广东省广州市黄埔区人民法院执 行 裁 定 书（2020）粤0112执异110号申请人（申请执行人）：蒋艳云，女，1981年12月28日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。委托诉讼代理人：尹俊超，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被申请人：张治青，男，1965年10月12日，汉族，住广东省广州市天河区。被申请人：吴**勋，男，1960年6月18日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被申请人：吴**隆，男，1962年9月23日，汉族，住广东省广州市番禺区。被执行人：广东上下五千年资信科技有限公司，住所地广州市黄埔区高新技术产业开发区。法定代表人：吴**隆。本院在执行蒋艳云与广东上下五千年资信科技有限公司（以下简称上下五千年公司）合同纠纷一案[（2020）粤0112执1071号]过程中，申请人蒋艳云申请追加上下五千年公司的股东张治青、吴**勋、吴**隆为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并举行公开听证，现已审查终结。申请人蒋艳云的请求为：1.请求追加张治青为（2020）粤0112执1071号执行案件被执行人，在人民币2599.4万元（工商显示认缴义务为3049.4万元，根据工商内档已实缴450万元，故承担责任范围为2599.4万元）范围内承担责任；2.请求追加吴**勋为（2020）粤0112执1071号执行案件被执行人，在人民币2224.6万元范围内承担责任；3.请求追加吴**隆为（2020）粤0112执1071号执行案件被执行人，在人民币973.7万元范围内承担责任。事实和理由：申请人与上下五千年公司合同纠纷一案，黄埔法院于2019年8月9日作出（2019）粤0112民初5229号《民事判决书》，判令上下五千年公司于判决生效之日起10日内，向申请人返还认股款111300元及利息（利息以111300元为基数，从2019年5月16日起计至实际还清之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付）。广州市中级人民法院于2019年12月25日作出（2019）粤01民终19008号《民事判决书》，驳回上诉，维持原判。判决生效后，但被执行人拒不执行生效判决，故申请人于2020年1月15日申请强制执行，执行案号为（2020）粤0112执1071号。经法院核查，被执行人名下暂无财产可供执行。经查询，上下五千年公司（曾用名：广东高尔文化传播有限公司）工商内档资料及工商公示信息，上下五千年公司于2005年12月5日成立，认缴资本为500万元，股东林准认缴300万元，已实缴；股东钟楚认缴200万元，已实缴。2007年核准变更商事登记，变更后公司名称为上下五千年公司，股东变更为张治青，持股90%；曾文瑜持股10%。2015年12月3日，注册资本变更为13468万元，变更后股东为张治青认缴3049.4万元，持股比例22.7265%；吴**勋认缴2224.6万元，持股比例为16.5795%；吴**隆认缴973.7万元，持股比例为7.2568%等共计19位股东。工商登记档案资料无显示上述股东实缴完毕的证明。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，作为被执行人的企业法人、财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中张治青、吴**勋、吴**隆作为被执行人上下五千年公司的股东，未履行对公司的实缴出资义务，应当在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任，现申请人申请追加被执行人的股东张治青、吴**勋、吴**隆为被执行人并执行张治青、吴**勋、吴**隆名下的财产，望贵院准许！被申请人张治青答辩称，不同意申请人的请求。理由是第一、我个人对公司一直在投入资金，已经是倾家荡产，我们现在做的是大数据库，目前因为经营问题，公司已经没有资金了。第二、公司现在是正常运作，由于是大数据中心，机房服务器都在正常运行，目前公司并未到要破产倒闭的地步，所以不应该追加股东作为被执行人。第三、我们公司做的是社会公益的事情，与全国十三个省建立诚信档案中心，不能因为这个案件，影响大数据中心的正常运作。关于出资，我个人的出资已经全部实缴，实际上已经超出了我认缴的数额，我有转账记录，并且公司还欠了我1200多万元，但因为疫情原因，我今天没能带过来。被申请人吴**隆、吴**勋答辩称，不同意申请人的请求。理由是我已经实缴了出资，有转账记录，并且已经经过验资。被执行人上下五千年公司答辩称，跟被申请人一样，我们希望可以跟申请人协商。本院查明，蒋艳云诉上下五千年公司合同纠纷一案，本院于2019年8月9日作出（2019）粤0112民初5229号民事判决，判令：一、上下五千年公司于该判决发生法律效力之日起十日内，向蒋艳云返还认股款111300元及利息（利息以111300元为基数，从2019年5月16日起计至实际还清之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付）。上下五千年公司不服该判决，向广州市中级人民法院提起上诉，广州市中级人民法院于2019年12月25日作出（2019）粤01民终19008号民事判决，判令：驳回上诉，维持原判。该判决书生效后，因上下五千年公司未主动履行判决确定的金钱给付义务，蒋艳云申请强制执行，本院于2020年2月10日以（2020）粤0112执1071号立案执行。后因上下五千年公司没有财产可供执行，本院于2020年5月19日裁定终结本次执行程序。蒋艳云后提出追加被执行人的申请。蒋艳云、张治青各提交了部分上下五千年公司的工商档案资料，根据该资料，本院查明如下事实：上下五千年公司成立于2005年12月5日，原名称为广东高尔文化传播有限公司，注册资本为500万元，发起人是林准和钟楚，出资额分别为300万元和200万元。广州朗桦会计师事务所有限公司于2005年11月24日出具的《验资报告》称截至2005年11月24日，公司已经收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币500万元，其中林准以货币出资100万元，以实物出资200万元，钟楚以实物出资200万元。2007年10月23日，林准、钟楚分别与张治青签订股权转让合同，林准将其持有的广东高尔文化传播有限公司60%的股权300万元出资额转让给张治青，钟楚将其持有的广东高尔文化传播有限公司30%的股权150万元出资额转让给张治青。同日，钟楚与曾文瑜签订股权转让合同，钟楚将其持有的广东高尔文化传播有限公司10%的股权50万元出资额转让给曾文瑜。当天，广东高尔文化传播有限公司召开股东会，决议通过上述股权变更事宜，并修改了公司章程。2007年11月5日，广东高尔文化传播有限公司变更名称为广东上下五千年资信科技有限公司。2008年4月29日，上下五千年公司向工商部门提起变更登记，将公司的注册资本从500万元增至103600000元，并新增股东广东海瀚科技发展有限公司。广州市增信会计师事务所有限公司于2008年5月5日出具《验资报告》，确认公司截至2008年4月28日已收到张治青和新增股东广东海瀚科技发展有限公司新增注册资本98600000元的出资，其中货币出资31000000元，无形资产出资67600000元。因此确认变更后累计注册资本实收金额为103600000元。该《验资报告》后附加盖广东海瀚科技发展有限公司、上下五千年公司公章，以及张治青、曾文瑜签名，落款日期为2008年4月28日的《股东投入非货币资产的股权价值确认及相关资产移交情况》，内容为：广东海瀚科技发展有限公司以其所拥有著作权证的无形资产“中国特色的社会信用管理体系596工程”作为对上下五千年公司的非货币出资。该资产经广州华天会计师事务所有限公司以2008年3月31日作为评估基准日进行资产评估，评估价为10204.83万元。现经全体股东同意最终确认上述非货币资产的股权价值为人民币6760万元，并以该价值全部投入。该著作权已于2008年4月28日将使用权移交公司，并承诺在公司设立登记之日起一年内办理相关过户手续。2015年11月29日，上下五千年公司召开股东会，决议同意张治青将其持有公司10.977%的股权，共1137.22万元的出资以1137.22万元转让给方向。公司的注册资本由10360万元增至13468万元，新增加的注册资本由张治青以货币形式增资919.227万元，吴**勋以货币形式增资670.5792万元，吴**隆以货币形式增资224.7084万元等。同时，公司启用新的章程。公司章程中关于股东出资情况表述如下：张治青以货币出资3049.4万元，实缴出资3049.4万元，已于2015年3月10日缴足。吴**勋以货币出资2224.6万元，实缴出资2224.6万元，已于2015年3月10日缴足。吴**隆以货币出资973.7万元，实缴出资973.7万元，已于2015年3月10日缴足。上述变更事宜于2015年12月3日办理了工商登记。关于此次增资，张治青、吴**隆均表示因不少股东私人借款给公司，后公司召开股东会，同意将部分借款转化为投资款，在工商部门进行备案后转化为股权。张治青同时确认最后一次增资并未进行验资。蒋艳云对于上下五千年公司增资至10360万元的验资报告不予确认，认为该验资报告中提到的货币出资并没有相应的银行流水予以确认，且无法证明该款项后续未抽离公司账户。关于无形资产仅是进行了所有权的移交，后续是否履行无从得知。关于吴**隆、吴**勋何时成为上下五千年公司的股东，以及从何人处受让股权，上述工商登记资料均未显示。本院认为，蒋艳云因上下五千年公司未履行生效法律文书确定的债务而申请强制执行，执行过程中本院已查明上下五千年公司的财产不足以清偿债务，故在符合法定条件的情况下，蒋艳云可申请追加上下五千年公司的股东为被执行人。现蒋艳云以上下五千年公司股东张治青、吴**勋、吴**隆未实缴出资为由追加被执行人，故本案审查的焦点是张治青、吴**勋、吴**隆是否履行了出资义务。上下五千年公司成立时，发起人林准、钟楚已实缴出资。上下五千年公司在2008年4月将注册资本增至10360万元，根据《中华人民共和国公司法》（2005年修正）第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。第二十九条规定，股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。根据广州市增信会计师事务所有限公司出具的《验资报告》，增资部分在2008年4月28日已经实收。上下五千年公司股东的出资情况符合当时公司法的规定，应视为已履行出资义务。2015年12月3日，上下五千年公司将公司的注册资本由10360万元增至13468万元，股东会决议张治青、吴**勋、吴**隆分别以货币形式增资919.227万元、670.5792万元、224.7084万元。虽然2013年公司法修正案删除了关于股东出资必须经验资机构验资的条文，但根据《中华人民共和国公司法》（2013年修正）第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。因此，张治青、吴**勋、吴**隆主张已实缴出资，应对其主张举证证明。根据张治青等人的陈述，此次增资并未验资，而是因股东对公司有债权，以债权转为股权的形式进行出资。但股东会决议对债转股没有任何记载，张治青等人也未提交任何股东对公司享有债权的证据，应承担举证不能的后果，故本院认定张治青、吴**勋和吴**隆对其认缴的增资部分并未实缴出资，应在未实缴的范围内对上下五千年公司的债务承担补充清偿责任。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加张治青为（2020）粤0112执1071号案的被执行人。在本裁定生效之日起十日内，被执行人张治青在未出资的9192270元范围内对广东上下五千年资信科技有限公司的债务承担补充清偿责任；二、追加吴**勋为（2020）粤0112执1071号案的被执行人。在本裁定生效之日起十日内，被执行人吴**勋在未出资的6705792元范围内对广东上下五千年资信科技有限公司的债务承担补充清偿责任；三、追加吴**隆为（2020）粤0112执1071号案的被执行人。在本裁定生效之日起十日内，被执行人吴**隆在未出资的2247084元范围内对广东上下五千年资信科技有限公司的债务承担补充清偿责任；四、驳回申请人蒋艳云的其他请求。如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长 芮雪春子审判员 杜 俊 锋审判员 石  妍二〇二〇年十月二十日书记员 蔡  喆附：本裁定主要法律依据《最高人民法院关于人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。