山东省博兴县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁1625刑初365号公诉机关博兴县人民检察院。被告人荆雷，男，1984年9月24日出生，汉族，中专文化，原系永鑫化工有限公司安保部部长。户籍地桓台县，现住桓台县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年5月6日被刑事拘留，同年5月29日被取保候审。现取保候审于其住处。辩护人王海波，山东国曜律师事务所律师。辩护人陈树云，山东国曜律师事务所实习律师。被告人房震桓，曾用名房文杰，男，1990年5月11日出生，汉族，大学文化，个体经营者，户籍地淄博市淄川区，现住淄博市张店高新区。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年4月12日被刑事拘留，同年5月16日被依法逮捕。现羁押于惠民县看守所。辩护人马玉泉，山东正腾律师事务所律师。博兴县人民检察院以博检公刑诉[2019]361号起诉书指控被告人房震桓、荆雷犯盗窃罪一案，于2019年12月26日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年9月14日、10月13日两次公开开庭进行了审理。博兴县人民检察院指派检察员韩某出庭支持公诉，被告人荆雷及辩护人王海波、陈树云、被告人房震桓及辩护人马玉泉到庭参加诉讼。2020年3月2日报滨州市中级人民法院延长审限三个月，同年5月8日、10月14日本案两次中止审理，同年9月1日、10月26日恢复审理。现已审理终结。经审理查明，2018年9月至2019年3月21日间，被告人房震桓中标购买永鑫化工厂废薄铁，在拉铁及拉垃圾过程中与时任永鑫化工厂安保部部长的被告人荆雷相互勾结，共同将永鑫化工有限公司的不锈钢、电缆、废铁等价值30万余元的财物非法占为己有。其中未遂部分价值26487.84元。具体事实如下：1、2018年9月，被告人房震桓与被告人荆雷二人以在车厢下部装不锈钢上部盖废铁，并按照废铁价格支付价款的方式，将永鑫化工有限公司不锈钢共计11.69吨拉走，价值103001.08元；2、2018年11月30日，被告人房震桓伙同被告人荆雷将永鑫化工有限公司不锈钢7.99吨拉走，价值71910元；3、自2018年9月至2019年3月21日，被告人房震桓伙同被告人荆雷在给永鑫化工厂拉垃圾的过程中，以在车厢下部装电缆、废铁，上部覆盖垃圾的方式，先后8次拉走永鑫化工有限公司电缆、废铁等，价值13万余元。4、2019年3月21日下午，被告人房震桓再次以在车厢下部装废铁，上部覆盖垃圾的方式拉走废铁一车，在欲出厂时被厂房工作人员发现并将车扣下，经称重废铁重15.88吨，价值26487.84元。2019年4月12日，被告人房震桓主动投案，同年5月6日，被告人荆雷被公安机关抓获归案，归案后二人均如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人房震桓赔偿被害单位山东省博兴县永鑫化工有限公司经济损失50万元，并取得谅解。被告人荆雷积极赔偿被害单位经济损失20万元，并取得谅解。上述事实，被告人房震桓、荆雷在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证予以确认的户籍证明、谅解书、陈秀华尾号5972农行卡交易明细清单、李华尾号0617农行账户网上银行电子回单、山东圣邦不锈钢股份有限公司收货过磅单、荆雷尾号2777农行账户网上银行电子回单两份、王某3尾号6478农行账户网上银行电子回单一份、收据四份、微信聊天记录、山东成达新能源科技有限公司与上海起凡电缆股份有限公司签订的工业品买卖合同、事情经过等书证；证人王某5、孔某、刘某1、王某1、宋某、王某2、赵某、王某3、王某4、廉某、高某等人的证言；被告人房震桓、荆雷的供述与辩解；博兴县价格认证中心滨博价认定[2019]34号废不锈钢、废铁被盗时价值认定结论书等鉴定意见；滨公（博兴）勘[2018]K3716250000002019040023现场勘验检查工作记录及现场照片、辨认笔录；受案登记表、抓获经过说明等其他证明材料予以证实，足以认定。公诉机关据此认为，被告人房震桓、荆雷以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人房震桓、荆雷系共同犯罪。被告人房震桓主动到案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；被告人荆雷归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；二被告人均积极赔偿被害单位损失并取得谅解，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚、可酌情从轻处罚。建议判处被告人房震桓有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金五万元；判处被告人荆雷有期徒刑三年至四年，并处罚金五万元。被告人荆雷的辩护人提出的辩护意见是：1、两被告人的行为不构成盗窃罪，应当以职务侵占罪定罪量刑。2、被告人荆雷自愿认罪认罚，积极赔偿被害单位经济损失，有悔罪表现，依法可对其减轻处罚。并向法庭提交了永鑫化工有限公司出具的“证明”和“安保部主要职责”各一份。被告人房震桓的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人房震桓的行为符合职务侵占罪的构成要件，应当按照职务侵占罪定罪量刑。2、关于盗窃价值辩护人认为，起诉书指控第一笔价值认定错误，被告人房震桓2018年9月盗窃不锈钢11.69吨，盗窃价值应为77528.08元；起诉书指控第二笔认定房震桓盗窃7.99吨，盗窃价值71910元的证据不足；起诉书指控第三笔盗窃电缆、废铁的实际吨数无法确定，盗窃的实际价值13万元没有证据证实；起诉书指控的第四笔应当认定为犯罪未遂，且价值认定应当根据博兴县价格认定中心认定的当时废铁中等价格1450元来确定，即盗窃价值是23026元。3、被告人房震桓系自首、初犯、积极赔偿被害单位经济损失，均可从轻处罚。为此，请求对被告人房震桓适用缓刑。本院认为，被告人荆雷利用其担任永鑫化工有限公司安保部部长的职务便利，伙同被告人房震桓将其管理的永鑫化工有限公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，但指控二被告人犯盗窃罪定性不当，应予以纠正。关于被告人荆雷、房震桓辩护人提出的二被告人的行为符合职务侵占罪的构成要件，应当按照职务侵占罪定罪量刑的意见，根据在案证据证实，被告人荆雷在任山东省博兴县永鑫化工有限公司安保部部长期间，对厂区内因车间拆除后的废旧设施及废料具有管理和监督的职责。被告人房震桓借其中标收购山东省博兴县永鑫化工有限公司废铁薄铁之机，与被告人荆雷预谋在拉废铁过程中，由被告人荆雷采取放行的方式将永鑫化工的不锈钢、废铁、电缆等财物拉出后非法占为己有。被告人荆雷主观上有利用其职务便利伙同他人侵占公司财物的故意，客观上也具体实施了共同犯罪行为，被告人房震桓系与被告人荆雷共同犯罪，其行为符合职务侵占罪的构成要件，应当以职务侵占罪定罪处罚。两辩护人提出的该辩护意见成立，本院予以采纳。被告人荆雷辩护人提出的其他辩护意见及向法庭提交的相关证据，经查属实，本院予以采纳。关于被告人房震桓辩护人提出的起诉书指控第一笔价值认定不正确，被告人房震桓2018年9月盗窃不锈钢11.69吨，盗窃价值应为77528.08元的意见，与在案证人孔某、赵某所证实的实际交易金额不符，本院不予采纳。关于辩护人提出的起诉书指控第二笔认定房震桓盗窃7.99吨，盗窃价值71910元的证据不足的意见，与证人宋某、王某1的证言及银行回单所证实的事实不符，本院不予采纳。关于其提出的起诉书指控第三笔盗窃电缆、废铁的实际吨数无法确定盗窃价值13万余元意见，公诉机关指控的该笔犯罪事实数额，是根据被告人房震桓销赃数额来计算后就低认定，该指控并无不当。辩护人提出的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于其提出的第四笔价值认定应当根据博兴县价格认定中心认定的当时废铁中等价格1450元来确定，即盗窃价值是23026元的辩护意见，经查该车废铁因被山东省博兴县永鑫化工有限公司查获，其价值按照鉴定意见认定并无不当。辩护人该辩护意见成立，本院予以采纳。关于其提出的被告人房震桓系自首、初犯、积极赔偿被害单位经济损失的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人荆雷、房震桓系共同犯罪。被告人荆雷、房震桓部分犯罪系犯罪未遂，依法可以从轻处罚。被告人荆雷归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚；被告人房震桓主动到案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；二被告人均积极赔偿被害单位经济损失、取得谅解，并签字具结认罪认罚，依法可酌情从轻处罚。因此，综合被告人的犯罪事实及法定和酌定的量刑情节，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：被告人荆雷犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）被告人房震桓犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马秋玲人民陪审员  卢丽娟人民陪审员  刘显峰二〇二〇年十月二十七日法官助理邢曰飞书记员吴婧媚书记员刘航宇