黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终5542号上诉人（一审被告）:刘永福，男，1970年10月28日出生，汉族，农民，住黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：刘喜洋，男，1991年7月7日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。被上诉人（一审原告）:肖丽萍，女，1980年12月27日出生，汉族，农民，住黑龙江省哈尔滨市道里区。被上诉人（一审被告）:李树国，男，1963年4月27日出生，汉族，农民，住黑龙江省哈尔滨市道里区。上诉人刘永福因与被上诉人肖丽萍、李树国劳务合同纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人刘永福，被上诉人肖丽萍到庭参加诉讼。被上诉人李树国经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘永福上诉请求：撤销一审判决并改判。事实与理由：李树国将建造房屋工程包给无资质的施工人进行施工应承担连带责任。肖丽萍对损害发生有过错应承担部分责任。肖丽萍辩称，同意李树国承担连带责任肖丽萍不应该承担责任。李树国未答辩肖丽萍向一审法院起诉求：刘永福、李树国赔偿152857.16元[医疗费44693.91元、误工费170元/天×180天=30600元、护理费58569/12月/30天×90天=14642.25元、交通费14天×3元=42元、伙食补助金14天×100元=1400元、营养费100元×90天=9000元、伤残补助金13804元×20年×0.1=27608元、精神抚慰金5000元、二次手术费8000元、鉴定费3960元、被扶养人赡养费10524÷2×（3年+12年）×0.1=7893元]。一审法院认定事实：李树国将建造房屋的工程承包给刘永福。2018年10月26日，刘永福雇用肖丽萍到李树国的家中建造房屋，肖丽萍负责力工工作，工资为每天170元。2018年10月29日下午，肖丽萍在砌砖过程中，被倒塌的架子砸伤。事故发生后，肖丽萍经哈尔滨医科大学附属第二医院诊断为耻骨骨折、腹部损伤、髂骨骨折，并住院治疗14天。住院期间治疗费用共计44693.91元，由刘永福支付3000元，剩余41693.91元均由肖丽萍支付。2019年4月12日，黑龙江新讼司法鉴定中心作出黑新讼司鉴中心[2019]临鉴字第203号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.肖丽萍耻骨骨折，髂骨骨折，为十级伤残；2.治疗终结时间为6个月；3.伤后1人护理90日；4.营养期为90日；5.取内固定物需8000元或按实际合理支出计算。一审法院认为，肖丽萍与刘永福之间提供劳务者受害责任纠纷关系成立。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”李树国将房屋装修的工程承包给刘永福，刘永福雇用肖丽萍等六名力工、瓦工到李树国的家中进行装修工作，故李树国与刘永福之间为承揽合同关系，肖丽萍与刘永福之间为劳务合同关系，肖丽萍与李树国之间不存在劳务合同关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”在肖丽萍提供劳务的过程中，劳动安全措施等均关系到肖丽萍的人身安全与健康，对肖丽萍提供必需的安全保障，杜绝安全责任事故的发生，是刘永福应尽的基本责任。肖丽萍因提供劳务受到损害，刘永福应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收费凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”肖丽萍住院有正式票据，医疗费共计44693.91元，关于肖丽萍医疗费的合理诉讼请求，予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。”肖丽萍住院治疗14天，按照黑龙江省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元计算，共计1400元，肖关于丽萍住院伙食补助费的合理诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人员、次数相符合。”肖丽萍未提供正式票据，故对肖丽萍提出交通费补助的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”鉴定机构作出鉴定意见营养期限90日及按照每天100元的标准，共计9000元，关于肖丽萍提出营养费补偿的诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”鉴定机构作出伤后1人护理90日的鉴定意见，肖丽萍受伤期间由其丈夫的姐姐尹继红进行护理，尹继红无固定职业，参照2018年黑龙江省居民服务和其他服务行业年平均工资58569元，伤后1人护理90日为14642.25元，关于肖丽萍护理费的合理诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”依据鉴定意见肖丽萍为耻骨骨折、髂骨骨折，参考公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定：“9.5.2骨盆骨折不稳定型骨折误工120-180日”,酌定肖丽萍误工期为180日。肖丽萍无固定工作，依据2018年黑龙江省农、林、牧、副、渔业年平均工资30638元及误工期180日，故误工费为15319元，对肖丽萍关于误工费的诉讼请求部分予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”肖丽萍伤残等级为十级伤残，2018年黑龙江省农村常住居民人均可支配收入为13804元,故残疾赔偿金为27608元，对肖丽萍关于残疾赔偿金的合理诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”肖丽萍有两名子女需要扶养，事发时分别为15周岁和6周岁，2018年黑龙江省农村居民人均生活消费支出为11417元，扶养费为11417元×15年×0.1÷2人=8562.75元，故关于肖丽萍被抚养人生活费7893元的合理诉讼请求，予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费用一并予以赔偿。”鉴定意见中取内固定物需要8000元，关于肖丽萍后续治疗费8000元的合理诉讼请求予以支持。另考虑到肖丽萍鉴定为十级伤残，酌情判令精神损失赔偿金5000元。鉴定费3960元属于必要合理支出予以支持。上述各项损失共计137516.16元。因刘永福已支付医药费3000元，故还应向肖丽萍赔偿134516.16元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第三款、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘永福于本判决生效后10日内给付原告肖丽萍赔偿款134516.16元；二、驳回原告肖丽萍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3357元，由被告刘永福负担。本院二审期间，当事人没有提供新证据。本院确认一审法院查明的事实。本院认为，李树国将案涉房屋施工发包刘永福后刘永福又雇佣肖丽萍提供劳务时导致肖丽萍损害。一审法院已对肖丽萍赔偿费用作出认定，赔偿权利人和赔偿义务人未就该部分赔偿数额提出上诉，故上述赔偿问题不属于二审审理范围。依据民事诉讼法第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查的规定，本院仅对刘永福上诉提出的李树国应承担连带责任以及肖丽萍对损害的发生有过错等方面进行审查。刘永福雇佣肖丽萍为其承包的工程提供劳务时受到损害，刘永福作为接受劳务方应承担赔偿责任，李树国将案涉房屋施工任务发包没有施工资质的刘永福施工，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定李树国与刘永福承担连带赔偿责任。而且该解释也明确雇主承担的是终局责任。一审法院没有判令李树国承担连带赔偿责任属于适用法律错误。过失就是对注意义务的违反，违反注意义务的客观标准一是损害结果具有可预见性，二是损害结果具有可避免性。损害结果是否具有可预见性和可避免性，以行为人是否违反注意义务为标准进行判断。本案中，没有证据肖丽萍提供劳务时没有采取必要的安全防护措施，违反了普通人的注意义务。故对刘永福上诉提出肖丽萍有过错的理由不予支持。综上所述，刘永福的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初154号民事判决；二、李树国对黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初154号民事判决第一项承担连带赔偿责任。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费3357元，由刘永福负担。本判决为终审判决。审判长  郎晓侠审判员  周 磊审判员  王 琦（）二〇二〇年十月二十一日书记员  赵春莹