四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终2191号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司，营业场所四川省宜宾市南岸长江大道中段11号。 负责人：马秉雨，总经理。 委托诉讼代理人：童梅，四川戎州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈瑶，四川戎州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：惠义香，男，1967年12月25日出生，汉族，住四川省高县。 委托诉讼代理人：卢国召，四川玉壶律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：余付强，男，1985年12月19日出生，汉族，住四川省高县。 被上诉人（原审被告）：宜宾万邦运输有限公司，住所地四川省珙县巡场镇云盘巷**。 法定代表人：王磊。 委托诉讼代理人：阳庆，男，公司员工。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司（以下简称人保财险宜宾分公司）因与被上诉人惠义香、余付强、宜宾万邦运输有限公司（万邦运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省高县人民法院（2020）川1525民初746号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年10月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保财险宜宾分公司向本院上诉请求：1.撤销本案一审判决，依法改判扣除15%非基本医疗用药费即5889.9元；2.本案一审、二审诉讼费用由惠义香、余付强、万邦运输公司承担。事实和理由：根据《四川省高级人民法院机动车交通事故责任纠纷案件审理指南》第四十二条、交强险条款第十九条及商业三者险条款第二十七条规定，人保财险宜宾分公司有权按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额，一审法院不予扣除自费药明显错误。 惠义香辩称，根据民事诉讼举证规则，人保财险宜宾分公司应提供保险中扣除非医保用药部分进行明确告知说明的证据证明尽到了明确说明义务，人保财险宜宾分公司未履行该义务，应承担举证不能的后果，一审判决清楚，适用法律正确，应予维持。 万邦运输公司辩称，一审认定事实清楚，惠义香发生事故后医疗费是医生根据需要开出，不是病人自行购买，产生的医疗费应由人保财险宜宾分公司承担。 余付强未作答辩。 惠义香向一审法院起诉请求：1.判令余付强、万邦运输公司、人保财险宜宾分公司赔偿因交通事故造成的各项损失145578元,由人保财险宜宾分公司在其承保的川Ｑ×××××重型自卸货车的保险限额内直接支付给惠义香；2.诉讼费由余付强、万邦运输公司、人保财险宜宾分公司承担。 一审法院认定事实：2019年3月25日余付强驾驶川Ｑ×××××重型货车沿省道206线,从高县罗场镇陈村往高县庆符镇方向行驶，当车行驶至省道206线（遂宁一筠连）323公里＋200米处，车辆上的挡泥板脱落在道路上，惠义香驾驶川ＱＡ×××××二轮摩托车行驶至该路段处时，车辆碾压地面的挡泥板后摔倒，造成惠义香受伤及车辆受损的交通事故。2019年4月8日，高县公安局交通管理大队出具道路交通事故认定书，认定惠义香、余付强承担同等责任。 2019年7月23日四川金沙司法鉴定所对惠义香的伤残等级、后续医疗费作出鉴定意见为：1.惠义香右肩关节功能丧失31%，评定为十级伤残；2.右腕关节功能丧失60.93%，评定为九级伤残；3.惠义香后续医疗费约需22400元,支出鉴定费1800元。诉讼中人保财险宜宾分公司申请对惠义香的伤残等级重新评定,一审法院予以准许。经委托四川求实司法鉴定所,于2020年3月12日作出鉴定意见：惠义香的致残程度为十级、十级。 川Ｑ×××××重型货车登记所有人系万邦运输公司（实际系余付强购买车辆挂靠在该公司），该车在人保财险宜宾分公司投保了交强险、第三者责任商业险,发生事故时在保险期限内。本次交通事故人保财险宜宾分公司垫付医疗费9900元，余付强垫付2000元。 另查明，惠义香受伤前在高县欣雅煤业有限公司从事采掘业工作，月平均工资3200元。惠义香的经常居住地为高县庆符镇兴盛街。孙正芳系惠义香母亲，孙正芳共生育有惠义香、惠义财、惠义秀三个子女。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成伤残的，还应当赔偿残疾辅助器具费和残疾赔偿金。造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害的，首先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。 本案当事人对高县公安局交通管理大队作出的责任划分不持异议，惠义香主张的合理损失应首先由承保交强险的人保财险宜宾分公司在保险责任限额内赔偿，不足部分在承保的商业险限额内赔偿50%。惠义香主张的医疗费、后续医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费符合法律规定，予以支持。交通费酌情支持500元。惠义香居住并主要生活来源于城镇，残疾赔偿金可以四川省城镇居民标准予以支持，因2019年四川省城镇居民人均可支配收入为36154元，故本案按已经统计公布的数据进行计赔。惠义香主张的住院伙食补助费按23天×30元/天计算、护理费按23天×100元/天计算、误工费按受伤前收入计算至第一次定残前一日、营养费无医嘱说明，不予支持。人保财险宜宾分公司垫付的医疗费9900元、余付强垫付的2000元属本案损失范畴，应并案处理。人保财险宜宾分公司主张扣除15%的医疗费，但并未向投保人尽到明确说明告知义务，故对其抗辩不予支持。人保财险宜宾分公司申请重新鉴定产生的鉴定费,系举证支出的费用,应由自身负担。 本案赔偿项目及金额应核定为：1.医疗费39266元；2．误工费12309.04元；3．住院伙食补助费690元；4.护理费2300元；5.交通费500元（酌情）；6.被扶养人生活费4650元；7.残疾赔偿金79538元；8.精神损害抚慰金5500元；9.后续医疗费22400元；10.鉴定费1800元。惠义香的以上损失共计168953.04元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司在川Ｑ×××××重型货车投保的交强险医疗费赔偿限额内赔偿惠义香医疗费10000元,扣减已给付的9900元,还应赔偿100元;在死亡伤残赔偿限额内赔偿惠义香残疾赔偿金等106597.04元；二、余付强、宜宾万邦运输有限公司连带赔偿惠义香26178元,扣减已给付的2000元,还应赔偿24178元，此款由中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司在川Ｑ×××××重型货车投保的第三者责任商业险中赔偿惠义香24178元；三、中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司在川Ｑ×××××重型货车投保的第三者责任商业险中给付余付强垫付款2000元;四、驳回惠义香的其他诉讼请求。上列一、二、三项在判决生效后十日内履行清结。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1606元（惠义香已预交），由余付强负担。 二审期间，当事人未提交新证据。对一审查明的双方当事人无争议的事实，本院予以确认。 本院认为，综合各方当事人的诉辩意见，归纳本案二审争议焦点为：本案是否应该扣除15%的非医保用药费用。 根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”的规定，从保险条款内容的属性来看，扣除非医保用药费用的相关约定属于减轻保险人责任的保险条款，保险人应就相应的责任条款向投保人进行提示和明确说明。本案中，人保财险宜宾分公司未提供证据证明其已依照《中华人民共和国保险法》第十七条的规定就扣除非医保用药费用的免责条款向投保人履行了提示和明确说明义务，该免责条款未发生法律效力。对人保财险宜宾分公司主张应按15%的比例扣除非医保用药费用的意见，本院不予采纳。 综上所述，人保财险宜宾分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王付兵 审 判 员 张力骁 审 判 员 翟旭玫 二〇二〇年十月三十日 法官助理 陈河潘 书 记 员 刘洋杨