河南省沈丘县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫1624刑初143号公诉机关沈丘县人民检察院。被告人王朋彬，男，1997年6月8日出生于河南省沈丘县，汉族，初中文化，农民，住河南省沈丘县。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年4月2日被沈丘县公安取保候审。因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，于2020年6月15日被沈丘县人民法院决定逮捕，同日被沈丘县公安局执行逮捕。指定辩护人闫卫礼，河南裕恒律师事务所律师。沈丘县人民检察院以沈检一部刑诉［2020］100号起诉书指控被告人王朋彬犯盗窃罪、诈骗罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈丘县人民检察院指派检察员张军、李晓华出庭支持公诉，被告人王朋彬及其指定辩护人闫卫礼到庭参加诉讼。现已审理终结。沈丘县人民检察院指控：1、盗窃罪2019年5月18日凌晨2时27分许，被告人王朋彬在沈丘县槐店回族镇东关十字路口北200米处，被害人王某2经营的漫城网吧上网，趁网管熟睡之机，将网吧收银手机上支付宝内的钱盗走两笔，一笔2500元，一笔2800元，共计人民币5300元。案发后于2020年4月2日被告人王朋彬将盗窃的5300元，退还给被害人。2、诈骗罪2020年3月26日23时许，被告人王朋彬用微信×××加被害人杨某2微信好友（杨某2微信号：×××）冒充杨某2亲戚以借钱名义买土特产、香烟、交不起房租等理由骗钱3000元，共骗取杨某2人民币3300元，后被告人王朋彬把被害人杨某2拉黑。案发后于2020年4月11日被告人王朋彬将诈骗的3300元，退还给被害人。上述指控事实，公诉机关提交了被告人供述、被害人陈述、证人证言、书证等证据。公诉机关认为被告人王朋彬的行为已构成盗窃罪、诈骗罪。被告人王朋彬自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理，建议以盗窃罪、诈骗罪判处被告人王朋彬有期徒刑九个月，并处罚金2000元。被告人王朋彬对指控其犯盗窃罪、诈骗罪的犯罪事实及罪名没有异议，请求从轻处罚。辩护人闫卫礼的辩护意见：对指控被告人王朋彬犯盗窃罪、诈骗罪无异议。被告人王朋彬自愿认罪，有知罪、认罪、悔罪的表现，属于坦白；积极主动退还非法所得，取得被害人的谅解；在审查起诉环节签订认罪认罚具结书，请求采纳公诉机关的量刑建议；系初犯、偶犯。请求对被告人王朋彬从轻处罚。经审理查明：2019年5月18日凌晨2时许，被告人王朋彬在沈丘县槐店回族镇东关十字路口北200米被害人王某2经营的“漫城网吧”上网时，趁该网吧网管熟睡之机，将网吧用于收银的手机上支付宝内的钱分两笔转入其使用的支付宝内，一笔2500元，一笔2800元，共计人民币5300元。案发后，被告人王朋彬退赔被害人王某2人民币5300元，被害人王某2出具了对被告人王朋彬的行为表示谅解的谅解书。在审查起诉阶段，被告人王朋彬给沈丘县人民检察院签署了《认罪认罚具结书》，对指控的犯罪认罪认罚。上述事实，被告人王朋彬在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人王某2陈述，证人王某1证言，视听资料，漫城网吧内外部情况的照片、视频截图，被告人王某2的手机转账记录，发破案报告、到案经过，无前科情况查询证明，谅解书、收到条，户籍证明，认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。关于指控的诈骗罪，公诉机关提交了下列证据：1、被告人王朋彬供述我认识白集镇唐营村的杨某2，他小名叫杨磊，我们从小就认识，朋友关系。我手里缺钱想着从哪骗点钱，就想起来杨某2了。我注册了一个微信号（号码×××，注册性别为女）加杨某2的微信（我和杨某2是朋友，我手机上存的有杨某2的微信，杨某2的微信号×××）。杨某2通过以后，我问他在吗？他回复在。我又问他杨磊你认识我吗？他说不认识。我又问他现在在干嘛，他爷爷的身体是否还好，他还在王营子支壳子吗。杨某2说他在家玩，爷爷的身体好。我就跟他说借点钱，三天还他。我看他有点怀疑我，我就说他的爷爷是不是叫杨某1。他说是，我又叫他杨磊哥，杨某2相信我了。杨某2问我借多少钱，我说300元，他就给我用红包转了300元。后来我又以给他买香烟、买干果、没有钱交房租等理由骗他，让他给我转钱。后来杨某2向我要他的钱，他问我是谁。我说我是他亲戚。他问我是杨苗苗，我说是的。杨某2一直给我要钱，打我微信电话，我害怕暴露就把他微信拉黑了。我骗杨某2是因为手里没钱，以前我没少请杨某2吃饭。杨某2的家庭情况我了解，我们以前经常去他家。我在微信上骗杨某2说我是他亲戚，他以为我是他亲戚杨苗苗，我害怕自己暴露，就承认自己是杨苗苗。杨某2一共给我发了19个红包，有一百的二百的，共计3300元。我害怕杨某2发现，这些钱我还没有花，在我家里。我和杨某2的聊天记录和转账记录都删除了，注册的微信号×××，现在登录不上去了。我与杨某2没有矛盾和经济纠纷。2、被害人杨某2陈述2020年3月26日晚23时许，一个微信号×××加我微信说是我亲戚，叫我小名杨磊，她向我借300元钱说过两天还我，我就用微信转了过去。她又以给我汇土特产、香烟、自己交不起房租等理由，让我继续给她汇款。我从支付宝借呗借3000元，又给她汇去3000元，用微信红包汇的。28日晚上我再给他联系时对方把我拉黑了。她自称是我三爷的孙女，实际上我问过我三爷他就没有这个孙女。我的微信号是×××，微信绑定农商银行卡62×××42，中国邮政储蓄银行卡62×××13，我的电话号码183××******。3、证人王某1证言白集派出所的工作人员找我询问我儿子王朋彬诈骗白集镇唐营村杨某2的事，我问王朋彬，他告诉我他于2020年3月份通过手机微信和杨某2聊天，冒充杨某2的亲戚骗取杨某23300元。后来我和杨某2的爷爷杨某1在白集派出所见面，我和王朋彬向对方道歉，并且把3300元钱全部还给了杨某1。4、证人杨某1证言白集镇大王楼的王某1找我说他儿子王朋彬骗我孙子杨某2的钱，让我来派出所处理我们损失这件事。王朋彬和杨某2都是朋友，王朋彬经常到我家玩。刚才王某1和王朋彬都向我道歉了，也赔偿我们3300元损失。我和杨某2都不再追究王朋彬的任何法律责任了。杨某2的父亲去世了，母亲改嫁了，杨某2头疼在家，我能代表杨某2。5、被告人王朋彬使用微信号×××与被害人杨某2微信号×××聊天记录。6、收条。证明王朋彬退赔杨某2方3300元。7、沈丘县公安局河北派出所出具的发破案报告、到案经过。证明被告人王朋彬盗窃一案，沈丘县公安局于2019年5月24日立案侦查。2020年4月11日，沈丘县公安局白集派出所依法侦查杨某2被诈骗一案，发现王朋彬具有重大嫌疑。经讯问，王朋彬供述诈骗杨某2一事。8、认罪认罚具结书。证明被告人王朋彬给沈丘县人民检察院签署了《认罪认罚具结书》，对指控的诈骗罪认罪认罚。本院认为，被告人王朋彬以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为符合盗窃罪的构成要件，已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人王朋彬犯盗窃罪的罪名成立。公诉机关指控被告人王朋彬犯诈骗罪的罪名不能成立，理由为：电信网络诈骗是以非法占有为目的，利用电信网络技术手段，通过远程、非接触方式虚构事实，设置骗局、隐瞒真相，对不特定多数人实施诈骗，骗取公私财物的犯罪行为。电信网络诈骗具有技术特征、行为特征、对象特征，并以此区分电信网络诈骗与普通诈骗犯罪。本案中，被告人王朋彬在公安环节及庭审中供述其因没钱了，和杨某2比较熟悉，就起了诈骗杨某2的想法，没有想着去骗其他人。根据在案证据，被告人王朋彬对特定的犯罪对象实施诈骗，虽利用电信网络技术手段，通过非接触的方式，但因其不具备对不特定多数人实施诈骗的对象特征，其行为不属于电信网络诈骗。因本案涉案金额为3300元，达不到普通诈骗罪的立案标准，故被告人王朋彬的行为构不成诈骗罪。被告人王朋彬如实供述其所犯盗窃罪的罪行，依法可以从轻处罚。被告人王朋彬自愿如实供述其所犯盗窃罪的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人王朋彬在案发后退赔被害人王某2的损失，取得被害人王某2的谅解，对其酌定从轻处罚。综合被告人王朋彬的犯罪情节、认罪态度、退赔情况等，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人王朋彬犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2020年12月14日止。罚金自判决生效之日起十日内一次性缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  郭 慧人民陪审员  陈心东人民陪审员  陈陶利二〇二〇年十月二十七日书 记 员  郭鹏飞