河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4145号上诉人（原审被告）：阚永超，男，1975年5月4日出生，汉族，住河南省南阳市。委托诉讼代理人：董素艳，河南宛东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地河南省南阳市新华东路**。负责人：孟剑刚，任该公司总经理。委托诉讼代理人：潘云增，河南威武律师事务所律师。委托诉讼代理人：王秋月，河南威武律师事务所律师实习律师。原审被告：刘长海，男，1975年4月15日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人：杨波，河南子午律师事务所律师。原审被告：赵华清，女，1977年9月25日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。委托代理人：杨波，河南子午律师事务所律师。原审被告：谢金霞，女，1980年10月7日出生，汉族，住河南省南阳市。原审被告：南阳市超一商贸有限公司，住所，住所地南阳市信臣路和庄社区钙粉厂div>法定代表人：阚永超。原审被告：谭小涛，男，1975年2月15日出生，汉族，住河南省方城县。原审被告：崔霞，女，1977年8月12日出生，汉族，住河南省方城县。原审被告：韩宇，男，1979年12月30日出生，汉族，住河南省桐柏县。原审被告：李芳，女，1982年6月16日出生，汉族，住河南省桐柏县。上诉人阚永超因与被上诉人中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称中华财险南阳支公司）、原审被告谢金霞、南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳追偿权纠纷一案，不服南阳高新技术产业开发区人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1391民初976号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阚永超上诉请求：1.撤销原判;改判不支持利息并更正多判的数额48870元(不服数额48870元)。2.一、二审诉讼费由中华财险南阳支公司承担。事实与理由：一、原审判决阚永超向中华财险南阳支公司支付利息错误。1.中华财险南阳支公司和阚永超之间从来没有支付该利息的约定。2.中华财险南阳支公司之所以替阚永超向银行偿还615533.37元的债务，依据的是(2019)豫1303民初1451号民事判决，但该判决并没有判决中华财险南阳支公司和阚永超之间的利息；另外中华财险南阳支公司和阚永超之间有保险合同，中华财险南阳支公司获得了阚永超的3万元的保费，因而承担保险保证义务是其法定责任，其风险共存;故一审判决利息无合同约定和法律规定。二、原审判决数额错误，多算48870元。1.(2019)豫13民终6814号案件中中华财险南阳支公司已上诉称涉案的银行对质押的20万元没有优先扣除错误，加重了中华财险南阳支公司16万代偿责任。2.阚永超已再审立案，申诉涉案银行多计算罚息46866.99元(截至2020年4月21日)并支付质押保证金利息14220元共计61086.99元;按80％加重中华财险南阳支公司46866.99元，从而致使原审也多判阚永超46866.99元。三、原审没有给阚永超送达开庭传票。综上，一审判决利息无依据、判决数额错误，故请求撤销原判，改判支持阚永超的上诉请求。中华财险南阳支公司辩称，一审判决正确，中华财险南阳支公司替阚永超代偿后的利息是合理合法的，一审判决数额正确，一审程序合法，请求维持原判。刘长海、赵华清辩称，同意阚永超的上诉请求。中华财险南阳支公司向一审法院起诉请求：1.判令阚永超、谢金霞立即支付中华财险南阳支公司代偿赔款615533.37元、利息（利息以615533.37元为本金按照年利率7%，从2019年12月27日计算至款付清之日止）及律师费24621元；2.判令崔霞、谭小涛、刘长海、赵华清、韩宇、李芳、南阳市超一商贸有限公司对上述债务承担连带清偿责任；3.由阚永超、谢金霞、南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年1月3日，阚永超在中华财险南阳支公司投保《城乡小额贷款保证保险保险单》，阚永超作为投保人、中原银行南阳分行作为被保险人，约定主险为107万元，自2017年1月5日零时起至2018年1月4日二十四时止。其中特别约定：1.保险期限以贷款期限为准；2.赔偿等待期30天；3.绝对免赔率20%；4.借款人所交借款保证金（如有），优先作为还款来源；5.如发生保险事故，请拨打电话9****报案。同日，南阳市超一商贸有限公司与中华财险南阳支公司签订《最高额反担保（浮动抵押）合同》，载明：“……因中华财险股份南阳支公司（以下简称被保证人）与贷款人（以下简称债权人）签订了借款合同（以下简称主合同），与保险人签订保单号为011741130115132J000008信用保证保险保单，约定保险人对2017年1月5日至2018年1月4日期间因债权人向被保证人连续提供信贷而形成的一系列债权提供保证，其最高额为人民币壹佰零柒万元整。为了确保主合同项下被保证人义务得到切实履行，抵押人同意在上述期间内的任一时点，只要债权人对被保证人尚未收回的债权余额不超过该最高额，抵押人在该最高额内对抵押权人向债权人提供的保证担保金提供抵押反担保，而不论次数和每次金额，也不论被保证人单笔债务的履行期限届满日是否超过上述期间……抵押反担保范围抵押人抵押反担保的范围包括：主合同和最高额委托担保合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等。当被保证人不履行其债务时，无论被保证人或第三方是否向抵押债权人提供其他反担保，抵押权人均有权直接要求抵押人在其担保范围内承担担保责任。被担保的债权存在则抵押权一直存在，直至被担保债权消灭……”。同日，刘长海、谭小涛、阚永超、韩宇分别与中华财险南阳支公司签订了《保证合同》，载明：“……丙方向乙方申请投保信用保证保险，乙方接受丙方申请已为其借款向中原银行股份有限公司南阳分行提供了信用保证保险。为确保乙方在丙方承担保险责任后产生的追偿权得到的保障和实现，甲方自愿向乙方提供保证……甲方承担保证责任的债权种类及保证范围包括：因丙方违约不能偿还到期债务，乙方为丙方承担保险责任所取得的追偿权；丙方按保险单约定应向乙方支付的费用；乙方为实现追偿权所支出的费用，包括但不限于：乙方为丙方承担保险责任的债务的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、保险费、丙方的债权人实现债权的费用以及乙方实现追偿权的费用（前述两项费用包括但不限于诉讼代理费、诉讼费、评估费、差旅费等），但乙方实现追偿权的费用应首先从甲方的财产中扣除。甲方承担保证责任的方式为无限连带责任保证。甲方承担保证责任的期间为：乙方为丙方承担保险责任取得追偿权之日起两年止。甲方对债务发生期间内主合同项下分期履行的还款义务分别承担保证责任，保证期间分别为各期乙方为丙方承担保险责任取得追偿权之日起，至主合同最后一期还款乙方为丙方承担保险责任取得追偿权之日后两年止。乙方与丙方就保险期间达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的保险责任取得追偿权之日起两年止。展期无需再经甲方同意，甲方仍需承担连带保证责任……完全了解乙方所承担的保险责任并承认其享有追偿权，向其提供保证完全出于自愿，在本合同项下的意思表示完全真实。签字是真实有效的，签字代表是经过授权的……本合同在各方在本合同签署页填写的地址为各方同意的通讯或送达地址，任何书面通知只要发往改地址，均视为已送达；如甲方变更地址、电话或传真号码等基本联系方式的，须在变更之日起3日内以书面形式通知乙方。否则，乙方按本合同所载明的地址对其发出通知，即视为已履行通知义务……”，刘长海、谭小涛、阚永超、韩宇分别在保证合同上签章和签字确认，中华财险南阳支公司及负责人或授权代表在该合同上签章确认。刘长海的妻子赵华清、谭小涛的妻子崔霞、阚永超的妻子谢金霞、韩宇的妻子李芳分别签订《配偶确认书》，确认知悉并同意中华财险南阳支公司提供的保证担保，并确认以上保证担保书属夫妻共同债务，由本人和保证人共同承担。2017年1月9日，中原银行南阳分行作为贷款人、阚永超作为借款人、谢金霞作为共同借款人共同签订《个人借款合同》，载明：“贷款金额为100万元，用途为购货，支付对象为南阳市政良商贸有限公司，贷款利率为固定利率以合同生效日中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率4.35上浮60.91%，即贷款利率为7%，贷款期内利率保持不变；合同期限为12个月，自2017年1月9日起至2018年1月4日止；还款方式为按利率付息、到期一次还本，付息周期为1个月，付息日为21日，贷款到期日利随本清；逾期贷款罚息执行利率按照本合同执行利率上浮50%；挪用贷款罚息利率为本合同执行利率的100%;合同项下贷款采用质押担保和其他方式担保两种：质押担保为中原银行南阳分行与李会军签订的编号为中原银（南阳）质字第500032-1号《权利质押合同》、其他方式担保为由中华联合财产股份有限公司提供履约保证保险单；贷款方违反合同约定，逾期或未按约定的金额归还贷款本息、支付应付费用即构成贷款方违约，借款人有权采取以下一种或多种措施：……按中国人民银行的规定和本合同约定计收罚息和复利……有权从贷款人、保证人在中原银行的任何营业机构处开立的任何账户直接扣划以清偿贷款人在本合同项下的债务；依法处分本合同项下的抵（质）押物以清偿全部贷款及相应利息和其他费用；要求保证人承担保证责任；其他法律允许的措施；贷款人因实现债权所产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费、过户费、财产保全费、公告费、邮寄费、公证费、认证费、翻译费、执行费等），均由借款人承担。本合同项下的通知、要求、本合同所涉之债务的催收、诉讼（仲裁）的法律文书和其他通信可交付或发送至本合同首部所约定的地址或联系方式……司法机关或仲裁机构亦可按本款约定的地址、联系方式向贷款人发送相关法律文书，无人签收或拒收的，则（法律）文书退回之日视为送达之日……”。2017年1月10日，中原银行股份有限公司南阳分行向阚永超、谢金霞发放100万元贷款，按照合同约定受托支付给南阳市政良商贸有限公司。阚永超、谢金霞在《借款凭证》上签字。另查明，该笔借款在中原银行股份有限公司南阳分行诉阚永超、谢金霞、李会军、谢金辉、中华财险南阳支公司的金融借款合同纠纷一案中，2019年8月19日南阳市卧龙区人民法院做出（2019）豫1303民初1451号民事判决书，载明：“……判决如下：一、本判决生效后十日内，被告阚永超、谢金霞偿还原告中原银行股份有限公司南阳分行借款本金769416.67元、罚息76951.06元，并自2019年2月22日起至实际清偿日止，按照合同约定支付逾期利息；二、本判决生效后十日内，被告中华联合财产保险股份有限公司南阳分公司对中原银行股份有限公司南阳分行承担615533.37元的连带责任……。”中华财险南阳支公司不服上述判决，上诉至本院，2019年12月4日本院作出（2019）豫13民终6814号民事判决，驳回上诉，维持原判。2019年12月27日，中华财险南阳支公司按照南阳市卧龙区人民法院判决将代偿赔款615533.37元支付给中原银行股份有限公司南阳分行。2020年1月10日，中原银行股份有限公司南阳分行向原告出具了《代偿确认及权益转让书》，载明：“……一、我单位于2019年12月30日收到贵公司支付的保险赔偿款项共计人民币615533.37元（大写陆拾壹万伍仟伍佰叁拾叁元叁角柒分）其中贷款本金615533.37元，贷款利息0元。二、我单位将《借款合同》项下享有的其中615533.37元对借款人的追索权等权利转让给贵司，贵司有权以自身名义向借款人追偿及索赔……”。一审法院认为，中华财险南阳支公司与阚永超签订的保险合同，阚永超、谢金霞与中原银行股份有限公司南阳分公司签订借款合同，中华财险南阳支公司与南阳市超一商贸有限公司、刘长海、阚永超、谭小涛、韩宇签订的担保合同意思表示均真实，其内容均不违反法律禁止性规定，上述合同自签订之日起即具有法律效力。阚永超、谢金霞未能按照借款合同约定向中原银行股份有限公司南阳分公司偿还全部借款，中华财险南阳支公司依照保险合同约定代阚永超、谢金霞向中原银行股份有限公司南阳分行偿还贷款本息615533.37元，该行向中华财险南阳支公司出具了《代偿确认及权益转让书》，将《借款合同》项下享有的其中615533.37元对借款人的追索权等权益转让给中华财险南阳支公司，保险人向被保险人支付保险赔偿金之后，保险人有权要求投保人支付未付保费、理赔款项、违约金等，中华财险南阳支公司请求阚永超、谢金霞向其偿还其支付的代偿赔款615533.37元的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。关于中华财险南阳支公司主张的利息问题，虽然阚永超、谢金霞与在中原银行股份有限公司南阳分行签订《个人借款合同》中约定的贷款利率为7%，但中华财险南阳支公司仅向中原银行股份有限公司南阳分行赔偿本金615533.37元，未支付利息等其他费用。中华财险南阳支公司实际受到的损失仅为在为阚永超、谢金霞代偿后因阚永超、谢金霞长期占用原属于中华财险南阳支公司的款项给中华财险南阳支公司造成的经济损失，因双方对承担保险责任后，中华财险南阳支公司损失如何计算中华财险南阳支公司并未举证证明，故中华财险南阳支公司主张的利息应按中国人民银行全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为计算标准，以615533.37元为基数，自2019年12月27日中华财险南阳支公司理赔之日起计付利息至款付清之日止。关于中华财险南阳支公司主张要求南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳承担连带清偿责任问题，南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳自愿为中华财险南阳支公司向阚永超、谢金霞行使追偿权提供连带责任保证，且中华财险南阳支公司请求其承担保证责任未超过保证期间，南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳应按照合同约定对中华财险南阳支公司向阚永超、谢金霞行使的追偿权承担连带清偿责任，刘长海、赵华清、韩宇、李芳的辩解意见无事实和法律依据，不予采纳，故阚永超、谢金霞主张要求南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持，南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳在承担保证责任后,有权就各自承担的份额向阚永超、谢金霞追偿。关于中华财险南阳支公司要求阚永超、谢金霞、南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳承担律师费的诉讼请求，中华财险南阳支公司虽提交有律师风险代理合同，但未能提供证明律师费用实际发生的正规发票等证据进行印证，故中华财险南阳支公司该项诉讼请求事实依据不足，不予支持，中华财险南阳支公司可待补齐证据后另行主张。阚永超、谢金霞、南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞经合法传唤并送达证据副本，无正当理由未到庭参加诉讼，视为主动放弃相应的诉讼权利，由此产生的不利后果应由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、阚永超、谢金霞于本判决生效之日起十五日内向中华联合财产保险有限公司南阳中心支公司支付代偿款615533.37元，并以615533.37元为基数，按中国人民银行全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付自2019年12月27日起至款付清之日止的利息。二、南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳对上述第一项还款义务承担连带清偿责任,在承担保证责任后,有权就各自承担的份额向阚永超、谢金霞追偿；三、驳回中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司的其他诉讼请求。如果未按判决书指定期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5155元，由阚永超、谢金霞、南阳市超一商贸有限公司、谭小涛、崔霞、刘长海、赵华清、韩宇、李芳共同承担。二审中，阚永超出示民事申请再审案件移送函，以证实（2019）豫13民终6814号案件已进入申诉阶段。中华财险南阳支公司另案的上诉状一份，证实涉案银行对质押的20万没有优先扣除是不对的，中华财险南阳支公司也对此上诉。中华财险南阳支公司质证称：1.真实性无异议，证明方向有异议，只是证明申请再审案件受理了，不能推翻原判决，也不能阻止原判决生效，与本案上诉还是缺乏关联性。2.真实性无异议，是中原银行起诉阚永超和中华财险南阳支公司时，中华财险南阳支公司写的上诉状，但这个上诉内容没被认可，因此这个上诉状不能证明阚永超所想证明的目的。刘长海、赵华清质证称：真实性无异议，移送函证实高院受理了本案，有可能导致原判决效力不确定，上诉状实际跟本案有关联性，应优先对质押物进行执行，应考虑原审判决对这部分认定事实的错误。本院综合双方质证意见认为，所出示证据虽然与本案有关联性，但并不能否定已生效的（2019）豫13民终6814号判决的效力，本院对其证明目的不予采纳。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，阚永超上诉称不应向中华财险南阳支公司支付利息主张，因中华财险南阳支公司在为阚永超、谢金霞代偿后，阚永超、谢金霞长期占用原属于中华财险南阳支公司的款项给中华财险南阳支公司造成了经济损失，一审法院判决按中国人民银行全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息并无不当，阚永超该上诉主张不能成立。阚永超上诉称涉案银行应对质押的20万元没有优先扣除错误及多计算罚息的主张，因该主张是对本院已生效的（2019）豫13民终6814号判决内容不服，阚永超已向河南省高级人民法院申诉得到行为不足以否定该生效判决的效力，故阚永超的该项主张不能成立。阚永超上诉称原审没有给其送达开庭传票的主张，经查，一审法院是按照阚永超所签的诉讼地址确认书中所留地址、电话邮寄传票，按照规定应视为已向阚永超送达传票，故该主张不能成立。综上所述，阚永超的上诉主张不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1021元，由阚永超负担。本判决为终审判决。审判长 孙 娟审判员 周 杰审判员 刘 洋二〇二〇年十月三十一日书记员 杨涵翔