贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终8088号上诉人（原审原告）:贵州人人印印务有限公司，住所地：贵州省贵阳市乌当区新添寨新庄村（南方汇通科技工业园内）。法定代表人：黄凤平。委托诉讼代理人：杨碧晖，男，1969年2月5日出生，汉族，住长沙市天心区。被上诉人（原审被告）：夏斌，男，1995年11月23日出生，住湖南省安化县。委托诉讼代理人：杨亮，贵州教学律师事务所律师。上诉人贵州人人印印务有限公司（以下简称人人印印务公司）因与被上诉人夏斌劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市乌当区人民法院（2020)黔0112民初466号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人人印印务公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、依法判决夏斌侵犯人人印印务公司对工伤伤情鉴定的知情权和申请最终鉴定权，判决夏斌到贵州省劳动能力鉴定委员会重新做最终鉴定；三、一审判决认定的夏斌月工资有误，应予纠正；四、申请判决夏斌退回手伤痊愈而未上班领取的11月和12月工资8400元。事实与理由：一、夏斌受伤住院16天，医疗费全由人人印印务公司垫付。夏斌出院后本应按医嘱在宿舍休息，换药几次后即痊愈，正常上班。但夏斌不按医嘱休息，而是抓紧时间去驾校练车、考驾照，并多次回老家照看小孩。经厂部多次催促上班，都拒不上班。夏斌应该退回其手伤已经痊愈而未上班领取的11月和12月的工资8400元；二、夏斌7月1日取回鉴定结论后，直到7月15日下午4点30分才微信拍照通知上诉人的厂长，厂长第二天到鉴定委咨询申请重新鉴定事项，但工作人员答复要交鉴定结论原件和在规定时间内申请重新鉴定，人人印印务公司多次催要原件，直到8月15日才收到夏斌交的原件。夏斌有意拖延通知劳动能力鉴定结论的时间，造成人人印印务公司失去了重新申请鉴定的权利，严重侵犯人人印印务公司的知情权和申请最终鉴定权。同时鉴定结论依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》十级条款第12项而作出伤残级别“十级”的结论，与12项：“身体各部位骨折愈合后无功能障碍或轻度功能障碍者”明显不服，请判决夏斌自行到贵州省劳动能力鉴定委员会重新鉴定工伤等级；四、夏斌2017年6月-2018年6月月平均工资4278元，请求依法予以纠正。夏斌辩称，本案经仲裁委和人民法院审理后已查明客观事实，一审判决适用法律正确。人人印印务公司的第二项上诉请求与本案不属同一法律关系，不属于本案审理范畴。人人印印务向一审法院起诉请求：1、撤销乌劳人仲案字[2019]第178号裁决书；2、撤销夏斌的劳动能力鉴定结论(鉴定书编：999920196xxxx);3、申请重新鉴定夏斌的工伤；4、判决夏斌退回手伤痊愈后不上班而领取的11月和12月份工资8400元；5、判决夏斌退回多领的住院伙食补助费1372元。一审法院认定事实：2018年7月，夏斌进入人人印印务公司从事机刀模切工作。同年9月27日，夏斌在操作机刀的过程中右手食指受伤，受伤后在贵州xx大学附属xx医院治疗，经医院诊断为：重物砸伤，右食指远节软组织缺损并骨外露。2018年10月11日夏斌好转出院，共计住院14天，人人印印务公司支付了夏斌住院期间的医疗费用以及伙食补助费1680元。2019年5月30日，贵阳市工伤认定办公室作出工认字（010320195xxxx）号《认定工伤决定书》，认定夏斌2018年9月27日所受伤为工伤，人人印印务公司在收到工伤认定书60日内没有申请为行政复议，也没有向法院提起诉讼。2019年6月，贵阳市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论》（编号：999920196xxxx），鉴定夏斌的伤残等级为十级、无生活自理障碍、无停工留薪期。2019年11月18日，夏斌向贵阳市乌当区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求裁决由人人印印务公司支付夏斌十级伤残的工伤待遇。仲裁委员会于2020年1月2日作出乌劳人仲案字[2019]第178号裁决书，裁决由人人印印务公司一次性支付夏斌十级伤残工伤保险待遇共计人民币65262元。人人印印务不服该裁决，遂起诉至法院。另查明：1、夏斌受伤前的工资组成为基本工资+提成+绩效，2018年7月至9月期间，夏斌的月工资分别为：5173元、4710元、5619元；2、夏斌于2018年10月11日出院后，于2019年1月2日复岗上班，并于2019年6月自愿离职，解除与人人印印务公司的劳动关系，人人印印务公司向夏斌支付了2018年10月11日至2019年1月2日期间的工资。一审法院认为，夏斌因工受伤，人人印印务公司未依法为其缴纳工伤保险，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”以及《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，人人印印务公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向夏斌支付各项费用。乌当仲裁委已经对夏斌十级伤残工伤保险待遇的各项费用进行了裁决，对双方存在争议的费用确认如下：一、住院伙食补助费，根据《贵州省人力资源和社会保障厅贵州省财政厅关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》中：“工伤职工住院治疗期间的伙食补助费，由原来的每人每天10元调整至每人每天22元”的规定，结合夏斌住院治疗14天的情况，夏斌在仲裁阶段主张住院伙食费480元，仲裁委予以支持308元，予以确认。二、一次性伤残补助金，夏斌工伤十级，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资；”的规定，结合被告夏斌受伤前三个月的月平均工资，仲裁委确定为35000元（5000元/月×7个月=35000元），夏斌无异议，予以确认。三、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，夏斌工伤十级，根据《工伤保险条例》第三十七条第二款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……，十级伤残为3个月，……。”和第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……；十级伤残最高3个月，最低1个月，……。”的规定，结合2018年度贵州省城镇单位从业人员年平均工资67952元的标准，夏斌主张一次性工伤医疗补助金15731元、一次性伤残就业补助金15731元，均低于上述标准，仲裁委予以支持，予以确认。综上，依法确定人人印印务公司还应支付夏斌各项工伤保险待遇共计66462元（一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金15731元、一次性伤残就业补助金15731元），扣除人人印印务多向夏斌支付的伙食补助费1372元（1680元-308元），人人印印务公司还应支付夏斌工伤保险待遇共计65090元。关于人人印印务请求撤销乌劳人仲案字[2019]第178号裁决书的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，人人印印务的该项诉讼请求无法律依据，不予支持。关于人人印印务请求撤销《劳动能力鉴定结论》（编号：999920196xxxx）、对夏斌的工伤进行重新鉴定的诉讼请求，在庭审过程中已经向人人印印务释明对工伤认定决定不服的只能申请复议或行政诉讼进行救济，对劳动能力鉴定结论不服的，只能按《工伤保险条例》要求复核，因此不属于人民法院劳动争议案件的审理范围，故在本案中不予审理。关于人人印印务请求夏斌退还2019年11月、12月工资的诉讼请求，该工资相当于工伤后停工留薪或病休工资，因此期间双方尚未解除劳动关系，夏斌代单位领回劳动能力鉴定结论后未及时交单位，其行为确实有违诚实信用原则，侵害了单位的复核权，但鉴定为十级伤残是工伤中最低等级，也基本符合本案情况，本着人道主义原则，对人人印印务的诉讼请求，不予支持。据此，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条的规定，判决：一、原告贵州人人印印务有限公司在本判决生效后十日内支付被告夏斌工伤保险待遇合计人民币65090元；二、驳回原告贵州人人印印务有限公司的其余诉讼请求。案件受理费10元，由原告贵州人人印印务有限公司负担。本院二审审理期间，当事人围绕上诉请求提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人人人印印务提交如下新证据：1、贵州xx驾校出具证明，拟证实夏斌因为要考驾照未到公司上班。被上诉人夏斌经质证认为是复印件，对真实性不予认可，对关联性不予认可。2、《企事业领取〈劳动能力鉴定结论〉委托函》，贵阳市劳动能力鉴定结论登记本，拟证实夏斌是2019年7月1日领取的鉴定结论，但是在同年7月14日下午4点半才在微信上发照片给人人印印务公司。被上诉人夏斌经质证认为该证据与本案无关联性。3、提交2018年7月至2019年6月夏斌实际领取工资表，拟证实夏斌的月平均工资为4278元。被上诉人夏斌经质证认为受伤是发生在2018年9月27日，应按受伤前的月平均工资。二审经审理查明的其余事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，关于人人印印务公司主张夏斌退还2018年11月和12月的工资8400元的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，经查，夏斌受伤后经治疗于2018年10月11日出院，贵阳市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定结论》（编号：999920196xxxx），鉴定意见中认定夏斌的伤残等级为十级，并未认定停工留薪期，故夏斌在2018年11月和12月期间，未到人人印印务公司上班，未正常提供劳动，不符合《工伤保险条例》的规定。但在此期间，夏斌未与人人印印务公司解除劳动关系，考虑到夏斌因工受伤需要休养的实际情况，本院按照2018年贵州省月最低工资标准1680元／月，判令人人印印务向夏斌支付2018年11月和12月的工资共计人民币3360元（1680元／月×2月）。因人人印印务公司已向夏斌支付该两月的工资人民币8400元，故夏斌应退还人人印印务公司人民币5040元。人人印印务公司的该项上诉意见，本院予以部分支持。关于人人印印务公司要求对夏斌的工伤进行重新鉴定的问题。根据《工伤保险条例》第二十六条：“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。”之规定，人人印印务公司主张系夏斌故意拖延向该公司提交《劳动能力鉴定结论》，导致该公司丧失申请重新鉴定的权利，经查，在本案的《劳动能力鉴定结论》明确载明：“因对工伤鉴定并对本鉴定结论不服，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向贵州省劳动能力鉴定委员会申请最终鉴定”，且根据人人印印务公司提交的《企事业单位领取〈劳动能力鉴定结论〉委托函》亦载明：“贵阳市劳动能力鉴定中心：贵阳市乌当区人人印印务有限公司职工夏斌……我单位同意委托其领取《劳动能力鉴定结论》（一式两份），其中一份转交我单位。”，上述证据证实人人印印务公司在明知夏斌和该鉴定结果存在利害关系的情况下仍然委托夏斌代为领取《劳动能力鉴定结论》，对委托行为产生的法律后果应自行承担。一审所作处理并无不当，本院对此予以维持。关于人人印印务公司所提夏斌月工资基数的认定问题。在二审审理中，人人印印务公司虽然提交了夏斌2018年7月至2019年6月的工资表，但夏斌受伤系在2018年9月，一审依照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》，按照夏斌受伤前三个月即2018年7月至9月间的月平均工资为基数计算相关补助金额并无不当，本院予以维持。因人人印印务公司应支付夏斌的工伤保险待遇共计人民币65090元，扣除夏斌应返还人人印印务公司的工资人民币5040元，故人人印印务公司还需向夏斌支付人民币60050元。另，因对夏斌需退还人人印印务公司支付工资人民币5040元予以改判，一审判决第二项“四、驳回原告贵州人人印印务公司的其余诉讼请求。”的内容和范围发生变化，故应撤销一审判决该判项，重新作出驳回贵州人人印印务有限公司其余诉讼请求的判项。综上所述，人人印印务的上诉理由部分成立，其上诉请求本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市乌当区人民法院（2020）黔0112民初466号民事判决第二项，即：二、驳回原告贵州人人印印务有限公司的其余诉讼请求；二、变更贵州省贵阳市乌当区人民法院（2020）黔0112民初466号民事判决第一项为：贵州人人印印务有限公司在本判决生效后十日内支付夏斌工伤保险待遇合计人民币60050元；三、驳回贵州人人印印务有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件案件受理费10元，由贵州人人印印务有限公司负担。二审案件受理费10元，由夏斌负担。本判决为终审判决。审判长 宋 丹审判员 邱兴权审判员 谌致华二〇二〇年十月三十日法官助理石敏书记员岳雪倩