贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书2020）黔27民终2119号上诉人（原审原告）：肖世洪，男，1968年6月8日生，苗族，身份证住址贵州省荔波县。被上诉人（原审被告）：荔波家和建筑装饰工程有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州荔波县玉屏街道山水锦城**，统一社会信用代码91522722MA6DLGC8XL。法定代表人：覃坚，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）：万军，男，1976年4月13日生，汉族，身份证住址贵州省都匀市。上诉人肖世洪因与被上诉人荔波家和建筑装饰工程有限公司（以下简称家和公司）、万军装饰装修合同纠纷一案，不服荔波县人民法院（2019）黔2722民初1258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖世洪上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、本案一、二审诉讼费由二被上诉人承担。主要理由：一、本案应当认定为表见代理。本案中，被上诉人万军在其还是家和公司监事的时候，以家和公司的名义与上诉人签订《装饰装修施工合同》，并加盖家和公司财务专用章，上诉人打款给万军时，出具的4份不同的收款收据上也加盖了家和公司的财务专用章，同时还有家和公司财务人员韦万凤的签名。因此，万军的行为应当构成表见代理；二、关于违约金，一审法院漏算了上诉人支付的水电返工部分的13900元，将该款与上诉人主张的工程质量不合格的损失5000元混淆，故，应加上13900元的水电返工损失。综上，应判令家和公司承担赔偿责任，万军承担连带赔偿责任。原告肖世洪向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿违约造成原告的经济损失250000元；2、判令被告赔偿原告不能如期经营的经济损失15000元；3、判令被告赔偿原告水电工程返工损失5000元；4、判令被告支付合同价款10%的违约金34000元；5、判令被告赔偿原告交通费2000元、误工费6000元；6、诉讼费由被告方承担。一审法院审理查明：2018年9月16日，被告万军持被告家和公司的财务专用章以被告家和公司（乙方）名义与原告肖世洪（甲方）签订一份《装饰装修施工合同》，约定：由被告家和公司承包原告的坐落于荔波县梦柳风情小镇房屋的内部装修工程，承包方式为包工包料，工期从2018年9月20日开工，2019年2月1日竣工，合同价款340000元，付款方式为合同签订后支付合同价款的50%（金额170000元）、木工进场前支付合同价款的30%（金额102000元）、装灯前支付合同价款的20%（金额为68000元），所有往来款项凭证均加盖乙方公司财务专用章方有效。乙方指派万军为驻工地代表，负责合同履行。同时，该合同还对双方的违约责任进行了明确约定，违约金为合同价款的10%。合同签订后，万军依约进场施工。肖世洪分别于2018年9月20日汇款80000元、2018年11月6日汇款90000元、2018年11月29日汇款30000元、2019年1月2日汇款72000元至万军个人账户，被告万军向原告出具收款收据并加盖公司财务专用章。2019年1月上旬，被告万军停止施工。另查明，2019年5月10日，原告就被告万军未完成工程部分承包给案外人周敏帅，双方签订的《工程施工合同》约定：工程内容为全屋集成墙板吊顶、集成墙面、卫生间、厨房铝扣板(厨房2个灯）、阳台防腐木共计172000元，14个房间（床、床头软包、电视柜、床头柜、挂衣柜）共计28000元，16个卫生间（洗漱台、花酒、镜子、毛巾架、排气扇、卫生间灯）共计17600元，吧台（含背面）2000元，灶台按950元每米计算；承包形式为包工包料。该合同的备注为“委托方肖世洪2018年9月16日曾委托荔波家和装饰公司万军全屋装修，2019年2月1日竣工，但装修完地板（过道地板、房间地板、大厅地面地板、墙面地板、厨房地面、墙面地板、楼梯地板、卫生间地面、墙面地板、蹲便器)、水电装修大约30%至40%，从2019年1月9日停工至2019年5月10日，万军本人失去联系。为了不让经济损失扩大，今肖世洪委托周敏帅进场施工。2019年5月10日以前肖世洪与万军所有事务与周敏帅无关，乙方周敏帅进场装修部分以甲方肖世洪确认后付款，乙方周敏帅不参与水电装修”。工程完工后，肖世洪支付周敏帅工程款共计219700元。原告因工程的水电返工部分于2019年6月28日、2019年6月29日、2019年7月7日共计支出13900元。在审理过程中，经原告肖世洪申请，一审法院依法向荔波县公安局调取“万军合同诈骗案”的相关材料，但该案未确定万军与本案原告所签合同加盖的家和公司财务专用章为伪造印章。再查明，被告家和公司将工商登记的“监事万军”于2019年4月18日变更登记为“监事郭厚喜”。一审法院认为，一、关于被告万军与原告订立合同的行为性质及效力问题。本案中，被告万军虽系被告家和公司监事持被告家和公司财务专用章以被告家和公司名义与原告签订《装饰装修施工合同》，并向原告出具加盖家和公司财务专用章的收款收据，但从本案合同订立的过程、内容及履行的情况来看，全程只有被告万军个人参与，而且原告所付的工程款也全部汇入被告万军个人银行账户，本案仅凭公司财务专用章的加盖不足以认定被告万军代表公司或取得公司授权，不足以认定被告万军的行为代表被告家和公司或取得被告家和公司的授权或追认，也不足以认定其行为构成表见代理，因此，应认定为无权代理，其行为后果应由被告万军承担，被告家和公司不承担责任。从原告与被告万军订立《装饰装修施工合同》内容来看，双方约定的工程内容、价款、违约责任并不违反法律法规强制性规定，该部分合法有效，而且原告与被告万军均已经开始履行合同约定的主要事项，故该合同对原告与被告万军具有约束力，双方应按约全面履行。被告家和公司辩称被告万军在签订合同时已从公司离职，其与原告签订的合同是用其离开公司时带走公司的空白合同模板签订，公司不知情也未授权，公司不应承担责任的事由成立，一审法院予以支持。二、关于违约责任问题。本案中，肖世洪已按照合同约定支付被告万军工程款272000元，即付合同价款的80%，但被告万军未按合同约定的工期完成装修任务，擅自停止施工，应承担违约责任。1、关于原告主张的经济损失250000元。依据装修工程现状，肖世洪对于未施工的部分另行承包给案外人周敏帅，因此，本案在审理时，被告万军施工的前期工程有部分已被周敏帅实施的工程所覆盖，现在已经无法鉴定被告万军的工程量，但鉴于被告万军的违约给原告造成一定的经济损失实际存在，应根据公平公正原则，综合原告与被告签订《装饰装修施工合同》约定的合同价款340000元，被告进场施工后原告已支付的工程款272000元，以及原告已支付周敏帅的工程款219700元，酌情计算原告的经济损失为151700元（272000元+219700元-340000=151700元），故原告主张的经济损失250000元，一审法院支持151700元；2、关于原告主张装修工程水电部分返工损失5000元。原告就被告万军施工的水电工程部分另外请人返工支出的各项费用共计13900元，但原告仅主张返工损失5000元系原告的权利处分，予以支持；3、关于违约金34000元。原、被告为防止本合同在履行过程中，一方当事人反悔或者实施与约定不相一致的行为，预先设置的责任条款，该约定既是合同当事人的真实意思，也符合合同法的相关规定，故一审法院支持由被告支付违约金34000元。4、对于原告不能如期经营的经济损失、被告违约造成原告的交通费和误工费损失，根据谁主张、谁举证的一般举证规则，原告对自己的诉讼主张，有责任提供证据予以证明，但原告对该事实未能提交有效证据予以证明，故原告未能完成举证责任，依法应当承担举证不能的不利后果。原告的上述三项诉讼主张无事实和法律依法，一审法院不予支持。被告万军经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃当庭抗辩、举证、质证等权利。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告万军于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖世洪经济损失151700元；二、被告万军于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖世洪装修工程水电部分的经济损失5000元；三、被告万军于本判决生效之日起十日内支付原告肖世洪违约金34000元；四、驳回原告肖世洪的其他诉讼请求。案件受理费6056元，由原告肖世洪负担2018元，被告万军负担4038元。经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，归纳肖世洪的上诉主张，主要为：1、万军的行为是否构成表见代理；2、水电返工损失13900元应否支持。关于万军的行为是否构成表见代理问题。本院认为，被上诉人万军与上诉人肖世洪签订《装饰装修施工合同》时，系万军提供的被上诉人家和公司之前使用的《装饰装修施工合同》模板，在该合同以及万军出具的给上诉人肖世洪的收款收据上均加盖了被上诉人家和公司的财务专用章，且被上诉人万军在为上诉人肖世洪装修房屋所在的梦柳风情小镇，还为被上诉人家和公司负责了其他几户人家的装修。综合以上情况来看，上诉人肖世洪作为善意第三人有理由相信被上诉人万军的行为代表家和公司，被上诉人万军的行为符合表见代理的法律特征，所产生的法律后果应当由被上诉人家和公司承担。关于水电返工损失13900元应否支持问题。本院认为，虽然一审查明上诉人肖世洪因工程水电返工支出13900元，但上诉人肖世洪一审诉请只要求被上诉人赔偿水电返工损失5000元，因此，一审法院按照其诉请判决赔偿5000元，并无不当。另外，一审判决被上诉人万军承担相应民事责任，已依法公告向其送达一审判决书，被上诉人万军未提出异议，视为对其民事权利的处分，因此，对于本案所产生的民事责任由被上诉人万军和家和公司共同承担。家和公司承担责任后可依法向万军追偿。综上所述，上诉人肖世洪的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销荔波县人民法院（2019）黔2722民初1258号民事判决；二、被上诉人荔波家和建筑装饰工程有限公司和被上诉人万军于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人肖世洪经济损失151700元；三、被上诉人荔波家和建筑装饰工程有限公司和被上诉人万军于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人肖世洪装修工程水电部分的经济损失5000元；四、被上诉人荔波家和建筑装饰工程有限公司和被上诉人万军于本判决生效之日起十日内支付上诉人肖世洪违约金34000元；五、驳回上诉人肖世洪的其余上诉请求和一审的其余诉讼请求。一审案件受理费6056元，二审案件受理费6056元，共计12112元，由上诉人肖世洪承担2112元，被上诉人被上诉人荔波家和建筑装饰工程有限公司和被上诉人万军承担10000元。本判决为终审判决。审判长 彭 浩审判员 陆育义审判员 莫玉魁二〇二〇年十月十三日法官助理向朝珊书记员易甜甜