河南省汝阳县人民法院民 事 裁 定 书（2020）豫0326民初739号原告：王巧霞，女，1967年7月5日生，汉族，住汝阳县。委托诉讼代理人：许科飞，河南成昊律师事务所律师，特别授权代理。被告：汝阳县文工团，住所地：汝阳县城关镇甪里街，统一社会信用代码：12410326416585145R。法定代表人：翟念伟，该团团长。委托诉讼代理人：张国辉，河南民天律师事务所律师，特别授权代理。原告王巧霞与被告汝阳县文工团劳动争议纠纷一案，本院作出（2019）豫0326民初2299号民事判决后，被告汝阳县文工团不服判决提起上诉，洛阳市中级人民法院（2019）豫03民终7013号民事裁定，撤销原判、发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王巧霞的委托诉讼代理人许科飞，被告汝阳县文工团法定代表人翟念伟及委托诉讼代理人张国辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王巧霞向本院提出诉讼请求：1.判令被告汝阳县文工团一次性赔偿原告王巧霞没有给原告缴纳社会保险而造成原告无法享受养老保险待遇的损失552353.26元（按照2019年全国人均寿命76.1岁自原告王巧霞退休之日2017年7月5日起按照2019年河南省全省企业养老金月人均1763.58元计算）；2.诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告王巧霞从1992年1月在汝阳县文工团从事服装管理工作，至今已工作27年之久，被告一直未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳基本社会保险。汝阳县文工团规定50岁为退休年龄，可办理退休，并享受退休养老待遇。现原告51岁已达退休年龄，但被告称原告是其招聘的临时工，拒绝支付原告退休养老补助金，并拒绝支付任何经济补偿。原告于1992年就在被告单位工作，被告单位当时属于事业单位，因事业单位没有多余编制，原告作为临时工招聘至被告单位，未给原告签订劳动合同。后原告多次要求被告签订劳动合同，被告一直推三阻四，拒绝与原告签订劳动合同，已违反劳动法规定。原告在被告单位工作27年，且原告与被告单位员工工作时间相同，并非临时工作性质，原告完全有理由要求被告与其签订无固定期限劳动合同，享受同工同酬、基本养老保险待遇等社会保障。原告已达退休年龄，原告曾多次向被告申请办理退休养老保障，享受退休养老补助金待遇，但被告一直未予履行法律规定义务，要求被告因未签订劳动合同向原告支付11个月的双倍工资3.3万元，补给原告25年5个月的社会基本保险11万元(自用工之日1992年1月起至退休2017年6月)，保障原告退休养老等基本社会保险待遇。被告汝阳县文工团辩称：原告的起诉没有事实根据和法律依据，应依法驳回原告的起诉。1.原告在劳动仲裁时是要求被告为原告补交社会基本保险，为原告办理退休，支付双倍工资，原告现在变更的诉讼请求明显超出了原告在劳动仲裁时的仲裁请求，应依法驳回起诉。2.原告的仲裁申请超过了法律规定仲裁时效，暂且不说原、被告之间是何种关系，原告出生于1967年7月5日，2017年7月5日到法定退休年龄，原告直到2019年6月份才向汝阳县劳动仲裁委申请仲裁，在此之前从来没有向我单位主张过任何权利，更没有要求过我单位为其缴纳社保。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据上述规定结合本案事实，原告的仲裁申请超过了法律规定的仲裁时效。3.被告单位系自收自支的事业单位，定编定岗，政府财政不承担单位的任何开支，自身没有对外招聘职工的权利，也没有对外营业收费项目，所有在岗职工均要通过劳动部门招录。从2000年左右开始，由于各种原因我单位基本处于停业状态，职工均已自谋职业，近年来开始接到县里一些公益演出，但是每年演出天数非常有限，演出以外的时间职工及辅助人员自行安排，演出费用全部以演出场次对职工及辅助人员发放补助费，单位不收取任何费用，发放的不是工资，更像职工合伙的收益。20余年来我单位基本上没有收益，截止目前为止我单位已经拖欠正式员工养老金至少达200余万元。原告的丈夫是我单位的正式职工，早年由于身体不好，原告随团照顾丈夫的日常生活及起居，团里考虑到原告家庭的实际困难，处于帮助在演出期间让原告管理服装，做一些临时性、辅助性工作，至于是否参与工作，完全由原告自行安排，原告并不直接接受被告的管理，更不存在人身隶属关系。原告不享受也从未提过社保待遇问题，我单位多年来一直处于半停业状态，没有能力负担自己在编职工的社保，更不用说负担其他人的社保。原告诉称在被告单位工作20余年根本没有事实根据，我们的部分正式职工已经自谋职业多年，其他职工也是在单位有演出时才被召回，其他大部分时间也都是自谋职业(结婚演出)，赚取劳务费养家糊口，原告怎么可能不间断在我单位工作20余年呢。前期双方最多是形成劳务关系，而不是劳动关系，后来单位停业近十余年，近年来的关系更像合伙关系。综上，原告变更的诉讼请求明显超出了在劳动仲裁时的仲裁请求，且其仲裁申请已经超过了法律规定仲裁时效，原被告之间也没有劳动关系，原告的起诉没有事实根据和法律依据，应依法驳回原告的起诉。本院经审理认定事实如下：被告汝阳县文工团属于自收自支事业单位。原告王巧霞的丈夫郭永亮在被告汝阳县文工团工作，1996年原告王巧霞到被告单位工作，主要从事头盔、服装管理等。被告至今未与原告签订劳动合同，也未给原告交纳过社保费用。原告的工资低于合同制职工和正式在编人员工资标准。自2008年起，被告单位工资发放以演出场次天数进行发放，所有人工资标准相同。从2017年开始，原告找到被告单位要求办理社保退休手续。被告以原告系临时工身份为由无法办理。2019年6月，原告王巧霞向劳动仲裁部门申请仲裁，请求事项为：1.判决被告补交原告的社会基本保险11万元(自用工之日1992年1月起至退休时)，保障原告退休养老等基本社会保险待遇；2.请求被告按照退休职工标准为原告办理退休，并依法保障原告退休养老待遇；3.请求被告因未签订劳动合同依法向原告一次性支付11个月的双倍工资3.3万元。2019年6月27日，汝阳县劳动人事仲裁委员会作出汝劳人仲案字（2019）第68号《不予受理通知书》，以王巧霞超过法定退休年龄，主体不适格，不属于劳动争议仲裁范围为由，对王巧霞的仲裁申请不予受理。原告王巧霞不服该通知书，诉至本院，诉讼请求与仲裁请求一致。发回重审时，原告的诉讼请求作了变更。诉讼中，本院向汝阳县社保中心发出公函，要求汝阳县社保中心对王巧霞的养老保险待遇具体数额进行核算。该中心复函称，计算养老保险待遇要件有：1.历年缴费工资基数，2.缴费数额，3.个人账户储存额。经查社保系统，王巧霞没有参加职工养老保险，没有缴费记录，无法核算其养老保险待遇具体数额。本院认为，劳动争议仲裁程序是劳动争议诉讼的前置和必经程序。原审时王巧霞的诉讼请求与仲裁请求一致。重审时诉讼请求变更为，要求被告汝阳县文工团一次性赔偿原告王巧霞没有给原告缴纳社会保险而造成原告无法享受养老保险待遇的损失552353.26元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。在劳动关系存续期间，用人单位应依法为劳动者办理各项社会保险手续并按照规定缴纳各项社会保险费，如用人单位未依法履行该项义务，劳动者可依据上述规定，先行要求社会保险行政部门按照国家有关规定向用人单位追缴，但只有在社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇的情形下，劳动者才能依据上述之规定向人民法院起诉，要求用人单位赔偿损失。本案中，原被告之间未签订劳动合同，被告汝阳县文工团否认与原告王巧霞之间存在劳动关系。对原告王巧霞自1992年1月至2017年达到法定退休年龄这一时间段内与被告汝阳县文工团是否存在劳动关系，依法应当由劳动仲裁机关先行仲裁。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（三）项、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，裁定如下：驳回原告王巧霞的起诉。预收原告的案件受理费予以退回。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审 判 长  吴文波人民陪审员  段国珍人民陪审员  常合芬二〇二〇年十月三十日书 记 员  梁汝笑