江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣07民终3305号上诉人（原审原告）：赣州锦晖实业有限公司(现名：赣州锦晖实业集团有限公司)，住所地：江西省赣州经济技术开发区迎宾大道**。法定代表人：王建品，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘传标，江西南芳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘俊瑞，男，1965年5月4日生，汉族，住江西省赣州经济技术开发区。委托诉讼代理人：黄良青，江西公仁（赣县）律师事务所律师。上诉人赣州锦晖实业有限公司因与被上诉人刘俊瑞劳动争议一案，不服江西省赣州经济技术开发区人民法院（2020）赣0791民初362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，以询问调解的方式进行了审理。本案现已审理终结。赣州锦晖实业有限公司上诉请求：1.撤销一审民事判决；2.改判上诉人不应向被上诉人支付解除劳动关系赔偿金150916.5元和2018年未休年休假工资5337.4元；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。一、被上诉人在上诉人公司工作期间因违反规章制度累计旷工达8天，且不服从工作岗位更改调整，上诉人依法解除与被上诉人的劳动合同关系，符合合同约定和法律规定。一审判决上诉人向被上诉人支付赔偿金没有事实与法律依据。二、被上诉人虽然未休年休假，但被上诉人享受了上诉人提供其相应的福利待遇，上诉人无须再向被上诉人支付2018年未休年休假工资5337.4元。被上诉人在职期间，参加了多次由上诉人公司组织并付费的国内外旅游活动，也享有了部分带薪休假待遇。被上诉人刘俊瑞还享受了5万元的购房优惠。就是在被上诉人缺勤情况下再扣工资时，也只象征性的扣几十元而己。刘俊瑞辩称，一、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及事实理由与事实不符，请求驳回上诉。第一，被上诉人从未违反上诉人的任何规章制度，上诉人在本案中属于违法解除劳动合同。首先，上诉人在一审出具的所谓规章制度制定程序不合法，而且也未实质上向被上诉人进行公示。第二，上诉人无任何证据证明被上诉人违反了其规章制度，其提供的证据不足以证实其主张。第三，被上诉人在一审期间提交的证据可以证实上诉人解除劳动合同的原因是因为案涉项目不需要那么多人，而非被上诉人拒绝听从其工作安排及违反其工作制度。二、被上诉人在上诉人处工作期间从未休过年休假，上诉人也未向被上诉人支付未休年休假期间的工资报酬。赣州锦晖实业有限公司向一审法院起诉请求：1.判令原告不支付被告解除劳动关系赔偿金150916.5元；2.判令原告不支付被告2018年未休年休假工资5337.4元；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2006年6月30日，被告入职原告处，担任工程部施工员，后于2008年1月1日，原被告双方签订了劳动合同，约定的劳动期限为自2008年1月1日起至2009年1月1日止，劳动报酬为每月2250元，以后按国家规定、甲方（原告）经济效益情况和薪酬方案晋升乙方（被告）工资，提高工资水平，且将赣州锦晖实业有限公司规章制度汇编（包括赣州锦晖实业有限公司人力资源管理制度和员工奖惩条例）作为合同附件，乙方应严格遵守等。2009年1月1日，原被告双方再次签订劳动合同，合同约定劳动期限自2009年1月1日起至2016年12月31日止，被告（乙方）在职期间，甲方（原告）按国家规定的法定节假日、生育假、探亲假、婚丧假、工休假等节假日安排乙方休假，也将赣州锦晖实业有限公司规章制度汇编作为合同附件。赣州锦晖实业有限公司规章制度汇编规定了因公司业务需要，员工必须服从公司的调动安排，员工如借故推诿、拒绝调动，公司将按不服从工作分配处理，予以解除劳动合同；超过上班开始时间5分钟到岗者为迟到，迟到一次罚款10元，月累计迟到10次以上可以解除劳动合同；员工私自提前下班为早退，早退一次罚款10元，月累计早退10次以上可以解除劳动合同；擅自缺勤为旷工，旷工一天，按当月工资标准扣除当天工资后，另行罚款40元，迟到或早退60分钟以上，按旷工半天论处，旷工半天者，按当月工资标准扣除半天工资后，另行罚款20元；未经准假或假期届满未获准续假而擅自不上班者，按旷工论处，连续旷工超过3日，或全年累计旷工超过6天的，公司可不经预告，予以解除劳动合同，并不给任何经济补偿等内容。2019年2月1日，原告以被告不服从公司的工作安排和2018年全年旷工达到8天为由向被告发出了终止劳动关系通知书，并决定自2019年2月1日起终止与被告的劳动关系。被告认为原告无故终止与被告的劳动关系，违反了劳动法律法规，故向赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求原告支付赔偿金、社会保险费用及未休年休假工资报酬等。赣州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月28日作出赣经开劳人仲字[2019]第20号仲裁裁决书，裁决原告一次性支付被告违法解除劳动合同关系赔偿金150916.5元及2018年未休年休假工资5337.4元，并驳回了被告的其他仲裁请求。另查明，被告在原告处工作期间，2018年每月月平均工资为5804.48元。一审法院认为，在本案中，原被告签订了劳动合同，该劳动合同已经生效，双方均应遵守。原告在2019年2月1日以被告不服从公司的工作安排和2018年全年旷工达到8天，属于严重违反公司规章制度为由解除与被告的劳动合同关系。但本案现有证据不能证明被告有不服从原告调整工作岗位的事实，也不能证明被告在2018年全年旷工8天的事实，因此原告以此理由解除与被告的劳动合同关系无事实和法律依据，属于违法解聘，原告应当依照法律的规定，向被告支付违法解除劳动合同关系赔偿金，被告在原告处工作时间为12年7个月，解除劳动关系前十二个月的平均工资为5804.48元，该赔偿金为5804.48元/月×13个月×2倍=150916.5元。对于原告要求不支付被告解除劳动关系赔偿金150916.5元的诉讼请求，不予支持。对于原告要求不支付2018年未休年休假工资5337.4元的诉讼请求，一审法院认为，被告在原告处工作期间未休过年假，原告也未向被告支付过2018年未休年假工资，原告这一诉讼请求不符合法律的规定，不予支持，原告应当依照法律的规定向被告支付2018年未休年假工资，为5804.48元/月÷21.75天×10天×200%＝5337.4元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告赣州锦晖实业有限公司应向被告刘俊瑞支付违法解除劳动关系赔偿金150916.5元；二、原告赣州锦晖实业有限公司应向被告刘俊瑞支付2018年未休年休假工资5337.4元。三、上述判决各项，限判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告赣州锦晖实业有限公司负担。二审期间，当事人均未提交新证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，上诉人提交的考勤记录只能证明被上诉人存在迟到、早退现象，不能证明其存在旷工的事实。上诉人解除劳动关系的行为不符合双方约定及上诉人制定的规章制度。上诉人认可被上诉人未休年休假的事实，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，应当向被上诉人支付未休年休假工资报酬。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赣州锦晖实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  沈象筠审 判 员  宋玉玲审 判 员  林 姗二〇二〇年十月二十日代理书记员  甘美玉代理书记员  张警之