山东省泰安市泰山区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2020）鲁0902刑初243号公诉机关泰安市泰山区人民检察院。附带民事诉讼原告人弭某，男，1978年出生于山东省泰安市，回族，职工，住泰安市泰山区。系本案被害人。附带民事诉讼代理人杨连振，山东民昊律师事务所律师。被告人张某某，男，1990年出生于江西省上饶市，户籍所在地江西省上饶市余干县，汉族，大专文化程度，个体经营者，租住山东省宁阳县。因涉嫌故意伤害罪，于2020年1月14日被泰安市公安局泰山分局取保候审。辩护人暨附带民事诉讼代理人王慧，山东拓创律师事务所律师。辩护人暨附带民事诉讼代理人杨秀清，山东拓创律师事务所实习律师。泰安市泰山区人民检察院以泰山检一部刑诉［2020］215号起诉书指控被告人张某某犯故意伤害罪，于2020年7月13日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人弭某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，根据认罪认罚从宽制度，公开开庭合并审理了本案。泰安市泰山区人民检察院指派检察员沈利平、米梁出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人弭某的诉讼代理人杨连振，被告人张某某及其辩护人暨附带民事诉讼代理人王慧、杨秀清到庭参加诉讼。现已审理终结。泰安市泰山区人民检察院指控，2019年11月10日11时许，在泰安市泰山区华伟家园小区北门西侧忆江南糕点店内，被告人张某某因商品兑付与被害人弭某发生纠纷，后在两人相互殴打过程中，被告人张某某将弭某右眼打伤。经鉴定，弭某右眼损伤程度为轻伤二级。公诉机关提供了相关证据对上述事实予以证实。公诉机关认为，被告人张某某故意伤害他人身体，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，要求依法判处。公诉机关提出对被告人张某某判处有期徒刑六个月（如积极赔偿，可适用缓刑的量刑建议）。附带民事诉讼原告人弭某诉称，2019年11月10日11时许，在泰安市泰山区华伟家园小区北门西侧忆江南糕点店内，被告人张某某因为商品兑付与附带民事诉讼原告人发生争吵，后被告人对附带民事诉讼原告人进行殴打导致原告人弭某头部和眼部受伤，后经鉴定原告人伤情构成轻伤。原告人受伤后送往医院治疗诊断为右眼钝挫伤、右眼眶下壁骨折、右面神经损伤等。原告人认为被告人张某某的行为已经构成了故意伤害罪，其作为经营者和服务者，因为一点小事就大打出手，并且犯罪后认罪悔罪态度恶劣，期间未曾积极主动对原告人造成的伤害进行救治，由此看出被告人主观恶性和社会危害性较大，请法院依法从重处罚。另外被告人的违法行为给原告人造成了巨大的身体、精神伤害和经济损失，被告人至今也未予以赔偿，为此原告人根据民事诉讼法规定，特向法院提出刑事附带民事赔偿，请求：1、依法判令刑事被告人张某某构成故意伤害罪，并依法对其从重处罚；2、依法判令附带民事诉讼被告人赔偿原告人经济损失141001.88元。附带民事诉讼原告人的诉讼代理人当庭提交了相关证据，对其诉讼请求予以证实。被告人张某某自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议，同意公诉机关提出的量刑建议，签署具结书。被告人张某某的辩护人暨附带民事诉讼代理人对公诉机关指控张某某犯故意伤害罪的定性没有异议，但认为被告人存在从轻处罚情节，提出如下辩护意见：1、案发后，被告人主动跟随办案民警到派出所接受调查并制作笔录，如实交代了自己的犯罪事实，应认定具有坦白情节。2、被告人当庭自愿认罪认罚，同意积极赔偿。3、被告人积极悔罪，自愿向被害人赔礼道歉。4、本案被告人的行为属于防卫过当，主观恶性较小；被害人存在一定过错，应减轻被告人的部分责任。5、被告人此前未受过刑事处罚，一贯表现良好，此次犯罪属于初犯、偶犯。综上所述，恳请法庭给予被告人一个改过自新的机会，对被告人适用缓刑。对于附带民事诉讼部分，请法院依法认定。经审理查明：2019年11月10日11时许，在泰安市泰山区华伟家园小区北门西侧忆江南糕点店内，被告人张某某因商品兑付与被害人弭某发生纠纷，后在两人相互殴打过程中，被告人张某某将弭某右眼打伤。经鉴定，弭某右眼损伤程度为轻伤二级。被害人弭某受伤后前往泰安市中医医院进行检查与治疗，共住院治疗12天，先后支付医疗费8823.88元；参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》，被害人眶壁骨折，其误工期依据相关评定规范可推定为75日；经司法鉴定，被害人的护理期限为30日；经依法计算其误工费为8697.74元、护理费为3479.1元；住院伙食补助费每天100元，共计1200元；交通费酌情认定为600元。以上各项经济损失共计22800.72元。另查明，被告人张某某自愿赔偿被害人弭某20000元，该款已缴纳至本院。上述事实有经庭审质证认证的以下证据予以证实：（一）书证1、户籍证明证实：被告人张某某出生于1990年1月21日，作案时系完全刑事责任能力人。2、前科证明证实：未发现被告人张某某有他违法犯罪记录。3、受案登记表、立案决定书证实：亓新于2019年11月10日报案至泰安市公安局泰山分局，称在糕点房内，弭某、车某与张某某相互殴打，经审查，该局于2019年12月10日立案侦查。4、办案说明、到案经过证实：2019年11月10日，民警到达现场后，将张某某带回所制作笔录。2020年1月6日，张某某被电话传唤至岱庙派出所接受讯问。5、泰安市中医医院住院病案证实：被害人案发后于当日2019年11月10日到泰安市中医医院诊疗，共计住院12天。（二）证人证言1、证人车某的证言证实：2019年11月10日中午10时30分许，因微信集赞领面包活动，车某与华伟家园旁的忆江南糕点店员发生口角，车某电话将其丈夫弭某喊至现场，弭某欲前往店内查看监控被对方阻止，双方动手打架，对方用拳击打弭某头部、面部，致其右眼红肿出血。2、证人马某的证言证实：马某系忆江南糕点店员，2019年11月10日中午10时30分许，因集赞领面包活动，车某与华伟家园旁的忆江南糕点店员发生口角，之后马某回到店内，当其再次来到门口时，见该女子厮打张某某。（三）被害人陈述被害人弭某的陈述证实：2019年11月10日中午11时许，因在华伟家园小区旁一蛋糕店和他人发生争执，弭某妻子将其喊至现场，弭某欲进入店内查看监控，被对方老板阻止，弭某用右手推了对方打了几下，对方就把弭某打晕了，致使弭某趴在门口朝外的一个柜台上，之后弭某妻子上前与对方发生撕扯。案发后，弭某因为右眼红肿出血前往泰安市中医医院就诊，该伤情是对方用拳头击打造成的。（四）被告人的供述与辩解被告人张某某的供述与辩解证实：2019年11月10日，在灵山大街经营的忆江南糕点店，一女子因开业活动和店员发生纠纷，因店员拒绝向其道歉，该女子电话将其丈夫喊至现场，该男子来到现场后不听劝阻执意要冲进店内，张某某用手拉了该男子一下，对方用拳头击打张某某面部，张某某基于下意识打了对方面部几下，之后民警将双方拉开，之后对方女子上前撕打张某某。（五）鉴定意见泰安市公安局泰山区分局出具的（泰山）公（刑）鉴（伤检）字【2019】10780号法医学人体损伤程度鉴定书证实：弭某右眼外伤肿胀、球结膜下初出血，影像学检查示右眼眶下壁骨折、右眼眶内积气、右上颌窦内积血，依据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.4f之规定，其右眼的损伤程度鉴定为轻伤二级；结合案情等分析认为该右眼之伤符合钝性外力作用形成。（六）视听资料侦查人员从张某某处调取的忆江南糕点店内视频监控（结合被告人供述、被害人陈述）证实：2019年11日10日11时02分21时许，弭某来到现场，推门进入到忆江南糕点店内门口处；2分45秒，弭某企图继续进入，张某某拉住前者，弭某上前推了张某某一下，先用右手打了张某某面部，张某某还手，双方用拳、掌相互殴打，2分50秒许，弭某从相互殴打改变为抬手格挡，此时，张某某用右拳击打弭某右侧面部，弭某立刻趴在左侧玻璃货柜上，之后张某某继续上前殴打，弭某抬手格挡并低头躲闪，张某某再次拳打弭某头部，之后二人被现场人员分开，此后双方未再发生肢体冲突。（七）附带民事诉讼部分证据1、泰安市中医医院住院病历、门诊病历、检查报告单、诊断证明各一份，证实被害人弭某于案发当天（2019年11月10日）前往泰安市中医医院检查治疗，实际住院12天，住院期间需留陪人，出院诊断：右眼钝挫伤、右眼眶下壁骨折、双眼玻璃体混浊、右上额窦积血、双眼屈光不正、右面神经损伤、右眼外伤性上睑下垂、复视、右耳震荡伤、双侧神经性耳聋。2、泰安市中医医院门诊收费票据两份及住院收费票据一份，证实弭某因伤住院治疗，共计支付医疗费8823.88元。3、泰安协和司法鉴定所出具的泰协司法鉴定所[2020]临鉴字第218号司法鉴定意见书一份，证实被鉴定人弭某因外伤致右眼钝挫伤，右眼眶下壁骨折，右上额窦积血，右眼外伤性上睑下垂，符合十级伤残；伟因外伤致右面神经损伤，目前右侧面瘫，有不自主震颤，用力时能完全闭眼，但有明显不对称，需后续治疗，费用为三千元；弭某因外伤致右面神经损伤，护理期为30日。被告人及辩护人对该鉴定结论不服，申请重新鉴定。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人张某某故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人张某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人张某某因其犯罪行为给被害人弭某造成的经济损失应当依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人弭某要求被告人张某某赔偿经济损失的诉讼请求正确，本院予以支持，但其诉讼请求中，关于要求被告人张某某赔偿残疾赔偿金、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求与相关法律规定不符或缺乏证据支持，本院对此不予支持；其所主张的后续治疗费，尚未实际发生，被害人可待实际发生后另行主张权利。关于医疗费8823.88元，有原告人提交的泰安市中医医院住院病案、门诊收费票据及住院收费票据等证据证实，足以认定，本院对此予以支持。关于误工费，因原告人未提交证明证实其实际工资收入，其主张参照上年度山东省城镇居民人均纯收入作为计算标准，不违反法律规定，应予支持；对于误工天数，原告人主张参照公安部发布的中华人民共和国公共行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第5.1.17项，“眶壁骨折[s02.801]a)非手术治疗：误工60～90日”，要求按照90日计算，因原告人未能提交有关误工日期的医院诊断证明或者司法鉴定机构的鉴定意见书，本院认为可参照上述评定规范予以认定，结合被害人的伤情，本院酌定原告人的误工日期为75日，因此误工费应为8697.74元（42329元/年÷365天×75天）。关于护理费，原告人主张其住院期间由其妻子车某陪护，出院后由其妻子继续护理，护理期限经鉴定为30日，现原告人提交了护理人员身份证及结婚证等证据予以证实，足以认定，故护理费为3479.1元（42329元/年÷365天×30天）；关于住院伙食补助费，原告人主张每天100元，符合本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院予以支持，即1200元（100元/天×12天）；关于交通费，原告人主张的数额过高，且未提交证据予以证实，本院酌情调整为600元。综上，被告人的犯罪行为给原告人造成经济损失共计人民币22800.72元。关于辩护人提出的本案被告人的行为属于防卫过当，主观恶性较小的辩护意见，本院认为，被告人与被害人之间发生肢体冲突后，被告人主观上并非是进行防御以制止对方的不法侵害，而是明显具有侵害对方的故意，客观上也实施了不法侵害对方的行为，因此，被告人的该行为并非正当防卫，辩护人的该意见不正确，本院不予采纳。关于被害人存在一定过错的辩护意见，本院认为，双方发生纠纷后，被害人未能控制情绪，冷静处理，首先动手攻击被告人，之后双方发生互殴，因此被害人亦存在一定过错，依法可以对被告人从轻处罚，并减轻被告人的民事赔偿责任，辩护人的该意见正确，本院予以采纳。民事赔偿责任，根据原告人及被告人在本案中的过错，本院酌定被告人张某某承担被害人因本案所受直接经济损失的80%，原告人自行承担20%。另外，辩护人提出的被告人具有坦白情节，系初犯、偶犯的辩护意见亦正确，本院予以采纳。对于被害人提交的泰安协和司法鉴定所出具的泰协司法鉴定所[2020]临鉴字第218号司法鉴定意见书，被告人及辩护人认为系被害人单某委托做出，对其鉴定结论不予认可，申请重新鉴定，本院认为，虽然该鉴定结论系被害人单某委托，但鉴定过程不存在严重程序瑕疵，且被告人及辩护人未提出证据推翻该鉴定结论，故该鉴定意见书中关于护理日期的鉴定结论可作为定案依据，对被告人及辩护人重新鉴定的申请本院不予准许。被告人张某某自愿赔偿被害人弭某经济损失20000元，虽然未能与被害人达成调解或取得被害人谅解，但量刑时也可酌情从轻处罚。经山东省宁阳县司法局调查评估，对被告人张某某适用缓刑对所居住村居社区无重大不良影响。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项之规定，判决如下：一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）二、被告人张某某赔偿附带民事诉讼原告人弭某医疗费7059.10元（8823.88元×80%），住院伙食补助费960元（1200元×80%），误工费6958.19元（8697.74元×80%），护理费2783.28元（3479.1元×80%），交通费480元（600元×80%）。以上各项损失共计18240.57元。（被告人张某某自愿赔偿附带民事诉讼原告人弭某经济损失20000元，现已缴纳至本院。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省泰安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张百吉人民陪审员  张兰英人民陪审员  张海宁二〇二〇年十月十二日书 记 员  张晓敏