江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣09刑终251号原公诉机关江西省上高县人民检察院。上诉人（原审被告人）胡荣，绰号“鸭婆”男，汉族，1981年10月14日出生于江西省上高县，小学文化，无业，家住上高县。2008年2月2日因犯盗窃罪被浙江省温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑九个月；2012年11月23日因犯贩卖毒品罪被江西省上高县人民法院判处有期徒刑四年零二个月，并处罚金五千元。2019年12月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被上高县公安局刑事拘留，2020年1月15日被执行逮捕。现羁押于江西省上高县看守所。江西省上高县人民法院审理江西省上高县人民检察院指控原审被告人胡荣犯贩卖毒品罪一案，江西省上高县人民法院于2020年7月24日作出（2020）赣0923刑初105号刑事判决。原审被告人胡荣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1.2019年10月23日晚，被告人胡荣在上高县锦阳新区某出租屋旁以200元的价格卖给吴某一小包甲基苯丙胺（冰毒）。2.2019年11月28日下午，被告人胡荣在上高县锦阳新区某出租屋旁以400元的价格卖给吴某一小包甲基苯丙胺（冰毒）。3.2019年12月9日晚，被告人胡荣在上高县敖阳街道敖山宾馆后面以200元的价格卖给徐某、董某一小包甲基苯丙胺（冰毒）。4.2019年12月11日下午，被告人胡荣在上高县敖阳街道敖山村转角超市旁的出租屋以200元的价格卖给徐某、董某一小包甲基苯丙胺（冰毒）。5.2019年12月12日凌晨，被告人胡荣在上高县敖阳街道敖山村转角超市旁的出租屋以200元的价格卖给徐某、董某一小包甲基苯丙胺（冰毒）。6.2019年12月13日凌晨，上高县公安局民警在上高县抓获被告人胡荣时，从其身上及住处查扣到64包透明晶体，共75.04克，经鉴定有63包（66.59克）检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有原公诉机关提供，并经原审庭审举证质证、原审法院予以确认下列证据予以证实：（1）被告人胡荣的常住人口信息证明：被告人胡荣系完全刑事责任能力人。（2）微信转账记录证明：吴某在2019年10月23日微信上转给“鸭婆”，2019年11月28日微信分了两次转了400元，每次200元给“鸭婆”。徐某在2019年12月9日，12月11日和12月12日通过微信分别发200元钱给“顾往”。（3）上高县人民法院（2012）上刑字第133号刑事判决书证明：被告人胡荣曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑的事实。（4）证人吴某证言：他向胡荣（鸭婆）买过两次毒品，第一次是2019年10月23日晚上买了一包，是用微信转了200元钱给“鸭婆”。第二次是2019年11月28日下午买了一包，分两次转了400元钱给“鸭婆”，每次是200元。（5）证人董某证言：2019年12月9日我和徐某在一起商量要买200元钱冰毒吸食一下，徐某就联系了一个卖冰毒的人，并在微信上转了200元给卖冰毒的人，过了大概半个小时，我就下去找卖冰毒的人拿了冰毒，当时这个卖冰毒的人是开着一部本田轿车来的。第二次是2019年12月11日也是我和徐某在一起商量拿点冰毒来玩，徐某又联系了第一次卖冰毒的那个人，我转了200元给徐某，徐某转给了卖冰毒的人，到中午1.2点钟，这个卖冰毒的到了楼下，我就下去把这个卖冰毒的人带到了租的房里，然后就和徐某还有这个卖毒品的人一起吸食了冰毒，这个卖冰毒的人吸了几口就走了。第三次是2019年12月12日凌晨，我和徐某在租的房里玩游戏，我叫徐某搞点冰毒来玩，徐某又用微信联系上次卖冰毒的那个男的，那个男的一直没理，到中午12点左右那个卖冰毒的人才回微信，徐某就让那个卖冰毒的拿200元钱毒品来，我和徐某凑了200元，徐某用微信转给了卖冰毒的人，十几分钟后这个卖冰毒的人送来了，然后我们把冰毒吸食完了。（6）证人徐某证言：2019年12月9日，董某想要吸毒，叫我打听哪里有卖冰毒的人，我就通过朋友打听到一个卖冰毒的电话号码，我打电话问对方有“东西”（冰毒）吗？我要一小包，对方在电话里说要我加他微信，我加了对方微信后，我就要他把“东西”送到敖山宾馆后面来，并通过微信转了200元钱给他，过了一会我要董某去拿了冰毒，董某拿了冰毒还和这个卖冰毒的人一起到了我们住的房间，第二次是2019年12月11日，第三次是2019年12月12日，每次都是买了200元钱冰毒，钱都是通过微信转给卖冰毒的人，卖冰毒男子的微信昵称叫“顾往”。（7）董某、徐某现场指认笔录：董某、徐某指认与“鸭婆”毒品交易地点。（8）吴某、徐某、董某辨认笔录：经照片比对，证人吴某、徐某、董某辨认出卖冰毒的人就是胡荣。（9）搜查笔录：2019年12月13日公安机关从胡荣住处搜查出44包透明晶体，从胡荣身上搜查出20包透明晶体。（10）封某、称重笔录：公安机关对扣押的64包可疑晶体，在见证人的见证下进行称重和封某，总净重为75.04克，被告人胡荣签字确认，并附有照片。（11）宜春市公安司法鉴定中心（宜）公（司）鉴（化）字（2019）273号检验报告证明：对扣押的64包可疑晶体分别进行了鉴定，除其中一包（8.45克）未检出甲基苯丙胺成份外，其余63包检出甲基苯丙胺成份。原审法院认为：被告人胡荣违反国家毒品管理法规，明知是毒品予以贩卖，其行为已构成了贩卖毒品罪。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》法［2015］129号规定，贩卖毒品人被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，因此从被告人胡荣住处及其身上查获的毒品甲基苯丙胺66.59克，应认定为贩卖毒品的数量。被告人胡荣在刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，又是毒品再犯，依法从重处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百五十六条、第六十五条第一款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十九条之规定，判决：被告人胡荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产三万元。上诉人胡荣上诉称：其没有贩卖毒品给吴某、徐某等人，其住处的44包冰毒是其自己用于吸食的，其不构成贩卖毒品罪，应当构成非法持有毒品罪。经审理查明：本院查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人胡荣没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。关于上诉人胡荣提出其只是构成非法持有毒品罪，而不构成贩卖毒品罪的上诉意见。经查，证人吴某证实2019年在上诉人胡荣处购买了两次毒品，证人董某、徐某亦辨认胡荣是贩卖冰毒给他们的人，上述证据可以证实上诉人胡荣系贩毒人员。2019年12月13日，公安机关在胡荣的住处搜查出甲基苯丙胺66.59克，依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》法［2015］129号规定，贩卖毒品人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故上诉人胡荣的行为构成贩卖毒品罪，对其提出的上诉意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人胡荣违反国家毒品管理法规，明知是毒品予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺66.59克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人胡荣在刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，亦是毒品再犯，依法从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡圣华审判员  孙丰堂审判员  周海燕二〇二〇年十月三十日书记员  周雪薇