江西省鄱阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣1128刑初334号 公诉机关：江西省鄱阳县人民检察院。 被告人：吴明奇，男，1980年8月30日出生，汉族，江西省鄱阳县人，大专文化，鄱阳县鄱阳镇岭口村卫生所医生，户籍地江西省上饶市鄱阳县。因赌博于2020年4月27日被鄱阳县公安局行政拘留15日。因涉嫌诈骗罪，于2020年5月11日被鄱阳县公安局刑事拘留，于2020年6月3日被鄱阳县公安局取保候审；经本院于2020年10月16日决定逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 指定辩护人：钟同泽，江西赣鄱律师事务所律师。 被告人：吴丽君，女，1983年11月23日出生，汉族，江西省鄱阳县人，初中文化，中国电信鄱阳县分公司职工，户籍地江西省上饶市鄱阳县。因赌博于2020年4月27日被鄱阳县公安局行政拘留15日。因涉嫌诈骗罪，于2020年5月11日被鄱阳县公安局刑事拘留，于2020年6月3日被鄱阳县公安局取保候审。经本院于2020年10月16日决定逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 指定辩护人：程炎，江西湖城律师事务所律师。 被告人：刘衍胜，男，1977年11月27日出生，汉族，江西省安义县人，初中文化，户籍地江西省南昌市安义县。因涉嫌诈骗罪，于2020年6月12日被鄱阳县公安局刑事拘留，于2020年6月19日被鄱阳县公安局取保候审。经本院于2020年10月16日决定逮捕，同日由鄱阳县公安局执行逮捕。现羁押于鄱阳县看守所。 指定辩护人：徐冬红，江西鄱都律师事务所律师。 江西省鄱阳县人民检察院以鄱检一部刑诉（2020）280号起诉书指控被告人吴明奇、吴丽君、刘衍胜犯诈骗罪一案，于2020年8月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭于2020年9月15日公开开庭进行了审理。鄱阳县人民检察院指派检察员金铮出庭支持公诉。被告人吴明奇及其指定辩护人钟同泽，被告人吴丽君及其指定辩护人程炎，被告人刘衍胜及其指定辩护人徐冬红均到庭参加诉讼。现已审理终结。 江西省鄱阳县人民检察院指控，2020年4月23日至25日，被告人吴明奇、吴丽君与被害人胡某、屈某、欧某在上品咖啡店内打麻将进行赌博，23日至24日期间，吴明奇与吴丽君二人共计输了二十余万元。4月24日晚牌局结束后，吴明奇与吴丽君就在麻将机内安装作弊设备一事达成合意，吴明奇当晚通过微信联系到被告人刘衍胜。4月25日上午刘衍胜带“李金刚”（另案处理）从南昌到鄱阳县上品咖啡店内巴黎包厢安装作弊设备。4月25日下午，吴明奇、吴丽君与胡某、屈某在安装了作弊器的麻将机上赌博，通过作弊，吴明奇与吴丽君赢取了胡某、屈某6万余元，其中现金约5000元，扑克牌19张。因胡某等人发觉了吴明奇、吴丽君安装作弊器的行为，并当场予以揭穿，胡某等人未将扑克牌以现金方式予以支持。 2020年4月26日，吴明奇主动到公安机关投案，吴丽君经口头传唤到案，2020年6月10日，刘衍胜被抓获归案。吴丽君到案后，退回赃款7500元。 针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据证实。当庭确认被告人吴明奇、吴丽君在赌博过程中使用被告人刘衍胜提供的作弊器实施诈骗，诈骗金额六万余元，其三人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其三人刑事责任。在共同犯罪中，被告人吴明奇、吴丽君系主犯，被告人刘衍胜系从犯。被告人吴明奇、吴丽君、刘衍胜系诈骗未遂，具有退赃情节，其中吴明奇、吴丽君系自首，刘衍胜系坦白，并自愿认罪认罚。建议判处被告人吴明奇、吴丽君判处拘役四个月，并处罚金；判处被告人刘衍胜拘役三个月，并处罚金。提起本院依法判处。 被告人吴明奇对起诉指控的事实、罪名及量刑建议均不持异议且签字具结，庭审中亦无异议，并主动向本院缴纳罚金人民币8千元，仅辩解其认为可以被宣告缓刑。 指定辩护人钟同泽提出的辩护意见是：1.吴明奇系初犯、偶犯。公诉人指控的六万元的扑克牌不具备金钱属性，不应认定为诈骗金额，应当以支付的现金作为诈骗金额。2.吴明奇应当宣告缓刑。 被告人吴丽君对起诉指控的事实、罪名及量刑建议均不持异议且签字具结，庭审中亦无异议，并主动向本院缴纳罚金人民币8千元，仅辩解其认为可以被宣告缓刑。 指定辩护人程炎提出的辩护意见是：1.对定性不持异议；2.关于扑克牌是最后进行核账结算，不具备金钱的交易性质，认定数额应以现金为准。2.建议法院对被告人宣告缓刑。 被告人刘衍胜对起诉指控的事实、罪名及量刑建议均不持异议且签字具结，庭审中亦无异议，并主动向本院缴纳罚金人民币8千元，仅辩解其认为可以被宣告缓刑。 指定辩护人徐冬红提出的辩护意见是：1.吴明奇、吴丽君实施诈骗行为与刘衍胜没有关系，刘衍胜无非是提供作弊器材，应当构成其他犯罪；2.刘衍胜具有坦白情节，建议对被告人刘衍胜宣告缓刑。 经审理查明的事实与起诉指控的事实一致。 另查明，被告人吴明奇支付被告人刘衍胜安装作弊器材费用18000元。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证明：鄱阳县公安局于2020年5月9日以吴明奇等人诈骗罪立案侦查。 2.吴明奇、吴丽君的归案说明各一份及刘衍胜的抓获经过一份；证明吴明奇系于2020年4月26日投案自首，吴丽君系于2020年4月26日被依法传唤到案，刘衍胜系于2020年6月10日被抓获归案。 3.证人欧某的证言，证明：①胡某现金6500元和屈某的3600元现金都输完了；②胡某输了二十张左右的牌，其中十张是向别人借的。 4.被害人胡某的陈述，证明：我、欧某、屈某从2020年4月23日开始与吴明奇、吴丽君在上品咖啡店内打麻将进行赌博，共参与了3次。在前两次赌博中，吴明奇与吴丽君输了。在4月25日的第三次赌博过程中，经上品咖啡的彭经理提醒，我怀疑吴明奇打麻将作弊，于是我就叫了我弟弟许明明过来，后面我们在现场发现吴明奇和吴丽君使用的作弊设备，发现时吴丽君有现金10000元左右，扑克牌38张（114000元，未支付），这次我输了现金9500元及22张纸牌（66000元）。 5.被害人屈某的陈述，证明：我带去的3600元及胡某带去的6500元都输光了，共计输了10100元；胡某扑克牌输完了第一轮发的十张，并向我借的十张也输光了；我除第一轮发的十张扑克牌外，还赢了十一二张，被胡某借去了十张后，自己又输了十张，手上还剩下一两张扑克牌。 6.被告人吴明奇的供述和辩解，证明：①2020年4月25日在刘衍胜安装作弊器时，刘衍胜带来的男子、吴丽君、吴凯在场。刘衍胜在安装好作弊器后在国际华城小区附近处吴明奇的车上收到吴明奇给的17000元现金，同时教会吴明奇使用作弊器，期间吴凯在场。②吴凯未参加吴明奇与吴丽君赌博作弊的事情。③2020年4月25日下午，吴明奇与吴丽君合伙作弊赌博期间吴明奇输了3100元现金，只剩一张扑克牌，吴丽君赢了现金7000元左右，所赢扑克牌数量不知。 7.被告人吴丽君的供述和辩解，证明：①2020年4月24日万吴明奇向吴丽君提出装作弊器一事，在吴明奇的劝说下，二人对此达成合意。②4月25日上午吴丽君接到吴明奇的电话到上品咖啡店内，巴黎包厢内装作弊器时吴丽君曾在场。③4月25日牌局开始前，吴丽君借给吴明奇的两万元现金由吴明奇还给了胡某。④通过作弊设备吴丽君与吴明奇共赢了7500元现金和10到20张牌（每张3000元，未支付），被发现作弊后，吴丽君、吴明奇与胡某双方就拿钱解决一事未达成一致，期间吴明奇被打，手机被缴，吴丽君离开。 8.被告人刘衍胜的供述，证明：①吴明奇打电话给刘衍胜叫其在上品咖啡巴黎包厢内麻将机上安装作弊设备用于赌博。②刘衍胜通过帮吴明奇安装作弊设备赚取了6000元，这6000元利润仅因安装作弊设备所得，与吴明奇通过作弊设备赌博的输赢无关。③刘衍胜知道吴明奇安装作弊设备是用于赌博，赢取其他参与赌博的人的钱；“李金刚”知道刘衍胜是安装作弊设备的，但不知道刘衍胜是来给吴明奇安装。④作弊设备通过摄像头抓取麻将图像并识别，通过无线传输使作弊玩家知道每一个玩家下一张抓的牌或者通过电话卡教作弊玩家怎么出牌；刘衍胜不知道吴明奇使用的是哪种功能。 9.辨认笔录三份，证明：刘衍胜认识吴明奇及“李金刚”。吴丽君见过安装作弊器的男子之一。吴明奇认识安装作弊器的男子。 上述所列证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，证据间相互印证，本院予以确认和采信。 本院认为，被告人吴明奇、吴丽君以非法占有为目的，伙同被告人刘衍胜通过设置圈套在赌博过程中诈骗他人财物，数额巨大；三被告人的行为构成诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人吴明奇、吴丽君起主要作用，系主犯，被告人刘衍胜起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 关于被告人吴明奇、吴丽君的指定辩护人所提本案的诈骗金额应按照现金金额计算的辩护意见。经查，被告人吴明奇、吴丽君通过设置圈套的方式，在赌博过程中诈骗他人财物，有5000余元现金实际支付结算，有6万元的钱财通过纸牌计价，尚未结算，仅因为被告人吴明奇、吴丽君的犯罪行为被发现，导致该6万元未兑现，属于犯罪未遂，但应计入诈骗金额。故对该辩护意见不予采纳。 关于公诉人所提被告人吴明奇、吴丽君、刘衍胜在庭审时提出要求宣告缓刑属于违反认罪认罚的意见。本院认为吴明奇、吴丽君、刘衍胜对认罪认罚不持异议且签字具结，仅提出要求宣告缓刑不属于违反认罪认罚，公诉机关的该意见于法无据，不予支持。被告人吴明奇、吴丽君、刘衍胜能够自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。 被告人吴明奇、吴丽君能够主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或者减轻处罚；被告人刘衍胜到案后能够如实自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；被告人吴明奇、吴丽君诈骗的钱财中其中5000元属于既遂，其中的6万元由于意志以外的原因未能得逞，系未遂，对未遂部分，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人吴明奇、吴丽君能够退赔违法所得，可酌情从轻处罚。 公诉机关对被告人吴明奇、吴丽君、刘衍胜所提量刑建议并无明显不当，本院予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条第一款、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人吴明奇犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币八千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月11日至2021年1月22日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人吴丽君犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币八千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年5月11日至2021年1月22日止。罚金已缴纳。） 三、被告人刘衍胜犯诈骗罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币六千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年6月12日至2021年1月7日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。） 四、追缴被告人吴明奇、吴丽君违法所得人民币5000元（已扣押），予以没收，由扣押机关上缴国库。追缴被告人刘衍胜违法所得人民币18000元，予以没收，并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  冯林彬 人民陪审员  李贵芳 人民陪审员  余国水 二〇二〇年十月二十六日 书 记 员  张亚萍