山东省淄博市张店区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0303民初5684号 原告：山东钢铁集团淄博张钢有限公司。住所地，张店区中心路**。 法定代表人：王兴强，董事长。 委托诉讼代理人：徐鹏，山东柳泉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李玉莹，山东柳泉律师事务所实习律师。 被告：淄博环球医药有限公司。住。住所地，张店区杏园东路**/div> 法定代表人：陈东升，执行董事。 委托诉讼代理人：邹宝峰，山东建仑律师事务所律师。 原告山东钢铁集团淄博张钢有限公司与被告淄博环球医药有限公司企业承包经营合同纠纷一案，本院于2020年9月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东钢铁集团淄博张钢有限公司的委托诉讼代理人徐鹏、李玉莹，被告淄博环球医药有限公司的委托诉讼代理人邹宝峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告山东钢铁集团淄博张钢有限公司向本院提出诉讼请求：１．依法判令解除双方签订的《淄博张店张钢医院经营托管合同书》(签订于2016年11月3日)及两份《淄博张店张钢医院经营托管补充协议》(分别签订于2016年11月1日、2019年5月6日)；2．判决被告支付自2018年10月30日至2020年7月所欠原告“基础托管费”300000元，“增交托管费”32094.29元，及利息损失(自起诉之日至被告实际履行之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；3．判决被告支付自2018年11月至2020年7月所欠原告“职工五险金费用”698432.87元，及利息损失(自起诉之日至被告实际履行之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；4．判决被告支付自2019年1月至2020年7月所欠原告“内退职工管理费”203333.33元，及利息损失(自起诉之日至被告实际履行之日按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)；5．判决被告支付原告违约金123386.05元；6．本案受理费、保全费由被告承担。事实与理由：2016年11月3日，原被告双方签订了《淄博张店张钢医院经营托管合同书》(以下简称《托管合同》)，约定原告将其所属淄博张店张钢医院的经营管理权(包括医院业务用房、现有医疗设备使用权及医疗、预防、保健、康复等所有业务经营权)托管给被告，期限自2016年11月1日至2031年10月31日。为进步明确双方合作细节，经协商，双方分别于2016年11月1日、2019年5月6日签订了两份《淄博张店张钢医院经营托管补充协议》(以下简称《补充协议》)。根据《托管合同》第二条第三项第1款的约定，被告应当每半年按照“20万元/年”、“营业总额1%”的标准向原告支付“基础托管费”及“增交托管费”。被告应分别于2018年10月30日、2019年4月30日、2019年10月30日和2020年4月30日前共缴纳4期基础托管费40万元，但被告期间仅于2020年1月15日交纳10万元，尚欠30万元。从2019年11月起增交营业总额的1%托管费，根据被告提供的利润表:2019年11月业务收入为417768.01元、2019年12月568072.39元、2020年1月326851.83元、2020年2月133432.67元、2020年3月290610.57元、2020年4月402883.8元。由于被告拒绝提供最新业务利润表，2020年5月、6月、7月的业务收入分别按照前6个月的平均值计算，为1069809.64元。因此，业务收入合计3209428.91元，按1%计算增交托管费共计32094.29元。根据《托管合同》第二条第三项第1款、第二条第五项第2款、《补充协议》(2019.5.6)第三条第4款以及《补充协议》(2016.11.1)第三条关于“五险一金”问题之约定，被告应将医院中原告员工的五险一金费用支付至原告，并由原告统一缴纳。但被告2018年11月以来一直怠于履行该项约定，截止至2020年7月，扣除工伤职工住院费用175746.58元后，累计共欠原告698432.87元。根据《托管合同》第二条第五项第5款、《补充协议》(2019.5.6)第一条第4款关于内退人员管理费用之约定，被告应当以2万元/人年的标准承担内退人员费用。但被告2019年1月以来一直怠于履行该项约定，截止至2020年7月，折合以每月每人1666.67元计算，该项费用累计共欠原告203333.33元。自2019年1月份至起诉之日，原告多次找到被告协商沟通，催促被告履行合同，但被告一再推脱拒不支付所欠款项。被告的行为属单方面严重违约，原告有权依照《托管合同》第五条第项解除双方《托管合同》及两份《补充协议》并以所欠费用的10%要求被告支付违约金共计123386.05元。综上，请求法院依法判决支持原告诉讼请求。 被告淄博环球医药有限公司辩称，1、《医疗机构管理条例》第十五条规定“医疗机构执业，必须进行登记，领取《医疗机构执业许可证》。”据此，我国对医疗机构执业实行的是特许经营。《医疗机构管理条例》第二十四条规定“任何单位或者个人未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。”据此，我国对医疗机构执业不仅实行特许经营，同时对未取得《医疗机构执业许可证》的单位或者个人禁止开展诊疗活动。《医疗机构管理条例》第二十三条规定“《医疗机构执业许可证》不得伪造、涂改、出卖、转让、出借。”据此，我国对医疗机构执业不仅实行特许经营，对未取得《医疗机构执业许可证》的单位或者个人禁止经营诊疗活动，同时对《医疗机构执业许可证》也禁止转让、出借。2、淄博张店张钢医院的业务范围是预防保健科/全科医疗科/内科/外科/妇产科/空腔科/医学检验科/医学影像科/中医科。淄博环球医药有限公司的经营范围是药品的批发零售、医疗器械、保健食品、消毒食品、化妆品、化工原料、化工产品、化工试剂、农产品、橡胶制品、塑料制品、金属制品、玻璃制品、日用百货、五金交电、医疗咨询服务、会展服务、仓储服务、房屋租赁等。综上可以看出，淄博环球医药有限公司的经营范围并不包含淄博张店张钢医院的诊疗业务范围，也未取得《医疗机构执业许可证》。3、在淄博环球医药有限公司的经营范围并不包含淄博张店张钢医院的诊疗业务范围，未取得《医疗机构执业许可证》的情况下，原告将淄博张店张钢医院托管给淄博环球医药有限公司经营，名为医院托管实为《医疗机构执业许可证》的转让、出借，违反了《医疗机构管理条例》第二十三条的规定。同时在托管期间原告还收取托管费以及应当由其承担的张钢医院职工的“五险一金费用”和“内退职工管理费”。托管前张钢医院年收入200万元左右支出430万元左右，原告给予现金补贴200万元左右，也就是说原告每年在张钢医院经营上要亏损230万元左右。托管后，原告不仅不需要承担上述亏损，而且还能有托管费收入。原告因托管每年获利(减损)共计约250万元左右。也就是说原告的托管是以营利为目的的。因淄博环球医药有限公司未取得《医疗机构执业许可证》，原、被告双方就张钢医院的经营托管并未向卫生行政部门进行备案，也未向职工作出托管说明，更未向社会公众进行公告，这严重扰乱了国家对医疗机构的监管秩序，损害了广大职工的知情权、选择权，损害了广大患者的知情权、就诊权，从而损害了社会公共利益。4、案涉医院托管是以医院托管之名行非法转让、出借《医疗机构执业许可证》之实，符合《合同法》第五十二条第一款第三项规定的“以合法形式掩盖非法目的”的认定合同无效的情形。案涉医院托管损害了社会公共利益，符合《合同法》第五十二条第一款第四项规定的“损害社会公共利益”的认定合同无效的情形。案涉医院托管违反了《医疗机构管理条例》第二十三条规定的效力性强制性规定，符合《合同法》第五十二条第一款第五项规定的“违反法律、行政法规的强制性规定”的认定合同无效的情形。案涉医院托管违反了国家关于特许经营、禁止经营的规定，符合《合同法司法解释(一)》第十条规定的“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”的认定合同无效的情形。综上，案涉《淄博张店张钢医院经营托管合同书》及其补充协议为无效合同。5、《医疗机构管理条例》第四十六条规定“违反本条例第二十三条规定，出卖、转让、出借《医疗机构执业许可证》的，由县级以上人民政府卫生行政部门没收非法所得”。据此本案原告向淄博环球医药有限公司主张的基础托管费、增交托管费、职工五险一金费用、内退职工管理费都属于非法所得，应当依法予以没收。综上所述，原告诉讼请求没有任何事实和法律依据，答辩人请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告山东钢铁集团淄博张钢有限公司提供证据：1、2016年《淄博张店张钢医院经营托管合同书》一份、2016年《淄博张店张钢医院经营托管补充协议》一份、2019年《淄博张店张钢医院经营托管补充协议》一份，证明原被告存在托管合同关系，托管期限从2016年11月1日至2031年10月31日止。被告应当按照双方约定在2018年10月30日、2019年4月30日、2019年10月30日和2020年4月30日前共缴纳4期基础托管费40万元，被告应从托管第4年开始(2019年11月起)按营业总额的1%增交托管费，被告应将医院中原告员工的五险一金费用支付至原告，并由原告统缴纳，被告应当以2万元/人年的标准承担内退人员费用，被告应按所欠费用的10%支付违约金；2、被告利润表共9页，证明被告自托管第4年开始的营业总额，2019年11月业务收入为417768.01元、2019年12月568072.39元、2020年1月326851.83元、2020年2月133432.67元、2020年3月290610.57元、2020年4月402883.8元、2020年5月426232.55元、2020年6月360734.12元、2020年7月274927.84元；3、医院员工五险缴纳证明，公积金缴纳查询情况各23份，证明自2018年11月至2020年7月，扣除工伤职工住院费用175746.58元后，被告累计共欠原告698432.87元；4、内退人员的内退审批表11份，证明自2019年1月至2020年7月，折合以每月每人1666.67元计算，被告累计共欠原告203333.33元；5、2019年8月21日原告向被告发送催交《通知书》一份，证明原告向被告发送催交通知书，被告签收，被告自2018年11月起对原告发生“五险一金费用”的欠交事实。 被告淄博环球医药有限公司提供证据：营业执照一份，证明被告的经营范围不包含淄博张店张钢医院的业务范围，没有取得医疗机构执业许可证。 本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年11月3日，原被告双方签订了《淄博张店张钢医院经营托管合同书》，约定原告将其所属淄博张店张钢医院的经营管理权(包括医院业务用房、现有医疗设备使用权及医疗、预防、保健、康复等所有业务经营权)托管给被告，期限自2016年11月1日至2031年10月31日。根据《托管合同》约定，被告在托管期间，独立经营、自负盈亏，原告将医疗机构执业许可证、组织机构代码证、药品经营规范化证书、税务登记证、民办非企业登记证、公章等相关资料移交给被告，允许被告自行开设银行账户和独立建账，被告必须确保原告资质持续有效。2016年11月1日、2019年5月6日，双方签订了两份《淄博张店张钢医院经营托管补充协议》。现原告以被告不履行《托管合同》及两份《补充协议》为由，诉至本院。 本院认为，1、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款规定，有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《医疗机构管理条例》第二十三条第一款规定：“《医疗机构执业许可证》不得伪造、涂改、出卖、转让、出借。”本案中，原告与被告所签订的《托管合同》约定，原告将医疗机构执业许可证、组织机构代码证、药品经营规范化证书、税务登记证、民办非企业登记证、公章等相关资料提供给被告，由被告对淄博张店张钢医院全权负责经营管理行使日常管理职权，允许被告自行开设银行账户和独立建账，独立经营、自负盈亏。该《托管合同》所约定内容实为原告将医疗机构执业许可证出借给被告使用，而被告通过使用卫生行政部门颁发给原告的《医疗机构执业许可证》，在其自身未取得《医疗机构执业许可证》的情况下开展相关医事活动。医疗机构关乎公民健康，涉及社会公共利益，《医疗机构管理条例》第二十三条第一款的规定应属效力性强制性规定，故《托管合同》及两份《补充协议》应认定为无效。因此，原告要求解除双方签订的《托管合同》及两份《补充协议》的诉讼请求，本院依法不予支持。 2、《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，双方对合同无效均存在过错，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院依法不予支持。 3、《医疗机构管理条例》第四十六条的规定：“违反本条例第二十三条规定，出卖、转让、出借《医疗机构执业许可证》的，由县级以上人民政府卫生行政部门没收非法所得，并可以处以5000元以下的罚款；情节严重的，吊销其《医疗机构执业许可证》”。本案中，对原告要求被告支付的本案原告向被告主张的基础托管费、增交托管费、职工五险一金费用、内退职工管理费，均系原告因履行无效合同而产生的收益，由于违反了行政法规，应当由行政机关依据相关行政法规予以处理。故对原告要求被告支付基础托管费、增交托管费、职工五险一金费用、内退职工管理费的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、第五十八条，《医疗机构管理条例》第二十三条第一款、第四十六条规定，判决如下： 驳回原告山东钢铁集团淄博张钢有限公司的诉讼请求。 案件受理费8508元，申请费5000元，由原告山东钢铁集团淄博张钢有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员 申 健 二〇二〇年十月三十日 书记员 高雪飞