河南省高级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫行终1805号上诉人（一审原告）卢一高，男，汉族，1953年4月29日生，住河南省洛阳市西工区。被上诉人（一审被告）洛阳市人民政府。住所地：洛阳市洛龙区开元大道**。法定负责人刘宛康，市长。委托代理人：张旭婕，洛阳伊滨区管委会司法办公室。委托代理人：王洪艺，河南大鑫律所事务所律师。被上诉人（一审被告）洛阳市伊滨区管委会。住。住所地:洛阳市伊滨区开元大道东段科技大厦/div>法定负责人仝宇鹏，主任。委托代理人：张旭婕，洛阳伊滨区管委会司法办公室。被上诉人（一审被告）洛阳市伊滨区李村镇人民政府。住。住所地：洛阳市伊滨区李村镇镇政府大院/div>法定负责人丁延锋，镇长。被上诉人（一审被告）洛阳市自然资源和规划局。所在地：洛阳市西工区凯旋路东段。法定负责人李松涛，局长。被上诉人（一审被告）洛阳市自然资源和规划局伊滨区国土分局。住。住所地：洛阳市伊滨区开元大道东段科技大厦/div>法定负责人杨建通，局长。上诉人卢一高因诉被上诉人洛阳市人民政府、洛阳市伊滨区管理委员会、洛阳市伊滨区李村镇人民政府、洛阳市自然资源和规划局、洛阳市国土资源局伊滨分局行政强拆纠纷一案，不服洛阳市中级人民法院（2019）豫03行527号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对案件进行书面审理，本案现已审理终结。卢一高一审诉讼请求：依法确认一审被告拆除网鱼电子竞技俱乐部部分院墙、房屋、道路，并予以断电、中断光纤信号的行为违法。洛阳市中级人民法院一审查明，2016年1月2日，原洛阳市国土局执法人员在巡查中发现，洛阳市伊滨区李村镇武屯村洛阳信息工程学院东侧有人违法占地建钢构车间。经查，当事人为案外人李村镇武屯村村民武大功（后卢一高认可武大功替其招呼建房），所占土地为一般耕地，随即对其下达《责令停止违法行为通知书》（洛国土资执责停【2016】1601号），当事人没有停止违法行为，2016年1月19日，原洛阳市国土局再次对其下达《责令停止违法行为通知书》（洛国土资执责停【2016】1605号）、《责令改正违法行为通知书》洛国土资执责改【2016】1601号），限期三日拆除复耕到位。2016年5月24日原洛阳市国土局执法人员在巡查中再次发现有人在此施工，经查是卢一高正在装修准备建网吧，随即对其下达《责令改正违法行为通知书》（洛国土资执责停【2016】1630号），责令其改正违法行为。2016年6月6日向卢一高下达《责令停止违法行为通知书》（洛国土资执责停【2016】1645号），责令其停止违法行为。因卢一高所建网吧位于伊滨区规划区职教园区范围内，四周学校林立，学生众多，且没有办理用地、消防、工商、规划、安监等相关手续，同时该网吧为简易钢构，内部装修多为易燃材料，存在严重的消防安全隐患，原洛阳市国土局、洛阳市国土局伊滨分局并下达《工作提示函》，建议由李村镇人民政府牵头对该违法占地、违法建设依法强拆，消除违法状态及安全隐患。原洛阳市国土局、洛阳市国土局伊滨分局工作人员也先后分别于2016年5月24日、同年7月5日、11月16日对卢一高进行询问谈话，告知其违法的事实及后果，卢一高在询问谈话中对违法事实予以认可，并表示予以积极配合。卢一高所建网吧钢构建筑物未办理《乡村建设规划许可证》，李村镇人民政府于2016年11月9日向其下发《责令停止违法建设限期改正通知书》，于2016年11月16日其下发《自行拆除决定书》，要求其于2016年11月23日前自行拆除违法建筑，卢一高未在期限内按照要求拆除，李村镇人民政府于2016年11月24日又向其下发《李村镇人民政府关于拆除李村镇武屯村违法建筑的通告》。卢一高于2016年7月18日向洛阳伊滨区管委会社会事务管理局提出申请，同日该局为卢一高出具（豫洛民管）名称预核【2016】第九号《民间组织名称预先核准登记通知书》，内容为：“伊滨区网鱼电子竞技俱乐部筹备组：根据国务院《社会团体登记管理条例》和《民办非企业单位登记管理暂行条例》，你单位申请并经伊滨区社会事务管理局初审同意的伊滨区网鱼电子竞技俱乐部名称核准登记，经审查，准予登记。该名称，自预先核准登记之日起3个月内有效。在有效期内，不得用于从事筹备以外的活动，不得转让”。卢一高于2016年11月1日开业，李村镇人民政府于2016年11月16日，组织实施拆除了网鱼电子竞技俱乐部部分院墙、房屋、道路，并予以断电、中断光纤信号，致使卢一高的该涉案网吧不能正常营业。卢一高认为既然其网吧经过了伊滨区社会事务管理局初审同意，其就有正常开业的理由，用地、规划、消防等其他手续可以慢慢补办，且周围许多店铺也和其一样，没有正常完善手续，照样营业，政府只对其网吧进行强拆不公平，故诉至法院，引发本案纠纷。一审认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设，限期改正；逾期不改正的，可以拆除”。本案中，卢一高所建网鱼电子竞技俱乐部（也就是俗称的网吧）属于洛阳伊滨区李村镇人民政府辖区内，卢一高所建网吧主体钢构建筑物及所圈院墙房屋等建筑设施未办理《乡村建设规划许可证》，且从2016年1月2日建设初期，即被原洛阳市国土局、洛阳市国土局伊滨分局多次巡查发现并多次责令停止违法建设行为，但卢一高对各级政府职能部门的查处工作消极对抗，本着侥幸心理干干停停，直至2016年11月1日开业，卢一高对自己的持续违法行为自始至终是明知的、故意的。在卢一高拒不自行拆除违法建筑情况下，李村镇人民政府于2016年11月16日，组织实施拆除了网鱼电子竞技俱乐部部分院墙、房屋、道路，并对网吧予以断电、中断光纤信号，符合上述法律规定。伊滨区社会事务管理局初审同意其开办网吧，只说明网鱼电子竞技活动是一种符合法律规定的正当职业，其符合申请条件，可以从事该项职业，和其还必须通过正当审批程序、按李村镇城乡建设规划要求使用土地进行建设是两个不同的法律概念，该局同意其开办网吧不能成为其随意违法占地进行建设的理由。关于卢一高主张网吧周围许多店铺和其网吧一样，没有用地、规划手续，照样营业，政府部门执法不公的意见，一审认为，该情况不属本案审理范围，不影响卢一高违反规划进行建设的事实，卢一高可通过其他途径另行主张。综上，卢一高请求依法确认政府拆除网鱼电子竞技俱乐部部分院墙、房屋、道路，并予以断电、中断光纤信号的行为违法没有事实和法律依据，且与情理不符，不能成立，一审依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回卢一高的诉讼请求。一审诉讼费50元，由卢一高承担。卢一高不服一审判决，向本院提起上诉称，因被上诉人组织实施强拆洛阳市伊滨区网鱼电子竞技俱乐部院墙、道路、部分房屋、断电及光纤信号，中止开业行为违法。一、一审故意回避上诉人2015年8月6日向被上诉人申请在洛阳铁路信息工程学院东侧租赁荒地，修建场馆，成立网鱼电子竞技俱乐部的报告。被上诉人同意后伊滨事务管理局为上诉人颁发了《民办非企业单位成立登记申请表》的事实。二、一审故意回避被上诉人洛阳市人民政府在本案2017年6月10日答辩状上举证的规划建设局、经济发展局、社会事务管理局等管理部门2016年5月26日收到伊滨区国土分局（上诉人违法占地约三亩建网吧）抄告单，被上诉人认定上诉人租赁荒地，兴建电子竞技场馆合法，2016年7月18日被上诉人的社会事务管理局，根据上诉人多次租赁荒地、兴建电子竞技场馆的申请报告为上诉人颁发了《民间组织名称预先核准登记通知书》的事实。三、一审故意回避上诉人领取了《民间组织名称预先核准登记通知书》，需要申报《消防验收合格证》以及通知被上诉人及相关单位办理土地使用证等相关证照，因办理证照需完整设施，为完善电子竞技设施，办理有关证照，网鱼电子竞技俱乐部新装456台电脑及网络设施，洛阳市公安局根据《名称预先核准通知书》，经验收，2016年8月颁发《网络安全意见书》，开展体育电子竞技项目的事实。四、一审故意回避2016年11月1日网鱼电子竞技俱乐部开业，因被上诉人出尔反尔，当月16日被上诉人洛阳市伊滨区管委会相关领导组织实施强行拆除网鱼电子竞技俱乐部院墙、道路、断电、光纤信号的行为违法事实。五、一审故意回避本案郑州市中级人民法院行政裁定书（2017）01行初667号及本案洛阳市老城区人民法院向洛阳市中级人民法院作出的关于卢一高诉洛阳市伊滨区行政行为违法一案报请指定管辖的请示。郑州市中级人民法院经审查认为，本案被诉行政行为违法一案系洛阳市伊滨区管理委员会组织实施的事实行为，且洛阳市人民政府答辩亦称其不是适格被告。洛阳市人民政府认为，所诉行政行为是洛阳市国土资源局依职权并依照相关法律规定，联合其他职能机关及部门进行处理的执法行为的事实。六、一审故意回避被上诉人洛阳市人民政府，洛阳市伊滨区管理委员会答辩状称:李村镇按照法律程序对其违法建筑周边院墙进行拆除行为的事实。七、一审故意回避洛阳市伊滨区管理委员会向郑州市中级人民法院（2018）豫01行初475号案提交的；伊滨区管委会组织实施强行拆除网鱼电子竞技俱乐部院墙、道路及部分房屋，阻止开业的事实。八、根据《中华人民共和国强制法》第五十三条、第五十四条之规定。被上诉人李村镇人民政府举证的三个文件日期是在强行拆除之后，上诉人从来没见过。上诉人不知情的情况下，被上诉人实行强行拆除上诉人的院墙、道路、部分房屋、强行断电、断光纤信号，强迫停业行为违法。一审以《中华人民共和国城乡规划法》驳回上诉人诉求。一审认定违背事实，适用法律错误。请求依法改判。被上诉人洛阳市人民政府、洛阳市伊滨区管理委员会、洛阳市伊滨区李村镇人民政府、洛阳市自然资源和规划局、洛阳市国土资源局伊滨分局均未提交书面答辩意见。本院二审查明事实与一审查明事实基本一致。本院认为，卢一高诉请确认对建筑物及附属设施进行强制的行为违法，但由于卢一高对涉案建筑物没有办理规划手续，在采取强制措施前，洛阳伊滨区李村镇人民政府已经对卢一高作出了《责令停止建设限期改正通知》、《自行拆除通知》，履行了《中华人民共和国行政强制法》所规定的法定程序，依照《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，在卢一高不予拆除的情况下，洛阳伊滨区李村镇人民政府有权强制拆除，卢一高诉请确认涉案强制行为违法的诉讼请求不能成立。一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。二审案件受理费50元，由上诉人卢一高承担。本判决为终审判决。审判长 王 松审判员 万宗杰审判员 蒋跃峰二〇二〇年十月十日法官助理袁楠书记员玄晟颐