广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0306刑初2459号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人张献平，男，1988年11月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：江西省上饶市余干县。因犯故意伤害罪于2017年5月2日被福建省福州市晋安区人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2018年2月3日刑满释放。辩护人魏向阳，广东红树律师事务所律师。被告人余伟祥，男，1987年1月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：江西省上饶市余干县因犯故意伤害罪于2018年1月11日被福建省福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年一个月，于2018年9月29日刑满释放。辩护人汪志刚，广东南方福瑞德律师事务所律师。上列二被告人因涉嫌销售伪劣产品，于2020年4月16日被羁押，次日被深圳市公安局光明分局刑事拘留，于2020年5月22日被深圳市公安局光明分局逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2020〕Z2454号起诉书指控被告人张献平、余伟祥犯销售伪劣产品罪，于2020年8月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员司晓磊出庭支持公诉。被告人张献平、余伟祥及辩护人魏向阳、汪志刚到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人张献平、余伟祥一起售卖假烟。余伟祥负责租赁运输假烟的小轿车和仓库，张献平负责联系买家卖家。公安人员在龙某区观澜社区观湖园C08-101仓库查获被告人张献平、余伟祥存放的涉案疑似假卷烟共1731条。经鉴定，价值为人民币258700元。被告人余伟祥四次向公明街道甲子塘阿某之门便利店老板余某销售假冒伪劣香烟，交易金额为人民币11045元。据此，公诉机关提供了相应证据，以被告人张献平、余伟祥犯销售伪劣产品罪诉至本院，建议对二被告人判处有期徒刑二年六个月，并处罚金，请求依法判处。被告人张献平承认控罪，无辩解意见。其辩护人认为：1、被告人张献平的犯罪数额应当以假烟的价值来认定，鉴定价格过高；2、被告人属于犯罪未遂；3、被告人认罪认罚。综上，请求从轻处罚。被告人余伟祥承认控罪，无辩解意见。其辩护人认为：1、被告人余伟祥的犯罪数额应当以假烟的价值来认定，鉴定价格过高；2、被告人余伟祥是犯罪未遂；3、被告人余伟祥认罪认罚；4、被告人余伟祥是从犯。综上，请求从轻处罚。经审理查明：2020年2月中旬，被告人张献平、余伟祥商谈一起售卖假烟。余伟祥负责租赁运输假烟的小轿车和仓库，张献平负责联系买家卖家，销售假烟所得的利润五五分成。张献平于2020年2月、3月先后从一名广东揭阳的男子处购买假烟，存放于余伟祥租赁的位于深圳市龙华区的仓库内。之后，张献平、余伟祥二人将购得的假烟向深圳市光明区、龙岗区、惠州市惠阳区等地进行销售，二人用张献平租用的粤Ｂ×××**牌号的丰田小轿车进行运货。2020年4月16日，被告人张献平、余伟祥在深圳市龙某区维也纳酒店被公安机关抓获归案。公安人员在深圳市龙华区仓库查获被告人张献平、余伟祥存放的涉案疑似假卷烟共1731条。经鉴定，该批卷烟均为假冒伪劣香烟，涉案烟草价值为人民币258700元。经查，被告人余伟祥四次向深圳市光明区公明街道甲子塘阿某之门便利店老板余某销售假冒伪劣香烟，交易金额为人民币11045元。2020年4月17日，公安机关在余某便利店查获假烟19条。经鉴定,该涉案卷烟为假冒伪劣香烟,涉案烟草价值为人民币2970元。上述事实，有经当庭质证之下列证据证明：1、物证、书证：涉案假烟、手机、小汽车、记账本、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、电子证据提取笔录、固定电子证据清单、抓获经过、户籍信息、违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书等。2、证人证言（1）李娟霞：自己没有参与买卖假烟。（2）余某：证实向被告人余伟祥购买假烟，与真烟混在一起卖。3、被告人供述与辩解：（1）张献平：承认销售假烟的犯罪事实。（2）余伟祥：承认销售假烟的犯罪事实。4、现场勘验、检查笔录及现场照片。5、鉴定意见：《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》、《涉案烟草专卖品价格证明》。6、视听资料：电子证据提取笔录。上述证据真实、合法，证据之间相互印证，足以认定。本院认为，被告人张献平、余伟祥无视国家法律，销售以假充真的产品，其行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控罪名成立。对于本案的犯罪数额，被告人张献平、余伟祥的辩护人提出价值鉴定过高，经查，依照相关法律规定，销售伪劣烟草制品的销售金额为出售后所得和应得的全部违法收入，尚未销售的，货值金额应当以标价计算，没有标价的按照同类合格产品的市场中间价计算，难以确定的，委托估价机构鉴定。本案中，经过估价机构鉴定，可以确认二被告人尚未销售的伪劣烟草制品的货值金额达人民币20万元以上，依法应当在二年以上七年以下有期徒刑范围内量刑。被告人张献平、余伟祥的辩护人关于犯罪金额的意见于法无据，本院不予采纳。被告人余伟祥的辩护人提出其是从犯，经查，被告人张献平、余伟祥案发前一起商谈售卖假烟，余伟祥负责租赁运输假烟的小轿车和仓库，张献平负责联系买家卖家，销售假烟所得的利润五五分成。可见，二被告人分工合作，均积极主动参与犯罪，商定所获利润平分，均是主犯，依法应当对其所参与的全部犯罪承担责任。在犯罪过程中，二被告人已经着手实施犯罪行为，由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。辩护人的相关意见有理，本院予以采纳。被告人张献平、余伟祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人张献平、余伟祥认罪认罚，有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。辩护人的相关意见有理，本院予以采纳。公诉机关对于被告人张献平、余伟祥的量刑建议过重，本院予以调整。综上所述，根据被告人张献平、余伟祥的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人张献平犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月16日起至2022年4月15日。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。二、被告人余伟祥犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月16日起至2022年4月15日。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。三、扣押的作案工具手机3部、记账本1本、假烟1750条，均予以没收。扣押的粤Ｂ×××**小汽车一辆，发还车辆所有人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王  欣  哲人民陪审员 李  延  辉人民陪审员 姚  秀  霞二〇二〇年十月十六日书 记 员 石清涛（兼）书 记 员 郑  淦  元附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。