天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终1933号上诉人（原审原告）：王文，男，1958年6月2日出生，汉族，住河北省迁安市。委托诉讼代理人：王红利（系王文之子），住河北省迁安市。委托诉讼代理人：王海娟，天津千顷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津市肿瘤医院（天津医科大学肿瘤医院），住所地天津市河**体院北环湖西路。法定代表人：郝继辉，院长。委托诉讼代理人：张佳庆，男，该医院职工。上诉人王文因与被上诉人天津市肿瘤医院（天津医科大学肿瘤医院）（以下简称肿瘤医院）医疗损害责任纠纷一案，不服天津市河西区人民法院（2019）津0103民初16368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王文上诉请求：1.依法撤销原审判决第一项误工费和医药费部分，改判被上诉人赔偿上诉人误工费63078.4元、医疗费17816.08元;2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审计算医疗费部分有误。王文提交的河北省医疗门诊收费票据3840元，是真实发生的，并由河北省医疗门诊出具，是王文买药小票换的正式机打发票，至于没有加盖公章，与王文无关，可以补盖公章。一审未查明事实就从医药费用中扣除，是错误的。2.误工费计算错误，王文自2008年11月至2014年10月一直在王红利开的门店干活，每月有5000元收入，具有劳动能力，王文虽年满60周岁，但没有退休金，也没有养老金，靠自己打工维持生计。根据法律规定，受害人年龄满60周岁的，有证据证明有其他固定收入的，按照实际减少的收入计算，未提供收入证明，但确有劳动能力，且有证据证明其从事相关劳动的，应参照其实际从事的行业上一年度在岗职工的凭据标准，不能举证证明其实际从事的行业的，按最低工资标准计算，赔偿权利人年满70周岁的，主张误工费的，原则上不予支持。一审认定上诉人误工期超过60周岁部分不予支持，是错误的，违反法律规定。肿瘤医院辩称，不认可王文的上诉请求，一审判决事实清楚，适用法律正确，公平公正，请求驳回上诉人上诉请求。王文向一审法院起诉请求：1.请求判令肿瘤医院赔偿王文医疗费18549.31元（26499.01元*0.7）、误工费63078.4元（45056元*2年*0.7）、护理费3542.7元（45056元/365天*41天*0.7）、住院伙食补助费4305元（150元*41天*0.7）、营养费19200元（800元/月*12月*2年）、交通费2353.4元（3362元*0.7）。2.诉讼费由肿瘤医院承担。一审法院认定事实：王文主因“胸闷憋气伴活动后气喘3年”于2014年10月26日入住肿瘤医院医院，入院诊断为：左侧胸腔积液、肺癌、炎性假瘤、结核。2014年11月6日全麻胸腔镜下行左侧胸腔探查术+胸腔闭式引流术。术后胸水涂片示大量坏死细胞残影，不除外肿瘤。后王文于2014年11月19日出院，诊断结果为：左侧胸腔积液，不除外恶性。2014年12月11日，王文主因“左胸腔积液闭式引流术后3周余，刀口渗液伴胸腔积液复发2天”入住肿瘤医院，完善检查后行彩超引导下置管引流术，2014年12月16日，取胸腔壁肿物，病理示左胸壁炎性肉芽组织伴表面鳞状上皮增生，后王文于2014年12月26日出院，诊断结果为：左胸腔积液，不除外恶性。2015年1月19日，王文主因“左胸腔积液闭式引流术后1月余”入住肿瘤医院，2015年2月4日行全麻下左胸膜剥脱术，引流管出现米黄色浑浊液体，临床不除外结核，并请天津市海河医院会诊，于2015年3月19日出院，诊断结果为：左侧胸膜变性渗出坏死伴淋巴细胞浸润及瘤样纤维组织增生、肺泡上皮增生。同日，王文入住天津市海河医院，入院诊断为：左侧脓胸术后、结核予以抗结核对症治疗，于2015年5月7日出院，诊断结果为：左侧脓胸、肝功能异常、慢性胃炎。2015年8月12日，王文主因“左侧脓胸术后9月余，胸腔引流暗红色胸水一天”入住天津市海河医院，予以抗结核治疗后于2015年9月7日出院，诊断结果为：左侧结核性脓胸术后、支气管胸膜瘘、慢性胃炎。2015年12月28日，王文主因“左侧脓胸术后1年余，胸腔引流暗红色浑浊胸水10余天”入住天津市海河医院，予以抗结核对症治疗，于2016年1月12日出院，诊断结果为：左侧结核性脓胸术后、支气管胸膜瘘、慢性胃炎。2017年10月30日，王文再次入住天津市海河医院，予以抗结核治疗，于2017年11月8日出院，诊断结果为：左侧结核性脓胸术后、支气管胸膜瘘、慢性胃炎。2017年12月26日，天津市河西区人民法院出具（2017）津0103民初11398号民事判决书，判决天津市肿瘤医院（天津医科大学肿瘤医院）赔偿王文王文医疗费115423.06元、住院伙食补助费13790元、误工费89254.67元、护理费39795.29元、交通费2800元、鉴定费2450元、营养费18250元。驳回王文的其他诉讼请求。2018年4月24日，天津市第二中级人民法院出具（2018）津02民终2920号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2018年7月27日，天津市高级人民法院出具（2018）津民申1610号民事裁定书，裁定驳回天津市肿瘤医院的再审申请。再查，后王文继续治疗，在迁安燕山医院、迁安市中医医院、迁安市传染病医院等医院门诊治疗，在天津市海河医院住院（2018年9月26日至2018年11月6日，41天）治疗，经诊断为左侧结核性脓胸术后、支气管胸膜瘘、慢性胃炎，共发生医疗费26308.33元（以上损失截止到2019年11月10日）。一审法院认为，当事人合法的民事权益应予保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据已经生效的法律文书确定的赔偿比例，一审法院酌定肿瘤医院承担70%的赔偿责任。就王文损失及赔偿评定如下：1、王文主张医疗费18549.31元（26499.01元*0.7），根据王文提交的相关票据，其中王文证据1中发票3张，经计算11380元；其余医疗费用应当扣除案外人陈海敬名下1张、未盖章的河北省医疗门诊收费票据1张以及医保统筹支付的部分，经计算8585.83元，共计19965.83元，由肿瘤医院按照责任比例赔偿王文医疗费19965.83元×70%=13976.08元，现王文主张医疗费18549.31元，一审法院予以部分支持，由肿瘤医院赔偿王文医疗费13976.08元。2、王文主张误工费63078.4元（45056元*2年*0.7），上次诉讼截止至2017年11月10日，本次误工期应当自2017年11月11日起算，王文误工期超过60周岁的部分，因未提交充分证据证明其损失，一审法院不予支持；未超过60周岁部分，根据王文自1958年6月2日出生，误工期应当截止至2018年6月1日止，经计算误工期为202天，王文虽未提交误工费的充分证据，应当参照2018年居民服务和其他服务业的标准予以计算，经计算45056元÷365天×202天=24935.10元，由肿瘤医院按照责任比例赔偿王文误工费24935.10元×70%=17454.57元。3、王文主张护理费3542.7元（45056元÷365天*41天*0.7），根据王文伤情，王文虽未提交护理费的充分证据，应当参照2018年居民服务和其他服务业的标准予以计算，经计算45056元÷365天×41天=5061.08元，由肿瘤医院按照责任比例赔偿王文护理费5061.08元×70%=3542.76元，王文主张护理费3542.7元，属合理范畴，一审法院予以支持，由肿瘤医院赔偿王文护理费3542.70元。4、王文主张住院伙食补助费4305元（150元*41天*0.7），根据王文的住院天数41天，按照相关规定，每天按照100元计算，经计算100元×41天=4100元，由肿瘤医院按照责任比例赔偿王文住院伙食补助费4100元×70%=2870元。5、王文主张营养费19200元（800元/月*12月*2年），根据王文伤情，一审法院予以部分支持，由肿瘤医院按照责任比例赔偿王文800元×12月×2年×70%=13440元。6、王文主张交通费2353.4元（3362元*0.7），根据王文伤情、就医次数、路途等情况，一审法院酌情考虑3000元，由肿瘤医院按照责任比例赔偿王文3000元×70%=2100元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决:“一、自本判决生效之日起十日内，被告天津市肿瘤医院（天津医科大学肿瘤医院）赔偿原告王文医疗费13976.08元、住院伙食补助费2870元、误工费17454.57元、护理费3542.7元、交通费2100元、营养费13440元；二、驳回原告王文的其他诉讼请求。案件受理费855元，减半收取427.5元后，由原告王文负担222元，被告天津市肿瘤医院（天津医科大学肿瘤医院）负担205.5元”。二审审理中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王文提交了以下证据：证据1.户口页复印件。证明王文是农业户口，并没有享受医保。证据2.王文居住的迁安市沙河××镇××村村委会出具的请求书。证明王文居住村子里60岁的人是还可以继续工作的。但因为王文术后带有引流管所以不能从事村里的工作。经质证，肿瘤医院对于证据1的真实性认可，关联性和证明目的不认可。对证据2的真实性、关联性和证明目的均不认可。本院经审查对王文提交的上述证据的真实性予以确认。二审经审理查明，天津市河西区人民法院在（2017）津0103民初11398号王文与肿瘤医院就医疗损害责任纠纷一案中，委托天津市医学会进行医疗损害鉴定，该会出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论：由于医方检查不完善而延误了患者的诊断和治疗，医方存在一定过错，目前患者不构成伤残等级，医方过错参与度为主要因素。天津市河西区人民法院依据鉴定意见书酌情认定肿瘤医院对王文的损失承担70%的赔偿责任。一审法院查明的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷案件。已经有生效的法律文书对肿瘤医院对王文治疗过程中过错程度以及对王文损失的赔偿的责任比例进行了认定。一审法院酌定肿瘤医院承担70%的赔偿责任并无不当。关于王文主张的医疗费的问题，根据王文在本案中提交的医疗费审核明细表、医疗费票据33张（共计36张，扣除案外人陈海敬名下1张、未盖章的河北省医疗门诊收费票据1张、扣除案外人朱立田名下1张）、发票3张，经审查王文在本案中医疗费合计24413.41元，由肿瘤医院按责任比例赔偿王文医药费为17089.39元，王文关于医药费的部分上诉请求成立，本院予以支持。一审关于医药费的认定不当，本院予以纠正。关于王文主张的误工费问题，天津市河西区人民法院（2017）津0103民初11398号一案中对王文误工期已经认定至2017年11月10日。对于王文未超过六十周岁的误工期即从2017年11月11日至2018年6月1日误工期的认定双方当事人并无异议。对于王文主张的超过六十周岁的误工期的问题，王文系农村居民，无退休金收入，但其具有一定的劳动能力，诉争医疗事故造成其实际收入减少，肿瘤医院应当赔偿王文超过六十周岁的误工费，因此王文主张的从2017年11月11日至2019年11月10日的误工期成立，对于误工费计算标准，应当按照2018年度天津市居民服务和其他服务业的标准即45056元计算。王文的误工费为45056元/年*2年=90112元，肿瘤医院按照70%的责任比例应当赔偿王文63078.4元，王文该项上诉请求成立，本院予以支持。一审认定对肿瘤医院赔偿王文的住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费的数额的认定并无不当。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款，第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销天津市河西区人民法院（2019）津0103民初16368号民事判决；二、自本判决生效之日起十日内，被上诉人天津市肿瘤医院（天津医科大学肿瘤医院）赔偿上诉人王文医疗费17089.39元、住院伙食补助费2870元、误工费63078.4元、护理费3542.7元、交通费2100元、营养费13440元；三、驳回上诉人王文其他上诉请求；四、驳回上诉人王文其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费855元，减半收取427.5元后，由上诉人王文负担222元，被上诉人天津市肿瘤医院（天津医科大学肿瘤医院）负担205.5元。二审案件受理费300元，由被上诉人天津市肿瘤医院（天津医科大学肿瘤医院）负担。本判决为终审判决。审判长 王 欣审判员 李国敏审判员 张津隆二〇二〇年十月二十日法官助理任士强书记员李宝珠