广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终3291号 上诉人（原审原告）：杨润忠，男，1963年8月29日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市七星区。 委托代理人：李靖霞，广西桂宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨文，男，1986年12月12日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市七星区。 上诉人杨润忠因与被上诉人杨文健康权纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305民初1935号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月27日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人杨润忠上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院在没有任何证据的情况下对上诉人提交的三期鉴定结论不予采纳有误。一审庭审中被上诉人明确表示不申请鉴定人出庭，亦不申请重新鉴定，应视为其认可了上诉人提交的三期鉴定结论。本案也没有证据证明上诉人提交的三期鉴定结论系违反法律或程序作出，一审法院仅以上诉人系私自委托鉴定为由对该鉴定结论不予采纳，没有事实和法律依据。二、桂林市公安局七星分局朝阳派出所委托桂林市华源司法鉴定所对上诉人进行伤情鉴定，确定上诉人为轻微伤，上诉人为此支出了800元鉴定费，该费用依法应由上诉人与被上诉人按照责任比例予以分担，一审判决未对该鉴定费进行处理有误。综上，请二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的上诉请求。 被上诉人杨文辩称，其坚持一审时的答辩意见，即本案发生是因为上诉人酒后到被上诉人经营的铺面寻衅滋事所致，被上诉人对事情发生没有过错，所有责任应由上诉人承担；上诉人诉请的部分费用没有法律依据，请求依法驳回。 杨润忠向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告赔付医疗费5977.39元、住院伙食补助费800元、营养费2400元（40元/天×60天）、护理费4815元（58594元/年÷365天/年×30天）、误工费11880元（48166元/年÷365天/年×90天）、鉴定费1400元，合计27272.39元的50%，即13636元（27272.39元×50%）；2.本案诉讼费用及其他实现债权所需费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告杨文在桂林市七星区东环路花桥食品有限公司右侧大楼一楼门面经营汽车租赁及零售预包装食品等业务，其系七星区鸿鑫汽车租赁服务部的经营者。2019年9月11日21时30分许，被告杨文与原告杨润忠在该服务部内发生冲突，两人均受伤。杨文的妻子龙凤玲拨打了110报警电话，龙凤玲亦被杨润忠殴伤。当晚，原告前往中国人民解放军联勤保障部队九二四医院住院治疗，2019年9月19日出院。住院期间留有一人全天护理8天。出院诊断为：1.脑震荡；2.右面部软组织裂伤；3.右侧上颌窦内侧壁骨折并窦腔积血；4.胸11椎体陈旧性压缩性骨折；5.全身多处软组织损伤；6.轻度脂肪肝；7.腰4、5椎间盘突出。医嘱建议：一、注意休息，建议全休1个月，加强营养，避免劳累，适当进行肢体功能锻炼；二、出院带药：脑蛋白水解物口服液10ml口服3/日；复方血栓通软胶囊0.74g口服3/日；三、1个月后复查头颅CT；四、如有不适，请及时就诊。原告因伤发生的医疗费用共计5977.39元。桂林市公安局七星分局朝阳派出所委托桂林市华源司法鉴定所对原告的人体损伤程度进行了鉴定。2019年11月1日，桂林市华源司法鉴定所出具桂市华源[2019]法医鉴字第492号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人杨润忠人体损伤程度属轻微伤。原告2020年4月21日委托桂林市正华司法鉴定中心对其受伤的误工期、护理期、营养期进行评定。2020年5月6日，桂林市正华司法鉴定中心出具正华司鉴中心[2020]临鉴字第144号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人杨润忠本次外伤的误工期为90日、护理期为30日、营养期为60日。原告为此支出鉴定费600元。 杨文亦因伤于事发次日进行了住院治疗，该院于2020年1月6日立案受理了杨文诉杨润忠健康纠纷一案，并于2020年4月2日作出（2020）桂0305民初126号民事判决书，认定原、被告均称系对方挑起了争端却都没能充分举证，从双方都有侵害行为、都造成了对方人身损害之事实来看，双方对对方的受伤后果均存在过错，双方的责任比例，应各为50%。该判决书送达杨文与杨润忠后，双方均未上诉，该判决已生效，杨文已向该院申请执行。 一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原、被告发生冲突、互相打斗造成对方人体损害的事实清楚，均应承担不当行为带来的后果。对原告所主张的具体赔偿项目及数额，该院具体分析如下：1.医疗费5977.39元、住院伙食补助费800元，有充分事实、法律依据，该院予以支持。2.陪护费：原告因伤住院8天需1人陪护，参照2019年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准中居民服务、修理和其他服务业收入58594元/年的标准计算为1284.25元（58594元/年÷365天/年×8天）。3.误工费：原告住院8天及医嘱全休期间一个月共计误工38天，参照2019年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准中农、林、牧、渔业收入48166元/年的标准计算为5014.54元（48166元/年÷365天/年×38天）。4.营养费：原告为轻微伤，医嘱全休一个月、加强营养，该院酌情以30元/天支持30天计900元。鉴于作为原告接受治疗的医疗机构应更为了解原告的身体损伤情况及是否需休养、康复等的情况，综合考虑原告的伤情为轻微伤及出院医嘱仅对原告出院后作出全休一个月及加强营养的医嘱，而原告未经被告知晓自行委托鉴定机构作出的误工期、营养期、护理期鉴定意见虽然是专业机构中的专业人员对相关专门性问题所作的结论性意见，但在鉴定程序上因鉴定机构的选任未经法定的程序进行确定，所依据的鉴定材料本身也存在未经质证及法院认证的缺陷，并非司法鉴定意见，仍属于私文书证，且被告亦提出质疑，故该院对原告自行委托进行的误工期、营养期、护理期鉴定所形成的鉴定意见不予采信。综上，原告的人身损害损失共计13976.18元。因该院（2020）桂0305民初126号民事判决书已生效，而本案与该案均系原、被告的同一冲突引起原、被告互相造成对方人体损害的情形，故本案的责任比例亦应按照该案确定的各负50%的责任比例进行确定，故对原告杨润忠的人身损害损失，被告杨文应赔偿其6988.09元（13976.18元×50%）。 为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：被告杨文赔偿原告杨润忠人身损害损失6988.09元。本案案件受理费140元，因适用简易程序，减半后收取70元（原告已预付该院），由原告负担20元，由被告负担50元。 本院二审期间，上诉人未提交新的证据，被上诉人提交了一份桂林市卫生和计划生育委员会2018年11月19日给被上诉人出具的市卫访复字〔2018〕21号信访事项答复意见书，欲证明上诉人的出院医嘱原本没有全休内容，是后面诉讼的时候要求医生添加的，即上诉人为获取更高的赔偿有作假。经本院组织质证，上诉人对该证据的真实性、合法性认可，对该证据的关联性不予认可，认为该份文件是2018年的，与本案无关，且该文件中显示的是医生存在病历书写不规范不严谨的情况，与上诉人没有关联。本院认为，本案打斗事故是发生在2019年9月11日，而被上诉人二审中所提交的证据早在2018年11月19日已经形成，该证据与本案并无关联，本院不予采信。经审理，一审查明的事实属实，本院予以确认。 综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：本案中被上诉人赔偿上诉人的损失项目及数额应如何确定。 本院认为：公民的身体健康权受法律保护。侵害他人身体健康权造成损失的，依法应予赔偿，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，上诉人与被上诉人发生冲突、互相打斗造成对方人体损害的事实清楚，双方在本次冲突中的行为均存在过错，各自应承担相应的过错责任。现上诉人与被上诉人在本案中未能提供证据证明在本次冲突中谁的过错更大、应负主要责任，一审法院根据该院已经生效的（2020）桂0305民初126号民事判决书，结合本案与该案系同一次冲突中引起的上诉人、被上诉人互相造成对方人体损害的事实，按照该案判决中双方各负50%的责任比例来确定本案的赔偿责任比例并无不妥，本院予以确认。一审法院综合考虑上诉人轻微伤的伤情、出院后全休一个月及加强营养的医嘱，以及上诉人就其误工期、营养期、护理期自行委托进行的鉴定中存在的鉴定机构选任未经法定程序、所依据的鉴定材料未经质证与认证等缺陷，认为本案应以医疗机构出具的相关疾病资料等来确认上诉人的误工期、营养期、护理期，对上诉人提供的鉴定意见书不予采信亦无不妥。一审法院对上诉人所主张的具体赔偿项目及数额依法确认为：医疗费5977.39元、住院伙食补助费800元、护理费1284.25元、误工费5014.54元、营养费900元，上述赔偿项目及数额符合本案的实际情况，本院对此予以确认。上诉人主张本案应以其提供的鉴定意见书来确认其误工期、营养期、护理期的理由不成立，其要求被上诉人按比例承担该次鉴定费用600元亦于法无据，本院均不予支持。另，本次打斗事故发生后，公安机关对上诉人的伤情依法委托进行了司法鉴定，上诉人为此支付了鉴定费800元，并提供了鉴定费的合法票据，该司法鉴定费应当计入上诉人在本案中的合理损失，一审法院未将该司法鉴定费计入本案赔偿项目范围有误，本院予以纠正。因此，上诉人在本案中的合理损失合计为14776.18元（5977.39元＋800元＋1284.25元＋5014.54元＋900元＋800元＝14776.18元），被上诉人应当赔偿给上诉人的损失数额为7388.09元（14776.18元×50%＝7388.09元）。一审判决被上诉人赔偿上诉人6988.09元欠妥，本院予以纠正。 综上所述，上诉人杨润忠的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下： 一、变更广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2020）桂0305民初1935号民事判决为：被上诉人杨文赔偿上诉人杨润忠人身损害损失7388.09元； 二、驳回上诉人杨润忠的其他诉讼请求。 一审案件受理费140元，减半收取70元，由上诉人杨润忠负担32元，被上诉人杨文负担38元。二审案件受理费140元，由上诉人杨润忠负担64元，被上诉人杨文负担76元。 上述应付款项，义务人应于本判决送达之日起十五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 蒋子秀 审 判 员 张 芳 审 判 员 王 凯 二〇二〇年十月九日 法官助理 邢卫斌 书 记 员 肖 叶