辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终11751号上诉人（原审原告）：张浩，男，1978年9月14日出生，汉族，住址沈阳市大**。委托诉讼代理人：刘巾楠，辽宁攻盈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳纳万鑫包装有限公司，住所地沈阳市沈河区市府大路**(**)。法定代表人：李明辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：王鹏飞，辽宁成功金盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：李福平，辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人张浩因与被上诉人沈阳纳万鑫包装有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初204号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。张浩上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2017年6月1日至2018年12月1日双方当事人存在事实劳动关系，被上诉人提供的《企业信用信息公示报告》虽然表面上上诉人在多家企业任职，但上诉人并未在上述企业提供劳动，也不领取劳动报酬，企业本身也没有具体业务。上诉人社会保险费虽由沈阳东赢南电梯有限公司代缴，但费用均由上诉人自己承担。上诉人提供的微信记录、销售合同等证据足以证明上诉人在被上诉人公司从事销售工作，接受被上诉人管理，被上诉人支付上诉人劳动报酬，上诉人与被上诉人之间形成劳动关系。被上诉人尚欠上诉人2017年6月至2017年12月、2018年10月、11月共9个月工资9万元、拖欠上诉人销售提成11.16万元、违法解除劳动合同赔偿金4万元；被上诉人应支付上诉人2017年7月1日至2018年5月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额11万元；被上诉人应支付上诉人欠付的差旅费40721元及逾期利息1890.02元。沈阳纳万鑫包装有限公司辩称，双方当事人不存在劳动关系，上诉人系多家公司法定代表人，不具备形成劳动关系基本条件，上诉人也不在被上诉人处办公，不受被上诉人规章制度约束，被上诉人月法定代表人张钰已于2017年8月将全部股权转让并进行工商登记变更，按双方约定张钰在转让股权后仍需负责被上诉人的销售工作，其基于朋友关系请上诉人帮忙或合作，并个人支付上诉人报酬与被上诉人无关。通过上诉人与张钰的微信记录，双方系基于朋友关系的帮忙，不计报酬，且张钰已经支付其款物，上诉人也无异议，且张钰已经足额支付了被上诉人差旅费。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张浩向一审法院提出诉讼请求：1、请依法确认原告与被告之间自2017年6月1日至2018年12月1日之间存在劳动关系。2、请依法判令被告向原告支付拖欠的工资9万元(2017年6月至2017年12月、2018年10月、11月，共9个月工资),支付拖欠的销售业绩提成11.16万元(按2017年6月1日至2018年12月1日之间的销售业绩共558万元的2%来计算)。3、请求依法判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金4万元。4、请求依法判令被告支付2017年7月1日至2018年5月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额11万元。5、请求依法判令被告向原告支付垫付差旅费40721元及逾期利息1890.02元(利息暂计算至2019年11月7日，以中国人民银行同期贷款利率标准计算，以本金40721元为计算基数，利息从2018年12月1日计算至执行完毕止)以上合计：392321元。一审法院经审理查明：2017年6月原告通过被告沈阳纳万鑫包装有限公司的原法定代表人张钰到被告处从事销售工作，原、被告双方未签订劳动合同，张钰分别于2018年2月6日、4月10日、6月18日、8月31日、9月23日向原告支付3万（包括2017年的奖励2万元及2018年1月工资1万元）、2万（2月和3月工资）、2万（4月和5月工资）、2万（6月和7月工资）、3万元（8月、9月和10月工资），共计支付12万元，2017年张钰带原告出差，分别为其购买了手机、衣物和包。2018年12月1日案外人张钰以微信方式告知原告结束合作关系。另查明，原告张浩与被告合作期间同时是沈阳东赢南电梯有限公司的执行董事兼总经理、沈阳日中天电子有限公司的公司董事、沈阳驰华物流有限公司的出资人及执行董事，并于2010年5月自己注册成立了沈阳市大东区驰华兴货物仓储服务站（个体工商户），原告自2016年6月至2018年12的社会保险由沈阳东赢南电梯有限公司为其缴纳。2019年11月7日原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于当日出具沈河劳人仲不字（2019）1916号不予受理通知书，原告对该不予受理通知书不服，起诉来院。一审法院认为，关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题，本案原告在被告处从事相关工作的同时，亦同时在多家公司任职，同时也是沈阳市大东区驰华兴货物仓储服务站的个体工商户的户主，其社会保险亦由沈阳东赢南电梯有限公司为其缴纳，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待业人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。本案原告在多家公司任职，且其不属于上述法律规定的人员，因此在原告与被告之间发生的用工争议，不应按劳动关系处理，故对原告要求确认其与被告之间存在劳动关系的诉求，一审法院不予支持。关于原告要求判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金、未签订劳动合同二倍工资差额的问题，因双方未形成劳动合同关系，故对原告基于劳动合同关系而向被告主张的上述请求，无事实和法律依据，一审法院不予以支持。关于原告要求被告给付其欠付的工资问题，原告自2017年6月与被告合作，被告的法定代表人张钰已通过给付奖励2万元及购买物品为原告进行了工资补偿，原告当时未表示异议，故对原告要求被告给付其2017年6月至12月工资诉求，一审法院不予支持；对原告主张被告拖欠其2018年10月、11月工资的问题，根据被告提供的张钰转账记录显示，已支付2018年10月的工资1万元，故对原告要求被告给付其2018年11月工资10000元的诉求，一审法院予以支持。关于原告要求被告给付其垫付差旅费的问题，被告提供的证据能够证明其已将报销款项支付给了原告，故对原告的该项诉求，一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳纳万鑫包装有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告张浩2018年11月工资10000元；二、驳回原告张浩的其诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳纳万鑫包装有限公司负担。本院二审期间，被上诉人未提供新证据，上诉人提供了沈阳东赢南电梯有限公司账户交易记录、上诉人与该公司出纳人员的微信记录、上诉人浙商银行及建设银行银行卡交易记录以证明上诉人从2017年6月至2018年12月期间未与任何公司形成劳动关系，上诉人社会保险费虽由沈阳东赢南电梯有限公司代缴，但费用均由上诉人自己承担的事实。上述证据材料不足以证明上诉人主张的2017年6月1日至2018年12月1日双方当事人存在事实劳动关系的事实，本院不予采信。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。上诉人主张2017年6月1日至2018年12月1日双方当事人存在事实劳动关系，但根据工商登记信息上诉人上述期间确属沈阳东赢南电梯有限公司的执行董事兼总经理、沈阳日中天电子有限公司的董事、沈阳驰华物流有限公司的出资人及执行董事、个体工商户沈阳市大东区驰华兴货物仓储服务站经营者，上诉人未提供充分证据证明其属于企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待业人员以及企业经营性停产放长假人员，故上诉人不符合与被上诉人建立劳动关系的主体资格。另，依据上诉人及被上诉人向一审法院提供的上诉人与被上诉人原法定代表人张钰的微信沟通记录，上诉人与张钰系同学关系，张钰通过给付奖励、购买物品等方式对上诉人支付劳务对价，上诉人当时未表示异议。上诉人未提供充分证据证明双方当事人曾就建立劳动关系、工资报酬、提成款等达成合意，故上诉人提供的证据不足以证明双方当事人形成事实劳动关系，上诉人主张的工资、提成款、违法解除劳动合同赔偿金、未签订劳动合同的二倍工资差额本院不予支持。鉴于被上诉人对一审判决结果未提起上诉，本院不予调整。关于上诉人主张的差旅费及利息。上诉人主张已经提供给了差旅费票据给被上诉人，但未提供证据证明被上诉人已经对差旅费票据进行审核并符合支付条件，而审核上诉人提供的差旅费票据是否符合财务报销标准属于被上诉人单位自主管理权，一审法院对上诉人主张的差旅费及利息进行实体审理不当，本院予以纠正，本院对上诉人的该项上诉请求不予审理。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张浩负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  董 菁审判员  郝梦思二〇二〇年十月二十六日法官助理杨多多书记员谢媛