河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终12528号上诉人（原审原告）：司凤梅，女，1973年2月14日出生，汉族。委托诉讼代理人：李龙哲，河南舒展律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张成，男，1965年2月21日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：郭树元，河南豫龙律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：冯光强，男，1972年6月11日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：杨亚平，河南郑声律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘杨，河南郑声律师事务所实习律师。原审第三人：尚晓辉，女，1972年12月31日出生，汉族，住郑州市。上诉人司凤梅因与被上诉人张成、冯光强及原审第三人尚晓辉执行分配方案异议之诉一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初4285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人司凤梅及其委托诉讼代理人李龙哲，被上诉人张成及其委托诉讼代理人郭树元，被上诉人冯光强及其委托诉讼代理人杨亚平、刘杨，第三人尚晓辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。司凤梅上诉请求：撤销原审判决，发回重审或者根据查明的事实依法改判，一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实部分将案涉争议房屋认定系徐运凯与尚晓辉婚姻关系存续期间按揭贷款购买取得，但又错误的认定双方在该房屋中各自所占份额尚不明确。依据法律规定及房屋购买的时间、房款支付，涉案房屋应当属于双方共同共有。现二七法院判决由其本院重新作出分配方案，若当事人对重新作出的分配方案不服，仍要再次就分配方案提起诉讼，因此，二七法院并没有对本案诉讼实体权利进行审理，严重损害上诉人的合法权益，因此，二审人民法院应根据实际情况发回重审或查清事实的基础上，直接认定案涉房产属于徐运凯与尚晓辉共同共有，尚晓辉占有此房产的一半份额，并用尚晓辉的所占份额偿还所欠上诉人司凤梅的债务。张成答辩称，涉案房产的首封是张成，涉案房产登记在徐运凯名下，尚晓辉不是共有人，徐运凯不是司凤梅的被执行人，司凤梅不应当参与该套房产拍卖款的分配。尚晓辉、徐运凯名下另一套房屋被拍卖时，张成未参与分配，司凤梅已经参与分配得到70多万元执行款。冯光强答辩称：案涉争议房产及尚晓辉、徐运凯名下另一套房屋均属夫妻共同共有。一审法院认定的其他事实清楚，适用法律并无不当，请求驳回上诉，维持原判。尚晓辉陈述意见：涉案房屋是我和徐运凯共同共有。司凤梅向一审法院提出诉讼请求：1、撤销郑州市二七区人民法院作出的（2019）豫0103执恢735号执行款分配方案及（2019）豫0103执恢735号之一执行款分配方案；2、请求人民法院对执行分配方案进行重新分配，确认本次被拍卖的涉案房产有尚晓辉一半的份额，并变更司凤梅在本次执行款中应受偿320839.8元（暂计算至2020年4月20日）；3、本案诉讼费由被告张成承担。一审法院认定事实：1、原告司凤梅诉本案第三人尚晓辉及其他案外人民间借贷纠纷一案，案号（2016）豫0103民初字第6602号，原审法院立案后，司凤梅申请诉讼保全，原审法院作出（2016）豫0103民初字第6602号民事裁定书，查封了徐运凯、尚晓辉共有的房屋价值49万元部分（查封期限自2016年7月20日至2019年7月19日）和的房屋一套（查封期限2016年7月21日至2019年7月20日）。（2016）豫0103民初字第6602号案件以裁定驳回起诉结案。后原告以相同当事人和诉讼请求再次提起诉讼，案号为（2016）豫0103民初8143号。该案经原审法院依法审理作出判决，司凤梅和尚晓辉均不服判决，上诉至郑州市中级人民法院。经郑州市中级人民法院依法审理后，作出(2017)豫01民终6618号民事判决书，判决尚晓辉、河南鸿凯电力安装工程有限公司偿还司凤梅借款本金90万元。判决生效后，司凤梅向郑州市二七区人民法院申请执行。2、本案被告张成诉徐运凯民间借贷纠纷一案，案号（2016）豫0103民初3574号，原审法院于2016年5月13日做出民事调解书对双方达成的协议予以确认，徐运凯于2016年5月23日前向张成支付借款本金146万元及利息（利息按照月息2%自2016年3月23日计算至全部清偿之日止）。调解书生效后，张成向原审法院申请强制执行。原审法院查封徐运凯与共有人尚晓辉名下房屋和徐运凯房屋（查封期限2016年7月13日至2019年7月12日）。2019年6月20日，原审法院依法续封至2022年7月1日。3、本案第三人冯光强诉被告尚晓辉、徐一鹏民间借贷纠纷一案，案号（2016）豫0103民初7479号。原审法院审理后依法作出判决，尚晓辉、徐一鹏不服判决，提起上诉，郑州市中级人民法院依法审理后，作出(2017)豫01民终159号民事判决书，判决尚晓辉于本判决生效之日起十日内偿还原告冯光强欠款20万元。冯光强向原审法院申请强制执行。原审法院查封尚晓辉名下房屋，查封期限自2017年3月31日至2020年3月30日；查封徐运凯名下房屋，查封期限自2018年2月28日至2021年2月27日）。4、郑州市二七区人民法院2020年4月8日做出的（2019）豫0103执恢735号执行款分配方案显示：原审法院依据已经发生法律效力的(2016)豫0103民初3574号民事调解书立案执行，在执行过程中，我院依法拍卖了被执行人名下，拍得价款1083572.66元，债权人司凤梅申请参与分配，经审查，被执行人徐运凯名下暂无财产可供处置，符合参与分配条件。经核算，该套房屋存在抵押权，优先受偿额为90573.14元，扣除后为992999.52元；在腾房过程中，2020年4月7日，被执行人徐运凯配偶尚晓辉提出《保留唯一住房租金申请书》，并提交房屋查询结果证明、其儿子的房屋查询结果证明等相关材料，恳请法院为其保留拍卖唯一住房租金5至8年租金共计8万元，经审查，符合保留条件，酌情为其保留5年、每月700元租金，共计42000元；再扣除张成为实现债权的在执行中的费用：执行费17090元、公告费600元，可分配余额为933309.52元。截止到本次拍卖成交日，张成债权额为2776226.67元，司凤梅债权数额为233906.83元。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事的解释》第五百零八条的规定，对于普通债权，按照其全部申请参与分配债权数额的比例受偿故债权人张成在本次行款中可分配数额为933309.52*2776226.67/(2776226.67+233906.83)=860785.338元，债权人司凤梅在本次中可分配数3933309.52*233906.83/(2776226.67+233906.83)=72524.1845元。综上所述，依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法)的解释》第五百零八条、五百零九条、五百一十条条《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第八十八条、《最高人民法院关于人民法院办理执异议和复议案件若干问题的规定》第二十条之规定：一、债权人张成在本次执行款分配中受偿860785.34元，加上为实现债权在执行中的费用共计878475.34元(四舍五入后)，其中包含执行费17090元。二、债权人司凤梅在本次执行款中受偿72524.18元(四舍五入后）。三、为被执行人配偶尚晓辉保留拍卖唯一住房租金42000元。债权人、被执行人、利害关系人对分配方案有异议的，应当自收到本分配方案之日起十五日内向原审法院提出书面异议。5、郑州市二七区人民法院2020年4月22日做出的（2019）豫0103执恢735号之一执行款分配方案显示：原审法院依据已经发生法律效力的(2016)豫0103民初3574号民事调解书立案执行，在执行过程中，我院依法拍卖了被执行人名下，拍得价款1083572.66元，债权人司凤梅申请参与分配，经审查，被执行人徐运凯名下暂无财产可供处置，符合参与分配条件。经核算，该套房屋存在抵押权，优先受偿额为90573.14元，扣除后为992999.52元；在腾房过程中，2020年4月7日，被执行人徐运凯配偶尚晓辉提出《保留唯一住房租金申请书》，并提交房屋查询结果证明、其儿子的房屋查询结果证明等相关材料，恳请法院为其保留拍卖唯一住房租金5至8年租金共计8万元，经审查，符合保留条件，酌情为其保留5年、每月700元租金，共计42000元；再扣除张成为实现债权的在执行中的费用：执行费17090元、公告费600元，可分配余额为933309.52元。截止到本次拍卖成交日，张成债权额为2776226.67元，司凤梅债权数额为233906.83元。分配方案作出后，司凤梅向原审法院提交其实现债权的费用清单，包括评估费、诉讼费等票据，经重新计算司凤梅债权数额为285967.65元。依据最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第五百零八条的规定，对于普通债权，按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿，故债权人张成在本次执行款中可分配数额933309.52*2776226.67/（2776226.67+285967.65）=846139.946元，债权人司凤梅在本次执行款中可分配数额933309.52*285967.65/（2776226.67+285967.65）=87157.3832元。综上所述，依照《最高人民法院装于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第五百零八条、五百零九条、五百一十条、五百一十一条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第八十八条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条之规定：一、债权人张成在本次执行款分配中受偿846150.998元，加上为实现债权在执行中的费用共计863841元(四舍五入后)，其中包含执行费17090元。二、债权人司凤梅在本次执行款中受偿87158.52元（四舍五入后)。三、为被执行人配偶尚晓辉保留拍卖唯一住房租金42000元。原审法院认为:依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五百零八条的规定,被执行人为公民或者其他组织,在执行程序开始后,被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人财产不能清偿所有债权的,可以向人民法院申请参与分配。本案原告司凤梅作为债权人，在原审法院执行程序开始后对原审法院作出的执行分配方案提出的异议,其提起诉讼正当。依本案查明事实,位于中原区房屋登记在徐运凯名下，系徐运凯与尚晓辉婚姻关系存续期间按揭贷款购买取得，徐运凯2016年7月14日死亡后，尚晓辉继续偿还银行贷款至今，徐运凯和尚晓辉双方在该房屋中各自所占份额尚不明确。被告张成申请执行案件的被执行人是徐运凯，原告司凤梅申请执行案件的被执行人是尚晓辉，（2019）豫0103执恢735号之一执行款分配方案在未明确被执行人徐运凯、尚晓辉在该房屋产权中各自所占份额的情况下做出分配欠妥，应依法予以纠正。原告的其他诉讼请求没有法律依据，原审法院不予支持。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条,《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五百零八条、第五百零九条、第五百一十一条,第五百一十二条之规定,判决如下:一、撤销郑州市二七区人民法院作出的（2019）豫0103执恢735号执行款分配方案及（2019）豫0103执恢735号之一执行款分配方案；二、由原审法院重新制作执行分配方案；三、驳回原告司凤梅的其他诉讼请求。案件受理费6113元,由司凤梅、张成各负担3056.5元。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”据此规定，冯光强也有权申请参与分配，但原审法院（2019）豫0103执恢735号执行款分配方案及（2019）豫0103执恢735号之一执行款分配方案中均未将冯光强列为参与分配人。另外，尚晓辉名下房屋亦已拍卖，制作申请参与分配方案时要综合考虑被执行人的财产。据此，原审法院认为应当撤销原执行款分配方案并重新制作执行分配方案是妥当的。综上所述，上诉人司凤梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6113元，由上诉人司凤梅负担。本判决为终审判决。审判长  鲁金焕审判员  钟晓奇审判员  徐国庆二〇二〇年十月二十六日书记员  刘红玉