浙江省龙港市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0383民初777号原告：杨仲镇，男，1959年8月14日出生，汉族,公民身份号码×××10，住浙江省。委托诉讼代理人：谢作陈,苍南县华兴法律服务所法律工作者。被告：陈孝锡，男，1964年5月24日出生，汉族,公民身份号码×××73，住浙江省龙港市。被告：陈教令，男，1978年9月12日出生，汉族,公民身份号码×××39，住浙江省龙港市××街××号。原告杨仲镇与被告陈孝锡、陈教令合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月9日立案后，依法适用普通程序，于2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告杨仲镇的委托诉讼代理人谢作陈，被告陈孝锡到庭参加诉讼，被告陈孝令经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告杨仲镇向本院提出诉请：1.判令被告陈孝锡、陈教令共同支付原告按退股协议约定补偿款及利润、利息5002500元及其违约金（以5002500元为基数，自2019年12月3日起至款项履行完毕之曰止，按中国人民银行规定的同期同档次贷款基准利率四倍计算）2.本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告将其违约金中利率的诉讼请求变更为：按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算。事实和理由：苍南县龙港镇商业中心B—04、B—06地块商住楼（即“东盛花园”项目）工程由鸿鑫建设集团有限公司（以下简称为鸿鑫公司）建设施工。原告杨仲镇与被告陈孝锡、陈教令及案外人方晓辉、高文件等五人共同投资，承包鸿鑫公司取得的“东盛花园”项目，并签订股东合作协议书。2013年3月7日，杨仲镇、陈孝锡及方晓辉代表全体合伙人与鸿鑫公司签订《鸿鑫建设集团有限公司项目岗位及经济责任协议书》，约定：“东盛花园”项目由杨仲镇、陈孝锡、方晓辉作为工程项目岗位责任人。2014年3月20日，经全体合伙人讨论一致同意杨仲镇、方晓辉、高文件退股。遂原告与两被告自愿签订《退股协议书》。退股协议书约定：陈孝锡、陈教令自愿给予杨仲镇补偿款及利润、利息共计人民币10082500元，该款定于工程进度至±0.00时支付5080000元，余款5002500元定于该工程项目预验收时一次性付清；上述款项给付，陈孝锡、陈教令共同承担连带偿还责任；本协议签订后，陈孝锡、陈教令应依约履行偿还责任，若逾期偿还超过30日，自逾期之日起，按上述款项总和的金额计算利息，月利率按中国人民银行规定的同期贷款利率四倍计算。“东盛花园”建设工程项目竣工后，经有关部门验收合格，已具备竣工规划确认条件，且苍南县住房和城乡建设局于2019年12月2日颁发规划核实确认书。根据《退股协议书》第二条约定，该工程项目预验收时一次性付清5002500元，而两被告拒不履行支付义务。被告陈孝锡、陈孝令共同辩称：一、陈孝锡、陈教令与杨仲镇签订的退股协议无效。本案中合伙体为“东盛花园”项目而设立，各合伙人约定出资比例对该项目进行垫资，而在该项目未完工前提出退伙，违反股东合伙协议的约定。故退伙协议系无效协议，其无须按该协议约定支付补偿款及利润、利息。二、退伙协议约定的款项10082500元名为补偿款及利润、利息，实为投资款转借款及利息。补偿款及利润、利息是按出资额22220000元计算，而原告实际出资为14500000元，该补偿款及利润、利息的约定显失公平，应予扣减。三、原告现又就补偿款及利润、利息继续主张逾期利息，违反借贷关于利息计入本金计算复利的规定。四、退伙协议中关于逾期利息高于全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍，应予调整。五、按“东盛花园”项目总造价及原告投资款和收到款项及各合伙人的投资承担比例计算，原告应承担工程保修金1850000元。原告杨仲镇在本院指定的举证期限内提供了下列证据材料：1.公民身份证，用于证明原、被告的诉讼主体资格；2.股东合作协议书，用于证明原、被告及案外人共同投资，承包“东盛花园”建设工程项目的事实；3.《鸿鑫建设集团有限公司项目岗位及经济责任协议书》，用于证明被告陈孝锡、案外人方晓辉、原告代表全体合伙人承包鸿鑫建设集团有限公司“东盛花园”项目的事实；4.退股协议书，用于证明双方约定款项支付期限及逾期付款承担支付违约金的事实；5.建设工程竣工验收意见表、竣工规划核实结论意见表、规划核实确认书，用于证明“东盛花园”项目已经有关部门验收合格，已具备竣工规划确认条件，且苍南县住房和城乡建设局于2019年12月2日颁发规划核实确认书的事实。原告杨仲镇当庭提供了下列证据材料：6.（2016）浙0327民初9385号民事判决书、（2017）浙03民终2264号民事判决书，用于证明原、被告及案外人签订的退伙协议经法院判决认定有效的事实。被告陈孝锡在本院指定的举证期限内提供了下列证据材料：1.股东合作协议书，用于证明合伙人不得在合伙经营不利时退股的事实；2.会议纪要，用于证明股东投资款及出资比例、实际出资、保修基金预留等事实。3.《鸿鑫建设集团有限公司项目岗位及经济责任协议书》，用于证明原、被告都是项目岗位负责人，原、被告合伙的事实；4.原、被告资金往来明细单；5.银行回单，以上4、5用于证明被告已退还给原告投资款数额的事实。原告杨仲镇及被告陈孝锡提供的上述证据，经庭审出示质证，被告陈孝锡对原告提供的证据无异议；原告对被告陈孝锡提供的证据1－3、5真实性无异议，但认为与本案无关联，也不能证明被告陈孝锡所主张的待证事实，对证据4认为系原告单方制作、不真实。本院认为，原告提供的证据经被告陈孝锡质证后无异议，该证据能够证明本案的相关事实，本院予以认定；被告陈孝锡提供的证据1与原告提供的证据2相一致，证据2、3、5经原告质证后对真实性无异议，该证据能够证明本案的相关事实，但不能证明被告所主张的退伙协议无效后应重新计算合伙清算款的事实；证据4系原告单方制作且未经原告确认，该证据也不能证明被告所主张的待证事实，本院不予认定。本院经审理认定的事实如下：2014年3月20日，杨仲镇与陈孝锡、陈教令因东盛花园工程合伙问题，签订一份退股协议书.协议书约定：“一、乙方（杨仲镇）退出合伙体，乙方已支付的投资款1450万元，甲方（陈孝锡、陈教令）自愿退还，但因甲方目前资金困难，双方一致同意该1450万元投资款转作甲方向乙方借款，定于2014年7月30日前一次性付清。二、甲方自愿给予乙方补偿款及利润、利息共计10082500元，该款定于工程进度±0.00时支付乙方5080000元，余款5002500元定于该工程项目预验收时一次性付清。三、上述（一）、（二）两款的款项给付时，甲方共同承担连带偿还责任。四、甲乙双方一致确认，同意乙方退股，合伙体至签订本协议之日止所产生的债权、债务等财产上账目双方无需结算，该工程项目的一切责任（包括但不限于经营管理、投资风险、工程质量、安全、进度、经济效益、财务盈亏、债权、债务等）与乙方无关，乙方不承担任何责任，均由甲方享有和承受。五、自签订本退股协议后，乙方对该工程项目不再享有相应股东权利和承担相应义务，不得再请求除上述补偿款、利润、利息外的其他经济报酬。……七、本协议签订后，甲方应依约履行偿还责任，若逾期偿还超过三十日，自逾期之日起，按上述款项总和的金额计算利息，月利率按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。若逾期超过90日则乙方有权要求甲方停工，造成的所有损失均由甲方负担。”上述退伙协议签订后至涉案工程项目预验收期间，由于被告未按约履行，故原告诉至法院。温州市中级人民法院于2017年7月17日作出（2017）浙03民终2264号终审判决，确认了退伙协议为有效协议并处理涉案工程项目预验收前被告应履行的义务，但涉案工程项目预验收后被告应履行的5002500元补偿款及利润、利息尚未处理。涉案工程项目整体工程已于2019年12月2日预验收，被告至今没有支付剩余的5002500元补偿款及利润、利息。本院认为，原告杨仲镇与被告陈孝锡、陈孝令之间签订的退伙协议已经于（2017）浙03民终2264号终审判决确定为有效合同，双方当事人均应全面、正确履行该退伙协议约定的义务。被告陈孝锡、陈孝令未按退伙协议约定的期限支付5002500元补偿款及利润、利息应承担相应的违约责任。原告杨仲镇要求被告支付5002500元补偿款及利润、利息并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算支付违约金，理由正当，本院7-予以支持。被告陈孝锡、陈孝令辩解以退股协议无效为由，要求另外重新计算退伙款，利息部分不能计算违约金，与法无据，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：陈孝锡、陈教令于本判决生效后十日内支付杨仲镇补偿款及利润、利息5002500元及其违约金（自2019年12月3日起至实际履行完毕之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费48916元，由陈孝锡、陈教令共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  刘崇领人民陪审员  吴林焦人民陪审员  陈培慧二〇二〇年十月九日书 记 员  蔡子欣8-相关法律条文链接：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。