江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终7512号上诉人（原审原告）：杜标，男，1980年10月11日生，汉族，住安徽省阜阳市颍**。委托诉讼代理人：杨羿珺，北京大成（苏州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苏州百炼金属材料有限公司，统一社会信用代码91320509MA1NPFY030，住所地江苏省苏州市吴江区黎里镇金家坝社区开发区。法定代表人：陈沛杰，总经理。委托诉讼代理人：金剑青，江苏恒渊律师事务所律师。委托诉讼代理人：钱奇，江苏恒渊律师事务所实习律师。上诉人杜标因与被上诉人苏州百炼金属材料有限公司（以下简称百炼公司）身体权、生命权、健康权纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2020）苏0509民初2275号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法适用独任制审理了本案。本案现已审理终结。上诉人杜标上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：上诉人系货物运输的经营者，应按2019年度苏州市城镇非私营单位的在岗职工平均工资计算上诉人的误工费，一审按运输业在岗职工平均工资为标准计算上诉人的误工费过低。被上诉人百炼公司辩称：一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。杜标向一审法院起诉请求：1.判令百炼公司赔偿杜标各项损失245325.75元；2.判令百炼公司承担本案诉讼费用。一审法院认定以下事实：事故发生过程与杜标诉称一致。2018年7月23日，杜标就受伤后已发生医疗费向一审法院提起诉讼，经一审法院主持，双方达成调解协议，该协议第一、二条约定：杜标与百炼公司一致确认对于杜标因本起事故产生的全部损失由百炼公司赔偿70%，由杜标自担30%。对于杜标已经产生的医药费由百炼公司赔偿杜标医药费255079.59元，扣除百炼公司已支付的123689.88元，百炼公司尚应赔偿杜标医药费131389.71元，当场履行。对于杜标后期产生的损失待杜标鉴定后按照本协议第一条确定的赔偿比例双方一并结算，多退少补。后杜标继续在苏州平江医院等医院治疗。2019年9月18日，苏州大学司法鉴定中心接受委托，对杜标因伤造成伤残程度及三期进行鉴定，该所于2019年9月25日出具司法鉴定意见书认为，杜标因外伤致其左足足弓结构部分破坏评为十级残疾，余伤不足评残，建议伤后90日予以营养支持，伤后90日予以一人护理，误工时限掌握在伤后210日可视为合理。对于杜标主张受伤造成的损失，一审法院结合杜标主张及本案具体情况，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，审核如下：1.医疗费。杜标主张新发生医疗费24990.38元，提交了医药费发票、出院小结以及住院费用清单等。百炼公司无异议，但认为应当扣除医疗费发票中护理费、伙食费部分。一审法院认为，杜标主张新发生的医疗费由医疗费票据及住院费用清单等证实，一审法院予以确认。杜标提交的医疗费发票中护理费为医院的医学护理，与杜标单独主张的护理费不同，百炼公司主张扣除护理费部分，一审法院不予采信。杜标以就住院期间伙食费单独提出主张，故医疗费发票中伙食费1321元应当予以扣除。结合先期已处理医疗费255079.59元，杜标医疗费损失总额为278748.97元。2.住院伙食补助费。杜标主张3850元，认为其住院77天，按照每天50元的标准计算。百炼公司无异议。一审法院予以确认。3.营养费。杜标主张9000元，认为根据司法鉴定结论其营养期限为90天，按照每天100元的标准计算。百炼公司主张按照每天50元计算。一审法院认为，结合受诉法院所在地的平均生活水平，营养费按照每天50元计算在合理范围内。故一审法院认定，杜标的营养费为4500元。4.护理费。杜标主张18000元，认为根据司法鉴定结论其护理期限为90天，按照每天200元的标准计算。百炼公司主张按照每天80元计算。一审法院认为，由于杜标未提交证据证实其余时间护理人员因护理造成收入减少，一审法院参照当地护工的平均工资计算杜标的护理费，结合杜标的伤情，护理费按照每天100元的标准计算在合理的范围内。故一审法院认定，杜标的护理费为9000元。5.误工费。杜标主张244002.93元，按杜标在受伤前一年货物运输收入的日平均值计算210天，提交挂靠协议、收据等材料。百炼公司认为杜标是按照货运收入主张，不能证明其实际工资收入，且没有相应发票来证实货运收入的真实性。一审法院认为，误工费是杜标因伤造成实际减少收入的部分。杜标提交挂靠协议、货运收入收据等证据，即便证实，也系伤前一年车辆货物运输的收益，其中除有杜标的劳动付出外，还包括汽油等车辆运输成本，杜标以运输收入证明误工费，明显不合理。考虑到杜标受伤休息客观存在及受伤前从事道路运输工作的情况，一审法院按照受诉法院所在地道路运输业在岗职工平均工资计算杜标的误工费为38629.5元（66222/360*210）。6.残疾赔偿金。杜标主张残疾赔偿金94400元，被扶养人生活费51558.5元。百炼公司认为残疾赔偿金中包括被扶养人生活费，应当按照新规计算。一审法院认为，残疾赔偿金中已包含被扶养人生活费部分。从鉴定结论显示，杜标因事故构成十级伤残，其伤残赔偿金根据2019年度江苏省居民人均可支配收入中工资性收入23836元，与2019年度江苏省居民人均经营净收入5636元之和，乘以2019年度江苏省平均负担系数1.78，乘以20年*0.1为104920.32元。7.精神损害抚慰金。杜标主张5000元，百炼公司无异议，一审法院予以认定。8.交通费。杜标主张5795元，提交加油费发票。百炼公司一审法院认为汽油发票不能证明就是杜标就诊时所支出的交通费用。一审法院认为，考虑到事发后杜标就医治疗，受害人及其陪护人员花费交通费属于必需，且根据杜标就诊的次数、地点，交通费为2000元较为合理。9.鉴定费。杜标主张3060元，并提供法医鉴定费发票，百炼公司无异议，一审法院予以认定。综上，杜标的损失为：医疗费278748.97元、住院伙食补助费3850元、营养费4500元、护理费9000元、误工费38629.5元、残疾赔偿金104920.32元、精神抚慰金5000元、交通费2000元、鉴定费3060元，共计449708.8元。以上事实，有医疗费发票、出院记录、鉴定意见书、(2018)苏0509民初8690号《民事调解书》及到庭当事人的当庭陈述等证据予以证实。一审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。杜标因在百炼公司收货时发生事故受伤，财产受损失，依法有权获得赔偿。双方已就事故的发生及责任赔偿比例达成一致意见，一审法院予以确认。根据双方“对于杜标因本起事故产生的全部损失由百炼公司赔偿70%，由杜标自担30%”的约定，百炼公司应当向杜标赔偿总金额为314796.16元（449708.8元*70%），扣除已经赔付的255079.59元，尚应赔付59716.57元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：苏州百炼金属材料有限公司于判决生效之日起十日内赔偿杜标医疗费等损失合计59716.57元。案件受理费减半收取838元，由杜标负担589元，由苏州百炼金属材料有限公司负担249元。二审中，当事人未提交新证据。二审查明事实与一审查明事实相一致。二审争议焦点为：杜标误工费的认定标准。本院认为，根据国家统计局相关统计标准，在工资统计调查中的非私营法人单位，包括国有单位、集体单位、联营经济、股份制经济、外商投资经济、港澳台投资经济等单位，即便杜标所称将车辆挂靠经营属实，显然也难以认定属于上述非私营法人单位，故其上诉要求按2019年度苏州市城镇非私营单位的在岗职工平均工资计算其误工费，依据不足，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1676元，由上诉人杜标负担。本判决为终审判决。审判员  曾雪蓉二〇二〇年十月二十六日书记员  朱冰丽法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。