河南省新蔡县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1729民初2968号原告（反诉被告）：濮延伟，女，汉族，1975年10月23日生，住河南省南召县。委托诉讼代理人：肖洋、陈宝鑫（实习），系河南世长律师事务所律师。被告（反诉原告）：新蔡中盛路桥建设工程有限公司,住所地河南省新蔡县古吕街道华星路一完小东500米,统一社会信用代码：91411729MA44DKDD2M。负责人：张书安，系该公司总经理。被告：朱青华（曾用名朱东伟），男，汉族，1978年1月16日生，住河南省新蔡县。二被告委托诉讼代理人：王伟，新蔡县蔡州法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）濮延伟诉被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司、朱青华建设工程合同纠纷一案，本院于2020年2月28日作出（2019）豫1729民初6473号民事判决，被告新蔡中盛路桥建设工程有限公司提出上诉，驻马店中级人民法院于2020年6月24日作出（2020）豫17民终1228号民事裁定，撤销新蔡县人民法院（2019）豫1729民初6473号民事判决，指令新蔡县人法院重审。本院于2020年7月6日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。濮延伟及委托诉讼代理人肖洋、陈宝鑫，新蔡中盛路桥建设工程有限公司及朱青华的委托诉讼代理人王伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告濮延伟向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即支付原告工程款1464465元；2、依法判令被告支付原告违约金60万元；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2018年4月22日，原告与被告签订新蔡县脱贫攻坚村道建设项目施工分包合同。合同约定，被告新蔡中盛路桥建设工程有限公司将自己承包的位于新蔡县化庄乡村道建设项目分包给原告，双方约定工程价格每公里55.7万元、工程质量、违约责任等条款。合同签订后，原告严格按照合同约定完全履行义务，于2018年5月份该工程完工。于2018年8月7日经过原告与被告进行结算，被告应支付原告工程款2364465元。事后，被告朱青华支付原告工程款90万元，下余工程款经原告多次向被告要求支付无果。为此起诉至法院，望判如所请。被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司辩称，根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定“禁止承包单位将其承包的建筑工程转包他人，禁止承包单位将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”。本案原告没有工程资质，原告与答辩人于2018年4月22日签订的合同系无效合同，事实双方涉案纠纷是承揽法律关系，故适合承揽合同相关法律审理。原被告约定的违约金属于无效条款，且高于法律规定，原告已经获得了利润，要求经济损失没有依据。合同约定结算的标准是达到5公里才付款，因原告施工的工程量没有5公里，通过原一审庭审时，双方均认可所修公路长度为4190米，按每公里55.7万元计算都无异议，总工程款为233.383万元，扣除原一审时双方均认可的已支付的材料款、工人工资413900元，扣除合同约定的3%的质保金70014.9元，再扣除应交纳的税款256721.3元，再扣除已预支的90万元，还应支付原告693193.8万元。原告要求赔偿损失没有事实和法律依据，因原告完成的工程量没有达到结算条件，双方没有达成结算协议，故原告要求按合同约定付款及追要违约金没有事实和法律依据。被告朱青华在合同中签名，朱青华只是履行职务行为，本案中应承担的责任与被告朱青华没有任何关系。被告朱青华辩称，被告朱青华是被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司的工作人员，所签署名只是履行职务行为，本案合同纠纷与朱青华无关，请求法庭驳回原告对被告朱青华的起诉。被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司向本院提出反诉请求：请求人民法院判令被反诉人濮延伟返还被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司为其支付的工人工资、材料款、税收等共计734435.4元。事实与理由：2018年春季，被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司承包了由新蔡县交通局及新蔡县化庄乡政府发包的脱贫攻坚道路建设项目，工程地点在新蔡县××××村委境内，反诉人先把路基施工合格后，把部分混凝土路面施工以包工包料的方式发包给被反诉人，并签订合同，约定每公里55.7万元，付款方式为修5公里经发包方验收合格后拨付工程款，因被反诉人没有按合同要求履行义务，只修了4公里多一点，余下工程由其他人施工。因未完成合同约定公里数，双方也没有实际结算，反诉人只支付被反诉人90万元，为此被反诉人提起诉讼，由于反诉人为被反诉人支付了工人工资、工程料款、税款等，故提起反诉。原告（反诉被告）濮延伟对被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司的反诉辩称：1.本案内部承包合同的双方当事人是朱青华、中盛公司与原告，并非反诉说的中盛公司和原告；2.工程款的支付是本案被告朱青华直接支付给原告，中盛公司没有在工程款的支付上签过任何字或者做出过支付的任何意思表示；3.按照双方签订的内部承包合同的约定第一条合同的工程量最终按实际完成的工程量结算为准，所以本案被告答辩称原告没有完成5公里的工程量就不应该予以结算的说法与双方合同的约定不一致，请求对反诉请求不予采信；4.工程完工后2018年8月7日经原告与被告朱青华签字确认原告完成的工程量未4245米，总工程价款为2364465元；5.本案工程款的支付都是朱青华完成，并且有朱青华签署按时支付工人工资及农民工工资的责任书，但截至目前朱青华仍欠原告1464465元，已经违背了当初签署的承诺书或责任书，存在严重的过错；6.本案原告是以自然人的身份从朱青华手中承接了5个标段的施工，对于该工程的税款不应该按照原一审的11%的标准支付，应按3%的标准支付；7.朱青华于2018年10月30日从河南欣欣路桥公司领取原告施工的5个标段的施工款2576223元，并承诺将该款严格按照劳动法的标准支付给施工方，但是没有按时支付，存在严重过错。被告朱青华对被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司的反诉辩称：同意被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院认定如下：(1)原告（反诉被告）提交的2018年8月7日朱青华出具的“化庄乡修路总数4245米”结算单，虽被告有异议，但并没有提交证据予以佐证，本院予以确认。（2）原告（反诉被告）提交的河南省建筑市场监管公共服务平台查询报告、新蔡恒安建设劳务有限公司工商营业登记信息、新蔡县交通扶贫村道建设项目评标结果公示，该三份证据出自公共信息平台，对其真实性本院予以确认。（3）被告（反诉原告）提交的新蔡中盛路桥建设工程有限公司为原告支付的材料款12900元、3300元、工人工资21万元、水泥款96500元、黄树涛46900元、柏延功23100元、任伟沙场款12900元、李中保5000元，沙场3300元，共合计413900元，虽原告（反诉被告）对部分款项有异议，结合第一次庭审原告（反诉被告）的自认，本院予以确认。（4）被告朱青华提交的2017年12月21日新蔡中盛路桥建设工程有限公司出具的委托书，证明朱青华是新蔡中盛路桥建设工程有限公司员工，因原告有异议，且被告朱青华没有提交劳动合同、工资证明、社保缴费证明，对该证据的证明目的本院不予确认。根据当事人陈述和庭审确认的证据，本院认定事实如下：涉案工程为河南省新蔡县化庄乡吴新庄村委和陈李庄村委2017年脱贫攻坚村道建设项目工程，发包单位为新蔡县交通运输局，承包单位为河南欣欣路桥工程有限公司。河南省欣欣路桥工程有限公司承包该工程后将涉案工程委托新蔡县化庄乡人民政府负责建设。新蔡县化庄乡人民政府将工程交付给新蔡中盛路桥建设工程有限公司和朱青华施工队进行施工，后新蔡中盛路桥建设工程有限公司和朱青华以内部分包的形式转包给濮延伟施工。2018年4月22日原告（反诉被告）濮延伟同被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司和朱青华签订《新蔡县脱贫攻坚村道建设项目施工内部分包施工合同》。主要约定工程约8公里，路面采用C25水泥混凝土厚22厘米，路面宽4.6米，按被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司和业主的施工要求质量标准施工，协商造价为每公里55.7万元（含所需全部材料、工程机械、人工、各项税收及其相关安全施工所需费用等）。最终按实际完成的工程量结算为准。被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司加盖公章，朱东伟、濮延伟签名。2018年8月7日朱青华出具“化庄乡修路总数4245米”结算单，内容为“化庄乡修路总数4245米，每公里价格55.7万元×4245米＝2364465总款含税朱青华濮延伟2018.8.7”。2018年9月20日涉案工程验收合格，新蔡县化庄乡人民政府于2018年10月15日向发包方申请濮延伟施工中新蔡中盛路桥建设工程有限公司和朱青华支付给濮延伟90万元工程款，为原告垫付的材料款、人工工资等费用共计413900元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十七条“本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定”的规定，建设工程合同为特殊的承揽合同，该案中工程为公路建设，不仅仅包括按照定做人的要求进行施工的施工合同，还包括工程勘察、设计，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同，建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同”的规定，故该案件为建设工程合同纠纷，对（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司主张该案为承揽合同纠纷，本院不予支持。该案中，原告（反诉被告）濮延伟不具有公路工程施工资质，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的……”的规定，2018年4月22日原告（反诉被告）濮延伟同被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司和朱青华签订《新蔡县脱贫攻坚村道建设项目施工内部分包施工合同》，应属无效合同，自始无效。原告（反诉被告）濮延伟建设公路，被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司和朱青华应当支付工程款，且涉案公路工程已于2018年9月20日验收合格，并投入使用，故原告（反诉被告）濮延伟要求被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司支付工程款，应于支持。即被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司应支付原告（反诉被告）濮延伟1464465元＝（2364465元－900000元）。关于被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司反诉请求的主张的工人工资、材料款、税款，根据庭审查明的事实，被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司为原告（反诉被告）濮延伟垫付的材料款、人工工资等费用共计413900元，该费用按双方合同约定，应由濮延伟支付，对此请求本院予以支持，但应予以冲抵工程款。关于反诉原告请求反诉被告濮延伟支付税款的问题，虽然该项请求是当事人履行《新蔡县脱贫攻坚村道建设项目施工内部分包施工合同》内容约定的附随义务，但开具工程款发票依法纳税是应尽义务，对此请求本院予以支持。但税款的核定非民事案件调整范畴，应由纳税人在建筑服务发生地的主管税务机关进行纳税申报，开具工程款发票后，按实际交纳的税款数额主张从应付工程款中扣除。庭审中反诉原告未提交按已付工程款数额开具的工程款发票，无法确定案涉工程的具体应纳税款数额，反诉原告可待开具工程款发票后另行主张。原告（反诉被告）濮延伟应得工程款1464465元，冲抵被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司为其垫付的材料款、工人工资、水泥款413900元后，被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司和朱青华还应支付原告（反诉被告）濮延伟工程款1050656元。关于被告朱青华主张其为新蔡中盛路桥建设工程有限公司员工，在履行双方签订的《新蔡县脱贫攻坚村道建设项目施工内部分包施工合同》时，从事的是职务行为，所产生的债权债务，应由新蔡中盛路桥建设工程有限公司承担，虽然庭审中被告朱青华提交了新蔡中盛路桥建设工程有限公司的委托书，但并没有提交劳动合同、工资证明、社保缴费记录等文件，且涉案工程款已由发包方全部支付至朱青华个人账户由朱青华领取，故对其主张，本院不予支持。原告（反诉被告）濮延伟主张的60万元违约金问题。因原告（反诉被告）濮延伟同被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司、朱青华签订的《新蔡县脱贫攻坚村道建设项目施工内部分包施工合同》无效，且原告（反诉被告）濮延伟未提供其相关损失及违约金计算依据，本院不予支持。但该案涉工程于2018年9月20日验收合格，被告朱青华于2018年10月30日领取了工程款，应与原告进行结算。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，利息从应付工程价款之日起给付，当事人对工程欠款利息给付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案双方没有约定利息，利息支付标准应以欠付工程款1050656元为基数，自2018年10月31日起至2019年8月19日中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司、朱青华于本判决生效后十日支付原告（反诉被告）濮延伟工程款1050656元及利息（利息以1050656元为基数，自2018年10月31日起至2019年8月19日中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告（反诉被告）濮延伟的其他诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23316元，反诉费11144元，保全费5000元；由原告（反诉被告）濮延伟负担诉讼费9007元、反诉费7508元，由被告（反诉原告）新蔡中盛路桥建设工程有限公司负担诉讼费14309元，反诉费4135元，保全费5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及上诉状副本十份，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  张国清人民陪审员  杨兰芳人民陪审员  宋 伟二〇二〇年十月十九日书 记 员  金 杰