山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁05民终1608号 上诉人（原审被告）：何稳叶。 委托诉讼代理人：王真真，东营市东营君安法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王洋洋，东营市东营君安法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：赵江苏。 委托诉讼代理人：姜磊，山东钧钰律师事务所律师。 上诉人何稳叶因与被上诉人赵江苏民间借贷纠纷一案，不服东营经济技术开发区人民法院（2020）鲁0591民初2005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 何稳叶上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费用由赵江苏承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，双方系合伙经营关系，不存在民间借贷关系。1、赵江苏在一审庭审中已对合伙经营关系予以自认，其根据何稳叶的答辩意见作出模棱两可的陈述，并表示以何稳叶是否出示合伙经营协议确定双方是合伙经营关系还是民间借贷关系，何稳叶的诉讼选择明显存在矛盾。2、双方之间的关系不符合民间借贷法律关系的相关特征。双方资金往来频繁，赵江苏无法明确哪一笔款项为涉案欠款；赵江苏所提交流水明细显示，其多次向东营区君康源养生会所刷信用卡支付款项，付款对象并非何稳叶，赵江苏也未提交指示付款的证据；赵江苏当庭变更诉讼请求金额，其陈述的付款数额、次数及目的数次变更，前后矛盾。二、一审判决适用法律错误。1、赵江苏承认双方签署过书面合伙经营协议，何稳叶因客观原因不能提交，一审法院应责令赵江苏提交；赵江苏持有双方合伙经营的对外合作协议，而未能说明合作协议的来源。2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》已于2020年5月1日废止，一审判决引用该司法解释条款，适用法律错误。相关证人能够证明双方合伙经营的事实，受疫情影响，何稳叶无法及时联系相关证人，何稳叶庭后提交证人出庭作证申请，属于民事诉讼法规定的客观不能情形。综上，一审判决认定事实错误、适用法律错误，依法应予改判。 赵江苏辩称，一、一审判决认定事实正确，双方不存在合伙经营关系，赵江苏庭审也从未承认过双方存在合伙协议，赵江苏自始至终以借贷关系主张权利。二、一审判决适用法律正确，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》并未明确规定废止，何稳叶对法律效力的判断毫无根据。 赵江苏向一审法院起诉请求：1.判令何稳叶清偿赵江苏借款本金80,000元，利息14,851.67元（以80,000元为基数，利率5.25%，暂算自2016年11月6日至2020年5月19日）以及自2020年5月20日至实际清偿日的利息；2.案件受理费、保全费，由何稳叶承担。 一审法院认定事实：赵江苏分别于2016年7月29日分两笔、8月23日分两笔、8月24日、9月30日通过其中信银行尾号为2162的信用卡向东营区君康源养生会所支付款项35,000元、30,000元、10,000元、19,000元。 赵江苏于2016年9月26日通过其建设银行卡号5728的信用卡分三笔向东营区君源康养生会支付款项共计40,000元。 赵江苏分别于2016年7月28日、8月11日通过其在山东农村信用社卡号为62×××69的账户向何稳叶62×××15的银行卡转存20000元、向何稳叶62×××56的银行卡转存5000元。 赵江苏于2016年10月6日通过其在工商银行卡号为62×××88的账户向何稳叶尾号3656的账号汇款50000元。 2016年8月23日、9月30、10月16日何稳叶分别通过其交通银行62×××56的账户向赵江苏账号40×××62的账号汇款30000元、40000元、向赵江苏6222081615000612987的账号汇款50000元。 2016年11月6日何稳叶向赵江苏出具欠条一份，载明今欠赵江苏人民币柒万元整及何稳叶身份证号码。 赵江苏于2016年12月23日通过其在农村商业银行卡号62×××66的账户向何稳叶尾号为3635的账号汇款5000元。 赵江苏于2016年12月23日通过其在农村商业银行卡号62×××66的账户向何稳叶尾号为0802的账号汇款10000元。 一审法院认为，何稳叶关于赵江苏向东营区君源康养生会转款系因双方之间存在合伙经营关系的主张，因何稳叶没有证据予以证明，对于其该项主张，不予支持。根据何稳叶于2016年11月6日出具的欠条及之前双方的银行流水，能够证实何稳叶欠赵江苏7万元；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定，原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。2016年12月23日，赵江苏向何稳叶转款10,000元，何稳叶主张系赵江苏返还何稳叶向其多支付的款项，但未提交证据证实，对其主张不予支持。故对赵江苏要求何稳叶偿还8万元的诉讼请求，予以支持。关于赵江苏主张的利息问题，《中华人民共和国合同法》第二百一十一条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。赵江苏提交的现有证据，不足以证实双方约定支付利息及利息计算标准，且欠条中并未载明还款时间，赵江苏主张按年利率5.25%自2016年11月6日开始计算利息，证据不足，不予支持，一审法院确定利息自2020年5月21日赵江苏提起本案诉讼之日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。何稳叶庭审结束后向一审法院提交证人出庭作证申请书，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定，“一审程序中的新证据包括当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据”；第四十二条规定，“当事人在一审程序中提供新的证据的，应当在一审开庭前或者开庭审理时提出”；第四十三条规定，“当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据，人民法院不予采纳”；第四十四条规定，“‘新的证据’是指原审庭审结束后新发现的证据”，依据上述规定，何稳叶提交的该证据并非新证据，不予采纳。 综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条之规定，判决：一、何稳叶于判决生效之日起十日内偿还赵江苏借款本金80,000元，支付自2020年5月21日起至实际清偿之日止的利息（以80,000元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回赵江苏的其他诉讼请求。案件受理费2171元，减半收取为1085.5元，由赵江苏负担170元，何稳叶负担915.5元；保全费1020元，由何稳叶负担。 二审期间，何稳叶向本院提交其与赵江苏微信转账截屏打印件2份，证明：双方资金往来显示，双方共同经营东营区君康源养生会所，系合伙经营关系而非民间借贷关系。 赵江苏质证称，1、对证据的真实性无法确认，何稳叶未提交电子证据的原始载体，也未到相应的APP管理人员处开具证明，证据上也没有双方的任何信息。2、对证据的证明目的不予认可，仅凭转账记录也无法证明何稳叶主张的证明目的，赵江苏并非东营区君康源养生会所的管理人员或股东。 何稳叶另申请证人房某出庭作证，证明：证人系东营区君康源养生会所前台收银员，工作期间与赵江苏存在工作往来；赵江苏以东营区君康源养生会所合伙人身份参与经营、管理，双方系合伙经营关系而非民间借贷关系。 何稳叶质证称，通过证人陈述可以看出赵江苏实际参与该经营实体的管理，双方系合伙经营关系，共同投资经营东营区君康源养生会所。 赵江苏质证称，证人证言并非二审新出现的证据；证人系何稳叶的亲属，其证言证明力薄弱；证人对赵江苏是否投资、分红、发工资等事项均不知情，证人所述恰恰证明赵江苏与东营区君康源养生会所并无投资管理关系。 本院认为，何稳叶未提交微信转账对应的原始载体以供比对，本院对该证据的真实性无法确认，该证据也无法体现与本案的关联性，本院不予采信。证人房某与何稳叶存在亲属关系，其证言也无法证实赵江苏与何稳叶合伙经营的事实，本院对其证言不予采信。 二审期间，赵江苏未提交新证据。 二审查明的案件事实与一审认定事实一致。 二审争议焦点问题为：一审认定双方存在涉案民间借贷关系是否正确；一审适用法律是否正确。 本院认为，合法的债权债务关系应当受到法律保护。何稳叶认可涉案欠条由其本人出具。何稳叶系完全民事行为能力主体，且从事商业经营，应当知悉出具欠条的意义及法律后果。何稳叶出具涉案7万元欠条且交由赵江苏持有的事实，能够证实何稳叶认可其与赵江苏之间存在该7万元债权债务关系。该债权债务关系基于何种基础法律关系产生均不影响何稳叶的偿还责任。何稳叶主张其出具涉案欠条仅是为了给其前一任合伙人看一看，并非真实债权债务关系的记载，其主张无证据证实，也与欠条原件由赵江苏持有的事实相悖，本院依法不予采信。赵江苏于2016年12月23日向何稳叶所转的10,000元，赵江苏主张系借款，何稳叶不予认可，辩称系赵江苏向其返还的其多支付的款项，何稳叶对其抗辩主张未提交证据证实，一审法院依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条认定赵江苏的借款主张成立并无不当。何稳叶二审申请证人出庭作证，本院予以准许，但证人证言并不能证明其主张的合伙经营事实。何稳叶在一审举证期限届满后提出证人出庭作证申请，一审法院未予准许程序并无不当。 综上所述，何稳叶的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2171元，由何稳叶负担。 本判决为终审判决。 审判长  翟玉芬 审判员  王 芳 审判员  李 静 二〇二〇年十月三十日 书记员  岳秀娟