杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0106民初3080号 原告：杭州尊荣国汇餐饮娱乐有限责任公司，住所地浙 江省杭州市西湖区翠苑街道文一路298号4楼458室。 法定代表人：钱忠华,董事长。 委托诉讼代理人：李世程,浙江泽大律师事务所执业律 师。 被告：江凯强，男，1993年10月19日出生，汉族,公民 身份号码340321199310××××，住安徽省蚌埠市怀远县常坟 镇集西村江郢庄17号。 原告杭州尊荣国汇餐饮娱乐有限责任公司与被告江凯 强餐饮服务合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案受理 后，依法适用简易程序进行审理。审理中，原告申请变更案 由为合同纠纷，本院经审查予以准许。本院于2020年9月16 日就本案公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李世 程到庭参加诉讼；被告经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本 案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.解除双方之间签订的《酒 水促销承包合同》；2.被告返还履约保证金17000元；3.被 告向原告支付违约金500000元；4.被告向原告支付律师代 理费32850元；5.判令本案诉讼费用由被告承担。审理中， 原告申请变更前述第三项诉讼请求为：被告向原告支付违约 金300000元；并申请增加一项诉讼请求：被告向原告支付场 2所经营管理费100000元。 事实与理由：2018年12月20日，原、被告签订《酒水促 销承包合同》一份，约定：被告承包原告场所部分营业区域 的酒水促销，合同期限为叁年，自2018年12月24日起至2021 年12月23日止；酒水促销期间，原告有偿提供经营所需的场 所、设备设施、商品、水电等，被告同意按每月贰万元标准 向原告支付场所经营管理费，以支付使用原告经营场所的房 租费、物业管理费、设备设施费、水电费及其他营业费、人 员费等，本合同期内的场所经营管理费用共计柒拾贰万元； 被告承诺每月完成营业额2.8万元以上，年累计完成34万元 以上，合同履行期内累计完成营业额100万元以上；原告每 月应当支付给被告的酒水促销提成按被告每月完成的营业 额计算，计算标准按被告完成营业额的25%计算酒水促销提 成，其中不畅饮的按照30%计算酒水促销提成；原告在合同 签订后先支付给被告履约保证金1.7万元，当被告完成总业 绩的三分之一时，原告再支付1.65万元，当被告完成总业绩 的三分之二时，原告再支付1.65万元，合计5万元；双方约 定由原告方所在地人民法院管辖。同时，原、被告对彼此的 违约责任情形作了相应的约定：原告违约，应支付给被告违 约金；被告违约（包括但不限于合同期未履行完合同就不再 在原告场所从事酒水促销工作），应全额退还原告支付的履 约保证金，支付给原告违约金50万元，同时向原告支付因违 约产生的一切费用，如律师费、评估费、拍卖费、交通费等； 被告应自违约发生之日起三日内与原告结清应支付的经营 管理费，返还违约前的两个月的酒水促销提成，否则应支付 3千分之一每天的迟延履行违约金；约定被告无书面申请擅自 离开场所超过30天、到其他场所承包等情况视为违约。合同 签订后，原告已依约支付履约保证金并提供承包场所，完全 履行合同义务，但被告擅自去其他场所承包，离开场所超过 30天且未支付任何赔偿，给原告造成了重大损失。因此，为 维护自身的合法权益，原告特依法向贵院提起诉讼，望判如 所请。 被告未答辩也未提交证据。 本院经审查认定事实如下： 2018年12月20日，原告作为甲方、被告作为乙方，双方 签订《酒水促销承包合同》一份，其中约定：一、甲方同意 将部分营业区域的酒水促销发包给乙方，乙方愿意承包经营 甲方部分营业区域的酒水促销；二、本合同规定的履行期限 为叁年，自2018年12月24日起至2021年12月23日止，如遇甲 方营业场所需要重新装修则顺延；三、酒水促销期间，甲方 有偿提供经营所需要的场所、设备设施、商品，水电等，甲 乙双方对有关费用分担约定如下：1.甲方提供给乙方部分包 厢（包括相关配套设施），具体区域和数量，根据经营需要 每天确定，乙方对该场所及设施的全部内容已充分了解，并 同意按照甲方及甲方相关人员的安排，双方不再出具清单； 2.甲方提供经营所需的酒水、饮料、水果、小食品及其他辅 料；3.乙方同意按每月贰万元的标准向甲方支付场所经营管 理费用，以支付使用甲方经营场所的房租费、物业管理费、 设备设施费、水电费及其他营业费用及人员费用，本合同期 内场所经营管理费用共计柒拾贰万元;4.乙方同意在本合同 4履行期内保证按约定到甲方营业区域提供酒水促销服务，每 月提供服务不少于10日（促销服务时间为：晚7点30分至次 日凌晨2点），并且按时签到；同时乙方保证不在杭州市范围 内的其他同类娱乐场所从事工作，如有违反愿意承担本协议 项下的违约责任；五、酒水促销期间，乙方承诺每月完成营 业额贰万捌仟元以上，年累计完成营业额叁拾肆万元以上， 本合同履行期内累计完成营业额壹佰万元以上。如乙方在本 合同履行期内未完成，甲方有权要求合同顺延至完成为止， 但顺延期限最长不超过贰年。乙方每日的酒水销售款由甲方 统一收取，甲方按照乙方当天完成的营业额每天出具凭证给 乙方，乙方自行保管结算凭证，月底结算促销提成。六、酒 水促销期间，甲方每月应当支付给乙方的酒水促销提成按照 乙方每月完成的营业额计算，具体计算标准如下：双方同意 暂按乙方完成营业额的25%计算酒水促销提成，其中不畅饮 的包厢按30%计算酒水促销提成；在合同期内，甲方有权指 派乙方到甲方指定的经营场所工作，乙方需无条件配合，乙 方无书面申请擅自离开场所超出30天，乙方属自动放弃合同 的权利并承担违约连带责任（以娱乐场所公安网考勤指纹识 别系统为准）；七、甲方在签订合同后，甲方先支付乙方履 约保证金17000元，当乙方完成此酒水承包合同总业绩的三 分之一时，甲方再支付乙方履约保证金16500元，当乙方完 成此酒水承包合同总业绩的三分之二时，甲方再支付乙方履 约保金16500元，合计50000元。九、在合同期间，甲方违约， 应支付给乙方违约金伍拾万元；乙方违约（包括但不限于合 同期未履行完合同前就不再在甲方场所从事酒水促销工 5作），应全额退还甲方的履约保证金，支付给甲方违约金伍 拾万元，并支付由违约产生的一切费用，如律师费、评估费、 拍卖费、交通费等一切费用。乙方违约的，乙方还应自违约 发生之日起三日内与甲方结清本合同第三条第三款确定的 甲方场所经营管理费用，并同时返还给甲方违约前二个月乙 方的酒水促销提成和酒水促销服务费用，乙方迟延支付的， 每迟延一天，乙方应当向甲方支付相当于迟延支付金额千分 之一的迟延履行违约金。2018年12月20日，原告按约支付履 约保证金17000元。后被告未能按约履行合同。原告诉至本 院请求处理，为实现债权花费律师代理费32850元。 另查明，（2020）浙0106民初3083号原告杭州尊荣国汇 餐饮娱乐有限责任公司与被告王昆合同纠纷一案中，原告于 庭审中陈述，原告于2018年12月中旬正式营业，被告于12月 中旬入场。当初原告类似情况签了二三十个人。场所在前期 确实是有关停情况，但没象被告说的那么多。当年十二月份 有过一次消防介入，但时间较短；年后大概二月份有一段时 间消防介入，停业时间长点，大概有十来天，后面又陆续停 了两次，加起来一个多月的时间。关于场所经营管理费，原 告与他人类似合同约定基本都是贰万一个月。此前原告准备 的合同曾约定合同到期后该款可以减免，但有的人钻空子， 拿了钱就走了，后来原告再签的合同就改这样的约定，而且 现在的合同都有明确提示告知的。被告按约应支付该费用。 目前的业务人员实际操作中，原告也根据实际业绩情况考虑 收或不收场所经营管理费，有收的，也有不收的。原告场所 对于类似人员基本要求每天过来，但实际根据他们工作情况 6也可以不过来，主要是考核业务。按后来留下来的业务员来 说，还是能赚到钱的，业绩还是不错的。本案中，被告已构 成违约，理应支付原告相关款项。 以上事实有原告为证明其主张，向本院提供以下证据： 《酒水促销承包合同》、转账凭证、《法律服务委托合同书》 及发票等证据以及当事人在庭审中的陈述在案证实。 本院认为：原、被告签订的《酒水促销承包合同》系双 方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性 规定，合法有效，各方当事人均应按约定履行。在合同履行 过程中，被告取得原告支付的17000元履约保证金后，未能 按约持续履行合同已构成违约。根据合同约定，原告有权要 求解除合同并要求被告返还已支付的17000元履约保证金， 本院经审查予以支持。此外，原告同时主张了违约金300000 元及经营管理费100000元。关于违约金,本院认为,违约金是 弥补违约行为所造成的损失,故应当以实际损失为基础,原 告未能举证证明因被告违约所导致的实际损失,故本院综合 考虑双方合同性质、具体约定、履行情况、当事人过错程度 等案件因素,酌情确定违约金15000元,对超出部分,本院不 予支持。关于经营管理费用,本院认为,虽然合同有约定被告 需每月向原告支付经营管理费用20000元,但原告未能举证 证明被告实际履行期间,亦未举证证明在实际履行中原告曾 向被告主张过经营管理费用，且合同第九条约定若被告违约, 被告需向原告支付本协议第三条第三款确定的原告场所经 营管理费用。且考虑到案涉合同关于被告业绩、提成的约定、 履约保证金的约定等因素，再结合原告在同期关联案件庭审 7中关于场所经营管理费的陈述，可见合同约定的该费用更具 有履约担保的性质。因此，鉴于原告已主张违约金,本院所 支持金额能够弥补其损失,故对该项请求,本院不再支持。另 原告要求被告承担其所支出的律师代理费,本院经审查，结 合前述认定的金额以及案件难易程序等因素，酌定被告支付 原告律师代理费5000元。被告经本院合法传唤未到庭，不影 响本案的审理。综上,本院依照《中华人民共和国合同法》 第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条， 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四 条之规定,判决如下: 一、解除杭州尊荣国汇餐饮娱乐有限责任公司与江凯强 签订的《酒水促销承包合同》； 二、江凯强于本判决生效之日起十日内返还杭州尊荣国 汇餐饮娱乐有限责任公司履约保证金17000元； 三、江凯强于本判决生效之日起十日内支付杭州尊荣国 汇餐饮娱乐有限责任公司违约金15000元； 四、江凯强于本判决生效之日起十日内支付杭州尊荣国 汇餐饮娱乐有限责任公司律师代理费5000元； 五、驳回杭州尊荣国汇餐饮娱乐有限责任公司其他诉讼 请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定， 加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取4024元，由杭州尊荣国汇餐饮娱乐 有限责任公司负担3661元，江凯强负担363元。 8原告杭州尊荣国汇餐饮娱乐有限责任公司于本判决生 效之日起十五日内向本院申请退费；被告江凯强于本判决生 效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本 院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙 江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院 指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案 件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到 《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动 撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、 指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 员 张杨清 二〇二〇年十月十六日 代书记员 金 婕