江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终3002号上诉人（原审被告）：虞宜东，男，汉族，1990年11月10日生，住常州市钟楼区。委托诉讼代理人：黄山，上海天尚（苏州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邢丽梅，女，汉族，Ｉ968年10月24日生，住常州市天宁区。委托诉讼代理人：蒋华剑，江苏苏正律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏咪咪，江苏苏正律师事务所律师。上诉人邢丽梅因与被上诉人虞宜东保证合同纠纷一案，不服常州市钟楼区人民法院（2019）苏0404民初6359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人虞宜东上诉请求：撤销原判，对本案依法改判或发回重审，本案诉讼费用由被上诉人邢丽梅承担。事实和理由：邢丽梅主张我承担90万元的保证责任于法不合。本案中我为“中海软银创享一号私募股权投资基金”的本金提供了担保，而该合同已经解除，邢丽梅与基金管理人已经签订了《基金份额转让协议书》。原本风险自担的投资行为转化为了有固定回报的买卖行为，担保合同立意之基已不复存在，一审判决有违合同的相对性与独立性。本案争议焦点为《认购协议》与《基金份额转让协议书》究竟何者有效。一审中邢丽梅依据《基金份额转让协议书》中约定的年利率百分之十主张了利息，案外人对此也已部分履行。因《基金份额转让协议书》与《认购协议》不可能同时生效，而邢丽梅以自身的诉讼请求向法院主张了实际有效的合同为《基金份额转让协议书》，因此我不应承担保证责任。被上诉人邢丽梅辩称，一审判决结果准确，请求依法予以维持。邢丽梅向一审法院起诉请求：1.判决虞宜东承担连带保证责任，给付邢丽梅本金100万元；2.本案诉讼费用由虞宜东承担。一审法院认定事实：2017年8月11日，邢丽梅作为有限合伙人与北京博鑫汇通投资基金管理有限公司作为普通合伙人签订霍尔果斯嘉盛股权投资管理合伙企业（有限合伙）合伙协议一份，主要内容为：鉴于普通合伙人北京博鑫汇通投资基金管理有限公司设立了霍尔果斯嘉盛股权投资管理合伙企业（有限合伙），邢丽梅同意参与有限合伙。管理人为中海软银投资管理有限公司。有限合伙的目的是用于投资项目，受让北京锦绣传承教育科技有限公司影视项目收益权投资。项目存续期为两年。有限合伙在合伙期限届满前，执行事务合伙人北京博鑫汇通投资基金管理有限公司应尽合理注意和善意尽责义务逐步安排项目退出，最大化保障全体合伙人的合法权益。如遇不可抗力、市场系统性风险等原因导致项目投资项目无法按时退出的，北京博鑫汇通投资基金管理有限公司有权再次延长合伙期限。有限合伙人可依照协议明确规定转让其有限合伙权益。同日，邢丽梅与北京博鑫汇通投资基金管理有限公司签订了中海软银创享一号影视发行权集合投资项目认购协议一份，主要内容为：邢丽梅认购壹百万元成为霍尔果斯嘉盛股权投资管理合伙企业（有限合伙）的有限合伙人。认购人支付的出资款全部用于受让北京锦绣传承教育科技有限公司影视项目收益权。同日，邢丽梅将壹百万元汇入霍尔果斯嘉盛股权投资管理合伙企业（有限合伙）银行账户。2017年8月14日，霍尔果斯嘉盛股权投资管理合伙企业（有限合伙）和中海软银投资管理有限公司出具收款确认函一份，内容为:邢丽梅于2017年8月11日认购了由中海软银投资管理有限公司发行的霍尔果斯嘉盛股权投资管理合伙企业（有限合伙）私募投资基金。投资金额为壹百万元。特此致函确认。同日，邢丽梅、虞宜东签订担保协议书一份，主要内容为：邢丽梅、虞宜东经协商，就虞宜东为邢丽梅投资于“中海软银创享一号私募股权投资基金”的款项提供担保事宜达成一致，订立本协议。1.虞宜东同意为邢丽梅投资于“中海软银创享一号私募股权投资基金”的本金人民币一百万元整提供担保，承担不可撤销的、独立的连带责任；2.虞宜东提供担保的法律时效为理财资金期限届满日后两年止；3.虞宜东提供的担保依据包括但不限于虞宜东名下实际拥有的房产、车辆、其余固定资产、现金资产等；4.本协议在履行过程中，如发生争议协商不成，向虞宜东住所地人民法院提起诉讼。截止2019年8月11日两年期满，项目仍未投资成功。通过邢丽梅、虞宜东微信确认方式，2019年8月27日，邢丽梅作为出让方与北京博鑫汇通投资基金管理有限公司作为受让方签订基金份额转让协议书一份，主要内容为：北京博鑫汇通投资基金管理有限公司同意按照本协议约定受让邢丽梅持有的合伙企业基金份额；转让价格为邢丽梅实际缴付出资数额，加上年化收益率10%计算；北京博鑫汇通投资基金管理有限公司应于本合同生效后的二十个工作日内向邢丽梅支付上述转让款。2019年10月10日，虞宜东给付邢丽梅100000元。2020年1月3日，北京博鑫汇通投资基金管理有限公司通过他人给付邢丽梅100000元。2019年11月7日，邢丽梅诉至法院，要求判如所请。一审审理中，邢丽梅、虞宜东均认可北京博鑫汇通投资基金管理有限公司尚欠邢丽梅本金900000元。邢丽梅并变更诉讼请求为要求虞宜东对本金900000元承担连带清偿责任。其余诉讼请求不再主张。一审法院认为，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。虞宜东与邢丽梅签订的担保协议书是双方真实意思表示，双方对主合同也没有异议，故保证合同合法有效，对双方具有法律约束力。现北京博鑫汇通投资管理有限公司尚欠邢丽梅本金900000元，虞宜东对此无异议。根据担保协议书约定，虞宜东对此应在其保证范围内承担连带清偿责任。邢丽梅要求虞宜东在本金900000元范围内承担连带清偿责任的诉讼请求，符合双方约定和法律规定，法院依法予以支持。邢丽梅表示对其他诉讼请求不再主张，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，法院依法予以准许。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百三十四条第一款之规定，一审判决：虞宜东对截止到2020年4月28日判决之日止北京博鑫汇通投资管理有限公司欠邢丽梅的本金900000元承担连带清偿责任，上述款项由虞宜东于判决生效之日起十日内给付邢丽梅。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13800元，保全费5000元，共计18800元（邢丽梅已预交），由虞宜东负担并于判决生效之日起十日内直接给付邢丽梅。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的案件事实与一审相一致，本院依法予以确认。本院认为，根据邢丽梅与虞宜东签订的担保协议书内容，可以确认虞宜东提供的担保责任的具体内容是，邢丽梅基于其与北京博鑫汇通投资基金管理有限公司签订的认购协议而投资于“中海软银创享一号私募股权投资基金”的本金100万元在一定期限内能得以收回。邢丽梅与北京博鑫汇通投资基金管理有限公司签订的基金份额转让协议书，虽然对该100万元投资款的给付依据作出了变更约定，即从投资款的清算退出变更为转让基金份额。但认购协议中本就约定了邢丽梅作为有限合伙人，享有转让其持有的有限合伙权益的权利。基金份额转让协议书的签订，应视为邢丽梅与北京博鑫汇通投资基金管理有限公司继续履行认购协议的行为，故虞宜东仍应对该100万元本金承担相应的担保责任。综上所述，上诉人虞宜东的上诉意见依据不足，其上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由虞宜东负担。本判决为终审判决。审判长  沈秋云审判员  是飞烨审判员  周韵琪二〇二〇年十月二十八日书记员  陈晓露