山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋08民终2407号 上诉人（原审被告）：张幸，女，1998年10月22日出生，汉族，山西省临猗县东张镇积善村第**居民组居民。 委托诉讼代理人：姚宜彤，山西禹华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：运城市秀艺文化传播有限公司，住所地：运城市空港开发区港府大道**星河南部商业街**商务**。 法定代表人：陈凯，职务：董事长。 委托诉讼代理人：尚晓格，山西韶风律师事务所律所。 上诉人张幸因与被上诉人运城市秀艺文化传播有限公司（以下简称秀艺公司）合同纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2020）晋0802民初2264号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张幸上诉请求：1、依法撤销原审判决第二项，改判驳回被上诉人的第二项诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决对案涉合同定性错误，本案实质为劳动合同纠纷，应先申请劳动仲裁，一审法院无管辖权。2、一审判决认定事实错误，上诉人并非无故停止直播，认定上诉人违约停播是错误的。3、一审判决对违约金的认定过高，被上诉人不存在直接的经济损失，双方合同中约定的违约金过高，应予调整。 被上诉人秀艺公司辩称：1、案涉《秀艺主播独家合作协议》系平等主体之间设立民事权利义务关系的协议，协议双方之间是自由、平等的合作关系，不存在劳动法意义上的管理与被管理的关系，不属于劳动关系。2、上诉人仅直播三个月便单方停止直播，严重违反合同约定，一审法院判决其承担4万元的违约金远远低于双方合同中约定的违约责任，根本不足以弥补被上诉人的损失。 被上诉人秀艺公司原审起诉请求：1、解除原告秀艺公司与被告张幸签订的《秀艺主播独家合作协议>；2、判令被告张幸赔偿原告损失及违约金129900元；3、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2020年1月1日，原告秀艺公司作为甲方与被告张幸作为乙方签订的《秀艺主播独家合作协议》，协议约定了合作内容、合作期限为36月、权利义务、收益分配、违约责任：乙方在合同期未满时，终止履行合约，甲方有权要求乙方支付甲方对乙方提供的物质及技术支持费用（以双方确认的附表为准），并赔偿100000元或乙方在合作期间所得收益的4倍作为违约金。争议处理：甲乙双方一致确认不因本合约的签订而形成合伙、雇佣、劳动、劳务关系，本合同属于混合性无名合同。附表内容为：直播前期投入直播场地租赁、水电费及伙食费1500元／天，共计18000元；投入直播设备费用：打碟机5000元、苹果笔记本8000元、主机机箱带内置声卡5000元、电脑屏幕1500元、高清美颜摄像头2000元、麦克风1000元、3米×2米LED彩灯幕布3000元、空调3000元、直播桌子、凳子400元、大门磁扣及直播间钥匙100元，共计30000元；培训费20000元；公会管理费10000元；推广费用20000元；直播场地布置费用1000元，共计99000元。原、被告在协议上盖章、签名，被告在附表上纳印。2020年3月31日，双方又签订了补充协议，约定提成比例协议模式为5000元保底，后台兑换实际到账金额在10000元以内的薪资结算方式为：后台实际到账金额减去保底+剩余部分金额的40%发放给主播，到账15000元按50%提成，超过15000元按60%提成；权利义务：甲方保证乙方收入不低于5000元，若乙方收入低于5000元，甲方予以补足；乙方保证当月直播时常达到182小时及按每月26个有效直播天数（每天直播时长低于7小时不计入有效直播天数）等。 合作协议签订后，被告在按合同约定在YY平台进行直播，昵称为：秀艺DJ婉晴，直播至2020年4月6日，单方停止直播，并于同月10日口头向原告提出停播。同年5月28日，被告前往运城市稷山县××门诊对其精神状况进行了心里测量，结论为：建议考虑重度抑郁症及中度焦虑症。后被告未住院对其状况进行确诊治疗。 同时查明，2020年1月，原告支付被告分成款5500元，2月份支付被告分成款5200元。 又查明，原告向被告提供的场地及直播设备不是单配，而是被告与原告公司的其余主播共用。被告并在签订案涉合同前，就在原告处作直播。被告在直播期间于2019年1月份与原告公司的管理人员郭常青确定情侣关系，在交往中双方多次发生吵打。2020年4月12日双方关系恶化，被告及其哥哥到原告公司与原告公司的王总及郭常青就被告与郭常青之间的纠纷进行协商，结果，未达成一致意见。 一审法院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人应当按约定履行自己的义务。本案原、被告签订的《秀艺主播独家合作协议》，是双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，系有效合同。双方并在合同中对合同的性质进行了约定，双方一致认可案涉为混合性合同，不因合同的签订而形成合伙、雇佣、劳动、劳务关系，故法院对此案有受理权。现被告在合同约定的期限内未与原告协商，无故停止直播，属违约行为，故原告要求解除双方签订的合作协议，本院予以支持。关于违约金的问题。双方合同约定的原告提供给被告场地及设备系原告为与其签约的主播及被告共用，且原告在被告工作中，对其公司安排给主播的管理人员疏于管理，造成主播的工作环境出现不安定的因素，对此亦应承担一定的责任。根据原、被告过错程度，本院确定被告应承担的违约金为40000元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第二款、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：一、解除原告运城市秀艺文化传播有限公司与被告张幸签订的《秀艺主播独家合作协议》；二、被告张幸于本判决生效后15日内支付原告运城市秀艺文化传播有限公司违约金40000元。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2898元，减半收取1499元，原、被告各负担749.5元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相符。 本院认为，2020年1月1日上诉人张幸同被上诉人秀艺公司签订《秀艺主播独家合作协议》，系双方真实意思表示，合同签订后，双方应按约定履行各自的义务。就本案合同性质而言，首先，双方认可合同为混合性无名合同，且双方之间不成立劳动或劳务关系；其次，从双方签订的合同看，被上诉人仅对上诉人的工作时长有要求，但对上诉人在法律法规及相关政策范围内的直播内容、方式、直播剧本不作硬性要求，是上诉人个人自由意志的体现，上诉人的收益完全同个人工作能力有关，更多体现的是一种民事合作关系，而非稳定的具有固定的工作内容、工作方式的劳动关系，不符合劳动关系的认定标准，故上诉人主张双方之间存在劳动关系，本院不予认定。关于违约金的问题，根据双方合作协议约定，双方的合作期限为三年，上诉人在工作三个多月后停止直播，构成违约，应承担相应的违约责任。基于上诉人停止直播同被上诉人公司的管理人员有关，且因此给上诉人造成了较大精神上的伤害以及双方违约金约定偏高等理由，本院酌定上诉人向被上诉人支付违约金2万元。 综上所述,上诉人的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持山西省运城市盐湖区人民法院（2020）晋0802民初2264号民事判决第一项； 二、变更山西省运城市盐湖区人民法院（2020）晋0802民初2264号民事判决为：张幸于本判决生效后15日内支付运城市秀艺文化传播有限公司违约金20000元。 一审案件受理费2898元，减半收取1499元，张幸、运城市秀艺文化传播有限公司各负担749.5元；二审案件受理费800元，张幸、运城市秀艺文化传播有限公司各负担400元。 本判决为终审判决。 审判长  李满良 审判员  杨云芳 审判员  任志敏 二〇二〇年十月二十六日 书记员  成 杰