广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终4735号上诉人（原审原告）：柏斌隼，男，汉族，住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：许灿新，广东法制盛邦律师事务所律师,广州市法律援助处指派律师。被上诉人（原审被告）：广州市华鸿油品有限公司，住所地广东省广州市南沙区万顷沙镇福安村。法定代表人：陈志华。被上诉人（原审被告）：广州市星创达石化有限公司，住所地广东省广州市南沙区万顷沙镇福安村新安工业园内。法定代表人：谭庆祥，经理。委托诉讼代理人：张坤，广东海际明律师事务所律师。上诉人柏斌隼因与被上诉人广州市华鸿油品有限公司（以下简称“华鸿公司”）、被上诉人广州市星创达石化有限公司（以下简称“星创达公司”）劳动争议纠纷一案，不服广州市南沙区人民法院（2019）粤0115民初1500号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。柏斌隼在原审的诉讼请求：1.确认柏斌隼与华鸿公司于2016年9月19日至2018年6月30日存在劳动关系；2.判决华鸿公司支付2016年9月19日至2018年6月30日的工资差额（含未支付的加班费）25732.83元；3.判决华鸿公司支付单方解除劳动合同的代通知金4686.06元；4.判决华鸿公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金15508元；5.判决华鸿公司支付未休年假工资3668.97元；6.判决华鸿公司支付医疗补助金46524元;7.判决华鸿公司支付未签订劳动合同期间（自2016年10月20日至2017年9月19日止）的二倍工资差额45254.35元；8.判决星创达公司对上述华鸿公司应承担款项承担连带责任。原审法院判决：一、确认柏斌隼与广州市华鸿油品有限公司在2016年9月19日至2018年6月30日期间存在劳动关系；二、广州市华鸿油品有限公司在本判决生效之日起五日内向柏斌隼支付2016年9月19日至2018年6月30日的工资差额6438.05元；三、广州市华鸿油品有限公司在本判决生效之日起五日内向柏斌隼支付代通知金3081.35元；四、广州市华鸿油品有限公司在本判决生效之日起五日内向柏斌隼支付经济补偿金6162.7元；五、广州市华鸿油品有限公司在本判决生效之日起五日内向柏斌隼支付医疗补助费18488.1元；六、广州市华鸿油品有限公司在本判决生效之日起五日内向柏斌隼支付未休年休假工资差额1273.82元；七、驳回柏斌隼的其余诉讼请求。本案受理费10元，由广州市华鸿油品有限公司负担。判后，柏斌隼不服，向本院提起上诉，请求：1.撤销原审判决，改判支持柏斌隼一审的诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费均由华鸿公司、星创达公司承担。主要理由：1.仲裁委及一审法院对部分事实认定不清，适用法律错误，损害了柏斌隼合法权益。2.星创达公司应按照广州市南沙区法院发布的拍卖公告，承担相应法律责任。华鸿公司未到庭参加诉讼活动，但出具书面答辩意见称，柏斌隼请求医疗补助金没有事实和法律依据，请法院予以驳回。对一审判决其他判项无异议。星创达公司答辩称服从原审判决，不同意柏斌隼的上诉请求。本院经审理查明的事实和原审判决查明的事实基本一致。另查明，柏斌隼在二审庭审中提交17组证据，其中证据三、证据十四、证据十五、证据十六是新提交的证据，其余证据在一审程序中已提交并经过质证。新提交的证据，拟证明柏斌隼入职时间、岗位、月平均工资数额，以及星创达公司未履行拍卖约定义务。星创达公司对柏斌隼二审新提交的证据质证称，对证据三、证据十四、证据十五、证据十六等四组证据的真实性予以认可，对关联性不予认可。本院认为，各方当事人对一审判决柏斌隼与华鸿公司在2016年6月19日至2018年6月30日期间存在劳动关系均无异议，本院对此予以确认。关于柏斌隼上诉请求支付解除劳动关系经济赔偿金问题。从本案各方当事人的陈述意见，结合一审法院就华鸿公司另案诉讼纠纷中，对华鸿公司权属的土地、厂房、办公楼、生产设备等发出司法拍卖公告等证据可见，华鸿公司在经营发生严重困难，导致无法恢复正常经营，已不具备用工条件的情况下，发出通知终止与柏斌隼劳动关系。华鸿公司该行为属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，用人单位可以解除劳动合同的情形，故华鸿公司不属于违法解除与柏斌隼的劳动关系。柏斌隼上诉请求支付解除劳动关系经济赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，本院不予支持，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，华鸿公司仍应当向柏斌隼支付解除劳动关系经济补偿金。关于经济补偿金计算标准，柏斌隼二审期间主张其月平均工资为3877元，除柏斌隼个人陈述意见外，没有提供证据证明，对柏斌隼该主张，本院不予采纳。柏斌隼在二审期间新提交的华鸿公司于2018年6月5日出具的确认书，华鸿公司在该确认书中确认柏斌隼于2017年6月至2018年5月期间月平均工资为3458.57元。星创达公司对该证据真实性无异议，华鸿公司二审期间经本院合法传票传唤无正当理由不到庭，视为其放弃抗辩权，故本院对华鸿公司出具的确认书予以采信，认定柏斌隼解除劳动关系前的月平均工资为3458.57元。因二审程序中出现新的证据证明本案事实，故本院对一审判决认定柏斌隼解除劳动关系前月平均工资3081.35元予以改正。华鸿公司应支付柏斌隼经济补偿金为6917.14元（3458.57元×2年）。关于星创达公司是否需承担连带责任问题。根据涉案的拍卖公告中第六条特别提醒的第2点载明：“广州市华鸿油品有限公司现仍有员工200多人，买受人应当负责接收现有的200多名员工，如遣散员工支付包括但不限于工人工资、保险金等（该公司仍拖欠员工六月份至今的工资、社会保险费），如解除工人劳动合同，涉及因解除劳动合同而需要支付的经济补偿金约为一千多万元。该金额仅供参考，不属最后的风险界定，准确数额请竞买人自己向相关单位、部门了解核实，该部分风险、责任由竞买人自负，拍卖人概不负责。……”。星创达公司（当时名称为“广州市如宏贸易有限公司”）于2018年4月13日竞拍成功，于2018年5月2日收到一审法院出具的关于拍卖公告所涉华鸿油品公司名下的财产归星创达公司所有的裁定书，于2018年5月7日进场盘点涉案财产，并取得该涉案资产，即星创达公司已依法享有拍卖公告所赋予的权利，同时，星创达公司作为买受方亦应履行拍卖公告约定的附随义务，星创达公司应当接收华鸿油品公司现有的员工，承接华鸿油品公司现有员工的劳动关系。本案中，星创达公司在与华鸿公司交接公司财产期间，虽然华鸿公司于2018年6月30日解除与柏斌隼的劳动关系，星创达公司仍应履行拍卖公告约定的义务，对因解除柏斌隼劳动关系而依法应给付柏斌隼的经济补偿金等承担连带责任，故柏斌隼上诉请求星创达公司对本案的赔偿项目需承担连带责任的理由成立，本院予以支持。一审判决驳回柏斌隼该项请求不当，本院予以改正。柏斌隼关于加班费等工资差额、未休年休假工资、医疗补助金、未签劳动合同工资差额等请求，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认，不再赘述。综上所述，经审查柏斌隼部分上诉请求成立，本院予以支持，部分上诉请求不成立，本院予以驳回；原审部分事实和判决有错，本院予以改判。华鸿公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，违反了到庭诉讼义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条之规定，本院依法作缺席判决。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：一、维持广东省广州市南沙区人民法院（2019）粤0115民初1500号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项、第六项；二、撤销广东省广州市南沙区人民法院（2019）粤0115民初1500号民事判决第七项；三、变更广东省广州市南沙区人民法院（2019）粤0115民初1500号民事判决第四项为：广州市华鸿油品有限公司在本判决书送达之日起五日内向柏斌隼支付经济补偿金6917.14元；四、广州市星创达石化有限公司对广州市华鸿油品有限公司上述判项的支付责任承担连带责任。五、驳回柏斌隼的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广州市华鸿油品有限公司负担，由广州市星创达石化有限公司承担连带责任；二审案件受理费10元，由柏斌隼负担。本判决为终审判决。审判长  叶嘉璘审判员  何慧斯审判员  何润楹二〇二〇年十月二十九日书记员  胡 华书记员  郑筱斯