福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终867号 原公诉机关福建省罗源县人民检察院。 上诉人（原审被告人）梁海勇，男，1975年3月13日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省浦城县，住福建省福州市仓山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月15日被罗源县公安局刑事拘留，同年9月12日被罗源县公安局取保候审，2020年8月14日经罗源县人民法院决定逮捕，同日由罗源县公安局执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 原审被告人周子青，男，1975年11月6日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地江西省抚州市黎川县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月27日被罗源县公安局刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 原审被告人林瑞辉，男，1978年6月22日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省柘荣县。2011年因赌博被公安机关行政处罚；2016年8月12日因赌博被泰宁县公安局罚款400元；2012年因犯开设赌场罪被判处有期徒刑。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月22日被罗源县公安局刑事拘留,同年5月24日被逮捕。2020年9月21日被罗源县人民法院决定取保候审。 原审被告人王雪彬，女，1977年7月5日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地福建省霞浦县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月21日被罗源县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕，2020年7月20日被罗源县人民法院决定取保候审。 原审被告人沈继燕，女，1992年2月14日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省光泽县，住福建省福州市晋安区。2010年3月29日因赌博被福州市晋安区公安局行政处罚。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月21日被罗源县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕，2020年2月20日被罗源县人民法院决定取保候审。 原审被告人张水晶，女，1967年12月7日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地江西省抚州市临川区。2013年4月22日因为赌博提供条件被抚州市公安局临川分局罚款500元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年4月21日被罗源县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕，2020年2月20日被罗源县人民法院决定取保候审。 原审被告人陈斌，男，1987年2月25日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省柘荣县,住福建省霞浦县。2012年6月18日因吸毒被行政拘留十五日；2009年2月因犯故意伤害罪被柘荣县人民法院判处有期徒刑十个月；2011年6月犯寻衅滋事罪被柘荣县人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月9日被罗源县公安局刑事拘留，同年9月13日被逮捕，2020年4月8日被罗源县人民法院决定取保候审。 原审被告人许启登，男，1969年4月6日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地江西省抚州市宜黄县。2016年7月因赌博被抚州市公安局行政拘留十三日，并处罚款2900元；2018年3月因赌博被抚州市公安局行政拘留四日；2019年1月因赌博被抚州市公安局行政拘留十五日，并处罚款2900元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月6日被罗源县公安局刑事拘留，同年7月11日被逮捕，2020年1月20日被罗源县人民法院决定取保候审。 原审被告人吴乃昌，男，1985年5月7日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省柘荣县。2012年2月2日因赌博被柘荣县公安局行政罚款。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月9日被罗源县公安局刑事拘留，同年9月12日被罗源县公安局取保候审。 原审被告人黄小华，男，1987年10月24日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地福建省福安市。2005年5月12日因犯寻衅滋事罪被福建省福安市人民法院判处一年六个月；2007年11月9日因犯非法买卖枪支罪被判处有期徒刑四年；2014年4月22日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币50000元，2014年8月18日刑满释放；因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月21日被罗源县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕，2020年2月20日被罗源县人民法院决定取保候审。 罗源县人民法院审理罗源县人民检察院指控被告人林瑞辉、王雪彬、沈继燕、张水晶、许启登、周子青、陈斌、吴乃昌、梁海勇犯开设赌场罪，被告人黄小华犯赌博罪一案，于2020年8月14日作出（2020）闽0123刑初1号刑事判决。宣判后，原审被告人梁海勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 1、2019年4月5日至2019年4月19日期间，被告人林瑞辉伙同周子青、王雪彬、沈继燕、张水晶、许启登、陈斌、吴乃昌、梁海勇等人召集江西、宁德及福州等地区赌客先后在罗源县滨海新城世纪金源大饭店三楼黄山包间棋牌室、罗源县滨海新城农业银行写字楼3108房间及罗源县滨海新城风情商业街29-4店面内以扑克牌比大小方式进行赌博，并从中抽头营利。其中，被告人林瑞辉为主要股东及召集者，被告人王雪彬、周子青、张水晶、许启登负责召集赌客参赌及赌客食宿管理，被告人沈继燕负责赌场内饮食及赌场工作人员工资发放，被告人陈斌负责赌场内收放票夹子，被告人吴乃昌负责抽水钱及赌场内勤杂工作，被告人梁海勇负责赌场望风。该赌场前后共计经营15日，日参赌人数达三十余人，抽头营利共计人民币2万余元。被告人吴乃昌非法获利人民币约2000元，被告人梁海勇非法获利人民币约2000元，被告人陈斌非法获利人民币约1500元。2019年4月19日，罗源县公安局查获该赌场，抓获部分参赌人员，现场查获赌资人民币134950元、赌具骰子3枚、扑克牌32张、票夹子54个；次日，罗源县公安局依法对上述赌资、赌具予以收缴。 2、2017年10月份至11月份期间，被告人周子青伙同吁荣光（已判决）等人先后在福建省邵武市、江西省崇仁县开设赌场组织他人以三十二张骨牌进行赌博并抽头营利，被告人周子青系该赌场股东之一，该赌场每日抽头获利约3万余元，其中被告人周子青个人非法获利共计人民币57000元。 3、2019年4月5日至4月19日期间，被告人黄小华在林瑞辉开设的赌场内参与赌博过程中，在赌场内发放高利贷，为他人赌博提供资金的直接帮助，并从中非法获利人民币10000余元。 被告人王雪彬、张水晶、沈继燕、黄小华于2019年4月19日在福建省罗源县滨海新城风情商业街29-4店面赌博现场被罗源县公安局抓获到案；被告人林瑞辉于2019年4月20日被罗源县公安局书面传唤到案；被告人许启登于2019年6月5日在泉州车站被厦门铁路公安处泉州车站派出所抓获，于2019年6月6日被罗源县公安局带回；被告人陈斌于2019年8月9日在福建省霞浦县高罗村高罗沙滩游玩时被罗源县公安局依法抓获到案；被告人吴乃昌于2019年8月9日在福建省柘荣县楮坪乡石咸36号被罗源县公安局依法抓获到案；被告人梁海勇于2019年8月15日在福建省建瓯市七里街一间日租房被罗源县公安局依法抓获到案；被告人周子青因涉嫌开设赌场于2018年1月9日到江西省抚州市公安局临川分局投案，同日被取保候审，2018年4月23日公安机关将该案移送到临川区人民检察院提起公诉，在公诉时周子青未到案，周子青又因涉嫌在罗源县松山镇滨海新城开设赌场于2019年8月27日在福建省清流县石下村88号被罗源县公安局依法抓获到案。 2019年10月10日被告人梁海勇向罗源县公安局退出违法所得人民币2000元，2020年7月8日被告人林瑞辉向一审法院退出违法所得人民币13500元，2020年7月14日被告人黄小华向一审法院退出违法所得人民币10000元，2020年7月16日被告人陈斌向一审法院退出违法所得人民币1500元，2020年8月11日被告人吴乃昌向一审法院退出违法所得人民币2000元。 原判认定上述事实的证据有：被告人周子青、林瑞辉、王雪彬、沈继燕、张水晶、陈斌、许启登、吴乃昌、梁海勇、黄小华的供述及辨认笔录，同案犯黄建峰、吁荣光、苏锦发、陈国民、涂亮兴的供述及辨认笔录，证人李某1、吴某1、陈某1、黄某1、叶某、江某灼、林某、柳某、黄某2、黎某、饶某、易某、王某、李某2、周某、郑某1、胡某、郑某2、黄某3、陈某2、娄某、张某、吴某2、杨某、郑某3的证言及辨认笔录，指认现场照片，提取笔录、提取照片，同案犯刑事判决书，证据保全清单、检查笔录、抓赌记录，罗源县公安局收缴物品清单，扣押决定书、扣押清单，罗源县公安局物品、文件发还凭证，租赁合同、旅馆住宿信息表，违法犯罪经历查询记录、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书，到案经过及情况说明、户籍信息等。 原审法院认为，被告人林瑞辉伙同被告人周子青、王雪彬、沈继燕、张水晶、许启登、陈斌、吴乃昌、梁海勇等人以营利为目的，在罗源县内开设赌场并抽头营利；被告人周子青伙同同伙以营利为目的，在福建省邵武市、江西省崇仁县区开设赌场并抽头营利5.7万元，情节严重；九被告人的行为已构成开设赌场罪。被告人黄小华明知他人从事赌博犯罪活动，为他人提供资金的直接帮助，其行为已构成赌博罪。被告人周子青在罗源开设赌场一案中起辅助作用，系从犯，依法可以从轻处罚；到案后能如实供述在崇仁县罗源县开设赌场的犯罪事实，酌情从轻处罚。综上量刑情节，对被告人周子青从轻处罚。被告人林瑞辉到案后能如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，酌情从轻处罚；具有前科劣迹，酌情从重处罚。综上量刑情节，对被告人林瑞辉从轻处罚。被告人王雪彬在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；到案后能如实供述部分犯罪事实，酌情从轻处罚；积极缴纳罚金，酌情从轻处罚。综上量刑情节，对被告人王雪彬从轻处罚。被告人沈继燕、张水晶在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金，酌情从轻处罚；具有劣迹，酌情从重处罚。综上量刑情节，对被告人沈继燕、张水晶均从轻处罚。被告人陈斌在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，酌情从轻处罚；具有前科劣迹，酌情从重处罚。综上量刑情节，对被告人陈斌从轻处罚。被告人许启登在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金，酌情从轻处罚；具有劣迹，酌情从重处罚。综上量刑情节，对被告人许启登从轻处罚。被告人吴乃昌在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，酌情从轻处罚；具有劣迹，酌情从重处罚。综上量刑情节，对被告人吴乃昌从轻处罚。经柘荣县社区矫正管理局调查评估，被告人吴乃昌具备社区矫正条件，故对其适用缓刑。被告人梁海勇在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，酌情从轻处罚。综上量刑情节，对被告人梁海勇从轻处罚。被告人黄小华到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，酌情从轻处罚；因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；具有其他前科劣迹，酌情从重处罚。综上量刑情节，对黄小华从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，判决：一、被告人周子青犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；二、被告人林瑞辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万四千元（已缴纳）；三、被告人王雪彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万二千元（已缴纳）；四、被告人沈继燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）；五、被告人张水晶犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）；六、被告人陈斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元（已缴纳）；七、被告人许启登犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月十五天，并处罚金人民币六千元（已缴纳）；八、被告人吴乃昌犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；九、被告人梁海勇犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；十、被告人黄小华犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；十一、被告人林瑞辉、陈斌、吴乃昌、梁海勇、黄小华分别退出的违法所得人民币一万三千五百元、一千五百元、二千元、二千元、一万元均予以没收，上缴国库；十二、继续追缴被告人周子青违法所得人民币五万七千元，予以没收，上缴国库；十三、扣押在案的被告人林瑞辉的黑色诺基亚手机及黑色ＩＰＨＯＮＥ手机各一部、被告人王雪彬的土豪金色ＩＰＨＯＮＥ手机及银灰色ＩＰＨＯＮＥ手机各一部、被告人沈继燕的红色ＩＰＨＯＮＥ手机一部、被告人张水晶的粉色ＶＩＶＯ手机一部、被告人黄小华的深蓝色ＯＰＰＯ手机一部，由扣押单位依法处理。 上诉人梁海勇上诉称，其系从犯，认罪态度好，主动缴纳罚金，原判量刑过重，请求二审法院依法改判并适用缓刑。 本院二审期间，上诉人梁海勇、原审被告人林瑞辉、周子青、王雪彬、沈继燕、张水晶、许启登、陈斌、吴乃昌、黄小华均没有提供新的证据。 经审理查明，原判认定上诉人梁海勇、原审被告人林瑞辉、周子青、王雪彬、沈继燕、张水晶、许启登、陈斌、吴乃昌犯开设赌场罪，原审被告人黄小华犯赌博罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，并经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，原审被告人林瑞辉伙同上诉人梁海勇、原审被告人周子青、王雪彬、沈继燕、张水晶、许启登、陈斌、吴乃昌等人以营利为目的，在罗源县内开设赌场并抽头渔利；原审被告人周子青伙同他人以营利为目的，在福建省邵武市、江西省崇仁县区开设赌场并抽头渔利5.7万元，情节严重；其行为均已构成开设赌场罪。原审被告人黄小华明知他人从事赌博犯罪活动，为他人提供资金的直接帮助，其行为已构成赌博罪。在罗源开设赌场共同犯罪中，原审被告人林瑞辉系主犯；上诉人梁海勇、原审被告人周子青、王雪彬、沈继燕、张水晶、陈斌、许启登、吴乃昌系从犯，依法可以从轻处罚。上诉人梁海勇认罪态度较好，依法可以从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，可酌情从轻处罚。原审被告人周子青到案后能如实供述在崇仁县罗源县开设赌场的犯罪事实，可酌情从轻处罚。原审被告人林瑞辉认罪态度较好，依法可以从轻处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，可酌情从轻处罚；具有前科劣迹，可酌情从重处罚。原审被告人王雪彬到案后能如实供述部分犯罪事实，可酌情从轻处罚；积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。原审被告人沈继燕、张水晶认罪态度较好，依法可以从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚；具有劣迹，可酌情从重处罚。原审被告人陈斌认罪态度较好，依法可以从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，可酌情从轻处罚；具有前科劣迹，可酌情从重处罚。原审被告人许启登认罪态度较好，依法可以从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚；具有劣迹，可酌情从重处罚。原审被告人吴乃昌认罪态度较好，依法可以从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，可酌情从轻处罚；具有劣迹，可酌情从重处罚。原审被告人黄小华认罪态度较好，依法可以从轻处罚；自愿具结认罪认罚，可以从宽处罚；积极缴纳罚金并退出违法所得，可酌情从轻处罚；系累犯，依法应从重处罚；具有其他前科劣迹，酌情从重处罚。原判在量刑时已综合考虑上诉人梁海勇的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪态度，作出罪刑相适应的判决。上诉人梁海勇关于原判量刑过重的上诉理由没有依据，本院不予采纳。调查评估意见书表明上诉人梁海勇不符合在仓山区辖区内适用社区矫正的条件，其所在社区亦不同意对其协助监管帮教，原审未适用缓刑并无不当。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王坤 审判员  林伟 审判员  李舒 二〇二〇年十月二十一日 书记员  陈娜