浙江省嘉兴市秀洲区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0411刑初114号公诉机关嘉兴市秀洲区人民检察院。被告人陈园元，男，1984年1月1日出生，汉族，大专文化，户籍地重庆市大渡口区。因本案于2019年5月25日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。辩护人金贵仁，重庆合纵律师事务所律师。被告人彭勇，男，1982年10月12日出生，汉族，大专文化，户籍地四川省江油市。因本案于2019年5月25日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。辩护人黄敏，重庆合纵律师事务所律师。辩护人金樑，浙江登恒律师事务所律师。被告人马锦波，男，1987年7月16日出生，汉族，大学本科文化，户籍地重庆市大渡口区。因本案于2019年5月25日被嘉兴市公安局秀洲区分局刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。辩护人张宰宇、李霞，重庆合纵律师事务所律师。嘉兴市秀洲区人民检察院以秀检公诉刑诉〔2020〕21号起诉书指控被告人陈园元、彭勇、马锦波犯开设赌场罪，于2020年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉兴市秀洲区人民检察院指派检察员沈金付出庭支持公诉，三被告人及其辩护人到庭参加诉讼。因不能抗拒的原因，致使案件在较长时间内无法继续审理，本案于2020年4月10日中止审理，同年8月17日恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控：2018年下半年，被告人陈园元、彭勇以非法营利为目的，组织被告人马锦波及马涵、周虎顺、蒋茂林等人（均另案处理）策划、设计“金顶”扑克APP软件供赌博人员在手机等移动设备下载安装，“金顶扑克”从赢家处抽取赢钱额的5%作为获利。其中，被告人陈园元、彭勇负责协调沟通、组织人员设计软件、管理团队；被告人马锦波等人提供技术服务和支撑。至2019年5月，涉案赌资达208万余元、参赌人数达1200余人。公诉机关认为，被告人陈园元、彭勇、马锦波的行为均已构成开设赌场罪，属情节严重。被告人陈园元、彭勇系主犯，被告人马锦波系从犯，应从轻或减轻处罚；被告人陈园元、马锦波能如实供述，可从轻处罚。据此，提请本院对被告人陈园元、彭勇、马锦波依法予以惩处。被告人陈园元对公诉机关指控的罪名无异议，就事实辩称其并非本案的主犯，未对赌博软件进行策划、设计，不清楚参赌人员数据。辩护人提出：1.被告人陈园元在赌博犯罪集团中起次要、辅助作用，系“小飞侠”等人雇佣的普通员工，为从犯；2.公诉机关指控的参赌人数和赌资数额证据不足；3.被告人能如实供述且系初犯，可依法从轻处罚。综上，请求对被告人陈园元从轻、减轻处罚。被告人彭勇对公诉机关指控的罪名无异议，就事实辩称没有参与策划、设计，系普通员工且已于2019年4月离职，数据统计时有留存客户，不能反映真实的赌客人数。辩护人提出：被告人彭勇等人仅参与设计棋牌APP的开发，不负责服务器的架设、抽水比例等涉及赌博功能的程序开发，每月领取固定工资也未参与运营、分成，取得的15万元为案涉APP完成后的奖励而非分红，系从犯；2.被告人彭勇系初犯，能自愿认罪并退出违法所得，请求对其减轻处罚。被告人马锦波对公诉机关指控的罪名和主要事实均无异议。辩护人提出：被告人马锦波系从犯，能如实供述且自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2018年下半年，被告人陈园元、彭勇组织被告人马锦波及黄镭、黄明富、游胜兰、张晓露、李剑、肖玉堂、李明磊、蒋茂林、苏明、周虎顺、李彦彬、马涵（以上十二人均已判刑）等人，在柬埔寨金边及重庆市大渡口区××幢××室××室，设计、制作“金顶扑克”ＡＰＰ软件供赌博人员在手机等移动设备下载安装，该软件有“3Ｄ捕鱼、斗地主、百家乐、炸金花、百人牛牛”等多款赌博游戏，赌博人员进入后可以通过微信、支付宝、网银等多种方式进行赌博，“金顶扑克”运营方从赢家处抽取赢钱额的5%作为获利。其中，被告人陈园元、彭勇负责协调沟通、组织人员进行软件设计、管理位于柬埔寨金边和重庆××队；周虎顺、李彦斌、马涵在金边提供技术服务和支撑；被告人马锦波组织、安排重庆工作室的黄镭、黄明富、游胜兰、张晓露、李剑、肖玉堂、李明磊、蒋茂林、苏明等人提供技术服务和支撑。截止2019年5月，涉案赌资达187万余元。2019年5月24日，民警在重庆市江北机场将被告人陈园元、彭勇抓获，并扣押手机二部。2019年5月24日上午，民警在重庆市大渡口区××幢××室将被告人马锦波抓获，并扣押作案工具电脑三台。另查明：在审理过程中，被告人陈园元退出违法所得180000元，被告人彭勇退出违法所得120000元，被告人马锦波退出违法所得130000元。被告人陈园元在押期间表现较好，在量刑时可予以考量。被告人陈园元、彭勇、马锦波当庭对上述事实均没有异议，并有经当庭质证的接受证据材料清单、等书证，证人田某、周某、王某、郦某、吴某、章某、林某、余某1、张某、余某2等人的证言，同案犯张晓露、苏明、肖玉堂、潘仲坤、李剑、李明磊、马涵等人的供述，辨认笔录（附照片），搜查笔录（附扣押清单、照片），远程勘验检查工作记录，现场笔录（附扣押决定书、清单、照片），到案经过及归案情况说明等证据予以证实，足以认定。关于辩护人所提被告人陈园元、彭勇系从犯的意见。经查：被告人陈园元、彭勇在“小飞侠”的指挥下组织人员对赌博软件进行开发、技术支持等服务，工资由上家通过APP软件直接发放，被告人陈园元、彭勇收入水平与技术人员相当，不参与赌博网站的实际运营，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。对辩护人就此所提予以采纳。对涉案赌资金额的认定。经查，同案犯陈园元、彭勇供述称“金顶扑克”APP后台数据中的“代理充值”金额系软件运营方赠送给赌场代理的赌资，并无实际款项汇入，应从赌资总额中扣除；参赌人数系单日充值人数的累加，存在重复计算。对其陈述的合理部分本院予以采纳，扣除代理充值部分后为187万余元，对公诉机关起诉的赌资金额予以调整。本院认为，被告人陈园元、彭勇、马锦波明知是赌博网站，而为其提供软件开发、技术支持等服务，其行为均已构成开设赌场罪，属情节严重。公诉机关指控罪名成立。被告人陈园元、彭勇、马锦波系从犯，应从轻或减轻处罚。被告人陈园元、马锦波能如实供述，可从轻处罚；被告人彭勇能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人陈园元、彭勇、马锦波能主动退出违法所得，可酌情从轻处罚。辩护人所提建议对各被告人从宽处罚的相关辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈园元犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金八万元（罚金限在判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月25日起至2021年5月24日止。）二、被告人彭勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金八万元（罚金限在判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月25日起至2021年5月24日止。）三、被告人马锦波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金六万元（罚金限在判决生效后三日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月25日起至2020年11月24日止。）四、扣押的作案工具电脑三台及二部手机，由扣押机关依法予以没收；违法所得予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  童潇兰人民陪审员  沈永根人民陪审员  杨跃兴二〇二〇年十月十五日书 记 员  钱卓育