山东省鄄城县人民法院刑 事 判 决 书(2020)鲁1726刑初235号公诉机关山东省鄄城县人民检察院。被告人李某某，男，1989年7月18日出生于山东省鄄城县。因犯贩卖毒品罪于2019年5月24日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，同年9月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年1月14日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕，现羁押于山东省东明县看守所。辩护人王斌，山东亘古律师事务所律师。被告人察某某，男，1992年10月9日出生于山东省鄄城县。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2020年1月11日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕，现羁押于山东省东明县看守所。辩护人张旗，北京市都城（菏泽）律师事务所律师。山东省鄄城县人民检察院以鄄检一部刑诉[2020]197号起诉书指控被告人李某某犯贩卖毒品罪、被告人察某某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2020年7月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄄城县人民检察院指派检察官王在岩出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人王斌、被告人察某某及其辩护人张旗到庭参加诉讼。现已审理终结。鄄城县人民检察院指控:一、被告人李某某的犯罪事实2013年秋季，被告人李某某先后5次向他人贩卖冰毒共计1.5克，共得价款人民币1400元。二、被告人察某某的犯罪事实1、贩卖毒品罪2017年11月，被告人察某某受鄄城县彭楼镇顺城村村民刘某某委托，由彭楼镇麻寨村村民秦某某经手，为向阳村村民刘某1代购冰毒0.6克，被告人察某某从中非法获利500余元。2、容留他人吸毒罪2013年秋季至2017年11月，被告人察某某在菏泽市牡丹区公路宾馆等地先后5次容留他人吸食冰毒。针对以上事实，公诉机关提供了物证、书证、辨认笔录、视听资料、证人证言、被告人供述等证据证实，指控被告人李某某的行为构成贩卖毒品罪，被告人察某某的行为构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应依法惩处。被告人李某某、察某某认罪认罚，可对二被告人从宽处罚，建议判处被告人李某某有期徒刑三年至四年，并处罚金；建议对被告人察某某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月至八个月，并处罚金，对其犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑七个月至十一个月，并处罚金，应数罪并罚。被告人李某某对指控的犯罪事实、罪名、量刑建议没有异议，无辩解意见。辩护人的辩护意见是:1、被告人李某某认罪认罚；2、被告人李某某在指控的几次犯罪中均是针对特定对象出售，且犯罪金额较小，克数较少；3、被告人李某某系初犯，主观恶性较小；4、被告人李某某积极退赃、缴纳罚金。综上，建议对其从轻处罚。被告人察某某对指控其犯容留他人吸毒罪的犯罪事实、罪名、量刑建议没有异议；对指控其犯贩卖毒品的罪名和量刑建议无异议，但辩解自己没有获利。辩护人的辩护意见是：1、被告人察某某在代购毒品行为中，没有牟利和变相加价，且指控其贩卖毒品的证据不足，不构成贩卖毒品罪，应当以容留他人吸毒罪对被告人察某某定罪处罚；2、被告人察某某认罪、悔罪态度好，社会危害性不大；3、被告人察某某容留吸毒的对象局限在很小的圈子，社会危害性不大；4、积极退赃、缴纳罚金。综上，建议对其从轻处罚或判处缓刑。经审理查明，一、被告人李某某贩卖毒品事实2013年秋季，被告人李某某先后5次向他人贩卖冰毒共计1.5克，具体事实如下：1、2013年秋季的一天，在菏泽市牡丹区风雨物流园一路风顺宾馆一房间内，被告人李某某伙同他人以人民币300元的价款向被告人察某某、鄄城县彭楼镇郭北口行政村后杜庄村村民杜某和彭楼镇顺城村村民刘某2贩卖冰毒0.3克。2、2013年秋季的一天，在菏泽市牡丹区风雨物流园一路风顺宾馆一房间内，被告人李某某伙同他人以人民币200元的价款向杜某、刘某2、被告人察某某贩卖冰毒0.3克。3、2013年秋季的一天，在菏泽市牡丹区太原路与黄河路交叉路口附近，被告人李某某伙同他人以人民币300元的价款向杜某和刘某2、被告人察某某贩卖冰毒0.3克。4、2013年秋季的一天，在菏泽市风雨物流园一路风顺宾馆一房间内，被告人李某某伙同他人以人民币300元的价款向刘某2、被告人察某某贩卖冰毒0.3克。5、2013年秋季的一天，在菏泽市牡丹区风顺宾馆门口，被告人李某某伙同他人以人民币300元的价款向刘某2、被告人察某某贩卖冰毒0.3克。以上事实，被告人李某某在开庭审理中无异议，并有证人杜某、刘某2的证言；证人刘某2、杜某和被告人李某某、察某某的辨认笔录；被告人李某某、察某某的供述等证据证实，足以认定。二、被告人察某某贩卖毒品、容留他人吸毒事实（一）被告人察某某容留他人吸毒事实2013年秋季至2017年11月，被告人察某某在菏泽市牡丹区公路宾馆等地先后5次容留他人吸食冰毒，具体事实如下：1、2013年秋季的一天，在菏泽市牡丹区公路宾馆一房间内，被告人察某某容留刘某2吸食冰毒1次。2、2013年秋季的一天，在菏泽市牡丹区风雨物流园一路风顺宾馆一房间内，被告人察某某容留刘某2吸食冰毒1次。3、2015年6月，被告人察某某在鄄城县其经营的养猪场内，容留同村村民刘某2、刘某3吸食冰毒1次。4、2015年秋季的一天，被告人察某某在鄄城县其经营的养猪场内，容留鄄城县彭楼镇顺城村村民闫某某、刘某4吸食冰毒1次。5、2017年11月，在菏泽市牡丹区租住房内，被告人察某某容留闫某某、秦某某吸食冰毒1次。以上事实，被告人察某某在开庭审理中无异议，并有证人刘某2、刘某3、刘某、刘某4等人的证言；证人刘某2和被告人李某某、察某某的辨认笔录；被告人李某某、察某某的供述等证据证实，足以认定。（二）被告人察某某贩卖毒品事实2017年11月，被告人察某某受鄄城县彭楼镇顺城村村民刘某某委托，为彭楼镇向阳村村民刘某1代购冰毒0.6克，被告人察某某从中非法获利500余元。以上事实，有下列证据证实：1、物证侦查机关扣押被告人察某某的深蓝色VIVO牌手机一部，证实被告人察某某通过手机微信进行毒资转账的情况。2、视听资料微信转账截图证实，2017年11月18日，刘某1通过微信向刘某某转款人民币1300元，2017年11月19日，被告人察某某通过微信收到刘某某转款人民币1300元，同年11月21日通过微信支付给秦某某人民币600元。3、辨认笔录（1）被告人察某某的辨认笔录证实，经依法辨认，被告人察某某指认出秦某某就是与其一起去济宁帮助联系购买冰毒的男子；指认出刘某某就是委托其购买冰毒的男子。（2）证人刘某某的辨认笔录证实，经依法辨认，证人刘某某指认出被告人察某某就是受其委托帮助购买冰毒的男子；指认出刘某1就是通过微信向其转款委托联系购买冰毒的男子。（4）证人刘某1的辨认笔录证实，经依法辨认，证人刘某1指认出刘某某就是向其提供冰毒的人；指认出被告人察某某就是刘某某从该人处购买冰毒的男子。（5）证人杜某的辨认笔录证实，经依法辨认，证人杜某指认出刘某某就是被告人察某某委托自己向其捎冰毒的男子。4、证人证言（1）刘某某证实，2017年11月份，刘某1委托刘某某购买冰毒，刘某某又委托察某某购买冰毒，刘某某将刘某1转来的1300元通过微信转账给被告人察某某。之后察某某将购买的冰毒安排杜某捎给刘某某，刘某某将该冰毒转给刘某1。（2）刘某1证实，2017年11月份，刘某1通过微信转账给刘某某1300元，委托刘某某帮助其联系购买1克冰毒。刘某某说从察某某那里联系购买冰毒。后刘某某将购买的冰毒转给刘某1，刘某1看着大约有0.6克冰毒。（3）杜某证实，2017年11月份的一天早上，察某某让杜某给刘某某捎过一次冰毒。5、被告人察某某供述证实，2017年11月份，刘某某让察某某帮助联系购买一些冰毒，之后通过微信给察某某转了1300元，后由秦某某经手，察某某给刘某某购买了600元的冰毒约0.6克，扣除交通费用外还剩500余元，察某某用其中的500元自己买了约0.5克冰毒,后和秦某某、闫某某一块吸食了。察某某把买的约0.6克冰毒让杜某捎给了刘某某。另查明，在审理过程中，被告人李某某退缴非法所得人民币一千四百元，缴纳罚金人民币一万五千元；被告人察某某退缴非法所得人民币五百元，缴纳罚金人民币二万元。本案经庭审举证、质证的综合证据如下：1、户籍信息证实，被告人李某某于1989年7月18日出生，被告人察某某于1992年10月9日出生，作案时均已达到法定刑事责任年龄。2、刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人李某某因犯贩卖毒品罪于2019年5月24日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2019年9月6日刑满释放。3、扣押决定书、扣押清单、随案移送物品清单证实，被鄄城县公安局依法扣押的被告人察某某的深蓝色VIVO牌手机一部随案移送。4、发破案经过证实，鄄城县公安局侦办的被告人察某某等人涉嫌贩卖毒品、容留他人吸毒一案，由鄄城县公安局民警在工作中发现，并于2020年1月10日立案侦查，当日将被告人察某某传唤到案。办案民警经侦查发现被告人察某某容留他人吸食的部分冰毒购自被告人李某某，遂于同年1月13日，将被告人李某某传唤到案。5、山东省非税收入通用票据证实了二被告人退缴赃款和缴纳罚金的情况。以上事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人李某某以牟取非法利益为目的，伙同他人多次、向多人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人察某某为他人代购毒品，从中非法获利，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人察某某二年内多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，应数罪并罚。公诉机关指控成立。关于被告人察某某“自己没有获利”的辩解及其辩护人“被告人察某某代购毒品行为中，没有牟利和变相加价，且指控其贩卖毒品的证据不足，不构成贩卖毒品罪”的辩护意见，审查认为，被告人察某某在为他人代购毒品过程中，收受代购人资金1300元，为代购人购买了600元的毒品，扣除交通费外，其非法获利500余元，其非法获利的资金用于购买冰毒吸食，不影响其非法获利的事实，应视为从中牟利，属于变相加价，应以贩卖毒品罪定罪处罚。被告人察某某贩卖毒品的事实有物证手机、视听资料微信转账截图、被告人察某某和证人刘某某、刘某1、杜某的辨认笔录、证人刘某某和刘某1、杜某的证言、被告人察某某的供述等证据证实，足以认定，故上述辩解和辩护意见，不予采纳。二被告人自愿认罪认罚，并积极退赃和缴纳罚金，依法对其从轻处罚,二辩护人的相关辩护意见，予以采纳，公诉机关量刑建议适当。根据本案犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2020年1月14日起至2023年3月13日止。）二、被告人察某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元,决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2020年1月11日起至2021年1月10日止。）三、被告人李某某退缴的非法所得人民币一千四百元及被告人察某某退缴的非法所得人民币五百元、予以没收，上缴国库。四、随案移送的作案工具深蓝色VIVO牌手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  范 虹人民陪审员  李先才人民陪审员  于发思二〇二〇年十月十日书 记 员  许 莹附页本案适用的法律规定《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第三百五十四条规定：容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役、或者管制，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第六十九条规定：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第五十二条规定：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第六十四条规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。