黑龙江省抚远市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0833民初80号原告：田志军，男，1970年8月1日出生，汉族，住黑龙江省抚远市。委托诉讼代理人：迟广义，系原告单位推荐。代理权限：特别授权。被告：刘辉，男，1970年5月5日出生，汉族，住黑龙江省抚远市。原告田志军与被告刘辉合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月14日立案，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告田志军及其委托诉讼代理人迟广义、被告刘辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田志军向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告共同投资王某建筑工程的合伙关系；2.分割合伙经营取得的财产：抚远镇万事利F栋1301室、1302室、1403室、1601室4套住宅，13号、19号车库，360000元利息。事实和理由：2016年5月15日经原、被告、案外人王某协商一致，由原、被告各出资500000元，共计1000000元，向王某投资，王某承诺工程竣工后给予回报2000000元。2016年5月17日王某开始根据工程进度需要，由原、被告分批投资，被告自2016年5月17日至5月27日分7次共投资499839元，原告自2016年5月28日至6月7日分12次共投资442100元，所投资金由原告经手，经王某签字后详细记账，经核对账目王某出具了结算收据，原、被告共投资942089元。2016年5月20日王某给被告出具2000000元借据，被告于2016年11月20日收到王某给付的200000元利息；2016年12月22日王某给付被告万事利小区F栋3单元1301室、1302室、1403室、1601室住宅抵偿借款1724200元，被告妻子要求将上述住宅开到被告名下，以便优先收回投资。被告于2018年9月10日以王某、抚远万事利房地产开发有限公司王国成为被告向抚远市人民法院起诉，要求偿还剩余的275800元欠款，经法院调解，双方自愿达成和解协议如下：一、由王某偿还135800元；二、王国成偿还140000元。抚远法院作出[2018]黑08**民初634号民事调解书，调解结案后，调解书没有实际履行，后经协商，王国成、王某给付刘辉万事利小区13、19号两个车库，抵顶欠款275800元。抚远市人民法院[2019]黑08**民初903号民事裁定书，确认了合伙关系，在该案询问笔录中被告承认合伙关系的事实，并自认王某给付160000元利息，因法院未释明是否解除合伙关系产生的法律后果，原告未申请解除合伙关系，故该裁定驳回原告起诉。原告多次找被告协商分割上述房产，被告以各种理由推脱，本着公平、公正的原则，依据相关法律规定，现提起诉讼。被告刘辉辩称，请求法院驳回原告要求分割王某给付的4栋房子2个车库以及分割2360000元的诉讼请求。被告和原告根本不存在合伙关系，王某也没给过被告2360000元，王某给付和原告没有关系。理由如下：1.万事利家园建筑商王某的副总田志军的职务是招揽投资人、小五项分包及负责售楼。2016年5月份，原告多次到亮子保温板厂找被告，称万事利家园高层建到三层没有资金进材料已停工三、四天了，让被告帮帮他们，被告当时没有钱，建筑商王某和原告让被告去抬款给他们投资，承诺是利息王某给出，还给被告投资的百分之百的利润。原告承诺，款到位就让被告妻子到售楼处去卖楼，卖一栋楼收一栋楼的钱，一直把被告的本金利润和利息收回为止，建筑商王某拿6套房子做抵押。被告向朋友以三分利抬款650000元用于投资。2016年5月18日被告按照王某提供的材料厂家指定的卡号转款，2016年5月18日至2016年6月1日共转款650000元，分8次全部转完，在转款期间,2016年5月20日王某给被告开出来6栋房屋的全款买卖合同进行借款担保，房屋位于万事利高层F栋3单元,1301、1302、1303、1403、1601、1603室。钱到王某账上之后，被告妻子找原告要求到售楼处去卖楼，原告说：“嫂子你不用去卖楼了，六套房子在你那儿抵押你怕啥，两个月之内王某就给你现金了”。没让被告妻子去卖楼。已停工多天的万事利家园工地用被告给他们抬的钱，进的材料陆续又开工了；2.原告要求与被告分割王某给的合伙经营财产2360000元不是事实。双方不是合伙人，王某不欠被告2360000元也没给刘辉2360000元，王某欠被告650000元的本金和650000元利润，以及替王某给开发商补交70000元的差价款，再加上被告给他人垫付的500000元利息，王某共欠被告1870000元，王某是拿6套房子2个车库还被告的欠款。3.原告说双方各出500000元，共1000000元不是事实，原告和王某找被告时说，投资多少就给多少，百分之百的利润，原告的钱给王某了，是原告和王某之间的经济往来，和被告没有关系；4.原告说被告共7次投资499839元不是事实，刘辉共汇款8次，投资650000元材料款，给王某垫付70000元，替王某付了500000元利息，共1220000元，没加利润；5.原告说2016年5月20日王某给被告出据2000000元的欠据不是事实。2016年5月20日的2000000元王国成担保的欠据，不是王某给被告打的欠据。在2019年11月4日另案庭审笔录中，王某已经提到了不是给被告出的欠据，这个欠据是原告在2017年1月份给被告的，被告也不知道什么情况；6.在2017年1月原告和王某给被告出据1960000元欠据，原告做担保人，在2019年11月4日另案笔录中原告说田志军担保的这个欠据，是被告和王某的事，和本案没有关系，事实是有直接关系的；7.原告说王某给付的200000元利息是事实，王某是2017年10月份给了被告200000元的利息，让被告付给借给被告钱的人做利息，当时王某也是同意给付利息的，被告才给他们抬款投资。王某和原告当时说：“放心吧，等工地的款下来了就去抽房子，利息他们出”。拖拖拉拉抬的钱用了三十多个月。被告利息共付出去70多万元,其中500000元的利息是被告垫付的；8.被告要求王某在其650000元投资没转完款之前，就把6套抵押房子手续开出来，王某同意了被告才转款的。2016年5月17日转款,2016年5月20日王某给被告出具6套抵押房子全款收据，第三天原告找被告时说：“万事利工地还要用钱，借回两套抵押抬款进材料，一个月左右再还给被告”。原告拿走两套房子。在原告的录音里原告也承认，后来原告拿走两套抵押给别人了一直没还给被告；9.2018年1月被告替王某给开发商交70000元的平方差价时，被告才知道万事利三单元1061室房子被法院查封了，经到法院去核实，3单元1061房在2017年就已经被查封了，不属于王某的房产，这才知道王某因什么原因不拿钱抽回房子了，被告多次去找王某让他再给补一套房子，再把原告拿走的两套房子归还给被告。王某说没有房源，开发商王国成那里有房源，王某也没有办法，刘辉只好拿原告提供的，王国成担保的2000000元欠条，到法院起诉去要一栋房子，后来通过法院给了2个车库；10.原告起诉状上说所有投资都由原告经手，经王某签字确认后，详细记账，经核对账目，王某出据了结算收据，原被告共投资942089元，对此不认可。当时被告在信用社用办了一张卡，被告出借的650000元都是打到这张卡里，卡一直在被告手里。王某用手机把材料厂家的帐号发给刘辉，每次都是刘辉亲自到信用社，转账给厂家付的款。王某明确提到：“钱是和被告之间的事，具体情况王某不知情”。这已经证实了，证人王某给原告出的证明，都是在证人王某不知情的情况下提供的，法院也不可能支持；11.原告的录音里,原告说王某给被告2000000元，有他1000000元，说4栋房子有他两栋不是事实。王某根本就没给过被告2000000元，王某给被告的6栋抵押房子，原告借走两套法院封一套，三套房子两个车库卖了1140000元，远远不够欠被告的1870000元，在电话录音里，原告让被告给他回点款，原告打电话录音是有预谋的，被告接电话时正在场子车间干活。原告说的有他1000000元他投500000元，又有他2栋房子被告都没在意，随后他就拿录音和王某给他写的证明就起诉了，向刘辉要1180000元。在录音里，原告一再强调说他给被告拨了200000元，被告要是欠原告钱原告不可能给被告拨款；12.原告在起诉状上说2016年12月22日，王某给付万事利小区F栋高层1301、1302、1403、1601室住宅抵顶借款1724200元，被告妻子要求将上述住宅开到被告名下，已变优先回收投资不是事实。原告交给法院的四套房子抵顶被告的1724200元的票据没见过，名字也不是被告签的，王某在2016年5月20日就给被告开了6套房子，是担保抵押被告那650000元的本金和650000元的百分之百利润和利息,王某承诺到时会拿现金把六套房子抽回去的，是不让被告卖房子的；13.在2019年11月4日另案庭审笔录中，原告已经说明,在2016年5月20日王某给被告开的万事利小区F栋1301、1302、1303、1403、1601、1603这6套房子的抵押收据,和原告没有任何关系,是被告和王某之间的事。这已经说明了这六套房子和原告没有任何关系;14.到了2018年10月份王某还是没拿钱抽回房子被告去找他,王某说他没有钱抽回房子了,该怎么卖,就怎么卖吧,被告也没有办法了，只好把房子卖了还钱。原告和建筑商王某,是有预谋的想把被告卖的1140000元要回去。原告事实不清,证据不足,被告请求抚远法院撤回2019黑08**民初903号民事裁定书确认合伙关系裁定。当事人围绕诉讼诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对方当事人有异议的证实，本院结合其它证据综合予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本案认定事实如下：2016年5月份抚远万事利房地产开发有限公司开发抚远镇万事利家园小区建设项目，案外人王某作为工程项目实际施工人施工建设，因缺少资金，原告田志军帮助王某找到被告刘辉筹借施工款，因原告田志军与王某为好友关系，碍于情面，原告田志军与被告刘辉内部共同出资，对外以被告刘辉名义出借，王某对原告田志军与被告刘辉合伙投资具体情况并不知情。借款过程中，经田志军、刘辉、王某协商，王某需要筹借资金1000000元，口头承诺至2016年12月31日前给付100%的利润回报，即借款1000000元，还款2000000元（包含本金1000000元、利润1000000元）。为保证按时还款，2016年5月20日王某给刘辉出具6栋房屋（万事利高层F栋3单元1301、1302、1303、1403、1601、1603室）的全款售楼票据作为借款担保。为履行出借义务，原告田志军于2016年5月28日按王某指定的银行账号向隋德才（水泥销售商）汇款25800元、于5月30日支付发吊节费用66400元、于6月2日向付艳辉（水泥销售商）汇款21500元、于6月4日向隋德才（水泥销售商）汇款28500元、于6月6日向奚玉波（钢材销售商）汇款90000元、于6月7日向奚玉波（钢材销售商）汇款25000元、于6月7日向付艳辉（水泥销售商）汇款26400元；另外，通过现金方式，原告田志军于2016年6月1日支付给王成手工费20000元、木匠人工费80000元、于6月2日支付王成人工费30000元、木匠人工费10000元，于6月3日支付吊节运费16500元，以上共计440100元。被告刘辉于2016年5月17日按王某指定的银行账号支付钢材款176595元、垫付水泥款100000元、于5月23日向潭海涛支付水泥款12000元、于5月25日支付60吨水泥款25800元、于5月27日支付钢材款140644元、于5月30日支付发吊节运费19100元、支付60吨水泥款25800元、于6月3日支付利息及汇款手续费2050元，以上共计501989元（上述汇款均有银行汇款凭证及银行取款流水明细在卷佐证，田志军现金支付有王某证言证实）。原告田志军与被告刘辉向案外人王某累计出资总金额为942089元（其中田志军440100元、刘辉501989元），共计19笔出资，汇款票据交由王某保管，王某在原告田志军书写的每笔投资明细中签字确认。借款到期后，王某因无力偿还借款，于2016年12月22日用位于抚远市万事利高层的4栋房屋（位于万事利高层**********）作价1724200元，以买卖合同的方式为作借款担保，并在2017年1月1日，由王某与被告刘辉签订《借款担保合同书》一份，结算借款本息合计为1960000元，还款期限为2017年5月30日，借款担保人为原告田志军。该借款担保合同到期后，王某仍无能力偿还，为收回借款本息，经王某许可，被告刘辉对其中1302室、1301室、1403室自行出售，获得价款1040000元；3单元1601室抵债价格为473162元，因存在权属争议，刘辉未能处分。在以房抵债过程中，被告刘辉代替王某向开发商支付房屋面积差价款70000元；2017年10月份王某给付被告刘辉200000元用于偿还他人利息；2018年9月10日，被告刘辉以王某、王国成（为抚远万事利房地产开发有限公司法定代表人）为被告向抚远市人民法院提起诉讼，要求给付275800元（按出资投资收益2000000元-抵账4处房屋价款1724200元计算），经抚远市人民法院主持调解，作出[2018]黑08**民初634号民事调解书，调解内容如下：“一、王某于2019年5月1日给付刘辉50000元，于2019年7月20日给付刘辉85800元，如逾期履行，自逾期之日起至实际给付之日止按月利率2%计算利息；二、王国成于2018年10月15日给付刘辉140000元；三、王国成按期付款140000元后刘辉免除其担保责任”。该调解内容生效后，王某、王国成未能如约履行，用位于抚远市万事利小区13号、19号车库抵偿了上述债务，刘辉将上述2个车库对外出售，获得价款150000元。另查，田志军、刘辉在另案诉讼过程中，经抚远市人民法院审理，作出[2019]黑08**民初903号民事裁定书，该裁定书确认了双方为合伙关系，现该裁定书已发生法律效力。本院认为：本案系因合伙期间利润分配产生的纠纷，其争议焦点为原告田志军、被告刘辉是否存在合伙关系以及合伙收益如何分配问题。案外人王某因施工缺少资金，需要对外借款1000000元，承诺100%给付利润。原告田志军、被告刘辉为获取上述回报，共同出资，具有合伙出资的共同意向，王某对原告田志军、被告刘辉不存在分别借款的民事行为，虽然原告田志军、被告刘辉之间未签订书面合伙协议，但双方合伙关系事实成立，抚远市人民法院作出的[2019]黑08**民初903号民事裁定书，已对双方的合伙关系予以确认，本院对双方为合伙关系亦予确认。原告田志军、被告刘辉共同出资期间获取的投资收益为：被告刘辉出售抚远市万事利高层3单元1302室、1301室、1403室房屋价款1040000元、王某偿还200000元、被告刘辉出售抚远市万事利小区13号、19号车库价款150000元，以上共计1390000元。原告田志军、被告刘辉共同出资期间承担的债务为：被告刘辉支付王某的房屋差价款70000元。原告田志军出资总额为440100元，被告刘辉出资总额为501989元，田志军的出资比例为440100元/总出资金额942089元,刘辉的出资比例为501989元/总出资金额942089元。因原告田志军、被告刘辉之间未签订合伙协议，根据公平原则，双方应按各自出资比例进行利润分配，并进行债务承担，对此本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告田志军与被告刘辉合伙终止；二、被告刘辉于本判决生效之日起五日内给付原告田志军616642元[田志军所得合伙收益649343元（总收益1390000元×田志军出资额440100元÷总出资金额942089元=649343元）-田志军所承担债务32701元（总债务70000元×田志军出资额440100元÷总出资金额942089元=32701元）]；三、驳回原告田志军其它诉讼请求。案件受理费25680元，由原告田志军负担15720元，由刘辉负担9966元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。审 判 长  焦淼磊人民陪审员  李 喜人民陪审员  胡洪美二〇二〇年十月二十一日书 记 员  刘微微