安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖03民终3503号上诉人（原审原告）：李菊，女，1993年7月8日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。委托诉讼代理人：李光锋，五河县法律援助中心律师。委托诉讼代理人：马静，安徽淮光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：五河亿丰置业有限公司，住所地安徽省蚌埠市五河县城南银凯大酒店东侧裙楼北面**，统一社会信用代码91340322397143471U。法定代表人:袁春华，该公司总经理。上诉人李菊因与被上诉人五河亿丰置业有限公司（以下简称亿丰公司)劳动争议纠纷一案，不服安徽省五河县人民法院（2020）皖0322民初2113号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。李菊上诉请求：1.撤销一审判决，改判或发回重审；2.判决亿丰公司支付李菊的劳动报酬合计24629元(其中工资16973元，售房佣金7656元)；3.判决被亿丰公司支付李菊赔偿金合计16973元;4.本案诉讼费由亿丰公司承担。事实与理由:一审法院认定事实、适用法律错误。一、一审法院在李菊已提起劳动争议诉讼的情况下，认定其与亿丰公司未解除或终止劳动合同，且又不支持李菊的请求支付工资的诉请，错误的将证明所欠工资的举证责任分配给李菊，违反法律法规规定。二、李菊于2018年10月开始在亿丰公司工作，已经签订书面劳动合同，后被该公司委派到中徽豪庭公馆项目从事房产销售业务，李菊工资与售房佣金一直由亿丰公司发放。2019年5月，该公司因涉及案件导致企业无法正常经营，之前公司已停发了两个月工资和售房佣金，且亿丰公司从未给李菊交纳过社会保险，双方的劳动合同已无法履行。依据国务院《保障农民工工资支付条例》第50条规定:农民工与用人单位就拖欠工资存在争议，用人单位应当提供依法由其保存的劳动合同、职工名册、工资支付台账和清单等材料;不提供的，依法承担不利后果。同时根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条、《劳动争议调解仲裁法》第6条规定，对拖欠工资的争议事项由用人单位负举证责任。与李菊请求支付劳动报酬相关的工资支付台账、售房佣金发放清单等属于用人单位掌握的证据，依法应由用人单位承担举证责任;用人单位不提供的，应当承担不利后果。三、由于亿丰公司已处于停产停业状态，李菊也依法向一审法院提起劳动争议诉讼请求维护正当合法权益，李菊与亿丰公司之间签订的劳动合同已经解除或终止，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第8条自认的事实与已经查明的事实不符的，人民法院不予确认，第90条下列证据不能单独作为认定案件事实的根据:当事人的陈述，一审判决依据李菊庭审讯问且在法庭辩论前改变了陈述的情况下，认定劳动关系没有解除或终止，事实认定错误。四、由于亿丰公司一审经法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未向法庭提供答辩或证据，应当承担举证不能的不利后果。李菊依据已发工资的平均数请求亿丰公司支付拖欠的两个月工资，不违反法律法规。一审法院将举证责任分配给李菊，要求李菊承担亿丰公司的举证责任和后果违反了相关法律法规。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，支持李菊的诉讼请求，以此维权。李菊向一审法院起诉请求：一、依法判决亿丰公司支付李菊劳动报酬24629元（其中工资16973元，售房佣金7656元）；二、依法判决亿丰公司支付李菊的赔偿金合计16973元；三、本案诉讼费由亿丰公司承担。一审法院认定事实：2018年10月9日，李菊与亿丰公司签订了一份《劳动合同书》，合同约定，本合同期限自2018年10月9日起，至2019年10月8日止。但双方对工作内容和工作地点、劳动报酬均未予以明确约定。庭审中，李菊主张亿丰公司欠发其2019年4、5月份工资合计16973元，但其每个月没有具体的工资标准，其计算依据是用已发工资除以月份而得来。另查明，在合同期限内，亿丰公司与李菊之间没有解除或者终止劳动合同。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，李菊主张亿丰公司欠发其2019年4、5月份工资，但双方对李菊每个月具体的工资标准没有明确约定，在合同期限内，亿丰公司与李菊之间亦没有解除或者终止劳动合同，李菊所提供的证据不足以证明其事实主张，举证不能的不利后果，应由其自行承担，故对于李菊主张亿丰公司应支付其劳动报酬和赔偿金的诉讼请求，不应予以支持。亿丰公司经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃对李菊所主张之事实和所提出之证据进行辩驳的权利，由此产生的法律后果，应由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：驳回李菊的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由李菊负担。本院二审期间，李菊提交五河县劳动人事争议仲裁委员会申请书收件回执及劳动仲裁申请书各一份，证明其已就本案纠纷申请劳动仲裁，劳动仲裁委员会逾期未作出决定。经审查，李菊提供的两份证据均加盖五河县劳动人事争议仲裁委员会印章，本院对证据真实性予以确认。二审庭审中，李菊对一审判决认定的“在合同期限内，亿丰公司与李菊之间没有解除或者终止劳动合同”提出异议，对其他事实无异议。经审查，李菊虽主张亿丰公司违法解除劳动合同，但并未提供证据证明，故一审判决认定事实清楚。另查明：李菊二审中不要求在本案中处理补缴社会保险的诉讼请求。本院认为，综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：李菊要求亿丰公司支付工资24629元及赔偿金16973元是否有事实和法律依据？根据二审认定的案件事实和相关法律规定，分析评判如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，依据亿丰公司与李菊签订的劳动合同，能够证据双方之间存在劳动合同关系，劳动合同期自2018年10月9日起至2019年10月8日止，在此期间亿丰公司应当及时足额支付李菊劳动报酬。根据李菊提供的其2018年10月8日至2019年7月1日期间的个人帐户交易明细，亿丰公司于劳动合同签订后从第二个月开始向李菊支付工资，每月支付工资数额不等，支付至2019年4月22日止，即2019年3月份之前的工资均已支付，2019年4月、5月工资未有支付显示，现李菊主张亿丰公司支付该两个月工资，应予支持。对于工资标准，因每月支付工资数额不等，本院按已发工资平均数额予以确定。亿丰公司已支付李菊6个月工资共计50919.39元，平均每月工资计8486.56元，亿丰公司应当支付李菊2019年4月、5月份工资（8486.56×2）16973.13元。关于赔偿金的诉请，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，李菊要求亿丰公司支付赔偿金，并未提供证据证明亿丰公司违法解除或者终止劳动合同的事实，应当承担举证不能的后果。故对其赔偿金的诉请不予支持。综上所述，李菊的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省五河县人民法院（2020）皖0322民初2113号民事判决。二、五河亿丰置业有限公司于判决生效之日起十日内支付李菊2019年4月、5月份劳动报酬16973.13元。三、驳回李菊其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由五河亿丰置业有限公司负担5元，李菊负担5元。二审案件受理费10元，由五河亿丰置业有限公司负担5元，李菊负担5元。本判决为终审判决。审判长 庞 玲审判员 李小芹审判员 穆 莉二〇二〇年十月二十八日法官助理沈吉梅书记员徐翔附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。