黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终4870号上诉人(一审被告)：黑龙江工程学院，住所地黑龙江省哈尔滨市道外区东直路**。法定代表人：张洪田，校长。委托诉讼代理人：杨纯华，黑龙江太平律师事务所执业律师。被上诉人（一审原告）：王培德，男，1962年5月5日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：邢美雯，黑龙江恒金律师事务所执业律师。上诉人黑龙江工程学院（以下简称黑工程）因与被上诉人王培德劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2020）黑0104民初287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黑工程的委托诉讼代理人杨纯华，被上诉人王培德的委托诉讼代理人邢美雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黑工程上诉请求：请求撤销一审判决，按照哈劳人仲字(2019）第1497号仲裁裁决书改判支持黑工程的请求。事实和理由：一审判决第三项判项违反法律法规的规定。根据2018年12月29日实施的《社会保险法》第7章（社会保险费的征缴)第58、62、63条规定、《社会保险征缴暂行条例》第26条规定、《黑龙江省城镇职工基本养老保险征缴管理办法》第17、18条规定：用人单位未给劳动者办理社会保险的，由税务机关和人力资源部门责令限期改正,拒不改正的采取相应的行政处罚。本案中，黑工程未办理社保，应当由行政机关根据上述法律法规进行“行政前置”，而不应由一审法院判决予以支付。根据《黑龙江省城镇职工基本养老保险征缴管理办法》第17、18条规定“地方税务机关及人力资源部门对于未缴纳社保的行为列入行政管理的范畴”。故一审法院不应该在民事诉讼中对行政行为加以判决。根据《社会保险法》第58条规定“对于未缴纳社保，首先应当由人力资源部门核定应当缴纳的社保费”。社保费的核算需要依据是“1工龄；2年龄；3缴费基数；4社会平均工资”等多方因素，并通过“社保计算公式”确定准确数额。本案中，一审法院只是用了简单的加减法，用王培德的缴费总和减去黑工程支付的养老补贴。显然数额是不准确的。综上,一审判决错误，望二审法院依法支持黑工程的上诉请求。王培德辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。黑工程的上诉理由系本案所涉及的法律问题为社会保险的征缴，应当纳入行政管理范围，该上诉理由不能成立。就本案来讲，王培德系黑工程职工，双方存在合法劳动关系，黑工程本应为王培德开立社保账户，缴纳保险费，因黑工程未履行法定义务，王培德就其自身已经缴纳的保险费，要求单位承担其应当承担的部分是合法的。双方就保险差额部分形成了债权债务关系，属于民事审判的管辖范围，该案不属于行政征缴的管理范围。一审法院按照社保局的社会保险缴纳信息判决由黑工程向王培德支付单位应缴纳部分的养老保险、医疗保险费24,185.53元数额正确。请求二审法院维持一审判决。王培德向一审法院起诉请求：1．请求依法确认王培德与黑工程于2019年8月29日解除劳动关系；2．请求依法判令黑工程支付王培德经济补偿金36,399.45元（2426.63×15）；3．请求依法判令黑工程支付补缴养老保险金51,646．84元；4．请求依法判令黑工程支付王培德补缴的医疗保险38,755元；5．诉讼费由黑工程承担。一审法院认定事实：哈尔滨市道外区人民法院作出（2019）黑0104民初1216号民事判决书，确认黑工程与王培德于2004年4月至2018年10月期间存在劳动关系。判决生效后，王培德继续在黑工程工作。2019年8月29日，王培德委托律师以黑工程未按法律规定给王培德交纳社会保险费为由，通过EMS向黑工程发出解除劳动关系通知，2019年8月30日黑工程工作人员签收。2019年9月17日，王培德向哈尔滨市道外区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会作出哈外劳人仲字（2019）第1497号仲裁裁决书。王培德不服，向一审法院提起诉讼。王培德于2004年4月以自由人身份缴纳基本养老保险费，王培德于2007年2月起以城镇居民身份缴纳医疗保险。自2005年起，王培德每月工资中包含养老补贴项。2018年8月至2019年7月期间，王培德每月平均工资为2426．63元，工资明细中显示每月养老保险补贴平均为466.08元。一审法院认为，依法参加社会保险、为劳动者办理社会保险登记手续系用人单位的法定义务，用人单位和劳动者双方对社会保险的参加和社会保险费的缴纳并无选择或协商的余地，不能自行以金钱给付或其他形式取代法定义务。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。故王培德诉请确认2019年8月29日解除与黑工程之间的劳动合同关系的诉讼请求，一审法院予以支持。关于经济补偿金，首先，关于补偿年限，在庭审中因黑工程、王培德均认可按照11.5个月计算经济补偿金，一审法院予以确认；其次，关于支付标准，根据国家统计局1990年1月1日发布的《关于工资总额组成的规定》第十一条“下列各项不列入工资总额的范围：……（二）有关劳动保险和职工福利方面的各项费用……”，故支付标准应为1960．55元／月（2426.63元／月-466.08元／月），故黑工程应向王培德支付经济补偿金22,546.33元。关于王培德诉请黑工程返还其以自由人缴纳的养老保险费用，因王培德按自由人缴费，根据王培德提交的职工基本养老保险缴费流水情况，一审法院对单位应缴部分予以支持，即至2019年5月27日单位缴费划入统筹部分为39,643.43元（缴费本金39,125．5元＋缴费利息517.93元），关于王培德诉请黑工程返还其已交纳的医疗保险费用，根据王培德提交的医疗保险缴费明细，单位应缴部分共计26,018.92元，因王培德自2004年4月至2019年8月29日，自黑工程处取得养老保险补贴共计41,476.82元，应予扣除。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条之规定判决：一、确认王培德与黑工程于2019年8月29日解除劳动关系；二、黑工程于判决发生法律效力立即向王培德支付经济补偿金22,546.33元；三、黑工程于判决发生法律效力立即向王培德给付王培德支出的单位应缴部分养老保险费、医疗保险费共计24,185.53元。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由黑工程负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审查一审法院认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。”第二十三条规定：“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费”。依法参加社会保险以及为劳动者办理社会保险系用人单位的法定义务。本案中，黑工程作为王培德的用人单位，未按法律规定为王培德缴纳养老保险及医疗保险，其应当承担相应的法律责任，现王培德已缴纳2004年至2019年的养老保险及医疗保险，对于其中单位应当承担的保险费用黑工程理应承担，一审法院根据社会保险部门提供的王培德应缴养老保险及医疗保险明细计算出黑工程应当承担的养老保险费及医疗保险费24,185.53元符合法律规定，应予维持。综上所述，黑工程的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黑龙江工程学院负担。本判决为终审判决。审判长  刘建民审判员  于 波审判员  张天翼（）二〇二〇年十月二十五日书记员  赵春莹