山西省晋城市中级人民法院刑事附带民事判决书                               (2020)晋05刑终184号 原公诉机关阳城县人民检察院。上诉人（原审被告人）王某某，曾用名王某，男，1972年2月6日出生，公民身份号码1405221***********，汉族，初中文化，住阳城县驾岭乡，农民。因寻衅滋事，于2007年9月26日被阳城县公安局行政拘留十日，并处罚款500元；因涉嫌犯交通肇事罪，于2019年10月22日被阳城县公安局取保候审，2019年11月22日被原审法院取保候审。辩护人暨附带民事诉讼代理人路爱民、原晓鸿，山西晋美律师事务所律师。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某某，男，1996年6月11日出生，汉族，身份证住址阳城县凤城镇某某村，农业户口。委托诉讼代理人原某某（杨某某之母），1971年9月14日出生，汉族，身份证住址阳城县凤城镇某某村，农民。委托诉讼代理人尹利民，山西给力律师事务所律师。上诉人（原审附带民事诉讼被告人）阳城县交通运输局，机构地址阳城县政务中心8楼。法定代理人原怀庆，任局长。委托诉讼代理人黄军霞，山西获泽律师事务所律师。原审附带民事诉讼被告人中国大地财产保险股份有限公司晋城中心支公司。住所地晋城市城区白水街与太行路交叉口东北角景和苑小区裙楼商铺**。负责人常立峰，任总经理。委托诉讼代理人王子如，山西晋然岭律师事务所律师。原审附带民事诉讼被告人宋某某，男，1971年5月18日出生，汉族，身份证住址阳城县白桑乡某某村，阳城县振博建材厂投资人。委托诉讼代理人杨峰，山西获泽律师事务所律师。原审附带民事诉讼被告人阳城县振博建材厂，地，地址山西省晋城市阳城县白桑乡通义村/div>投资人宋某某（前述原审附带民事诉讼被告人）。委托诉讼代理人杨清棉，系该公司法务。原审附带民事诉讼被告人阳城县白桑乡人民政府，机构地址阳城县白桑乡马山腰路16号。法定代表人上官艳平，任乡长。委托诉讼代理人王诚，任白桑乡武装部部长。委托诉讼代理人王虎龙，任白桑乡养路队队长。原审附带民事诉讼被告人张某某，男，1964年5月29日出生，汉族，身份证住址阳城县东冶镇某某村。委托诉讼代理人吕子君，山西获泽律师事务律师。山西省阳城县人民法院审理阳城县人民检察院指控原审被告人王某某犯交通肇事罪一案，于2020年8月6日作出（2019）晋0522刑初411号刑事附带民事判决。判后，王某某、杨某某及阳城县交通运输局均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审经审理查明， 2018年9月11日10时50分许，被告人王某某驾驶制动不合格、核载为16.005吨的晋E758**号东风牌重型自卸货车，从阳城县白桑乡通义村宋某某经营的石子厂载石子25.68吨，在车辆严重超载的情况下仍继续运往西河乡陕庄村阳蟒高速搅拌站。该驾车沿阳东线由东向西行至3km+800m（白桑乡长征村）路段，在绕行路面维修路段时，越过道路几何中心线驶入路左，遇有杨某某未戴安全头盔无证驾驶无牌铃田二轮摩托车迎面驶来，相遇中两车相撞，王某某所驾车辆左侧与杨某某车辆左侧发生刮擦，杨某某车辆失控倒地，后被王某某所驾车辆左侧后轮将其腿部碾压，造成车辆损坏、杨某某受伤的道路交通事故。被告人王某某打电话报警得知他人已报警后，留在现场配合交警调查。经交通管理部门认定：王某某负此次事故的主要责任，杨某某负此次事故的次要责任。事故发生时宋某某为晋E758**号机动车投有交强险和50万元的商业三者责任险，交强险和商业三者责任险的保险期间均自2018年3月14日至2019年3月13日止，事故发生在保险期间内。公诉机关针对指控的犯罪事实，宣读、出示了下列证据：接处警综合记录单，受案登记表，立案决定书，王某某的户籍证明，晋E758**号机动车行驶证复印件，交强险保单，商业三者险保单，王某某的机动车驾驶证复印件，机动车查询结果单，驾驶人信息查询结果单，晋E758**号车辆称重过磅检测单，超限检测站检测单，前科劣迹调查表，行政处罚决定书，证人宋某某、成某某、原某某、张某某、原某1、刘某某、量某某的证言，杨某某的陈述，王某某的供述与辩解，晋E758**号车辆及铃田二轮摩托车的制动及两车接触位置及碰撞过程的司法鉴定意见书，杨某某为重伤一级的鉴定书（附杨某某伤情照片），道路交通事故认定书，酒精呼气测试单，道路交通事故复核结论，道路交通事故现场勘查笔录、现场图及照片等。以上证据经原审当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，证据之间能够相互印证，原审予以确认。民事赔偿部分另查明：杨某某受伤当日即被送往晋煤集团总医院治疗，经诊断为:1、车祸伤；2、失血性休克；3、双下肢截肢术后；4全麻术后；5、胸腹腔脏器损伤不除外；6、全身多处皮肤擦伤。实际住院50天，经鉴定：杨某某之损伤构成重伤一级。事故发生后，大地财险晋城支公司为原告人杨某某垫付120500元；原某某、原某某于2018年9月11日收到张某某现金20000元，并由其二人给张某某出具了20000元收据；同时张某某向原审提供向阳城县交警队交纳的暂收保证金单据4支，共计27000元，杨某某之母当庭认可此47000元已收取；2020年5月18日，张某某未通过我院开具交款单，直接通过工商银行向我院尾号为3087的账户转款20万元。交易附言载明：张某某赔杨某某赔偿款；2020年5月13日，王某某未通过我院开具交款单，直接通过工商银行向我院尾号为3087的账户转款3万元。摘要记载为：杨某某交通肇事案赔偿款。关于被告人王某某当庭提出事故车辆晋E758**号车主系宋某某，而非张某某的问题。公诉机关进一步要求侦查机关调取相关证据，并进行出示：（1）2018年4月21日宋某某与张某某就诉涉车辆签订的购车协议。（2）2020年4月26日王某某的供述，晋E758**号东风牌重型自卸货车的事实车主系阳城县白桑乡宋某某，事故发生后，宋某某和我说，如果公安机关调查或其他有关部门调查，让我说车是张某某的，以后赔偿问题由宋某某负责，后我在随后的调查中一直向公安机关说车是张某某的。2020年1月10日阳城县人民法院开庭之前，我给宋某某打电话说赔偿的事，宋某某就反悔了，他说，法院判多少他赔多少，所以当时我就在开庭时说车是宋某某的车，不是张某某的。（3）2020年4月27日张某某的证言，我在宋某某经营的振博石子厂干活，晋E758**号东风牌重型自卸货车是2018年4月我花8万元从宋某某处买的车，为了拉货方便就没有过户，买车的钱是现金一次性支付给宋某某的，买车时没有其他人在场。车原先是元某某驾驶，后来宋某某又买的新车元某某就又给宋某某开车了，原某1介绍王某某给我开的车，我不清楚是否和王某某说过车是我的车。事故发生后我才知道王某某是原某1给我找的司机。车现在卖给了外地人，具体叫什么我不知道，卖车是通过厂上上班的元某某卖的，我和元某某谈好价格，让对方把钱给了元某某，因为当时车还登记在宋某某名下，之后我让原某1和他舅舅宋某某联系和对方协商的，车卖了4万元，我把卖车的钱得了。我没有签订过卖车协议。我买上车后交给原某1经营，原某1负责找司机送货，司机送货后有送货单，除去司机的运费，原某1再和我结算。张某某在2020年5月11日、2020年5月21日开庭时当庭又陈述，购买宋某某的车后，没有开回过家，都一直放在宋某某的振博建材厂，车辆经营包括管理、加油、发工资都是由原某1经营，原某1是宋某某的外甥，是振博建材厂的销售，他代表的就是振博建材厂。车辆的收入和开支原某1没有我和报过账，我不清楚车辆每月的运营情况。也不清楚车跑了多少趟，账还没有结。（4）2020年4月27日宋某某的证言，晋E758**号东风牌重型自卸货车原先是我买的车，2018年4月把车卖给了张某某，签订协议时李某某在场了。张某某买车后对外说是厂里的车，统一由厂里负责安排送货。具体送货结算都是原某1负责了。张某某不负责车的经营，他的车挂靠在厂里，厂里安排送货，张某某就是挣送货的运费。事故发生后，在凤城镇岳庄坡底见肇事司机王某某时，刘某某在场了，原某1是否在场记不清了，没有商量过赔偿的事由谁负责。事故发生后，原某1告诉我刘某某介绍司机在厂里开的车出事了。原某1是我外甥，张某某是我朋友。（5）2020年4月27日原某1的证言，晋E758**号东风牌重型自卸货车是张某某从宋某某手购买的，没有办理过户，张某某购买车的目的就是在宋某某经营的石料厂干活，如果户过到张某某名下，就无法进入宋某某的石料厂干活，所以当时就没有办理过户手续。这辆车在厂上统一接受调配，由厂上给找活干，具体由我给分配干活的。事故发生后王某某给我打电话，我就赶到现场，谁都在场记不得，我就只是告诉王某某车是张某某的。张某某买上这辆车后是我给张某某找的司机送货的，事故发生前，王某某不知道这辆车的车主是谁，他就是到厂上找的我，我安排他开的车，才开了几天就出事了，出事后我才告诉王某某车主是张某某。王某某在发生事故前到厂上上班，是我安排他去送货了。这辆车的司机和加油费用都是厂里先支付，到了年底和张某某结算时要扣除司机的工资和加油费用。除了我的车是靠在厂里经营，其他车都是厂上的车。晋E758**号东风牌重型自卸货车现在已卖掉了，是元某某帮助张某某卖的。（6）2020年4月28日刘某某的证言，是我介绍王某某到白桑乡通义村振博建材厂干活的，当时王某某给我打电话找点活干，原某1也正好给我打电话让我给他找个开大货车的司机，我就让他们二人自己电话联系了。具体去哪干活了，我不清楚，发生事故后我才知道他在振博建材厂开着前四后八大货车拉石子。发生事故当天，我正好在岳庄村家中，听说长征村路段发生事故了，我就开车到了现场看见王某某驾车发生事故，当时现场比较混乱他也没有顾得上和我说话，事故民警勘察完现场后我就驾车离开了。离开现场后我在凤城镇下川村石门口过磅的地方见过王某某。除了在事故现场见过王某某，当天再见到王某某的时候还有其他人，记不得是原某1还是宋某某了，记不得我们见到王某某说了什么，我记得当时看了看过磅的时候称重称了多少，也没有干其他事。当时没有和王某某说过这辆车是谁的，事故发生时王某某驾驶的这辆车是谁的我也不清楚。发生事故后，宋某某、原某1和我没有和王某某说过这辆车是谁的，我以为是厂上的车，具体的事实车主是谁我也不清楚。我和张某某只是认识，之前我经营的工程渣土车在振博建材厂干活的时候认识他，具体他在振博建材厂干什么的我不清楚。（7）2020年4月28日李某某的证言，宋某某和我是初中同学，张某某在宋某某经营的振博建材石子厂干活，我的货车当时在宋某某经营的振博建材厂干活，所以我认识张某某。我记得是2018年，张某某想买一辆货车，我当时也在振博建材厂开车拉货，知道宋某某的晋E758**号东风重型自卸货车想卖了，我就告诉张某某，宋某某的这辆货车卖了，之后张某某和宋某某谈好价格后，他们说没有中介人，就让我作为中介人签了协议书，记不得他们当时在什么地方签的协议，也记不得签订协议的时候是否还有其他人在场，车的价格是他们自己谈好的，具体怎么支付车款我没有参与，我就是介绍的宋某某把车卖给张某某了。原告人杨某某的委托诉讼代理人质证认为，王某某在2020年1月10日开庭时的供述和本次公安机关对王某某的讯问中王某某所说均是真实的，证实本案的车主是宋某某，而非张某某，之所以王某某在公安机关第一次向其讯问时其陈述车主是张某某，是因宋某某承诺本案民事赔偿部分由其承担。张某某、宋某某、原某1陈述虚假，不能证实车辆是张某某的，李某某、元某某在振博建材厂干活，与宋某某有利害关系。同时向法庭提供2020年4月30日王某某及其辩护人、宋某某的委托诉讼代理人、张某某、振博建材厂的委托诉讼代理人、杨某某母亲原某某及杨某某委托诉讼代理人对本案民事赔偿部分进行调解的录音资料（调解未达成一致意见）。被告人王某某质证认为，事故车辆是宋某某的。并向法院提供了王某某与刘某某的通话记录。附带民事诉讼被告人张某某质证认为，诉涉事故车辆是我的车辆。附带民事诉讼被告人宋某某的委托诉讼代理人质证认为，无论张某某是否事实车主，宋某某是否注册车主，判决后负连带责任，查清车主与否并不影响本案民事赔偿部分。即使宋某某是注册车主，宋某某也愿意承担相应的赔偿责任。附带民事诉讼被告人振博建材厂质证认为，对上述证据无异议，原某1在车上说车主是张某某仅是告诉被告人他驾驶的车辆是张某某的，不存在串供和虚假诉讼。附带民事诉讼被告人大地财险晋城支公司质证认为，以法庭核实为准。附带民事诉讼被告人阳城县交通局和白桑乡政府认为以上证据和本单位无关，不发表质证意见。关于附带民事诉讼原告人主张的损失部分：1.原告人主张的医疗费121357.56元，提供了晋煤集团总医院的住院收费单据载明金额为118893.56元，晋煤集团总医院诊察费单据4元，分别为820元购药收据、小票3支共2460元。各附带民事诉讼被告人均认为3支820元的收据非正规票据，不应认定。原审认为，对于原被告均无争议的住院花费118893.56元及诊察费4元，共计118897.56元，原审予以确认。对原告人提供的3支820元的票据共计2460元，非正规票据，且原告人也未提供需外购药品的医嘱，故不予确认。综上，医疗费确认为118897.56元。2.原告人主张的住院伙食补助费按每天100元的标准以50天计算为5000元，各附带民事被告人均无异议，原审予以确认。3.原告人主张的营养费按每天30元的标准以90天计算为2700元，各附带民事被告人均认为住院期间以外的营养费并无医疗机构的意见，只应计算实际住院期间的营养费，原审认为，原告人因本次事故致其重伤一级，四级伤残，出院时医嘱载明加强营养，故原告人主张按每天30元的标准以90天计算营养费的要求较为客观合理，原审予以支持。4.原告人主张的误工费按每天160元的标准计算至定残日前一日（261天）为41760元，各附带民事被告人认为原告人提供的阳城县某某商贸有限公司提供的杨某某的工资表并无杨某某本人的签名，误工期计算时间也较长。原审认为，原告人提供的工资表并不能证明杨某某最近三年的平均收入状况，可酌情按每天80元的标准计算至定残日前一日（261天）为20880元。5.原告人主张由原告人母亲原某某和舅舅原某某护理，二人均在阳城县某某商贸有限公司上班，原某某的日平均工资为158.89元，原某某的日平均工资为145.1元，均计算90天，共为27359.1元。各被告人对护理费计算标准、护理费天数及主张二人计算均提出异议。原审认为，原告人的伤情由二人护理比较客观，原告人主张按90天计算护理期间比较合理，护理费可酌情按每人每天120元的标准以90天计算为21600元。6.原告人构成四级伤残，原告人主张按城镇居民标准31035元/年计算残疾赔偿金为434490元，各附民民事赔偿被告人认为，原告人杨某某系农户，应按农户标准计算残疾赔偿金。原审经查原告人杨某某的常住人口登记卡，可证实杨某某为农户，故残疾赔偿金可按当地上一年度农村居民人均可支配收入（12902元/年）与农村居民人均消费性支出（9728元/年）之和计算为316820元。7.原告人主张的残疾辅助器具费，（1）购买残疾车花费2930元及购买假肢器具花费97500元，两项共计100430元，向原审提供了购买发票；（2）根据残疾机构出具的证明，假肢器具22-27岁的5年维修保养费为97500元*5%*5，为24375元；（3）27岁以后的维修保养费，暂计算至75岁，为125500元（购买残疾器具费应当是125500元，原告第一次购买花费97500元是优惠价）*5%*48年为301200元；（4）27岁器具更换费48年/5年=9.6（按10个更换周期计算），即10年*125500元=1255000元；（5）安装训练期期间伙食费用90天*200元=18000元。该项合计1699005元。各附带民事诉讼被告人认为，已购买的残疾器具费97500元及残疾车费2930元，原告人提供有购买发票，不持异议。对残疾器具更换周期及维修保养费均有异议，原告人并无证据表明残疾器具费每年必须维修，更换周期也无相关有资质的机构出具确认说明。荣军康复辅具中心的证明，显示杨某某23岁，与原告计算起始时间22岁有误。安装训练期间的伙食费用没有实际发生，每天计算200元没有依据，待发生后另行主张。原审认为，原告人主张的购买残疾车花费2930元及购买假肢器具花费97500元，两项共计100430元，向原审提供了购买发票，原审予以确认；原告人主张的22-27岁假肢器具的5年维修保养费为24375元为（97500元*5%*5），提供有山西省荣军康复医院辅具中心的证明，该项费用应予确认；该中心出具的该份证明同时还记载安装训练约为90天，安装训练期间食宿费自理，故安装期间的食宿费可按每天100元的标准计算90天为9000元。原告人主张的其余费用，可待实际发生后另行主张。该项合计为133805元。8.原告人主张的精神损害抚慰金50000元，各附带民事诉讼被告人提出异议，认为精神损害抚慰金在刑事附带民事赔偿案件中不属赔偿范围的意见，原审予以采信，该项费用原审不予支持。9.原告人主张的鉴定费1500元，原告人提供有鉴定费发票，各附带民事诉讼被告人未提出异议，原审予以支持。10.原告人主张的交通费3500元，各被告人认为对救护车费900元无异议，其余交通票存在部分有连号现象，且未记载具体金额，无法判定与本次交通事故有关联性，原审认为，原告人因此次交通事故受伤住院、鉴定，除救护车费外，花费交通费客观必要，原审酌情认定交通费为2500元。11.原告人主张的复印费27.1元，提供有晋煤集团总医院的门诊收费票据，记载复印费为27.1元，各附带民事诉讼被告人认为该费用不应计算的意见，原审不予采信。原审确认原告人的复印费为27.1元。综上，原告人杨某某的各项损失合计为623729.66元。原审认为，被告人王某某违反交通运输管理法规，严重超载上道路上行驶，致一人重伤，且负事故主要责任，其行为构成交通肇事罪，应当追究其刑事责任。被告人王某某到案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，原审予以支持。对于杨某某的经济损失，因阳城县公安局交警大队认定本次事故王某某负事故的主要责任，杨某某负事故的次要责任，虽杨某某向晋城市公安局交警支队申请复核，但晋城市公安局交警支队维持了阳城县公安局交警大队的责任认定，故原审确认被告人王某某在本案中过错程度较大，应承担相应的赔偿责任；原告人杨某某对损害的发生也有过错，可以减轻王某某的赔偿责任。对于阳城县交通局及白桑乡政府是否应承担责任的问题，根据阳城县人民政府阳政发（2012）169号文件载明诉涉路段的管理养护工作由白桑乡政府管理养护，阳城县交通局负责业务考核和技术指导，在案证据并无相关证据证明该路段在进行整修时有设置的安全警示标志，故可认定整修路段存在安全隐患，白桑乡政府及阳城县交通局均存在一定的过错，应承担相应的赔偿责任。因王某某系雇佣人员，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任，但王某某供述案涉车主存在争议，即王某某的雇主存在争议，经原审审查在案证据认为，在案证据中虽有宋某某与张某某签订的买卖车辆协议，但根据庭审的调查，诉涉车辆一直由宋某某经营的振博建材厂经营，张某某本人并未实际参与经营，也未取得过经营利润，本案相关利害关系人也未提供张某某与宋某某或振博建材厂关于诉涉车辆经营模式、利润分配的相关证据，故不能认定诉涉车辆的所有权转移给张某某，故本案诉涉车主认定为宋某某，对于王某某在从事雇佣活动中致人损害的赔偿责任，应由宋某某承担。综上，原审确认，本次事故给原告人杨某某造成的经济损失由宋某某承担70%的赔偿责任，原告人杨某某自行承担10%的赔偿责任，阳城县交通局承担10%的赔偿责任，白桑乡政府承担10%的赔偿责任。因宋某某为诉涉车辆投有交强险和商业三者险，对于杨某某的损失应由大地财险晋城支公司首先在交强险责任限额内赔偿，不足部分在商业三者险限额内按比例赔偿，剩余损失由原告人杨某某、附带民事诉讼被告人宋某某、阳城县交通局、白桑乡政府按上述比例承担责任。因诉涉车辆一直在宋某某经营的振博建材厂从事运输工作，接受振博建材厂工作人员的管理，而振博建材厂又是宋某某投资的个人独资企业，故原审认定，由宋某某赔偿的部分，应由宋某某和振博建材厂共同承担。大地财险晋城支公司垫付的120500元在执行程序中可据实扣除，王某某、张某某交纳的费用，因本案未涉及该二人的赔偿问题，该部分垫付费用可另行处理。鉴定费和复印费不属保险公司赔偿范围，应由承担责任的当事人按责任比例承担。被告大地财险晋城支公司关于依照《中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十七条第二款的规定“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”的辩解意见，根据保险法第十七条，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，因被告大地财险晋城支公司并未按此条规定提供相关注意提示或明确说明的证据，故该辩解意见，原审不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、《最高人民法院》第二条第二款第五项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，《中华人民共和国物权法》第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告人王某某犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算。）二、附带民事诉讼被告人中国大地财产保险股份有限公司晋城中心支公司在本判决生效后30日内在交强险各分项限额内赔偿附带民事诉讼原告人杨某某各项经济损失共计120000元。在商业三者险限额内赔偿附带民事诉讼原告人杨某某各项经济损失共计351541.79元。共计赔偿471541.79元，已垫付的120500元可在执行程序中据实折抵。三、附带民事诉讼被告人宋某某、阳城县振博建材厂于本判决生效之日起30日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某某各项经济损失共计1068.97元。四、附带民事诉讼被告人阳城县交通运输局于本判决生效之日起30日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某某各项经济损失共计50372.97元。五、附带民事诉讼被告人阳城县白桑乡政府于本判决生效之日起30日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某某各项经济损失共计50372.97元。六、附带民事诉讼原告人杨某某的其余损失由其自负。七、驳回附带民事诉讼原告人杨某某的其它诉讼请求。上诉人王某某上诉提出：1、本案的发生系多种原因造成的；2、王某某构成自首；3、王某某自愿认罪，当庭悔罪；4、王某某积极赔偿被害人损失；5、王某某系初犯、偶犯；6、王某某系过失犯罪。上诉请求撤销原判，对上诉人减轻处罚并判处缓刑。王某某上诉并提出，原判杨某某承担10%的民事赔偿责任明显过低。辩护人的辩护意见同王某某刑事上诉意见一致。上诉人杨某某针对原判附带民事部分上诉提出：1、一审按农户标准计算残疾赔偿金错误，应按城镇居民的标准计算残疾赔偿金。2、一审仅支持22-27岁假肢器具的5年维修保养费是不合理的，应支持27岁以后的维修保养器具费和器具更换费。27岁以后的维修保养费为301200元，器具更换费为1255000元。3、上诉人的误工费计算标准过低，应按上诉人所从事的批发零售行业2018年度平均工资计算，一审酌情认定每天80元错误。4、上诉人的护理费计算标准过低，一审错误的按每天120元标准计算，无法律依据。5、上诉人的医疗费计算过低，上诉人的3支820元医疗费共2460元应予支持，一审不予认定错误。6、上诉人的精神损害抚慰金应予支持。综上，一审认定上诉人的各项经济损失过低。上诉人杨某某针对原判刑事部分提出原判对王某某量刑畸轻，应从重处罚。上诉人阳城县交通运输局上诉提出：1、一审认定上诉人“存在一定的过错”错误。2、一审判决上诉人承担责任无法律依据。3、一审随意减轻杨某某次要责任的比例无法律依据。二审经审理查明本案刑事部分的事实及证据与一审一致。二审经审理查明本案附带民事部分的事实及证据，除杨某某的经济损失部分外，与一审一致。关于原审附带民事诉讼原告人杨某某的经济损失部分：1、医疗费原判认定118897.56元，杨某某上诉提出三支820元药费单据共计2460元应予支持。经查，三支820元单据中，有两支是同一天。不同时间的两支820元药费单据，案中均有对应的临时医嘱单，故应加以认定。据此，医疗费确认为120537.56元。2、残疾赔偿金，原判以杨某某的常住人口登记卡为农户，故按农村居民标准认定。原审中，杨某某所在村委出具材料，证明杨某某长期与其母亲原某某生活居住在阳城县东关村。原审中，杨某某一方提举有房屋租赁合同，证明原某某从2013年9月起到案发前，租住在阳城县东关村东xx号房内，并附有出租房屋产权登记材料、出租人户籍登记材料等。原审中，杨某某一方提举有阳城县某某商贸有限公司营业执照材料，营业执照上法定代表人为原某某，住，住所地为阳城县凤城镇东关村查国家企业信用信息公示系统，显示杨某某为阳城县某某商贸有限公司监事。本案杨某某虽为农户，但案中证据材料不能确认杨某某在本案事故发生前以务农为主要收入来源，也不能确认杨某某在本案事故发生前主要收入来源地在农村。本院认为，本案对杨某某应按照城镇居民人均可支配收入标准确定残疾赔偿金。故残疾赔偿金按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入31035元标准，自定残之日起按二十年计算为434490元。3、关于误工费，上诉人杨某某二审表示可按照2018年批发零售业平均工资计算。案中阳城县某某商贸有限公司营业执照上的经营范围为批发零售煤炭、建材、日用百货、一般劳保用品，故误工费按照2018年批发零售业平均工资计算无明显不当。杨某某的残疾赔偿金，从定残之日起计算，依杨某某的伤残情况，误工时间可以计算至定残日前一天。依2018年批发零售业年平均工资51101元计算，误工费为36540元。4、关于护理费，案中医院2019年5月8日诊断证明书建议2人陪护，原判按90天计算无明显不当，杨某某二审表示可按照居民服务业在岗职工标准计算也无明显不当。按照2018年居民服务业年平均工资46693元计算，护理费为23022元。5、关于残疾辅助器具费，原判认定初次安装残疾辅助器具费为133805元，应加以认定。以后的残疾辅助器具费，杨某某在原审和上诉中均主张为器具更换费和器具维修保养费。对以后残疾辅助器具的更换，本案酌定二次。更换的器具费，参照案中山西省荣军康复辅具中心（山西省民政伤残康复医院）发票单价和金额，确定为97500元。更换器具的维修保养费，参照案中山西省荣军康复辅具中心说明意见，每年维修保养费用为假肢价格的5%，安全使用年限为5年，计24375元。本案酌定二次的残疾辅助器具更换费和器具维修保养费为243750元。综上，本案残疾辅助器具费确定为377555元。杨某某主张的残疾辅助器具费的其余费用，可待实际发生后另行主张。6、关于上诉所提的精神损害抚慰金，二审依法不能加以支持。7、本案的其他经济损失，上诉未提，原判也无不当。综上，本案杨某某的各项经济损失合计为1003871.66元。本院认为，上诉人（原审被告人）王某某违反交通运输管理法规，严重超载驾驶，发生交通事故，致一人重伤，负事故主要责任，其行为构成交通肇事罪，依法应予刑罚处罚。原判认定王某某交通肇事罪的事实清楚，证据确实充分，量刑无明显不当，王某某对刑事部分的上诉请求依法不能加以支持，故二审对原判刑事部分依法予以维持。关于本案附带民事部分，我国刑法规定，由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。最高人民法院关于适用刑事诉讼法的解释第一百四十三条规定，附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括：刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害人；对被害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个人。上列最高人民法院解释第一百六十三条规定，人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。本案王某某系雇佣人员，但其在从事雇佣活动中因重大过失致人损害，构成交通肇事罪，依法应承担相应的赔偿责任。原判也认定，本案诉涉车辆实际车主为宋某某，本案阳城县振博建材厂是宋某某个人独资企业。本案诉涉车辆在振博建材厂从事运输，由振博建材厂经营，并由振博建材厂工作人员管理。王某某驾驶本案诉涉车辆，在从事雇佣运输活动中因重大过失致人损害，构成交通肇事罪，故对于王某某在本案刑事附带民事诉讼中应承担的赔偿责任，应由宋某某、阳城县振博建材厂承担连带赔偿责任。关于阳城县交通运输局在附带民事诉讼中是否应承担责任问题，本案发生交通事故路段在进行路面维修施工时，阳城县农村公路管护中心（甲方）与阳城县白桑乡养路队（乙方）于2018年6月19日签订《安全生产协议》。协议写明，经甲方同意，由乙方负责施工，甲方跟踪监督对施工现场安全生产检查并及时处理发现的各种安全隐患。本案阳城县交通运输局2020年1月6日追加被告申请书中，可见阳城县农村公路管护中心系其的下属机构。原判也认定，本案无相关证据证明发生事故路段在进行整修时有设置的安全警示标志，故可认定发生交通事故的整修路段存在安全隐患，阳城县交通运输局及阳城县白桑乡人民政府应承担相应的赔偿责任。本案公安交警部门《道路交通事故认定书》及《道路交通事故复核结论》可见，杨某某应负事故的次要责任，故对杨某某的经济损失，其应自行承担相应的责任。关于本案认定的杨某某的经济损失的分担，原判确定的赔偿责任比例无明显不当，二审加以确定。宋某某为诉涉车辆投有交强险和不计免赔50万元第三者责任保险，对于杨某某的损失应首先由中国大地财产保险股份有限公司晋城中心支公司在交强险各分项限额内赔偿12万元，不足部分在50万元第三者责任险限额内根据保险合同予以赔偿，剩余部分由保险公司以外当事人分担。综上，大地财产保险公司晋城支公司在交强险限额内赔偿杨某某12万元，在第三者责任险限额内赔偿杨某某50万元。王某某赔偿杨某某118710.16元，宋某某、振博建材厂承担连带赔偿责任。阳城县交通运输局、阳城县白桑乡人民政府各赔偿杨某某88387.17元。本案认定的杨某某的其余损失88387.16元，由杨某某自行承担。大地财产保险公司晋城支公司垫付的120500元，可在执行程序中据实折抵。王某某向阳城县人民法院转款3万元，可在执行程序中解决。张某某交纳的费用，原判已明确可另行处理。一审判后，杨某某的上诉状中未将张某某列为被上诉人，二审中杨某某的委托诉讼代理人明确杨某某没有对张某某提出上诉，故张某某交纳的费用照原判处理。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条第一款，最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款第五项，最高人民法院《关于适用的解释》第一百四十三条第一款第一、五项及第一百六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款之规定，判决如下：一、维持阳城县人民法院（2019）晋0522刑初411号刑事附带民事判决第一项、第六项、第七项。二、撤销阳城县人民法院（2019）晋0522刑初411号刑事附带民事判决第二项、第三项、第四项、第五项。三、原审附带民事诉讼被告人中国大地财产保险股份有限公司晋城中心支公司于本判决生效之日起30日内在交强险各分项限额内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某某经济损失120000元，在第三者责任保险限额内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某某经济损失500000元，共计赔偿620000元。已垫付的120500元可在执行程序中据实折抵。四、上诉人（原审被告人）王某某于本判决生效之日起30日内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某某经济损失118710.16元，原审附带民事诉讼被告人宋某某、阳城县振博建材厂承担连带赔偿责任。五、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）阳城县交通运输局于本判决生效之日起30日内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某某经济损失88387.17元。六、原审附带民事诉讼被告人阳城县白桑乡人民政府于本判决生效之日起30日内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某某经济损失88387.17元。本判决为终审判决。   审判长  王婵 审判员  陈晓勇审判员   李永刚   二0二0年十月十九日                              法官助理  王 赢     书记员  荣 耀