湖南省慈利县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0821刑初42号 公诉机关湖南省慈利县人民检察院。 被告人高月生，曾用名高先胜，男，1956年4月24日出生，湖南省慈利县人，汉族，初中文化，原系中共党员，住湖南省慈利县。因涉嫌犯寻衅滋事罪、职务侵占罪，2019年4月22日被湖南省慈利县公安局刑事拘留，同年5月24日经湖南省慈利县人民检察院批准，次日由湖南省慈利县公安局执行逮捕。2020年4月21日本院决定对其取保候审。 辩护人林勤，湖南溇澧律师事务所律师。 辩护人李文华，湖南风云律师事务所律师。 湖南省慈利县人民检察院以湘慈检诉刑诉[2020]24号起诉书指控被告人高月生涉嫌犯寻衅滋事罪一案，于2020年1月20日向本院提起公诉，本院于同年2月5日立案，期间延期审理1次。本院依法组成合议庭，适用普通程序，分别于2020年3月13日、4月21日两次公开开庭审理了本案。湖南省慈利县人民检察院指派检察员陈瑶出庭支持公诉，被告人高月生及其辩护人林勤到庭参加诉讼。2020年9月15日，湖南省慈利县人民检察院以湘慈检二部刑追诉[2020]1号追加起诉决定书指控被告人高月生涉嫌犯贪污罪向本院追加起诉，本院另行组成合议庭，于同年9月27日公开开庭进行了审理。湖南省慈利县人民检察院指派检察员陈瑶出庭支持公诉，被告人高月生及其辩护人李文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省慈利县人民检察院指控： （一）寻衅滋事罪 1.2015年8月17日14时许，被告人高月生在湖南省慈利县××镇××店内唱歌时，因不满服务员王某1的服务态度与王某1发生口角，并打了王某1两耳光。后王某1报警，经民警调解，高月生赔偿王某12000元。 2.2016年3月的一天下午，被告人高月生和村干部许某、黄费秀等人在青山村村委会二楼会议室开会时，因张某喊高月生“贪污犯”，高月生与张某发生矛盾，并将张某的鼻子打伤。后张某报警，经民警调解，高月生赔偿张某医疗费50元。 3.2016年的一天下午5时许，被告人高月生从青山村村委会回家路过朱永凡（已去世）所经营的商店门口时与屈某1相遇，高月生因屈某1举报自己的事和其发生口角，后高月生推了屈某1一掌。 另查明，高月生还实施了三次殴打他人的违法行为： 1.2000年左右的一天，被告人高月生驾驶面的车经过××村××组××组的交界处时，因错车与王中翠发生争执，在争执过程中高月生将王中翠的手指打伤。 2.2011年9月11日下午，被告人高月生得知杨万铣仍在举报自己，便让杨万铣到零阳镇政府去，二人来到零阳镇政府后，高月生因杨万铣举报、控告自己的事和其发生争吵，高月生用手抓住杨万铣的肩膀并将杨万铣推搡了几下。杨万铣报警后，经过派出所和镇政府的调解，高月生赔偿杨万铣医药费2000元左右。 3.2017年的一天早上，被告人高月生驾车经过白云居委会和青山村交界处时，因会车问题与张立楚发生矛盾并辱骂张立楚，后高月生用手将张立楚推搡了几下。 （二）贪污罪 1.2010年11月，被告人高月生为支付朱某2、许忠雪等10人给其私人修建青山猪场的1万元工资，利用担任青山村支部书记兼村民委员会主任以及协助零阳镇镇政府管理救灾资金的职务之便，授意时任青山村会计的许某（另案处理）伪造资料，骗取民政救灾专用资金1万元，后又安排许某将骗取的1万元救灾资金作为工资支付给朱某2、许忠雪等10人。 2.2017年1月，被告人高月生为支付个人此前修建猪场占用青山村7组32户村民土地的补偿款，利用担任青山村支部书记兼村民委员会主任以及协助零阳镇镇政府管理救济资金的职务之便，授意许某伪造资料，骗取民政专用救济资金1.32万元，该笔资金由镇财政所通过银行转账支付给****村民。 公诉机关认为，被告人高月生在公共场所多次随意殴打他人，情节恶劣；在担任慈利县零阳镇青山村支部书记期间，伙同许某利用职务便利，骗取国家救灾、救济资金，且有较重情节，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一款、第二款，应当以寻衅滋事罪、贪污罪追究其刑事责任。贪污犯罪系共同犯罪，被告人高月生是主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款。被告人高月生自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条。针对上述事实，公诉机关提交了户籍资料、抓获材料、治安调解协议书、诊断证明书、任职文件、内资企业登记基本情况表、变更情况表、记账凭证、零阳镇财政所经费支出明细、零阳镇2017年救济款银行领款名册、公开评议会议记录等书证，证人卓某、宋某、屈某2、许某、高某1、王某2、朱某1、朱某2等人的证言，被害人王某1、张某、屈某1等人的陈述，被告人高月生的供述和辩解，辨认笔录等证据，提请本院依法判处。 被告人高月生提出其没有殴打张某和屈某1，不构成寻衅滋事罪。对公诉机关指控其犯贪污罪的罪名不持异议，但提出第一笔犯罪事实中的救灾款1万元并不是用于支付其修建猪场的工资，而是用于支付了朱某2等人维修其猪场旁边的青山村防洪沟的工资。 辩护人林勤对公诉机关指控被告人高月生犯寻衅滋事罪的犯罪事实和罪名均提出异议，其认为被告人高月生的行为不构成寻衅滋事罪。 辩护人李文华对公诉机关指控被告人高月生犯寻衅滋事罪的犯罪事实和罪名均提出异议，提出本案的各被害人均是特定的对象，且事出有因，并不是逞强耍横、无事生非，被告人高月生的行为不构成寻衅滋事罪。对公诉机关指控被告人高月生犯贪污罪的罪名不持异议，但对第一笔犯罪事实中救灾款的用途提出异议，提出该款用于村组织的基础设施建设，高月生并未占有该笔资金，不应认定为贪污罪。对贪污犯罪在量刑方面提出以下辩护意见：主动到案、认罪认罚、积极退回涉案财物。综上，请求对被告人高月生从宽处理。 经审理查明：2003年前后，被告人高月生为修建其个人的养猪场，占用了湖南省慈利县零阳镇青山村7组32户村民的土地，并承诺给每户一定的占地补偿款。2016年下半年，慈利县民政局给零阳镇青山村下拨临时救助资金人民币6万元。2017年1月，被告人高月生为支付其个人修建猪场的土地补偿款，利用担任青山村支部书记兼村民委员会主任以及协助慈利县零阳镇人民政府管理救济资金的职务之便，授意时任青山村会计的许某（另案处理）伪造“零阳镇2017年救济款银行领款名册”、“公开评议会议记录”等报支临时救助资金的资料，骗取民政专用救济资金人民币1.32万元，支付了32户村民的土地补偿款。。该笔资金由零阳镇财政所通过银行转账支付给**的**村民。/div> 另查明：2020年7月24日8时许，被告人高月生接到慈利县零阳镇纪委书记李宏伟的电话通知后，来到慈利县××委××委××室接受调查。2020年8月24日，被告人高月生的家属代其退缴财物人民币2.32万元。 本院还查明了以下事实：2010年11月，被告人高月生为支付朱某2、许忠雪等10人给其私人修建青山猪场的工资人民币1万元，利用担任青山村支部书记兼村民委员会主任以及协助零阳镇镇政府管理救灾资金的职务之便，授意时任青山村会计的许某伪造“零阳镇青山村戴帽救济款领款名册”、“公开评议会议记录”等报支救灾资金的资料，骗取民政救灾专用资金人民币1万元，后又安排许某将骗取的人民币1万元救灾资金作为工资支付给朱某2、许忠雪等10人。 上述事实，被告人高月生及其辩护人李文华在庭审中均无异议，且被告人高月生自愿认罪认罚。同时还有公诉机关提交并经当庭质证、认证的户籍资料、到案材料、任职文件及证明、慈利县城乡困难群众临时救助工作实施办法、零阳镇民政所2017年1月31日记账凭证、零阳镇2017年救济款银行领款名册、银行打款明细、青山村2017年救济款发放会议记录、内资企业登记基本情况表、个体工商户登记基本信息、慈利县青山生猪养殖专业合作社设立登记资料、湖南省非税收入一般缴款书等书证，证人许某、高某1、王某3、高某2、朱某1、屈某3、屈某4、屈某5、屈某6、屈某7、方某等人的证言，被告人高月生的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人高月生在担任慈利县零阳镇青山村支部书记期间，利用协助人民政府管理救济资金职务上的便利，伙同他人骗取国家救济资金人民币1.32万元，具有较重情节，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人高月生犯贪污罪的罪名成立，予以支持。对公诉机关指控被告人高月生于2010年11月骗取救灾款人民币1万元的犯罪事实，经审查，该笔犯罪事实发生在2010年11月，追诉期限为五年，在五年追诉期限内，被告人高月生没有实施新的犯罪，不发生追诉时效的中断，故该起犯罪因已过追诉时效，不予追究刑事责任。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人高月生起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人高月生在提起公诉前如实供述自己的罪行、积极退赃，可从轻处罚。被告人高月生到案后认罪认罚，可从宽处理。对辩护人李文华提出的被告人高月生主动到案、认罪认罚、积极退赃的辩护意见，与审理查明的事实相符，且符合法律规定，予以采纳。 公诉机关指控被告人高月生犯寻衅滋事罪的事实及罪名不能成立。刑法规定寻衅滋事罪是指在公共场所无事生非，起哄闹事，随意殴打、追逐、拦截、辱骂恐吓他人，强拿硬要，任意损毁、占用公私财物破坏公共秩序，情节恶劣或者情节严重、后果严重的行为。随意殴打他人，情节恶劣的行为构成寻衅滋事罪。随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣必须具有以下情形：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的;（三）多次随意殴打他人的;（四）持凶器随意殴打他人的;（五）随意殴打××人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;（七）其他情节恶劣的情形。公诉机关指控被告人高月生在公共场所多次随意殴打他人，情节恶劣。经审查，从公诉机关指控的三笔犯罪事实来看：第一笔被告人高月生与他人发生争吵，并实施了殴打行为，是寻衅滋事行为；第二笔事实，受害人张某挑衅在先，被告人高月生因纠纷起意对张某实施殴打，是一种伤害行为，不是随意殴打他人的行为，故该笔事实事出有因，与寻衅滋事犯罪规定的随意殴打他人不符；第三笔事实，从起诉书认定的事实来看，被告人高月生推了屈某1一掌，与法律规定的殴打行为不符。故公诉机关指控被告人高月生犯寻衅滋事罪的事实及罪名不成立，不予支持。对被告人高月生及其辩护人提出的“被告人高月生的行为不构成寻衅滋事罪”的辩解及辩护意见，与审理查明的事实相符，予以采纳。 为维护国家工作人员职务上的廉洁性，保护公共财产的所有权不受侵犯，惩罚犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第八十七条第（一）项，第九十三条第二款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项，第十九条第一款和《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人高月生犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。 二、被告人高月生违法所得人民币1.32万元予以追缴，上缴国库。 （被告人高月生所判处的罚金，限本判决生效后十日内一次性缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 俭 审 判 员  李文华 人民陪审员  罗友军 二〇二〇年十月二十三日 法官助理杨芳 书记员代必群 附相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： (一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 (三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第八十七条犯罪经过下列期限不再追诉： (一)法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年； (二)法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年； (三)法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年； (四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。 第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。 国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 最高人民法院、最高人民检察院 《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金: (一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的; (二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的; (三)曾因故意犯罪受过刑事追究的; (四)赃款赃物用于非法活动的; (五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的; (六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金: (一)多次索贿的; (二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的; (三)为他人谋取职务提拔、调整的。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。 全国人民代表大会常务委员会 关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释 全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下： 村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”： （一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理； （二）社会捐助公益事业款物的管理； （三）国有土地的经营和管理； （四）土地征用补偿费用的管理； （五）代征、代缴税款； （六）有关计划生育**籍、征兵工作； （七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。 村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。