广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0105民初2163号原告：赵亚南，女，1982年1月8日出生，汉族，住所地河南省鹿邑县。委托诉讼代理人：巢锦雄，广东启源律师事务所律师。被告：陈锦秋，男，1980年3月10日出生，汉族，住所地广州市海珠区。被告：钟宝权，男，1979年8月17日出生，汉族，住所地广州市白云区。原告赵亚南诉被告陈锦秋、钟宝权合同纠纷一案，本院受理后，适用普通程序，由审判员陈文超独任审判，依法公开开庭进行了审理。原告赵亚南及其委托诉讼代理人巢锦雄、被告陈锦秋、被告钟宝权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵亚南诉称：2017年10月26日，其与两被告签订《投资入股协议书》，约定原告向两被告承租经营的位于海××区艺苑南××村安定里××（自××）公寓项目进行投资，双方商定该项目总值为6600000元，分成100股每股66000元，原告认购其中8股，股款总额为528000元，原告应于协议签订之日起10个工作日内将股款存入被告指定的银行账户，同时被告就该项目的经营风险向原告作出保底承诺，保证从实际起租日起的34个月内收回投资本金（以1股为例，前12个月每月收回不低于1500元，第13-24个月每月收回不低于1650元，第25-34个月每月收回不低于1750元，累计34个月收回本金，每月如不足保底金额，由被告当月补足）。协议签订后，原告依约投入股款528000元，被告从2018年6月起按月向原告支付12000元分红款，但被告几乎每月都迟延支付。2018年12月24日，原告和被告签订《补充协议》，双方一致同意海××区艺苑南××村安定里××公寓项目与碧桂园Big+公寓合作经营，被告继续按此前所签协议分红给原告，包括保底协议及保底期满后的分红。到了2019年4月，公寓项目经营问题更为严重。原告与被告多次协商，最后被告同意解除协议，双方于2019年6月21日签订《还款协议书》，主要约定如下：原告持有的8股按每股49500元进行结算，被告应于2019年9月18日前向原告返还投资款396000元，如逾期还款应依照约定的标准支付违约金，违约方负担案件的调查取证费、律师费、诉讼费、差旅费等一切费用。但被告未能依照约定还款。因此请求法院判决：1、两被告向原告返还投资款396000元；2、两被告向原告支付律师费28000元、担保费2500元；3、两被告承担本案诉讼费。被告陈锦秋辩称：不同意原告的诉讼请求，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。理由是涉案项目是合作项目，目前还在经营。被告钟宝权辩称：不同意原告的诉讼请求。赵亚南与陈锦秋签订了《还款协议书》。各方应依照《还款协议书》的内容履行，涉案投资款应由陈锦秋返还，我无需担责。经审理查明：2017年10月26日赵亚南（乙方）与被告陈锦秋、钟宝权（均为甲方）签订《投资入股协议书》，约定：第一条项目陈述。目前甲方已经取得物业海××区艺苑南××村安定里××（自××）的承租权，租期10年。因项目发展资金需要，甲方同意乙方向甲方注入资本，乙方分享甲方在本项目租赁收益。甲方作为物业承租方和运营方，享有项目运营权，甲方愿意尽运营责任及对乙方投入资金保底的责任。第二条甲方对新增股东的陈述与保证。项目总值为人民币6600000元，分成100份融资。甲方在起租日后6个月内按照约定比例在中国注册有限责任公司，如因甲方原因不能成立公司，经双方友好协商，甲方退还本金及赔偿从资金到位日起到解约日止的双倍利息（银行标准贷款利息，下同）。风险陈述及承诺，风险包括经营风险、甲方原因风险和非甲方原因风险。甲方用自身股份担保经营风险和甲方主动原因风险，不担保非甲方原因风险。甲方承诺担保经营风险保底，新增股东从租约实际起租日起的34个月内，收回投资本金，按投资额1份即66000元计算，其中首12个月每月收回不低于1500元，13-24个月每月收回不低于1650元，25-34个月每月收回不低于1750元，累计34个月收回本金，每月如不足保底金额，由甲方当月补足，实际起租日预计为2018年2月3日。实际分红日为2018年3月3日，即每个月的3日。非甲方原因，如果在履约过程中，如发生意外事故（如火灾、租客意外等）、业主方自身发生纠纷、国家政策变化和政府征收拆迁等非甲方原因风险导致不能完成保底，双方应友好协商解决，甲方承诺会尽力为物业购买保险。第三条新增股东的陈述与保证。根据甲方股东会决议，决定吸收乙方参股，由乙方持有甲方陈锦秋即8份的股权，合计528000元。乙方应在本协议签定之日10个工作日内将本协议约定的认购总价一次性足额存入甲方指定的银行账户。根据本协议，成立公司后，个人股可依据《公司章程》的有关规定在公司内部转让、抵押和继承，但不得退股，等。合同签订后，赵亚南于2017年10月10日、10月17日分两次通过银行转账累计向被告钟宝权转汇资金528000元。诉讼中，钟宝权陈述称收到该笔款后已全部转交陈锦秋，陈锦秋对此予以确认，但表示其代公司收取该笔款项。2018年12月赵亚南（乙方）与被告陈锦秋、钟宝权（均为甲方）签订《补充协议》，约定：基于甲、乙方签署的《海××区艺苑南××村安定里××公寓》协议内容，鉴于目前碧桂园Big+公寓的品牌及管理能力，甲、乙双方同意客村项目（海××区艺苑南××村安定里××公寓）与碧桂园Big+公寓合作经营，后续财务及出租报表由碧桂园Big+公寓提供。甲方将继续按照此前合作协议执行，包括继续按原协议进行分红，包括保底协议及保底期满后的分红……2018年6月3日至2019年5月15日间，陈锦秋向赵亚南转款累计金额为144000元，此后陈锦秋、钟宝权再没有向赵亚南支付任何款项。2019年6月21日，赵亚南（乙方）、陈锦秋（甲方）、钟宝权（见证人）签订《还款协议书》，内容为：乙方因投资海××区艺苑南××村安定里××公寓事宜，甲乙双方于2017年10月26日签订《投资入股协议书》，乙方已根据协议约定向甲方支付投资款528000元，之后乙方陆续收取部分收益。现双方经协商同意终止《投资入股协议书》，并达成还款协议如下：一、乙方目前共持有投资项目8股的股权，双方同意49500元/股进行结算，甲方须返还投资款396000元给乙方，还款时间为2019年9月18日前。二、如甲方按上述约定期限还款，无须支付利息且双方就本次投资事宜结清；如甲方不按时还款，须向乙方支付从2019年6月19日起以本金396000元按每日千分之一计付的违约金直至还清全部款项为止。三、如甲乙双方的任何一方违反本协议约定的，应承担相应的违约责任，并由违约方负担案件的调查取证费、律师费、诉讼费、保全费、差旅费等一切费用。甲方（签字）陈锦秋，乙方（签字）赵亚南，见证人钟宝权。关于《还款协议书》，陈锦秋陈述称，我是被胁迫签订《还款协议书》，我不认可该协议。钟宝权陈述称，不认可陈锦秋称其被胁迫签订的意见，我认同《还款协议书》的内容，根据《还款协议书》的约定，我仅作为见证人，无需承担还款义务。赵亚南为证明其为本案支付了律师费、诉讼保全保险费，提交了《民事委托代理合同》、诉讼财产保全责任保险保险单以及发票两张。《民事委托代理合同》显示，甲方赵亚南与乙方广东启源律师事务所，甲方因与钟宝权、陈锦秋合同纠纷一案，聘请乙方的律师作为委托代理人。乙方指派巢锦雄律师担任甲方的委托代理人。经双方协商同意，本案采用普通代理的收费方式，乙方向甲方收取律师代理费，在本合同签订的三天内，甲方向乙方支付律师费28000元。保险单显示投保人赵亚南，被申请人名称为钟宝权、陈锦秋，保险费2500元。发票一张显示赵亚南向广东启源律师事务所支付了律师代理费28000元，赵亚南支付了诉讼财产保全责任保险2500元。本院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动，合伙的债务由合伙人按照出资比例或协议约定，以各自的财产承担清偿责任。本案原告只负责投资，不参与经营，两被告负责保底退还投资款，该约定不符合个人合伙的法律特征，故本案属于合同纠纷。陈锦秋称其签订《还款协议书》属于被胁迫但未能提供证据证明，本院不予采信。陈锦秋、赵亚南在《还款协议书》中约定，双方同意终止《投资入股协议书》，钟宝权作为见证人在《还款协议书》签字并当庭表示认同其内容，故本院认定《投资入股协议书》于2019年6月21日终止，各方当事人应当按照《还款协议书》约定全面履行义务。赵亚南要求陈锦秋向其返还396000元合法有理，本院予以支持。赵亚南要求陈锦秋按照月息2%的标准向其支付从2019年6月19日起计算至实际清偿之日止的违约金合法有理，本院予以支持。赵亚南要求陈锦秋支付律师费28000元、保险费2500元合法有理，本院予以支持。在《投资入股协议书》中，赵亚南、钟宝权、陈锦秋同意赵亚南持有陈锦秋8份的股权，赵亚南将款项528000元转给钟宝权后，陈锦秋确认钟宝权将528000元向其转交，在《还款协议书》中赵亚南、陈锦秋确认《投资入股协议书》，由陈锦秋向赵亚南承担返还款项及未及时返还款项的责任，钟宝权仅作为见证人，钟宝权在庭审中表示认同《还款协议书》的内容，综上，对赵亚南要求钟宝权承担涉案债务的主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十一条第（七）项、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告陈锦秋在本判决生效之日起十日内向原告赵亚南退还396000元，并以未还款为基数，按每月2%的标准支付自2019年6月19日起至实际清偿之日止的违约金；二、被告陈锦秋在本判决生效之日起十日内向原告赵亚南支付律师费28000元、保险费2500元；三、驳回原告赵亚南的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8173元及保全费2811元，由被告陈锦秋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  陈文超二〇二〇年十月二十三日法官助理黄天俊书记员冯泺同