。被告常州壹明唐食品有限公司和被告闫朝恒经本院传票传唤未到庭参加诉讼，属对其诉讼权利的放弃，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、常州壹明唐食品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还是惠龙借款300000元，并支付是惠龙自起诉之日（即2020年7月23日）起至实际付清之日止按借款本金300000元为基数以全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；二、闫朝恒对常州壹明唐食品有限公司上述债务承提连清偿责任；三、驳回是惠龙的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4213元，保全费3020元，合计7233元，由是惠龙负担1900元，由常州壹明唐食品有限公司负担5333元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  包曦民二〇二〇年十月十日书记员  徐一丹