辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1035号 上诉人（本诉原告、反诉被告）：迟延军，男，1964年7月26日出生，汉族，个体，住辽宁省大连市金州区。 委托诉讼代理人：陈业伟，辽宁弘权律师事务所律师。 被上诉人（本诉被告、反诉原告）：东北金城建设股份有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁**。 法定代表人：张亚龙，该公司经理。 委托诉讼代理人：王树行，该公司法务经理。 被上诉人（本诉被告）：东北金城建设（大连）有限公司，住所地辽宁省大连市西岗区。 法定代表人：李志权，该公司总经理。 被上诉人（本诉被告）：盘锦鑫诚实业集团有限责任公司，住所地辽宁省盘锦市辽东湾新区。 法定代表人：贾非，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵丽萍，辽宁双兴律师事务所律师。 上诉人迟延军因与被上诉人东北金城建设股份有限公司、东北金城建设（大连）有限公司、盘锦鑫诚实业集团有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104民初126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人迟延军及其委托诉讼代理人陈业伟、被上诉人东北金城建设股份有限公司的委托诉讼代理人王树行、盘锦鑫诚实业集团有限责任公司的委托诉讼代理人赵丽萍到庭参加了诉讼。东北金城建设（大连）有限公司经本院合法传唤未到庭，按缺席审理。本案现已审理终结。 迟延军上诉请求：变更判决第一项，改判金城公司给付上诉人工程款50万，并按中国人民银行同期贷款利率支付逾期利息。2、请求撤销判决第二、三项，改判金城大连对上述给付承担连带责任、鑫诚公司对上述款项在未付工程款范围内承担直接给付责任。 东北金城建设股份有限公司辩称，1、上诉人与我公司所有实际施工部位已经进行了工程量确认，一审我公司提交了经上诉人签字确认的工程量核算单4份，证明2016年12月上诉人与我公司进行过全部工程量确认，上诉人认可4份确认单的签名是本人书写，经双方确认，结算价款为4783612元，2016年12月为彻底解决双方争议，在辽东湾管委会信访单位组织双方对工程量进行总决算和签字确认。2、案涉工程我公司已向上诉人付款4710836.2元，上诉人对此予以认可。3、一审我公司反诉意见要求上诉人支付垫付的维修费，我公司未上诉，服从一审判决。4、一审上诉人仅提供了没有我公司任何人签字盖章的产值汇总，其现在在上诉状中提的所谓有项目负责人签字的砌砖生产产值汇总未在合理举证期限内提出，庭审均没出具和质证，负责人也未出庭，如果上诉人提供了负责人签字的砌砖生产产值汇总，我公司认为真实性有异议，是上诉人后期伪造，玉带明珠项目部隶属于我公司设立的盘锦分公司，我公司作为总承包方未与其他单位共同进行过该项目的施工建设。 盘锦鑫诚实业集团有限责任公司辩称，上诉人仅承包部分工程的砌砖、抹灰工程，并不是我方对外发包的案涉工程项目的实际施工人，其没有资格依据《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定向我方主张权利，我方与承包人金城公司签订的建设工程施工合同仍在履行过程中，工程未竣工验收，未最终决算，没有证据证明我方欠付工程款，一审判决正确。 东北金城建设（大连）有限公司书面答辩称，我方不是案涉工程的承包施工单位，不是本案适格主体，应驳回上诉人对我方的上诉请求。 迟延军向一审法院起诉请求:1、请求法院判令被告东北金城建设（大连）有限公司、东北金城建设股份有限公司给付拖欠原告的人工费500000元；2、请求法院判令被告东北金城建设（大连）有限公司、东北金城建设股份有限公司按照同期贷款年利率4.75%给付拖欠工程款利息80000元；3、被告盘锦鑫诚实业集团有限责任公司在欠付工程款范围内承担连带给付责任。 东北金城建设股份有限公司向一审法院反诉请求：1、迟延军向反诉原告支付案涉《砌砖及抹灰工程承包协议》及《砌砖、抹灰工程承包合同》（NO:2014-16）项下工程维修款155717元；2、迟延军承担本案的反诉费。 一审法院认定事实：东北金城建设股份有限公司作为承包人，从盘锦鑫诚实业集团有限责任公司（发包人）处承包辽东湾新区玉带明珠小区楼区建设工程项目。2013年5月1日，迟延军与东北金城建设股份有限公司盘锦分公司辽滨玉带明珠项目部负责人王占康签订《砌砖及抹灰工程承包协议》，约定由迟延军承包玉带明珠小区A2#楼公建、A3#、A4#砌砖工程，合同价款为综合单价确定，按照实际完成验收合格产品，砌砖220元/立方米，付款方式为验收合格预算审定后付至已完成工程量造价的80%，其他余款待全部工程验收合格及成本预算审定后全部付清，工程结算和工资发放，必须由迟延军提交正规劳务发票，如迟延军不能提供，则扣减2%的劳务费作为发票费用。2013年6月6日，迟延军与东北金城建设股份有限公司盘锦分公司辽滨玉带明珠项目部负责人王占康签订《砌砖及抹灰工程承包协议》，约定由迟延军承包玉带明珠小区E1#砌砖工程，合同价款为综合单价确定，按照实际完成验收合格产品，砌砖220元/立方米，付款方式为验收合格预算审定后付至已完成工程量造价的80%，其他余款待全部工程验收合格及成本预算审定后全部付清，工程结算和工资发放，必须由迟延军提交正规劳务发票，如迟延军不能提供，则扣减2%的劳务费作为发票费用。2014年5月1日，迟延军与东北金城建设股份有限公司盘锦分公司辽滨玉带明珠项目部负责人王占康签订《砌砖、抹灰工程承包合同》（NO:2014-16），约定由迟延军承包玉带明珠小区E2#、8#、9#、11#砌砖抹灰工程，合同价款为综合单价确定，按照实际完成验收合格产品，砌砖220元/立方米，付款方式为验收合格预算审定后付至已完成工程量造价的80%，其他余款待全部工程验收合格及成本预算审定后全部付清，工程结算和工资发放，必须由迟延军提交正规劳务发票，如迟延军不能提供，则扣减2%的劳务费作为发票费用。2016年12月24日，迟延军与东北金城建设股份有限公司项目经理沈明月、王占康确认迟延军施工工程量及工程结算价格为4783612元。另认定，东北金城建设股份有限公司已支付迟延军工程款4710836元。盘锦辽滨玉带明珠小区现已投入使用。 一审法院认为：依法成立的合同对当事人具有约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案迟延军和东北金城建设股份有限公司盘锦分公司辽滨玉带明珠项目部负责人王占康签订《砌砖及抹灰工程承包协议》，并实际对案涉工程进行施工，经迟延军与东北金城建设股份有限公司工作人员沈明月、王占康核算，确认迟延军施工工程结算价格为4783612元，同时，迟延军认可已经收到工程款4710836元，为此，东北金城建设股份有限公司尚欠迟延军工程款72776元。关于东北金城建设股份有限公司应给付迟延军工程款利息的数额及标准，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”及第十八条“利息从应付工程价款之日计付”。根据工程确认单所签订的时间为2016年12月24日，故被告应支付工程款的时间为2016年12月24日，逾期应支付利息。东北金城建设股份有限公司应从2016年12月25日起至本判决确定给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。关于东北金城建设（大连）有限公司是否应承担给付工程款责任，因该工程系盘锦鑫诚实业集团有限责任公司与东北金城建设股份有限公司所签的建设工程施工合同，应认定为该工程的总承包人为东北金城建设股份有限公司，没有证据证明东北金城建设（大连）有限公司在该工程中为承包人，故东北金城建设（大连）有限公司不承担给付工程款的责任。关于被告盘锦鑫诚实业集团有限责任公司是否应在欠付工程款范围内承担连带给付责任的问题，根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，本案中，盘锦鑫诚实业集团有限责任公司与东北金城建设股份有限公司对案涉工程未结算，盘锦鑫诚实业集团有限责任公司是否欠付东北金城建设股份有限公司工程款及数额多少不明，故原告要求盘锦鑫诚实业集团有限责任公司应在欠付工程款范围内承担连带给付责任的请求，本院不予支持。关于反诉原告东北金城建设股份有限公司要求反诉被告迟延军支付维修费的主张，因反诉原告未能提供证据证明原告所施工的工程存在维修整改的情形，也未在维修整改前已尽到通知迟延军的义务，也未提供证据证明与王景伍签订维修合同或有相关发票佐证维修费，为此，反诉原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第二十四条、最高人民法院关于《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、本诉被告东北金城建设股份有限公司于本判决生效后十日内给付本诉原告迟延军工程款72776元，并从2016年12月25日起至本判决确定给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率支付逾期利息。二、驳回本诉原告迟延军对本诉东北金城建设（大连）有限公司及本诉被告盘锦鑫诚实业集团有限责任公司的诉讼请求。三、驳回反诉原告的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9600元（本诉原告已预交），由本诉被告东北金城建设股份有限公司负担1619元，由本诉原告迟延军负担7981元；反诉案件受理费3414.34元（反诉原告已预交），由反诉原告东北金城建设股份有限公司负担。 二审中，上诉人围绕上诉请求提供被上诉人金城公司负责人沈明月、王占康签字的砌砖生产产值汇总表、小承包用工结算表，一审中提供的确实是没有签字，但庭后我方找到了签字的，并邮寄给一审法院。被上诉人金城公司质证，对真实性提出异议，我公司与施工单位进行工程量核算确认时对签字部分除了承包人签字、项目经理核算人签字，还应有公司经理、财务等至少六人以上签字，在一审我公司提供的经上诉人确认的工程量确认单中，该确认单共四份，每一份单独有上诉人及我公司六人以上人员签字，上诉人提供的该证据仅在首页有所谓沈、王二人签字，且时间是2016年12月29日，均在我公司与上诉人进行核算的2016年12月24日之后，无论是核算单形式和签字的方式均不符合我公司的核算流程和程序，因此该份证据真实性不予认可，系上诉人后期伪造，该证据在一审几次庭审中上诉人均未申请沈明月、王占康二人出庭作证，也没提供所谓签字，都是空白的。被上诉人鑫诚公司质证，该证据形成于上诉人与金城之间，与我方无关联性，我方不发表质证意见。 二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，上诉人与被上诉人东北金城建设股份有限公司为建设工程施工合同关系，被上诉人应当按照约定向上诉人支付工程款。现双方对工程款数额存在争议，一审中被上诉人提供了经双方签字的且其认可的工程量核算确认单以证明上诉人施工的工程价款，现上诉人又提供了砌砖生产产值汇总表，要求按照该汇总表认定工程总价款。法院认为，截止一审庭审辩论终结前，上诉人都没有出示过有被上诉人处人员签字的证据原件，现在二审中出示有“沈明月、王占康”签字的砌砖生产产值汇总表，法院无法确认其真实性，且在砌砖生产产值汇总表中亦表明需经公司审核确定，而被上诉人并不认可该份砌砖生产产值汇总表，故上诉人主张依据该证据确认工程总价款依据不足。一审法院按照被上诉人提供的工程量核算确认单确认工程款总额并无不当。 关于东北金城建设（大连）有限公司与应否承担连带给付责任的问题，该工程的总承包人为东北金城建设股份有限公司，没有证据证明上诉人从东北金城建设（大连）有限公司处承包工程，故对其要求东北金城建设（大连）有限公司承担连带给付工程款责任的主张不予支持。 关于被告盘锦鑫诚实业集团有限责任公司是否应在欠付工程款范围内承担给付责任的问题，盘锦鑫诚实业集团有限责任公司与东北金城建设股份有限公司对案涉工程尚未完成结算，盘锦鑫诚实业集团有限责任公司是否欠付东北金城建设股份有限公司工程款及具体数额无法认定，可待盘锦鑫诚实业集团有限责任公司与东北金城建设股份有限公司结算后，如其仍欠付东北金城建设股份有限公司工程款，上诉人可另行起诉。 综上所述，上诉人迟延军的上诉请求不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9600元，由上诉人迟延军负担。 本判决为终审判决。 审判长  王金生 审判员  高玉波 审判员  王 丹 二〇二〇年十月二十日 书记员  赵燕菲 附法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；