山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁09民终3778号 上诉人（原审原告）：李洪文，男，1987年5月1日出生，汉族，住山东省肥城市。 委托诉讼代理人：杨仁孟，山东名硕律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：衣述晶，男，1985年4月5日出生，汉族，住东平县。 被上诉人（原审被告）：梁山道昕运输服务有限公司，住所地济宁市梁山县拳铺镇东马路西段。 法定代表人：张萍萍，经理。 被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地聊城市经济技术开发区东昌路南、嵩山路西。 负责人：任建国，经理。 委托诉讼代理人：王波，山东锦哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李冉冉，山东锦哲律师事务所律师。 上诉人李洪文因与被上诉人衣述晶、梁山道昕运输服务有限公司（以下简称道昕公司）、阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司（以下简称阳光保险聊城中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省东平县人民法院（2020）鲁0923民初2180号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李洪文上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判支持上诉人的误工费14465.37元（37020.81减去16356后乘0.7）、营养费1890元（2700乘0.7）。2、一、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实与理由：上诉人认为，误工费应参照交通运输业同行业收入标准计算，为37020.81元；营养费2700元，应予以支持。具体理由如下：一、一审法院按照城镇标准计算上诉人的误工费不当。上诉人在一审中提交了驾驶证、道路运输从业资格证，特别是上诉人的道路运输从业资格证，初次领证时间是2006年10月，从该本“诚信（信誉）考核记录”一页也可以看出，上诉人从2017年以来持续的参加考核。上诉人提交的该组证据已达到高度盖然性的要求，足以证实上诉人多年来从事驾驶工作，误工费可参照交通运输业同行业收入标准计算。被上诉人对此亦未提交相应的证据予以反驳。上诉人因本次交通事故受伤，而且伤情较为严重，至今还在康复恢复中，尚未痊愈。依照日常生活经验可知，上诉人根本无法进行驾驶工作，必造成收入的减少。一审法院认为“未提交因事故导致原告收入减少的情况”是不当的。因此，上诉人主张误工费37020.81元，符合法律规定，应予以支持。二、一审法院未支持营养费不当。通过东平县人民法院委托，泰安正合司法鉴定所出具的鉴定报告中认定了上诉人需“营养期为90日”。上诉人主张营养费2700元，符合法律规定，应予以支持。 阳光保险聊城中心支公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。 衣述晶、道昕公司未作答辩。 李洪文向一审法院起诉请求：1.请求判令衣述晶、道昕公司、阳光保险聊城中心支公司赔偿李洪文各项损失暂定40000元（具体数额待司法鉴定后确定），当庭变更为193490.69元；2.因李洪文左股骨粉碎性骨折愈合欠佳，后期可能行进一步治疗，对于因骨折愈合不佳而需再次进行治疗所支出的医疗费，李洪文保留诉讼的权利；3.诉讼费等相关费用由衣述晶、道昕公司、阳光保险聊城中心支公司承担。 一审法院认定事实：2019年11月30日13时30分许，被告衣述晶驾驶鲁Ｐ×××××、鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车，在东平县路口处由北向南行驶时，与由西向东原告李洪文驾驶的鲁Ｊ×××××号重型自卸货车碰撞，致原告李洪文受伤。该事故经东平县公安局交警大队认定被告衣述晶承担主要责任，原告李洪文承担次要责任。原告受伤后被送往东平县人民医院治疗，支付医疗费4479.77元；原告当天转入肥城市中医医院住院治疗，支付住院医疗费43305.40元、门诊费760元，在肥城市骨科医院支付医疗费2063元，以上共计50608.17元。原告伤情经医院诊断：左股骨开放性粉碎性骨折、右小腿皮肤挫裂伤、急性外伤后头痛、左耳耳鸣。2020年5月22日，原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费经泰安正合司法鉴定所鉴定：被鉴定人李洪文后遗左髋关节功能部分丧失，构成十级伤残；误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日；被鉴定人李洪文后续治疗费约需13000元。原告支付鉴定费2860元。同时查明，被告衣述晶驾驶鲁Ｐ×××××、鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车在被告阳光保险聊城中心支公司投保交强险及商业第三者险100万，事故发生在保险期间。另查明，2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元（116元/天），东平县机关工作人员出差伙食费补助标准市内为30元/天，当地雇工标准为80元/天。 一审法院认为，被告衣述晶驾驶鲁Ｐ×××××、鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车与原告驾驶的鲁Ｊ×××××号重型自卸货车发生交通事故，造成原告受伤，车辆受损。该事故经东平县公安局交通管理大队认定，被告衣述晶负事故的主要责任，原告李洪文承担事故次要责任。该事故发生在机动车与机动车之间，按照双方责任比例，一审法院酌定被告衣述晶按照70%对原告的合理损失进行赔偿。由于被告衣述晶驾驶的车辆在被告阳光保险聊城中心支公司投保交强险及商业三者险，根据法律规定，原告的损失应先由承保机动车交通事故责任强制保险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内承担，超出部分在商业第三者责任险范围内根据事故责任予以赔偿，不足的由侵权人赔偿。对原告李洪文的合理损失一审法院认定：医疗费50608.17元、住院伙食补助费900元（30天×30元/天）、后续治疗费13000元、误工费16356元（141天×116元/天）、护理费9600元（80元/天×120天）、伤残赔偿金84658元（42329元/年×20年×10%），原告主张的鉴定费2860元，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由保险公司承担。原告主张的交通费根据原告住院的时间、住院地与居住地的往返次数，酌定600元，以上原告损失共计178582.17元。关于原告主张的精神损害抚慰金，因原告伤残等级较低，一审法院不予支持。综上，依照保险合同的约定，由被告阳光保险聊城中心支公司在交强险范围限额内赔偿原告李洪文医疗费10000元、伤残赔偿金84658元、误工费16356元、护理费8986元，以上共计120000元；原告剩余医疗费40608.17元、住院伙食补助费900元、后续治疗费13000元、护理费614元、鉴定费2860元、交通费600元，合计58582.17元，由被告阳光保险聊城中心支公司在商业第三者保险范围内赔偿按照70%赔偿41007.52元。综上，原告要求被告赔偿合理诉讼请求部分应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关法律，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李洪文损失120000元；二、被告阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业第三者保险范围内赔偿原告李洪文剩余损失41007.52元；三、驳回原告李洪文的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内付清（账号62×××61，开户行：中国农业银行股份有限公司东平东原支行，收款人：东平县人民法院）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费2085元，由原告李洪文负担185元，被告衣述晶、梁山道昕运输服务有限公司负担1900元。 二审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。李洪文提交其在交管12123平台上查询的驾驶证违法处理的部分记录打印件一份，拟证明：从2018年5月份到2019年11月份，李洪文的驾驶证持续性的进行违法处理，证明李洪文一直从事驾驶工作。阳光保险聊城中心支公司质证称，对证据的真实性与证明目的均有异议，首先该份证据不属于新证据，即便该证据是真实的，也不能证明其在事故发生前从事的是道路运输行业，上诉人应当提供证据证实因发生事故导致其收入减少的证据，另外该违法记录不能证实车辆实际就是由上诉人驾驶。本院认为，该证据虽为复印件，但可与李洪文事故发生时正驾驶重型斗挂牵引车这一事实相互印证，本院予以认定。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：一、李洪文的误工费计算标准问题；二、李洪文所主张的营养费是否应予支持。 关于争议焦点一，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，结合李洪文提交的驾驶证、道路运输从业资格证、驾驶证违法处理的部分记录，可以证实李洪文在事故发生前一直从事运输行业，因此，李洪文主张应参照交通运输业同行业收入标准计算误工费，于法有据，本院予以支持。综上，李洪文误工费总额为35130.25元。 关于争议焦点二，李洪文因本次事故受伤较重，为利于康复确需加强营养，李洪文上诉主张营养费于法有据，本院予以支持。经鉴定，李洪文营养期限为90日，结合原告伤情及年龄，本院确认按照20元/天计算其90天的营养费为1800元（20元/天×90天）。 综上所述，上诉人李洪文关于误工费和营养费的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下： 一、维持山东省东平县人民法院（2020）鲁0923民初2180号民事判决第一项，即：被告阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李洪文损失120000元； 二、撤销山东省东平县人民法院（2020）鲁0923民初2180号民事判决第三项，即：驳回原告李洪文的其他诉讼请求； 三、变更山东省东平县人民法院（2020）鲁0923民初2180号第二项为：阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业第三者保险范围内赔偿李洪文剩余损失55409.50元； 四、驳回李洪文的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2085元，由李洪文负担350元，衣述晶负担1735元。二审案件受理费209元，由上诉人李洪文负担25元，被上诉人衣述晶负担184元。 本判决为终审判决。 审判长 阎 鹏 审判员 井 慧 审判员 邢友峰 二〇二〇年十月十日 书记员 张甜甜