福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0582民初93号 原告：杭州星引力创业投资合伙企业（有限合伙）,住所地浙江省杭州市上城区复兴路****,统一社会信用代码91330102MA27Y5WA1G。 执行事务合伙人：浙江一霂橙阳投资管理有限公司，住所地，住所地浙江省杭州市富阳区东洲街道黄公望村公望路**会信用代码91330102MA27XBQA4N。 法定代表人:祝继东，该公司总经理。 委托诉讼代理人:季丽萍。 委托诉讼代理人:张婉茹。 被告：许明旗，男，1977年8月7日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：郭长星，福建晋贤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈佳敏，福建晋贤律师事务所实习律师。 原告杭州星引力创业投资合伙企业（有限合伙）（以下简称星引力企业）与被告许明旗股权转让纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告星引力企业的委托诉讼代理人季丽萍、被告许明旗的委托诉讼代理人郭长星、陈佳敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 星引力企业向本院提出诉讼请求：1.许明旗向星引力企业补偿现金9895499.11元或者向星引力企业补偿同等价值股权313944股；2.许明旗向星引力企业支付违约金,截止2019年12月20日违约金金额为925229.17元,此后违约金按照日万分之五的标准支付至许明旗完成现金补偿日或股权转让日。星引力企业当庭明确第一项诉讼请求为：许明旗向星引力企业补偿现金9895499.11元。事实和理由：2017年6月16日，星引力企业与王婷、福建夜光达科技股份有限公司（以下简称夜光达公司）签订股份转让协议，约定星引力企业以每股31.52元价格向王婷收购夜光达公司的670000股股份，总计交易金额为21118400元。许明旗作为夜光达公司的实际控制人和大股东，于2017年6月16日与星引力企业签订股份转让协议之补充协议，许明旗承诺夜光达公司2017年度、2018年度、2019年度的净利润不低于1.8亿元、2.2亿元、2.5亿。若经审计后夜光达公司当年实际净利润低于前述承诺数值90%的，星引力企业可选择请求许明旗自审计报告出具之日起30日内支付现金补偿，现金补偿按[（承诺净利润-实际净利润）÷承诺净利润×本次投资总额]计算，逾期应按每日万分之五的标准计付违约金。2017年夜光达公司完成业绩目标，2019年5月17日的审计报告显示，夜光达公司2018年净利润为116914074.74元，低于承诺业绩，2019年6月13日，许明旗向星引力企业发送谅解函，承认未完成业绩的事实。2019年6月26日，星引力企业向夜光达公司、许明旗要求进行现金补充或者股份转让。 许明旗辩称，1.星引力企业诉求的违约金计算不合理，根据补充协议第2.1条款，现金补偿或股份补偿由许明旗按未达成的比例对星引力企业进行现金补偿或股份补偿，补偿方式由许明旗选择，并以许明旗书面通知方式为准。许明旗尚未选择业绩补偿方式，合同履行方式尚未确定，许明旗不存在违约情形。2.在许明旗做出选择后若未能全面履行补偿义务，许明旗需要承担违约金，补充协议的违约金计算标准也过高，不符合法律规定。补充协议中约定的违约金日万分之五明显过高，应当调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%。3.对于案涉补充协议，许明旗愿意继续履行，但基于上市规则和公司现状，许明旗希望与原告达成和解，重新签订协议，将夜光达公司的上市申报时间展期三年，延长至2023年12月31日，避免触发股权回购义务，同时也给予许明旗一定的时间清理对赌协议与涉诉事项，并稳步推进夜光达公司的发展和申报进程，使夜光达公司符合《首次公开发行股票并上市管理办法》规定的上市条件。4.夜光达公司发展前景良好，股东之间的诉讼将对公司经营及发展产生极大的影响，故请求法庭为企业生存发展考虑，促成星引力企业与许明旗的调解。 星引力企业围绕诉讼请求，主要提交1股份转让协议、股份转让协议之补充协议、中兴财光华审会字（2019）第337010号审计报告、福建夜光达谅解函、补偿事项通知书各一份，许明旗对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认。 针对上述证据的合法性、关联性，本院分析认定如下： 1.股份转让协议、股份转让协议之补充协议约定星引力企业受让案外人王婷持有的夜光达公司的670000股股份，总计交易金额为21118400元；夜光达公司未达承诺经营业绩的，由许明旗支付现金补偿或补偿同等价值股权。双方确认夜光达公司2018年净利润为116914074.74元，低于许明旗承诺的经营业绩2.2亿元的90%，许明旗应按约定的[（承诺净利润-实际净利润）÷承诺净利润×本次投资总额]计算方式支付星引力企业现金补偿，即许明旗应支付现金补偿9895499.11元[（2.2亿元-116914074.74元）÷2.2亿元×21118400元]；或应按约定补偿同等价值股权313944股。 2.《股份转让协议之补充协议》中第2.1条约定：“夜光达公司未达承诺经营业绩的，许明旗应对告星引力企业进行现金补偿或股份补偿，补偿方式由许明旗选择”；第2.2条约定：“上述现金补偿金额或应转让的股份应于目标公司相关年度的财务报表经具备证券从业资格的注册会计师审计并出具审计报告之日起30日内付清或过户完毕，超出期间按照每日万分之五的标准支付违约金”、“甲方（许明旗）按照乙方（星引力企业）要求支付补偿款或者兑现股份补偿的最晚时间延长至审计报告出具之日30日内”。 3.中兴财光华会计事务所（特殊普通合伙）于2019年5月17日出具中兴财光华审会字（2019）第337010号审计报告，故许明旗应在2019年6月16日前选择现金补偿或股份补偿并履行完毕，否则应自2019年6月17日起按算违约金。 4.星引力企业在2019年6月26日发出补偿事项通知书给许明旗，要求许明旗进行现金补偿或股份补偿，并支付违约金。 5.结合第2、3、4点，许明旗未在合同约定的时间（2019年6月16日）内作出选择并履行完毕，星引力企业也未在2019年6月16日前要求许明旗作出选择，故违约金不能自2019年6月17日起算。 本院经审理认定事实如下： 星引力企业受让案外人王婷持有的夜光达公司的670000股股份，总计交易金额为21118400元；许明旗承诺夜光达公司2017年度、2018年度、2019年度的净利润不低于1.8亿元、2.2亿元、2.5亿，若夜光达公司当年实际净利润低于前述承诺数值90%的，许明旗有权在2019年6月16日支付现金补偿9895499.11元或补偿同等价值股权313944股，否则许明旗应自逾期之日起按每日万分之五的标准支付违约金。 夜光达公司2018年净利润为116914074.74元，未达许明旗的承诺目标，许明旗未在2019年6月16日前履行现金补偿或股份补偿的义务，星引力企业也未在2019年6月16日前要求许明旗作出选择。 本院认为，星引力企业与许明旗之间的合同关系，合法有效，应予保护。夜光达公司2018年的经营业绩未达许明旗的承诺目标，现许明旗未在合同约定的时间内作出选择，根据公平原则，星引力企业有权选择现金补偿，要求许明旗支付现金补偿9895499.11元；由于星引力企业在2020年1月3日向本院提起诉讼，故违约金应自2020年1月3日起至实际付款之日止按每日万分之五标准计算的违约金。补充协议约定许明旗逾期支付现金补偿款应按每日万分之五标准计付违约金，是双方作为商事主体协商一致的结果，该违约金标准并未显失公平，应予遵循。许明旗关于违约金计算标准过高的抗辩，本院不予支持；许明旗关于其未违约及违约金起算时间点的抗辩主张，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告许明旗应于本判决生效之日起十日内支付原告杭州星引力创业投资合伙企业（有限合伙）现金补偿款9895499.11元及以9895499.11元为基数自2020年1月3日起至实际付款之日止按每日万分之五标准计付的违约金； 二、驳回原告杭州星引力创业投资合伙企业（有限合伙）的起诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费86724元，由原告负担13052元，被告负担73672。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判长  林文晋 审判员  黄东来 审判员  吴小妹 二〇二〇年十月二十日 书记员  蔡鑫鑫 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。