河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13649号上诉人(原审原告、被申请人)：王贵东，男，1958年5月29日出生，汉族，住河南省舞钢市。委托诉讼代理人：郭钦坦，河南广宏律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：周梅叶，女，1963年8月5日出生，汉族，住河南省郑州市。委托诉讼代理人：王胜雷，上海市浩信（郑州）律师事务所律师。原审第三人（被执行人）：河南九运商贸有限公司，住所地河南省郑州市金水区。法定代表人：冯华东。原审第三人（被执行人）：冯华东，男，1979年6月26日出生，汉族，住河南省郑州市管城回族区。原审第三人（被申请人）：唐秀莲，女，1953年9月20日出生，汉族，住河南省舞钢市。上诉人王贵东因与被上诉人周梅叶、原审第三人河南九运商贸有限公司、冯华东、唐秀莲执行异议之诉一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初12643号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王贵东及其委托诉讼代理人郭钦坦、被上诉人周梅叶的委托诉讼代理人王胜雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王贵东上诉请求：1、依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初12643号民事判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，或发回重审；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实错误。（一）一审法院将公司向他人转款的行为认定为系股东向他人转款，该认定没有事实和法律依据。（二）上诉人在一审中明确陈述股权转让协议不是上诉人本人签字，法院未明确告知上诉人是否进行笔迹鉴定的情况下认定股权转让协议的真实性是错误的。二、一审法院适用法律错误。本案应适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条进行审查，被上诉人主张上诉人抽逃出资，要求追加上诉人为被执行人，应提供证据予以证明。三、根据《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》第二条第二项的规定，上诉人向法庭提交了两份类案判例可供参照。一审法院没有进行类案检索，也未对此予以释明及回应。周梅叶辩称，一、一审法院认定事实及适用法律正确，应当予以维持。（一）上诉人系原审第三人河南九运商贸有限公司的原始股东，其在执行追加程序中称认识冯华东，在本案一审时又称自己是代外甥岳建武持股，而其所称的代持股并无证据证实，并且即使存在代持股也不能逃避应当承担的责任。（二）根据被上诉人提供的工商档案材料及原审第三人河南九运商贸有限公司银行账户流水等材料，上诉人与其他股东唐秀莲、河南金时达广告传媒有限公司均有抽逃出资的行为。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条对股东涉嫌抽逃出资进行了明确的规定，要求法院做到同案同判应建立在案件的事实及证据一致的基础上，而本案是否应追加上诉人为被执行人的基础事实与上诉人提供的案例所涉事实相差甚远。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。河南九运商贸有限公司、冯华东、唐秀莲均未到庭陈述意见。王贵东向一审法院起诉请求：1、依法不追加王贵东为周梅叶申请执行河南九运商贸有限公司民间借贷纠纷一案的被执行人，王贵东不在20万元范围内对周梅叶承担还款责任；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：在原告周梅叶诉被告河南九运商贸有限公司民间借贷纠纷一案中，该院于2015年12月1日作出（2015）金民三初字第243号民事判决，判决：被告河南九运商贸有限公司于判决生效后十日内向原告周梅叶偿还借款本金500000元及利息（按月息16‰的标准，自2014年12月9日计算至判决确定的还款之日止）。案件受理费9219元，由被告河南九运商贸有限公司负担。该判决书已于2016年3月3日发生法律效力。该案进入执行程序后，该院依法向被执行人送达了执行通知书，其未按执行通知书的要求履行生效判决书确定的义务。经查，被执行人河南九运商贸有限公司名下无财产可供执行。另查明，河南九运商贸有限公司由李广林、王贵东、唐秀莲共同出资组建，于2006年10月10日成立，申请登记的注册资本为人民币306万元，由全体股东于2006年10月9日之前缴足。其中：李广林认缴金额276万元，占注册资本的90.19%；王贵东认缴金额20万元，占注册资本的6.54%；唐秀莲认缴金额10万元，占注册资本的3.27%，出资方式均为货币。截至2006年10月9日止，河南九运商贸有限公司已收到李广林、王贵东、唐秀莲缴纳的注册资本合计人民币306万元，李广林出资人民币276万元、王贵东出资人民币20万元、唐秀莲出资人民币10万元，分别于2006年10月9日缴存郑州市商业银行金海大道支行，账号均为92×××63。以上事实有河南鑫华联合会计师事务所于2006年10月9日出具的豫鑫会验字（2006）第179号河南九运商贸有限公司验资报告为证。2006年10月13日，河南九运商贸有限公司通过账号为92×××63的账户转账至其账号为92×××08的账户3060244.80元，并将账号92×××63销户。同日，河南九运商贸有限公司通过账号为92×××08的账户转账至郑州方怡家居用品有限公司账号为92×××19的账户260万元、取现金46万元。2007年12月6日，河南九运商贸有限公司召开第3次股东会并修改公司章程，申请增加注册资本人民币694万元，其中：冯华东认缴人民币4万元，占变更后注册资本0.4%；河南金时达广告传媒有限公司认缴690万元，占变更后注册资本的69%，由冯华东、河南金时达广告传媒有限公司于2007年12月25日一次缴足。截至2007年12月25日止，河南九运商贸有限公司已收到冯华东、河南金时达广告传媒有限公司缴纳的新增注册资本合计人民币694万元，各股东均以货币出资。冯华东出资人民币4万元、河南金时达广告传媒有限公司出资人民币690万元，分别于2007年12月25日缴存至河南九运商贸有限公司在中国银行郑州市顺河路支行开立的人民币临时存款账户，账号均为：63×××01。以上事实有河南鑫华联合会计师事务所于2007年12月25日出具的豫鑫会验字（2007）第Z12-38号河南九运商贸有限公司验资报告为证。2007年12月26日，河南九运商贸有限公司通过账号尾数为99×××01的账户转账至其账号尾数为91×××01的账户6940138.80元。同日，河南九运商贸有限公司取现金40138元、通过其账号尾数为91×××01的账户转账至郑州精锐通讯设备有限公司账号为62×××01的账户300万元、90万元、300万元。2008年2月19日，李广林与冯华东签订股权转让协议一份，约定李广林将持有河南九运商贸有限公司15.6%的股权共156万元出资额以156万元转让给冯华东；同日，河南金时达广告传媒有限公司与冯华东签订股权转让协议一份，约定河南金时达广告传媒有限公司将持有河南九运商贸有限公司69%的股权共690万元出资额以690万元转让给冯华东。2012年3月25日，王贵东与冯华东签订股权转让协议一份，约定王贵东将持有河南九运商贸有限公司2%的股权共20万元出资额以20万元转让给冯华东；同日，唐秀莲与冯华东签订股权转让协议一份，约定唐秀莲将持有河南九运商贸有限公司1%的股权共10万元出资额以10万元转让给冯华东。河南九运商贸有限公司现股东为冯华东、李广林，注册资金3000万元，其中冯华东出资2880万元，李广林出资120万元。一审法院认为，第三人河南九运商贸有限公司于2006年10月10日成立时注册资本为306万元，其中原股东即原告王贵东应缴20万元，上述款项于2006年10月9日缴存至第三人河南九运商贸有限公司尾号为0063的账户后，2006年10月13日，第三人河南九运商贸有限公司通过其尾号为0063的账户转账至其尾号为0608的账户3060244.80元，并将尾号为0063的账户销户。同日，第三人河南九运商贸有限公司通过其尾号为0608的账户转账至案外人郑州方怡家居用品有限公司尾号为6019的账户260万元、取现金46万元。原告王贵东作为第三人河南九运商贸有限公司的原始股东，出资义务是其法定义务，现第三人河南九运商贸有限公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，原告亦未提交证据证明上述转款行为系正常经营行为，且原告诉称其系挂名股东，对抽逃出资行为并不知情，亦未提交证据予以证明，故原告的诉请，证据不足，该院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：驳回原告王贵东的诉讼请求。案件受理费50元，由原告王贵东负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实同一审查明事实。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第二十条规定，当事人之间对是否已履行出资义务发生争议,原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的,被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。本案中，根据被上诉人周梅叶在一审法院提交的证据可以证明，截至2006年10月9日，原审第三人河南九运商贸有限公司已收到李广林、王贵东、唐秀莲缴纳的注册资本合计人民币306万元，但该公司在2006年10月13日即通过转账和取现的方式将该钱款全部转出，可认为被上诉人周梅叶已向法院提交其对上诉人王贵东履行出资义务产生合理怀疑的证据。根据上述法律规定，应由上诉人王贵东和原审第三人河南九运商贸有限公司就其转款及取现行为的合理性承担举证责任。因原审第三人河南九运商贸有限公司在注册资本到账后不久未经法定程序将款项转出和取现的行为违反了公司资本充实的原则，该行为损害了公司债权人的权益，且该公司及作为股东的上诉人王贵东对上述行为均未作出合理解释，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条第四项规定的“其他未经法定程序将出资抽回的行为”，故应认定上诉人王贵东已构成抽逃出资。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。现已查明原审第三人河南九运商贸有限公司名下无可供执行的财产，且上诉人王贵东存在抽逃出资的行为，被上诉人周梅叶申请追加抽逃出资的股东王贵东为执行案件的被执行人，符合上述法律规定，应当予以支持。综上所述，王贵东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人王贵东负担。本判决为终审判决。审判长  范亚玲审判员  朱长勇审判员  张 晔二〇二〇年十月三十日书记员  胡文路