河南省浚县人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0621刑初124号公诉机关浚县人民检察院。被告人杨文涛，男，1986年5月23日出生，汉族，高中文化，务工，住鹤壁市鹤山区。因涉嫌赌博罪，于2020年4月24日被浚县公安局取保候审；因涉嫌开设赌场罪，经浚县人民检察院决定，于2020年6月24日被鹤壁市公安局鹤山分局执行取保候审。指定辩护人梁保红，河南达剑律师事务所律师。被告人田庄，男，1991年6月28日出生，汉族，初中文化，务工，住鹤壁市山城区。因涉嫌赌博罪，于2020年4月17日被浚县公安局取保候审；因涉嫌开设赌场罪，经浚县人民检察院决定，于2020年6月24日被鹤壁市公安局山城分局执行取保候审。指定辩护人梁新华，河南达剑律师事务所律师。被告人林泓臻，曾用名林小东，男，1995年2月28日出生，汉族，高中文化，务农，住鹤壁市鹤山区。因涉嫌赌博罪，于2020年4月17日被浚县公安局取保候审；因涉嫌开设赌场罪，经浚县人民检察院决定，于2020年6月24日被鹤壁市公安局鹤山分局执行取保候审。指定辩护人胡秀章，河南达剑律师事务所律师。浚县人民检察院以浚检一部刑诉〔2020〕103号起诉书指控被告人杨文涛、田庄、林泓臻犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年8月18日公开开庭进行了审理。浚县人民检察院指派检察员陈书恒出庭支持公诉。被告人杨文涛及其辩护人梁保红、被告人田庄及其辩护人梁新华、被告人林泓臻及其辩护人胡秀章均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。浚县人民检察院指控，2020年4月6日至4月16日，被告人杨文涛及其雇佣的被告人田庄，在浚县丽景公馆小区11号楼2单元301室，利用在“意彩”注册的赌博账号和组建的“普京（6年老群)”微信群，代微信群内人员在赌博网站上投注购买“时时彩”，进行网上赌博,从中抽头渔利,赌资金额共计1064274.58元；2020年4月13日，被告人林泓臻参与进来，赌资金额共计272332.07元。案发后，三被告人分别退出非法获利5000元，共15000元。为证实上述事实的成立，公诉机关提供了交易记录等书证，证人王德康等人的证言，被告人杨文涛、田庄、林泓臻的供述与辩解，户籍证明等相关证据。公诉机关认为，被告人杨文涛、田庄、林泓臻以营利为目的，开设赌场，情节严重；被告人林泓臻以营利为目的，开设赌场；三被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。公诉机关认为被告人杨文涛具有从犯、自首、退出非法获利等情节，建议判处被告人杨文涛有期徒刑一年八个月（可以适用缓刑），并处罚金；被告人田庄具有从犯、坦白、退出非法获利等情节，建议判处被告人田庄有期徒刑一年六个月（可以适用缓刑），并处罚金；被告人林泓臻具有从犯、坦白、退出非法获利等情节，建议判处被告人林泓臻有期徒刑七个月（可以适用缓刑），并处罚金。被告人杨文涛、田庄、林泓臻对公诉机关的指控无异议，均表示认罪。被告人杨文涛辩护人的辩护意见：对起诉书指控没有异议，被告人杨文涛具有自首、自愿认罪认罚、退出非法获利5000元的从宽、从轻、减轻量刑情节，且被告人杨文涛平时表现良好，无前科，系初犯，建议法庭从轻处罚。被告人田庄辩护人的辩护意见：被告人田庄具有自愿认罪认罚、退出非法获利5000的从轻、减轻量刑情节，且被告人田庄系从犯，且是初犯偶犯，认罪态度好犯罪时间短，对社会造成的危害小，请求法庭从轻处罚。被告人林泓臻辩护人的辩护意见：被告人林泓臻具有坦白、认罪认罚、退出非法获利5000的从轻、减轻量刑情节，且被告人林泓臻系从犯，认罪态度较好，没有前科，请求法庭从轻处罚。经审理查明，2020年4月6日至4月16日，被告人杨文涛及其雇佣的被告人田庄，在浚县丽景公馆小区11号楼2单元301室，利用在“意彩”注册的赌博账号和组建的“普京（6年老群)”微信群，代微信群内人员在赌博网站上投注购买“时时彩”，进行网上赌博，从中抽头渔利，赌资金额共计1064274.58元；2020年4月13日，被告人林泓臻参与进来，赌资金额共计272332.07元。2020年4月24日，被告人杨文涛主动到浚县公安局投案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首。被告人田庄和林泓臻到案后均能如实供述自己的罪行，系坦白。被告人杨文涛、田庄、林泓臻均自愿认罪认罚，且均已签字具结。案发后，被告人杨文涛、田庄、林泓臻分别退出非法获利人民币5000元，共计人民币15000元。审理中，被告人杨文涛、田庄、林泓臻分别主动预缴罚金人民币10000元，共计人民币30000元。另查明，被告人杨文涛、田庄、林泓臻在赌博网站的dan152××××****账号上显示赌资余额为31268.178元。上述事实被告人杨文涛、田庄、林泓臻在庭审中供认不讳，并有其在侦查阶段的供述，查获交易记录等书证，户籍证明，证人王德康等人的证言等证据予以证实。本院认为，被告人杨文涛、田庄、林泓臻以营利为目的，共同开设赌场，情节严重；被告人林泓臻以营利为目的，开设赌场；三被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，构成了开设赌场罪。浚县人民检察院对杨文涛、田庄、林泓臻的指控成立，本院予以支持。被告人杨文涛、田庄、林泓臻明知是赌博网站而为其招揽参赌人员并帮助赌博网站接受参赌人员投注，属于开赌场罪的共同犯罪。被告人杨文涛、田庄、林泓臻在开设赌场犯罪中起辅助作用，系从犯，应当对杨文涛、田庄减轻处罚，对林泓臻从轻处罚。被告人杨文涛主动到浚县公安局投案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，可以对其从轻处罚。被告人田庄和林泓臻到案后均能如实供述自己的罪行，系坦白，可以对二被告人从轻处罚。被告人杨文涛、田庄、林泓臻均自愿认罪认罚，可以对三被告人从宽处理。被告人杨文涛、田庄、林泓臻分别退出违法所得人民币5000元，并分别主动缴纳罚金人民币10000元，可以酌情对三被告人从轻处罚。对被告人杨文涛、田庄、林泓臻在赌博网站dan152××××****账号上的赌资余额31268.178元，应依法予以追缴。被告人杨文涛、田庄、林泓臻的辩护人相关辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关对被告人杨文涛、田庄、林泓臻的量刑建议适当，本院予以支持。综合被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告人杨文涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）二、被告人田庄犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）三、被告人林泓臻犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）四、被告人杨文涛、田庄、林泓臻分别退出的违法所得人民币5000元，共计人民币15000元予以追缴，上缴国库；五、被告人杨文涛、田庄、林泓臻尚未退出的赌资人民币31268.178元，依法予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向河南省鹤壁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审判长  付晨熙审判员  赵 慧审判员  孙风龙二〇二〇年十月二十二日法官助理杨雪峰书记员牛庆二本案引用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（1）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。