安徽省淮南市田家庵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0403刑初181号 公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。 被告人王孝祖,男,1996年3月8出生于淮南市,汉族,初中文化,无业,住淮南市田家庵区。被告人王孝祖曾因犯故意伤害罪、容留他人吸毒罪,于2016年3月14日被江西省遂川县人民法院判处有期徒刑三年六个月;曾因犯诈骗罪、故意伤害罪,于2019年12月24日被本院判处有期徒刑一年十个月,并处罚金六千元。因涉嫌犯诈骗罪,于2020年1月23日被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留,2020年2月27日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕,同日由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 辩护人刘勇，安徽震一律师事务所律师。 被告人刘圣,男,1997年1月14出生于淮南市,汉族,初中文化,无业,住淮南市田家庵区。因涉嫌犯诈骗罪,于2020年4月10日被淮南市公安局田家庵分局取保候审,同年4月27日经淮南市田家庵区人民检察院决定对其取保候审。2020年7月10日经本院决定逮捕，由于新冠肺炎疫情防控看守所不予收押，于2020年7月14日变更强制措施为取保候审。现不在押。 辩护人陈琪，安徽大潜律师事务所律师。 被告人邓雯雯,女,2001年1月1出生于淮南市,汉族,中专文化,无业,户籍所在地淮南市潘集区，现住淮南市田家庵区。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年3月4日被淮南市公安局田家庵分局取保候审，同年4月27日经淮南市田家庵区人民检察院决定取保候审。2020年7月10日经本院决定逮捕，由于新冠肺炎疫情防控看守所不予收押，于2020年7月14日变更强制措施为取保候审。现不在押。 辩护人裴国强，安徽震一律师事务所律师。 淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2020）170号起诉书指控被告人王孝祖、刘圣、邓雯雯犯诈骗罪，于2020年7月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。淮南市田家庵区人民检察院指派检察员张一驰出庭支持公诉，被告人王孝祖及其辩护人刘勇、刘圣及其辩护人陈琪、邓雯雯及其辩护人裴国强均到庭参加诉讼。本院现已审理终结。 淮南市田家庵区人民检察院指控：被告人王孝祖、刘圣在淮南市田家庵区网吧内通过在斗鱼直播平台“地下城与勇士”这款游戏板块创建直播间,播放事先录制好的游戏视频,由被告人进行游戏直播,虚假宣传销售游戏装备,诱使游戏买家支付购买装备款,待买家付款后再将其拉黑,以此诈骗他人钱财。被告人邓雯雯和王某（另案处理）利用微信、支付宝等帮助王孝祖、刘圣收取、转移赃款。此外,王孝祖、刘圣也有相互帮助转移赃款行为。具体犯罪事实如下: 1、2019年1月5日,被告人王孝祖利用上述方式,骗取被害人柴某4400元,该4400元赃款通过被告人邓雯雯微信账户进入王孝祖支付宝账户。 2、2019年2月4日,被告人王孝祖利用上述方式,骗取被害人么某1250元,该1250元赃款通过被告人刘圣、王孝祖微信账户转入邓雯雯微信账户。 3、2019年2月9日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人赵某500元,该500元赃款通过王孝祖、邓雯雯微信账户转入刘圣微信账户。 4、2019年3月5日,被告人王孝祖利用上述方式,骗取被害人连某800元,该800元赃款通过陆某微信账户转入王孝祖微信账户。 5、2019年3月5日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人刘某11500元,该1500元赃款通过陆某、王孝祖微信账户转入刘圣微信账户。 6、2019年3月10日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人写人湛波660元,该660元赃款通过王孝祖微信账户转入刘圣微信账户。 7、2019年3月10日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人余某2000元,该2000元赃款通过王孝祖微信账户转入刘圣微信账户。 8、2019年3月10日,被告人王孝祖利用上述方式,骗取被害人丁某750元,赃款通过陆某微信账户转入王孝祖微账户。 9、2019年3月25日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人张某12000元,该2000元赃款通过陈某2微信账户转入刘圣微信账户。 10、2019年7月29日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人朱某2700元,该2700元赃款通过王帅等人微信账户转入刘圣微信账户。 11、2019年8月10日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人李某680元,该680元赃款通过陈某2微信账户转入刘圣微信账户。 12、2019年8月10日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人曾某380元,该380元赃款通过陈某2微信账户转入刘圣微信账户。 13、2019年8月21日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人刘某21500元,该1500元赃款通过被告人王某等人微信账户转入刘圣支付宝账户。 14、2019年8月26日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人陈某1670元,该670元赃款通过王某等人微信账户转入刘圣微信账户。 15、2019年8月30日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人冯某800元,该800元赃款通过王某微信账户转入刘圣微信账户。 16、2019年10月4日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人张某21680元,该1680元赃款通过王某等人微信账户转入刘圣建设银行账户。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、检查笔录、电话记录、涉案人员违法犯罪经历查询记录、刑事判决书、资金流水归案经过、报案材料、微信截图、谅解书、户籍证明等证据。 公诉机关认为，被告人王孝祖、刘圣、邓雯雯以非法占有为目的,利用电信网络采用虚构事实隐瞒真相的方法,骗取他人财物,数额较大;其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定,应当以诈骗罪追究各被告人刑事责任。被告人王孝祖、刘圣认罪认罚,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,可以从宽处理。被告人王孝祖在判决宣告后,刑罚执行完毕以前,发现其还有其他罪没有判决,根据《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九规定,应当数罪并罚。被告人王孝祖曾被判处有期徒刑以上刑罚,在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,系累犯,根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定,应当从重处罚。被告人刘圣犯罪后自动投案,如实供述自己的罪行,是自首,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定,可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定,提请本院依法分别判处。并建议判处王孝祖有期徒刑十个月,并处罚金5000元，根据《中华人民共和国刑法》第六十九、七十条之规定实行数罪并罚，与前罪合并执行有期徒刑二年二个月，并处罚金11000元；判处被告人刘圣有期徒刑十个月,并处罚金8000元；判处邓雯雯有期徒刑六个月至八个月，并处罚金。 被告人王孝祖对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是：被告人王孝祖自愿认罪认罚、犯罪情节较轻、主观恶性不大且自愿退还赃款，建议法院减轻或从轻处罚。 被告人刘圣对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是：起诉书载明的第16起犯罪事实，被告人在另案审理中已经审理判决，本案不应重复处理；被告人系自首、自愿认罪认罚、能够退赃并取得部分受害人的谅解，综上建议对被告人减轻处罚。 被告人邓雯雯对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪认罚。其辩护人的辩护意见是：被告人邓雯雯认罪认罚、有悔罪表现，构成坦白；犯罪作用较小、是从犯；犯罪情节轻微，愿意缴纳罚金；系初犯、偶犯，建议在公诉机关的量刑幅度内量刑并适用缓刑。 经审理查明：被告人王孝祖、刘圣在淮南市田家庵区网吧内通过在斗鱼直播平台“地下城与勇士”这款游戏板块创建直播间,播放事先录制好的游戏视频,由被告人进行游戏直播,虚假宣传销售游戏装备,诱使游戏买家支付购买装备款,待买家付款后再将其拉黑,以此诈骗他人钱财。被告人邓雯雯和王某（另案处理）利用微信、支付宝等帮助王孝祖、刘圣收取、转移赃款。此外,王孝祖、刘圣也有相互帮助转移赃款行为。具体犯罪事实如下: 1、2019年1月5日,被告人王孝祖利用上述方式,骗取被害人柴某4400元,该4400元赃款通过被告人邓雯雯微信账户进入王孝祖支付宝账户。 2、2019年2月4日,被告人王孝祖利用上述方式,骗取被害人么某1250元,该1250元赃款通过被告人刘圣、王孝祖微信账户转入邓雯雯微信账户。 3、2019年2月9日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人赵某500元,该500元赃款通过王孝祖、邓雯雯微信账户转入刘圣微信账户。 4、2019年3月5日,被告人王孝祖利用上述方式,骗取被害人连某800元,该800元赃款通过陆某微信账户转入王孝祖微信账户。 5、2019年3月5日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人刘某11500元,该1500元赃款通过陆某、王孝祖微信账户转入刘圣微信账户。 6、2019年3月10日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人写人湛波660元,该660元赃款通过王孝祖微信账户转入刘圣微信账户。 7、2019年3月10日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人余某2000元,该2000元赃款通过王孝祖微信账户转入刘圣微信账户。 8、2019年3月10日,被告人王孝祖利用上述方式,骗取被害人丁某750元,赃款通过陆某微信账户转入王孝祖微账户。 9、2019年3月25日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人张某12000元,该2000元赃款通过陈某2微信账户转入刘圣微信账户。 10、2019年7月29日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人朱某2700元,该2700元赃款通过王帅等人微信账户转入刘圣微信账户。 11、2019年8月10日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人李某680元,该680元赃款通过陈某2微信账户转入刘圣微信账户。 12、2019年8月10日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人曾某380元,该380元赃款通过陈某2微信账户转入刘圣微信账户。 13、2019年8月21日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人刘某21500元,该1500元赃款通过被告人王某等人微信账户转入刘圣支付宝账户。 14、2019年8月26日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人陈某1670元,该670元赃款通过王某等人微信账户转入刘圣微信账户。 15、2019年8月30日,被告人刘圣利用上述方式,骗取被害人冯某800元,该800元赃款通过王某微信账户转入刘圣微信账户。 另查明：被告人王孝祖因犯诈骗罪、故意伤害罪,于2019年12月24日被本院判处犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金六千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月,并处罚金六千元。刑期自2019年5月14日起至2021年3月13日止。 在案件审理过程中，被告人王孝祖亲属代其退赔1550元，被告人刘圣退赔10420元，被告人邓雯雯退赔5650元。被害人张某2、冯某、刘某2、陈某1分别出具了谅解书。 2020年8月24日，本院作出（2020）皖0403刑初216号刑事判决书，对被告人孙鑫凯、刘圣、靳志南犯诈骗罪作出判决，被告人刘圣犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金四千元。且该判决书查明的第15起事实与本案公诉机关指控的第16起事实系同一事实。 2020年4月9日，被告人刘圣主动到田家庵公安分局刑警二中队投案。 上述事实，三被告人在法庭审理中亦无异议，且有被害人丁某、柴某、么某、朱某的陈述，证人王某、陆某、陈某2的证言，辨认笔录，涉案人员违法犯罪经历查询记录、刑事判决书、认罪认罚具结书、资金流水、谅解书、归案经过、户籍证明、抓获经过、电话记录、手机截图情况说明、谅解书以及三被告人在公安机关的供述证实，足以认定。 本院认为：被告人王孝祖、刘圣、邓雯雯以非法占有为目的,利用电信网络,采用虚构事实隐瞒真相的方法,骗取他人财物,均为数额较大,其行为均已构成诈骗罪，依法应予以惩处。针对邓雯雯辩护人提出的在犯罪过程中作用较小，是从犯的辩解意见。经查，被告人邓雯雯明知他人犯罪，仍积极配合，不宜分主从犯，故对此辩护意见不予采纳。针对邓雯雯辩护人提出的对其适用缓刑的辩护意见。经查，根据被告人的犯罪情节，不符合适用缓刑的法定条件，故不予采纳。公诉机关指控的第16起犯罪事实已经本院其他判决书确认，本案不再重复处罚。被告人王孝祖曾被判处有期徒刑以上刑罚,在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,系累犯,依法应当从重处罚；被告人王孝祖认罪认罚,依法可以从宽处罚。被告人刘圣犯罪后自动投案,自愿认罪认罚，系自首,依法可以从轻处罚。被告人王孝祖、刘圣在判决宣告后,刑罚执行完毕以前,发现其还有其他罪没有判决,应当数罪并罚。被告人邓雯雯当庭自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。被告人刘圣取得部分被害人的谅解，三被告人及其亲属退赔涉案全部赃款，可酌情从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。根据各被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人王孝祖犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，与前犯诈骗罪判处有期徒刑八个月并处罚金六千元、犯故意伤害罪判处有期徒刑一年两个月，决定执行有期徒刑一年十个月并处罚金六千元数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月14日起至2021年7月13日止；罚金已缴纳） 二、被告人刘圣犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元，与前犯诈骗罪判处拘役四个月、并处罚金四千元数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已缴纳） 三、被告人邓雯雯犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金已缴纳） 四、退缴的违法所得依法返还受害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蔡兆祥 人民陪审员  方 东 人民陪审员  韦君临 二〇二〇年十月十四日 书 记 员  张 璐 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。