河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终4712号上诉人（原审被告）：南阳天益德汽车销售服务有限公司。住所地南阳市北京路中段。法定代表人：王良任，公司经理。委托诉讼代理人：李冬蕾，河南大为律师事务所律师。被上诉人：庞飞，男，1981年11月22日出生，汉族，户籍地内乡县，现住内乡县。委托诉讼代理人：李建伟，河南大统律师事务所律师。上诉人南阳天益德汽车销售服务有限公司（以下简称“天益德汽车公司”）因与被上诉人庞飞买卖合同纠纷一案，不服南阳高新技术产业开发区人民法院（2020）豫1391民初1504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天益德汽车公司上诉请求：撤销原判，改判驳回庞飞起诉或者驳回庞飞诉讼请求。事实和理由：1．一审认定《汽车购买合作协议》为有效合同，没有事实及法律依据。《公司法》第三十八条规定，公司股东会有权决定公司的经营方针和投资计划。本案中，天益德公司高管丁峰在实际控制并经营公司期间，以天益德公司名义与庞飞签订《汽车购买合作协议》，实为将公司资产一昌河全新车赠与庞飞，属于公司法三十八条规定的公司经营方针，应当经过公司股东会决议，否则为无效行为。2．庞飞明知未经天益德公司股东会决议，还仍然与公司高管丁峰以天益德公司名义签订《汽车购买合作协议》，系恶意串通侵害第三人利益之行为，应当认定该协议无效。3．即使认定有效，庞飞也未达到返还履约保证金的条件。2016年4月5日的《汽车购买合作协议》约定：乙方有责任帮助甲方宣传产品，并协助甲方完成乙方居住地管辖区的一切广宣活动，免费为甲方提供广告宣传场所一处。只有达到上述条件的，协议到期，甲方才全额无息退回乙方交纳的车辆履约保证金。而庞飞并未举证履行受赠的对应义务，不但应当将车辆退回天益德公司，而且无权要回履约保证金。4．一审认定天益德公司经营状况严重恶化，处于停产状态没有事实根据。因为庞飞等人的诉讼，导致天益德公司最近涉诉较多，但全国企业信用信息系统显示天益德公司仍然是存续状态，一审简单以庞飞的单方陈述，在没有任何证据的情况下认定天益德公司经营状况严重恶化，处于停产状态没有事实根据，更不能因此赋予庞飞不安抗辩权，以此来解除双方签订的合同没有事实及法律依据。庞飞答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。本案并不违反公司法第第三十八条规定，庞飞不知道股东会议是怎么决定的，庞飞与公司控制人签订协议，不存在欺诈行为，损害第三人利益。按照合同约定没有达到返还期限，庞飞行使的是不安抗辩权，上诉人公司存在着到期不能履行的风险。被上诉人有证据证明上诉人的公司经营状况恶化，处于停业状态。庞飞向一审法院起诉请求：请求依法判令：1、解除双方2016年4月5日签订的《汽车购买合作协议》；2、退还庞飞车辆履约保证金5万元；3、诉讼费由天益德汽车公司承担。一审法院认定事实：庞飞（乙方）与天益德公司（甲方）于2016年4月5日签订《汽车购买合作协议》，协议约定：“1、甲方愿将产权为其自有昌河铃木全新车辆一台（车辆市场价为50000元），型号为：利亚纳三厢幸福版车架号：LVFAC5AD2EK003666赠予乙方……。2、乙方向甲方支付50000元的车辆履约保证金，约定期限自2016年4月5日至2021年4月5日，双方另行签订反担保协议。3、……（6）乙方有责任帮助甲方宣传产品，并协助甲方完成乙方居住地管辖区的一切广宣活动，免费为甲方提供广告宣传场所一处……。4、协议到期后，甲乙双方按以下第一种方案执行合同：方案一：甲方全额无息退回乙方交纳的车辆履约保证金，乙方必须将车辆交回甲方处……。”协议签订后，乙方向甲方支付履约保证金50000元，甲方向乙方交付涉案车辆。后庞飞找天益德汽车公司办理车辆保险等相关业务，天益德汽车公司无人对接。天益德汽车公司相关负责人称：公司已经关门，现在没有人，没有资产，涉多起诉讼。庞飞为避免自身损失扩大，提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己行为表明不履行主要债务……。”本案中，庞飞、天益德汽车公司自愿签订《汽车购买合作协议》，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。根据合同约定，天益德汽车公司应在合同限期届满后全额退回庞飞交纳的保证金50000元，但从庞飞与天益德汽车公司相关负责人的谈话内容等证据可以看出，天益德汽车公司经营状况恶化，可能丧失履行债务能力，现虽合同期限未届满，庞飞可行使不安抗辩权，中止履行自己的义务并要求解除合同。故对庞飞要求解除合同、天益德汽车公司退还保证金的诉讼请求，予以支持。对天益德汽车公司的辩解理由，不予采纳。合同解除后，庞飞应将涉案车辆退回天益德汽车公司，天益德汽车公司应将保证金返还庞飞。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十八条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除庞飞与南阳天益德汽车销售服务有限公司于2016年4月5日签订《汽车购买合作协议》。二、南阳天益德汽车销售服务有限公司于判决生效后十日内返还庞飞车辆履约保证金50000元；庞飞于判决生效后十日内将昌河铃木车一辆（型号为：利亚纳三厢幸福版、车架号：LVFAC5AD2EK003666）退回南阳天益德汽车销售服务有限公司。三、驳回庞飞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1050元，减半收取525元，由南阳天益德汽车销售服务有限公司负担。二审期间，被上诉人庞飞提交宣传天益德汽车的照片两张，拟证明其尽到了宣传天益德汽车的义务。上诉人天益德汽车公司质证认为，照片不能反映庞飞履行了合同义务。本院认为，天益德汽车公司对照片的真实性没有异议，应予采信。二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为，本案合同是否具备解除的条件。庞飞与天益德汽车公司于2016年4月5日签订的《汽车购买合作协议》，出与双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。天益德汽车公司上诉称庞飞明知未经天益德汽车公司股东会决议，还仍然与公司高管丁峰以天益德汽车公司名义签订《汽车购买合作协议》，系恶意串通侵害第三人利益之行为，没有提交证据证明，本院不予采信。丁峰系天益德汽车公司负责人，有权代表天益德汽车公司签订本案合同。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己行为表明不履行主要债务……。”合同履行中，天益德汽车公司经营状况恶化，可能丧失履行债务能力，有庞飞与天益德汽车公司相关负责人的谈话录音内容证实，因合同期未满，无论庞飞是否完全履行了合同约定的对应义务，庞飞仍可行使不安抗辩权，终止履行自己的义务并要求解除合同。故对庞飞要求解除合同、天益德汽车公司退还保证金的诉讼请求，应当予以支持。故天益德汽车公司的上诉意见不符合法律规定，本院不予采纳。综上，南阳天益德汽车销售服务有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人南阳天益德汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭晓普审判员  刘建华审判员  李 舸二〇二〇年十月二十八日法官助理左金鹤书记员王哲