河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020)豫0191民初4768号原告河南中之意装饰装修工程有限公司，住所地郑州经济技术开发区京航办事处能庄**。统一社会信用代码914101003173492940。法定代表人能鹏程，经理。委托代理人牛明健，河南言亮律师事务所律师。一般代理。被告郑州坤艮实业有限公司，住，住所地郑州市中原区西四环运河上城小区**楼**一社会信用代码91410102MA3X6JLB0J。法定代表人张振平，总经理。委托代理人朱登士，河南安实律师事务所律师。特别授权。委托代理人朱正叙，河南安实律师事务所实习律师。一般代理。被告候卫，男，1962年6月15日出生，汉族，住郑州市中原区。被告秦笃丰，男，1961年2月28日出生，汉族，住郑州市金水区。第三人河南吉锦商贸有限公司，住所，住所地郑州市管城回族区紫荆山路****楼**社会信用代码91410100576345052A。法定代表人邱和平，执行董事兼总经理。委托代理人陈涛、赵姣霞，河南克谨律师事务所律师。特别授权。原告河南中之意装饰装修工程有限公司（以下简称中之意公司）与被告郑州坤艮实业有限公司（以下简称坤艮公司）、候卫、秦笃丰、第三人河南吉锦商贸有限公司（以下简称吉锦公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人牛明健，被告坤艮公司的委托代理人朱登士、朱正叙，被告候卫，第三人吉锦公司委托代理人陈涛到庭参加诉讼，被告秦笃丰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、三被告向原告退还200万元保证金，赔偿各项经济损失550万元，并支付以200万元保证金为基数自起诉之日起至实际清偿之日按月利率2%计得的利息，以上各项暂总计750万元；2、被告支付原告律师费29万元；3、判令吉锦公司将原告支付的200万元保证金直接支付给原告。事实及理由：原告与被告坤艮公司于2015年12月29日签订《道路硬化工程施工合同》，约定被告坤艮公司将郑州铁路华东物流园道路硬化工程发包给原告施工。合同签订后，原告向坤艮公司指定的收款人河南吉锦商贸有限公司缴纳了保证金200万元。被告坤艮公司未能履行合同义务，给原告造成了经济损失。原告与三被告签订了三方协议，被告坤艮公司认可其违约给原告造成了各项经济损失共计550万元，承诺于2019年6月30日前向原告赔偿上述550万元经济损失，并承诺于2019年6月30日前向原告退还保证金200万元并按照月利率2%的标准向原告支付自保证金缴纳之日起的利息。被告候卫和被告秦笃丰对被告坤艮公司在该协议中的全部债务向原告提供连带责任保证担保。履约期限届满，被告坤艮公司未履约，被告候卫和被告秦笃丰拒不履行连带保证责任，故原告诉至法院。被告坤艮公司辩称，被告坤艮公司从未收到原告缴纳的200万元保证金，该200万元的交付是由坤艮公司的股东能鹏飞直接向吉锦公司交付的，因为当时作为赵宏斌及其妻子在股权没转让之前，该公司参与该项目是由候卫、秦笃丰、能鹏飞三人与吉锦公司签订的合同，能鹏飞借用或者以合作形式以坤艮公司的名义与吉锦公司签订了合同，向吉锦公司缴纳了保证金，从本案诉讼的证据也看不出原告向坤艮公司支付200万元的转账凭证。对原告起诉的550万元诉讼，原告主张损失的主要依据是基于三方签订的三方协议，而该协议形成于2019年1月17日，且三方主体的盖章日期均为2019年1月17日，从合同的形成过程来看，三方在同一时间、地点一起、地点一起签订的司的实际控制人从未参与过该协议的签订，该协议的形成过程违法，盖章手续违法，公司目前也不存在该枚印章，实际情况是实际控制人赵宏斌及妻子参股的目的就是参与涉案铁路物流园项目，现该项目已停止，公司的经营已经停止，没有任何实体经营、无工作人员、办公地址，目前公司所有印章均在赵宏斌及其妻子手里，该三方协议的形成过程是违法的，这就是被告申请对公章的真实性进行鉴定的原因。因为目前该涉案项目钢结构厂房被拆除，道路施工硬化工程也未实际开始履行，因此550万元的经济损失无从谈起。同相关涉案的其他诉讼，原告举证的另外两份判决书涉案的相关内容及证据，也能显示本案诉讼的非真实性。请求法院依法审查询问该合同的形成过程，坤艮公司是由谁加盖的公章。被告候卫辩称，涉案合同是由公司股东在工地签订的。被告秦笃丰未答辩。第三人吉锦公司辩称，1、依法驳回原告对第三人的诉讼请求。2、第三人与原告不存在合同关系，也没有业务往来。所谓的200万元保证金是吉锦公司与坤艮公司签订的《投资合作经营协议》中约定的合同履约保证金，该保证金是坤艮公司为了保障合同的履行向吉锦公司交纳的，与原告没有关系。吉锦公司因坤艮公司没有履行双方签订的投资合作经营协议已经产生纠纷，该保证金是履约保证金，也是对违约方的惩罚，在吉锦公司与坤艮公司的纠纷没有解决前是不能处置的。综上请求驳回原告对吉锦公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方提交法院的证据，本院认定事实如下：2015年12月18日，河南吉锦商贸有限公司（乙方）与郑州铁路华东实业总公司（甲方）就K556+225-K557+100南、高铁西南联络线以东地块（铁路土地资源）共同投资建设卫浴、石料市场项目达成合意，签订《投资合作经营协议》。2015年12月19日，河南吉锦商贸有限公司作为甲方，被告坤艮公司作为乙方，就铁路土地资源合作开发事宜签订《投资合作经营协议》，约定：为保证本项目乙方能够顺利接手，本协议签订后，7天内由乙方向甲方支付200万元履约保证金。该款项将作为乙方对该项目进行建设施工的安全保证金。乙方工程建设竣工验收后，为确保本项目开业后期乙方的正常、合法经营，该200万元款转为乙方向甲方缴纳的后期经营押金，合同期限届满，双方清算完毕后，甲方全额无息退还给乙方。2015年12月29日，原告作为乙方（承包方），被告坤艮公司作为甲方（发包方），签订《道路硬化工程施工合同书》，合同约定，工程名称：郑州铁路华东物流园道路硬化工程，工程地址：郑州市陇海铁路以南，京广高铁以东，郑西高铁联接线以北，陇海铁路李南岗桥涵以西铁路夹角区域。发包方式：该工程采用议标方式进行发包。付款方式：合同签订生效乙方需向甲方交200万的履约保证金；乙方完成工程量达到200万元时，甲方开始向乙方支付工程款。该节点以后一月一结算，按照已完成工程量的60%进行付款；工程全部竣工经验收达到质量要求后10内支付至工程总造价的80%，履约保证金无息退还乙方。剩余20%工程款于2017年12月31日前无息结清。因甲方原因致使乙方无法施工或终止施工时，乙方所交履约保证金，甲方需按三倍进行返还。2016年2月3日，被告坤艮公司向原告出具收据两份，载明其收到原告郑州铁路华东物流园项目道路硬化工程保证金共200万元；2018年4月25日，河南吉锦商贸有限公司向被告坤艮公司出具收据一份，载明收到被告坤艮公司履约保证金200万元。2016年4月19日，张雪勤和被告秦笃丰作为甲方，赵洪宾作为乙方，签订《变更协议》，约定：经甲乙双方协商，就被告坤艮公司变更法定代表人一事达成如下协议：一、乙方向被告坤艮公司注入资金100万元人民币整。二、甲方将本公司法定代表人变更为乙方张振平。三、变更后乙方占公司股份的70%，甲方占公司股份的30%。四、变更后乙方张振平依法成为被告坤艮公司法定代表人，依法享有法律规定的各项权利。五、2016年4月19日前的债权债务由甲方二人单独承担，之后所产生债权债务按公司法执行。国家企业信用公示系统显示，2016年04月29日被告坤艮公司发生以下变更：1、投资人变更前为崔冠文15%、秦笃丰15%、张雪勤15%、袁月55%、王建兵5%；变更后为崔冠文、张雪勤、张振平；2、负责人变更前为崔冠文，变更后为张振平；3、高级管理人员变更前为崔冠文，王建兵，变更后为张振平，张雪勤。原告提交2019年1月17日签订的《三方协议》一份，约定：被告坤艮公司作为甲方，原告作为乙方，被告候卫和被告秦笃丰作为丙方，鉴于甲乙双方于2015年12月29日签订了《道路硬化工程施工合同》，约定甲方将郑州铁路华东物流园道路硬化工程发包给乙方施工。合同签订后，乙方委托能鹏飞于2016年1月1日向甲方指定的收款人河南吉锦商贸有限公司缴纳了保证金200万元。现因甲方原因导致上述合同无法继续履行，并给乙方造成了经济损失。现甲乙丙三方经协商一致，达成如下协议：一、甲方确认于2016年1月1日收到了乙方委托能鹏飞缴纳的履约保证金200万元，该款项已实际支付到了甲方指定的收款人河南吉锦商贸有限公司名下账户。二、甲方认可因上述施工合同无法继续履行给乙方造成了包括但不限于人工工资、机械设备租赁费、材料款及预期利益等各项经济损失共计550万元。三、甲方承诺于2019年6月30日前向乙方退还保证金200万元，并以该保证金为基数，自乙方实际缴纳保证金之日起，按照月利率2%的标准向乙方支付利息。四、甲方承诺于2019年6月30日前向乙方赔偿本协议第二条确认的各项经济损失共计550万元。五、甲方逾期未履行上述义务的，乙方因此而支出的包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师费、保险费、差旅费等实现债权的费用，均由甲方无条件承担。六、丙方为甲方基于本协议向乙方负担全部债务，向乙方提供连带责任保证担保，担保的范围包括但不限于保证金、利息、损失及甲方为实现债权而支出的费用，担保期限为自主债务履行期限届满之日起两年。七、甲乙丙三方因履行该协议发生争议的，应当友好协商解决；如协商不成，任何一方均可向工程所在地人民法院起诉。八、该协议自甲乙丙三方签字或盖章之日起生效，甲乙丙三方各执一份，具有同等法律效力。本院认为，本案中《道路硬化工程施工合同书》系当事人真实意思表示，各方应当依约履行各自的权利、义务。在合同履行过程中，被告坤艮公司股权发生变更，秦笃丰不再担任被告坤艮公司股东。后原告与被告候卫和被告秦笃丰于2019年1月17日签订《三方协议》一份,该三方协议上加盖由被告坤艮公司印章，被告坤艮公司辩称其对《三方协议》不知情、印章不是其公司授权加盖的，该协议的形成过程是违反公司的真实意思表示的。本院认为，原告在被告坤艮公司股权发生变更后仍与原股东协商形成的三方协议不应当对被告坤艮公司发生约束力，且被告坤艮公司的股权登记已变更，对外具有公示公信效力，原告仍与原股东进行协议不具备表见代理的相对方应当是善意的的原则，被告坤艮公司不受该协议约束。对于原告依据该协议要求被告坤艮公司赔偿经济损失550万元，本院不予支持。原告可就其损失部分与坤艮公司变更后的股东及负责人重新协商。关于原告主张的被告退还保证金200万元并支付以200万元保证金为基数自起诉之日起至实际清偿之日按月利率2%计得的利息的诉请，因双方签订的施工合同不再履行，被告坤艮公司无权占有该200万元，应返还给原告,且施工合同约定履约保证金无息退还，故关于原告主张的利息损失，本院不予支持。关于原告主张的律师费，因双方签订的施工合同未约定，故对原告的该项主张不予支持。关于原告主张被告吉锦公司退还保证金200万元的诉请，本院认为原告与吉锦公司之间无合同关系，原告系代坤艮公司支付给吉锦公司的，吉锦公司辩称其收到的200万元保证金是吉锦公司与坤艮公司签订的《投资合作经营协议》中约定的合同履约保证金，因坤艮公司没有履行双方签订的投资合作经营协议已经产生纠纷，该保证金是履约保证金，在吉锦公司与坤艮公司的纠纷没有解决前是不能处置的，故原告无权向被告吉锦公司主张返还。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郑州坤艮实业有限公司于本判决生效后十日内向原告河南中之意装饰装修工程有限公司退还200万元保证金；二、驳回原告河南中之意装饰装修工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66330元，由原告负担50000元，由被告郑州坤艮实业有限公司负担16330元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  李文涛人民陪审员  刘仙灵人民陪审员  王军安二〇二〇年十月二十九日书 记 员  司文娟