湖南省株洲市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘02刑终310号 原公诉机关湖南省株洲市芦淞区人民检察院。 上诉人（原审被告人）周红，男，1972年12月6日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地湖南省湘阴县，现住湖南省株洲市芦淞区。现因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2020年4月15日被取保候审，同年8月17日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。 辩护人施艳，湖南唯楚（株洲）律师事务所律师。 原审被告人刘和战，男，1962年5月26日出生，汉族，小学文化，户籍地湖南省株洲市渌口区。曾因犯盗窃罪，于2013年5月20日被湖南省株洲县人民法院判处有期徒刑四年，2016年8月22日刑满释放；现因涉嫌犯盗窃罪，于2020年4月15日被监视居住，同年8月5日被逮捕。现羁押于株洲市第一看守所。 湖南省株洲市芦淞区人民法院审理湖南省株洲市芦淞区人民检察院指控被告人刘和战犯盗窃罪、周红犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年8月17日作出（2020）湘0203刑初184号刑事判决。宣判后，被告人周红不服，向本院提起上诉。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，本院决定不开庭审理。本院依法组成合议庭，讯问了上诉人周红，听取了辩护人的意见。本案现已审理终结。 原审判决认定：1.2020年3月5日凌晨0时许，被告人刘和战来到利德金属结构有限责任公司，通过撬锁的方式进入公司车间，盗走了放在车间热处理区域的电缆线和放在防腐车间的一台电动三轮车。在销赃途中，刘和战因驾驶盗窃的电动车没电，便打电话给被告人周红帮忙，之后二人一起将电动三轮车和电缆拖运至周红所经营的株洲市芦淞区栗塘老收费站废品店。刘和战将盗窃的电缆线连同三轮车一起销赃给周红，得赃款2500元。经株洲市芦淞区价格认证中心鉴定，被盗财物价值17610元。 2.2020年3月25日凌晨2时许，刘和战来到利德金属结构有限责任公司，通过撬锁的方式进入公司车间，盗走了停放在库房左侧的电动三轮车和放在库房内左侧货架上的电缆线。在逃离现场的途中，刘和战驾驶盗窃的电动三轮车因下雨陷在了离出厂区二期大门十几米远的泥巴地里。刘和战便打电话给周红帮忙，周红到达后，周红明知是盗窃的厂区电缆线和摩托车，仍在案发现场与刘和战合力将被盗的电动三轮车和电缆线推出了公司厂区，并将刘和战盗窃的电缆线以2400元的价格予以收购。因三轮车推出厂门后无法行驶，刘和战便将三轮车遗弃在厂区外不远的地方，次日被公司的人发现并领回。经株洲市芦淞区价格认证中心鉴定，被盗财物价值14970元。 3.2020年4月14日凌晨0时许，刘和战来到利德金属结构有限责任公司，通过撬锁的方式进入公司车间，盗走停放在库房左侧的电动三轮车和放在库房内左侧货架上的电缆线。因电缆线较长，刘和战用携带的电缆剪将电缆线剪成多截后搬到了电动三轮车上。后刘和战将盗窃的电缆线以3000元的价格销赃给周红。经株洲市芦淞区价格认证中心鉴定，被盗财物价值22890元。 2020年4月24日12时许，刘和战被公安机关抓获，民警从其身上扣押赃款2800元。2020年4月14日16时许，周红被公安机关抓获。民警从周红处扣押电缆铜芯线49.1千克，电缆线4组，电缆线83根，并发还被害单位。 综上，刘和战盗窃三次，总价值55470元；周红盗窃一次，价值14970元，收购赃物两次，总价值40500元。 上述事实，有经一审举证、质证并查证属实的被盗财物照片、破案经过、抓获经过、户籍信息、前科材料、价格鉴定意见书、搜查笔录、扣押物品、发还物品清单、对案记录及照片、辨认笔录、认罪认罚具结书、被害人的报案材料及陈述、被告人的供述和辩解等证据予以证明。 原审法院认为，被告人刘和战、周红以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中刘和战数额巨大，周红数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人周红明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同盗窃犯罪中，刘和战起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；周红起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。刘和战曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。刘和战、周红到案后能如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法均可以从轻处罚。周红在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚，决定执行的刑期。对刘和战违法所得应依法予以追缴，对犯罪工具电缆剪一把依法予以没收。据此，原审判决：一、被告人刘和战犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万五千元。二、被告人周红犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。三、对被告人刘和战违法所得人民币七千九百元依法予以追缴（公安机关已扣押二千八百元，尚欠五千一百元）；对被告人周红的犯罪工具电缆剪一把依法予以没收。 宣判后，被告人周红不服，向我院提出上诉。 上诉人周红上诉称：对盗窃罪名认定有异议，其只是应刘和战的请求，帮助刘和战拉出陷在泥巴里的车子，不知道刘和战在盗窃，也没有帮助刘和战盗窃；家庭上有老下有小，不宜收押，请求从轻处理。 上诉人周红的辩护人提出：上诉人第二次行为不具有“秘密窃取”特征，主观上没有盗窃故意，不符合盗窃罪构成要件，不成立盗窃罪的共犯，应按掩饰、隐瞒犯罪所得罪处罚；上诉人第一次收购电缆线和三轮车行为时，并不知道刘和战销售的是赃物，没有犯罪故意；价格认定结论过高，原审认定盗窃数额不准确；上诉人系初犯、偶犯，无前科，具有坦白情节，且主动退赃并愿意缴纳罚金，请求改判缓刑。 二审审理查明：原审被告人刘和战第一次在利德金属结构有限责任公司盗窃并销赃给上诉人周红的时间为2020年2月5日凌晨。在本院审理中,上诉人周红未提交新的证据，二审审理查明的其他事实和证据与一审相同，本院予以确认。另外，二审审理过程中，上诉人周红主动向湖南利德金属结构有限责任公司退赔1万元，该公司向本院出具对上诉人周红的刑事谅解书，建议对其从宽处理。上诉人周红主动缴纳罚金一万五千元。 本院认为，原审被告人刘和战、上诉人周红以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中刘和战数额巨大，周红数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人周红明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同盗窃犯罪中，刘和战起主要作用，是主犯；周红起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。刘和战曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。刘和战、周红到案后能如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。周红在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。其在二审期间部分退赔并取得被害单位的谅解,缴纳了原审法院判处的罚金,认罪悔罪,可酌定从轻处罚。对刘和战违法所得应依法予以追缴，对犯罪工具电缆剪一把依法予以没收。 关于上诉人周红及其辩护人提出的周红没有与刘和战共同盗窃的故意和盗窃行为的上诉理由与辩护意见。经查，周红在刘和战的电话要求下，于凌晨2时许到达利德金属结构有限公司的厂区内，与刘和战合力将电动三轮车和电缆线推出公司厂区。依据一般人的认识能力和社会常识，周红应当知道上述财物为他人所有或者占有，仍然参与到他人正在进行的盗窃活动中，具有非法占有的主观故意，且其客观上帮助刘和战将电动摩托车及电缆线从厂区内推到厂外，致使被盗财物最终脱离被害单位的控制范围，实施了共同盗窃的行为，符合盗窃罪的犯罪构成要件。故上诉理由与辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审法院认定其行为构成盗窃罪，适用法律并无不当。上诉人周红的辩护人提出周红第一次收购电缆线和三轮车行为时没有犯罪故意的辩护意见，经查，周红在凌晨时分，在无正当理由的情况下，没有审查三轮车及大量电缆线的来历，以明显低于市场的正常价格予以收购，可以认定其具有应当知道是赃物而予以收购的主观故意，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。其辩护人提出价格认定结论过高的辩护意见，经查，价格认证部门根据国家有关规定和标准，依法出具的价格认定结论具有客观性、真实性和关联性，应当予以认定，故对该辩护意见不予采纳。 综上,原判认定事实清楚,证据确实、充分,适用法律正确,审判程序合法。一审根据周红的犯罪事实对其判处的刑罚并无不当，二审期间周红部分退赔，且取得被害单位的谅解,主动缴纳了原审法院判处的罚金，认罪悔罪，可酌定从轻处罚，对辩护人关于周红认罪悔罪,建议从轻处罚的辩护意见予以采纳。综合周红的犯罪情节,认罪、悔罪态度以及当地司法机关出具同意对其进行社区矫正的调查评估意见,宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，对周红可依法适用缓刑。据此,依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款(二)项之规定,判决如下: 一、维持湖南省株洲市芦淞区人民法院(2020)湘0203刑初184号刑事判决第一项、第三项以及第二项对上诉人周红的定罪部分。 二、撤销湖南省株洲市芦淞区人民法院(2020)湘0203刑初184号刑事判决第二项对上诉人周红的量刑部分。 三、上诉人周红犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪,判处有期徒刑一年,并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元(罚金已缴纳)。(缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。) （上诉人周红应自判决书生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正，同时到居住地派出所报到。） 本判决为终审判决。 审判长  高建明 审判员  韦曼辉 审判员  包 佶 二〇二〇年十月二十三日 法官助理易慧琳 书记员杨玫健 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第三百一十二条第一款【掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪】明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款、第四款【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条第三款【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款(二)项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。