黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终1020号上诉人（原审原告）：戚跃文，女，1972年6月19日出生，汉族，中国电信股份有限公司哈尔滨分公司职员，住哈尔滨市。委托诉讼代理人：马汉新，系戚跃文丈夫。被上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司哈尔滨分公司，住所地哈市香坊区中山路**。法定代表人：王佳生，总经理。委托诉讼代理人：王立欢，黑龙江博润律师事务所律师。上诉人戚跃文因与被上诉人中国电信股份有限公司哈尔滨分公司（以下简称电信公司）劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市香坊区人民法院（2019）黑0110民初9924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。戚跃文上诉请求：1.电信公司支付戚跃文2018年9月至今工资54152.8元（3384.55元/月x16月）；2.请求补交2014年1个月单位欠缴养老保险；3.请求确认双方存在劳动关系，起始时间1992年10月1日参加工作至今；4.请求恢复与电信公司的劳动关系；5.补缴2018年8月23日至今员工应有全部福利及待遇。事实和理由：一、戚跃文1992年10月1日至今工龄28年，离退休还有一年多，工作中多次评为劳模，9年在市场部工作（总统计二级会计），9年人力资源管理工作，6年合同管理，工作认真负责；二、2016年至今单位因换主任任延军，无故不安排实际工作，只安排临时促销工作，此处违反劳动法，2018年戚跃文21天工龄假没休，不可能旷工；三、部门无权代表公司给员工调岗，尽管戚跃文知道不合法，在无法找到部门主任时及时通过短信表明同意调岗，但至今没安排调岗工作；四、2018年8月27日、2018年10月29日拨打110报警，出警可证明单位没有出解除劳动合同书，2018年10月29日市长热线、录音都可以证明；五、戚跃文截止目前钉钉打卡（定位拍照）证明至今每天在一楼办公区，另单位有摄像头；六、公司孙涵玉2019年6月24日打电话、短信证明安排本人去省电信公司找于洪武、张佳淼等，拿10多家代理商近百份合同，要求本人写情况说明，合同来源等工作，有录音证明；七、公司口头说戚跃文经常下午不在单位，单位办公室有摄像头，请出示证据；八、公司说戚跃文不参加会议，戚跃文有短信、QQ信息证明因肠炎请假，没离开单位；九、201年5月22日、23日戚跃文给李振宇同意调岗短信，至2018年8月23日短信证明，李振宇没有安排调岗工作；十、戚跃文有2018年8月13日，部门副主任孙宇发放野游安排，2018年8月17日与工大二校区同时促销合影照片，故公司2018年6月26日邮政快递（本人没收到）及登报解除劳动合同不合法；十一、由于单位0A办公系统从2016年至今戚跃文无法用本人电脑登录，故请同事陈楠转发文件，文件证明2018年8月13日、14日校园促销活动有本人的工作安排。电信公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。戚跃文向一审法院起诉请求：恢复与电信公司劳动关系,继续履行劳动合同(起始时间1992年10月1日参加工作至2019年8月27日）;判令电信公司支付戚跃文2018年9月至今工资总计47376元;请求补缴2014年欠缴1个月的养老保险;诉讼费由电信公司承担。一审法院认定事实：戚跃文于1992年11月经哈尔滨市劳动局招工审批,被分配至黑龙江省通信设备厂,合同期限自1992年12月1日至2022年12月1日;戚跃文于1996年11月22日与哈尔滨市电信局签订劳动合同，期限自1996年10月22日至2006年11月22日，戚跃文从事通信生产岗位;戚跃文于2005年4月1日与中国联通有限公司哈尔滨分公司（隶属于中国联通有限公司)签订了劳动合同,期限自2005年4月1日至2007年3月31日，岗位为营业厅经理;戚跃文于2007年4月1日与中国联通有限公司哈尔滨分公司（隶属于中国联通有限公司）签订了劳动合同,期限自2007年4月1日至2009年3月31日,岗位为客户经理;戚跃文于2008年10月20日与电信公司（隶属于中国电信有限公司黑龙江分公司）签订劳动合同，期限自2008年10月2日至2011年5月31日，岗位为技术业务岗。2011年6月1日，戚跃文与电信公司签订无固定期限劳动合同，岗位为政企部客户经理，合同中约定:“甲方根据工作需要可以对乙方进行工作调整。”2011年10月27日起，戚跃文工作岗位调整至合同管理岗位，负责合同审核、流转、审批报备。自2016年1月起，戚跃文工作岗位调整至渠道管理岗，但依然负责合同起草、流转、查询、审核等工作。戚跃文的2015年度、2016年度、2017年度考核评定成绩为C，戚跃文对考核成绩不服，提出申诉，电信公司单位进行了处理和反馈，戚跃文不接受电信公司单位的安排和岗位调整。2018年5月21日，因戚跃文始终不在工作状态，电信公司向戚跃文下发《员工调岗通知书》，拟将申请人调整至信息安全岗，并要求其2018年5月22日履职，否则视为旷工，因戚跃文于2018年5月22日未正常履职,电信公司单位于2018年5月24日指派戚跃文所在部门主任与其约谈，戚跃文依然未接受安排，未到岗工作，亦不在原岗位工作。电信公司单位依据《员工管理办法》（中国电信黑[2015]715号文件）及《考勤管理办法》（中国电信[2016418号文件）等规定，并经电信公司单位工会同意，于2019年7月24日对戚跃文作出解除劳动合同的决定。电信公司于2018年7月24日通过邮政EMS特快专递向戚跃文邮寄送达解除劳动合同通知书，未妥投。于同年8月2日通过哈尔滨日报进行报纸公告，于同年10月29日在电信公司办公地点由人力资源部工作人员当面向其宣读送达解除劳动合同通知书。一审法院认为:电信公司根据戚跃文的工作表现，依据本单位依法制定的规章制度并经本单位工会同意后，与其解除劳动关系，符合法律规定。《解除劳动合同通知书》应当向戚跃文依法送达，使戚跃文能够及时收到并明确知悉该通知书的具体内容，保证其能通过法定效济途径行使救济权利。电信公司于2018年7月24日通过邮政EMS特快专递向戚跃文邮寄送达解除劳动合同通知书，未妥投。于同年8月2日通过哈尔滨日报进行报纸公告，于同年10月29日在电信公司办公地点由人力资源部工作人员当面向其宣读送达解除劳动合同通知书，故一审法院认为2018年10月29日为该《解除劳动合同通知书》的送达时间。戚跃文、电信公司之间在2008年10月至2018年10月之间存在劳动关系，电信公司应支付戚跃文2018年9月、10月的工资2690.96元(1345.48元×2个月）。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，戚跃文补缴社会保险的诉讼请求不属于劳动争议受案范围，应由社会保障部门予以处理，对于戚跃文关于补缴社会保险的请求一审法院不予支持。双方劳动关系已解除，故对戚跃文请求恢复劳动关系的诉讼请求一审法院不予支持。判决:一、戚跃文、电信公司之间于2008年10月至2018年10月间存在劳动关系;二、电信公司于本判决生效之日起立即给付戚跃文2018年9月、10月工资2690.96元;三、驳回戚跃文其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，由电信公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。戚跃文提供证据一：快递单回执一份，证明2018.11.14向单位邮寄说明书，要求单位出具正式的解除劳动合同通知书。证据二：视频资料38份。形成时间为仲裁裁决后，截止到目前一直去单位考勤，而且使用的是单位的翼机通打卡。经质证，电信公司认为：对戚跃文举示证据一的真实性及证明问题都有异议，电信公司并没有收到戚跃文所说的快递，而且该快递是2018年11月11日邮寄的，在此之前，电信公司已经于2018年7月24日邮寄解除劳动合同关系通知书。8月2日公告予以公示。10月29日当面向其送达了解除劳动关系通知书，双方之间的劳动关系已经解除了，所以该份证据与本案无关。证据二在仲裁裁决下达后，戚跃文又自愿的到公司进行打卡的行为，根本无法证明任何问题，双方之间的劳动关系已经解除。本院认为，电信公司在戚跃文邮寄说明书之前已经向其送达了解除劳动合同的通知，戚跃文提供说明书的快递回执不能证明电信公司未向其送达的事实。戚跃文在双方争议已进入仲裁程序后仍在电信公司打卡考勤，不能以此证明双方仍存在劳动关系。本院确认一审判决认定的事实。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，用人单位有权根据本单位的经营需要和特点制定相应的规章制度。劳动者有义务遵守用人单位依法制定的规章制度。劳动者严重违反该规章制度的，用人单位有权单方解除劳动合同。本案中，电信公司根据戚跃文工作评定，对戚跃文的工作予以调整，符合电信公司内容管理制度规定。电信公司提供的视频资料可以证明戚跃文接到工作调整通知后没有履行劳动合同义务。戚跃文提供的考勤记录虽然证明其经常去电信公司参加考勤，但戚跃文并没有证据证明其服从用人单位的工作调整，提供劳动的事实。根据电信公司规章制度规定，戚跃文构成严重违反规章制度的情形，电信公司与戚跃文解除劳动合同不违反法律、行政法规的强制性规定。戚跃文的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，戚跃文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由戚跃文负担。本判决为终审判决。审判长  董茂建审判员  王爱军审判员  王梦薇（）二〇二〇年十月二十八日法官助理刘向坤书记员刘晶