贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔27民终2794号上诉人（原审被告）：平塘县黔信置业有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族治州平塘县平湖镇人民路**附**。法定代表人：潘炯彪，该公司总经理。委托诉讼代理人：伍涵，贵州契正律师事务所律师。委托诉讼代理人：林岚婷，贵州契正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵州金凤凰创新航拍影视有限公司，，地址贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区金阳科技产业园硕博创业园****法定代表人：吴江，该公司总经理。上诉人平塘县黔信置业有限公司（以下简称黔信公司）因与被上诉人贵州金凤凰创新航拍影视有限公司（以下简称金凤凰航拍公司）合同纠纷一案，不服贵州省平塘县人民法院（2020）黔2727民初603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黔信公司上诉请求撤销原判，改判驳回金凤凰航拍公司的全部诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实不清。首先，一审判决认定黔信公司收到样片后，一直使用样本宣传片一年多，应推定为认可该样本为最终成品是错误的。从双方邮件往来记录、微信聊天记录及《关于玉水金街3D解决方案的请示函》、视频样本等证据，足以证实金凤凰航拍公司逾期交付动画宣传片，交付的宣传片系打码水印的半成品样片，与全格且可正常宣传使用的成品有本质区别。双方合同约定制作周期为15-18天，黔信公司用该宣传片作为2018年“五一房交会”宣传使用，但金凤凰航拍公司直至2018年5月17日才将该样本宣传片提交，导致黔信公司合同目的无法实现，更不用说直到今日，金凤凰航拍公司均未提交最终成品，因此金凤凰航拍公司已构成违约。对于未如期提交成品，金凤凰航拍公司在《关于玉水金街3D解决方案的请示函》中自认其在时间把控上没有把控到位，导致延期交片；此后该公司法定代表人在2018年6月5日时称“要不就总价扣5000元，希望尽快把这个事情解决了，给你们无水印版本的”，亦说明该公司未完成成本交付。一审判决以黔信公司未提出修改意见为由，推定金凤凰航拍公司提供的动画宣传样片就是最终成品，与双方的约定不符。其次，由于金凤凰航拍公司交付的为带“样片”水印的半成品，黔信公司无法用于其他媒介宣传使用，根据其提交为半成品的事实，黔信公司已支付对价34000元，符合等价原则，故无需再支付余款。虽然金凤凰航拍公司在一审中提交了黔信公司在售楼部播放宣传片的视听资料证据，但该证据不能完全证明黔信公司一直都在使用该宣传片，该证据不具连贯性，又因播放带有带“样片”水印的半成品，经金凤凰航拍公司自认影响了黔信公司的品牌形象，故根据相关法律规定，金凤凰航拍公司不能要求按照合同约定的全部价款支付对价。金凤凰航拍公司辩称，黔信公司主张样片与正片有本质区别，实际上黔信公司已于2018年4月9日接受宣传片，并使用至2019年12月，这表明黔信公司已经认可金凤凰航拍公司交付的宣传片。至于水印问题，按照宣传行业制作及交付惯例，通常在首次交付宣传片成品时，往往会在作品上加个“样片”，然后等委托方支付尾款后再去掉水印。由于黔信公司一直未支付尾款，故宣传片未去掉水印。该问题并未影响黔信公司播放使用、宣传效果和宣传目的。黔信公司主张合同目的不能完全实现是在为违约找借口，事实上黔信公司制作该宣传片的目的是用于项目开始修建至销售完成的整个过程，黔信公司已实际使用宣传片至少551天，虽然金凤凰公司提供的宣传片有水印，但与最终成品是一样的效果，已经达到了宣传其楼盘项目的目的。黔信公司主张宣传片是用于五一房交会，但在合同中及口头上并未有此约定。金凤凰航拍公司2018年4月19日发生成品给黔信公司后，黔信公司已经可以使用该宣传片，但该公司根据其新想法，通过电话要求在成品基础上再优化，根据双方合同第七条第1点约定，提供优化版本的时间延后属于“非乙方原因”，不够成金凤凰航拍公司违约。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。金凤凰航拍公司向一审法院起诉请求：1、判令黔信公司立即向金凤凰航拍公司支付制作费用34000元；2、判令金凤凰航拍公司向黔信公司支付逾期付款违约金4559.61元（该逾期付款违约金从2018年4月23日暂计至2020年3月9日起诉之日，并持续计算至还清全部制作费用为止），上述款项暂共计38559.61元；3、判令黔信公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年3月29日，黔信公司与金凤凰航拍公司以金凤凰航拍公司为乙方、黔信公司为甲方签订《楼盘3D动画宣传片委托设计合同》（以下简称：《3D动画合同》），合同第一条约定：“甲方委托乙方制作玉水金街3D动画宣传片。”第二条约定：“完成宣传片长度及制作费用：完成3D宣传片总长度为180秒。总制作费用为人民币陆万捌仟元（￥68000.00元）。”第三条约定：“制作期限：宣传片于合同签订之日，甲方向乙方支付预付款及制作必需的相关资料，资料提供完备之日起计算制作时间并开始制作，制作周期：15-18天。”第四条约定：“付款方式：1、甲方应于书面合同签订之日支付乙方制作费叁万肆仟元整（￥34000.00元）作为首期款；2、乙方提供最终成品之时，甲方应支付总制作费剩余款项叁万肆仟元整（￥34000.00元）。甲方才能使用本动画。”第六条第一款第4项约定：“甲方应认真审阅乙方提供的动画制作预演或者脚本或解说词，并在收到预演（或脚本或解说词）的2日内提出更改意见，预演（或脚本或解说词）经甲方确认后不再进行更改。”第十二条：“违约责任：本合同双方签订生效后，任何一方不得违约，否则，违约方按照定金惩罚，承担违约责任外，还必须赔偿给守约方造成的损失。”合同签订后，黔信公司支付了金凤凰航拍公司制作费34000元。2018年4月9日，金凤凰航拍公司将其制作的总长度为180余秒并穿插有“样片”字样的3D动画宣传片交付黔信公司。黔信公司收到金凤凰航拍公司交付的3D动画宣传片后，未提出修改意见，并将该宣传片在黔信公司设置的宣传屏幕上播放至2019年12月。后金凤凰航拍公司多次催黔信公司支付后期制作费34000元未果，故向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案争议的主要焦点为：黔信公司是否应当支付金凤凰航拍公司后期制作费34000元及其相应利息？双方签订《3D动画合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，对双方当事人有约束力，当事人应当按照约定行使自己的权利、履行自己的义务。对于黔信公司是否应当支付金凤凰航拍公司后期制作费34000元及其违约金问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，双方签订的《3D动画合同》中第六条第4项约定了黔信公司应当在收到样本后2日内提出修改意见，但是根据黔信公司提供的证据不足以证明其在收到样本后在合同约定的合理期限内向金凤凰航拍公司提出了具体的更改样本的意见，且黔信公司在收到样本后就一直使用该样本宣传片对商品宣传一年多时间，黔信公司的该行为应当推定为黔信公司已认可该样本宣传片为最终成品，黔信公司应当按照约定支付剩余的制作费34000元，故对金凤凰航拍公司请求黔信公司支付制作费34000元，依法应予支持。故黔信公司提出的“未收到最终成品，不应当支付后期制作费”的抗辩主张，理由不充分，不予支持。对于金凤凰航拍公司请求的违约金问题，虽然一审法院根据双方举证情况推定了金凤凰公司提供的样品宣传片为最终成品，但是在双方履行合同的过程中，金凤凰航拍公司提供样品后，黔信公司一直在使用该样品进行商品宣传，双方都未积极与对方对合同的完善进行沟通，导致双方发生纠纷，双方均存在相应的过错，故对于金凤凰航拍公司请求的违约金，不予支持。据此，一审依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由平塘县黔信置业有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内给付贵州金凤凰创新航拍影视有限公司制作费叁万肆仟元整（￥34000.00元）；二、驳回贵州金凤凰创新航拍影视有限公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费382元，由贵州金凤凰创新航拍影视有限公司负担45元，平塘县黔信置业有限公司负担337元。二审中，双方当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有约束力。双方当事人经过充分协商，签订《3D动画合同》，该合同订立主体适格，系双方真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，一审判决认定该合同的效力正确，本院予以确认。根据双方合同约定，金凤凰航拍公司应如期向黔信公司提交动画宣传片成果，黔信公司应如约支付合同对价。但在合同履行过程中，由于金凤凰航拍公司自身原因，导致其延期交片，仅提交的样片给黔信公司；但黔信公司在收到样片后，在未提出修改意见交金凤凰航拍公司的情况下，直接使用该公司提交的样片进行长期播放宣传，导致金凤凰航拍公司未知其修改意见，在双方沟通不畅的情况下提交最终成品未果。因此双方均存在一定的违约行为。纵观本案，金凤凰航拍公司向黔信公司提供样片，在黔信公司对样片无修改意见，直接使用样片进行相关宣传，金凤凰航拍公司已履行绝大部分合同义务；根据双方合同关于支付剩余款项后，黔信公司才能使用动画的约定，由于黔信公司已实际使用该成果，因此黔信公司应支付相应的合同对价。但考虑到金凤凰航拍公司确未向黔信公司提供最终成品片且存在延期交付等因素，因此本院酌情对黔信公司支付的合同价款进行部分调整，在总价款68000元的基础上下调5000元。由于已支付34000元，故黔信公司还需支付29000元。综上所述，黔信公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省平塘县人民法院（2020）黔2727民初603号民事判决；二、平塘县黔信置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付贵州金凤凰创新航拍影视有限公司制作费29000元；三、驳回贵州金凤凰创新航拍影视有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费650元，由平塘县黔信置业有限公司负担554元，由贵州金凤凰创新航拍影视有限公司负担96元。本判决为终审判决。审判长  刘国红审判员  倪 安审判员  袁丽娟二〇二〇年十月二十九日法官助理裘文昕书记员齐雯