江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0382民初5229号原告：邳州汉中福禧餐饮有限公司。住所地邳州市运河镇建设北路东侧。法定代表人：李迎庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵辉，上海开渠律师事务所律师。被告：杜步龙，男，1968年8月21日生，汉族，住邳州市。原告邳州汉中福禧餐饮有限公司（福禧公司）与被告杜步龙劳动争议一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人邵辉，被告杜步龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告福禧公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付被告解除劳动合同赔偿金5561.66元、未签订书面劳动合同二倍工资差额32090元，工资2920元。2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、裁决书认定原告与被告形成事实劳动关系，明显依据不足、属于认定事实错误。1、原告与菏泽劳联人力资源服务有限公司（以下简称劳联公司）签订的《劳务外包协议》合法有效，该协议能够证实被告系劳联公司聘用的小时工，与原告不存在劳动关系。2、原告作为用工单位在工作中对被告进行一定程度的管理和指挥，实属正常。3、原告虽然向被告支付报酬，但并不能据此认定双方存在事实劳动关系。二、退一步讲，即使认定原告与被告存在事实劳动关系，裁决书对相关费用的认定也明显存在适用法律不当的情形。1、裁决书认定原告为违法解除劳动关系，不符合法律规定，故支持赔偿金实属错误。2、裁决书认定未签书面劳动合同，支持二倍工资差额明显错误。因裁决书已经认定被告于2018年11月1日受聘到原告处，至2019年11月12日离职时，已满一年，故依照《劳动合同法》第十四条、第八十条及《劳动合同法实施条例》第七条规定，“视同签订无固定期限劳动合同”是一种法律拟制，用人单位和劳动者已经存在无固定期限劳动合同，也是用人单位应当签订而未签订无固定期限劳动合同承担的法律责任，不需要再另行支付双倍工资。3、裁决书对于欠发的2019年7月和8月最低工资的计算标准明显有误。综上，裁决书认定事实错误，适用法律不当。特提起诉讼，请依法支持原告诉请。被告杜步龙辩称：仲裁裁决书认定事实清楚，证据充足。原告与劳联公司签订的合同与本案没有关联性，不能证明原告与被告不存在劳动关系。被告与原告系劳动关系。应该按照裁决书执行。本院经审理认定事实如下：原告福禧公司于2017年8月1日经邳州市市场监督管理局核准成立，经营范围：餐饮服务；道路普通货物运输。劳联公司于2006年8月16日经曹县市场监督管理局核准成立，于2014年1月22日取得劳务派遣经营许可证(编号37170520140001，经营事项：劳务派遣)，于2019年1月12日取得人力资源服务许可证(编号371721201601号，服务范围：职业介绍、职业指导等)。2018年11月1日，被告杜步龙入职原告处，从事司机工作，工作地点为邳州，双方未签订书面劳动合同，工资由原告发放，平时接受原告管理。原告与劳联公司签订《劳务外包协议》，双方约定劳务服务地点为徐州市及周边县市，期限自2019年9月1日起至2020年8月31日止，附协议人员名单中包含原告。2019年11月11日上述，被告上班时，保安不让进门，原告法定代表人李迎庆与被告发生纠纷，李迎庆报警后经邳州市东湖派出所出警予以平息，接处警工作登记表显示，杜步龙与李迎庆因辞退发生纠纷。同日下午5时21分，仲大龙报警，报警内容：“公司裁员，现在不让我们三十来个人考勤”，邳州市东湖派出所出警予以调解。2019年11月12日6时40分，李迎庆与仲大龙、杜步龙等人再次因辞退问题发生纠纷，李迎庆报警，报警内容：“我辞退的员工现在不让其他员工来上班”，后经邳州市东湖派出所出警予以平息。此后被告未再给原告提供劳动。被告离职前十二个月月平均工资为2780.83元。2019年7月、8月原告放假，7月未支付被告工资，8月支付工资320元。2019年邳州市最低工资标准为1620元每月。被告向邳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、被申请人支付申请人未签劳动合同双倍工资32090元；2、要求被申请人给付申请人赔偿金5561.67元；3、按照最低工资标准补发2019年7月、8月工资2920元。合计40571.61元。该委经审理后裁决：一、被申请人邳州汉中福禧餐饮有限公司支付申请人杜步龙解除劳动合同赔偿金5561.66元、未签订书面劳动合同二倍工资差额32090元、工资2920元，合计40571.66元，于本裁决书生效之日起三十日内付清。二、申请人杜步龙其他仲裁请求不予支持。福禧公司不服该裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。以上事实有原告提供的仲裁裁决书，被告提供的、东湖派出所三次出警记录、公司出勤表、公司公告、车队消毒人员排序表、车队人员车辆记录、工资银行流水、仲裁庭审笔录，及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益依法受法律保护。关于三方是何法律关系问题。原告福禧公司主张其与劳联公司签订了《劳务外包协议》，劳联公司又聘请被告为其提供劳务，因此原告与被告不存在劳动关系。根据查明的事实，被告自2018年11月开始在原告司机岗位上工作，而原告与劳联公司签订的《劳务外包协议》期限自2019年9月1日起，内容并无被告与劳联公司之间提供劳动的相关条款，被告也不认可此协议，再结合被告在原告司机岗位上工作，接受原告的管理和指挥，由原告向其支付工资报酬，从事的工作也是原告的业务组成部分，本院认为，《劳务外包协议》尚不足以证明原告的主张，被告与原告依法形成事实劳动关系。关于欠发工资的问题。根据《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，非因劳动者的原因，导致不能提供正常劳动的，第一个月视为正常劳动，超过一个月支付周期，双方按照新的约定标准支付工资；没有约定的，亦未安排工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的80%向劳动者每月发放生活费。自2019年7月起至2019年8月，被告因学校放假无送餐业务未提供正常劳动，按照上述规定，被告主张2920元生活费有事实及法律依据，在法定标准范围内，应予以支持。关于赔偿金的问题。因用人单位作出解除劳动合同决定而发生的劳动争议，用人单位对解除行为的合法性、合理性负举证责任。本案中，接处警记录显示，原告单方辞退被告，被告要求上班、考勤被原告阻止。而原告未提交证据证明辞退行为的合法性、合理性，且未将解除事由通知工会，应认定为违法解除劳动合同。原告应依照《中华人民共和劳动合同法》第八十七条规定向被告支付违法解除劳动关系赔偿金。故被告要求支付赔偿金5561.66元（2780.83元/月×1月×2倍=5561.66元），应予支持。关于未签劳动合同双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，被告自2018年11月1日受聘到原告处，至2019年11月11日被辞退时，原告未与其签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，原告应向被告支付2018年12月1日至2019年10月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额32090元（2018年12月工资3520元+2019年1月工资2080元+2019年2月工资1920元+2019年3月工资3680元+2019年4月工资3680元+2019年5月工资3520元+2019年6月工资2720元+2019年7月工资1620元+2019年8月工资1620元+2019年9月工资4160元+2019年10月工资3570元=32090元）。原告所称“视同签订无固定期限劳动合同是一种法律拟制，用人单位和劳动者已经存在无固定期限劳动合同，也是用人单位应当签订而未签订无固定期限劳动合同承担的法律责任，不需要再另行支付双倍工资”，应理解为，原、被告用工满一年之后的期间视为已订立无固定期限劳动合同，工资不再双倍支付，但对于用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日的期间，仍应支付双倍工资。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十三条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《江苏省工资支付条例》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：原告邳州汉中福禧餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杜步龙解除劳动合同赔偿金5561.66元、未签订书面劳动合同二倍工资差额32090元、欠发工资2920元，合计40571.66元。案件受理费10元，由原告邳州汉中福禧餐饮有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  许晴二〇二〇年十月十六日书记员  王惠