贵州省望谟县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）黔2326刑初123号 公诉机关贵州省望谟县人民检察院。 被告人刘均，男，1976年4月11日出生，汉族，初中文化，驾驶员，四川省成都市人，住成都市新都区，因涉嫌犯非法经营罪，于2019年3月8日被查获归案，2020年6月16日被刑事拘留，同年6月29日被执行逮捕。现羁押于望谟县看守所。 辩护人杨正芯，贵州法甲律师事务所律师。 贵州省望谟县人民检察院以望检刑诉〔2020〕91号起诉书指控被告人刘均犯非法经营罪，于2020年9月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2020年10月12日公开开庭审理了本案。贵州省望谟县人民检察院指派检察员刘仕辉出庭支持公诉，被告人刘均及其辩护人杨正芯到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2020年6月15日，被告人刘均驾驶车牌号为川Ａ×××××红色四轿车，从曲靖市为一电话号码150××××6009的机主拉烟草到广西玉林市，运费8000元。刘均根据150××××6009机主的指示，于2020年6月15日19时许，到云南省曲靖市马龙区旧县装了10350ｋｇ烟叶，2020年6月16日8时21分，刘均驾驶车途径汕昆高速公路望谟段时，被望谟县烟草专卖局、望谟县公安局联合执法人员查获，经执法人员现场勘验、调查，刘均无运输烟叶的合法手续及许可证，其非法运输的烟叶净重10350ｋｇ，价值达55.59192万元。 公诉机关认为，被告人刘均违反烟草专卖法规定，明知他人非法经营烟草而提供运输便利条件，非法经营数额达55.59192万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，并认为被告人刘均具有以下量刑情节：系从犯，具有坦白情节。建议对被告人刘均判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。公诉机关提交了涉案手机1部；书证户籍证明、到案经过、望谟县烟草专卖局移送案件材料、调取证据清单、烟叶保管委托书、提取笔录、扣押清单、随案移送清单；同伙唐玉龙、高冬梅、张树珍及被告人刘均的供述与辩解；辨认笔录、人身检查笔录等证据证实。 被告人刘均对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，被告人刘均系从犯，具有坦白情节，自愿认罪认罚；悔罪态度好；其因家庭困难，只是为了赚取运费，主观恶性小。建议从轻、减轻处罚并适用缓刑。 经审查查明的事实、证据与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人刘均到案后如实供述犯罪事实。 本院认为，被告人刘均构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。辩护人提出的被告人刘均在本案中具有的量刑情节及要求从轻、减轻处罚的辩护意见，符合本案事实和法律规定，本院予以支持，但建议“对被告人适用缓刑”的辩护意见，因不具备适用缓刑条件，本院不予支持。本案中，被告人刘均帮助他人非法运输烟叶，非法经营价值数额55.59192万元，属“情节特别严重”，依法应处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。在共同犯罪中，被告人刘均起辅助作用，系从犯，具有法定从轻、减轻处罚或者免除处罚的情节，本院予以减轻处罚。被告人刘均归案后，如实供述自己的犯罪事实，属坦白，自愿认罪认罚，其为了赚取运费提供非法运输烟叶，未直接参与非法购买、销售烟叶，主观恶性较小，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上所述，为维护国家经济秩序，打击犯罪，根据被告人刘均的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款、第六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘均犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2020年6月16日起至2021年1月15日止。罚金限本判决生效后10日内即缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、随案移送作案工具手机一部予以没收。涉案烟叶10350千克，予以没收，由扣押机关依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  刘文望 审 判 员  谭芙新 人民陪审员  陈明忠 二〇二〇年十月十二日                                                                                   法官助理  韦坤隆                                                                                      书记员 王功杰 附本案适用的法律条文: 1、《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 2、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 3、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。