巴彦淖尔市临河区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0802民初1815号 原告：巴彦淖尔市兴隆建材防水有限责任公司。 法定代表人：康某，总经理。 委托诉讼代理人：段某，爱德律师事务所巴彦淖尔分所律师。 被告：中阳建设集团有限公司。 法定代表人：陈某，总经理。 委托诉讼代理人：高某，内蒙古大法扬律师事务所律师。 原告巴彦淖尔市兴隆建材防水有限责任公司（以下简称巴市兴隆建材防水公司）与被告中阳建设集团有限公司（以下简称中阳建设公司）买卖合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月28日与2020年9月17日两次公开开庭进行了审理。原告巴市兴隆建材防水公司的委托诉讼代理人段某与被告中阳建设公司的委托诉讼代理人高某均到庭参加了诉讼。本院依法进行了审理，本案现已审理终结。 原告巴市兴隆建材防水公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告给付原告混凝土款1424004元，并从2020年1月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至清款之日止；二、本案保全费、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年9月19日，原告作为供货方，与作为采购方的被告签订了《中阳建设集团有限公司采购合同》，约定：被告向原告采购7种型号混凝土，暂估工程量15000立方米，具体价款以供货单和验收单为支付依据；被告当月使用的砼数量，经双方指定人员核算无误且签字确认后，在次月15日前支付上月使用砼款的60％，工程一次性主体结构封顶后一个月内付至砼款总额的80％，余款在当年年底全部付清；采购方即被告延期付款，应按银行同期贷款利率承担滞纳金。经核算，原告从2018年8月29日至2019年9月11日之间，共向被告供应15438立方米混凝土，合款3844950元，被告共给付原告混凝土款2420946元，尚欠原告混凝土款1424004元。 被告中阳建设公司辩称，2018年7月，被告中标内蒙古巴彦淖尔监狱建设二标段13#、14#、15#（监舍楼1#、2#、3#）的土建、装修、监舍楼范围内院落硬化、散水硬化等范围内的工程。2018年9月8日，被告与原告签订了《中阳建设集团有限公司采购合同》，约定，由原告向被告承建的建筑工地供应混凝土，货交项目工地，运费自担；合同有效期至被告承建工程全部竣工止；另，合同第七条约定：“……当月使用的砼数量，经双方指定人员核算无误并签字确认后，在次月15日前支付上月使用砼款的60％，工程竣工后1个月内付至砼款总额的80％，余款在竣工当年年底全部付清……”。从2018年8月至2019年9月，原告陆续给被告供应混凝土15438立方米。在合同履行中，原告授权代理人韩永新同意按照合同约定单价每立方减少5元结算，双方结算供货总金额为3767760元（3844950元－15438m³×5元），被告已给付原告混凝土款2485066元（其中转账1750000元、项目部转账400000元、项目部代支付270946元、代原告支付泵车车主64120元），远超合同约定的付砼款总额的60％。由于发包方在2019年10月没有接通供暖，工地未解决自来水，导致2019年冬季无法正常施工，加之2020年受疫情影响，2020年5月上旬工程复工，现路面硬化没有做，工程仍未竣工。依据《合同法》规定，只有当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方才可以在履行期限届满之日前要求其承担违约责任。被告并未存在上述情形。现在被告承建的四个标段的工程没有完全竣工。原告在砼款未到给付期限的情况下诉至法院，应判决驳回其诉讼请求。 原告就其诉讼主张提供以下证据： 1、2018年9月19日,原、被告签订《中阳建设集团有限公司采购合同》。证实原、被告就混凝土采购的单价、数量等基本情况明确并约定付款时间为工程主体结构封顶后当年底全部付清。 2、巴市监狱混凝土明细对账单九张。证实原、被告在履行合同中就供货数量及价款确认，即供混凝土15438立方米，价款为3844950元。 3、保全裁定书及保全费票据。证实原告向法院申请对被告银行账号存款予以冻结，并支出5000元保全费。 被告就其抗辩理由提供以下证据 1、2018年9月8日原、被告签订《中阳建设集团有限公司采购合同》。证实双方签订的合同合法有效；采购混凝土用于监舍1#、2#、3#工程；结算方式及期限，按进度结算付款，工程竣工后一个月内付至砼款总额的80%，余款在当年底全部付清；合同有效期至监狱建设项目二标段工程竣工。 2、项目监理单位（内蒙古锐信工程项目管理公司）出具的《监理通知单》。证实发包方未能在2019年10月按时供热及受新冠疫情影响，复工较晚；该工程计划在2020年8月底竣工；原告起诉的债权未到期。 3、泵送费对账明细。证实原告同意被告代付王强的泵送费64120元。 4、2019年11月16日王强出具的收条及身份证复印件。证实王强收到了泵送费64120元。 5、2016年5月11日中阳建设公司在抚州市公安局临川分局治安警察大队公章备案表彩印件。证实被告在公安备案公章代码为36101310009027，被告提供合同落款的公章与公安备案公章一致；原告提供的合同落款中加盖“中阳建设集团公司”的公章代码与公安备案的公章代码不一致，且未经公安备案。另，庭审后，被告提供了加盖抚州市公安局临川分局公章备案表原件。 6、证人李某出庭作证，其陈述自己是中阳建设公司在巴市监狱项目部的临时负责人，即项目部经理不在的情况下，由其负责该项目部的工作；被告提供的2018年9月8日的采购合同最后一页的落款处“李某”签名是中阳建设公司口头同意其所签；原告提供的采购合同最后一页落款处“李某”签名，从字体上看像自己签的字，但不是其本人在该合同上的签字，怀疑是扫描上去的；该合同上的公章是谁加盖的不清楚。证实被告提供的合同合法有效。 经质证，被告对原告提供的2、3号证据无异议，原告对被告提供3、4号证据无异议，本院均予以确认。原告对被告提供的2号证据认为与本案无关，不予质证。本院认为，该证据与本案具有关联性，且加盖项目监理机构的公章，对该证据的真实性予以确认。原告对被告提供的5号证据有异议，认为被告庭后提供的原件与被告当庭提供的彩印件不一致，原件中没有表述所备案的时间，无法证明被告的备案时间，证据中没有经办人以及开具该证据单位负责人的签名，不符合最高人民法院关于证据若干规定的形式要件。本院认为，当事人提供证据的彩印件应当与原件相符。经核对，被告提供的原件与彩印件上“中阳建设公司”的印章编码不一致（原件为XXX、彩印件为XXX），且原件上仅加盖抚州市公安局临川分局治安警察大队公章，没有审批人的签名，也没有落款时间；彩印件上加盖抚州市公安局临川分局治安警察大队公章，有审批人周学文的签名，落款时间为2016年5月11日，该证据不能客观、全面证实被告的举证意图，故对该证据的真实性不予采信。原告对被告提供的6号证据有异议，认为证人李某在原告方提供采购合同中虽没有被告的书面授权，但不影响李某的代理权限，证人李某否认原告提供的采购合同最后一页落款处“李某”签名的真实性，该否认已经有可能涉及刑事犯罪的线索，建议将该案的有关线索移交公安部门侦查。本院认为，当事人如果认为证人已经涉嫌犯罪，可以直接向公安机关报案。 原告提供的1号证据与被告提供的1号证据均系签订时间及部分内容不一样的两份《中阳建设集团有限公司采购合同》，经质证，原告对被告提供的1号证据的真实性无异议，主张原告提供合同的落款时间为2018年9月19日，在被告提供合同的落款时间之后，是对被告提供合同内容的变更。被告对原告提供合同的真实性有异议，认为原告提供的合同中的“中阳建设集团公司”的印章与其公司在公安备案印章的代码编号不一样，合同中没有加盖被告公章的骑缝章，被告项目负责人“李某”的签名亦不是其本人所签。本院认为，李某对被告提供的合同落款中“李某”签名无异议，称原告提供的合同落款中“李某”签名的字体像是自己的，怀疑是扫描上去的。经本庭询问，证人李某亦不能做出否定或肯定的答复，被告亦不申请对原告提供合同落款中“李某”签名的真实性鉴定。依据法律规定，一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实既不承认也不否认，经审判人员说明并询问后，其仍然不明确表示肯定或者否定的，视为对该事实的承认，故应当认定原告提供的合同落款中“李某”的签名即是其本人所签。依据法律规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。因本案被告的项目负责人李某在被告提供的合同中签名的行为。原告有理由相信李某在其提供的合同上的签名即代表被告方，其行为已构成表见代理。按照交易习惯，被告方项目负责人李某签名同时加盖被告公章，应当认定其效力。 经审理查明以下事实：2018年9月8日原、被告签订《中阳建设集团有限公司采购合同》，约定，由原告向被告承建的内蒙古巴彦淖尔监狱建设二标段13#、14#、15#（监舍楼1#、2#、3#）的土建、装修、监舍楼范围内院落硬化、散水硬化等建筑工地供应混凝土，货交项目工地，运费由原告负担；当月使用的砼数量，经双方指定人员核算无误并签字确认后，在次月15日前支付上月使用的砼款的60％，工程竣工后1个月内付至砼款总额的80％，余款在竣工当年底全部付清；被告延期付款，应按银行同期贷款利率承担滞纳金。本合同有效期至被告承建项目部工程全部竣工。未经事宜，施工中双方协商处理，本合同一式肆份，被告方三份，原告方一份，双方签字盖章后生效……”。落款中甲方加盖被告公章，由其项目负责人李某签名。乙方加盖原告公章并由其负责人韩永新签名。 2018年9月8日之后，原、被告再次签订《中阳建设集团有限公司采购合同》，约定：由原告向被告承建的内蒙古巴彦淖尔监狱建设二标段13#、14#、15#（监舍楼1#、2#、3#）的土建、装修、监舍楼范围内院落硬化、散水硬化等建筑工地供应混凝土，货交项目工地，运费由原告负担；当月使用的砼数量，经双方指定人员核算无误并签字确认后，在次月15日前支付上月使用的砼款的60％，工程一次性主体结构封顶后1个月内付至砼款总额的80％，余款在当年年底全部付清；被告延期付款，应按银行同期贷款利率承担滞纳金。落款中加盖中阳建设公司的公章并由其项目负责人李某签名，落款时间为2018年9月11日，原告加盖其公章并由项目负责人韩永新签名，落款时间为2018年9月19日。被告所施工程的主体结构于2019年底封顶。 从2018年8月至2019年9月，原告陆续给被告供应混凝土15438立方米。在合同履行中，原告同意按照合同约定单价每立方减少5元结算，双方结算供货总金额应为3767760元（3844950元－15438m³×5元），被告已给付原告混凝土款2485066元（其中转账1750000元、项目部转账400000元、项目部代支付270946元、代原告支付泵车车主64120元），截止2019年9月，被告尚欠原告混凝土款1282694元。 本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案原、被告于2018年9月8日签订的《中阳建设集团有限公司采购合同》，约定由原告向被告供应混泥土，双方对价款及给付方式均作了约定，该合同对双方均有约束力。依据法律规定，当事人在协商一致的情况下，可以变更合同，2018年9月11日，双方再次签订了《中阳建设集团有限公司采购合同》，合同中对买受方的付款方式做了变更，买受人即被告在工程主体结构封顶后给付出卖人即原告砼款总额80％的货款，余款在当年年底全部付清。据此，双方当事人应当以变更后的合同履行各自的义务。被告所施工程已于2019年底封顶，依照变更后的合同约定，被告应当在2019年年底付清所欠混凝土款，逾期未付，应承担民事责任。从2018年8月至2019年9月，原告陆续给被告供应混凝土15438立方米，供货总金额应为3767760元（3844950元－15438m³×5元），被告已给付原告混凝土款2485066元，尚欠原告混凝土款1282694元。双方在合同约定被告延期付款，应按银行同期贷款利率承担滞纳金。因中国人民银行不再公布同期贷款基准利率，故原告请求的滞纳金应从2020年1月1日起以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息。依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第七十七条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条及最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条及最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第四条规定，判决如下： 被告中阳建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告巴彦淖尔市兴隆建材防水有限责任公司货款1282694元，并从2020年1月1日起以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至付清款之日止。 未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17616元，由原告巴市兴隆建材防水公司负担1748元，被告中阳建设集团有限公司负担15868元；保全费5000元，由被告中阳建设集团公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院 审 判 长  贺红云 审 判 员  郝铁牛 人民陪审员  沈树桐 二〇二〇年十月九日 书 记 员  李晓琴 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》 第四条一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实既不承认也不否认，经审判人员说明并询问后，其仍然不明确表示肯定或者否定的，视为对该事实的承认。