浙江省玉环市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1021民初3021号 原告（反诉被告，皆以本诉称谓）：浙江欧裕龙润滑油有限公司，住所地浙江省玉环经济开发区港南大道**。 法定代表人：李冬平，执行董事。 委托诉讼代理人：马新丽，浙江环立律师事务所律师。 被告（反诉原告，皆以本诉称谓）：西安欧脉汽车科技有限公司，，住所地陕西省西安经济技术开发区泾渭新城泾信路** 法定代表人：张淑心，执行董事。 被告：西安欧脉客服运营管理有限公司，，住所地陕西省西安市经济技术开发区泾渭工业园区纬七路 法定代表人：王琦月，执行董事。 两被告共同委托诉讼代理人：荆晶，上海市建纬（西安）律师事务所律师。 原告浙江欧裕龙润滑油有限公司（以下简称“欧裕龙公司”）与被告西安欧脉汽车科技有限公司（以下简称“欧脉汽车科技公司”）、西安欧脉客服运营管理有限公司（以下简称“欧脉客服管理公司”）定作合同纠纷一案，本院于2020年7月13日立案。2020年8月20日，被告欧脉汽车科技公司向本院提起反诉，本院受理后合并审理。本案依法适用简易程序，于2020年9月3日、2020年10月10日两次公开开庭进行了审理。原告欧裕龙公司的委托诉讼代理人马新丽、被告欧脉汽车科技公司与欧脉客服管理公司的委托诉讼代理人荆晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告欧裕龙公司向本院提起诉讼请求（当庭变更）：1、解除原告和被告欧脉汽车科技公司于2018年5月30日签订的《OEM代工协议》；2、判令被告欧脉汽车科技公司支付原告货款191816元、产品成品价值207840元、包装物等产品价值141777.40元，合计541433.4元，并自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至货款实际支付之日止；3、判令被告欧脉客服管理公司和被告欧脉汽车科技公司共同支付上述第2项诉讼请求的款项。事实与理由：原告和被告欧脉汽车科技公司于2018年5月30日签订了《OEM代工协议》，约定了原告负责为其生产欧脉品牌润滑油产品，产品的包装桶、标签、纸箱等由被告欧脉汽车科技公司设计，并约定了产品的含税价格和货款结算条款，同时还约定了协议有效期为三年，协议终止或解除时，被告欧脉汽车科技公司应在七天内付清全部货款，原告按被告要求储存的包装物，被告欧脉汽车科技公司需全部用完原告库存成品及包装物，如有剩余，被告欧脉汽车科技公司需全部按采购价收购原告及供应商剩余的全部库存及包装物等条款。后被告欧脉汽车科技公司陆续下单，原告按其要求陆续发货，截止起诉时，被告欧脉汽车科技公司尚欠原告货款191816元。原告尚有产品成品207840元、因生产被告产品而剩余的欧脉膜内贴、塑料桶、标签纸等产品价值共计141777.4元。2019年5月31日，被告欧脉客服管理公司曾在发货清单上盖章确认被告欧脉汽车科技公司欠原告货款459060元，且其在之前交易中也支付了部分货款，并以其名义开具发票。故被告欧脉客服管理公司自愿加入被告欧脉汽车科技公司欠原告的货款中，应与被告欧脉汽车科技公司共同支付所欠货款。 被告欧脉汽车科技公司辩称：如原告按合同约定继续对交付的货物履行质量瑕疵担保责任的，同意解除合同，对原告主张的191816元货款总额予以认可，但认为货款支付条件未成就，被告欧脉汽车科技公司已超付货款。按照《OEM代工协议》第7条【货款结算】约定，付款方式为“合同签订后，乙方（原告）按照拖挂整车标准首次向甲方订货，甲方按照乙方首次订单按时将货品发至乙方库房；乙方第二次订货时，向甲方支付首次货款的50%，甲方按照第二次订单按时将货品发至乙方库房；乙方第三次订货时，向甲方支付首次货款的50%，甲方按照第三次订单按时将货品发至乙方库房，待乙方收到货品验收入库后3日内将第二次货款全额付清；乙方之后分批次向甲方订货时，均在收到货品验收入库后3日内付清上次货款。以此类推，乙方押甲方一批次货款作为质量保证金”。事实上，2018年9月12日，被告第一次下单后，双方确认订单1600件，按照协议第6.1条约定，原告应于订单后20天内即2018年10月9日前向被告交付货物。2018年9月29日，原告称其订购的包装瓶质量问题无法发货，推迟至10月31日交货。最终，实际发货时间为2018年12月12日，仅发货771件。直至2019年5月31日，原告才将第一次订单发货完毕。原告延迟发货的行为属于根本违约，给被告欧脉汽车科技公司造成了经济损失。按照协议约定，第二批货物全部交付后，被告欧脉汽车科技公司支付第一批订单货款的50%，而被告至今已实际支付货款1099900元。第二，根据协议第2.3条约定，原告应当每月向被告提供包装及成品的库存月报表，原告未按照协议约定书面报送成品库存月报表，生产未经双方确认，要求被告欧脉汽车科技公司承担成品价值没有依据。第三，原告未报送包装库存月报表，且被告欧脉汽车科技公司未下单包装备存，原告单方擅自进行巨额库存，包装物的价值不应由被告负担。并且原告明知其合作的包装桶质量一直不合格，仍库存高达14万余元的包装，亦未提供库存订单的产生时间，包装备存的合法性存疑。综上要求驳回原告诉讼请求。 被告欧脉客服管理公司辩称：其并非合同相对人，也未作出债务加入的意思表示，作为本案被告主体不适格，原告要求其承担共同还款责任没事实和法律依据。 被告欧脉汽车科技公司向本院提起反诉请求：一、请求判令反诉被告欧裕龙公司承担逾期交货违约金76436.4元；二、请求判令反诉被告欧裕龙公司承担质量不合格产品金额10788元；三、请求判令被告欧裕龙公司承担库存费8000元。后被告欧脉汽车科技公司当庭变更第一项诉讼请求为以原告主张的第一批订单金额的10%计算，即83265.6元。事实与理由：2018年5月30日，反诉原、被告签订《OEM代工协议》。双方签订合同后，欧脉汽车科技公司于2018年9月12日正式下单，双方确定订单数量、型号等信息符合合同约定后于9月14日盖章确认订单。按照合同第六条约定，原告应在被告下单后20日内发货，即10月4日前发货。但原告直至2018年12月12日发货，应发货数量1600件，实际发货数量772件，逾期发货，严重违反合同约定，属于根本违约。更为严重的是所发货物质量不合格，出现大量油桶破损污染大批货物，欧脉汽车科技公司第一时间通知原告，原告称立即进行损坏货物的售后工作，但并未实际进行售后更换工作。第一批订单剩余未发部分，原告分四次运输，至2019年4月11日才发货完毕，迟延发货达188天，根据合同第6.3条约定，要求原告按照货款的10%承担违约责任。其次，原告所供货物质量不合格产品共31箱，质量不合格产品价值10788元应由原告承担。并且，原告逾期交货造成被告滞留库存成本加大，造成损失，应由原告欧裕龙公司赔偿，故提起反诉。 针对被告的反诉，原告欧裕龙公司辩称：第一批订单已经交付完毕，被告也已付款，当时并未提出逾期交货及产品质量问题，现原告提起诉讼后，被告才反诉主张逾期交货违约责任及产品质量问题。并且2019年10月31日，双方进行对账时，被告方仅提出有一箱有漏算，且双方已沟通协商妥当，未提及产品质量及其他违约问题。被告主张31箱不合格产品的赔偿及8000元库存费没有依据。 经审理，本院查明事实如下：2018年5月30日，原告欧裕龙公司与被告欧脉汽车科技公司签订《OEM代工协议》，合同甲方为原告欧裕龙公司，乙方为被告欧脉汽车科技公司，约定由甲方为乙方生产特定型号的欧脉品牌润滑油产品。合同第二“甲方的责任”部分第3条约定“每月5日前，（甲方）负责向乙方提供产品包装及成品库存月报表”；合同第六“订货与交货”部分第1条约定“乙方根据销售情况，一般应提前10天订货，必须每次给甲方出具一份书面或在甲方提供的网络订单系统提交订单。特殊情况亦可电话联系。订单需注明产品名称、规格、数量、交货时间、交货地点及运输方式等”，第2条“甲方根据乙方要求安排生产与组织货源，一般产品在10天内由甲方出厂，特殊情况，双方另行商定”，第3条“……乙方收货卸车时，发现包装破损、泄漏时，乙方及时确定责任方并与运输方评估直接或间接损失后通知甲方。甲方每延迟交货一天，赔偿乙方全部货款1%的违约金，但违约总额不超过全部货款的10%”；第七“货款结算”部分第七条约定“合同签订后，乙方（原告）按照拖挂整车标准首次向甲方订货，甲方按照乙方首次订单按时将货品发至乙方库房，乙方第二次订货时，向甲方支付首次货款的50%，甲方按照第二次订单按时将货品发至乙方库房，乙方第三次订货时，向甲方支付首次货款的50%，甲方按照第三次订单按时将货品发至乙方库房，待乙方收到货品验收入库后3日内将第二次货款全额付清，乙方之后分批次向甲方订货时，均在收到货品验收入库后3日内付清上次货款。以此类推，乙方押甲方一批次货款作为质量保证金，如乙方三个月未进货，需将全部货款付清”；第十一“终止协议”部分，第1条约定“本协议终止时，甲方按乙方书面要求储存的包装物，乙方须全部用完甲方库存的乙方专属的成品及包装物，若有剩余，乙方须全部按采购价收购甲方及供货商库存的剩余成品及包装物”，第2条“任何一方认为对方已违反本协议规定，应以书面方式通知对方，得到对方认可后，10天内终止本协议”。 2018年9月12日，被告欧脉汽车科技公司通过微信向原告首次下单，双方确认订单件数为1600箱，由原告在订单上盖章后回传给被告。2018年12月15日，原告针对第一批订单向被告交货772箱，同年12月28日，原告向被告交货439箱。双方于2019年1月12日对前两次发货情况进行确认，发货金额共计579120元，并对未发部分型号进行调整。2019年1月12日，原告向被告补发150箱。同年4月11日第四次发货，第一批订单发货完毕，共计货款金额为832656元。 2019年1月2日，原告公司员工陈花向被告欧脉汽车科技公司工作人员询问瓶子备货数量，被告员工回复“您就大约按照4升的每种500箱（纯合成除外），1.5升的减半（纯合成除外）”。 2019年5月13日，被告欧脉汽车科技公司员工向通过微信向原告欧裕龙公司员工陈花发送第二批订单，共计22种油品1100箱。5月21日，原告员工陈花向被告发送《浙江欧裕龙计划单确认20190516》，并要求被告确认数量后盖章回传。5月23日，被告方提出发货单与订单不符。5月31日，原告就第二批订单中的12种油品发货，共计货款459060元，相较订单，10种油品未发，全合成汽油发动机油SN-5W-40（4L*6箱）缺少55箱。原告将《浙江欧裕龙润滑油有限公司发货清单（以此为准）20190531》发送给被告方，被告方加盖第二被告欧脉客服管理公司公章后回传。就剩余油品的发货问题，2019年7月31日，原告向被告询问发货时间，被告欧脉汽车科技公司员工回复“这边还有大量的库存，发货之前我们提前沟通好吧”。 2019年3月13日、2019年5月6日、2019年6月6日、2019年8月15日，被告欧脉客服管理公司分别向原告付款300000元、199900元、300000元、200000元。2020年1月11日，被告欧脉客服管理公司法定代表人王琦月向原告付款100000元。 2019年11月11日，原告公司员工陈花与被告公司员工对账，“截止2019年10月31日，欧脉汽车科技公司欠欧裕龙公司货款291816元”。 另，经本院组织双方代理人至原告厂区现场清点后，确认原告主张的产品成品为原告提供的《销售订单》项下除DOT4刹车油、DOT5刹车油外8种油品均与清单相符，另有SN-5W-40全合成汽油发动机油（4L*6桶）55箱。油桶、内膜贴、纸箱、模具数量经清点与原告主张的相符。 以上事实有原告提交的原告营业执照复印件、法定代表人身份证明、被告企业信息、《OEM代工协议》、发货清单（20190531）、《往来账目20190112》、《对账单20191031》、微信聊天记录、银行单据、发票，被告提交的《OEM代工协议》、微信聊天记录、订单（20180911）、订单（20190513）、欧裕龙公司计划单（20190516）、欧脉汽车科技公司法定代表人张淑心与陈花通话录音、转账凭证，双方确认的产品成品及包装物清单（数量）以及双原、被告当庭陈述等证据予以证实，原、被告对以上证据的真实性均无异议，本院予以确认。原告质证认为被告提供的微信聊天记录不完整，对合法性有异议，本院认为微信聊天记录系双方均持有的证据，如原告认为被告提供的聊天记录不完整，应明确说明缺失的内容及与待证事实的关联性，并提供相应证据予以证明，第一次庭审中法庭要求双方在9月5日前核对聊天记录内容，并提出需要对方补充刻录的聊天记录内容，双方均未在指定期间内提出意见，本院对双方提供的聊天记录真实性、合法性予以认定。被告欧脉汽车科技公司于第二次庭审提交的王琦月与李阿平通话录音，本院认为该份证据与待证事实缺乏关联性，本院不予认定。 本院认为，原告欧裕龙公司与被告欧脉汽车科技公司签订《OEM代工协议》，由原告为被告生产欧脉品牌润滑油，双方成立定作合同关系，事实清楚，证据确实充分，故将案由调整为定作合同纠纷。现双方均同意解除合同，本院予以确认。对原告诉请要求被告支付的货款191816元，双方业已对账确认，被告欧脉汽车科技公司虽抗辩认为支付条件未成就，但按照合同约定，如被告欧脉汽车科技公司三个月未下单，需将全部货款付清，现被告已超过三个月未下订单，原告有权依照合同约定要求被告欧脉汽车科技公司支付上述货款，本院予以支持。原告主张的产品成品款，经核对为第二批订单未交付部分的货款。被告欧脉汽车科技公司主张被告下单后，因原告反馈无法供货，双方达成一致意见由被告向长春老油厂订货，原告反馈的计划单（20190516）及发货单均能证明双方对订单进行了变更。并且从此前的下单情况均可反映出，双方交易习惯为由被告下单后，原告对订单予以确认，原告方安排生产，由于原告公司管理混乱对变更后的订单仍进行了生产，因此库存成品不应由被告承担。原告对此予以否认，主张系根据被告要求先行发一部分货物，并在2019年7月在微信中就剩余产品的发货时间催问被告，被告答复库存较大，暂缓发货。本院认为，被告提供的证据尚不足以证明双方已明确变更订单内容，原告生产的产品未超出第二批订单范围，对被告的抗辩意见，本院不予采纳，原告主张的产品成品的货值207840元应由被告欧脉汽车科技公司承担。基于被告未付货款的事实，原告要求被告按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算自起诉之日起的利息损失合情合理，本院予以支持。原告主张的包装物价值中包含了50000元模具费，双方未对模具费用承担作出约定，原告要求被告承担模具费没有事实和法律依据。按照合同约定，原告有义务每月报送包装物月报表，原告按照被告书面要求备存的包装物在合同终止时按照采购价进行收购。被告虽于2019年1月2日要求被告备存包装桶，但包装桶已经2019年1月12日、4月11日、5月31日三次发货消耗，且不论包装物剩余数量是否合理，原告未按合同约定向被告报告库存，系未妥善履行合同义务，不利于被告风险控制，且原告经释明后仍未就包装的采购价进行举证，对原告主张的包装物价值本院不予支持。关于被告欧脉客服管理公司的责任问题，原告以被告欧脉客服管理公司自愿债务加入为由要求其承担共同还款责任。被告欧脉汽车科技公司提出在发货单上加盖被告欧脉客服管理公司的公章系误盖，对该份发货单载明事项予以认可。被告欧脉客服管理公司辩称其付款行为系因欧脉汽车科技公司资金不足向其借款，受欧脉汽车科技公司指示付款，并无债务加入的意思表示，原告向其开具发票也不能证明合同的主体为被告欧脉客服管理公司。本院认为，被告欧脉汽车科技公司与被告欧脉客服管理公司系独立法人，原告明确基于被告欧脉客服管理公司债务加入行为要求其承担责任应提供相应的证据予以证明，债务加入需要债务加入人做出明确的意思表示，不能以推定的方式认定。被告欧脉客服管理公司对签章、付款及以其名义开具发票进行了合理解释，即使被告欧脉客服管理公司在管理上存在混乱，上述行为亦无法作为认定其自愿加入债务的依据。根据合同相对性原则，对原告主张被告欧脉客服管理公司债务加入，要求其承担共同还款责任，于法无据，本院不予支持。 对被告就第一批订单逾期交货情况反诉要求原告承担的逾期交货违约金，原告辩称被告对第一批订单货款已经支付完毕，在2019年11月对账时也未提出这一主张，已经认可了原告交付的货物。本院认为，被告从未明确作出放弃向原告主张逾期交货违约责任的意思表示，被告履行付款义务，系诚信履行合同义务，并不因此丧失要求原告欧裕龙公司承担违约责任的权利。被告于2018年9月12日下订单后，原告应当于20日内按时交货，然被告至12月15日仅交货772件，不足一半，至次年4月才完成第一批订单的交货，显属违约，应当按照合同约定承担违约责任。被告欧脉汽车科技公司要求原告欧裕龙公司承担货款10%的违约责任即83265.6元，符合合同约定，本院予以支持。至于被告欧脉汽车科技公司主张的31箱质量不合格产品货款及库存费，被告提供的证据仅能证明被告曾向原告提出产品质量问题，但双方未对质量瑕疵产品的数量及责任进行确认，被告未能提供充分的证据证明自己的主张，应当承担举证不能的不利后果。对被告反诉主张的质量不合格产品货款及库存费，本院不予支持。综上，对双方诉讼请求合理的部分，本院予以支持，对其余部分，依法予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二百六十三条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）浙江欧裕龙润滑油有限公司与被告（反诉原告）西安欧脉汽车科技有限公司签订的《OMG代工协议》； 二、被告（反诉原告）西安欧脉汽车科技有限公司支付原告（反诉被告）浙江欧裕龙润滑油有限公司货款191816元、产品成品价值207840元，共计人民币399656元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2020年7月13日起至实际履行之日止的利息损失； 三、原告（反诉被告）浙江欧裕龙润滑油有限公司支付被告（反诉原告）西安欧脉汽车科技有限公司逾期交货违约金人民币83265.6元： 四、上述第二项与第三项相抵，被告（反诉原告）西安欧脉汽车科技有限公司尚应支付原告（反诉被告）浙江欧裕龙润滑油有限公司货款316390.4元及相应的利息损失，该款于本判决生效后七日内付清。 五、驳回原告（反诉被告）浙江欧裕龙润滑油有限公司其余诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）西安欧脉汽车科技有限公司其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费9518元，减半收取4759元，保全费3379元，由原告（反诉被告）浙江欧裕龙润滑油有限公司负担1111.6，由被告（反诉原告）西安欧脉汽车科技有限公司负担7026.4元；反诉案件受理费2341元，减半收取1170.5元，由原告（反诉被告）浙江欧裕龙润滑油有限公司负担940.8元，由被告（反诉原告）西安欧脉汽车科技有限公司负担229.7元。均于本判决生效后七日内缴纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 员  蔡亚妮 二〇二〇年十月二十六日 代理书记员  庄 雪 ? ?