呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2020）内01民终2883号上诉人（原审被告）：惠州市盛世唐宝实业有限公司。法定代表人：林嘉育，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：程鹏，男，住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：杨彦，内蒙古蒙特律师事务所律师。原审被告：刘日亮，男，住内蒙古自治区呼和浩特市。原审被告：内蒙古远中汽贸有限公司。法定代表人：刘日亮，该公司执行董事。上诉人惠州市盛世唐宝实业有限公司（以下简称盛世唐宝公司）因与被上诉人程鹏，原审被告刘日亮、内蒙古远中汽贸有限公司（以下简称远中汽贸公司）委托合同纠纷一案，不服呼和浩特市玉泉区人民法院（2020）内0104民初741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。盛世唐宝公司上诉请求：1.撤销呼和浩特市玉泉区人民法院(2020)内0104民初741号民事判决,发回重审。2.由程鹏承担二审法院受理费。事实与理由:对程鹏诉盛世唐宝公司、刘日亮、远中汽贸公司买卖合同纠纷案,盛世唐宝公司莫名其妙地突然收到了呼和浩特市玉泉区人民法院所作的(2020)内0104民初741号民事判决书,根本就没有收到过法院所发的传票和其他诉讼材料,一审法院完全是剥夺了盛世唐宝公司的诉讼和抗辩权利,严重违反了《中华人民共和国民事诉讼法》规定的诉讼程序,故此上诉,请二审法院发回重审。程鹏辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一审判决中明确载明盛世唐宝公司经法院传票传唤无正当理由拒不当庭，一审卷宗也有向其送达案件材料的相关文件，故一审法院并不存在程序违法。刘日亮、远中汽贸公司述称,关于程鹏案件担保中，远中汽贸公司也是受害人。远中汽贸公司给盛世唐宝公司打的六万元加盟费和三次给程鹏要回购车首付款费用共计八万元。远中汽贸公司已经处于暂停状态，无力继续支撑。希望盛世唐宝公司尽快返还客户购车款，其有能力支付。程鹏向一审法院起诉请求：1.判令解除程鹏与远中汽贸公司、刘日亮签订的购车担保合同。2.判令解除程鹏与盛世唐宝公司签订的车辆订购服务协议。3.判令刘日亮、盛世唐宝公司、远中汽贸公司立即返还程鹏购车款123240元。4.判令刘日亮、盛世唐宝公司、远中汽贸公司支付程鹏从2019年6月14日起至今实际付清之日止以123240元为基数的违约金(暂计止2020年1月13日违约金为7875元)。5.本案诉讼费用由刘日亮、盛世唐宝公司、远中汽贸公司承担。一审法院认定事实：2019年3月13日程鹏(乙方)与远中汽贸公司(甲方)签订一份购车担保合同,约定甲方受乙方委托负责给乙方在盛世唐宝拼个车办理购车事项,中间产生的一切费用均由乙方承担。在购车过程中甲方保证乙方购车成功并保证购车款项的安全,如有购车不成功或资金丢失由甲方承担,事后由甲方全额赔付给乙方。乙方所购车型沃尔沃2019款S90T5智逸版(国六)小型轿车一辆,车价225940元,购车订金123240元。同日,程鹏(乙方)与盛世唐宝公司(甲方)签订一份车辆订购服务协议,约定乙方同意并接受通过甲方“唐宝拼个车”平台拼团订购车辆,温馨提示:发车日期为2019年6月13日,提车地点呼和浩特,付款方式:乙方支付订车款123240元,乙方将订车款转入至甲方指定账户或中明华信控股有限公司指定账户,中明华信控股有限公司是甲方资金监管方;甲方或中明华信控股有限公司收到乙方订车款后本协议方始生效。甲方如果拼团不成功,甲方有权与乙方协商延长拼团时间或者更换车型继续拼团,如乙方不接受甲方的协商,甲方需无条件在15个工作日内退还乙方所支付的订车款,同时给乙方支付相应违约金,违约金是乙方所交的每一笔款项当日起至协议解除之日止均按日万分之三计算。乙方通过全国运营中心(加盟商)所签订的本协议必须经本公司惠州总部核实确认无误后,方可生效。该份车辆订购服务协议甲方处由被告盛世唐宝公司加盖公司公章,由被告刘日亮在甲方处业务代表(办事处)处签字,所属办事处签署为呼和浩特字样,乙方处由程鹏签字。上述合同签订当日,程鹏将购车订金123240元打入刘日亮个人账户,由远中汽贸公司出具收据,确认收到该笔款项。同日,刘日亮将购车订金123240元打入中明华信控股有限公司账户内,由盛世唐宝公司出具收款收据,写明“中明华信代付刘日亮(客户程鹏)沃尔沃890订金款123240元。”之后,程鹏所订购的车辆一直没有交付,其向刘日亮催要,经刘日亮与盛世唐宝公司沟通后让程鹏书写退款申请书,于是程鹏于2019年6月10日出具一份订购车辆退款申请,内容为“乙方于2019年3月13日在甲方以拼团形式订购了一辆沃尔沃S90、19款T5智逸版车型,现由于拼团不成功,乙方办理退款。甲方在收到乙方寄回的车辆订购服务协议与收据后15个工作日内将乙方已支付的车款及合同内约定的违约金一起退还至乙方指定账户。乙方在收到退款后,甲乙双方所签订的车辆订购服务协议与订购车辆退款申请终止作废,甲方不再承担由此产生的任何责任。”程鹏将此申请书交付刘日亮后至今未果。另查明,2019年3月2日,盛世唐宝公司(甲方)与刘日亮(乙方)签订一份唐宝拼个车运营中心合作协议,约定甲方授权乙方为唐宝拼个车内蒙古呼和浩特市××区运营中负责“唐宝拼个车”项目在该地区市场推广和服务。乙方支付加盟费100000元,本协议有效期一年,自2019年3月2日至2020年3月1日止。以上事实有购车担保合同、车辆订购服务协议、收据、招商银行历史交易明细表、运营中心合作协议、代付款证明、订购车辆退款申请、打款凭证在案佐证。一审法院认为：本案的基础法律关系是程鹏通过远中汽贸公司向盛世唐宝公司购买案涉车辆,其实质系买卖合同关系。程鹏与盛世唐宝公司签订的车辆订购服务协议明确了买卖双方的权利义务关系,系双方真实意思表示,合同合法有效。依据该协议约定,程鹏将购车订金123240元转入至中明华信控股有限公司指定账户内,中明华信控股有限公司是盛世唐宝公司资金监管方,中明华信控股有限公司收到程鹏订车款后本协议方始生效。协议生效后,盛世唐宝公司没有按照约定日期发车,至今未交付案涉车辆,构成根本违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第(四)项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定,程鹏有权解除与盛世唐宝公司签订的车辆订购服务协议。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失”之规定,程鹏有权要求盛世唐宝公司返还购车款123240元并承担违约金。远中汽贸公司为程鹏向盛世唐宝公司购买案涉车辆负责拼个车办理购车事宜,负责保证程鹏购车成功并保证购车款的安全,如有购车不成功或资金丢失由远中汽贸公司全额赔付,实质上为程鹏购车提供了担保,所以程鹏与远中汽贸公司签订的购车担保合同系双方真实意思表示,合法有效。主合同解除后,担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任,由于担保合同是为主合同的履行提供担保而附设的独立存在的合同,本案购车担保合同没有约定主合同解除时,担保合同亦一同解除的,担保人应当承担担保责任。所以,担保合同并不因主合同的解除而当然解除,远中汽贸公司对盛世唐宝公司应当承担的返还购车款和违约金应承担连带责任保证。刘日亮开办的远中汽贸公司系自然人独资公司,法定代表人为刘日亮,且在与盛世唐宝公司签订的唐宝拼个车运营中心合作协议中并没有远中汽贸公司,刘日亮只是借用远中汽贸公司名义与程鹏签订购车担保协议,刘日亮作为盛世唐宝公司的加盟商用其个人账户收款和转款,不能与公司账户分离,构成人格混同,应当同远中汽贸公司共同对盛世唐宝公司应当承担的返还购车款和违约金应承担连带责任保证。关于返还违约金一节,依据车辆订购服务协议约定,因盛世唐宝公司拼团不成功,需无条件在15个工作日内退还鹏所支付的订车款,同时给程鹏支付相应违约金,违约金是程鹏所交的每一笔款项当日起至协议解除之日止均按日万分之三计算,故从2019年6月14日起至实际付清之日止以123240元为基数计算违约金(暂计算至2020年1月13日计213天违约金7875元)。盛世唐宝公司经一审法院传票传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,视为放弃诉讼权利。综上,依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条,《中华人民共和国担保法》第十九条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十条,《中华人民共和国公司法》第六十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决：一、解除原告程鹏与被告惠州市盛世唐宝实业有限公司签订的车辆订购服务协议。二、被告惠州市盛世唐宝实业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告程鹏购车款123240元。三、被告惠州市盛世唐宝实业有限公司于本判决生效后十日内支付原告程鹏从2019年6月14日起至实际付清之日止以123240元为基数的违约金(暂计算至2020年1月13日计213天违约金7875元)。四、被告刘日亮、内蒙古远中汽贸有限公司对上述债务承担连带责任保证。五、驳回原告程鹏的其他诉讼请求。案件受理费1461元(已减半收取),由被告惠州市盛世唐宝实业有限公司、刘日亮、内蒙古远中汽贸有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，程鹏通过远中汽贸公司向盛世唐宝公司购买案涉车辆,程鹏与盛世唐宝公司之间形成车辆买卖合同关系。程鹏依据与盛世唐宝公司签订的车辆订购服务协议将购车订金123240元转入至中明华信控股有限公司指定账户内,中明华信控股有限公司是盛世唐宝公司资金监管方,中明华信控股有限公司收到程鹏订车款后上述协议方始生效。协议生效后,盛世唐宝公司没有按照约定日期发车,至今未交付案涉车辆,构成根本违约。程鹏有权解除与盛世唐宝公司签订的车辆订购服务协议，并由盛世唐宝公司返还购车款123240元且依约支付违约金。远中汽贸公司、刘日亮对于其对前述债务承担连带责任并未提出上诉，本院依法予以维持。对于违约金，盛世唐宝公司并未举证证明约定的违约金过高。且车辆订购服务协议中明确约定盛世唐宝公司如果拼团不成功,如程鹏不接受盛世唐宝公司的协商,盛世唐宝公司需无条件在15个工作日内退还程鹏所支付的订车款,同时给程鹏支付相应违约金,违约金是程鹏所交的每一笔款项当日起按日万分之三计算。故一审法院对于违约金的认定并无不当，本院予以维持。对于盛世唐宝公司提出未收到一审送达的开庭传票等诉讼材料，一审法院违法剥夺其辩论权利的问题。经核实，一审法院向盛世唐宝公司邮寄送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票，通过查询该邮件已妥投。同时，盛世唐宝公司认可已收到一审判决书，且一审法院送达判决书的邮单上填写的收件人电话、地址等信息与邮寄传票等的邮单一致。故一审法院并不存在送达程序违法，违法剥夺当事人辩论权利的问题。综上所述，惠州市盛世唐宝实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2922元，由惠州市盛世唐宝实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 姜 怡审判员 蔡世杰审判员 张蒙江二〇二〇年十月十日（法官助理 齐兴宇书记员 翟 玥