安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终2945号上诉人（原审原告）：南陵县籍山镇人民政府，住安徽省南陵县籍山大道。法定代表人：张晓红，该镇镇长。委托诉讼代理人：熊小平，安徽熊小平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋和宝，男，汉族，住安徽省南陵县。上诉人南陵县籍山镇人民政府（籍山镇政府）因与被上诉人宋和宝民间借贷纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院（2020）皖0223民初1711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。籍山镇政府上诉请求：撤销一审判决，改判支持籍山镇政府的一审诉请，本案诉讼费用由宋和宝承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。案涉工程建设主体并非籍山镇政府，籍山镇政府没有付款义务，案涉款项符合民间借贷的性质。宋和宝辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。籍山镇政府向一审法院起诉请求：1.请求判令宋和宝归还籍山镇政府借款1080万元；2.由宋和宝承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2010年10月12日，南陵县籍山镇先进村新农村建设理事会（以下简称先进村理事会）作为委托人与作为代建人的鲁班公司签订《委托代建合同书》，南陵县籍山镇镇村建设办公室作为监管方在合同上签字盖章确认。合同约定项目名称：南陵县籍山镇先进新农村建设（居民点）项目；项目总投资：22824万元（以批准的投资概算为准）；建设地点：位于南陵县籍山镇先进村孙村、徐村、刘村自然村；建设内容：建设规划为先进新村（居民点）小区建设，使用性质为住宅兼公共商业辅助设施，可容纳住户1200户；项目第一期为两层排式住宅，投资费用合计约2391万元，委托人应按代建工程已完成的形象进度付款，即基础完工付40%、主体完工付至70%、验收合格委托人扣除监理费1%、村理事会工作费1%、工程质量保证金（建筑面积实际造价的）3%后，全部付清给代建人；代建人应组建能够满足本项目代建管理服务需要的项目管理部（代建人的项目经理：宋和宝）进行日常管理。2010年10月18日，南陵县籍山镇新坝、新建村新农村建设理事会（以下简称新坝、新建村理事会）作为委托人与作为代建人的鲁班公司签订《委托代建合同书》，南陵县籍山镇镇村建设办公室作为监管方在合同上签字确认。合同约定项目名称：南陵县籍山镇新坝、新建中心村（居民点）小区建设项目；项目总投资：23392.8万元（以批准的投资概算为准）；建设地点：位于南陵县籍山镇新坝、新建村自然村；建设内容：建设规划为九连中心村（居民点）小区建设，使用性质为住宅兼公共商业辅助设施，可容纳住户1570户；项目第一期为住宅、公建配套，投资费用合计约10800万元，委托人应按如下方式、时间、金额向代建人核拨建设资金和代建项目管理费：代建工程量完成形象进度付款，即：基础30%、主体70%、验收合格后90%；代建人应组建能够满足本项目代建管理服务需要的项目管理部（代建人的项目经理：宋和宝）进行日常管理。2014年4月30日，籍山镇政府作为甲方与作为乙方的鲁班公司签订《协议书》，以案涉两份《委托代建合同书》约定将案涉新农村建设项目委托乙方代建，后因无建设用地指标，致使合同无法继续履行，因而乙方要求甲方给予经济补偿，现甲方考虑到乙方垫资的成本为事由，经协商达成如下协议：“一、保证金计息……二、工程款计息：双方同意按代建合同约定和与代建户实际结算的价格及乙方实际完工建筑面积计算工程款、根据合同约定的付款期限，如有逾期未支付的工程款，则按月息2%计息，但乙方及乙方项目经理从甲方的借款一律冲抵欠付的工程款，并自借款之日停计相应部分的利息。三、征地补偿款及利息……”。2017年7月31日，籍山镇政府向鲁班公司发函，要求归还借款1620万元。2017年8月5日，鲁班公司向籍山镇政府回函，称该公司已向籍山镇政府出具工程款收据540万元，并开具工程款发票120万元，该款项远低于应该支付的工程款，请籍山镇政府及时拨付剩余工程款。鲁班公司认为，宋和宝以个人名义向籍山镇政府借款，公司未出具授权委托书及收款凭证，该借款行为与公司无关。一审另查明，1、2013年2月5日，宋和宝具条一张，载：“今借到籍山镇先进村新农村建设理事会人民币伍拾万元整，此款系暂付先进村新农村居民点代建工程款，在安置房回扣款内扣回”，随即收到先进村支付款项50万元。2、2013年2月7日，宋和宝具条一张，载：“今借到籍山镇先进村新农村建设理事会人民币叁拾万元整，此款系暂借先进村新农村居民点代建工程款”，随即收到先进村支付款项30万元。3、2013年9月18日，宋和宝具条一张，载：“今借到籍山镇人民政府人民币壹佰万元整（附承诺），此款系因代建先进居民点安置房农民欠款暂借用于支付职工、农民工工资及材料款”，借条另载批示：“经9月17日党委会研究决定，暂借100万元，在以后先进居民点安置房结算中扣除”，随即收到籍山镇政府支付款项100万元。4、2013年12月19日，宋和宝具条一张，载：“今借到籍山镇政府人民币伍拾万元整，收款事由九连、先进村代建房配套工程款”，次日收到籍山镇政府支付款项50万元。5、2014年1月27日，宋和宝具条一张，载：“今借到籍山镇政府人民币贰佰万元整，事由工程款”，另载批示：“经镇主要领导协调研究同意，建议暂借”“同意在先进、新建新农村建设项目暂借”，次日收到籍山镇政府支付款项200万元。6、2014年5月27日，宋和宝具条一张，载：“今借到籍山镇人民政府人民币肆佰万元整，事由镇新农村居民点，先进、新建、新坝建设工程款”，另载批示：“经2014年4月21日镇党委会研究，镇政府与鲁班公司签订的补偿协议内容，建议暂借，待双方决算后冲抵”，随即收到籍山镇政府支付款项400万元。7、2014年6月13日，宋和宝出具收据一张，载：“付款单位籍山镇政府，人民币壹佰万元整，收款事由九连、先进代建房项目暂借款”，另载批示：“根据镇党委会研究及2014年4月30日双方协议约定，考虑利息成本，建议暂借，待结算后扣除借款”，4日后收到籍山镇政府支付款项100万元。8、2014年9月5日，宋和宝出具收据一张，载：“付款单位籍山镇政府，人民币壹佰伍拾万元整，收款事由九连、先进新农村建设代建工程暂借款”，另载批示：“根据2014年4月30日双方签订的协议，经建设办、财政所初步核算审核，此款为暂借款，待结算后冲抵，即多退少补”，4日后收到籍山镇政府支付款项150万元。本案在一审庭审过程中，双方当事人一致陈述，案涉工程项目后因无建设用地指标而中途停止建设，但根据籍山镇政府要求允许建设的部分已经全部竣工，且至今未结算。一审认为，本案系民间借贷纠纷，本案的争议焦点系双方是否成立了民间借贷关系。宋和宝作为案涉工程的项目经理，虽然向籍山镇政府出具了部分借据及收据后收到籍山镇政府支付的相应款项，但双方之间并无民间借贷合意，该款项的支付系基于案涉工程所用款项的“暂借”，条据上均载明工程款，并由原告方批注在其后的工程结算中加以扣除，且案涉款项已经鲁班公司与籍山镇政府于2014年4月30日签订的《协议书》中约定“一律冲抵欠付的工程款”，该份《协议书》系双方真实意思的表示，不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效，从而对籍山镇政府及鲁班公司产生拘束力，故本案双方之间并未成立民间借贷关系。本案在一审庭审中经本院向籍山镇政府释明后，籍山镇政府仍然坚持前述主张，拒绝变更诉讼请求，也未向该院提交其他证据证明双方存在民间借贷关系。籍山镇政府的诉讼请求缺乏事实与法律依据，该院不予支持。综上，案经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款之规定，判决：驳回南陵县籍山镇人民政府的诉讼请求。案件受理费43300元（缓交21650元），由南陵县籍山镇人民政府负担。本案二审中，籍山镇政府、宋和宝均未向本院提交新的证据。本院二审查明事实同一审一致，本院对其予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为案涉款项是否为民间借贷。本案中，籍山镇政府与鲁班公司签订的案涉协议书明确约定，鲁班公司及其项目经理向籍山镇政府所借的借款一律冲抵工程款。宋和宝作为鲁班公司案涉项目的项目经理，其在出具的案涉借条中明确写明了款项性质，即暂付工程款。故一审认定案涉款项并非民间借贷，符合在案证据，籍山镇政府的上诉理由与在案证据相悖，本院不予采信。综上所述，籍山镇政府的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费86600元，由上诉人南陵县籍山镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年十月三十日书记员  高 佳附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;……