辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终4273号上诉人（原审被告）：沈阳润恒置业有限公司，住所地沈阳市于洪区大兴街道沙岗子村。法定代表人：汪学海，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁野，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：苑宏宇，男，1988年5月30日出生，汉族，住辽宁省建平县。委托诉讼代理人：秦天平，辽宁润理律师事务所律师。上诉人沈阳润恒置业有限公司与被上诉人苑宏宇劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初15940号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳润恒置业有限公司上诉请求：撤销原判第二、三、四、五、六、七项，案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.不应支付休息日加班费，因为苑宏宇每周上五天班，并非六天，且加班情况下也支付过加班费，2016年之前的加班费请求也超过时效期间。2.不应支付法定假期加班费。3.上诉人已通过办公系统发起续签劳动合同流程，被上诉人不办理；4.被上诉人非因拖欠工资主动离职，不应支付经济补偿金；5、被上诉人曾向上诉人借款10000元，应冲抵报销款；6.市场商户入驻不足，未到开业标准，不应支付被上诉人开业奖金。苑宏宇辩称：根据相关法律规定用人单位应当严格执行劳动定额标准不得强迫或变相强迫劳动者加班，本案中劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，但用人单位并不提供，应由用人单位承担不利后果，在本案中劳动者已经有证据证明单位是单休制，上诉人单位虽不予认可，但未能在一审提供相关证据，上诉人单位应承担不利后果。经一审法院当庭质证确定法定假日加班费为15天，双方当事人已经就此天数共同确认。双方当事人未签订劳动合同的时间为2018年7月25日至2018年11月1日，在一审中已经确定为三个月零四天，上诉人单位应支付双倍工资。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准，本案被上诉人工作时间是2012年7月，2015年7月25日续签劳动合同至2018年7月24日，2018年11月解除劳动关系应按6.5个月计算，一审法院裁判正确。关于报销款，一审中被上诉人提出报销金额为12809元，经与上诉人单位核实最终报销结果为10748元。被上诉人主张1万元开业奖金在一审中上诉人并未提供相应证据，应支持被上诉人主张。苑宏宇向一审法院起诉请求：判令公司1、支付拖欠4个月工资，8300元/月×4个月×125%=41500元（2018年4月、5月、9月、10月）；2、支付2012年8月至2018年10月共计326天的双休日加班费248803.2元（8300元/月÷21.75天/月×326天×200%）；3、支付2012年8月至2018年10月共计23天法定假日加班费26330.4元（8300元/月÷21.75天/月×23天×300%）；4、支付2018年7月28日至2018年10月31日未签书面劳动合同二倍工资26426.4元（8300元/月×3月+8300元/月÷21.75天/月×4天）；5、支付2012年7月26日至2018年10月31日经济补偿金53950元（8300元/月×6.5个月）；6、支付未报销款12809元；7、支付2017年11月开业奖金10000元；8、支付2017年9月至2018年5月工资差额37400元；9、补交社会保险、公积金；10、补交公司交纳社会保险基数与个人实际工资交纳社会保险基数的差额；11、诉讼费由被告承担。一审法院查明：2012年7月26日，原告苑宏宇到被告沈阳润恒置业有限公司工作，2015年7月25日，原、被告签订劳动合同书，约定：固定期限为2015年7月25日至2018年7月24日，从事工程工作，工作地点为沈阳及集团所在各个分公司，标准工时工作制，每月工资1500元，结合公司生产经营特点和经济效益确定工资分配制度。原告在职期间，被告未按国家规定每周休息2天，而是采用每周单休制度。社保除了医疗保险交到2018年7月份，其余包括公积金均交到2017年6月。原告苑宏宇离职前12个月的平均工资为4964.81元。2018年11月1日，由于被告拖欠原告2018年4月份工资4056.98元、9月份工资4501.67元、10月份工资5361.47元，未足额缴纳社会保险费，原告提出与被告解除劳动关系，并办理了离职手续。原告工作期间各年的月均工资为：2014年，原告月均工资为3424.82元（依据原、被告提供的工资明细中记载的10至12月工资计算）；2015年，原告月均工资为3424.68元（依据原、被告提供的工资明细中记载的1至8月工资计算）；2016年，原告月均工资为4082.73元（依据原、被告提供的1至5月、9月、10月的工资计算）；2017年，原告月均工资为5063.51元（根据原、被告提供的工资明细中记载的1至12月的工资计算）；2018年，原告的月均工资为5017.73元（依据为原、被告提供的工资明细记载中的1至10月工资计算）。2018年11月8日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告支付申请人拖欠工资、加班费、法定假日加班费、经济补偿金、未签订劳动合同工资、报销款、开业奖金、工资差额、补缴社会保险金及公积金、补齐缴纳社会保险基数和个人实际工资缴纳保险基数的差额。同日，该仲裁委作出沈于劳人不字［2018］446号不予受理通知书。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。依据相关法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告沈阳润恒置业有限公司拖欠原告苑宏宇2018年4月、9月、10月工资，且未足额交纳社会保险费，原告可以解除劳动合同，并向被告公司索要经济补偿。关于拖欠工资问题，至本案庭审时，被告尚欠原告2018年4月、9月、10月工资共计13920.12元，此笔欠款系原告苑宏宇所在岗位相对应的工资，被告无故未按月支付是错误的，属违法行为，现原告主张支付工资41500元，合理部分本院予以支持。关于加班费问题，原告要求被告给付加班费问题，根据相关法律规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告已初步举证证明了被告公司实行单休制，每周只休息1天，并且单位内部针对单休制与双休制分别制作两份考勤表，被告虽不予认可，但未能向法庭提供证据，故对原告主张的单休制予以认可。由于原、被告均未提供2012、2013年的工资明细，拟参照2014年的工资标准计算；计算休息日加班费的时间从2012年7月25日始至2018年11月1日止。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的加班费给付标准，结合原告2012年7月至2018年11月期间工资标准和加班天数（按每周休息一天计算，扣除法定节假日及已领发的加班费），被告应向原告给付加班费53877.92元（3424.82元÷21.75×21天+3424.82元÷21.75×46天+3424.82元÷21.75×47天+3424.68元÷21.75×47天＋4082.73元÷21.75×47天+5063.51元÷21.75×45天+5017.73元÷21.75×40天）。关于法定假日加班费问题，原告要求被告支付其23天法定假日加班费26330.4元，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条三项之规定：“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。本案原告苑宏宇在诉讼中虽提供了相应证据，但经庭审质证确认为15天，应按法定假日加班15天计算，4964.81元÷21.75天×15天×300%。关于未签订劳动合同经济补偿问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案2018年11月1日，原告提出与被告解除劳动关系，未签订书面劳动合同的时间为2018年7月25日至2018年11月1日，应认定为3个月零4天。未签订劳动合同补偿款计算方式为5902.38元÷21.75天×4天+6057.18元（8月）+4501.67元（9月）+5361.47（10月）。关于原告主张的经济补偿金数额问题，依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限每满一年，支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。本案原告2012年7月与沈阳润恒置业有限公司签订劳动合同，2015年7月25日续签劳动合同至2018年7月24日，2018年11月解除劳动关系，应按6.5个月计算，平均工资4964.81元×6.5个月。关于报销款问题，原告要求被告支付报销款12809元，其中2018年7月24日出具的员工报销单，租赁铲车、翻斗车1500元，在报销单附件一栏已注明苑宏宇冲账，故认定报销款为10748元。关于开业奖金问题，原告主张10000元，被告对相关证据未提出异议，一审法院予以支持。关于工资差额问题，原告主张2017年9月至2018年5月工资差额37400元，因未提供有效证据，无法确认调资的基本事实，一审法院不予认定。关于补缴保险、公积金、补齐公司交纳社会保险基数和个人实际交纳保险基数的差额的请求，不属于人民法院的受案范围，原告可向有关有管辖权部门提出解决，因此对原告的此项请求，一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苑宏宇拖欠工资13920.12元；二、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苑宏宇休息日加班费53877.92元；三、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苑宏宇法定假日加班费10272.02元；四、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苑宏宇未签订书面劳动合同的双倍工资17005.82元；五、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苑宏宇经济补偿金32271.27元；六、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苑宏宇报销款10748元；七、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告苑宏宇开业奖金10000元；八、驳回原告苑宏宇的其他诉讼请求。如果被告沈阳润恒置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳润恒置业有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人沈阳润恒置业有限公司提出的不应支付休息日加班费的主张。苑宏宇从入职开始工作制度就是每周上五天班，周六或者周日上班的安排调休，且从入职开始并未对工作时间提出过异议，也没有向公司主张过加班费。劳动合同约定的是每周工作五天，但是实际施行的工作制度有变更，应视为劳动合同内容发生了变更。并结合苑宏宇工作岗位和沈阳润恒置业有限公司的行业特征，对苑宏宇所主张的周末加班费不应予以支持。一审法院判决支持周末加班费的诉讼请求不当，本院予以纠正。对上诉人沈阳润恒置业有限公司该项上诉主张，本院予以支持。关于上诉人沈阳润恒置业有限公司提出的不应支付法定假期加班费的主张。法定假日加班费不因安排补休而取消。一审法院判决正确，本院予以确认。对上诉人沈阳润恒置业有限公司该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人主张的不支付被上诉人二倍工资差额。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。上诉人主张已通过办公系统发起续签劳动合同流程，被上诉人不办理签订合同手续，但上诉人未提供证据证明，应承担举证不能的不利后果。上诉人的该项上诉请求没有事实依据，本院不予支持。关于上诉人主张的不支付被上诉人经济补偿金。用人单位应及时、足额支付劳动者工资。截至本案一审期间，上诉人尚欠被上诉人2018年4月、9月、10月工资，被上诉人因上诉人拖欠工资、未缴纳社会保险解除劳动合同，一审判决认定上诉人应支付被上诉人经济补偿金并无不当。上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人主张不支付被上诉人报销款。被上诉人主张被上诉人曾向上诉人借款10000元，应冲抵报销款。上诉人对被上诉人主张的报销款已经审批，因上诉人借款与报销款项不属于同一法律关系，现上诉人主张抵消报销款没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张的不支付被上诉人开业奖金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。一审中上诉人对被上诉人提供的相关证据未提出异议，现上诉人主张市场商户入驻不足，未到开业标准，未提供相应的证据，上诉人该项主张没有事实依据，本院不予支持。综上，上诉人沈阳润恒置业有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初15940号民事判决第一、三、四、五、六、七项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初15940号民事判决第二、八项；三、驳回双方当事人其他诉讼请求和上诉请求；如上诉人沈阳润恒置业有限公司未在本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费合计20元，由沈阳润恒置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  李晓颖审判员  董 菁二〇二〇年十月二十六日法官助理杨多多书记员谢媛