安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终2597号 上诉人（原审原告）刘意，男，1990年11月1日出生，汉族，安徽省泗县。 委托诉讼代理人董龙，安徽法理律师事务所律师。 委托诉讼代理人杨涛，安徽法理律师事务所律师。 上诉人（原审被告）泗县保安服务公司，住所地安徽省泗县农商银行大楼西门。 法定代表人杨**，该公司经理。 委托诉讼代理人张支明，安徽皖光大律师事务所律师。 上诉人刘意因与上诉人泗县保安服务公司劳动争议一案,不服安徽省泗县人民法院（2020）皖1324民初900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后,依法组成合议庭，经当事人同意，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘意上诉请求：1、撤销原判，依法改判；2、二诉讼费由泗县保安服务公司承担。事实和理由：一审法院认定我方受伤前工资扣除社保费用的平均工资为2356.61元，没有事实依据。刘意提供的工资银行流水，足以证明刘意受伤前工资扣除社保费用或者实际平均月工资为2631.6亿元，而非一审法院判决认定的2356.6亿元。故一审判决刘意受伤前工资扣除社保费用后的平均工资错误，一审法院判决未支持我方经济补偿金15375元不当。刘意自2014年11月15日应聘到泗县保安服务公司上班至2019年7月15日申请劳动仲裁，已经工作满四年半。刘意2018年2月24日在上班期间受伤，在工伤医疗期间泗县保安服务公司于2018年七月份停止为刘意缴纳社保。同时，刘意与泗县保安服务公司2018年2月14日签订的劳动合同届满期间为2019年2月13日，根据法律有关规定，泗县保安服务公司未支付刘意的经济补偿金不当。刘意自2014年11月15日到泗县保安服务公司上班至2018年2月14日。受伤，在工伤医疗期间，泗县保安服务公司于2018年7月份已停止为刘意缴纳社保，根据社会保险法的相关规定，泗县保安服务公司应依法为刘意缴纳社保，一审法院未判决泗县保安服务公司为刘意补交社保明显不当，一审法院未判决泗县保安服务公司为刘意补交2014年11月15日至2019年7月15的住房公积金明显不当。 保安公司辩称，一审法院认定刘意在受伤之前，每月工资标准符合事实。刘意在受伤之前2018年1月2月工资是2612.8元，其余都在2330左右，因此刘意主张**均工资是2631.92元没有事实依据。一审法院判决没有支付经济补偿金有事实和法律依据。首先就是刘意在仲裁请求的时候要求裁决双方劳动关系解除，它的法定的事由并不是根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的六种情况之一提出的，仅仅是在上诉状才提出按照上述条款应当支付经济补偿金，而一、二审审理均是建立在仲裁请求和仲裁事实基础。刘意工伤医疗期满以后长期没有上班，形成旷工。我司根据其长期旷工的事实，结合本单位的规章制度以及国家法律规定，解除其劳动合同，刘意要求支付其经济补偿金8632余元没有事实根据。我司在刘意工作期间已经给刘意办理了工伤保险参保手续，按时足额缴纳了工伤保险费，因此根据工伤保险条例规定的和安徽省关于实施关上保险的办法规定的，应当由工伤基金的支付之外，其余的才能由保安公司支付。关于补缴社会保险费，对社会保险费的争议属于行政征缴。对住房公积金到目前为止没有这个纠纷，是属于劳动仲裁还属于法院受理，目前还没决定。同时住房公积属于福利性质，用人单位根据本单位的盈利状况，再决定是否给单位职工缴纳住房公积金。至于后续治疗费问题，工伤没有形成复发的事实，要求支付后续医疗费条件没有成就，因此刘意要求继续支持支付其后续工伤医疗费没有事实根据。 保安公司上诉请求：1、撤销一审判决改判泗县保安服务公司不应支付被上诉人停工留薪工资8632.94元；2、本案诉讼费由刘意承担。事实和理由：刘意是2018年2月24日发生工伤，工伤伤害的结果是腰扭伤，刘意在申请仲裁和一审诉讼也均称是造成腰部扭伤，刘意申请工伤和劳动能力障碍程度鉴定时，是造成腰椎间盘突出，刘意均不是腰椎间盘创伤性破裂、腰椎脱位。根据安徽省工伤职工停工留薪期目录，刘意提供停工留薪期最长为两个月，一审法院认定刘意的停工留薪期是六个月属认定事实错误。其次，根据工伤保险条例第三十三条规定，工伤停工留行期满后，认为需要延长停工留薪期，应当经市劳动能力鉴定委员会确定。刘意在没有提供有关证据证明其停工留薪期满后停工留薪期需要延长四个月，且经宿州市劳动能力鉴定委员会确认。一审法院判决我司支付刘意停工留薪期工资8632.94元存来计算错误。刘意主张工伤前平均工资2356.61元，我司支付停工留薪期满36900元工资显然没有事实依据。刘意工伤后，我司支付其四个月工资5506.72元。根据刘意法定停工留薪期两个月，保安公司自只需支付其停工留薪期满4713.2元，但是我司支付刘意停工留薪期间工资793.5元，一审法院判决错误。 刘意辩称，刘意2018年2月24日受伤后，在中国人民解放军南京军区南京总医院住院治疗，诊断病历显示属于腰椎间盘突出伤，且工伤认定及劳动能力鉴定均依据该诊断病例，腰椎键盘突出鉴定为十级。根据工伤保险条例及安徽省工伤职工停工留薪期目录关于腰椎间盘创伤停工留薪的规定，停工留薪期应为六个月，而非泗县保安服务公司主张的停工留薪期两个月。刘意受伤前12个月的平均工资2631.92元，结合工伤保险条例第三十三条规定，泗县保安服务公司每月仅支付刘意工资待遇的一半不当。鉴于以上几点，刘意认为一审判决认定停工留薪期为六个月正确。停工留薪期工资应当按照受伤前12个月平均工资2631.92元计算。 刘意向一审法院提出请求:1、解除刘意与保安公司之间劳动关系；2、裁决保安公司支付刘意经济补偿金计15375元；3、裁决保安公司支付刘意因工伤相关费用合计为123917.3元；(1)一次性伤残补助金21525元,(2)一次性工伤医疗补助金24792元,（3）、一次性伤残就业补助金30990元,(4)停工留薪期工资36900元,(5)医药费4405.2元、营养费450元、护理费1980元、住院伙食补助费450元、鉴定费280元、交通费2145.1元计9710.3元；4、裁决保安公司给刘意补缴从2014年11月到2019年7月社会保险费(具体补缴社会保险种类和社会保险费数额由社保局核定)；5、裁决保安公司给付刘意从2014年11月到2019年7月应当缴纳的住房公积金(具体数额由宿州市住房公积金管理中心核定)；6、保留后续治疗费等诉权。 一审法院审理查明,2014年11月15日,刘意通过应聘的方式进入泗县保安服务公司从事银行保卫工作，双方签订了书面劳动合同，办理缴纳社会保险，刘意平均工资为2633元。2018年2月24日上午9时许,刘意在泗县农行金库装卸泗县工商银行款箱时腰部扭伤,后入住泗县中医院住院治疗,后又转入中国人民解放军南京军区总医院住院治疗。2018年4月8日经宿州市宿工伤三字(2018)20号决定书认定刘意为工伤。同年12月22日经宿州市劳动能力鉴定委员会宿劳鉴字(2018)300号结论书鉴定刘意为十级伤残。泗县保安服务公司仅支付部分医疗费,双方对其他赔偿事宜经多次协商未果。后刘意申请至泗县劳动人事争议仲裁委员会,该院于2020年2月7日做出的泗劳人仲裁字[2019]42号裁决书,刘意不服该裁决,提起诉讼。 一审法院认为,本案双方争议的焦点：一是一次性伤残就业补助金的赔偿标准；二是刘意停工留薪工资如何赔偿问题；三是刘意其他诉讼请求能否得到支持。 关于刘意提出解除双方劳动关系的请求，泗县保安服务公司同意解除劳动关系，应当解除双方的劳动关系。 关于一次性伤残就业补助金赔偿标准问题，刘意要求泗县保安服务公司按照2018年度安徽省全省非私营单位在岗职工平均工资74378元，即月平均工资6198.16元的标准赔偿，泗县保安服务公司认为应当按照2017年的赔偿标准执行；刘意受伤后，在治疗恢复期间泗县保安服务公司于2018年7月作出解除与刘意的劳动关系的通知，但是该通知没有有效送达给刘意，双方解除劳动关系的时间应认定为刘意提出劳动仲裁时，即2019年7月15日，应适用上一年度即2018年的标准赔偿5个月的补助金30990.8元（6198.16元*5个月）。 关于刘意停工留薪工资是否应当支付的问题。刘意受伤前扣除社保费用后的平均月工资为2356.61元，刘意受伤治疗期间，泗县保安服务公司仅发四个月工资5506.72元给刘意（前三个月每月工资1372.85元、第四个月为1388.17元），泗县保安服务公司既没有足额发放工资也没有足月发放，按照《安徽省工伤职工停工留薪其分类目录》的规定腰部损伤停工留薪为6个月，应为14139.66元，扣除已发工资5506.72元后应赔偿刘意8632.94元。 关于刘意的其他诉讼请求问题，泗县保安服务公司已经为刘意缴纳了工伤保险，刘意的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、社会保险费、交通费等不属于用人单位赔偿范围，对刘意的这些诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十三条、《安徽省实施办法》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条的规定,判决:一、解除刘意与泗县保安服务公司之间的劳动关系。二、泗县保安服务公司于判决生效后十日内赔偿刘意一次性伤残就业补助金30990.8元、支付刘意停工留薪工资8632.94元，两项合计39623.74元。三、驳回刘意其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由泗县保安服务公司负担。 二审中，刘意举证如下证据。证据1诊断病历，证明与劳动能力鉴定书一致。证据2银行流水，证明刘意受伤前12个月工资。泗县保安服务公司发表质证意见为，诊断病历真实性没有异议，但是从该诊断在仲裁，劳动能力鉴定以及一审认定均是腰部扭伤，根据当时工作情形也是扭伤比较符合客观事实，即使是腰间盘突出，根据根据安徽省工伤职工停工留薪目录S32、S33两个部分，腰间椎骨折是六个月，一审认定是扭伤应是两个月不是六个月。转账凭证数字不相符，由于工资支付时要考虑扣除社保，其平均工资应按照实发工资计算，即使有银行转账其实际工资也不是2600余元，具体多少由法庭核实。本院认证意见：刘意举证的证据1能够证明其腰部扭伤的事实，本院予以确认；证据2能够证明刘意受伤前12个月实际领到月平均工资2631.92元，本院予以确认。二审查明，2014年11月15日,刘意通过应聘的方式进入泗县保安服务公司从事银行保卫工作，双方签订了书面劳动合同，办理缴纳社会保险。2018年2月14日双方又签订劳动合同，合同期限至2019年2月13日。2018年2月24日上午9时许,刘意在泗县农行金库装卸泗县工商银行款箱时腰部扭伤,后入住泗县中医院住院治疗,后又转入中国人民解放军南京军区总医院住院治疗。2018年4月8日经宿州市宿工伤三字(2018)20号决定书认定刘意为工伤。同年12月22日经宿州市劳动能力鉴定委员会宿劳鉴字(2018)300号结论书鉴定刘意为十级伤残。泗县保安服务公司仅支付部分医疗费,双方对其他赔偿事宜经多次协商未果。后刘意申请至泗县劳动人事争议仲裁委员会,该院于2020年2月7日做出的泗劳人仲裁字[2019]42号裁决书,刘意不服该裁决,提起诉讼。另查明，刘意受伤前12个月平均月工资为2631.92元。 本院认为，刘意在泗县保安服务公司工作期间腰部扭伤致残，经鉴定为工伤。刘意伤残等级为十级，且是在劳动合期满以后双方劳动关系继续存在的情况下要求与泗县保安服务公司解除劳动合同符合法律规定，一审判决解除正确，泗县保安服务公司应支付经济补偿金，一审判决泗县保安服务公司不支付经济补偿金错误，本院予以纠正。刘意在泗县保安服务公司工作4年8个月，经济补偿金应为13159.6元（2631.92元*5个月）。刘意停工留薪为6个月，应为15791.52元（2631.92元*6个月），扣除已发工资5506.72元后应赔偿刘意10284.8元。一审认定刘意工资数额有误，导致计算刘意停工留薪期工资错误，本院予以纠正。刘意系腰部扭伤，一审法院根据《安徽省工伤职工停工留薪其分类目录》的规定腰部损伤停工留薪为6个月，确定刘意停工留薪期6个月正确，泗县保安服务公司上诉称刘意停工留薪期只应认定为2个月的理由不能成立，本院不予支持。补缴社会保险费，是社会保险行政机构征缴范围，不属人民法院受案范围。住房公积金属于福利性质，单位可根据其经营状况决定是否给职工缴纳住房公积金，不是法律规定必须缴纳，因此是否缴纳住房公积金不属人民法院受案范围。一审没有处理刘意要求泗县保安服务公司缴纳社保以及给付住房公积金正确，刘意对该项上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，泗县保安服务公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。刘意的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第六项、第四十六条第一项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《工伤保险条例》第三十三条，安徽省实施《工伤保险条例》办法第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持安徽省泗县人民法院（2020）皖1324民初900号民事判决第一项； 二、撤销安徽省泗县人民法院（2020）皖1324民初900号民事判决第二、三项； 三、上诉人泗县保安服务公司于判决生效后十日内赔偿刘意一次性伤残就业补助金30990.8元、支付刘意停工留薪工资10284.8元，给付刘意经济补偿金13159.6元； 四、驳回上诉人刘意其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元减半收取5元，由泗县保安服务公司负担；二审案件受理费10元，由泗县保安服务公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王磊 审判员  姚强 审判员  赵路 二〇二〇年十月三十日 法官助理崔玉凤 书记员王思嫚 附适用法条 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十六条，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。 安徽省实施《工伤保险条例》办法 第二十五条职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准，七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 《工伤保险条例》 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。