河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4865号上诉人(原审被告)：曲云亮，男，1964年2月14日出生，汉族，住唐河县。委托诉讼代理人：刘运良，河南恒阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵玉华，男，1974年2月23日出生，住南阳市宛城区。委托诉讼代理人：张新春，河南大为律师事务所律师。上诉人曲云亮因与被上诉人赵玉华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省唐河县人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1328民初1934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人曲云亮的委托诉讼代理人刘运良、被上诉人赵玉华及其委托诉讼代理人张新春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曲云亮上诉请求：依法改判，不服一审判决金额127099.67元。事实和理由：一审认定曲云亮应承担该事故的主要责任明显不当。赵玉华在工作中违反常识，轻视运转中搅拌机，违规用手测试拌料的干湿度，也正因为如此，曲云亮认为赵玉华是故意的。一审认定赵玉华仅存在一定的过失，应负次要责任，明显是在袒护赵玉华。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，赵玉华受雇于曲云亮在其水泥管厂工作，双方间形成劳务关系，但曲云亮作为雇主并没有过错，一审认定曲云亮没有进行有效的现场安全监管，未尽到合理范围内的安全保障义务，在该起事故中应负主要责任没有事实依据。赵玉华仅起诉主张37天的营养费和住院伙食补助费，一审法院擅自将天数变更为38天违反了当事人的自由处分权，显然不当。赵玉华的护理期并没有进行司法鉴定，一审法院酌定护理期为90天没有事实依据。赵玉华辩称，一审认定事实清楚，判决正确。赵玉华受雇于曲云亮，曲云亮未有效监管，未尽到安全保障义务，赵玉华在正常施工中受伤，自身不存在责任，曲云亮称赵玉华故意违背常理。赵玉华出院后，由于伤势严重，一只手失去功能，只能在家休息，村委出具有证明，一审结合村委证明和赵玉华的伤势，认定90天护理期并无不当。赵玉华向一审法院起诉请求：依法判令曲云亮赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金等16万元。一审法院认定事实：赵玉华系曲云亮水泥管厂雇佣的员工，2019年12月12日上午8时左右，赵玉华在工作期间，走到搅拌机上面检验水泥干湿度，右手手掌被搅拌机搅伤，后赵玉华被送往唐河县人民医院救治，随后被送到南阳市文和骨科医院住院治疗，住院38天，花费住院医疗费64885.19元，门诊费490元，合计65375.19元。曲云亮垫付医疗费25000元。受原审法院委托，南阳科威法医临床司法鉴定所于2020年5月21日作出鉴定意见，赵玉华右上肢损伤评定为七级伤残。赵玉华母亲张自敏，1945年2月2日生，生育包括赵玉华在内4个成年子女。赵雪华儿子赵海雪，2005年4月6日生。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，赵玉华受雇于曲云亮，在其水泥管厂工作，双方间形成劳务关系。曲云亮作为雇主对雇员没有进行有效的现场安全监管，未尽到合理范围内的安全保障义务，在该起事故中应负主要责任，一审法院酌定其承担事故责任的80％。赵玉华在工作中违反常识，轻视运转中搅拌机的安全隐患，违规用手测试拌料的干湿度，存在一定的过失，应负次要责任，承担20％的责任。曲云亮对司法鉴定有异议，并于庭后向一审法院提交重新鉴定申请书。因本案鉴定报告是由当事人申请、共同选定有资质的鉴定机构，经唐河县人民法院委托后作出的，程序合法，故曲云亮提出重新鉴定一审法院不予准许，一审法院认定鉴定报告具有证据证明效力。参照河南省高级人民法院发布的人身损害赔偿项目、标准，结合赵玉华的诉求、鉴定结论，一审法院对赵玉华的经济损失计算如下：1．住院医疗费64885.19元，门诊费490元，医疗费合计65375.19元；2．赵玉华主张营养费为1110元（37天×30天），一审法院认为营养费应按照全省的统一赔偿标准20元／天计算，营养费为760元（20元×38天）；3．赵玉华病历显示住院38天，赵玉华将住院时间计算为37天，赵玉华计算错误，一审法院予以纠正。住院伙食补助费为1900元（38天×50元／天）；4．根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……。”的规定，误工天数为161天，误工费按照赵玉华主张的标准121.41元／天计算，为19547.01元（121.41元／天×161天）；5．按照河南省2019年农村居民人均可支配收入15163.75元／年计算，残疾赔偿金为121310元（15163.75元／年×20年×40％）；6．根据赵玉华的住院时间及伤残情况，一审法院酌定护理期为90日，护理费按照赵玉华主张的125.14元／天计算，为11262.6元（125.14元／天×90天×1人）；7．被赡养人为张自敏一人，被抚养人生活费赔偿标准按照河南省2019年农村居民人均消费性支出11545.99元／年计算，抚养人为4人，伤残赔偿系数40％，计算5年为5773元（11545.99元／年×5年÷4人×40％），被扶养人生活费，赵海雪生活费按照2019年河南省农村居民人均消费性支出11545.99元／年标准计算，计算至18周岁，抚养年限4年，抚养人为2人，伤残赔偿系数40％。数额为9236.79元（11545.99元／年×4年÷2人×40％）；；8．根据赵玉华的伤残级别和过错程度，精神抚慰金为16000元；9．交通费按照住院期间每天20元计算为760元；10．鉴定费700元；赵玉华因本次事故造成的损失共计252624.59元，曲云亮按照80％责任比例，应赔付赵玉华202099.67元，扣除曲云亮垫付的25000元，还应赔付177099.67元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决如下：曲云亮在判决生效后十日内赔付赵玉华177099.67元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支持迟延履行期间的债务利息。案件受理费4830元，减半收取计2415元，由赵玉华负担25元，曲云亮负担2390元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点集中为双方的责任比例承担及营养费天数、住院伙食补助费天数和护理期限的认定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，赵玉华为曲云亮提供劳务，在曲云亮经营的水泥管厂工作的事实清楚，双方之间形成劳务用工关系。曲云亮经营的是水泥管业务，业务经营中需要机器设备的运行，具有较大的安全风险，赵玉华提供的劳务活动也要受到曲云亮的管理，曲云亮作为经营者应当为劳务提供者提供安全保障条件，采取必要的安全管理措施。因曲云亮未能尽到相应的安全管理职责，导致赵玉华在提供劳务过程中发生被搅拌机致伤的安全事故，其应当承担相应的损害赔偿责任。曲云亮称赵玉华是故意将自己致伤，缺乏依据，不应予以支持，但赵玉华作为成年人在提供劳务中也负有一定的安全注意义务，其自身也应承担一定的责任。结合曲云亮生产经营的实际及双方的过错，一审认定由曲云亮承担赵玉华损伤80%的责任，赵玉华自担20%的责任，处理并无不当，应当予以维持。赵玉华在一审提交的赔偿清单中虽然是按37天核算的营养费、住院伙食补助费，一审据实按照38天进行了认定，数额偏差很小，一审判决支持的总数额也未超出赵玉华的诉请，一审处理无明显的不当。事故造成赵玉华右手功能部分丧失，遗留功能障碍，构成七级伤残，一审结合其实际伤情及村委出具的赵玉华出院后实际生活状况的证明，酌情认定其90日的护理期也无不当。曲云亮的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2841元，由曲云亮负担。本判决为终审判决。审判长 陈德林审判员王邦跃审判员张艳霞二〇二〇年十月二十八日法官助理陈俊书记员张昊