山东省德州市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)鲁14民初320号原告：德州新动能铁塔发电有限公司，住所地山东省德州市武城县城区振华街南、赵庄沟东。法定代表人：张丁，董事长。委托诉讼代理人：刘晨，北京海润天睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢燕，北京海润天睿律师事务所律师。被告：浙江本德新能源科技有限公司，住所地浙江省嘉兴市经济技术开发区昌盛南路********。法定代表人：高建林。原告德州新动能铁塔发电有限公司（以下简称德州新动能公司）与被告浙江本德新能源科技有限公司（以下简称浙江本德公司）技术转让合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案。德州新动能公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除双方签订的《重整制氢技术授权及许可使用协议》。2.判令浙江本德公司承担违约责任，退还德州新动能公司已支付全部技术许可费360万元；判令浙江本德公司赔偿德州新动能公司因浙江本德公司的违约行为而受到的所有经济损失。3.本案诉讼费用由浙江本德公司承担。事实与理由：2019年1月17日，德州新动能公司为引进技术，与浙江本德公司签订《重整制氢技术授权及许可使用协议》，德州新动能公司在上述技术许可合同签订后积极按照合同内容履行合同义务，已支付技术许可费360万元，但德州新动能公司按照浙江本德公司所许可的技术进行生产后发现产品无法达到该类产品的国家标准，同时浙江本德公司在履行合同中有违约行为，导致德州新动能公司无法实现合同目的。诉至法院，请法院依法裁判。经审查查明，2019年1月17日，德州新动能公司与浙江本德公司、美国壹元素公司签订《重整制氢技术授权及许可使用协议》，该合同第10.16部分为争议解决。第10.16.1条约定，如果各方对本协议的解释、构成或者履行存在争议，且各方及其他相关人员无法通过各方协商解决争议，各方可通过以下方式解决争议。一方可通过向另一方发送争议书面通知来启动争议解决程序……如果各方的C级高管无法在收到争议通知后十日内或各方书面同意延长的期限内解决争议，那么任意一方均可选择调解或仲裁。第10.16.2条约定，基于第10.16.1节的规定，由本合同引起或与之相关的任何争议、争论、分歧、索赔，包括其订立、有效期、解释、履行、违约、终止以及非合同义务的争议，任何一方都可将该争议提交中国国际经济贸易仲裁委员所在本协议签署地分会按照其仲裁规则进行最终裁决。第10.16.3条约定，衡平法上的救济。各方均认为违反本协议的规定后不能通过金钱赔偿予以充分赔偿。因此，除了其他可获得的权利或补救措施外，任何缔约方均有权获得禁止此类违约或受威胁的违约行为的禁令。并且得知本协议任何此类规定的具体履行程序。在任一种情况下均不得索要债券或其他证券。各方特此同意此类禁令和具体履行的命令。第10.16.4条约定，临时救济。本协议第10.16节中规定的程序应是解决各方因本协议引起或与本协议有关的任何争议的唯一且独有程序。但是，在不违反本协议第10.16节的强制性程序的情况下，如果任何一方认为必须避免不可挽回的损失需要维持现状，那么各方均可根据第10.16.3节的规定提起诉讼，以获取初步禁令或其他衡平法救济，尽管采取了此类行动，各方仍将继续真诚的执行本条规定的程序。第10.16.5条约定继续履行协议。第10.16.6条约定仲裁效力。仲裁裁决应为终局，对各方均有约束力，并且可以由任何具有司法管辖权的法院作出判决。第10.16.7条约定地点。可通过各方均方便的方式，讨论解决争议。法庭诉讼程序应在北京、山东德州或浙江嘉兴进行。双方均认可合同签署地点为北京。中国国际经济贸易仲裁委员会在北京的分会名称为中国国际经济贸易仲裁委员会北京总会。2020年9月20日，浙江本德公司向本院提出管辖异议申请书，主张《重整制氢技术授权及许可使用协议》约定了仲裁条款，应驳回德州新动能公司的起诉。本院经审查认为，《中华人民共和国仲裁法》第十六条规定，仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；（二）仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。本案中，原、被告及美国壹元素公司签订的《重整制氢技术授权及许可使用协议》中明确约定关于合同的订立、有效期、解释、履行、违约、终止及非合同义务的争议，提交中国国际经济贸易仲裁委员所在本协议签署地分会按照仲裁规则进行最终仲裁。根据合同的约定及中国国际经济贸易仲裁委员会在各地分会的情况，双方选定的仲裁委员会是中国国际经济贸易仲裁委员会北京总会。根据上述法律规定，该仲裁条款属于仲裁协议。关于《重整制氢技术授权及许可使用协议》是否因既约定仲裁，又约定可以向法院起诉而导致仲裁协议无效。本院认为，该协议第10.16.3和10.16.4条是关于禁令等临时救济措施的约定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零一条第一款关于“利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件由管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请”之规定，无论仲裁还是起诉，保全措施均由法院作出，因此，第10.16.3和10.16.4条并非约定可向法院起诉。该协议第10.16.6条是对仲裁效力的约定。《中华人民共和国仲裁法》第九条第一款规定，仲裁实行一裁终局的制度。第五十八条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。根据上述法律规定，10.16.6条约定符合上述法律规定，即仲裁裁决应为终局裁决，但对于仲裁裁决的效力不服，当事人可以申请法院予以撤销。关于第10.16.7条，本院认为，第10.16条整体约定了争议的处理，对合同的有效期、解释、履行、违约、终止等约定了仲裁方式，对禁令和仲裁效力的约定涉及法院。第10.16.7条中的“法庭诉讼程序应在北京、山东德州或浙江嘉兴进行”是约定了采取禁令和确认仲裁效力法院的地点。综上，《重整制氢技术授权及许可使用协议》仅约定了可以仲裁，并未约定可以向法院起诉，仲裁协议有效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十六条规定，在人民法院首次开庭前，被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的，人民法院应当进行审查。经审查符合下列情形之一的，人民法院应当裁定驳回起诉：（一）仲裁机构或者人民法院已经确认仲裁协议有效的；（二）当事人没有在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议的效力提出异议的；（三）仲裁协议符合仲裁法第十六条规定且不具有仲裁法第十七条规定情形的。《中华人民共和国仲裁法》第二十六条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。第十七条规定，有下列情形之一的，仲裁协议无效：（一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（三）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。本案受理时，德州新动能公司并未说明《重整制氢技术授权及许可使用协议》有仲裁条款，在答辩期，浙江本德公司提出有仲裁条款并提出异议。浙江本德公司的主张符合《中华人民共和国仲裁法》第二十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十六条的规定，本案应驳回起诉。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、《中华人民共和国仲裁法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十六条规定，裁定如下：驳回德州新动能铁塔发电有限公司的起诉。案件受理费35600元，退还给德州新动能铁塔发电有限公司。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  高晓敏审判员  张小雪审判员  郝全树二〇二〇年十月十五日法官助理尚敏书记员苗丽萍