天津市红桥区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0106刑初134号公诉机关天津市红桥区人民检察院。被告人岳超，男，1988年9月13日出生于天津市，汉族，初中文化，无职业，住所地天津市红桥区，户籍地天津市南开区。2009年12月因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元；2012年10月因吸毒和非法携带管制刀具被决定合并执行行政拘留二十日；2013年11月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，2016年2月29日刑满释放；2017年10月因吸毒被行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2020年3月29日被天津市公安局红桥分局监视居住，同年5月12日被宣布逮捕（因身体原因未能执行），同年5月14日被执行逮捕。现羁押于天津市红桥区看守所。指定辩护人尹立平、陈明（实习），天津文诺律师事务所律师。被告人李宏伟，女，1997年1月16日出生于河北省，汉族，初中文化，无职业，住所地天津市北辰区，户籍地河北省石家庄市藁城区。2016年6月因吸毒被行政拘留十五日；2018年10月因吸毒被行政拘留十五日，社区戒毒三年；2019年8月因吸毒被行政拘留十五日（不执行行政拘留），社区戒毒三年；2019年11月因吸毒被行政拘留十五日（不执行行政拘留）；2020年1月因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2019年11月30日被天津市公安局河西分局刑事拘留（未能执行），同日被天津市公安局河西分局取保候审，因涉嫌犯非法持有毒品罪于2020年3月29日被天津市公安局红桥分局监视居住，同年7月9日被天津市红桥区人民检察院监视居住，同年8月27日被本院监视居住。指定辩护人孙巍、宋飞杨（实习），上海靖予霖（天津）律师事务所律师。天津市红桥区人民检察院以津红检二部刑诉〔2020〕82号起诉书指控被告人岳超、李宏伟犯非法持有毒品罪，指控被告人李宏伟犯容留他人吸毒罪，于2020年8月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年9月28日公开开庭审理了本案。天津市红桥区人民检察院指派检察员葛泽泽出庭支持公诉，被告人岳超及其辩护人尹立平、陈明，被告人李宏伟及其辩护人孙巍、宋飞扬均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2020年3月28日19时许，公安红桥分局民警在本市红桥区××4号楼30层楼道消防栓处将非法持有毒品可疑物的被告人李宏伟当场抓获，并在其手中缴获江山牌香烟一盒，内有毒品可疑物三包，后对其居住的红桥区××号楼××单元进行搜查，发现毒品可疑物两包，上述毒品可疑物经称重总计39.392克。经查上述毒品可疑物系被告人岳超所非法持有。后在红桥区××楼下，将被告人岳超抓获。经天津市公安局毒品检验鉴定中心鉴定：从上述毒品可疑物中，均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人李宏伟分别在2019年11月3日、8日、12日、17日、23日、28日容留吸毒人员曹某在其居住的本市南开区××路鼎晟双子座Ａ座1809单元内吸食毒品甲基苯丙胺。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了有关案件来源及抓获经过、证人证言、书证、物证照片、搜查笔录、称重笔录、毒品检验报告、视听资料、被告人供述等证据材料。公诉机关认为，被告人岳超、李宏伟明知是数量较大的毒品仍非法持有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人李宏伟提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人岳超系刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人李宏伟判决宣判前还有其他犯罪，在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人岳超、李宏伟归案后基本如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。建议判处被告人岳超有期徒刑二年十个月，并处罚金；判处被告人李宏伟有期徒刑二年六个月，并处罚金。被告人岳超对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.岳超持有毒品的目的是自己吸食，主观恶性较小，非法持有毒品数量较小，社会危害性不大。2.岳超坦白交代自己的犯罪事实，认罪认罚。综上，请求法庭从轻处罚。被告人李宏伟对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.李宏伟具有坦白情节，且认罪认罚，在非法持有毒品这一案件事实中，李宏伟系受岳超指使，主观恶性较小。2.李宏伟独自抚养一女，且在本案侦查期间曾经怀孕，虽然流产，但其仍然属于怀孕的妇女，对其应当适用缓刑或者监外执行。3.李宏伟持有的毒品称重时未除去包装，并非毒品净重。其辩护人对本案在案证据的真实性、关联性、合法性均不持异议，但认为以下证据具有瑕疵：1.本案中李宏伟手机的微信聊天记录属于电子证据，公安机关以拍照的方式提取此类证据不符合电子证据的提取规定。2.本案毒品未当场称重。3.本案毒品系在两个地点起获，应当分组编号。4.容留他人吸毒案中，李宏伟与证人曹某的手机基站信息表无运营商及提取人的签字、盖章。经审理查明，2020年3月28日，在被告人岳超与被告人李宏伟共同居住的天津市红桥区××号楼××号房××内，岳超指使李宏伟将三袋甲基苯丙胺（冰毒）装入江山牌烟盒并藏匿于30楼消防栓内。同日，公安机关接举报后至×××4号楼30楼消防栓处，将携带毒品准备下楼的李宏伟抓获，当场从其手中查获江山牌烟盒一个，内有白色块状毒品可疑物三袋，从其住处查获白色块状毒品可疑物二袋、红色ＯＰＰＯ手机一部。后公安机关在×××小区门口将岳超抓获，当场从其处查获苹果手机一部，从其车内查获电子秤一台。经称量，五袋白色块状毒品可疑物共重39.392克。经天津市公安局毒品检验鉴定中心鉴定，从查获的五袋白色块状毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。经公安机关现场检测，被告人岳超、李宏伟毒品成分均呈阴性。另查明，被告人李宏伟于2019年11月3日、11月8日、11月12日、11月17日、11月23日、11月28日在其租住的本市南开区××路鼎晟双子座Ａ座1809号房间内容留吸毒人员曹某吸食毒品甲基苯丙胺。2019年11月29日0时，公安机关在该房间内将李宏伟及曹某抓获，当场查获冰壶二个、冰锅三个。经公安机关现场检测，被告人李宏伟甲基苯丙胺类毒品呈阳性；吸毒人员曹某甲基苯丙胺类毒品呈阳性。被告人李宏伟因非法持有毒品案被抓获后，交代其于2019年11月因容留他人吸毒被天津市公安局河西分局取保候审，红桥分局西沽派出所民警依法调取了李宏伟容留他人吸毒的案卷，将两起案件并案。再查明，被告人李宏伟于2019年5月15日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被抓获，同年5月16日被刑事拘留，同年5月29日被监视居住，2020年1月19日因犯容留他人吸毒罪被天津市东丽区人民法院以（2020）津0110刑初57号刑事判决书判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。现该判决已生效，缓刑考验期自2020年2月21日起至2021年2月20日止。上述事实有经庭审质证、确认的案件来源及抓获经过，证人郑某、张某、曹某等人证言及辨认笔录，被告人李宏伟微信聊天记录截图、基站所在位置截图及通话记录，毒品收缴收据，现场检测报告书，被告人李宏伟指认毒品、吸毒使用的器具照片、毒品称重照片、冰壶、冰锅照片，现场笔录、检查笔录、搜查笔录、称重笔录、扣押决定书、扣押清单，毒品检验报告，抓获、搜查、称重录像，公安机关出具的情况说明，被告人岳超、李宏伟的身份证明、前科材料及供述等证据证实，足以认定。关于被告人岳超的辩护人所提岳超主观恶性较小，非法持有毒品数量较小，社会危害性不大的辩护意见。经查，岳超曾因贩卖毒品罪受过刑事处罚，再次实施毒品犯罪，且此次被查获的毒品数量达到39余克，故辩护人所提相关辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。关于被告人李宏伟的辩护人所提公安机关未当场称重、未分组编号的质证意见及所提毒品称量结果并非毒品净重的辩护意见。经查，搜查、称重笔录及录像证实公安机关在不具备现场称重的条件下，在李宏伟及见证人在场的情况下，对查获的毒品按照包装逐一进行了编号，在对毒品进行封装后带至适当的场所进行称量，公安机关在称量毒品前已经先行称量了包装袋的重量，并进行了去皮设置，后再进行毒品称量，所得重量系毒品净重，且李宏伟及见证人均在搜查、称重笔录上签字确认，上述行为符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》中的相关规定，故辩护人所提相关质证意见及辩护意见，本院不予采纳。关于被告人李宏伟的辩护人所提李宏伟与证人曹某的手机基站信息表无运营商及提取人的签字、盖章的质证意见。经查，公安机关出具的情况说明证实，李宏伟及曹某的话单及基站位置系公安机关使用侦查手段自行获取，故该份证据可以使用。关于被告人李宏伟的辩护人所提本案中公安机关以拍照方式提取李宏伟的微信聊天记录不符合电子证据的提取规定的质证意见。经查，检查笔录能证实公安机关在抓获李宏伟后对李宏伟的手机进行检查，发现李宏伟与岳超的微信聊天记录后采用拍照的方式固定证据，李宏伟与见证人均在场见证，且李宏伟对微信聊天内容的供述能够与公安机关提取的照片内容相互印证，虽然公安机关后期未按照电子证据提取规定提取相关微信聊天记录，但不影响该份证据的证明力，辩护人对该份证据的合法性、客观性、关联性亦未提出异议，故该份证据可以使用。关于被告人李宏伟的辩护人所提对李宏伟适用缓刑或监外执行的辩护意见。本院认为，综合考虑李宏伟的犯罪性质、情节及社会危害性，对李宏伟不宜适用缓刑。辩护人所提对李宏伟适用缓刑的辩护意见不予采纳。另外，是否对李宏伟监外执行属于判决生效后的执行方式，不属于本判决应当确定的事项，故对此本院不予分析。辩护人的其他辩护意见，本院酌情予以考虑。本院认为，被告人岳超、李宏伟非法持有甲基苯丙胺达十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人李宏伟多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。非法持有毒品案系共同犯罪，被告人岳超起主要作用，系主犯；被告人李宏伟起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人岳超曾因犯贩卖毒品罪受过刑事处罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人李宏伟在判决以前还有其他罪没有判决，在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人岳超、李宏伟到案后均能如实供述自己的罪行，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第三百五十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条第一款，《最高人民法院》第十二条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人岳超犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月14日起至2023年3月13日止。所判罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人李宏伟犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；撤销天津市东丽区人民法院（2020）津0110刑初57号刑事判决书所判处的有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。所判罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）三、案获作案工具苹果手机一部、OPPO手机一部、电子秤一台、冰壶二个、冰锅三个，由公安机关依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张 健审 判 员  穆 嵩人民陪审员  王文博二〇二〇年十月二十三日法官助理孙琪书记员罗智附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条：非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。2、《中华人民共和国刑法》第三百五十四条：容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。3、《中华人民共和国刑法》第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。4、《中华人民共和国刑法》第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。5、《中华人民共和国刑法》第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。6、《中华人民共和国刑法》第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。7、《中华人民共和国刑法》第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。8、《中华人民共和国刑法》第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。9、《中华人民共和国刑法》第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。10、《中华人民共和国刑法》第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。11、《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。12、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。13、《最高人民法院》第十二条：容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；（七）其他应当追究刑事责任的情形。向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。