湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终2899号上诉人（原审被告）：湖北中怡建筑工程有限公司，住所地武汉市汉**纱帽镇汉南大道**。法定代表人：贺新怡，该公司董事长。委托诉讼代理人：夏武，湖北瀛楚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱文韬，男，1982年11月3日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：张龙，湖北春园律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖飞，湖北春园律师事务所律师。原审被告：黄建国，男，1965年10月16日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄城区。上诉人湖北中怡建筑工程有限公司（以下简称中怡建筑公司）因与被上诉人朱文韬及原审被告黄建国民间借贷纠纷一案，不服湖北省襄阳市襄城区人民法院（2018）鄂0602民初3024号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中怡建筑公司的委托诉讼代理人夏武，被上诉人朱文韬的委托诉讼代理人肖飞，原审被告黄建国接受本院询问。本案现已审理终结。中怡建筑公司上诉请求：撤销湖北省襄阳市襄城区人民法院（2018）鄂0602民初3024号民事判决第一项、第二项，依法认定黄建国应偿还的借款本金及利息（2016年2月6日前的利息应按月利率2%计算，超出部分计入偿还本金），改判中怡建筑公司不承担赔偿责任；本案一二审费用由朱文韬、黄建国承担。事实和理由：1.朱文韬明确利息按月利率2%计算，而一审法院却将2016年2月6日前已偿还的利息按年利率36%计算，超出了朱文韬的请求，且违反了法律规定。应当依法认定黄建国已偿还利息超出年利率24%的部分计入偿还本金。2.黄建国于2016年2月2日偿还的200000元应当按偿还本金计算。首先从黄建国的还款凭证中，有部分15000元及9000元的还款备注了“利息”分别对应的是50万元和30万元的借款。其长期的还利息记录都是15000元整或是9000元的倍数，且金额相对不大。唯有2016年2月6日一次转账达200000元之多。而且黄建国在一审第一次庭审中，明确表示该20万元用于偿还本金，一审法院亦认定黄建国的陈述。因此，该20万元应当认定是偿还借款本金。另外，按月息3%的利率计算利息超出了法律规定，明显过高，应当予以调整。3.朱文韬在诉讼中，经一审法院释明，仍然坚持以中怡建筑公司为“共同借款人”为由，向中怡建筑公司主张权利，并未主张保证人的担保责任或是保证无效的损害赔偿责任。既然一审法院已经认定中怡建筑公司为保证人，即被上诉主张的事实和理由不成立，依法应当驳回其对中怡建筑公司的主张，一审法院判决中怡建筑公司承担保证责任，超出了当事人的诉请范围。4.从借款合同签订之日计算，或是债权期限届满之日计算，两份借款合同的保证期间以及保证无效的诉讼均已超过，中怡建筑公司不应承担责任。5.保证人承担保证的条件是借款须汇至指定的保证人账户，保证人能监管该借款，降低保证风险。然而，朱文韬和黄建国就合同主要内容之一的合同履行方式进行了变更，导致保证人无法监管该款项，增加了保证人的风险。依据担保法第24条的规定，未经保证人书面同意，债权人债务人变更合同主要内容的，6.对于保证无效以及不能清偿的后果，债务人、债权人、均有过错。按不超过三分之一的比例更符合公平正义，更加符合担保法解释“不应超过不能清偿部分的二分之一”的规定。一审法院忽略了债务人的过错，并减轻了债权人的过错，认定保证人承担责任的比例过高。朱文韬辩称，1.一审判决对已偿还部分按月息3分计算利息符合法律规定，和朱文韬在一审庭审中明确的诉讼请求相一致，一审判决没有超出当事人的诉讼请求范围。2.黄建国偿还的20万元在未约定偿还本金还是利息的情况下，根据规定优先偿还利息。3.中怡建筑公司在共同借款人处盖章应当属于共同借款人，朱文韬不存在过错，中怡建筑公司应当承担全部还款责任。4.虽然放款方式有所变化，但是并没有增加中怡建筑公司的保证责任。黄建国述称，其归还20万元借款时，之前利息已全部付清，该20万元还款应当属于归还本金。朱文韬向一审法院提出的诉讼请求：1.判令黄建国、中怡建筑公司襄阳分公司共同偿还朱文韬借款本金80万元，并支付利息；2.判令中怡建筑公司对中怡建筑公司襄阳分公司的上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费等由黄建国、中怡建筑公司襄阳分公司、中怡建筑公司承担。一审诉讼过程中，朱文韬明确利息为按月利率3%计算至借款付清之日止。一审判决载明朱文韬明确后的诉讼请求系按月利率2%计算，与一审法庭审理过程中朱文韬最终明确的诉讼请求不符，本院予以纠正。一审法院认定事实：2014年11月30日，朱文韬（出借人、甲方）、黄建国（借款人、乙方）、中怡建筑公司襄阳分公司（担保人、丙方），三方共同签订借款合同一份，主要内容：“乙方因生产经营项目的实施需要资金，丙方愿意为乙方借款向甲方连带保证担保。现甲、乙、丙三方根据有关法律、法规，在平等、自愿的基础上，为明确责任、恪守信用，经充分协商一致签订本借款协议，并保证共同遵守执行。一、借款金额：500,000元（大写：人民币伍拾万元整），交付方式：刷卡；二、借款期限：从2014年11月30日至2015年11月30日止，借款期限为壹年；三、双方以转账的方式将所借款项及结息款项打入账户：借款人账户名：湖北中怡建筑工程有限公司襄阳分公司，账号：18×××61，开户银行：工行虹桥支行；出借人账户名：秦璐，账号：62×××67，开户银行：建行东门支行。四、借款利息及计收方法：1、借款利息为月利率30%，每月利息为壹万伍仟元整。若借款当天16：00之前甲方将借款汇入乙方账户，利息以当日开始计算。若借款当天16：00之后甲方将借款汇入乙方账户，利息以次日开始计算；2、借款利息采取对月、对日的计算方法。借款期限满月的按月利率计算，不满整月又有零头天数的，整月部分按月利率计算，仅零头天数按实际天数计算；3、支付方式：利息每月支付一次，如遇节假日则顺延至下一个工作日支付，因节假日导致超期部分不另计息。五、借款偿还：1、借款凭证到期终止，到期日乙方偿还本金，如遇节假日则顺延至下一个工作日办理，节假日期间不另计息。如因甲方未办理终止手续而延长的借款期限不予计息。2、如乙方不能按期还款，最迟在借款到期前七个工作日应向甲方提出延期申请，届时甲方可在双方协商的基础上决定是否延期。如甲方同意延期，另签延期合同，约定相关延期细则。如甲方不同意延期，则丙方必须在七个工作日内替乙方偿还甲方的借款本金及利息。3、若未到期，甲方临时需要收回借款，应提前三天向乙方提出书面还款申请，还款办理期最长不得超过十五个工作日。七、根据违约情况，甲方有权采取下列措施：1、如乙方未能按期还款，甲方可以要求丙方履行担保责任，丙方必须在七日内代偿本金及利息，若丙方未在七日内代偿本金及利息，则甲方有权对违约部分借款加收最高不超过月息25%罚息。2、采取必要的法律手段直至依法索赔应付未付借款本金、利息及费用。八、担保方责任：如果乙方逾期不能归还甲方的借款本金及利息，丙方有责任在七日内替乙方还清甲方借款本金及利息。丙方替乙方代偿的相关费用，丙方有权向乙方追偿并处置乙方的财产，收回替乙方偿还给甲方的借款本金和逾期罚息等。九、合同生效：本合同经甲、乙、丙三方签字之日（盖章）后生效。本合同一式叁份，三方各执壹份。本合同若有其他未尽事宜，双方进一步商定补充条款。”朱文韬在出借人处签名，黄建国在借款人处签名，且加盖了中怡建筑公司襄阳分公司的合同专用章，在担保方处还加盖有湖北鼎都投资管理有限公司的合同专用章以及中怡建筑公司襄阳分公司的合同专用章。合同签订当天即2014年11月30日，朱文韬委托秦璐通过中国建设银行账户62×××67向黄建国账户62×××77转账500000元。2015年2月16日，朱文韬（甲方、出借人）、黄建国（借款人、乙方）、中怡建筑公司襄阳分公司（担保人、丙方），三方共同签订《借款合同》一份，主要内容：“乙方因生产经营项目需要资金，丙方愿意为乙方借款向甲方连带保证担保。现甲、乙、丙三方根据有关法律、法规，在平等、自愿的基础上，为明确责任、恪守信用，经充分协商一致签订本借款协议，并保证共同遵守执行。一、借款金额：300000元（大写：人民币叁拾万元整），交付方式：转账；二、借款期限：从2015年2月16日至2015年11月16日止，借款期限为9个月；三、双方以转账的方式将所借款项及结息款项打入账户。借款人账户名：湖北中怡建筑工程有限公司襄阳分公司，账号：18×××61，开户银行：工行虹桥支行；出借人账户名：秦璐，账号：62×××67，开户银行：建行东门支行。四、借款利息及计收方法：1、借款利息为月利率3%，每月利息为人民币玖仟元。若借款当天16：00之前甲方将借款汇入乙方账户，利息以当日开始计算。若借款当天16：00之后甲方将借款汇入乙方账户，利息以次日开始计算。2、借款利息采取对月、对日的计算方法。借款期限满月的按月利率计算，不满整月又有零头天数的，整月部分按月利率计算，仅零头天数按实际天数计算。3、支付方式：利息每月支付一次，如遇节假日则顺延至下一个工作日支付，因节假日导致超期部分不另计息。五、借款偿还：1、借款凭证到期终止，到期日乙方偿还本金，如遇节假日则顺延至下个工作日办理，节假日期间不另计息。如因甲方未办理终止手续而延长的借款期限不予计息。2、如乙方不能按期还款，最迟在借款到期前七个工作日应向甲方提出延期申请，届时甲方可在双方协商的基础上决定是否延期。如甲方同意延期，另签延期合同，约定相关延期细则。如甲方不同意延期，则丙方必须在七个工作日内替乙方偿还甲方的借款本金及利息。3、若未到期，甲方临时需要收回借款，应提前三天向乙方提出书面还款申请，还款办理期最长不得超过十五个工作日。七、根据违约情况，甲方有权采取下列措施：1、如乙方未能按期还款，甲方可以要求丙方履行担保责任，丙方必须在七日内代偿本金及利息，若丙方未在七日内代偿本金及利息，则甲方有权对违约部分借款加收最高不超过月息25%罚息。2、采取必要的法律手段直至依法索赔应付未付借款本金、利息及费用。八、担保方责任：如果乙方逾期不能归还甲方的借款本金及利息，丙方有责任在七日内替乙方还清甲方借款本金及利息.丙方替乙方代偿的相关费用，丙方有权向乙方追偿并处置乙方的财产，收回替乙方偿还给甲方的借款本金和逾期罚息等。九、合同生效：本合同经甲、乙、丙三方签字之日（盖章）后生效。本合同一式叁份，三方各执壹份。本合同若有其他未尽事宜，双方进一步商定补充条款。”朱文韬在出借人处签名，黄建国在借款人处签名，且加盖了中怡建筑公司襄阳分公司的合同专用章，在担保方处加盖有湖北鼎都投资管理有限公司的合同专用章以及中怡建筑公司襄阳分公司的合同专用章。合同签订当天即2015年2月16日，朱文韬通过华夏银行账户62×××91向黄建国账户62×××77实际转账291000元，剩余9000元作为利息被预先扣除。2014年12月30日，黄建国通过中国工商银行向秦璐中国建设银行账户62×××67转账15000元；2015年2月4日，黄建国通过中国工商银行向秦璐中国建设银行账户62×××67转账15000元；2015年3月2日，黄建国通过中国工商银行向秦璐中国建设银行账户62×××67转账15000元；2015年3月30日，黄建国通过中国工商银行向秦璐中国建设银行账户62×××67转账15000元；2015年4月16日，黄建国通过中国工商银行向秦璐中国建设银行账户62×××67转账9000元；2015年4月30日，黄建国通过中国工商银行向秦璐中国建设银行账户62×××67转账15000元；2015年5月16日，黄建国通过中国工商银行向秦璐中国建设银行账户62×××67转账9000元；2015年5月30日，黄建国通过中国工商银行向秦璐中国建设银行账户62×××67转账15000元；2015年6月23日，黄建国通过中国工商银行向秦璐中国建设银行账户62×××67转账9000元；2015年9月25日，黄建国通过中国工商银行向朱文韬转账15000元；2015年9月25日，黄建国通过中国工商银行向朱文韬转账24000元；2015年10月10日，黄建国通过中国工商银行向朱文韬转账两笔24000元，合计48000元；2016年2月6日，黄建国通过中国工商银行向朱文韬转账200000元。黄建国共还款404000元。一审庭审中，黄建国陈述已还利息20多万元利息，还了20万元的本金。中怡建筑公司认可收回中怡建筑公司襄阳分公司的行政章，分公司债务没有清算。一审法院另查明：秦璐与朱文韬于2007年12月5日在原樊城区民政局婚姻登记处登记结婚，后又于2015年5月8日登记离婚，后又于2016年1月21日在襄阳襄城区民政局婚姻登记处登记结婚。2019年5月27日秦璐到一审法院认可朱文韬与黄建国之间的借款是委托其转账交付。一审法院还查明，中怡建筑公司襄阳分公司成立于2014年4月22日，2019年3月4日，中怡建筑公司向工商机关申请注销中怡建筑公司襄阳分公司。备档资料显示注销原因为隶属企业（单位）决定撤销。一审法院认为，合法的借贷关系应受法律保护。出借人向借款人提供借款，借款人应按照约定还款。关于借款主体的问题。从朱文韬提交的落款日期为2014年11月30日、2015年2月16日的两份《借款合同》来看，根据《借款合同》内容转账记录及还款记录，可以认定黄建国作为借款人与朱文韬建立民间借贷关系，中怡建筑公司襄阳分公司作为担保人并非共同借款人，理由如下：首先《借款合同》第一页明确了中怡建筑公司襄阳分公司的身份系担保人；其次，《借款合同》中“三、双方以转账的方式将所借款项及结息款项打入账户。借款人账户名：湖北中怡建筑工程有限公司襄阳分公司，账号：18×××61。”的内容属于指定交付账户，亦并不能证明中怡建筑公司襄阳分公司为本案借款人。民间借贷属于实践性合同，第一笔借款本金可以认定为500000元，第二笔借款实际转账为291000元，差额9000元属预扣利息，因此，第二笔借款实际出借本金为291000元。关于黄建国尚欠朱文韬借款本息金额确定的问题。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”之规定，对民间借贷已支付的利息可以按年利率36%标准计算，未支付的利息只能按年利率24%标准计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十条规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。就本案而言，双方合同约定的借款利率、罚息之和均超过年利率36%，超出部分无效。黄建国未提交还款凭证，只提交银行明细。本案尚欠借款本息的计算方式为：一、已付利息按年利率36%标准计算。二、借款当日有还款的，扣减当日借款本金，以实际出借金额为本金。三、先还息后还本。还款日有多笔借款到期的，先还最先到期的第一笔借款利息，有结余的扣减第一笔借款本金，仍有结余的扣减第二笔借款利息，还有结余的扣减第二笔借款本金，依此类推逐笔先还息后还本。经核算，截至2016年2月6日止，黄建国尚欠借款本金593771.06元，利息68041.04元；2016年2月6日以后的利息以593771.06元为本金，按年利率24%标准计算。关于中怡建筑公司襄阳分公司在本案中的责任承担问题。本案中，中怡建筑公司襄阳分公司虽然作为担保人在《借款合同》上加盖公章，为黄建国在合同项下的债务提供保证担保，但中怡建筑公司襄阳分公司作为企业法人分支机构无权对外提供担保，朱文韬当对此应为明知。一审庭审中，中怡建筑公司表示事前不知晓黄建国向朱文韬借款及中怡建筑公司襄阳分公司对该笔借款进行担保的事情，事后也不同意中怡建筑公司襄阳分公司为该笔债务作担保。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十七条第一款规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。”中怡建筑公司襄阳分公司系企业法人中的分支机构，其在为黄建国的债务提供担保前未获得企业法人中怡建筑公司书面授权，故保证合同应为无效。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”就本案而言，中怡建筑公司襄阳分公司对外提供担保前未获得中怡建筑公司的书面授权，存在过错，朱文韬作为债权人，亦明知中怡建筑公司系企业法人分支机构，其未要求中怡建筑公司襄阳分公司提供中怡建筑公司同意对外担保的书面授权，亦存在过错，故双方均应承担相应的民事责任。因此，中怡建筑公司襄阳分公司应就黄建国不能向朱文韬清偿的部分债务承担二分之一的民事赔偿责任。关于中怡建筑公司的责任问题。分公司是法人公司设立的分支机构，不具有独立的法人资格，其业务、人事、财产等各方面都受法人公司管辖，不能对外独立承担责任。因中怡建筑公司将中怡建筑公司襄阳分公司向工商机关申请注销，中怡建筑公司襄阳分公司于2019年3月被注销，故因其过错行为造成的赔偿责任应由设立其成立的总公司即中怡建筑公司承担。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第五条、第十条、第二十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第十七条、第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决：一、黄建国于判决生效后十五日内一次性偿还朱文韬借款本金593771.06元及利息（截至2016年2月6日的利息68041.04元；2016年2月7日始至偿清之日止，以593771.06元为本金，按年利率24%标准计算）；二、湖北中怡建筑工程有限公司于判决生效后十五日内一次性就上述判决的第一项给付义务中黄建国未能清偿的部分，向朱文韬承担二分之一的赔偿责任；三、湖北中怡建筑工程有限公司在承担赔偿责任后，有权在其承担的赔偿责任范围内向黄建国追偿；四、驳回朱文韬其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，由朱文韬负担3042元，黄建国、湖北中怡建筑工程有限公司共同负担8758元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。二审另查明，黄建国陈述，其因拟用中怡建筑公司资质承接工程，注册成立中怡建筑公司襄阳分公司，登记以黄思远为负责人。案涉借款及以中怡建筑公司襄阳分公司提供担保，均为黄建国具体办理。本院认为，二审中当事人争议的焦点是：1.一审判决是否超出了当事人的诉讼请求范围；2.黄建国于2016年2月6日还款20万元应否为归还本金；3.一审判决中怡建筑公司对黄建国未能清偿部分承担二分之一的赔偿责任是否正确。针对上述焦点，本院评判如下：关于一审判决是否超出了当事人的诉讼请求范围。中怡建筑公司上诉称，朱文韬明确按月利率2%计算利息，一审法院对已经偿还部分按月利率3%计算超出了当事人的诉讼请求范围。经审查，朱文韬一审提交的诉状中对利息进行了主张，但未明确利率标准，一审法庭审理过程中，朱文韬对其诉请利息的利率标准先后进行了两次明确，第一次明确为按月息2分（月利率2%）计算，其后又明确按月息3分（月利率3%）计算，应当以其最后明确为准，一审法院对已经偿还部分按月利率3%计算，并未超出当事人的诉讼请求范围。关于朱文韬以中怡建筑公司襄阳分公司为共同借款人诉请其承担共同还款责任，一审法院以中怡建筑公司系担保人判令其承担担保无效的过错赔偿责任，是否超出当事人诉讼请求范围。虽然共同借款人不同于担保人，但朱文韬诉请判令中怡建筑公司承担共同还款责任，其诉讼目的是让中怡建筑公司承担还款责任，既然一审法院认定中怡建筑公司襄阳分公司为担保人，担保责任为连带（辅助）还款责任，没有超出当事人诉请承担还款责任的范围，且轻于当事人诉请的共同还款责任，为当事人诉请所包含，一审法院判决没有超出当事人诉讼请求范围。中怡建筑公司一审中抗辩主张其为担保人，并为其系担保进行了充分辩论，一审法院判令其承担担保无效的过错赔偿责任，正是基于对中怡建筑公司抗辩理由的认可，没有驳夺当事人辩论的权利。故中怡建筑公司关于一审判决超出当事人诉讼请求范围，驳夺了其辩论权利的上诉理由不成立，本院不予支持。关于黄建国于2016年2月6日还款20万元应否为归还本金。该还款属归还本金系黄建国单方陈述，案涉证据并不能证明当事人就该还款系归还本金已经达成合议。黄建国认为该20万元系归还本金，理由是其认为之前利息已经结清，不存在欠息，而经一审法院对利息进行核算，该笔还款之前的利息并未结清，故一审法院对该笔还款先结清之前利息后，多余部分抵充本金，符合法律规定，中怡建筑公司关于该还款系归还本金的上诉理由不成立，本院不予支持。关于一审判决中怡建筑公司承担担保无效的过错赔偿责任是否正确。中怡建筑公司襄阳分公司作为中怡建筑公司的分公司，其对外提供担保，因未取得中怡建筑公司的书面授权，担保无效。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”一审法院认定债权人和担保人对担保合同无效均有过错，判令中怡建筑公司承担债务人不能清偿部分二分之一的过错赔偿责任，符合法律规定。中怡建筑公司主张因借款须汇至指定的保证人账户，而债权人与债务人改变合同内容，未将借款汇至指定账户，保证人不再承担保证责任，以及案涉债务已过保证期间和诉讼时效。因案涉借款及以中怡建筑公司襄阳分公司提供担保，均为黄建国具体办理，即黄建国即是借款人，也是担保人中怡建筑公司襄阳分公司的代理人，朱文韬与黄建国就案涉借款发生的往来行为，朱文韬均有理由相信黄建国同时代表借款人和担保人双重身份。对案涉借款指定收款人账户的是黄建国，变更收款人账户的也是黄建国，即变更收款人账户也是担保人中怡建筑公司襄阳分公司的意思表示；朱文韬向黄建国主张债权，既是向债务人主张债权，也是向担保人主张债权，故中怡建筑公司关于债权人与债务人变更合同内容，其不应承担担保责任及案涉债务已过保证期间和诉讼时效的上诉理由不成立，本院不予支持。中怡建筑公司主张债权人、债务人、担保人对担保合同无效均有过错，其应当按照三分之一的比例承担赔偿责任。本案主合同有效，债务人对全部债务承担责任，而担保合同无效，担保人仅对债务人不能清偿的部分，即债权人因债务人不能清偿而遭受的损失进行分担，该损失应当由债权人和担保人根据过错分担，中怡建筑公司主张由债权人、债务人、担保人分担不符合法律规定，本院不予支持。关于中怡建筑公司襄阳分公司诉讼主体资格问题。因中怡建筑公司襄阳分公司已经注销，其相关权利和义务由中怡建筑公司承继，中怡建筑公司襄阳分公司主体资格消灭，一审法院将中怡建筑公司襄阳分公司作为诉讼当事人不当，但不影响当事人诉讼权利的行使，一审裁判结果正确，本院对一审诉讼程序瑕疵予以纠正。综上所述，中怡建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，诉讼程序虽有瑕疵，但裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8757元，由湖北中怡建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 胡 欣审判员 刘贤玉审判员 何绍建二〇二〇年十月十六日书记员 刘 洋