福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0681民初4416号 原告：陈福盛，男，1939年12月22日出生，汉族，住龙海市。 原告：陈同山，男，1970年7月16日出生，汉族，住龙海市。 原告：陈东兴，男，1973年9月10日出生，汉族，住龙海市。 原告：陈翠草，女，1965年10月12日出生，汉族，住龙海市。 原告：陈小扁，女，1967年7月14日出生，汉族，住龙海市。 原告陈福盛、陈东兴、陈翠草、陈小扁共同委托诉讼代理人：陈同山，系本案原告之一。 以上五原告共同委托诉讼代理人：洪亚池，龙海市顺通法律服务所法律工作者。 被告：林少坤，男，1997年1月14日出生，汉族，住龙海市。 被告：张志敏，男，1979年10月27日出生，汉族，住龙海市。 被告：中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司，住所地漳州市芗城区胜利东路金保大厦。统一社会信用代码913506008565052419。 负责人：许捷宏，总经理。 委托诉讼代理人：周艳红，福建衡评律师事务所律师。 原告陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁与被告林少坤、张志敏、中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司（以下简称“中保财险漳州市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈同山、陈东兴及其委托诉讼代理人洪亚池、被告林少坤、被告中保财险漳州市分公司的委托诉讼代理人周艳红到庭参加诉讼，被告张志敏经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金等289703.65元；二、保险赔付后不足部分由雇主张志敏与雇员林少坤承担连带责任；三、本案诉讼费用由被告承担。后变更第一项诉讼请求为：判决被告支付原告医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金等368703.65元，减去林少坤先行垫付33000元和保险公司先行赔付10000元为325703.45元。事实和理由：2019年12月27日17时48分许，林少坤驾驶闽Ｅ×××××号小型轿车沿原国道福昆线从漳州市区方向往漳浦县方向行驶至龙海市（327ｋｍ＋300ｍ）时，遇行人朱培能从路右往路左横过机动车道，在此过程中，闽Ｅ×××××号小型轿车右前角与行人身体于路右快速机动车道内发生碰撞，造成朱培能受伤经送福建医科大学附属漳州市医院住院抢救无效于2020年2月13日死亡。2020年3月9日经龙海市公安局交警大队作出《道路交通事故认定书（第350681120190000120号）》，认定：当事人林少坤、朱培能各承担本事故同等责任，法定期内，双方均无异议。经查：闽Ｅ×××××号小型轿车车辆行驶证记载所有人为张志敏，事故车辆林少坤为张志敏雇员。事故车辆闽Ｅ×××××号小型轿车投保交强险和商业第三者责任险于中保财险漳州市分公司。本次事故给原告造成损失如下：1、医疗抢救费用：130938.83元（票据2张，清单7页）；2.营养费：19640.82元（按医疗费15%计）；3.住院伙食补助费：2400元（50元×48天）；4.护理费：21000元，其中医院护理费6600元＋亲属陪护费150×48天×2人＝14400元；5.死亡赔偿金：228100元（45620元／年×5年）；6.丧葬费：38133元（月平均工资×6个月）；7.交通费：960元（20元／天×48天）；8.精神抚慰金：100000元。以上各项合计人民币541172.75元，减去交强险赔偿款110000元，为431172.75元×60%＝258703.65元，258703.65元＋110000＝368703.65元，减去林少坤先行垫付33000元和保险公司先行赔付10000元为325703.45元。 林少坤辩称，其已向原告垫付58000元。经双方在龙海市协商，其愿意在法定赔偿项目外另行补偿25000元，剩下的33000元由保险公司应当赔偿的损失中直接返还给其。 张志敏未提交书面答辩意见。 中保财险漳州市分公司辩称，一、事故车辆在中保财险漳州市分公司投保交强险和商业险，并投有不计免赔。中保财险漳州市分公司同意在行驶证、驾驶证核验有效的情况下，在保险限额内承担赔偿责任。根据双方在商业险保险条款第二十三条的约定，被保险机动车一方负事故同等责任的，事故责任比例为50%。中保财险漳州市分公司已将保险条款及相应免责事由告知被保险人，所以本案中保财险漳州市分公司在商业险限额内仅承担50%的责任。二、原告起诉的各项目不合理的部分应该予以剔除。1、医疗费：应当扣除非医保19642.83元，该项目不予赔偿；2、营养费：朱培能已经过世，不存在加强营养，该项目不予赔偿；3、住院伙食补助：根据漳州地区司法实践，住院伙食补助应为每天20元；4、护理费：医院护理费已经包含在医疗费中，该项目系重复主张。亲属陪护并无任何鉴定机构的报告予以支持应当为2人护理，亲属陪护人数应为1人，原告主张每日150元予以认可。在朱培能住院的48天期间，有6天为ICU护理，该6天护理费已经包含在医疗费中，应当予以扣除；5、死亡赔偿金：现在国家已第三次土地确权，原告未提供土地承包经营权证，无法确认朱培能生前承包地面积情况，若朱培能生前为失地农民身份，应当提供被征地农民养老保障审核表以及领取失地补贴的情况。单凭镇政府的证明，无法证实朱培能系失地农民的身份。死亡赔偿金应当按农村标准每年19586元计算；6、丧葬费：以上一年度职工平均工资六个月计算，应为34514元；7、交通费：应以住院期间，每天10元为宜；8、精神损害抚慰金：本案朱培能承担同等责任，该项目不应超过30000元。三、在事故发生后，中保财险漳州市分公司有垫付医疗费10000元，应当予以扣除。 本院经审理认定事实如下：2019年12月27日17时48分许，林少坤驾驶闽Ｅ×××××号小型轿车沿原国道福昆线从漳州市区方向往漳浦县方向行驶至龙海市（327ｋｍ＋300ｍ）时，遇行人朱培能从路右往路左横过机动车道，在此过程中，闽Ｅ×××××号小型轿车右前角与行人身体于路右快速机动车道内发生碰撞，造成朱培能受伤经送医院抢救无效于2020年2月13日死亡的交通事故。经龙海市公安局交通警察大队认定，林少坤与朱培能均承担本事故同等责任。事故发生后，朱培能被送往漳州市医院住院治疗48天，其中重症监护6日，后于2020年2月13日死亡，花费医疗费130938.83元。 事故发生后，林少坤向陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁垫付58000元，中保财险漳州市分公司向陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁垫付10000元。2020年3月15日，陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁与林少坤签订《调解协议书》，约定林少坤愿意一次性在法定赔偿项目及金额之外另行补偿陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁25000元，该款从林少坤前期已垫付的58000元中扣除，剩余33000元由闽Ｅ×××××号小型轿车所投保的中保财险漳州市分公司从陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁的法定经济损失中直接返还给林少坤等。 另查明，张志敏是肇事车辆闽Ｅ×××××号小型轿车的所有人，该车在中保财险漳州市分公司投保交强险及商业险（责任限额1000000元），事故发生于保险期间。林少坤自2018年12月29日起至今在泉州泉德科技有限责任公司工作，该公司的法定代表人为张志敏。 再查明，陈福盛与朱培能系夫妻，双方共生育四个子女，即长子陈同山，次子陈东兴，长女陈翠草、次女陈小扁。朱培能家庭原有水田面积2.1亩，2016年3月28日被征用1.51亩，现剩余水田0.59亩。 以上事实，有《道路交通事故认定书》、门诊病历、出院记录、收费票据、收费清单、居民死亡医学证明书、火化证、户口注销证明、龙海市九湖镇衍后村民委员会及龙海市九湖镇人民政府出具的《证明》、漳州星云书院项目建设土地补偿认定表、驾驶证、行驶证、保险单、《调解协议书》、《劳动合同书》及当事人陈述等为据，可以认定。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案事故发生后，公安机关交警部门作出的《道路交通事故责任认定书》，程序合法且有事实和法律依据，本院对责任认定书证明力予以确定。 关于责任承担问题，本案交通事故发生在机动车与行人之间，根据《福建省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十三条第一款规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。……对于超过限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（一）…（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任…”规定，结合本案的事故责任认定及双方过错情况，对陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁超过交强险限额的损失由林少坤一方承担60%的赔偿责任。中保财险漳州市分公司辩称根据保险合同的约定其在商业险限额内承担50%的理赔责任，但未在保险条款中对该免责条款作出明确提示，该免责条款不产生效力,本院对该辩称不予采信。林少坤系张志敏的雇员，其系在从事雇佣活动中致人损害，应由张志敏承担赔偿责任。 关于原告的损失，陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁提供的证据可以证实朱培能生前属于失地农民，相关的赔偿标准适用城镇居民标准计算。陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁因本案交通事故所产生的损失本院认定如下：1、医疗费130938.83元；2、住院伙食补助费2400元（50元×48天）；3、护理费：9708.72元[231.16元/天×（48-6）天]；4、死亡赔偿金：228100元（45620元/年×5年）；5、丧葬费：38133元；6、交通费：480元（10元/天×48天）；8.精神抚慰金：50000元。以上合计459760.55元。陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁请求精神损害抚慰金优先在交强险中赔付，符合法律规定，本院予以支持。中保财险漳州市分公司主张朱培能的医疗费中超出基本医疗保险同类医疗费用标准的费用为19642.83元，不属于保险公司的理赔范围，但未提供证据证明，本院不予支持。综上，中保财险漳州市分公司应在交强险及商业险责任限额范围内赔付陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁323856.33元[120000元+（459760.55元-120000元）×60%]，其已垫付的10000元可以抵扣。陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁应返还林少坤垫付款33000元。张志敏经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十七条、第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司在交强险及商业险责任限额范围内给付原告陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁保险金323856.33元，其垫付款10000元可以抵扣； 二、原告陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁应返还被告林少坤垫付款33000元； 以上第一、二项款项应于本判决生效之日起二十日内付清。 三、驳回原告陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6186元，减半收取计3093元，由原告陈福盛、陈同山、陈东兴、陈翠草、陈小扁负担426元，由被告张志敏负担2667元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。 审 判 员 陈**滨 二〇二〇年十月二十日 法官助理 丁桂玲 书 记 员 郑晓虹