贵州省六盘水市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）黔02行终149号上诉人(原审原告)中跃建设集团有限公司,住所地黑龙江省哈尔滨市道里区地德里小区****，统一社会信用代码：912301026814383144。法定代表人唐跃，系该公司董事长。特别授权委托代理人潘永琴，女，1972年10月18日生，汉族，住浙江省桐乡市。被上诉人(原审被告)六盘水市钟山区市场监督管理局,住,住所地贵州省六盘水市钟山区钟山西路**一社会信用代码：11520201314207135B。法定代表人牟方平，男，系该局局长。特别授权委托代理人黄静，系贵州胜创律师事务所律师。执业证号：1520220021727453。特别授权委托代理人李林茂，系贵州胜创律师事务所律师。执业证号：15202201610124712。原审第三人中跃建设集团有限公司六盘水分公司，住所，住所地贵州省六盘水市钟山区凉都大道与官厅路交汇处西北侧南凤天城****社会信用代码：91520201MA6DMN07XJ。负责人路言志，系该公司经理。上诉人中跃建设集团有限公司与被上诉人六盘水市钟山区市场监督管理局及第三人中跃建设集团有限公司六盘水分公司行政撤销一案，不服贵州省水城县人民法院（2019）黔0221行初204号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。一审原告向一审法院起诉诉称：2016年8月23日，被告区市场监管局审批了一家“中跃建设集团有限公司六盘水分公司”，经调取档案查实，申请注册资料中的中跃公司营业执照正、副本明显为图片再次复印，公章系“中跃建设集团有限公司六盘水分公司”的负责人路言志私刻，法定代表人唐跃的签名和捺印也非本人所为，原告公司未出具过授权委托书办理第三人分公司注册登记。综上所述，第三人中跃公司六盘水分公司系路言志私刻公章、伪造证件骗取区市场监管局虚假注册登记，请求人民法院依法判决撤销“中跃建设集团有限公司六盘水分公司”的注册登记，案件受理费由被告承担。一审认定的事实：原告中跃公司于2018年6月在国家企业信用信息公示系统查询到第三人中跃公司六盘水分公司向被告区市场监管局注册公司登记后，于2018年7月25日到六盘水调查此事，并在被告区市场监管局处调取了第三人中跃六盘水分公司注册公司时所提供的材料。被告区市场监管局于2018年12月5日委托六盘水市公安司法鉴定中心，该鉴定中心于2018年12月21日作出（六）公（司）鉴（文）字[2018]019号文件检验鉴定书，鉴定结论为检材中中跃建设集团有限公司营业执照复印件上的印章与中跃建设集团有限公司提供的2013年至2018年9月12日公司使用的“中跃建设集团有限公司”的印章不是同一枚印章。2019年9月17日，原告中跃公司向法院提起行政诉讼，请求撤销被告区市场监管局对中跃公司六盘水分公司的注册登记。一审法院认为：公民、法人或者其他组织向人民法院提起行政诉讼，应在法律规定的期限内行使诉权。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出”。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年”。本案中，原告中跃公司在2018年6月就已知道被告区市场监管局注册登记了第三人“中跃建设集团有限公司六盘水分公司”这一行政行为内容，根据上述法律规定，原告中跃公司至迟应在2019年6月30日前行使诉权，而原告中跃公司向本院提起行政诉讼的时间为2019年9月17日，已明显超过法律规定的起诉期限，且期间并无扣除和延长起诉期限的法定情形，对其起诉，应依法予以驳回。第三人中跃公司六盘水分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理。依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（二）项、第七十九条第二款的规定，裁定：驳回原告中跃建设集团有限公司的起诉。已预收案件受理费50元，退还原告中跃建设集团有限公司。上诉人中跃建设集团有限公司不服，向本院提起上诉，上诉请求：1、撤销水城县法院作出的(2019)黔0221221行初204号行政裁定,改判支持上诉人的诉讼请求；2、依法撤销中跃建设集团有限公司六盘水分公司工商注册登记；3、本案诉讼费由被上诉人及第三人承担。事实及理由：2018年7月30日经工商档案查知，被上诉人(钟山区市场监督管理局)准予第三人(中跃建设集团有限公司六盘水分公司)设立登记资料系虚假,其主要是注册登记资料中加盖的所有中跃建设集团有限公司公章系第三人路言志私刻、注册资料中的股东会决议和承诺书系第三人伪造、注册地点、注册地点虚假年11月14日我公司向钟山公安分局朝阳派出所报了案并于2018年11月15日向钟山区市场监督管理局投诉。当时被上诉人同意撤销第三人的分公司,并主动做了以下几项工作:1、2018年12月5日,六盘水市钟山区市场监督管理局委托六盘水市公安司法鉴定中心对我公司公章与私刻的公章进行司法鉴定。在公章鉴定结果出来后,被上诉人在行政大厅窗口负责人何俊当面告知我公司法务部潘永琴说，第三人系虚假注册,则按照法定程序予以撤销,让我公司潘永琴回去等待。2、2019年4月29日,六盘水市市场监督管理局法规科长给了我公司法务部潘永琴关于六盘水市监发(2019)75号关于撤销冒用他人身份信息骗取企业登记的文件并说:“钟山区市场监督管理局正在按此文件规定走撤销流程”。3、2019年5月26日钟山区市场监督管理局政策法规股黄剑主动给我公司法人唐跃联系并加微信,把撤销申请书版本和法人承诺书版本用微信发给我公司法人唐跃,随即我公司按黄剑提供的撤销分公司申请和承诺书版本填写后邮寄至钟山区市场监督管理局黄剑收。黄剑收到后对我公司申请书和承诺书作了修改,再次用微信发给我公司法人唐跃,接着我公司按黄剑修改后的撤销申请书和承诺书于2019年7月29日重新寄给钟山区市场监督管理局。4、2019年7月28日我公司按钟山区市场监督管理局在行政大厅窗口的负责人何俊电话通知,将撤销分公司申请书和承诺书另寄给钟山区市场监督管理局在行政大厅窗口。然而,在撤销流程至快结束时,2019年8月13日六盘水市钟山区市场监督管理局副局长黎丽电话通知我公司潘永琴去协商,协商时,钟山区市场监督管理局考虑到第三人有经济纠纷,提出改变撤销分公司的解决方法,要求我公司进行行政诉讼,以此来撤销该分公司，于是我公司在协商的当日,即2019年8月13日行政诉讼诉至水城县人民法院。综上所述，一审法院从2018年6月计算诉讼时效显然是不当的:1、正因为对第三人是否构成虚假注册,需要证据证明,被上诉人对公章进行鉴定,鉴定结论为不是同一枚印章,其鉴定证明第三人系虚假注册,自此,上诉人才真正得知第三人虚假注册行为的事实,其计算诉讼时效应从(鉴定公章)的2018年12月5日起计算。2、根据以上诸多事实,足以证明被上诉人开始同意撤销分公司。3、在撤销分公司流程进行中,被上诉人发现第三人有经济纠纷,怕以后第三人经济纠纷的纠缠,于是把撤销分公司推至法院处理,对此,因为被上诉人明知第三人的虚假注册行为对上诉人造成了损害,被上诉人不但不撤销,反而推卸责任,显然是不依法履行撤销第三人分公司的行政行为违法。上诉人就是基于被上诉人的不撤销行为提起的行政诉讼,所以时效从2019年8月13日计算,完全不存在时效超过一说。我国行政诉讼法第四十八条明确规定:公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于自身原因耽误起诉期限的,被耽误的时间不计算在起诉期限内。据此规定:耽误起诉时间是被上诉人(钟山区市场监督管理局)耽误的,而不是上诉人(我公司)自身原因耽误的,被耽误的时间不计算在起诉期限内。被上诉人六盘水市钟山区市场监督管理局答辩意见：1、一审裁定驳回上诉人的起诉，事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及理由不能成立，请求二审法院裁定驳回上诉人的上诉，维持原审裁定，理由是：上诉人所主张本案诉讼时效应从2018年12月5日以及2019年8月13日计算显然没有事实依据和法律依据，关于本案起诉期限，首先，行政诉讼法并没有关于诉讼时效的规定或表述，只有对于公民、法人或其他组织向人民法院提起行政诉讼的期限规定，本案一审庭审中，上诉人明确表示在2018年6月就已知道上诉人公司在六盘水设立分公司并在被上诉人处办理工商登记的事实，也就是说，2018年6月上诉人就知道被上诉人准许上诉人分公司设立登记的行政内容，若该工商登记行为不是上诉人的意志，上诉人也肯定知晓是他人冒用其名义，而不可能再通过明确的鉴定结论后才知道被他人冒用的名义，可见，上诉人的该理由没有任何事实根据。同时，根据行政诉讼法及其司法解释的规定，向人民法院提起行政诉讼应当在规定的期限行使诉权，起算期限的起点为知道或应当知道行政机关作出行政行为之日起六个月，未告知起诉期限的，自知道或应当知道行政内容之日起最长不超过一年。因此，起诉期限的计算起点均应从知道或应当知道行政机关作出行政行为之日起计算，显然上诉人的该项主张也没有法律依据，同时，上诉人在本案中主张两个时间段作为起诉期限，本身就是自我矛盾，因此，一审认定本案起诉期限的起算正确。2、被上诉人对第三人作出设立准许登记的行政行为合法，被上诉人作为法律法规所授权的行政登记机关，在其职权范围内依法行使法定职权，根据公司登记条例以及企业登记程序的规定，作为公司登记机关，在收到登记申请后对申请材料是否齐全，是否符合法定形式进行审查，申请材料符合法定形式，包括指材料符合法定的时限，记载事项符合法定要求，文书格式符合法定的规范，根据以上法律规定，申请人所提交设立分公司的材料及证明材料齐全，所记载的事项也符合法律行政法规的规定，据此被上诉人准许行政登记并作出具体行政行为符合法律法规的规定，同时本案中，申请人所提交的书面材料均加盖其公司公章，公司章程亦加盖上诉人公司注册地市场监督管理局一致性印章，因此申请所用的书面材料齐全且不存在表面上不符合规定之处，也不存在不一致或者是错误之处，因此被上诉人据此准许设立登记分公司的行为正确，在此过程中，被上诉人不存在任何过错或过失。3、本案上诉人并没有充分证据证明系第三人冒用其名义骗取工商登记注册，本案在案证据现不足以排除第三人的设立是否得到上诉人的授意或许可，虽然本案涉案公章经鉴定与上诉人提供的公章存在不一致，但上诉人并没有提供证据证明上诉人仅有一枚公章，同时，在向我局提交的申请登记的材料中亦载有其公司法定代表人的签字，该签字是否为公司法定代表人亲笔所签，上诉人没有提供相应的证据证明。并且在本案中，上诉人在我国境内所设立的分公司高达67家之多，与本案类似的诉讼在我国也是比较普遍，因此，从上诉人所经营的业务以及建筑市场的乱象看，不排除第三人的设立是否已得到上诉人的授意或许可。综上，请求二审法院裁定驳回上诉人的上诉，维持原审裁定。原审第三人中跃建设集团有限公司六盘水分公司二审未作陈述。本案二审中，上诉人向本院提交以下证据：公章鉴定文书一份、2019年5月24日黄剑与唐跃的聊天记录、载明日期为2019年5月4日的申请书、载明日期为2019年5月28日的承诺书及撤销登记申请表影印件各一份，拟证明：上诉人已经向市场监督管理局申请撤销并且其也准予撤销。被上诉人质证意见：对鉴定文书的真实性没有异议，但对合法性和关联性有异议，该鉴定文书不属于二审新证据，本案一审中上诉人已经出示，因此对其合法性有异议，该鉴定文书中的鉴定结论为检材印文与样本印文不是同一枚印章所盖印，该鉴定结论不能说明系第三人冒用上诉人的名义，同时上诉人也不能提供证据证明所送检的印章就是样本上的印章，并且上诉人无证据证明其只有一枚印章，因此对其关联性有异议。对于承诺书、申请书、撤销登记申请表影印件的真实性没有异议，但对合法性和关联性有异议，该证据不属于二审中的新证据，该三份证据中并没有被上诉人同意主动撤销上诉人对第三人登记的申请或行为，因此不能达到上诉人的证明目的。本院对证据的分析认定：上诉人提交的鉴定文书，已在一审中出示，不重复作分析认定；上诉人提交的承诺书、申请书、撤销登记申请表，虽无证据原件进行核对，但被上诉人认可该证据的真实性，且陈述其已收到前述材料，故对该证据予以采信；对上诉人提交的六盘水市钟山区法规股黄剑与上诉人公司法人唐跃的微信聊天记录，因上诉人未提交该微信聊天记录的原始载体予以核对，对该证据的真实性不予采信。二审经审理查明的事实，除对一审判决认定的事实予以确认外，另查明，被上诉人收到上诉人提交的载明日期为2019年5月4日的申请书及载明日期为2019年5月28日撤销登记申请表后，决定不予撤销原审第三人中跃建设集团有限公司六盘水分公司的工商登记，并口头告知上诉人。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百九十八条：“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”及《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第一款：“有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（五）依法可以撤销行政许可的其他情形。”第二款：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”的规定，公司登记机关具有根据利害关系人的请求或者依据职权对违法或不当的工商登记行为自我纠错的权力或职责。本案中，上诉人陈述其于2018年6月得知原审第三人中跃建设集团有限公司六盘水分公司登记设立的情况后，其向被上诉人进行投诉；虽其对此未提交证据证实，但结合被上诉人于2018年12月5日委托六盘水市公安司法鉴定中心对原审第三人申请登记设立时提交的工商营业执照上“中跃建设集团有限公司”的印章进行鉴定的情况，应当认定被上诉人在接到上诉人投诉后进行了相应调查核实工作。六盘水市公安司法鉴定中心作出鉴定结论为检材中中跃建设集团有限公司营业执照复印件上的印章与中跃建设集团有限公司提供的2013年至2018年9月12日公司使用的“中跃建设集团有限公司”的印章不是同一枚印章的鉴定文书后，被上诉人未撤销原审第三人工商登记，上诉人基于对被上诉人作为登记机关具有自我纠错职责及撤销工商登记职权的信赖，向被上诉人提交撤销工商登记申请书，且从其提交的材料中载明日期为2019年5月28日看，上诉人向被上诉人申请撤销原审第三人工商登记并未超过《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条规定的从知道或者应当之日行政行为内容之日起最长不超过一年的起诉期限。被上诉人在收到上诉人提交的申请书后，未作出书面不予撤销原审第三人工商登记的决定，仅口头告知上诉人不予撤销原审第三人工商登记的决定。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”及《最高人民法院关于适用的解释》第六十六条：“公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日六个月内提出。”的规定，上诉人于2019年5月28日向被上诉人提交撤销原审第三人工商登记申请书后，被上诉人口头告知其不予撤销，其于2019年9月17日提起本案诉讼未超过六个月的起诉期限。综上，一审裁定驳回中跃建设集团有限公司的起诉不当，应予纠正。上诉人中跃建设集团有限公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零九条之规定，裁定如下：一、撤销贵州省水城县人民法院（2019）黔0221行初204号行政裁定；二、指令贵州省水城县人民法院继续审理。审判长  宋景伟审判员  瞿继红审判员  张 丽二〇二〇年十月十九日法官助理罗先勇书记员姚梦龙附：本裁定适用的相关法律依据1、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。公民、法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关不履行的，提起诉讼不受前款规定限制。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。2、《最高人民法院关于适用的解释》第六十六条公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日六个月内提出。第一百零九条第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予立案或者驳回起诉的裁定确有错误且当事人的起诉符合起诉条件的，应当裁定撤销原审人民法院的裁定，指令原审人民法院依法立案或者继续审理。3、《中华人民共和国公司法》第一百九十八条违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。4、《中华人民共和国行政许可法》第六十九条有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：（一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；（二）超越法定职权作出准予行政许可决定的；（三）违反法定程序作出准予行政许可决定的；（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；（五）依法可以撤销行政许可的其他情形。被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。依照本条第一款的规定撤销行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。