吉林省白城市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）吉08民初48号 原告：洮南华盛医院。 法定代表人：王凤竹，系院长。 委托诉讼代理人：白守仁，系吉林省企业法律顾问协会法律工作者。 原告：王凤竹，男，汉族，1964年11月4日生，住址：洮南市。 被告：曹波，男，1958年12月20日生，无业，住址：洮南市。 委托诉讼代理人：杨润东，系吉林杨润东律师事务所律师。 被告：王晶，女，汉族，1956年3月15日生，现住址：白城市。 第三人：长春市永恩商贸有限公司。 法定代表人：刘春德，系经理。 委托诉讼代理人：国巨明，系吉林大华铭仁律师事务所律师。 原告洮南华盛医院、王凤竹与被告曹波、王晶、第三人长春市永恩商贸有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后，原告洮南华盛医院的法定代表人王凤竹及其委托诉讼代理人白守仁，原告王凤竹，被告曹波及其委托诉讼代理人杨润东，被告王晶，第三人长春市永恩商贸有限公司委托诉讼代理人国巨明到庭参加诉讼，依法适用普通程序，公开开庭审理本案，本案现已审理终结。 洮南华盛医院、王凤竹向本院提出诉讼请求：请求依法判令二被告履行2015年11月6日签订的《洮南华盛医院股权转让合同》和2016年3月19日《协议》，被告曹波负责退还设备给第三人，曹波和第三人承担同时返还价款1.BX4000型生化分析仪1台，400000元，2.4008B血透机6台X1200**元=720000元，3.4008S双泵血虑机1台1900**元，4.TCH-Ro/1水处理机1台1250**元。计1435000元。事实与理由：原告与被告一、二，曾经是设立原告一的原始股东，2014年4月28日三方召开董事会并形成决议：内容如下：“一、任命王凤竹为董事长。二、任命王晶为法定代表人。三、曹波为院长”2015年11月6日被告曹波退出。被告曹波与原告王凤竹签订《洮南华山医院股权转让合同》双方就退出后对退出前后的问题签订了附加条件的合同，明确了责任义务。其中第二条约定；“1.甲方（曹波）保证免遭任何第三人的债务追索。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担。2.甲方转让其股权后，其在洮南华盛医院原享有的权利和应承担的义务，随股权转让给乙方。3.甲方在经营管理期间不得有任何违法行为，如有徇私舞弊、弄虚作假、故意套取资金、非法侵占、工作...造成经损失和严重后果的，谁经手谁承担责任和损失，严重者交由司法机关处理。5.在经营期间甲方如有任何以医院名义产生的经济纠纷和债务，由甲方承担，与医院无关。7.合同签订后，涉及医院的相关业务遗留的问题和没有办完的相关手续需甲方办理的，甲方必须无条件出面办理，不得以任何理由拒绝或推托”。2016年3月19日原告王凤竹与被告曹波、王晶签订了《协议书》其中第二条约定：“在合伙期间召开的合伙事务会议时，明确由曹波在购买医疗设备时，医疗设备的价格要低于或等于市场的价格，所购买的设备不得被捆绑其他商品、医疗耗材、设备等。曹波购进的医疗设备在医疗使用中发现，有的医疗设备（现已发现被捆绑医疗耗材的设备为血球和尿沉渣分析仪已经判决处理抵押的80万元已经抵付）被捆绑其他耗材，如不购买医疗设备耗材，该设备无法使用，请求退还的上述设备是原告没有资格经营的。是被告没有经过董事会同意私自行为。该行为严重影响了医院的经营，曹波违反合伙协议，给医院造成了严重的损失。经约定曹波所购进的医疗设备已经被发现被捆绑商品或医疗耗材的设备由曹波与设备的销售方协商处理退货事宜，曹波应将设备按原价退回，货款及时退还医院并承担医院的相应损失，如曹波不能与设备的销售方达成退货协议，被捆绑的医疗设备及影响医院使用该设备产生的损失由曹波承担，为保证本条约的履行，王凤竹质押曹波80万元人民币，如抵押额不足可以在欠款中扣除。三、合伙期间曹波所购进的医疗设备中如在本协议签订后再发现有医疗设备问题由曹波必须负责解决。导致不能使用被捆绑以外的医疗耗材时，由曹波承担该医疗设备款，并承担影响医院经营的损失。四、在三人合伙经营期间（2013年末--2015年10月...医院经营所发生的任何违法、违规、违纪、营私舞弊的行为，给医院造成了损失的，由谁经手的由谁承担损失，确定不了的由三人共同承担损失。）但是被告拒不遵守章程、股东会议决议，合同、协议中的约定。拒不遵守法律法规。损害原告合法权益。由于被告的过错给原告造成了巨额经济损失，原告为了维护自身的合法权益来院告诉，请求依法支持。 曹波辩称，一、洮南华盛医院成立、成员分工、董事会决议情况介绍。1、洮南华盛医院筹建于2013年，4名发起人为王凤竹、兰春峰、王晶、曹波。董事会成立于2013年6月22日发起人签订《洮南市民营百姓医院发起人协议书》，协议约定4名发起人成立董事会，董事会决定医院名称为洮南市民营百姓医院。2、医院筹建期间发起人分工明确，王凤竹为董事长负责医院全面工作，统管财务科、总务科及基建工作;兰春峰协助王风竹基建工作并分管药品和医疗器械（设备）采购（后兰春峰于2014年2月退伙）;王晶任副院长分管医院对外的各类手续的审批、医院护理工作;曹波任院长（由王风竹根据董事会决议签发任命书）分管财务科、办公室、医疗科。兰春峰退伙后其分管药品和医疗器械（设备）采购工作，交由王晶与曹波共同分管。董事会决定任何分管领导作出的决定都要经过董事会研究确定后才能实施，医院所有经济支出票据必须由王凤竹、曹波两人签批才能支付。3、医院经批准始建于2014年4月，名称为洮南华盛医院，2015年报白城市批准为二级医院。4、医院购买医疗器械（设备）均由董事会研究确定，具体执行即签订合同由王晶完成，曹波协助王晶完成此项工作。二、原告第一项诉求没有事实及法律依据，依法应驳回其该项诉求。1、在业已生效的吉林省白城市中级人民法院（2018）吉08民终331号民事判决中认定，案涉价值400000元BX4000型生化分析仪1台法院无法认定被捆绑耗材;价值120000元4008B型血透机6台、价值190000万元4008S型血滤机1台、价值125000元TCN-RO/1型水处理机1台，不能使用的原因并非产品质量问题，而是以上设备需经相关部门审批后才能使用，华盛医院当时无法完成审批而不能使用。因以上设备为华盛医院向长春市永恩商贸有限公司购买，为医院决策行为，设备购置后，华盛医院对认为不能使用的设备如何处理并没有形成董事会决议，双方退货协议已也没有进行约定，上诉人要求曹波个人承担，缺乏相关依据。2、前述判决同时认定，上诉人洮南华盛医院对双方退伙协议中没有约定但认为被捆绑耗材的其它设备，因上诉人洮南华盛医院向长春市永恩商贸有限公司购买案涉医疗设备时，销售合同中并未约定必须使用厂家专属耗材，使用中发现只能使用厂家专属耗材而无法使用通用耗材，洮南华盛医院可向销售方或生产厂商另行主张权利。三、原告第二项诉求没有事实及法律依据，依法应驳回其该项诉求。原告为被告曹波垫付纪检委扣押款505440元是客观存在的事实，但纪检委在被告曹波对原告依据生效判决享有的债权中扣款，是原、被告及纪检委共同商定的，被告曹波已为原告出据了欠条，可冲减原告对被告所负债务，故原告要求被告偿还的主张不能成立。四、原告第三项诉求没有事实及法律依据，依法应驳回其该项诉求。1、向长春市永恩商贸有限公司购买案涉医疗器械（设备）是华盛医院董事会研究决定的，合同是王晶签订的，被告曹波只是董事会决定的执行者。被告曹波收受长春市永恩商贸有限公司的贿赂是客观存在的事实，但曹波的受贿行为发生在买卖行为完成之后，对洮南华盛医院是否购买案涉医疗器械（设备）、购买设备的品牌、价格及购买后使用情况不产生任何影响。2、原告所谓购买捆绑耗材医疗设备给其造成经济损失的诉求不能成立。第一、在业已生效的吉林省白城市中级人民法院（2018）吉08民终331号民事判决第三项中，就所谓捆绑耗材的XS1000i型血球分析仪、UF500型尿沉渣分析仪已作出判决，原告可在被告作为质押的800000元中扣除710000元。如果原告经营需要，完全可以用此款购买所需同样的设备。第二、如前所述，如果洮南华盛医院为经营需要确需购买同样的设备，在已扣留被告710000元质押款的情况下没有购买设备，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”的规定，其该项请求没有法律依据。第三、退一步讲，尽管生效判决作出前述认定，但案涉XS1000i型血球分析仪、UF500型尿沉渣分析仪，都是经洮南华盛医院董事会研究同意在长春市永恩商贸有限公司购买的，与其他设备体现在一个《销售合同》中。原告提出血球分析仪、尿沉渣分析仪捆绑试剂，临床上该观点是不能成立的。因为血球分析仪和尿沉渣分析仪购买时是有厂家的原装试剂，但在使用过程中变更使用试剂，可由选择使用试剂的生产厂家对原有设备解码，进而使用该试剂。因此，原告所谓捆绑之说不具有科学性。3、原告所谓购买不许应用医疗设备给其造成经济损失的诉求不能成立。在业已生效的吉林省白城市中级人民法院（2018）吉08民终331号民事判决中认定，4008B型血透机、4008S型血滤机及TCN-Ro/1型水处理机，不能使用的原因并非产品质量问题，而是以上设备需经相关部门审批后才能使用，华盛医院当时无法完成审批而不能使用。因以上设备为华盛医院向长春市永恩商贸有限公司购买，为医院决策行为，设备购置后，华盛医院对认为不能使用的设备如何处理并没有形成董事会决议，双方退货此协议而已也没有进行约定，上诉人要求曹波个人承担，缺乏相关依据。根据生效判决认定的事实，原告该项诉讼主张当然不能成立。综上所述，结合本案事实，根据业已生效的吉林省白城市中级人民法院（2018）吉08民终331号民事判决、吉林省高级人民法院（2019）吉民申2642号民事裁定，原告的主张没有事实根据及法律依据，应依法驳回其诉讼请求。 王晶辩称，我是法人，我只能履行法人的法律职责，对于具体办理人员当时没有按照规定去办，谁违反谁负责任。我不同意赔偿，因为我是法人我签字是为了不影响工作进展，具体需要办理人员来负责任，我不知情。 长春市永恩商贸有限公司辩称，原告洮南华盛医院的诉求既没有事实依据，也没有法律依据，应当予以驳回。理由如下：第一、第三人与洮南华盛医院签订的医疗设备购销合同时间为2014年4月30日和6月12日，2014年8月14日原告洮南华盛医院接收了上述设备，至今已达六年之久，原告洮南华盛医院在接收设备并使用至今，从未向第三人提出任何主张。那么依据我国民事诉讼法关于诉讼时效的规定，早已超过诉讼时效。在程序上就不应该受到法律保护。第二、签订医疗设备购销协议，你们内部是经过董事会决议，对外而言是曹波、王凤竹、王晶3人与当时的第三人长春市永恩商贸公司的代表刘新宇4人共同商议决定。这个协议是在双方平等的基础上协商一致的结果。因此既然签署了合同，就应该按约履行，第三人供货，所提供的商品，质量没有问题，价格合理，不存在任何退还的法定理由，而且至今原告洮南华盛医院尚欠第三人设备款总金额达41万余元，第三人保留向原告洮南华盛医院追偿上述欠款的权利。第三、本案的第三人刘新宇当年曾经确实向曹波有行贿行为，但是，该行为没有损害洮南华盛医院的任何合法权益，不存在恶意串通，虚构价格虚高价格的问题。也不存在所谓的捆绑以及销售了该医院不能使用的医疗设备的状况。第三人所供应的设备价格均低于当时的市场价，有据可查，而且所供用的设备，都是品牌优良、信誉卓著的厂家生产的设备不是三无产品而且原告使用至今也没发现有质量问题，总之原告对第三人的诉求没有任何法律和事实依据，应当予以驳回。 本院认为，原告在诉讼中申请撤回了诉讼请求中的第二、三项请求，是其权利的自行处分，本院予以准许。第一项诉讼请求，原告已在（2017）吉0881民初309号案件中提出反诉并经裁判，故属重复诉讼。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条第二款：“当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。”规定，裁定如下： 驳回洮南华盛医院、王凤竹的起诉。 案件受理费44321.32元，退还洮南华盛医院。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审判长  常宗仁 审判员  杨剑虹 审判员  孙金芹 二〇二〇年十月三十日 书记员  张 琨