河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3216号上诉人(原审原告)：葛江涛，男，1986年6月18日出生，汉族，住河南省西平县。委托诉讼代理人：葛江利，女，1995年4月30日出生，住河南省西平县，系葛江涛之妹。委托诉讼代理人：杨卫东，安阳市殷都区正大法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：周连运，男，1969年12月14日出生，汉族，住河南省上蔡县。被上诉人(原审被告)：韩四清，男，1968年6月11日出生，汉族，住河南省上蔡县。委托诉讼代理人：刘路伟，河南豫上律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：张常法，男，1980年2月14日出生，汉族，住河南省上蔡县。上诉人葛江涛因与被上诉人周连运、韩四清、张常法提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省上蔡县人民法院（2020）豫1722民初2245号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人葛江涛及其委托诉讼代理人葛江利、杨卫东，被上诉人周连运，被上诉人韩四清的委托诉讼代理人刘路伟，被上诉人张常法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。葛江涛上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决认定事实错误，原审判决认定周连运对上诉人的损伤没有过错，不承担赔偿责任是错误的。因上诉人为××人，无民事行为能力，周连运作为上诉人的雇主，选任不当，违反法律规定，存在重大过错，其应和韩四清共同承担上诉人的赔偿责任。一审法院认定事故发生经过与事实不符，四轮车没有倒车，韩四清的工人没有提醒上诉人远离四轮车，被上诉人没有任何证据证明其对上诉人进行过善意提醒，上诉人不存在过错，不应承担30%的赔偿责任。2、原判决计算赔偿金错误。误工费应该按照2019年河南省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资44314元年标准计算。护理费应该按照2019年河南省居民服务业和其他服务业就业人员年平均工资计算。护理期限不应扣除45天，被上诉人韩四清之子只在医院护理一个星期。住院伙食补助费应该参照河南省财政厅印发的管理办法。精神损害抚慰金不应按比例承担。3、原审程序违法。周连运、张常法均辩称，不应承担任何责任。韩四清辩称，葛江涛是××人，其不适合从事重体力劳动，而在本案中葛江涛在工地上从事重体力劳动，其本人就具备一定的过错，再加上出事之前对其进行了善意提醒后未听从提醒，其本人对损害结果也应承担责任，一审法院认定其承担30%的责任并无不当。事故发生后，韩四清的儿子在上蔡医院照顾一个月，在西平医院照顾半个月，在住院期间，葛江涛的花销都是韩四清个人支付的。葛江涛母亲的被抚养人生活费不应当支持。关于周连运应否承担责任的问题，同意葛江涛的意见。一审程序合法。葛江涛向一审法院起诉请求：依法判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、××赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费合计187965.14元。一审法院认定事实：被告周连运系在农村承揽农户自住房屋的施工人员。被告韩四清系楼板的生产、销售人员。2019年12月，被告张常法经与被告周连运协商，将其自住房屋承包给被告周连运施工。在施工过程中，因一层封顶需要楼板，被告周连运就与韩四清联系，让其把楼板送往被告张常法的工地处，韩四清在楼板装车后派其工人驾驶四轮车将楼板运往张常法工地，到工地后，原告等人帮忙卸楼板及向张常法的房屋砖墙上运送楼板。在楼板卸完之后，韩四清的工人提醒其他人远离四轮车，但原告未听从提醒，后韩四清的工人在倒车过程中，吊卸楼板的工具滑落，将站在四轮车附件的原告砸伤。2019年12月31日，原告在上蔡县协和医院住院治疗，入院诊断为：1．开放性颅脑损伤；2．双侧顶骨粉碎性骨折；3．顶叶脑挫裂伤；4．创伤性蛛网膜下腔出血；5．创伤性右侧硬膜下出血；6．头皮挫裂伤。原告在上蔡县协和医院住院治疗2020年2月18日出院，住院49天，支付住院医疗费66640.19元，支付门诊费用3263.39元，该费用由被告韩四清垫付。2020年2月20日，原告在西平县人民医院住院治疗，于2020年3月20日出院，住院29天，入院诊断为：闭合性颅脑损伤：右侧颅脑术后，枕骨及顶骨骨折。原告在西平县人民医院支付医疗费9824.14元。原告在上蔡县协和医院住院期间，被告韩四清之子在该医院对原告进行护理一个半月。原告在住院期间，被告之子支付原告家属生活费等1900元。2020年4月10日，原告经驻马店圣洁法医临床司法鉴定所鉴定，其损伤为X（十）级伤残，同日，该司法鉴定所评估原告因外伤致开颅手术后颅骨修补费用需要人民币25000元。同时查明，被告韩四清出售给被告张常法的楼板由张常法直接向韩四清支付楼板款。另查明，2019年河南省农村居民人均可支配收入为15163.75元，人均生活消费支出为11545.99元。原告系四级××人，其兄妹二人，其妹葛江利出生于1995年4月30日。原告父亲葛本前出生于1952年6月18日、其母亲杨凡出生于1963年4月11日。一审法院认为，原告作为成年人，在被告韩四清的工人对其进行善意提醒后未听从提醒，导致韩四清的工人在倒车过程中将其砸伤，原告本身亦有过错，其本人对损害结果应当承担30%的赔偿责任。被告韩四清作为楼板的经销人员，在销售楼板过程中，未对其吊卸楼板的工具进行维护，导致吊卸工具滑落致原告受伤，被告韩四清对原告的损伤具有过错，应承担70%的赔偿责任。原告葛江涛并非是在从事雇佣活动中受伤，被告周连运对原告的损伤没有过错，不应当承担赔偿责任。被告张常法将其自建房屋交由周连运进行施工，符合当地农村建房习惯，被告张常法对原告的损伤没有过错，不应当承担赔偿责任。原告受到的经济损失为：1、医疗费，66640.19元＋3263.39元＋9824.14元＝79727.72元；2、误工费，从原告受伤之日计算至其定残之日，合计为101天，参照河南省2019年农村居民人均可支配收入标准计算，合计为：15163.75元/年÷365天/年×101天≈4196元；3、护理费，根据原告住院天数参照河南省2019年农村居民人均可支配收入标准，按护理人员为1日人计算，合计为：15163.75元/年÷365天/年×33天（49天＋29天－45天）≈1370.97元；4、住院伙食补助费，按照每天50元计算，合计为78天×50元/天＝3900元；5、交通费，参照原告住院地点与原告家庭之间的距离及原告实际住院天数，以500元为宜；6、营养费，以2000元为宜；7、××赔偿金，根据原告的××等级，赔偿时间为20年，合计为15163.75元/年×20年×10%＝30327.5元，另外，其父母应得的被抚养费人生活费，参照其父母的年龄，参照2019年河南省农村居民人均消费支出标准，共计为11545.99元/年×（20年＋12年）×10%÷2人＝18473.58元；8、精神损害抚慰金，根据原告的伤残程度，以5000元为宜；9、后续治疗费，根据鉴定机构的评估结果，为25000元。上述费用共计为：79727.72元＋4196元＋1370.97元＋3900元＋500元＋2000元＋30327.5元＋18473.58元＋5000元＋25000元＝170495.77元。被告韩四清应赔偿原告的数额为：170495.77元×70%≈119347.04元，扣除被告韩四清已垫给付的医疗费69903.58元及给付的生活费1900元，被告尚应给付原告赔偿金119347.04元－71803.58＝47543.46元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告韩四清于本判决生效之日起30日内赔偿原告葛江涛医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、××赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等共计47543.46元。二、驳回原告葛江涛的其他诉讼请求。如果被告韩四清未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费720元，原告葛江涛负担500元，被告韩四清负担220元（该款原告已预交，被告韩四清于本判决生效之日起15日将其负担的诉讼费给付原告）。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，韩四清的工人在倒车过程中将葛江涛砸伤，葛江涛自己未尽到安全注意义务，一审判决其对损害结果承担30%的赔偿责任适当。关于上诉人称周连运作为雇主应和韩四清共同承担赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，周连运作为葛江涛的雇主，承担赔偿责任后可以向韩四清追偿，一审判决韩四清赔偿葛江涛的各项损失正确。关于上诉人称误工费、护理费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金计算错误的问题。误工费应按照2019年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资44314元，结合住院天数，即44314元/年÷365天/年×101天=12262.2元；护理费，按2019年河南省居民服务和其他服务业平均工资为45677元计算，上诉人主张护理天数不应扣除的主张没有事实依据，不应支持，护理费为45677元÷365天×33天（49天＋29天－45天）=4129.7元；住院伙食费按照每天50元计算正确；精神损害抚慰金不应按比例承担，葛江涛受到的经济损失共计181320.7元，韩四清应赔偿葛江涛的数额为176320.7×70%+5000=128424.5元，扣除韩四清已垫给付的医疗费69903.58元及给付的生活费1900元，韩四清尚应给付葛江涛赔偿金128424.5元－71803.58＝56620.9元。一审判决认定损失计算标准有误，应予纠正。葛江涛上诉主张的程序违法问题，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，葛江涛的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省上蔡县人民法院（2020）豫1722民初2245号民事判决；二、韩四清于本判决生效之日起30日内赔偿葛江涛医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、××赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等共计56620.9元；三、驳回葛江涛的其他诉讼请求。如果韩四清未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费720元，葛江涛负担229元，韩四清负担491元（该款葛江涛已预交，韩四清于本判决生效之日起15日将其负担的诉讼费给付葛江涛）。二审案件受理费1440元，由上诉人葛江涛负担500元，韩四清负担940元。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  刘 东二〇二〇年十月十日书记员  刘丹丹