安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终3788号 上诉人（原审原告）：深圳市摇辉科技有限公司，住所地广东省深圳市福田区华强北街道富强社区燕南路西振中路北宝树台**1811，统一社会信用代码：91440300MA5ET8F8XY。 法定代表人：顾建华，该公司经理。 委托诉讼代理人：肖桂庆，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽李晶晶医疗器械有限公司，住所地安徽省阜阳市太和县祥和路和国泰路交叉口东方新天地**楼135铺，统一社会信用代码：91341222MA2UH5KK5N。 法定代表人：李晶晶，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：李晶晶，女，1991年8月6日出生，汉族，住安徽省太和县。 被上诉人（原审被告）：张晓敏，女，1979年9月10日出生，汉族，住安徽省太和县。 三被上诉人共同委托诉讼代理人：孙耀辉，安徽天联天律师事务所律师。 上诉人深圳市摇辉科技有限公司因与被上诉人安徽李晶晶医疗器械有限公司、李晶晶、张晓敏买卖合同纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2020）皖1222民初3059号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 深圳市摇辉科技有限公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，改判支持其一审诉讼请求第二项、第三项、第四项。事实和理由：涉案500支额温枪深圳市摇辉科技有限公司通过快递寄回李晶晶，但其拒收；涉案违约责任应由安徽李晶晶医疗器械有限公司承担，违约金应按安徽李晶晶医疗器械有限公司承诺计算；李晶晶滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务；张晓敏作为安徽李晶晶医疗器械有限公司股东，未实际出资，应当在1000万元及从2020年2月28日起以1000万元为本金按中国人民银行同期贷款利率计算至其出资之日止的利息范围内对安徽李晶晶医疗器械有限公司的债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任。 安徽李晶晶医疗器械有限公司、李晶晶、张晓敏辩称，深圳市摇辉科技有限公司起诉要求安徽李晶晶医疗器械有限公司、李晶晶、张晓敏承担92.3万元没有事实根据；李晶晶、张晓敏不是本案适格被告，李晶晶和张晓敏不是买卖合同的相对人，李晶晶仅系安徽李晶晶医疗器械有限公司的法定代表人，其行为是职务行为；安徽李晶晶医疗器械有限公司不存在违约，由于安徽李晶晶医疗器械有限公司向安徽李晶晶医疗器械有限公司发货是具有持续性的，并非一次性，安徽李晶晶医疗器械有限公司迟延发货是因为今年的疫情严重，导致运输、邮寄困难，属于不可抗力因素；安徽李晶晶医疗器械有限公司已按合同约定发出了500只额温枪，深圳市摇辉科技有限公司已经实际接收，每只额温枪的价款按合同约定355元计算，总价格为177500元，应从深圳市摇辉科技有限公司已付货款71万元中扣除；安徽李晶晶医疗器械有限公司为履行合同已向居间人支付4万元居间费用，深圳市摇辉科技有限公司要求解除合同，该4万元居间费用应由深圳市摇辉科技有限公司承担。 深圳市摇辉科技有限公司向一审法院起诉请求：1.解除深圳市摇辉科技有限公司与安徽李晶晶医疗器械有限公司2020年3月3日签订的《购销合同》；2.安徽李晶晶医疗器械有限公司立即向深圳市摇辉科技有限公司退还款项人民币71万元，并自2020年3月6日起以71万元为本金按每日3%计算违约金暂计至2020年3月16日为213000元，直至款项付清之日止；3.李晶晶对起诉状中诉讼请求第二项的债务承担连带责任；4.张晓敏在1000万元及从2020年2月28日起以1000万元为本金按中国人民银行同期贷款利率计算至其出资之日止的利息范围内对安徽李晶晶医疗器械有限公司的债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任。 一审法院认定事实：深圳市摇辉科技有限公司法定代表人顾建华为购买红外额温枪，在市场、微信朋友圈等多处寻找货源。2020年3月2日，顾建华和自称岳鹏海加了微信，岳鹏海在微信中称安徽李晶晶医疗器械有限公司有红外额温枪供应，但要全部支付货款后才发货，且货款必须支付到安徽李晶晶医疗器械有限公司法定代表人李晶晶的个人账户上。顾建华通过微信和岳鹏海沟通后，于2020年3月2日，按岳鹏海要求向李晶晶个人账户支付货款355000元。2020年3月3日，岳鹏海通过微信出具了安徽李晶晶医疗器械有限公司加盖公章和李晶晶私章的《购销合同》，内容为:“甲方（供货方）：安徽李晶晶医疗器械有限公司，乙方（订货方）深圳市摇辉科技有限公司，一、经甲乙双方商定，乙方向甲方订购如下：产品：红外额温枪（医用级）ＢＹ02，数量2000个，单价355元人民币／个，货值金额：（小写）￥710000.00元。1、本合同总价款为人民币（大写）柒拾壹万元整，双方签字立即生效，乙方应向甲方一次性付清货款，甲方收款后安排出货。2、甲方收款银行：中国农业银行太和县人民路支行账号62×××75，账号姓名：李晶晶”；三、交货时间2020年3月6日；四、违约责任：甲方在规定时间不能如期交货，应承担每日总货款3%的违约金给予乙方作为赔偿（不可抗力因素除外），《购销合同》还约定了其他事项。深圳市摇辉科技有限公司在微信上看到岳鹏海出具了安徽李晶晶医疗器械有限公司的《购销合同》，于2020年3月3日，将下余货款355000元支付至合同约定的李晶晶账户上。后深圳市摇辉科技有限公司多次向岳鹏海、安徽李晶晶医疗器械有限公司要求供货，安徽李晶晶医疗器械有限公司仅于2020年3月15日通过顺丰快递发货500个红外额温枪，价值177500元（355元＊500个），下余1500个红外额温枪未发货，且未退还货款。安徽李晶晶医疗器械有限公司系有限责任公司，李晶晶是法定代表人，李晶晶、张晓敏是安徽李晶晶医疗器械有限公司的股东，分别认缴出资：李晶晶认缴900万元、张晓敏认缴100万元，认缴出资时间为2020年2月28日，但截止目前均未出资。 一审法院认为，深圳市摇辉科技有限公司与安徽李晶晶医疗器械有限公司通过微信签订购销合同，系双方真实意思表示，并未违反国家法律、法规的禁止性规定,合同应属合法有效。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。安徽李晶晶医疗器械有限公司已实际接受了深圳市摇辉科技有限公司货款710000元，应按约定履行发货义务，但安徽李晶晶医疗器械有限公司仅向深圳市摇辉科技有限公司发货500个红外额温枪，价值177500元，尚欠深圳市摇辉科技有限公司价值532500元的货物至今未履行发货义务，安徽李晶晶医疗器械有限公司已构成违约，故深圳市摇辉科技有限公司请求解除深圳市摇辉科技有限公司与安徽李晶晶医疗器械有限公司之间的购销合同、返还货款532500元及违约金的诉讼请求，予以支持。深圳市摇辉科技有限公司与安徽李晶晶医疗器械有限公司在购销合同中约定违约金按每日总货款3%计算明显过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”的规定,酌情调整违约金为:以应返还货款532500元为基数,自2020年3月6日起计算至货款付清之日止，按年利率18%计算。关于深圳市摇辉科技有限公司要求李晶晶对起诉状中诉讼请求第二项的债务承担连带责任及请求张晓敏在1000万元，以及从2020年2月28日起以1000万元为本金按中国人民银行同期货款利率计算至其出资之日止的利息范围内对安徽李晶晶医疗器械有限公司的债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任的诉讼请求是否支持，因本案审理的系买卖合同，根据合同的相对性，李晶晶、张晓敏不是合同相对方，且深圳市摇辉科技有限公司未举证李晶晶有滥用公司法人独立地位和股东有限责任的行为，以及现安徽李晶晶医疗器械有限公司的债务不能清偿的证据，故深圳市摇辉科技有限公司的上述诉讼请求，不予支持。安徽李晶晶医疗器械有限公司辩称，迟延发货是属于不可抗力因素，其不应支付违约金，且解除合同深圳市摇辉科技有限公司应承担居间费40000元，理由不当，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定，判决：一、解除深圳市摇辉科技有限公司与安徽李晶晶医疗器械有限公司在2020年3月3日签订的购销合同；二、安徽李晶晶医疗器械有限公司返还深圳市摇辉科技有限公司货款532500元及违约金（以5352500元为基数，自2020年3月6日起计算至货款付清止，按年利率18%计算）；三、驳回深圳市摇辉科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6515元，减半收取5000元，由安徽李晶晶医疗器械有限公司负担。 在二审期间，深圳市摇辉科技有限公司向本院提交以下证据：证据1.快递单及快递单明细复印件，证明深圳市摇辉科技有限公司将涉案产品320只退还给安徽李晶晶医疗器械有限公司，安徽李晶晶医疗器械有限公司拒收，证据2.俏康医疗用品企业店信息复印件，证明淘宝网上的和泰达同型号的价格为145元一只，时间是2020年9月21日。 安徽李晶晶医疗器械有限公司、李晶晶、张晓敏质证认为：对证据1有异议，不能证明安徽李晶晶医疗器械有限公司收到了深圳市摇辉科技有限公司快递的涉案物品；证据2，额温枪价格应按照合同约定，355元一把，证据2中145元一把与疫情时及合同约定的价格不同。 本院经审查认为，证据1、证据2均不影响对本案的事实认定，故不予采信。 当事人对于其他证据的举证、质证与一审相同，本院认证意见与一审一致。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，涉案买卖合同合法有效，双方均应履行各自义务。安徽李晶晶医疗器械有限公司仅向深圳市摇辉科技有限公司发货500个红外额温枪，价值177500元，尚欠深圳市摇辉科技有限公司价值532500元的货物未履行发货义务，已属违约，故安徽李晶晶医疗器械有限公司应当返还深圳市摇辉科技有限公司货款532500元并承担相应违约责任。因涉案合同约定的违约金过高，一审法院根据全案事实、证据酌定违约金以应返还货款532500元为基数,自2020年3月6日起计算至货款付清之日止，按年利率18%计算并无不当。深圳市摇辉科技有限公司主张李晶晶应对安徽李晶晶医疗器械有限公司应当返还深圳市摇辉科技有限公司的货款及违约金承担连带责任，张晓敏在1000万元及从2020年2月28日起以1000万元为本金按中国人民银行同期货款利率计算至其出资之日止的利息范围内对安徽李晶晶医疗器械有限公司的债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任，并未能举证证明李晶晶有滥用公司法人独立地位和股东有限责任的行为，以及安徽李晶晶医疗器械有限公司的债务不能清偿的证据，本院不予支持。 综上所述，深圳市摇辉科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10900元，由上诉人深圳市摇辉科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周海龙 审判员  马 林 审判员  程 畅 二〇二〇年十月十五日 法官助理于飞虎 书记员张俊凯 附：本民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。