湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终1765号上诉人（原审原告）：吴章甫，男，生于1949年11月3日，苗族，湖北省来凤县人，住来凤县，现住来凤县，委托诉讼代理人：彭玮，湖北欧兴红律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：田展豪，男，生于1994年12月29日，土家族，湖北省来凤县人，住来凤县,顺丰公司收派员。被上诉人（原审被告）：湖北顺丰速运有限公司恩施分公司，住所地为湖北省恩施市舞阳坝街道办事处富家坡组，统一社会信用代码：914228013165491985。负责人：陈建联，该公司经理。委托诉讼代理人：徐光明，男，生于1961年8月16日，汉族，户籍地安徽省安庆市岳西县,该公司法律顾问。委托诉讼代理人：郑之义，男，生于1987年2月4日，汉族，户籍地湖北省秭归县,该公司员工。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司深圳市分公司，住所地：深圳市罗湖区笋岗街道笋岗梨园路**物资控股置地大厦****，统一社会信用代码：914403007883097151。负责人：王锟。委托诉讼代理人：冷静，湖北今天（恩施）律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人吴章甫因与被上诉人田展豪、湖北顺丰速运有限公司恩施分公司、阳光财产保险股份有限公司深圳市分公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖北省来凤县人民法院（2020）鄂2827民初833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。吴章甫上诉请求：1、请求二审法院对70000元的后续治疗费进行改判。2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原一审判决对后续治疗费的判决，缺乏公平公正，请依法予以改判。（一）被上诉人的侵权导致了上诉人身体上的残疾，经过交通部门的认定，责任全在被上诉人一方，被上诉人应承担上诉人被侵权后的全部费用，上诉人主张后续治疗费合情合理。（二）后续治疗费是可以预见的，以后肯定会出现，鉴定意见书给出后续治疗为15年左右，15年的时间变化太大，上诉人到时候能否找到三被上诉人都不得而知，届时肯定会对上诉人产生很多不必要的麻烦。当庭增加诉讼请求，希望对上诉人的误工费改判支持。田展豪没有答辩意见。湖北顺丰速运有限公司恩施分公司辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。2、上诉人在一审提供的鉴定报告可以看出，鉴定机构对后期治疗费是没有鉴定资格的。3、原告已经71岁了，15年之后不可预测的因素很多，是否需要后续治疗也不能确定，因此一审法院不支持后续治疗费是合理合法的。阳光财产保险股份有限公司深圳市分公司辩称，1、上诉人的后期治疗费，法医鉴定意见已经明确可以实际产生的费用为依据。2、上诉人已经年满70周岁，且系单位的退休职工，本案交通事故并未导致其收入减少，故请求驳回上诉人的上诉请求。吴章甫向一审法院起诉请求：1、被告支付原告残疾赔偿金75801元、误工费27300元、后续医疗费70000元、护理费34475元、精神损失费10000元、住院伙食补助费2500元、鉴定费2600元、交通费、食宿费等合理支出费用3000元、营养费18000元，共计243676元；2、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年4月21日16时00分，田展豪骑三轮车沿来凤县凤南路行驶至凤南路与接龙桥路交叉路口500米（星都汇处），与行人吴章甫刮撞，造成行人吴章甫受伤的交通事故。来凤县公安局交通警察大队作出第422827420190000573号道路交通事故认定书，认定田展豪负事故的全部责任，吴章甫无责任。事故发生当日，原告被送往来凤县武陵山骨科医院住院治疗，入院诊断为：1、右侧股骨颈骨折；2、右腕软组织损伤；3、Ⅱ型糖尿病；4、高血压病。住院25天后，于2019年5月16日出院，出院诊断为：1、右侧股骨颈骨折；2、右腕软组织损伤；3、Ⅱ型糖尿病；4、高血压病。出院医嘱为：1、带药医嘱：建议上级医院内分泌继续正规治疗糖尿病，定期监测血压并规范降压治疗；生活医嘱：加强营养，糖尿病饮食，低盐低脂饮食；复诊医嘱：定期复查，扶助行器下床活动，右髋部切口一周内避免沾水污染，注意伤肢保护，避免过度负重或再次受伤，防止深蹲、跷二郎腿，睡觉避免患肢侧腿，避免重体力劳动而加重假体磨损，根据病情变化随时调整治疗方案，如有不适请随诊。原告住院花费医疗费共计58216.49元，均由被告田展豪及被告顺丰公司垫付。2019年11月28日，原告申请湘西州龙腾司法鉴定中心对其伤残程度、护理期、营养期、后续诊疗项目及费用进行评定。2019年12月20日，该鉴定中心作出湘西州龙腾司鉴中心[2019]临鉴字第574号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吴章甫本次损伤致右股骨颈骨折，已行全髋关节置换术的伤残程度为九级伤残；2、被鉴定人吴章甫伤后护理期为150日、营养期为180日；3、被鉴定人吴章甫后续治疗项目为全髋关节置换术，15年左右置换一次，预计置换一次的费用为柒万元或者以实际产生费用为依据。原告花费鉴定费2600元。另查明，原告系来凤县教育部门退休职工，户籍地为来××××号，现随儿子吴军常住来凤县××社区××路××号。2019年4月22日至2020年4月22日期间，原告每月享受来凤县社会保险管理局社保代发养老保险金4667.56元。在受伤住院期间，原告由其儿子吴军护理。吴军系来凤县应急管理局在编在岗职工，每月工资5910元。被告田展豪系被告顺丰公司来凤营业部收派员，其所驾驶的电动三轮车系被告顺丰公司所有。2018年8月1日，顺丰速运有限公司与被告阳光保险公司签订《顺丰速运有限公司2018-2020年度统括项目电动车辆综合保险保险服务合同》，以顺丰速运有限公司和/或其子公司和/或其分公司和/或下属附属机构和/或关联公司及其相关权益方为被保险人，以顺丰速运有限公司及其关联公司电动车为标的，投保了包含产权电动车第三者责任保险在内的电动车辆综合保险，保险金额为每次事故赔偿限额40万元。顺丰速运有限公司与被告阳光保险公司在《顺丰速运有限公司2018-2020年度统括项目电动车辆综合保险保险服务合同》中约定产权电动车第三者责任保险适用《阳光财产保险股份有限公司非机动车辆第三者责任保险条款（2016版）》，该条款第七条规定，保险人不负责赔偿精神损害赔偿及任何间接损失。诉讼中，被告阳光保险公司与被告顺丰公司确认肇事车辆在承保范围内，本次事故发生于保险期间内。关于被告田展豪及被告顺丰公司为原告垫付的医疗费，被告田展豪及被告顺丰公司在诉讼中表示将另行向被告阳光保险公司理赔，本案不作处理。一审法院认为，本案立案案由为生命权、健康权、身体权纠纷，根据本案案情及当事人诉讼涉及的法律关系性质，本案变更案由为机动车交通事故责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。公安机关已就本起交通事故作出责任认定，被告田展豪负此事故的全部责任，原告吴章甫无责任，该院依法予以确认。原告因本次交通事故受伤，被告田展豪应当在自己的责任范围内承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”被告田展豪系被告顺丰公司的职工，其在工作期间发生交通事故，造成原告吴章甫受伤，赔偿责任应由被告顺丰公司承担。又因肇事车辆在被告阳光保险公司处投保了包含产权电动车第三者责任保险在内的电动车辆综合保险，保险金额为每次事故赔偿限额为40万元，事故发生在保险期间内，故原告的损失应由被告阳光保险公司在保险范围和责任限额内承担，不足部分由被告顺丰公司承担。关于原告的损失，原告主张参照《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》及湘西州龙腾司鉴中心[2019]临鉴字第574号司法鉴定意见书的鉴定意见计算，该院认为，原告的诉讼请求提起时间为《2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》适用期间，且三被告未提出证据足以反驳湘西州龙腾司鉴中心[2019]临鉴字第574号司法鉴定意见书的鉴定意见，原告主张损失参照上述标准及鉴定意见计算符合法律规定，该院依法予以支持。原告系城镇居民，相关损失应按照城镇居民标准计算（四舍五入，小数点后两位）。原告损失具体核算如下：1、原告主张残疾赔偿金75801元（34455元×11年×20%）。原告至定残之日即2019年12月20日已满70周岁，其残疾赔偿金依法应当计算10年，即68910元（34455元/年×10年×20%），超出部分，该院依法不予支持；2、原告主张误工费27300元（4667元/月÷30天×175天），该院认为，原告系来凤县教育部门退休职工，已经按月领取来凤县社会保险管理局社保代发养老保险金4667.56元，不存在误工损失，其关于误工费的主张，该院依法不予支持；3、原告主张后续治疗费70000元。根据鉴定意见，原告后续治疗项目为全髋关节置换术，15年左右置换一次，预计置换一次的费用为柒万元或者以实际产生费用为依据。综合考虑及平衡双方当事人的利益，该院支持原告后续治疗费待实际发生后再向三被告主张权利，故原告本次主张后续治疗费70000元，该院依法不予支持；4、原告主张护理费34475元（5910元/月÷30天×175天）。经查明，原告的护理由其儿子吴军护理，吴军系来凤县应急管理局职工，其在对原告的护理期间未被扣发工资。但考虑到作为受害人吴章甫的亲属，对吴章甫进行护理，吴军虽然表面上没有产生护理费用的支出，但吴军的护理活动仍然具有金钱价值，其主张护理期150天的护理费15985.07元（38897元/年÷365天×150天），该院依法予以支持，超出部分该院依法不予支持；5、原告主张精神抚慰金10000元，综合考虑原告的伤情及精神受损状况，该院酌情支持5000元；6、原告主张住院伙食补助费2500元（100元/天×25天），参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，该院依法确认其住院伙食补助费为1250元（50元/天×25天）；7、原告主张鉴定费2600元，符合法律规定，该院依法予以确认；8、原告主张交通费、住宿费等费用3000元，原告未向该院提交证据证明自己的主张，但考虑到原告住院以及去外地鉴定往返的实际需要，该院酌情支持1000元；9、原告主张营养费18000元（100元/天×180天），该院根据原告的伤残情况及医嘱，酌情支持5400元（30元/天×180天）。以上原告的损失共计100145.07元，由被告阳光保险公司在产权电动车第三者责任保险范围及责任限额内赔偿残疾赔偿金68910元、护理费15985.07元、住院伙食补助费为1250元、交通费及住宿费等费用1000元、营养费5400元，共计92545.07元；由被告顺丰公司赔偿精神损害抚慰金5000元、鉴定费2600元，共计7600元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十四条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司深圳市分公司在产权电动车第三者责任保险范围及责任限额内赔偿原告吴章甫各项损失共计92545.07元。二、被告湖北顺丰速运有限公司恩施分公司赔偿原告吴章甫各项损失共计7600元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1218元，因适用简易程序减半收取609元，由被告湖北顺丰速运有限公司恩施分公司负担。二审期间，双方当事人均未向本院提交证据。二审查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，“当事人对自己的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”。本案中，上诉人提交的湘西州龙腾司鉴中心[2019]临鉴字第574号司法鉴定意见书载明“被鉴定人吴章甫后续治疗项目为全髋关节置换术，15年左右置换一次，预计置换一次的费用为柒万元或者以实际产生费用为依据”，原审法院判决上诉人后续治疗费待实际发生后再向三被上诉人主张权利，符合鉴定意见结论和上诉人的实际治疗情况，亦未剥夺上诉人在此项赔偿项目的诉权，并无不当。上诉人当庭追加的要求支持误工费的上诉请求，因上诉人系来凤县教育部门退休职工，按月领取来凤县社会保险管理局社保代发养老保险金4667.56元，该项收入并不会因受伤住院而减少，亦未提交因本案交通事故导致收入减少的证据，其此上诉理由缺乏事实和法律依据，故本院对此不予支持。综上，上诉人吴章甫上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人吴章甫负担。本判决为终审判决。审  判  长  刘开平审  判  员  陈 敏审  判  员  张特立二〇二〇年十月二十六日法官助理苏蜀书记员（兼）  苏 蜀