山东省青岛市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）鲁02刑终426号 抗诉机关（原公诉机关）山东省平度市人民检察院。 原审被告人王延州，男，1985年1月24日出生，汉族，小学文化，农民，住平度市。2003年7月23日因犯盗窃罪被平度市人民法院判处有期徒刑一年；2018年5月16日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年5月23日被取保候审，2019年6月18日因犯盗窃罪被平度市人民法院判处拘役三个月，罚金人民币一千元。2019年9月18日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，2020年7月17日被取保候审。 辩护人郭威、王宁（实习），青岛市法律援助中心律师。 平度市人民法院审理平度市人民检察院指控原审被告人王延州犯盗窃罪一案，于二○二○年四月九日作出（2020）鲁0283刑初52号刑事判决。宣判后，平度市人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月22日通过远程庭审系统公开开庭审理了本案。青岛市人民检察院指派检察员李司音出庭履行职务，原审被告人王延州及其辩护人郭威、王宁到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定：1、2019年8月20日，被告人王延州来到平度市某工地西门，盗窃盛某停放在此的黑色荣事达电动车一辆，价值人民币500元。 2、2019年8月23日，被告人王延州来到平度市某超市北面附近，盗窃林某停放在此的绿色爱玛电动车一辆，价值人民币1500元。 3、2019年8月25日，被告人王延州来到平度市某超市西侧车棚内，盗窃贾某停放在此的枚红色与黑色相间的爱玛电动车一辆，价值人民币500元。 4、2019年9月1日下午，被告人王延州来到平度市某超市东门停车区，盗窃马某停放在此的黑色澳柯玛电动车一辆，价值人民币500元。 5、2019年9月1日下午，被告人王延州来到平度市某超市西面车棚内，盗窃曹某停放在此的红色绿源电动车一辆，价值人民币400元。 6、2019年9月8日上午，被告人王延州来到平度市某工地北大门，盗窃官某停放在此的红色小鸟电动车一辆，价值人民币400元。 7、2019年9月8日，被告人王延州来到平度市某小区，盗窃张某1停放在此的蓝色爱玛电动车一辆，价值人民币300元。 8、2019年9月9日下午，被告人王延州来到平度市某超市南门西侧，盗窃杨某停放在此的粉色富士达电动车一辆，价值人民币350元。 9、2019年9月13日上午，被告人王延州来到平度市某超市员工停车处，盗窃刘某1停放在此的黑色雅迪电动车一辆，价值人民币500元。 10、2019年9月17日上午，被告人王延州来到平度市某工地，盗窃李某停放在此的红色爱玛电动车一辆，价值人民币400元。 综上，被告人王延州盗窃作案十起，涉案价值共计人民币5350元。 案发后，公安机关依法扣押涉案电动车四辆，分别发还被害人盛某、马某、官某、杨某。 原审法院认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过、抓获经过、户籍证明书、扣押、发还物品清单、刑事判决书、查询情况证明、证人姜某1、姜某2、张某2、刘某2的证言、被害人盛某、林某、贾某、马某、曹某、官某、张某1、杨某、刘某1、李某的陈述、被告人王延州的供述、辨认笔录、监控录像等证据。 原审法院认为，被告人王延州多次盗窃他人财物，数额较大,其行为构成盗窃罪，应受刑罚处罚且有故意犯罪前科，应酌情从重处罚。该到案后如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款的规定，以盗窃罪判处被告人王延州有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；责令被告人王延州退赔被害人林某、贾某、曹某、张某1、刘某1、李某经济损失共计人民币3600元。 平度市人民检察院的抗诉意见主要是：平度市人民法院于2019年6月18日作出（2019）鲁0283刑初309号判决书，以盗窃罪判处被告人王延州拘役三个月，并处罚金人民币一千元。判决生效后交付执行时，因王延州在逃，刑罚未执行。后王延州于2019年8月20日至同年9月17日期间，又实施盗窃犯罪十起。被告人王延州属于判决宣告后，刑罚执行完毕以前又实施新的犯罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十一条的规定实行数罪并罚，但原审判决未适用该规定，后罪适用的刑罚未与前罪的刑罚合并执行，造成适用法律错误、适用刑罚明显不当。 二审审理期间，青岛市人民检察院认为抗诉正确，予以支持。出庭检察员当庭提交了平度市人民法院逮捕决定书、逮捕证、在逃人员信息登记表等证据。 原审被告人王延州及其辩护人对抗诉意见及青岛市人民检察院出庭检察员提交的证据无异议。其辩护人另提出“按照刑法规定，数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑，对王延州不应再予执行拘役，且王延州归案后如实交代罪行，自愿认罪认罚”的辩护意见。 经二审审理查明，原审被告人王延州因犯盗窃罪，于2019年6月18日被平度市人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，拘役未执行。 二审审理查明的其他事实与原审一致。认定本案事实的证据除一审证据外，还有平度市人民法院逮捕决定书、逮捕证、在逃人员信息登记表等。 根据审理查明的事实、证据和相关法律规定，对于控辩双方提出的意见，本院综合评判如下： 关于抗诉机关所提的抗诉意见、青岛市人民检察院的意见及原审被告人王延州辩护人所提辩护意见，经查，原审被告人王延州于2019年6月18日因犯盗窃罪被平度市人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元，因王延州在逃，刑罚未执行。之后，王延州于2019年8月20日至9月17日期间，又实施盗窃犯罪十起。根据刑法规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚进行并罚。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行。原审法院在对这十起盗窃犯罪作出判决时未进行并罚，属适用法律错误。故，抗诉机关的抗诉意见、青岛市人民检察院的意见及辩护人所提“对王延州不应再予执行拘役”的辩护意见成立，本院予以支持和采纳。辩护人所提其他辩护意见，原判在量刑时已予考虑，本院不再重复评价。 本院认为，原审判决认定原审被告人王延州犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑未与前罪判罚并罚，依法予以纠正。抗诉机关、青岛市人民检察院及辩护人所提意见均成立，予以支持和采纳。王延州因前罪被羁押八日，应折抵刑期。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、维持山东省平度市人民法院（2020）鲁0283刑初52号刑事判决中对原审被告人王延州的定罪部分及责令退赔部分，即被告人王延州犯盗窃罪；责令被告人王延州退赔被害人林某、贾某、曹某、张某1、刘某1、李某经济损失共计人民币3600元。 二、撤销山东省平度市人民法院（2020）鲁0283刑初52号刑事判决中对原审被告人王延州的量刑部分，即判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。 三、原审被告人王延州犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月零八天，并处罚金人民币八千元，与前罪没有执行的拘役三个月，并处罚金人民币一千元并罚，决定执行有期徒刑十个月零八天，并处罚金人民币九千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月18日起至2020年7月17日止。罚金已缴纳一千元，剩余部分于判决生效后三十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长 李 政 审判员 韩振兴 审判员 安 诚 二〇二〇年十月二十日 法官助理 李雪华 书记员袁升开