新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州阿勒泰地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新43民再7号 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：富蕴县延顺爆破有限公司。住所地新疆维吾尔自治区富蕴县赛尔江西路**。 法定代表人：田延军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：米裕丰，新疆克兰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周坤，新疆克兰律师事务所律师。 被申请人（一审原告、二审上诉人）：蒲建平，男，1967年8月17日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区富蕴县。 被申请人（一审原告、二审被上诉人）：王伟芳，男，1980年6月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区富蕴县。 再审申请人富蕴县延顺爆破有限公司（以下简称延顺公司）因与被申请人蒲建平、王伟芳承揽合同纠纷一案，不服本院（2018）新43民终423号民事判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院申请再审，新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院于2019年9月6日作出（2019）新40民申130号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人延顺公司的委托诉讼代理人米裕丰、周坤，被申请人蒲建平、王伟芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 延顺公司申请再审称，一、本案程序违法。1.鉴定机构、鉴定人员不具有鉴定资质。法院委托的新疆光程矿业技术有限公司（以下简称光程公司）未收录在司法厅公布的司法鉴定名册内,不具有司法鉴定资质,鉴定人员也不具备司法鉴定资格。光程公司营业执照中的营业范围也无司法鉴定这项业务。。地质勘查资质证书中明确约定了不得承担矿山测量局部矿山测量、巷道测量），因此，光程公司及其工作人员无权接受法院委托进行司法鉴定，其出具的书面材料不应被法院采信。2.鉴定程序违法。光程公司测量时,延顺公司就明确表示当时时间、季节、现场均不具备鉴定的基础,根本无法确定爆破范围,所以没有对其测量范围签字确认,亦未经法院确认。而光程公司最终依据蒲建平、王伟芳单方确认的范围进行计算,程序严重违法。二审法院认定延顺公司同意鉴定且未提出异议不当。3.鉴定不具有客观性。光程公司到爆破现场测量时矿区积雪1米以上,无法确定施工范围，也无法取得矿石标本,不具备测量条件。4.鉴定结论超出法院委托范围。法院委托鉴定8月份爆破的一个矿坑，而光程公司却鉴定了3个矿坑。5.蒲建平、王伟芳已认可5月至7月施工的矿石量，故应只对8月份施工的矿石量进行鉴定。另，蒲建平、王伟芳施工的矿石超过双方约定40公分的规格。6.鉴定不具有公正性。延顺公司已提交与鉴定机构负责人的通话录音，鉴定机构负责人明确表示有无资质不重要，法院认可即可，只要付费鉴定结果可以提高，但法院未接受该证据，且未说明理由拒绝接受该录音。二、认定事实不清。蒲建平、王伟芳于2011年5月30日至2011年7月17日，共领取炸药64.817吨,爆破矿石17.25万吨,即每吨炸药可以爆破矿石2,661吨。之后于2011年8月5日又领取炸药19.998吨,爆破后全部停工,其爆破矿石量应在5.32万吨左右。双方已经基于5.32万吨进行核算工程款。庭审中双方确定延顺公司已支付460,000元，蒲建平、王伟芳自己认可其中6月份爆破9万吨，收到150,000元，7月份爆破8万吨，收到200,000元。延顺公司支付的剩余110,000元,就是8月份爆破核算后的价款。综上所述,本案程序严重违法,判决结果计算有误。请求：1.撤销阿勒泰地区中级人民法院(2018)新43民终423号民事判决。2.驳回蒲建平、王伟芳的一审诉讼请求。 蒲建平、王伟芳辩称，鉴定结论为24.36万吨是真实的，和蒲建平、王伟芳核算的差不多。对于鉴定是否违法，延顺公司也报案了，公安机关并做了询问笔录，但未对蒲建平、王伟芳实施相关刑事行为。 蒲建平、王伟芳向一审法院起诉请求：1.判令延顺公司给付工程款2,200,000元，承担自2011年8月起至今的利息损失；2.由延顺公司承担本案诉讼费用。诉讼过程中，增加诉讼请求，请求判令延顺公司支付工程款2,435,068.6元。一审法院认定事实：2011年4月18日，乌鲁木齐天中矿产品有限公司与延顺公司签订《矿山探矿施工合同》，约定由延顺公司承揽位于新疆青河县科克布喀南铁矿石勘探项目，工程内容为土石方开挖、剥离、爆破运输、矿石开采等。综合单价为16元／吨。2011年5月，延顺公司将该项目交与蒲建平、王伟芳施工，约定单价为12元／吨。经双方对蒲建平、王伟芳2011年6-8月工程款结算，延顺公司出具矿石挖运清单，载明蒲建平、王伟芳共完成矿石开采量及拉运17.25万吨。蒲建平、王伟芳认可收到延顺公司460,000元，延顺公司垫付6-8月的油料款576,957.47元和爆破器材折款1,220,737.8元及其他扣款（生活费、免爆、服务车）56,836.13元，合计1,854,531.4元。一审法院依法委托光程公司对蒲建平、王伟芳爆破后未拉运矿石方量进行司法鉴定，该鉴定机构出具光程矿测[2017]第01号鉴定测量报告，结论为蒲建平、王伟芳爆破后未拉运的矿石方量为24.36万吨。为进行现场测量矿石方量，蒲建平、王伟芳租赁机械设备产生租赁费9,600元，交纳50%鉴定费20,000元。另查，2017年4月19日，在对双方制作的询问笔录中，双方均认可尚未拉运的爆破方量的运费为3元/吨。一审法院判决：延顺公司给付蒲建平、王伟芳工程款1,947,868.6元；驳回蒲建平、王伟芳其他诉讼请求。 延顺公司不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回蒲建平、王伟芳一审诉讼请求。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。二审法院认为，一、本案一审中，蒲建平、王伟芳申请对开采矿石量进行鉴定，延顺公司亦同意，一审法院委托光程公司进行鉴定，蒲建平、王伟芳、延顺公司人员、鉴定机构人员及法院工作人员共同前往涉案矿点实地测量，双方当事人均未对光程公司鉴定资质提出异议。光程公司虽然不在自治区司法厅司法鉴定机构名册中，但该公司营业执照中营业范围包括：矿山技术服务，，地质勘查资质证书专业范围包括矿山测量（局部矿山测量、巷道测量），该鉴定机构具备合法的鉴定资质。一审法院委托鉴定程序合法，涉案鉴定测量报告可作为定案依据。二、针对蒲建平的上诉理由：因矿石按12元/吨计算，系其起诉状中自认；已付款460,000元、油款576,957.47元、爆破器材款1,220,737.8元及生活费等其他扣款56,836.13元，其在一审提交的变更诉讼请求申请书中自认，且在庭审中亦认可；运费3元/吨，系双方当事人协商确定。故一审法院据此计算出延顺公司尚欠蒲建平、王伟芳工程款1,947,868.6元并无不当。关于逾期付款利息。延顺公司与蒲建平、王伟芳未约定付款期限，可从蒲建平、王伟芳主张结算、支付工程款之日起计算。延顺公司与蒲建平、王伟芳认可，2013年10月双方一起到乌鲁木齐天中矿产品有限公司法定代表人许金龙处协商结算付款事宜，利息应从2013年11月1日起计算。庭审中，蒲建平陈述利息按银行存款利率计算，不违反法律规定，予以准许。一审判决对蒲建平、王伟芳主张的逾期付款利息不予支持错误，予以纠正。综上所述，延顺公司的上诉请求不成立，应予驳回；蒲建平的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决：一、撤销新疆维吾尔自治区富蕴县人民法院（2018）新4322民初142号民事判决；二、延顺公司于判决生效之日起十日内给付蒲建平、王伟芳工程款1,947,868.6元，并支付利息，利息按照中国人民银行发布的五年定期存款基准利率从2013年11月1日起计算至给付之日止。一审案件受理费26,280.55元、二审案件受理费35,756.06元，共计62,036.61元，由延顺公司负担45,094.41元，由蒲建平、王伟芳负担16,942.2元。鉴定费40,000元及租赁费9,600元，由延顺公司负担。 再审审理中双方当事人向本院提供证据如下： 延顺公司提供的证据： 证据1.延顺公司与王国能的对账单。证明：对账双方认可炸药爆破数量是118万吨，产生的爆破量不足30万吨，一吨炸药产生的爆破量在2500-2600吨，与延顺公司核算的蒲建平、王伟芳的爆破量几乎一致。 蒲建平、王伟芳质证意见，工程量不符合事实，与本案无关。 证据2.光程公司孙宏程的名片、中国电信的通话记录单及电话录音（附书面说明）。证明：2018年10月9日13时8分由189XXXX****向孙宏程的电话进行5分钟的呼叫。光程公司作为企业缺乏客观性、公正性，鉴定依据不应被法院采信。 蒲建平、王伟芳质证意见，录音不符合实际。光程公司的经理是一审法院联系的。延顺公司认为鉴定机构鉴定量过高，但此事已经过刑警队询问，鉴定是合法的。 本院认证意见，证据1，真实性不予确认，且与本案无关联性，不能达到其证明目的，证明效力不予确认。证据2，名片及通话记录单的真实性予以确认，电话录音因无其他证据印证，真实性不予确认。且不足以达到证明目的。 蒲建平、王伟芳提供的证据： 蒲建平记账本。证明：6、7月拉车的总数。延顺公司和王国能算的不真实。 延顺公司质证意见，系自己记载的，不符合证据的形式要件，没有其他证据印证，且不是新的证据。 本院认证意见，系自行记载的，真实性予以确认，但不足以达到其证明目的，证明效力不予确认。 再审对本院二审查明的事实予以确认。 本案争议焦点为，1.一审法院委托鉴定程序是否合法，涉案的鉴定意见应否采信；2.延顺公司应否支付工程款及利息。 本院再审认为，一、关于鉴定应否采信。本案中蒲建平、王伟芳针对其主张，要求法院委托相关部门对其施工的方量进行鉴定测量，一审法院在其他司法鉴定机构因资料欠缺难以接受委托的情况下，委托对涉案矿点地貌熟悉的光程公司进行鉴定，双方当事人及鉴定机构人员均参与涉案矿点实地测量，均未对光程公司鉴定资质提出异议。且光程公司营业执照中营业范围包括：矿山技术服务，，地质勘查资质证书专业范围包括矿山测量（局部矿山测量、巷道测量），该鉴定机构具备合法的鉴定资质，故一审法院选择该鉴定机构并无不当。延顺公司提出鉴定超出了委托范围的意见，因施工现场除去拉走的矿石外，剩余矿石量均为蒲建平、王伟芳实际爆破的矿石量，经一审法院委托，鉴定机构根据本案的客观实际作出的鉴定适当。故延顺公司提出鉴定机构必须在鉴定名册中、鉴定程序违法的意见缺乏依据，且没有提供充足的证据予以证明，本院二审对证据鉴定测量报告予以采信是适当的。至于延顺公司提出的矿石规格与约定不符问题，因延顺公司在一、二审期间未提供足够的证据证明，故本院不予支持。二、关于延顺公司应否支付工程款及利息。二审根据蒲建平、王伟芳已拉运矿石17.25万吨，以12元／吨，计2,070,000元、未拉运矿石24.36万吨，扣减运费3元／吨，以9元／吨，计2,192,400元，蒲建平、王伟芳应得工程款为4,262,400元，扣减延顺公司已付款460,000元、垫付油料款576,957.47元和爆破器材款1,220,737.8元及其他扣款56,836.13元，认定延顺公司尚欠蒲建平、王伟芳款项1,947,868.6元并无不当。因延顺公司未及时付款，蒲建平、王伟芳主张逾期付款利息，二审予以支持符合法律规定。 综上所述，延顺公司的再审请求不能成立。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 维持本院（2018）新43民终423号民事判决。 本判决为终审判决。 审判长 贾   晓   霞 审判员 库拉西赛依提哈木扎 审判员 吾那尔 马 合苏提 二〇二〇年十月二十日 书记员 蒲       娇 1