河南省光山县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1522民初1955号原告（反诉被告）：张学明，男，1973年2月22日生，汉族。委托诉讼代理人：毕晓辉，光山县法律援助中心法律工作者。被告（反诉原告）：程再祥，男，1972年11月13日生，汉族。委托诉讼代理人：冷鹏阳，河南人天律师事务所律师。被告：郑绪友，男，1967年4月23日生，汉族。被告：杨涛，男，1986年10月29日生，汉族。委托诉讼代理人：黄石，男，1992年1月8日生，汉族，系光山县弦山街道办事处同心村委会推荐代理人。原告（反诉被告）张学明（以下均简称为原告张学明或者原告）与被告（反诉原告）程再祥（以下均简称为被告程再祥）、被告郑绪友、被告杨涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院合并受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张学明及其委托诉讼代理人毕晓辉，被告程再祥及其委托诉讼代理人冷鹏阳、被告郑绪友、被告杨涛的委托诉讼代理人黄石到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张学明向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带赔偿原告各项损失暂定50000元。庭审时，原告将赔偿请求金额当庭变更为204508.48元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告程再祥于2019年承包位于南××村民组村民的房屋建筑工程中的部分工程，2019年8月底经工友程某介绍，原告到被告程再祥承包的工地务工，从事建筑模板支模工作，双方经商定原告的工资为每天200元，按实际出勤天数计发工资，工程完工后一并结算。2019年12月5日上午原告和另一工友张某一起干活，十点钟左右，原告施工时不慎从二楼摔下，摔伤不省人事。被送往光山县中医院治疗五天无明显效果，后被转往河南省洛阳正骨医院治疗，经手术后病情稳定。原告住院期间，被告程再祥支付了部分医疗费用，其余费用未付，原告找其协商赔偿事宜未果，为维护原告合法权益，请求法院支持原告诉求。为支持上述请求，原告张学明向本院提交如下证据：原告的身份证复印件一张；调查询问证人程某笔录一份及其身份证复印件一张；证人张某出具的证明一份及其身份证复印件一张；光山县人民医院门诊收费票据一张，金额为506.6元；河南省洛阳正骨医院河南骨科医院预交金收据两张，金额合计为511元；洛阳正骨医院卡消费凭条一张，金额为503.5元；河南省洛阳正骨医院河南骨科医院取片凭证两张；光山县天天乐大药房购药发票一张，金额为252元；河南省洛阳正骨医院河南骨科医院诊断证明一张、住院病历复印件一份；信阳紫弦法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书一份；鉴定费发票两张，金额合计为2800元；交通费票据四张；原告家庭户口本复印件两页；光山县大苏山国家森林公园管理区胡楼村民委员会出具的证明一份；证明人张学钢出具的证明一份及其身份证复印件一张；证明人张宏勤出具的证明一份及其身份证复印件一张。被告程再祥辩称：答辩人是被告郑绪友请来干活的人，不应当承担原告受伤的任何责任。理由如下：1、被告郑绪友承包了南向店乡刘堂村小袁湾杨涛自建房工程。因被告郑绪友与答辩人系同一村，多年以前就认识，知道答辩人是搞木工支模的。被告郑绪友承包工程后，让答辩人找人干木工活。答辩人找人干活按平时的习惯，一个木工一天200元计算，包括答辩人一样记工。答辩人不认识原告，原告是程某介绍来的，当时约定工钱200元一天，干一天算一天。2019年12月5日，原告在施工时不慎从二楼摔下，其本人也不知道如何摔下来的。事发后，答辩人找到被告郑绪友，要求被告郑绪友出钱为原告治疗，被告郑绪友对答辩人说，让答辩人先出面为原告治疗，回头工钱一起算。答辩人出于人道主义，筹钱为原告治疗，垫付费用柒万余元。但原告治疗后，被告郑绪友不给答辩人钱。在原告出事后，被告郑绪友只给了一万元钱用于原告做手术，此后未在支付任何费用。综上，是被告郑绪友让答辩人帮忙找人干活，答辩人与干活的人一样记工，答辩人并未承包部分工程，原告也不是答辩人雇佣的，答辩人不应当承担原告受伤的赔偿责任。此外，原告自己不慎摔伤，对事故也应承担部分责任。房主杨涛施工规模较大，应发包给有资质的施工队，而被告郑绪友没有施工资质，故被告杨涛也应承担相应责任。被告程再祥当庭提出如下反诉请求：1、请求依法判令原告偿还答辩人为其垫付的医疗费用68926.05元；2、反诉费用由原告承担。事实与理由：基于上诉答辩事实，原告不是答辩反诉人的雇工，对其受伤，答辩反诉人不应当承担赔偿责任，故对于答辩反诉人为原告垫付的费用，原告应当予以返还。为支持自己的答辩及反诉意见，被告程再祥向本院提交以下证据：河南省××医院（河南省骨科医院）住院收费票据一张，金额为55026.09元；光山县中医院住院收费票据一张，金额为4016.96元，门诊收费票据一张，金额为662元；河南省××医院（河南省骨科医院）住院病人费用总清单打印件一份、出院证一份；被告程再祥自书为原告垫付费用清单一份；被告程再祥自书的木工施工记工单一份。针对被告程再祥的反诉请求，原告答辩称：1、同意被告程再祥追加另外两个被告。2、被告程再祥反诉内容不实，原告就是由被告程再祥所雇佣，原告并不认识另外两个被告。对于被告程再祥所垫付的费用，如果超出其应当承担的份额，原告同意返还超出部分。被告郑绪友辩称：1、答辩人一次给钱是2019年10月22日上午在南向店二中路口付给现金10000元，第二次给钱是2019年11月20日中午微信支付10000元。2、答辩人将木工活大包给被告程再祥，包括模板、模体等木工用的一切材料由被告程再祥自备，原告受被告程再祥雇佣，答辩人不认识原告，也未管理过原告，被告程再祥雇佣原告之前也没有给答辩人说过，原告是被告程再祥自己找的工人，出事了应当由被告程再祥负责。3、被告杨涛建房面积11米乘以12米，符合国家住房建设标准。4、农村建造两层以下（含两层）不需要相应的资质。被告郑绪友向本院提交以下证据：证人夏某出庭证言一份。被告杨涛辩称：1、原告所诉与事实不符，答辩人与原告不存在任何关系，原告不是答辩人选任，也不是答辩人雇佣，答辩人也不向原告支付报酬。2、答辩人和被告郑绪友之间是承揽关系，答辩人不存在过错，不应承担赔偿责任。3、在本案中答辩人不存在任何过错，也不存在任何过失。4、原告和本案被告程再祥之间系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受到人身损害，雇主应当承担赔偿责任。5、原告作为一个完全民事行为能力人，其在施工时未尽到注意安全的义务，造成伤害，也应当承担相应的责任。6、原告要求赔偿的范围、数额及标准应当合理合法，具有依据。被告杨涛向本院提交如下证据：1、《建房承包合同》复印件一份；2、在建房屋现场照片一张。经审理查明：2019年9月15日，被告杨涛作为甲方，与作为乙方的被告郑绪友签订《建房承包合同》，被告杨涛将其位于光山县南向店乡刘堂村小袁湾一套住宅的承建施工工程以包工不包料的方式发包给被告郑绪友，该住宅系两层结构。被告郑绪友承接工程后，将该工程中的木工支模工程，由他人施工后未完工的部分再转包给被告程再祥施工，经在被告程再祥手下干活的工人程某介绍，原告也到被告程再祥手下从事支模的活，双方口头约定，原告的工钱是200元一天，按实际出勤天数计算，原告的工资由被告程再祥负责支付。在原告干了约十天的活，期间由被告程再祥给原告发过两三次工资后，2019年12月5日上午10时许，原告在未采取任何安全措施，没有任何安全保障的情况下，站在所建楼房的二楼边缘位置支模，不慎从二楼摔落，导致受伤昏迷。原告受伤后，被告程再祥立即租车将原告送往光山县中医院住院治疗，经该院诊断原告伤情为两处椎骨骨折，原告自2019年12月5日住院至2019年12月10日出院，在该院治疗期间花费门诊费662元，住院医疗费4016.96元。因伤情较重，原告于2019年12月10日被转院至河南省××医院（河南省骨科医院）继续住院治疗，直至2020年1月9日出院，住院30天，花费住院医疗费55026.09元。上述住院医疗费用及门诊费用合计59705.05元，均由被告程再祥垫付。此外，原告往返光山与郑州之间的租车费用合计5100元，也是由被告程再祥垫付，庭审时，原告对该笔租车费用未提出异议。2020年4月19日，原告自费在光山县人民医院进行检查，花费检查费506.6元。2020年5月26日，原告前往河南省××医院（河南省骨科医院）复查，支出检查费503.5元。因伤情及治疗需要，原告于2020年6月8日在光山县天天乐大药房购买三七粉花费252元。原告受伤后，双方协商赔偿事宜未果，原告遂向本院提起诉讼，并申请本院委托鉴定机构对其三期、伤残等级、后期医疗费进行司法鉴定，2020年7月10日，本院依法委托信阳紫弦法医临床司法鉴定所对原告张学明的三期及伤残等级、后期治疗费进行司法鉴定，鉴定结论为：被鉴定人张学明的伤残等级应鉴定为九级；误工期应评定为180日；护理期应评定为90日；营养期应评定为90日；后续治疗费可考虑为12000圆人民币。原告张学明支付鉴定费2800元，被告方庭审时对该鉴定结论未持异议。另查明，原告张学明户籍所在地为光山县××××组，属农业家庭户口，系农业劳动者，有时也在建筑工地上做临工。事故发生时原告张学明年满46周岁。本院认为：对于被告程再祥为原告垫付的实际费用，被告程再祥称68926.05元，原告对此金额不予认可，原告庭审时当庭认可被告程再祥为其垫付了医疗费59705.05元以及光山与郑州往返租车费用5100元，对于从事发地租车前往光山县中医院的租车费用，原告称被告程再祥有租车事实，但不清楚花费多少钱，结合事发地当时标准，被告程再祥主张200元的租车费用符合实际情况，本院予以采信。被告程再祥主张为原告垫付生活费用3921元，原告认为过高，且包含有被告程再祥等人的食宿费用在内，对此原告认可1000元，因被告程再祥对此无证据证实，要求本院酌定，故本院酌定被告程再祥垫付的食宿费用为1000元。综上，本院认定被告程再祥为原告垫付的各项费用合计为66005.05元。本案争议的焦点问题是：一、被告程再祥与被告郑绪友二人，谁才是原告的雇主？二、作为房主的被告杨涛有无过错？是否应当承担责任以及承担何种责任？三、各方当事人之间的责任如何划分？关于第一个焦点问题，雇佣与被雇佣的关系，在本案中实质上就是包工头与工人之间关系的认定。认定包工头应依据以下几个特征：1、包工头负责组织、提供相关的建房设备，并由包工头支付工人的报酬；2、包工头与包工队其他成员之间领取的工作报酬是不同的，往往是包工头在得到建房款后，由包工头按日按工种计薪，支付给包工队其他成员固定的报酬。本案中，被告程再祥在承接被告郑绪友分派的木工支模工程后，由其负责组织选任施工人员，并支付工人工资，原告等工人并不认识被告郑绪友，也非由被告郑绪友所选任的工人，更非由被告郑绪友发放工资，结合原告本人及其提交的证据，以及被告程再祥、郑绪友、杨涛的陈述，均可证实被告程再祥是原告的雇主，即原告与被告程再祥之间构成了雇佣与被雇佣关系，本院采信被告程再祥系原告的雇主。关于第二个焦点问题，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”。再根据2004年12月6日建设部制定的《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三款的规定：“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅。即农民自建两层（含两层）以下的住宅不需要建筑资质，三层（含三层）以上则是需要建筑资质，受《建筑法》调整”。本案中，被告杨涛发包的房屋系两层的农民自建低层住宅房屋，不需要发包给有建筑资质的承包人承建，故被告杨涛作为房主对承揽人无定作、指示、选任过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，故作为定作人的被告杨涛不承担赔偿责任。被告程再祥称被告杨涛自建的房屋投资和装修超过30万元，需要找具备施工资质的人承建的意见，其依据《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一款和第二款的规定，而本案的情况应适用该条第三款，即“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅”，被告杨涛的房屋建造在刘堂村小袁湾，属于“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅”，不受30万元投资金额的限制，故被告程再祥要求被告杨涛承担责任的请求，于法无据，本院不予采纳。关于第三个焦点问题，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。被告程再祥作为原告的雇主，在工人施工时没有设置安全设施，致使施工安全没有保障，没有尽到安全保障义务，对原告的损害后果应承担相应责任，原告明知安全措施不到位的情况下冒险站在二楼边缘部位施工，导致本人摔落受伤，其本身应当承担过错，对于原告与被告程再祥之间的过错划分，本院认为以3:7为宜，即原告方的损失由被告程再祥承担70%，由其自身承担30%。经认定，被告程再祥已为原告张学明先行垫付了66005.05元，该款在被告程再祥应当承担的赔偿责任份额内予以相应扣除。针对被告程再祥要求原告返还垫付款的反诉请求，如其应当承担的赔偿金额少于上述垫付款金额，则对其多支付的部分垫付款，原告应当予以返还。对原告张学明请求赔偿的范围和数额依法核定如下：1、医疗费合计72463.65元（光山县中医院住院医疗费4016.96元+门诊检查费662元+河南省洛阳正骨医院住院费55026.09元+光山县人民医院门诊检查费506.6元+天天乐大药房购药252元+鉴定的后期医疗费12000元），对于原告张学明于2020年5月26日在河南省洛阳正骨医院支出的检查费503.5，因票据形式不合法，被告方不予认可，本院不予支持；2、营养费1800元（鉴定的营养期90天×20元/天）；3、住院伙食补助费1500元（50元/天×住院30天）；4、护理费11250元（2019年河南人身损害赔偿标准居民服务业标准46858元/年÷365天×鉴定的护理期90天=11554.03元），因原告主张按11250元计算，是对其权利的处分，故本院按原告主张的该项金额计算；5、误工费23312.22元（2019年河南人身损害赔偿标准农林牧渔行业47272元/年÷365/天×误工期180天），原告主张按建筑业标准计算误工费，被告提出异议，根据原告所提交的证据，不足以证实其从事的职业为建筑行业，根据原告的户籍性质，应按农林牧渔业标准计算其误工费为宜；6、残疾赔偿金60655元（2019年河南农村居民人均可支配收入15163.75元×伤残系数20%×20年），原告主张按城镇居民标准计算其伤残赔偿金，但其户籍性质为农业家庭户口，户口本职业一栏为农业劳动者，故应按农村居民标准计算；7、交通费酌定为600元（住院30天×20元/天），原告提供交通费票据金额为284.5元，本院酌定按20元/天计算，已将该284.5元计算在内；8、鉴定费2800元；9、精神损害抚慰金酌定为10000元，结合原告的伤残程度及事发地当地标准，原告主张10000元，被告质证时对上述金额无异议，故本院酌定按10000元计算。上述各项损失款项合计184380.87元，对于上述损失，除精神损害抚慰金外，根据双方过错程度，70%的损失应当由被告程再祥予以承担，即132066.61元［（总损失184380.87元-精神损害抚慰金10000元）×70%+精神损害抚慰金10000元］。因被告程再祥已为原告垫付了66005.05元费用，应一并相应予以扣除，扣减后金额为66061.56元（被告程再祥应付132066.61元-已垫付66005.05元），该款即为被告程再祥最终应当承担的损害赔偿金额。由于被告程再祥为原告垫付的66005.05元不足以赔偿原告的损失，故对于被告程再祥的反诉请求，依法应当予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告（反诉原告）程再祥赔偿原告（反诉被告）张学明医疗费等各项损失合计66061.56元［（总损失184380.87元-精神损害抚慰金10000元）×70%+精神损害抚慰金10000元-已经垫付的66005.05元医疗费］，该款于本判决生效后30日内付齐；驳回原告（反诉被告）张学明的其他本诉请求；驳回被告（反诉原告）程再祥的反诉请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4378元，由原告张学明承担1313元，被告程再祥承担3065元。反诉案件受理费762元，由被告程再祥承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  陈 义审 判 员  戴启坤人民陪审员  杜秀明二〇二〇年十月十九日书 记 员  陆再鹏