广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0102刑初391号 公诉机关南宁市兴宁区人民检察院。 被告人杨冬冬，男，1986年1月29日出生于安徽省界首市，汉族，中专肄业，户籍所在地安徽省界首市，租住南宁市兴宁区。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年3月20日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人赖志权，广西谦行律师事务所律师。 南宁市兴宁区人民检察院以南市兴检刑诉〔2020〕305号起诉书指控被告人杨冬冬犯诈骗罪，于2020年9月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。南宁市兴宁区人民检察院指派检察员代斌出庭支持公诉，被告人杨冬冬及其辩护人赖志权到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，疫情防控期间，被告人杨冬冬在没有口罩、额温枪、酒精等防疫物品货源的情况下，在其居住南宁市兴宁区虎丘村虎丘一里126号208房期间，利用微信朋友圈发布有口罩、额温枪出售的虚假信息至2020年3月份。 2020年1月26日，湖北省咸宁市咸安区卫生健康局委托盛某联系采购一批激光测温仪用于防疫，陈某转发了盛某关于采购防疫物品的信息。2020年2月6日，杨冬冬通过微信主动联系陈某，称有口罩、额温枪和酒精出售，保证有资质、 有质量，并将额温枪、口罩等产品图片发给陈某，陈某将杨冬冬推荐给盛某。经盛某介绍，2020年2月8日，湖北省咸宁市咸安区卫生健康局会计王某向杨冬冬在南宁市兴宁区开户的卡号为62×××39的建设银行卡转账7.8万元人民币以采购300支额温枪。 2020年2月6日，被害人张某所在单位开工前需要购买口罩。张某看到高中同学杨冬冬在朋友圈发布的广告信息后，与杨冬冬商定以3600元人民币的价格购买1000只口罩，并于当日通过支付宝转账3600元人民币给杨冬冬。 被告人杨冬冬收到货款后谎称已发货，但其在南宁市兴宁区虎丘村虎丘一里126号208房居住期间，将全部货款用于网络赌博。2020年3月19日，被告人杨冬冬在其居住的南宁市兴宁区虎丘村虎上126号208房被公安机关抓获。 为证实上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证、证人证言、被害人陈述、提取笔录、电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人杨冬冬在疫情防控期间以非法占有为目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任，建议判处被告人杨冬冬六年以下有期徒刑，并处罚金。 被告人杨冬冬对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序、且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.被告人杨冬冬到案后如实供述犯罪事实，认罪认罚；2.被告人杨冬冬已经赔偿被害人张某经济损失并取得谅解，杨冬冬也愿意赔偿湖北省咸宁市咸安区卫生健康局得7.8万元经济损失；3.被告人杨冬冬是初犯，主观恶性小，社会危害性小；综上，请求在对被告人杨冬冬从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，疫情防控期间，被告人杨冬冬在没有口罩、额温枪、酒精等防疫物品货源的情况下，在2020年1月底至2月8日期间，在安徽省界首市砖集镇大于行政村大杨庄利用微信发布有口罩、额温枪出售的虚假信息。2020年2月8日回到南宁后，在其出租屋内仍继续发布上述信息。 2020年1月26日，湖北省咸宁市咸安区卫生健康局委托盛某联系采购一批激光测温仪用于防疫，陈某转发了盛某关于采购防疫物品的信息。2020年2月6日，杨冬冬通过微信主动联系陈某，称有口罩、额温枪和酒精出售，保证有资质、有质量，并将额温枪、口罩等产品图片发给陈某，陈某将杨冬冬推荐给盛某。经盛某介绍，2020年2月8日，湖北省咸宁市咸安区卫生健康局会计王某向杨冬冬在南宁市兴宁区开户的卡号为62×××39的建设银行卡转账7.8万元人民币以采购300支额温枪；同日，杨冬冬的银行账户收到7.8万元。 2020年2月6日，被害人张某所在单位开工前需要购买口罩。张某看到高中同学杨冬冬在朋友圈发布的广告信息后，与杨冬冬商定以3600元人民币的价格购买1000只口罩，并于当日通过支付宝转账3600元人民币给杨冬冬。 被告人杨冬冬收到货款后谎称已发货，但其在南宁市兴宁区虎丘村虎丘一里126号208房居住期间，将全部货款用于网络赌博。2020年3月19日，被告人杨冬冬在其居住的南宁市兴宁区虎丘村虎上126号208房被公安机关抓获。 另查明，2020年4月9日，被告人杨冬冬家属退还被害人张某经济损失3600元人民币，张某对杨冬冬的行为予以谅解。 上述事实有经庭审质证、确认的关于对杨冬冬电信网络诈骗案指定管辖的批复，指定管辖决定书，受案登记表，立案决定书，上海公安局案（事）件接报回执单，抓获经过，户籍证明，银行开户信息、交易明细，微信聊天、微信朋友圈、微信转账 记录截图，咸安区财政国库集中支付（支付凭证），营业执照，收据，谅解书，租房合同等书证；证人韦某、盛某、陈某的证言；被害人张某、王某的陈述；被告人杨冬冬的供述与辩解；搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、提取笔录、提取清单、提取韦某手机微信聊天照片及细目，辨认笔录及辨认照片；电子证据检查笔录；杨冬冬手机数据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨冬冬构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人杨冬冬到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，予以从轻处罚。被告人杨冬冬的家属代其赔偿被害人张某的全部经济损失，并取得谅解，酌情从轻处罚。对辩护人提出被告人杨冬冬如实供述犯罪事实，认罪认罚，赔偿被害人张某经济损失并取得谅解，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人杨冬冬虚构事实，诈骗他人财物，数额巨大，未全部赔偿被害人经济损失，不宜宣告缓刑，对辩护人提出对被告人杨冬冬适用缓刑的辩护意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人杨冬冬犯诈骗罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月19日起至2024年3月18日止。），并处罚金人民币二万元（罚金于判决生效后十日内向本院缴纳，期满不缴纳的强制缴纳）； 二、责令被告人杨冬冬退赔被害人湖北省咸宁市咸安区卫生健康局经济损失人民币七万八千元（上述款项限于判决生效后十日内履行完毕）； 三、扣押在案的黑色苹果iphone8plus手机一部，依法予以没收；其他物品由公安机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林凤宁 人民陪审员  李艳红 人民陪审员  张文轻 二〇二〇年十月二十七日 法官 助理  黄俏莉 书 记 员  李秋艳 -6- 【附法律条文】 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； -7- （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。