河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀02民终4648号 上诉人（原审原告）：赵顺奇，男，1964年7月12日生，汉族，住唐山市丰润区。 上诉人（原审被告）：白宝祥，男，1964年9月30日生，汉族，住唐山市丰润区。 被上诉人（原审被告）：张艳兵，男，1976年1月6日生，汉族，住唐山市高新区。 委托代理人：王邵辉，唐山市丰润区韩城镇经纬法律服务所法律工作者。 原审被告：张福田，男，1965年9月21日生，汉族，住唐山市丰润区。 上诉人赵顺奇、白宝祥因与被上诉人张艳兵，原审被告张福田提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人赵顺奇上诉请求：1、撤销一审判决将案件改判或发回重审。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、张艳兵与白宝祥之间并非承揽关系。上诉人与白宝祥、张福田均是以自身技术及经验为张艳兵装修提供劳务，与张艳兵之间为提供劳务关系。庭审过程中张艳兵明确表示移动架由其提供，确认是移动架倒塌致赵顺奇受伤，作为接受劳务及提供移动架的提供者，张艳兵应承担主要责任，一审法院认定张艳兵承担10%的责任与其过错、责任不相称。白宝祥组织工人进行施工负有保障施工人员安全的义务，其并未注意到施工中存在的潜在风险，白宝祥应承担管理过错责任。赵顺奇在正常的工作过程中因张艳兵提供的工具出现问题，赵顺奇不能预料也不应预料，赵顺奇作为提供劳务者，对于无法预料的情况，自身不存在过错，一审法院认定赵顺奇承担30%的责任不当。对赵顺奇的全部损失应由张艳兵与白宝祥承担。2、一审法院认定赵顺奇的误工费按农业标准计算与事实不符。赵顺奇常年从事建筑施工行业。对此，白宝祥、张福田能够证实，张福田陈述赵顺奇常年从事建筑施工行业，日工资240元至300元之间。现实生活中，赵顺奇作为技术工人在建筑施工行业中，每天至少240元收入，显然不是靠种地为生的农民。3、一审判决适用法律错误。本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，但判决适用的法律中并没有有关提供劳务者受害纠纷的法律。 上诉人白宝祥上诉请求：1、撤销一审判决将案件改判或发回重审。2、本案诉讼费由赵顺奇承担。事实与理由：本案中赵顺奇、白宝祥都受张艳兵雇佣。白宝祥在案件中起中介服务作用，无利可图，不应承担赔偿责任。 被上诉人张艳兵辩称：其不同意赵顺奇的上诉意见，其不认识赵顺奇，赵顺奇的受伤与张艳兵无关。其亦不同白宝祥的上诉意见。其将自家的外墙装修承包给了白宝祥，其出料白宝祥出工及设备，起初其与白宝祥商定每平方米55元，后其同意按每平方米60元承包给白宝祥。 赵顺奇向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付原告经济损失48326.40元。2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中赵顺奇明确诉请数额应为48571.67元，其中包括：医疗费7685.27元、住院伙食补助费每天40元×8天合计320元、误工费每天240元×120天合计28800元、护理费每天109.44元×60天合计6566.40元、营养费每天40元×90天合计3600元、鉴定费600元、交通费1000元。 一审法院查明，2019年4月前后，被告张艳兵与被告白宝祥商定由被告白宝祥“介绍”工人负责被告张艳兵家的外墙装修工程，由被告张艳兵提供建筑材料及部分工具，并向被告白宝祥支付施工费用。被告白宝祥遂“介绍”原告以及被告张福田、证人王久轩等人前去施工，并向他们支付工资。2019年5月8日，原告等人在被告张艳兵家二楼进行外墙装修工作，原告站在搭建的移动架（被告张艳兵提供）上干活时，移动架倒塌致使原告跌落受伤。同日，原告被送往唐山市丰润区人民医院接受治疗，主要诊断为：左侧第3、4、5肋骨骨折；其他诊断为左侧桡骨小头骨折、左侧面部皮肤擦伤、左侧头部、肩部及肘部软组织挫伤等。原告共住院治疗8天，开支医疗费7685.27元。2019年11月14日，唐山华北法医鉴定所接受委托对原告的误工期、营养期及护理期进行评定，并于2019年11月27日作出唐华【2019】临鉴字第2049号鉴定书，评定：误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。原告为此开支鉴定费600元。另查明，被告白宝祥称其在原告住院期间垫付过医疗费、器具费等合计6270元，有住院预交押金收据及原告手写并捺印的收款记录为证。 一审法院认为，被告张艳兵与被告白宝祥商定外墙装修事宜并支付费用，符合承揽关系的构成要件；被告白宝祥“介绍”原告及被告张福田等人为被告张艳兵家装修外墙并按双方约定标准支付费用，双方符合雇佣关系的构成要件。原告作为被告白宝祥的雇员，在从事雇佣活动中遭受伤害，被告白宝祥作为雇主应当承担赔偿责任；被告张艳兵作为承揽活动的定作方，其提供的施工辅助器材如移动架等应当符合安全规范标准，并负有一定的安全保障义务和安全督导责任；因被告张艳兵履行上述义务责任存在瑕疵，故应当对原告的损失承担一定的赔偿责任；原告本人站在高处的移动架上作业，未做好相应防护措施，亦未尽到谨慎注意的义务，置自身于危险之中存在过失，故其对自身的损害应当承担相应的责任，即应当减轻雇主白宝祥的部分赔偿责任；被告张福田拿走连接移动架的木板的行为，不能被证明与原告跌落受伤存在关联性，被告张福田无过错，其不应对原告的损失承担赔偿责任。综合考虑本案实际情况，本院酌定被告白宝祥承担原告损失的60%、被告张艳兵承担原告损失的10%为宜；其余30%的损失由原告自己承担。关于被告白宝祥主张为原告垫付过医疗费6270元，原告只认可其中的5500元，但有原告手写的记录“白雨（注：系被告白宝祥之子）给客户1270元总计6270元整赵顺奇（签字并捺印）”加以证实，故本院对被告白宝祥为原告垫付医疗费6270元的事实予以确认。关于原告的损失情况，其中医疗费7685.27元、住院伙食补助费320元（40元/天×8天）、营养费3600元（40元/天×90天）、护理费6566.4元（109.44元/天×60天）、鉴定费600元，小计18771.67元，有法医学鉴定书、相关票据等可以证明，也符合相关法律规定的标准，本院予以确认；原告本身系农民，诸如本案类似打工干活儿不存在固定性和连续性，故原告的误工费标准应以河北省上一年度农林牧渔业人均每天64.28元计算为宜，即7713.60元（120天×64.28元）；原告主张交通费1000元，未提供证据，综合考虑本地交通状况和原告实际开支，本院酌定支持400元。综上，原告的损失合计为26885.27元。被告白宝祥应赔偿原告16131.16元（26885.27元×60%），扣除其垫付医疗费6270元后，被告白宝祥还应赔偿原告9861.16元；被告张艳兵应赔偿原告2688.53元（26885.27元×10%）。判决：一、被告白宝祥于本判决生后十日内赔偿原告赵顺奇各项损失9861.16元；二、被告张艳兵于本判决生后十日内赔偿原告赵顺奇各项损失2688.53元；三、驳回原告赵顺奇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由被告白宝祥承担90元、被告张艳兵承担15元、原告赵顺奇承担45元。 本院二审期间赵顺奇陈述其常年在外从事建筑施工行业，一年在外打零工有7、8个月的时间，其从事外墙保温、喷漆工作。白宝祥亦认可赵顺奇在外打工。综合本案中赵顺奇在外墙装修工作过程中受伤的事实，本院对其误工费按2018年度河北省建筑业在岗职工平均工资计算，数额为18963.62元（120天×57681元÷365天）。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，公民的合法权益受法律的保护。关于赵顺奇、白宝祥、张艳兵之间的法律关系及应承担的责任问题，张艳兵与白宝祥商定由白宝祥“介绍”工人负责张艳兵家的外墙装修工程，由张艳兵提供建筑材料及部分工具，并向白宝祥支付施工费用。白宝祥遂“介绍”赵顺奇等人前去施工，并向施工人支付工资。对此，白宝祥、张艳兵也均认可对外墙装修工程由白宝祥清包工。赵顺奇等施工人均认可听白宝祥指挥并由白宝祥支付工资。张艳兵与白宝祥之间系承揽关系，赵顺奇与白宝祥之间系雇佣关系，一审法院的认定并无不妥。综合现场实际施工人王久轩、张福田等人对赵顺奇受伤情况在一审时的陈述，一审法院对赵顺奇、白宝祥、张艳兵应承担责任的认定亦无不妥。关于误工费，赵顺奇无法举证其有固定收入且不能举证近三年其所从事建筑业的平均收入，本院按照所属行业河北省在岗职工上一年平均工资计算其误工费，数额为18963.62元（120天×57681元÷365天）。赵顺奇的损失为：医疗费7685.27元、住院伙食补助费320元、营养费3600元、护理费6566.4元、鉴定费600元、误工费18963.62元、交通费400元，总计38135.29元。白宝祥应赔偿赵顺奇22881.17元（38135.29元×60%），扣除其垫付医疗费6270元后，白宝祥还应赔偿赵顺奇16611.17元；张艳兵应赔偿赵顺奇3813.53元（38135.29元×10%）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初151号民事判决第三项； 二、变更河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初151号民事判决第一项为：白宝祥于本判决生后十日内赔偿赵顺奇各项损失16611.17元。 三、变更河北省唐山市丰润区人民法院（2020）冀0208民初151号民事判决第三项为：张艳兵于本判决生后十日内赔偿赵顺奇各项损失3813.53元。 四、驳回赵顺奇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费150元，由赵顺奇承担32元、白宝祥承担98元、张艳兵承担20元。二审案件受理费600元，由赵顺奇承担129元、白宝祥承担404元、张艳兵承担67元。（限判决生效后十日内分别交至一审、二审法院。） 本判决为终审判决。 审判长  孙光军 审判员  赵君优 审判员  韩美荣 二〇二〇年十月二十七日 书记员  段铮铮