铁岭市银州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1202民初1742号 原告:边福芹（系候金凤母亲），女，1948年4月19日出生，汉族，住辽宁省调兵山市。 原告:郭利君（系候金凤丈夫），男，1966年5月11日出生，汉族，户籍地辽宁省铁岭县，现住铁岭市银州区。 原告:郭晓童（系候金凤长女），女，1990年6月1日出生，汉族，户籍地辽宁省铁岭县，现住铁岭市银州区。 原告:郭家瑞（死者候金凤长子），男，2001年1月30日出生，汉族，户籍地辽宁省铁岭县，现住铁岭市银州区。 四原告委托诉讼代理人：付丽丽，系铁岭市铁岭县忠诚法律服务所法律工作者。 代理权限：代为申请仲裁、起诉、上诉、参加庭审陈述、质证、辩论、收集、提供证据、调解、和解、放弃、变更、承认诉讼请求、撤诉、代收法律文书。 被告：铁岭市第二高级中学，住所地辽宁省铁岭市银州区岭东路**。 法定代表人：刘金良，系该校校长。 委托诉讼代理人：初艺卓、路茗然，系辽宁奥启律师事务所律师。 代理权限：代为起诉、上诉、代为出庭应诉、代为承认、放弃、变更诉讼请求、代为调解、和解代为签署、送达、接收法律文书、代为调查取证、代为申请执行，代为达成执行和解。 原告边福芹、郭利君、郭晓童、郭家瑞与被告铁岭市第二高级中学劳动合同纠纷一案，本院于2020年9月17日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告郭晓童及四原告委托诉讼代理人付丽丽，被告铁岭市第二高级中学委托诉讼代理人初艺卓、路茗然到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 四原告向本院提出的诉讼请求：1.请求人民法院依法确认死者候金凤与被告铁岭市第二高级中学之间存在事实劳动关系；2.案件受理费由被告铁岭市第二高级中学承担。事实与理由：死者候金凤于2016年5月至2020年7月期间在被告铁岭市第二高级中学食堂负责食堂内工作，每月工资2700元，双方未签订劳动合同，亦未给死者候金凤办理社会保险登记手续和缴纳社保费用。2020年7月17日14时59分在二高食堂工作时候金凤突然倒地，经120人员抢救无效死亡，其女儿郭晓童于2020年7月17日16时50分报警，警察于同日16时54分到达现场，并对现场情况进行记录。现死者候金凤在工作期间死亡，与被告铁岭市第二高级中学之间己经形成了事实劳动关系，故向贵院提出申请，请求依法裁令对死者候金凤与被告铁岭市第二高级中学存在事实劳动关系。 被告铁岭市第二高级中学辩称：答辩人因被答辩人诉答辩人与死者候金凤存在事实劳动关系一案，仅以死者候金凤在铁岭市第二高级中学食堂突然倒地后经120人员抢救无效死亡，即认为死者候金凤与答辩人之间存在事实劳动关系，被答辩人的这一想法缺少事实与法律依据。答辩人现答辩如下：第一，原告关于确认死者候金凤与答辩人存在事实劳动关系的请求没有事实依据和法律依据。（一）答辩人于2019年8月26日与案外人郎丽签有《食堂承包合同》，铁岭市第二高级中学食堂外包给了案外人郎丽。外包合同约定：承包人要自行办理餐饮服务独立法人的资质；承包人有用工自主权；由承包人支付给所雇用人员工资待遇；工作人员出现伤亡事故由承包人负全部责任，等等。案外人郎丽在承包经营食堂期间雇用的人员，由郎丽支付雇用人员的报酬、自主经营、自负盈亏、用工选择、工资待遇等均自行决定。即，包括用工关系在内的铁岭市第二高级中学食堂经营管理均独立于铁岭市第二高级中学。铁岭市第二高级中学只对外包人郎丽存在合同上的权利义务关系，而与外包人郎丽所雇用的人员无任何权利义务关系。郎丽雇佣的人员不是铁岭市第二高级中学的成员，不受铁岭市第二高级中学管理，也不受铁岭市第二高级中学纪律约束，铁岭市第二高级中学也无需向郎丽雇用的人员支付报酬。故，外包人郎丽在完成承包事项过程中所雇用的人员与郎丽之间形成雇佣关系，而非与答辩人之间形成劳动关系；（二）现有证据不足以证明候金凤与答辩人之间存在劳动关系。1、原告自称候金凤与答辩人之间没有劳动合同，也即原告并无死者候金凤与答辩人之间存在劳动关系的书面证据；2、案经铁岭市银州区劳动仲裁委仲裁，因原告主张劳动关系证据不足，劳动仲裁委未予受理；3、包括原告主张的死者候金凤自2016年5月起在铁岭市第二高级中学食堂负责食堂内工作，每月工资2700元，也无任何证据能够证明。以上三点能证明，候金凤本人从事的劳务不受答辩人劳动纪律和规章制度的制约，不是直接服从答辩人劳动分工和工作安排，不接受答辩人的管理和监督，亦不享有答辩人提供的福利、保险等待遇，双方不具备形成事实劳动关系的要件；（三）死者候金凤生于1968年10月16日，2020年7月17日去世，52岁，死亡时已经超过国家规定的法定退休年龄，已经不具备法律规定的劳动关系意义上的劳动者资格，更不可能与答辩人之间形成事实的劳动关系。劳动关系属于人身关系范畴，具有人身从属性，只有劳动者本人才是利害关系人，才与民诉法规定的诉讼主体资格相符。认定劳动关系候金凤本人生前并未主张其与答辩人之间存在事实劳动关系，原告作为死者候金凤的近亲属在候金凤死亡后主张与答辩人存在事实劳动关系，非但与客观事实不符，且不代表候金凤本人真实意思并超过仲裁时效。本案被答辩人并非利害关系人，在答辩人从无与候金凤建立劳动关系意思表示前提下，原告主张候金凤与答辩人存在事实劳动关系，非但是强加于答辩人，且不能代表候金凤本人真实意思。如果按照原告主张，候金凤自2016年起即与答辩人存在事实劳动关系，则候金凤本人生前就知道或应该知道其权利受到侵害，其理应在仲裁时效期间内主张权利，但候金凤并未主张，现答辩人主张也已经超过了仲裁时效。综上，候金凤与答辩人存在事实劳动关系的主张与客观事实不符，被答辩人更无证据能够证明该事实，其作为死者近亲属主张候金凤与答辩人之间存在事实劳动关系没有事实与法律依据，且已超过仲裁时效。故，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 对四原告出示证据的审核与认定 1、报警情况登记表、非正常死亡证明信、心电图（证明死者候金凤在工作期间突发心脏病去世）。经质证，被告的质证意见：真实性无异议，证明目的有异议，报警情况登记表中均为郭晓童口述，死者死亡原因并没有认定是突发还是有其它疾病。 本院认证意见：由于被告对上述证据的真实性没有异议，本院对证据的真实性予以采信，但上述证据仅能证明候金凤属于非正常死亡； 2、食品经营许可证、食品安全公开承诺、日常监督检查结果记录表（证明被告食堂由被告直接管理，死者候金凤是按照学校的规章制度工作，日常监督结果记录表及食品安全公开承诺均有公章及法人签字）。经质证，被告的质证意见：真实性无异议，但是需要说明，食品经营许可证及检查结果登记表，校园食品安全公开承诺，有校长签字及被告盖章的原因是案外承包人郎丽在去办理相关手续时，相关单位告知因为其承包的食堂在被告的院内，所以根据规定应该写明有关事业单位信息，基于此才将校长的名字写在上面，但是被告并未参与经营，而是根据规定迫不得已才写上。 本院认证意见：由于被告对证据的真实性没有异议，本院对证据的真实性予以采信； 3、铁岭市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因公伤亡的，应否适用请示的答复[2010]行他字第10号、关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的，能否认定工伤的答复[2012]行他字第13号（证明死者候金凤虽已超过法定退休年龄，但根据最高人民法院行政审判庭答复应适用工伤保险条例的有关规定，进行工伤认定）。经质证，被告的质证意见：真实性无异议，证明目的有异议，案由为劳动关系，这些均是相关单位对工伤认定的答复，与本案没有关系，劳动仲裁委员会不予受理的理由是候金凤超过法定退休年龄，不存在劳动关系的事实。两份批复的内容是工作期间，而原告是休息期间，不存在因工作死亡的客观事实，上述批复不适用本案。 本院认证意见：由于被告对上述证据的真实性没有异议，本院对上述证据的真实性予以采信，但由于候金凤不属于被告聘用人员，故最高法院的批复不适用本案； 4、候金凤身份证、户口本（证明死者候金凤为农民）。经质证，被告的质证意见：真实性没有异议，与本案无关联性，该证据可以证明候金凤已经超过法定退休年龄。 本院认证意见：由于被告对该证据没有异议，本院对该证据予以采信； 5、调兵山市晓明镇万家房身村村民委员会证明（证明候金凤为边福芹的大女儿）。经质证，被告的质证意见：真实性无异议，但是该证明内容中只能显示边福芹是候金凤的母亲，但候金凤的父亲与边福芹的关系及是否在世没有提及。 本院认证意见：由于被告对该证据没有异议，且庭后提交的村委会证明，可证实候金凤父亲候吉祥已于2019年去世，故本院对上述证据予以采信； 对被告出示证据的审核与认定 1、在岗员工名单（证明被告在岗的员工没有候金凤，候金凤与被告没有事实劳动关系）。经质证，四原告的质证意见：真实性没有异议，对证明目的有异议，该证据是被告自行整理并且学校门卫及食堂人员均没有编制，也没有签订劳动合同，所以对被告的证明目的有异议。 本院认证意见：由于原告对该证据没有异议，本院对该证据予以采信； 2、铁岭市第二高级中学食堂承包合同（证明被告的食堂已经承包给了郎丽，承包期限一年，合同约定郎丽有用工自主权，其工作人员与郎丽发生的劳务纠纷与铁岭二高无关，郎丽是通过教育局的招标，中标后才承包的食堂，郎丽与二高没有任何关系，之前也不认识）。经质证，四原告的质证意见：真实性有异议，对于承包合同的条款也有异议，我方招聘及食堂管理均是由被告直接管理，郎丽是学校指派的经营管理者，如果合同真实，郎丽应自行办理餐饮独立的相关手续，对于合同第二项，协议内容第三项，乙方有合同自主权一节，对于人身损害该条款应属无效条款，并且合同中并无甲方代表人签字。 3、铁岭市第二高级中学学生食堂对外招标中标通知书、铁岭市第二高级中学学生食堂对外承包公开招标会议纪要、招标会签到簿、第二高级中学教师伙食费转账银行回执、铁岭市教育局情况说明（证明被告食堂是经过招标由郎丽承包经营，并通过教育局交付朗丽教师伙食费）。经质证，原告的质证意见：1、对于证据真实性没有异议，但对于对外招标中标通知书中明确写明了中标人为凡河镇炖菜馆而不是郎丽，所以郎丽的承包不具有真实性，是否是学校指定的管理者还是承包人学校应举证明确证明。所以，中标通知书中可以否定郎丽为承包人。2、该中标通知书并未约定承包期限，中标时间为2012年，距现在已经8年，教育局对中标人是否更换没有明确证据予以证明。所以，根据中标通知单可以证明中标人为凡河镇炖菜馆。 4、郎丽证言（证明朗丽承包了食堂，雇佣候金凤，给候金凤发放工资，食堂的经营管理均与被告无关）。经质证，被告没有异议；四原告的质证意见：有异议，郎丽是被告食堂的管理者，根据对郎丽的发问，可以证明食堂是没有承包费的，郎丽自述其没有合法的营业执照等，对于是否是药监局和工商局的规定也没有出示相关的证据予以证明，所以可以推定为学校指派，根据2016教育部的相关规定，中小学食堂承包到期后应自主经营，并且学校禁止承包小卖部、超市等，所以我方认为证人证言不属实。如果食堂真为实际承包，那么食堂所有的费用都不够给工人开工资，那么承包的意义何在。 本院认证意见：被告出示的证据2、3真实性予以采信，结合证据4及庭后提交的铁岭市教育局的情况说明，能够形成证据链，证明被告食堂是通过招标形式由郎丽承包经营的，经营期间郎丽雇佣候金凤在食堂后厨工作，具体工作及工作时间由郎丽安排，每月工资2700元由郎丽支付。 经审理查明：2012年8月28日，被告食堂对外招标，郎丽通过中标取得被告食堂的经营权，并每年与被告签订食堂承包合同，2017年11月份，经郎丽招录，候金凤被安排到食堂后厨工作，每月工资由郎丽支付，候金凤去世时月工资2700元。2019年8月26日被告与郎丽签订2019年9月1日至2020年8月31日间的食堂承包合同。合同规定：郎丽有用工自主权，必须符合劳动和卫生部门所规定的从业要求，支付给所雇佣人员的工资符合国家相关规定，工作人员如果与郎丽发生劳务纠纷等与被告无关，工作人员出现伤亡的事故由郎丽负全部责任与被告无关。郎丽要合法经营，自觉接受学校、卫生防疫、质量监督等部门的监督检查和指导等。 2020年7月17日，候金凤在工作休息期间在食堂死亡，铁岭市公安局红旗分局出具死亡证明注明为非正常死亡。2020年8月31日四原告向铁岭市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认候金凤与被告之间存在事实劳动关系，2020年9月1日，该委员会以候金凤已超过法定退休年龄，决定不予受理此案，出具铁劳人仲字[2020]78号不予受理通知书，四原告在规定期限内向本院提起诉讼。 本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。而劳务关系是平等主体之间就劳务的提供与报酬的给付所达成的协议，遵循意思自治，合同自由和等价有偿的原则，雇主与雇员之间形成的是一种债权、债务关系，劳务关系不受劳动法调整。 本案中，被告通过招标将其食堂对外承包，承包人独立经营，享有用人自主权，在经营过程中雇佣候金凤从事后厨工作，工作地点、工作时间由承包人决定，工作中接受承包人监督、管理，工资由承包人支付，可以确认候金凤与食堂承包人之间形成了劳务关系。而四原告虽然要求确认候金凤与被告之间形成事实劳动关系，却没有向法庭出示候金凤与被告之间存在权利义务关系的相应证据，故四原告的请求没有事实依据佐证，对四原告的诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据），法释[2015]5号《最高人民法院关于适用的解释》第九十条（当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果）的规定，判决如下： 驳回原告边福芹、郭利君、郭晓童、郭家瑞要求确认候金凤与被告铁岭市第二高级中学之间存在事实劳动关系的诉讼请求。 案件受理费10元（四原告预交），由四原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。 上诉人须于递交上诉状次日起七日内预交上诉费10元，逾期按撤回上诉处理。 审 判 长  刘大军 人民陪审员  李永恒 人民陪审员  陈 丽 二〇二〇年十月二十九日 书 记 员  李 一