江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终3439号上诉人（原审被告）：昆山新城吾悦商业管理有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇莱茵广场**。法定代表人：陈德力。委托诉讼代理人：罗鹏，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈方胜，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：姚其平，男，1974年9月4日出生，汉族，住河南省太康县。上诉人昆山新城吾悦商业管理有限公司（以下简称新城吾悦公司）因与被上诉人姚其平劳动争议纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2019）苏0583民初14539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新城吾悦公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判驳回姚其平诉讼请求或发回重审；2．诉讼费由姚其平承担。事实与理由：一审认定新城吾悦公司少发工资，系认定事实错误。首先，根据新城吾悦公司提供的考勤汇总表、考勤打卡记录以及排班表等证据。姚其平2019年4月共计出勤207小时，平常加班22小时，而一审法院却认定为姚其平平常加班25小时，存在认定事实错误。其次，一审对加班工资基数认定错误。根据法律规定，用人单位与劳动者对加班工资基数有约定的，从约定；没有约定的，或者双方约定标准低于本单位工资支付制度标准的，按照本单位工资支付制度执行。双方明显未对加班工资基数进行约定，但按照公司工资支付制度，F级员工均按照基本工资即2020元计算加班工资，该计算基数未违反相关法律规定。一审直接认定以劳动合同约定总工资为标准，认定事实错误。新城吾悦公司已足额支付姚其平工资，一审判令公司支付经济补偿金，缺乏事实依据。其一，即便姚其平向劳动仲裁委提起仲裁，但公司并不知晓，不应视为姚其平向公司提出解除劳动合同。反而，姚其平擅自旷工离职，公司已按照法定程序合法解除与其劳动合同关系。其二，即便应当支付经济补偿，一审认定金额错误。根据《劳动合同法》第四十七条、《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，不含加班工资，故一审认定的6879.20元，属存在事实认定错误。姚其平辩称,其是指纹打卡，但打卡记录并非其实际工作时间。人事王浩任意克扣其加班工资。对于加班时间超过了打卡记录的时间，其也曾向相关部门举报，公司也曾认可要补发加班费，但是到目前为止没有补发。姚其平向一审法院提出诉讼请求：一、新城吾悦公司补缴2018年9月至2018年11月的社会保险费，缴费基数3500元/月；二、支付2019年4月工资7065.95元；三、支付2018年9月1日至2019年3月31日平时加班费14841.18元、双休日加班费12709.52元及法定节假日加班费5900.68元；四、支付违法解除劳动合同赔偿金25858.75元；五、出具解除劳动合同证明；六、返还社会保障卡；七、支付未依法出具解除劳动合同证明的工资收入损失25858.75元乘以2（共计6个月工资）；八、补缴2018年9月至2018年11月的住房公积金，缴费基数3500元/月。一审法院查明：姚其平于2018年8月29日进入新城吾悦公司从事高压电工岗位工作。双方签订了书面劳动合同，新城吾悦公司为姚其平缴纳了社会保险。2018年9月，姚其平上六休一，每天上班8小时；2018年10月起，姚其平上四休二白夜班两班倒，即上两个白班两个夜班休息两天，每班上班时间为12小时。姚其平的月工资标准，劳动合同约定为固定工资3500元/月。新城吾悦公司实际向姚其平发放的工资结构为：基本工资2020+岗位工资1480+加班工资+餐贴+绩效奖金-考勤扣款，其中加班工资一项按照基本工资2020元结合加班小时数计算。2019年5月3日，姚其平向新城吾悦公司要求补发加班工资，双方协商未果，后姚其平未再上班，并于5月7日向昆山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求：一、新城吾悦公司补缴2018年9月至2018年11月的社会保险费，缴费基数3500元/月；二、支付2019年4月工资7065.95元；三、支付2018年9月1日至2019年3月31日平时加班费14841.18元、双休日加班费12709.52元及法定节假日加班费5900.68元；四、支付违法解除劳动合同赔偿金25858.75元；五、出具解除劳动合同证明；六、返还社会保障卡；七、支付未依法出具解除劳动合同证明的工资收入损失25858.75元乘以2（共计6个月工资）；八、补缴2018年9月至2018年11月的住房公积金，缴费基数3500元/月。该委作出裁决：一、新城吾悦公司向姚其平出具解除劳动合同证明并返还社保卡。二、驳回姚其平的其它仲裁请求。裁决为非终局裁决，姚其平不服，诉至一审法院。对于姚其平在职期间的加班小时数，新城吾悦公司举证了《工程部F级员工考勤汇总表》、考勤打卡记录、请假单、加班审批单。一审法院对有姚其平签字的《工程部F级员工考勤汇总表》的月份按该汇总表载明的加班小时数认定，对于未签字部分的月份，一审法院以考勤打卡记录结合排班表、加班单认定。2018年9月平时加班59.5小时、双休日加班56小时、法定节假日加班14.5小时；2018年10月平时加班51小时、法定节假日加班22小时；2018年11月平时加班46小时；2018年12月平时加班57时；2019年1月平时加班35小时、法定节假日加班11小时；2019年2月平时加班2小时、法定节假日加班22小时；2019年3月平时加班33小时、法定节假日加班11小时；2019年4月平时加班25小时、法定节假日加班11小时。新城吾悦公司实际向姚其平发放的加班工资（不含带薪年休假工资部分）为：2018年9月2841.35元、2018年10月1653.44元、2018年11月801.03元、2018年12月992.59元、2019年1月992.58元、2019年2月801.04元、2019年3月1903.91元、2019年4月940.22元。一审法院另查明：根据新城吾悦公司举证的工资明细，2018年9月至2019年4月期间新城吾悦公司向姚其平发放的平均应发工资为5836.58元。2019年4月实发工资为4829.89元。上述事实，由仲裁裁决书、排班表、考勤汇总表、工资明细及计算说明及当事人陈述等证据予以证实。一审法院认为：对于姚其平要求新城吾悦公司支付的2018年9月1日至2019年3月31日平时加班费14841.18元、双休日加班费12709.52元及法定节假日加班费5900.68元。一审法院认为，加班工资基数应以劳动合同约定为准，本案中双方合同约定姚其平的月工资为固定工资3500元，新城吾悦公司计算的加班工资均按照2020元基数计算，该计算方式缺乏依据，一审法院按3500元标准计算。根据查明的加班小时数，经核算，2018年9月至2019年3月期间应发加班工资17849元，新城吾悦公司已实发9985.94元，还应支付7863.06元。对于姚其平要求新城吾悦公司支付的2019年4月工资7065.95元。新城吾悦公司已经向姚其平支付了工资4829.89元，其中4月份的工资明细显示工资组成为：基本工资2020元+岗位工资1480元+加班工资1079.53元（含带薪年休假工资139.31元）+餐贴540元+绩效奖金200元-社保公积金扣款489.64元，以上工资组成中姚其平实际有异议的为加班工资一项，关于该月加班工资，一审法院根据查明的加班小时数，经核算应为1418.10元，现新城吾悦公司已实发940.22元，故新城吾悦公司还应支付477.88元。因此，对于姚其平的该项诉讼请求一审法院支持477.88元。对于姚其平请求新城吾悦公司支付的违法解除劳动合同赔偿金25858.75元。本案中，姚其平于2019年5月3日向新城吾悦公司要求补发加班工资，双方协商未果，后姚其平未再上班，并于5月7日向昆山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，故一审法院认为姚其平2019年5月7日提起仲裁当天视为解除了于姚其平之间的劳动合同，解除理由为姚其平未足额支付加班工资，现一审法院已经查明新城吾悦公司未足额支付加班工资，故姚其平解除劳动合同的理由成立，新城吾悦公司还应向姚其平支付解除劳动合同的经济补偿金。本案经济补偿金为1个月的解除劳动合同前平均工资，平均工资本案按查明的2018年9月至2019年4月已发工资中的应发工资加上少发的加班工资进行计算，经核算，经济补偿金为6879.20元。对于姚其平要求新城吾悦公司出具解除劳动合同证明的诉请。经一审法院核实，新城吾悦公司已于2019年5月为姚其平办理了退工备案手续，故对于姚其平的该项诉请一审法院不予支持。对于姚其平要求新城吾悦公司返还社会保障卡的诉请，因新城吾悦公司称社保卡已经返还给社保机构，姚其平可自行申领，故一审法院不再处理。对于姚其平要求新城吾悦公司支付未依法出具解除劳动合同证明的工资收入损失51717.5元。姚其平并未就该损失进行举证，一审法院不予支持。对于姚其平要求新城吾悦公司补缴的社会保险费、住房公积金。因该两项不属于法院受理劳动案件的范围，一审法院不予处理。据此，一审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定判决：一、昆山新城吾悦商业管理有限公司支付姚其平2019年4月工资差额（包括加班工资）477.88元，于判决生效之日起十日内履行；二、昆山新城吾悦商业管理有限公司支付姚其平2018年9月至2019年3月期间的加班工资差额7863.06元，于判决生效之日起十日内履行；三、昆山新城吾悦商业管理有限公司支付姚其平解除劳动合同的经济补偿金为6879.20元，于判决生效之日起十日内履行；四、驳回姚其平的其他诉讼请求。案件受理费10元，由姚其平负担5元，由昆山新城吾悦商业管理有限公司负担5元。其中，姚其平预交的案件受理费5元，一审法院予以退还，昆山新城吾悦商业管理有限公司应当负担的5元缴纳至一审法院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户帐号：32250198643600000811124950开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。新城吾悦公司提交证据年度薪酬沟通单，拟证明劳动合同虽然约定工资总额为3500元，但是实际执行中工资构成明细包括基本工资和岗位工资，其中基本工资为2020元，实际加班工资是以基本工资2020元作为计算标准。姚其平已在该年度薪酬沟通单上签字确认，故其对加班工资发放情况没有异议，公司根本不存在姚其平所称的少发工资问题。姚其平经质证认为，对该证据真实性不认可，签字是其签的，但是是其向相关部门反映情况以后才签的。本院经审查认为，该证据未体现加班工资计算标准，故不予采信。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：关于2018年9月至2019年3月期间的加班工资问题。用人单位安排劳动者加班加点，应当按照法定标准支付劳动者加班加点的工资。本案中，姚其平主张新城吾悦公司未足额支付2018年9月至2019年3月期间的加班工资。经审查认为，姚其平虽对新城吾悦公司一审中提供的经其签字确认的考勤汇总表真实性提出异议，但二审中明确不申请对该表中的签名真实性进行鉴定，亦未提供反驳证据，故一审结合经由姚其平签字确认的考勤汇总表及考勤打卡记录、排班表核定姚其平加班时间是可以的。新城吾悦公司二审中对一审核定的姚其平加班时间未有异议，且姚其平未在法定期间提起上诉，视为其认可一审核定的加班时间,应予确认。新城吾悦公司主张加班工资计算基数为2020元/月，但未就双方已就此达成合意进行举证，故不予采纳。一审以双方劳动合同约定月工资3300元作为加班工资计算基数，是合理的。据此，一审核定新城吾悦公司尚须支付姚其平2018年9月至2019年3月期间加班工资差额7863.06元，并无不当，应予维持。关于2019年4月工资差额问题。一审依据考勤打卡记录核定姚其平2091年4月平时加班25小时，是合理的。新城吾悦公司二审中主张姚其平2019年4月平时加班22小时，未提供反驳证据，观点碍难采纳。姚其平未在法定期间提起上诉，视为其认可一审认定2019年4月平时加班25小时。经核查，扣除新城吾悦公司已发放工资，一审认定新城吾悦公司尚需支付姚其平2019年4月工资差额477.88元，是正确的，应予维持。关于经济补偿问题。加班工资属于劳动报酬范畴。劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，新城吾悦公司未及时足额向姚其平支付加班工资，姚其平以此为由解除劳动关系，新城吾悦公司应当向其支付经济补偿。一审法院结合姚其平工作年限及双方劳动关系解除前十二个月平均工资核定新城吾悦公司应支付解除劳动合同经济补偿金6879.20元，并无不当，应予维持。新城吾悦公司主张加班工资不能作为经济补偿金计算基数组成部分，于法无据，碍难支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人昆山新城吾悦商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 岑审 判 员  朱 立审 判 员  锁文举二〇二〇年十月十日法官助理  梁 田书 记 员  杨乐婷