福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0702民初3732号 原告：厦门市博来雅工贸有限公司，住所地福建省厦门市湖里区钟宅路67号海天·爱家广场三层3306单元。 法定代表人：张丽梅，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：卢遵耀，福建知圆律师事务所律师。 被告：谢品銮，男，1972年12月18日出生，汉族，住福建省南平市延平区。 原告厦门市博来雅工贸有限公司（以下简称博来雅公司）与被告谢品銮建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告博来雅公司的法定代表人张丽梅及其委托诉讼代理人卢遵耀、被告谢品銮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 博来雅公司向本院提出诉讼请求：1.谢品銮退还工程质量保修金8717元；2.谢品銮支付以工程质量保修金8717元为基数，自2017年11月30日起至实际还款之日止，按日1‰计算的违约金。诉讼过程中，博来雅公司变更诉讼请求第二项为：谢品銮支付以工程质量保修金8717元为基数，自2017年11月30日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率1.5倍计算资金占用损失；自2019年8月20日起至实际付清之日止，按全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍计算。事实和理由：2014年6月17日，博来雅公司与谢品銮就位于福建省南平市延平区九峰山的五峰木结构制作安装工程，签订了《防腐木工程施工合同》。该合同约定，谢品銮将该工程发包给博来雅公司负责施工；合同报价81602元，据实结算；工程质量标准为合格；工程完工10天内，经初验合格后，支付至结算总价的95%，剩余5%作为工程质量保修金，工程在甲方、乙方、业主、监理四方验收合格满1年后的7天内付清余款，质量保修金不计利息；谢品銮如逾期未付工程款，则向博来雅公司支付按日0.1%计算的违约金；本合同自双方签字盖章之日起生效，待工程款项全部结清，且保修期满后自动终止。该合同签订后，博来雅公司如约进场施工。2016年11月22日，案涉工程经谢品銮验收合格。2016年11月22日，谢品銮就安设工程的已完工程结算价款确认为98717元。截至目前，谢品銮累计已支付工程款9万元，尚拖欠博来雅公司工程质量保修金9717元。自2016年11月22日验收合格之日起，至2017年11月29日止，案涉工程一年的保修期及7天的归还工程质量保修金期限已届满，谢品銮拒不付款。博来雅公司特提起诉讼。 谢品銮辩称，对于博来雅公司诉状陈述的签订合同没有意见，但是对于竣工验收有异议，博来雅公司未参与。对于已经支付的工程款没有异议，对于尚欠的工程款保证金有异议。博来雅公司不能收取总价款3％管理费2875元，因为博来雅公司无法提供管理费收取凭证，博来雅公司作为施工方不应该另外收取管理费。谢品銮认为其不需要退还博来雅公司保证金，博来雅公司的结算单和财审的结算单数量有误差。请求驳回博来雅公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.博来雅公司提交的《工程竣工验收单》一份。谢品銮对其签字的真实性没有异议，该份证据与本案具有关联性，本院予以采信。2.谢品銮提交的《工程审核书》一份。该证据是由福建君和建设发展有限公司编制的，是对整个九峰山公园五峰观景平台改造的工程审核，与本案不具有关联性，不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 博来雅公司成立于2004年10月26日，注册资本20万元，经营范围为加工木制品；销售木材、建材、化工原料（不含危险及监控化学品）、玻璃制品、工艺品、日用品、五金交电、室内外装饰；园林景观工程设计及施工。谢品銮系福建君和建设发展有限公司承包的九峰山公园五峰观景平台改造工程班组负责人。2014年6月17日，谢品銮（甲方）与博来雅公司（乙方）对于南平市九峰山五峰防腐木木结构制作安装项目签订了一份《防腐木工程施工合同》。合同约定：工程名称为南平市九峰山五峰防腐木木结构项目，主要工程内容有防腐木平台、防腐木栏杆、座凳等，工程报价81602元。合同第三条约定交货时间、地址、方式与工期：在甲方收到乙方定金后并在工地具备施工条件后7天内，将首批货品送到甲方指定工地，甲方指定工地送货地址为九峰山上长途货车能到的地点，卸货由甲方负责。乙方货到现场时，应向甲方出示“货物验收单”，甲方对货物进行货物验收，验收后在“货物验收单”上签字确认。在现场具备安装条件下，乙方开始施工。第四条约定防腐材料的计算方法：单价包干，数量按实际制作数量（栏杆按米，木平台按平方，木平台侧面面积也按平方，坐凳按米，台阶踏步按平方及步数）；具体内容详见报价表。第六条约定付款方式：1.合同签订后，甲方应向乙方支付工程总额的50%作为定金。2.工程完工后5天内，甲方应向乙方支付工程总额的85%作为进度款。3.工程完成10天内，经“四方”（甲方、乙方、甲方业主、监理）初验合格后，支付至结算总价的95%；剩余5%作为工程质量保修金，在工程“四方”验收合格满一年后7天内付清余额，质量保修金不计利息。第七条约定验收：乙方产品安装完毕后一周内，通知甲方组织竣工验收，甲方须在3个工作日内组织四方初验（本合同中的甲方、乙方，甲方业主代表、监理），验收时甲方应给乙方出具“工程竣工报验单”并签署意见，以明确竣工的验收时间及验收结果，若无签署意见的，以产品安装完毕第15天为验收合格日。第七条约定双方责任。一、甲方责任：1.甲方应按合同规定的时间向乙方支付各项工程款，甲方如逾期未支付工程款，则支付乙方每天完成工程总价3‰的违约金。工程款未付清前，货物所有权归乙方。第八条约定乙方现场负责人为曾永强。同日，博来雅公司就涉案工程出具《五峰木平台报价表》，项目工程总价81602元（含按总价的3%收取的管理费2377元）。 2014年9月28日，博来雅公司出具《工程竣工验收单》，载明：“我方已按承包合同各项要求按期完成了五峰观景平台地板、栏杆、楼梯、坐凳项目。经自检合格。请予以检查和验收。”2016年11月22日，谢品銮在该《工程竣工验收单》下方“甲方竣工验收意见”处签署意见为“合格”，在“甲方项目经理意见”处签名。同日，博来雅公司对涉案工程出具《五峰结算清单》，涉案工程实际完成金额98717元，谢品銮已付款9万元，实际未付款8717元。谢品銮在该结算清单备注栏签字确认。博来雅公司催讨剩余款项未果，遂诉至本院。 本院认为，博来雅公司不具备防腐木工程施工资质，谢品銮亦不具备发包资格，博来雅公司与谢品銮签订的《防腐木工程施工合同》系无效合同。博来雅公司已完成了合同约定的施工任务且经谢品銮验收合格，博来雅公司有权要求谢品銮支付相应的工程价款。双方对于工程价款进行了结算，谢品銮确认尚欠博来雅公司8717元，故本院对于博来雅公司主张谢品銮退还工程质量保证金8717元的诉讼请求予以支持。关于谢品銮提出“博来雅公司不能收取总价款3％管理费2875元”的抗辩意见。双方约定发包人按总造价3％向承包人支付管理费，系双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定。谢品銮的该项抗辩意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。关于资金占用损失问题。合同第六条第三款约定，质量保修金应在工程“四方”验收合格满一年后7天内付清。涉案工程于2016年11月22日竣工验收并结算，故质量保修金的资金占用损失可以从2017年11月22日起计算。博来雅公司主张工程质量保修金的资金占用损失从2017年11月30日起计算，具有事实依据。博来雅公司主张资金占用损失标准按中国人民银行同期同类贷款利率1.5倍和全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍，缺乏法律依据，本院不予支持。本院确定资金占用损失标准为按中国人民银行同期同类贷款利率及按全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算。 依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条规定，判决如下： 一、谢品銮于本判决生效之日起五日内向厦门市博来雅工贸有限公司退还工程质量保修金8717元。 二、谢品銮于本判决生效之日起五日内向厦门市博来雅工贸有限公司赔偿资金占用损失（其中，2017年11月30日至2019年8月19日期间的资金占用损失，按中国人民银行同期同类贷款利率计算；2019年8月20日起至工程质量保修金8717元退还之日止的资金占用损失，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 三、驳回厦门市博来雅工贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费223.60元，减半收取计111.80元，由厦门市博来雅工贸有限公司负担47.20元，由谢品銮负担64.60元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效裁判为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 徐华强 二〇二〇年十月十二日 法官助理 张玉萍 书 记 员 陈 芳 一、本案依据的主要法律条文 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户： 开户单位：南平市延平区人民法院 开户行：福建南平农村商业银行股份有限公司胜利支行 账号：90×××65 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。