辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽08民终3335号上诉人（原审被告）：营口天赐房地产开发有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区32-腾飞液压润滑机械设备厂办公楼。法定代表人：韩春宇，董事长。上诉人（原审被告）：韩春宇，男，1963年1月2日出生，汉族，辽宁省营口市人，现住营口市鲅鱼圈区。二上诉人共同委托诉讼代理人：李岩，辽宁名崛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张秋敏，女，1978年9月16日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。上诉人营口天赐房地产开发有限公司、韩春宇因与被上诉人张秋敏民间借贷纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初1031号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。营口天赐房地产开发有限公司、韩春宇上诉请求：1、请求撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原判认定被上诉人作为借款主体不适格。上诉人与被上诉人之间没有任何借款合同，上诉人是与案外人王丽英签订的《借款协议》。根据合同相对性原则，原告不具有诉讼主体资格。一审法院以案外人王丽英认可借款协议中包含被上诉人的70万元借款为由，就认定上诉人天赐公司就与被上诉人之间有借贷合意，在认定事实及法律适用上存在错误。二、如果上诉人与被上诉人之间存在借款合意。那么一审判决存在如下问题:1、有关利息问题。如果双方存在借贷合意，那么双方之间的权利义务也应按照借款协议上约定为准。借款协议中并没有约定利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第25的规定，借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。但一审法院以不符合交易习惯、抵押物价值过高、转款为由判定上诉人天赐公司承担利息。该判定属于适用法律错误。2、上诉人向案外人王丽英及依据王丽英的指示向被上诉人转款均是返还王丽英的借款本金，与利息无关，并且偿还本金的数额远远高于被上诉人自认的利息数额。一审法院认定上述转款是利息，缺乏事实及法律依据。3、上诉人韩春宇不应承担连带责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第23条规定，企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。根据该条规定，被上诉人应该承担举证责任，证明该笔款项用于韩春宇个人使用时，韩春宇才承担连带责任。但被上诉人并未举证证明，韩春宇作为公司的法定代表人代为收取及返还本金的行为并不能证明该笔200万元的借款用于韩春宇个人使用。因此韩春宇不应承担连带责任。张秋敏辩称，我把钱通过我的账号打给韩春宇，然后他给我出天赐房地产的购房合同，我根据这个事实起诉他。借款协议是口头协议，有利息的。每个月三分五的利息，共计200万的利息是70000元，一共打了五次，连续打了五个月，后续又打了三次，一审法院判决后，韩春宇的律师想和解，谈过利息问题，电话录音我也有，电话录音和我们打款这些资料都能证明存在利息，而且我和韩春宇不认识，通过王丽英介绍的，我钱不可能白给他用。这也是生活的常识常规。第三点是我打款是打到韩春宇的个人账户上，转账记录都有，是韩春宇的个人账号。张秋敏向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还借款30万元；2、判令被告给付利息（本金按照30万元，利率按照每月3.5%，从2014年5月20日起至给付之日止）；3、判令被告韩春宇依法承担连带偿还责任；4、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2014年2月20日，案外人王丽英与被告营口天赐房地产开发有限公司签订借款协议，协议约定借款金额为200万元，借款期限2014年2月20日至2014年8月20日。甲方（营口天赐房地产开发有限公司）用拥有产权的天赐家园：4#15门市；3#楼2单元601室；大门东侧门市；12#楼北1车库；5#楼1单元601室、3单元603室；6#楼1单元601室、3单元601室、602室、4单元602室，共计2套门市、一套车库、7套住宅作为抵押物向乙方（王丽英）借款人民币200万元，期限陆个月。如甲方到期不能按借款数额一次性付清借款，抵押物归乙方所有，甲方不得有任何异议；如甲方到借款期限按数额付清借款，乙方应无条件将抵押物归还甲方，同时乙方对甲方抵押物在借款期限内不得变卖和重复抵押，如有发生乙方承担法律责任和损失。乙方允许甲方出售抵押房但必须用同等价位的其他房抵押。协议一式两份，甲乙双方各一份，双方签字生效。附《商品房买卖合同》。就该份协议，案外人王丽英认可该200万元欠款中有本案原告30万元。再查，原告与本案二被告均无关系，与案外人王丽英系朋友关系。王丽英与被告营口天赐房地产开发有限公司签订借款协议后，2014年2月25日原告通过中国工商银行个人账户向韩春宇工商银行个人账户（62×××02）转款289500元（转款时扣除了一个月的利息105000元）。同时原告提供了上述借款协议中涉及的位于营口市鲅鱼圈区绿色工业园4幢15门市（54万元）及3幢2单元601室房屋（505505元）的买卖合同及收款收据。另查，原告口头陈述当时双方约定利息为每月3.5分。被告韩春宇通过中国工商银行（62×××02）卡号向案外人王丽英分五次每次转账70000元、向案外人罗金丽分三次转账每次转账100000元，总计转账650000元。原告实际分得97500元。又查，原告向本院提出诉讼保全要求查封被告营口天赐房地产开发有限公司、韩春宇名下价值100万元的财产，本院查封被告营口天赐房地产开发有限公司、韩春宇名下价值100万元的财产（具体以协助执行为准）。本院确认的上述事实，有原告身份证复印件、借款协议书、银行流水、转账凭证、商品房买卖合同、收据及当事人的陈述笔录载卷为凭，且经庭审质证和审查，予以采信。一审法院认为，合法的借贷受法律保护。原告提交了银行转款凭证，被告营口天赐房地产开发有限公司出具了借款协议书，案外人王丽英对于借款协议书中包含本案原告30万元的借款予以确认，据此说明原、被告双方之间存在借贷合意。原告请求被告营口天赐房地产开发有限公司偿还借款的诉讼请求有事实及法律依据，本院应予以支持。但原告在借款过程中扣除一个月利息后实际转账金额为289500元，扣除了一个月的砍头息，故借款本金应以289500元为准。关于利息一节，虽然借款协议中并未约定，但在原、被告之间并无亲属往来的情况下，如此大额的借款不约定利息显系与一般的交易习惯不符，且被告给原告出具的房屋买卖合同用以抵押的金额明显高于原告的出借款项，从原告给被告的转款金额以及被告分五次转款给案外人王丽英的金额可以推定出双方当时按照每月3.5分约定进行了利息支付。但因已支付利息超过法律所保护的年利率36%，故按照年利率36%的利率，97500元可优先折抵11.2个月的利息,据此被告应从2015年1月27日起，以289500元为本金以按照年利率24%支付原告利息；对于被告韩春宇是否应当承担责任以及如何承担责任一节。本院认为，案外人王丽英虽然与被告营口天赐房地产开发有限公司签订了借款协议书，但钱款的支付及利息的支付均系通过被告韩春宇个人账户进行了交易往来，现被告韩春宇并未提供证据证明所借欠款已实际划入被告营口天赐房地产开发有限公司，并用于公司经营，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条其个人应对上述债务承担连带给付责任。被告营口天赐房地产开发有限公司、韩春宇经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为对自己相关权利的放弃，由此产生的不利后果应自行承担，不影响本案的正常审理。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告营口天赐房地产开发有限公司、韩春宇于本判决生效后10日内给付原告张秋敏289500元及利息，利息的计算方法：自2015年1月27日起至给付之日止，利率按年利率24%计算；债务履行期限到期后，如被告不能履行上述到期债务，原告可以对原告提供的担保物进行执行；二、驳回原告张秋敏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元、保全费5000元，由被告营口天赐房地产开发有限公司、韩春宇负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于上诉人提出的主体问题，虽然借款协议由案外人王丽英与上诉人签订，但王丽英认可其中包含本案被上诉人张秋敏的30万元债权，且被上诉人张秋敏于2014年2月25日向上诉人韩春宇转账289500元，双方存在借贷合意，故被上诉人张秋敏作为本案债权人主体适格。关于利息问题，上诉人与被上诉人张秋敏在案涉借款发生之前并不相识，双方发生大额无息借款可能性较小，上诉人韩春宇多次向王丽英以及另案当事人罗金丽账户转账，张秋敏也实际分得利息，应为偿还利息，结合本金数额和偿还的利息数额，可推定案涉借款利息超过月息二分，一审判令上诉人按照年利率24%偿还利息，并无不当。关于上诉人韩春宇是否应承担连带责任的问题，案涉借款协议由上诉人营口天赐房地产开发有限公司与王丽英签订，但款项未通过公司账户，均转入上诉人韩春宇账户，利息亦由韩春宇向王丽英以及另案当事人罗金丽转账支付，韩春宇应承担连带偿还责任。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5643元，由上诉人营口天赐房地产开发有限公司、韩春宇负担。本判决为终审判决。审判长  朱隆升审判员  段建勇审判员  杨名环二〇二〇年十月三十日法官助理陆玮齐书记员王伟超