河南省南阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）13刑终885号原公诉机关河南省南阳市卧龙区人民检察院。上诉人（原审被告人）殷德栓，男，1975年5月17日出生，汉族，小学毕业，务农，住南阳市卧龙区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月4日到南阳市公安局谢庄分局投案，同日被南阳市公安局谢庄分局刑事拘留，2019年1月31日被南阳市公安局谢庄分局取保候审，2020年6月23日被南阳市卧龙区人民法院取保候审。现在家。辩护人樊江陵，河南智宛律师事务所律师。上诉人（原审被告人）殷松，男，1983年11月17日出生，汉族，初中毕业，务工，住南阳市卧龙区。因涉嫌犯寻衅滋事犯罪于2018年12月30日被南阳市公安局谢庄分局刑事拘留，2019年1月24日被南阳市公安局谢庄分局监视居住，2019年7月23日被南阳市公安局谢庄分局取保候审，2020年6月22日被南阳市卧龙区人民法院取保候审。现在家。原审被告人张志松，曾用名张帅，1996年3月6日出生，汉族，初中毕业，务工，住河南省镇平县。因开设赌场罪、非法拘禁罪于2018年12月3日被南阳市卧龙区人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年6月25日到南阳市公安局谢庄分局投案，同日被南阳市公安局谢庄分局监视居住，2020年6月22日被南阳市卧龙区人民法院监视居住。现在家。原审被告人田冬冬，男，1989年11月21日出生，汉族，初中肄业，务工，住南阳市宛城区。因非法拘禁罪于2014年1月7日被南阳市宛城区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年7月5日到南阳市公安局谢庄分局投案，同日被南阳市公安局谢庄分局监视居住，2020年6月22日被南阳市卧龙区人民法院监视居住。现在家。原审被告人王海军，男，1982年3月21日出生，汉族，小学肄业，务工，住南阳市卧龙区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月4日到南阳市公安局谢庄分局投案，同日被南阳市公安局谢庄分局监视居住，2019年7月3日被南阳市公安局谢庄分局取保候审，2020年6月22日被南阳市卧龙区人民法院取保候审。现在家。河南省南阳市卧龙区人民法院审理河南省南阳市卧龙区人民检察院指控原审被告人张志松、田冬冬、王海军、殷德栓、殷松犯寻衅滋事罪一案，于二〇二〇年八月十三日作出（2020）豫1303刑初469号刑事判决。宣判后，原审被告人殷德栓、殷松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）殷德栓、殷松，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年1月20日晚，姜某（已判决）在谢庄乡孙庄村锦磊生态园宴请张某1、李某3（均已判决）、被告人王海军、被告人田冬冬和靳某、李某1、叶鹏、范文财、黄某1（均另案处理）等人为其庆祝生日，席间众人多有饮酒；饭后，因重复结账问题，姜某等人与锦磊生态园前台人员殷某2、于某（均另案处理）等人发生争执，争吵中姜某一方人员将收银电脑推掉地上损坏；殷某2遂电话联系赵某2（均已判决）等人赶回锦磊生态园解决此事，赵某2等人赶回后与姜某等人引发冲突，进而发生厮打；随后，殷某1、赵某3、赵某4（均已判决）、被告人殷德栓、被告人殷松和赵某1、李某2（均另案处理）等人闻讯先后赶到事发现场，与姜某、张某1、李某3、王海军、田冬冬及赶来为姜某助阵的被告人张志松等人再次进行打斗，其中：姜某手持千斤顶，殷某1手持铁叉，赵某1、赵某3等人手持钢管、砍刀、木棍等凶器参与斗殴，张志松驾驶白色宝马轿车冲撞打架人群，将殷德栓、殷松等人撞倒后逃离现场。双方的斗殴致使：殷德栓头部受伤、王海军头部受伤和左手第二掌骨骨折、殷某1头部和腹部受伤、赵某3左耳附近被割伤、姜某身体右侧第2、3腰椎横突骨折、李某3头部受伤；姜某、张志松所驾的宝马车辆均不同程度被锦磊生态园一方人员砸损。经南阳市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定：殷德栓的伤情构成重伤二级；王海军的伤情构成轻伤二级；赵某3的伤情构成轻微伤。另查明，案发后，双方已就民事部分达成调解。原判认定上述事实的主要证据有，公安机关出具的到案经过，前科情况查询证明，河南省南阳市宛城区人民法院（2013）南宛刑初字第661号刑事判决书，河南省南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303刑初1124号刑事判决书，人身检查笔录，靳某、王海军的辨认笔录、辨认照片、辨认说明，同案犯姜某、殷某1、赵某3、赵某4、张某1、李某3的到案经过、前科情况查询证明，现场平面示意图，接收证据清单，证人赵某2、姜某、张某1、李某3、靳某、李某1、樊某、黄某1、张某2、吴某、谢某、殷某1、赵某3、赵某4、李某2、赵某1、屈某、黄某2、赵某5、殷某2、李某4、阮某、于某的证言，调取证据清单，南阳市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书（宛）公（伤）鉴（法医）字（2017）143号，南阳市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书（宛）公（物）鉴（损伤）字（2019）035号，南阳市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书（宛）公（物）鉴（损伤）字（2019）040号，调解协议书、谅解书，被告人张志松、田冬冬、王海军、殷德栓、殷松的供述，认罪认罚具结书等。据此，原审法院认为，被告人张志松、田冬冬、王海军、殷德栓、殷松随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人张志松、田冬冬、王海军、殷德栓的辩护人均提出被告人在共同犯罪中系从犯，经查，本案被告人系共同犯罪，双方互殴，不易区分主从，故其辩护人提出从犯的辩护理由不能成立，不予采信。被告人张志松的辩护人提出被告人张志松自首，自愿签署认罪认罚具结书，取得了被害人的谅解，建议法庭从轻处罚的辩护意见。被告人田冬冬的辩护人被告人田冬冬投案自首，对被害人进行了经济赔偿，民事部分达成调解，认罪悔罪，签署认罪认罚具结书，请法庭从轻处罚辩护意见。被告人王海军的辩护人提出被告人王海军投案自首，初犯偶犯，无犯罪前科，认罪悔罪，签署认罪认罚具结书，请法庭从轻处罚辩护意见。被告人殷德栓的辩护人提出被告人殷德栓投案自首，初犯偶犯，签署认罪认罚具结书，请法庭从轻处罚的辩护意见。被告人殷松的辩护人提出被告人殷松到案后如实供述，系坦白，请法庭从轻处罚的辩护意见。上述辩护人提出的辩护意见与查明的事实相符，予以采信。被告人张志松、田冬冬、王海军、殷德栓主动投案并能如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人殷松归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以酌定从轻处罚。故原审法院判决：一、被告人张志松犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。二、被告人田冬冬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。三、被告人王海军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。四、被告人殷德栓犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。五、被告人殷松犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。上诉人（原审被告人）殷德栓上诉及辩护人辩称：系从犯；应适用缓刑。上诉人（原审被告人）殷松上诉称：量刑重，应适用缓刑。经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据相同，且证据经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证明内容客观真实，本院予以采信。本院认为，上诉人（原审被告人）殷德栓、殷松及原审被告人张志松、田冬冬、王海军随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人（原审被告人）殷德栓上诉及辩护人辩称：“系从犯”的理由，经查，本案系共同犯罪，双方互殴，不宜区分主从犯，故该上诉及辩护理由不能成立，本院不予支持。关于殷德栓、殷松上诉及辩护人辩称：“量刑重，应适用缓刑”的理由，经查，原审人民法院根据该案的事实及情节在法定量刑幅度内量刑，并无不当。故该上诉及辩护理由不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 邓 勇审判员 王飞舟审判员 王成金二〇二〇年十月二十八日法官助理洪浩书记员沈驿昊