山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终6017号上诉人（原审原告）：莱钢集团烟台钢管有限公司,住所地栖霞市臧家庄工业园河南路**。法定代表人：林瑞峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：翟涛，山东智峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：纪伟波，男，1978年11月6日出生，汉族，现住烟台市芝罘区。上诉人莱钢集团烟台钢管有限公司（以下简称莱钢烟台公司）因与被上诉人纪伟波劳动争议一案，不服山东省栖霞市人民法院（2019）鲁0686民初3061号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年9月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。莱钢烟台公司上诉请求：1、撤销山东省栖霞市人民法院（2019）鲁0686民初3061号民事判决书，依法驳回纪伟波要求支付双休日、法定节日加班费以及未休带薪年休假工资的请求。2、纪伟波承担本案的诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定纪伟波双休日加班证据不足。首先，纪伟波在莱钢烟台公司工作期间，莱钢烟台公司实行标准工时制，实行上、下班考勤制度，考勤表由车间保管。莱钢烟台公司搬迁过程中，由于纪伟波所在车间工人保管不善，造成考勤表无法提供，考勤表无法提供的原因并不全在莱钢烟台公司，纪伟波及其所在车间的工人也有一定的原因。莱钢烟台公司无法提供考勤表的原因是与有证据而不提供有区别的，并不能将不能提供考勤表的责任全部推卸给莱钢烟台公司，而直接判令莱钢烟台公司承担全部不利的后果。其次，本案在一审庭审时，纪伟波只是主张曾在双休日加过班，但没有提供任何证据证明自己曾在双休日加过班，莱钢烟台公司也不认可纪伟波的这一主张。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条明确规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，纪伟波也是负有举证责任的，纪伟波应当提供证据证明加班的事实。再次，莱钢烟台公司是每月按时发放职工的工资，莱钢烟台公司在发放职工工资时，将每个月工资单发给职工个人，如有异议，职工应当向莱钢烟台公司提出。纪伟波在解除劳动合同之前，从未向莱钢烟台公司提出过加班费计算错误，也未向莱钢烟台公司说明加班的事实。但一审法院仅以纪伟波的陈述和莱钢烟台公司没有提供考勤表就认定纪伟波加班这一事实，实属证据不足。二、一审法院判决莱钢烟台公司支付纪伟波从2014年1月至2018年11月16日法定节假日加班费是错误的。《劳动仲裁调解法》第27条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。根据该条规定，纪伟波主张2017年之前法定节假日加班费的请求早已过诉讼时效。在解除劳动合同之前纪伟波手中持有本人的工资条，纪伟波知道本人的工资构成和数额，即使纪伟波主张权利也只能主张2017年和2018年这两年度的法定节假日加班费，在此之前的请求都已超过法定时效，不应得到支持。因此一审法院判令莱钢烟台公司支付纪伟波从2014年1月至2018年11月16日法定节假日加班费是错误的。纪伟波辩称，一审判决正确，请求驳回莱钢烟台公司的上诉请求。莱钢烟台公司向一审法院起诉请求：1、判令莱钢烟台公司不向纪伟波支付2016年12月1日至2018年11月16日期间双休日加班费31922.24元；2、判令莱钢烟台公司不向纪伟波支付2014年1月至2018年11月16日期间法定节假日加班费8643.94元；3、判令莱钢烟台公司不向纪伟波支付2017年度、2018年1月1日至11月16日期间未休带薪年休假工资10173.76元；4、要求纪伟波承担诉讼费用。一审法院认定事实：纪伟波于1997年8月13日到莱钢烟台公司工作，工作岗位为钳工，双方签订书面劳动合同。莱钢烟台公司为纪伟波缴纳社会保险费至2018年11月份。2018年11月16日纪伟波向莱钢烟台公司提交书面申请，载明“本人自愿与莱钢集团烟台钢管有限公司解除劳动合同”，莱钢烟台公司当日同意，并于当日向纪伟波出具了个人原因解除劳动合同证明书，莱钢烟台公司与纪伟波均认可双方于2018年11月16日解除劳动关系的事实。莱钢烟台公司通过银行转账方式向纪伟波发放工资，莱钢烟台公司制作工资条，载明纪伟波当月所发工资的构成及数额，其中工资构成中含加班费项目，纪伟波陈述该加班费系莱钢烟台公司发放的法定节假日加班费，按照法定节假日加班一天发放200元标准发放。莱钢烟台公司对纪伟波以上陈述予以否认，称加班费是包括延时加班、法定休息日加班、法定节假日加班的全部加班加点的加班费，纪伟波领取加班费时已对加班费数额予以认可，但莱钢烟台公司对其主张没有证据证实。纪伟波提交2013年7、8、12月，2014年4、5、12月，2015年4、5、6、7、8、9、11、12月，2017年1、8、9、10、12月，2018年1、3、4、5、6、8、10月的工资条，工资条中工资构成中显示部分月份存在加班费项目，纪伟波主张系为法定节假日加班，按每天200元发放加班费，主张莱钢烟台公司应支付加班费差额。纪伟波在仲裁期间提出自2013年1月起存在双休日加班，并提交自行整理的加班明细表，主张2013年度至2017年度均存在44天双休日加班、2018年度存在40天双休日加班，其中2016年12月有4天双休日加班；2013年度至2016年度每年存在6天法定节假日加班、2017年法定节假日加班7天、2018年度存在法定节假日加班9天，其中2016年12月没有法定节假日加班。莱钢烟台公司主张纪伟波不存在双休日加班的事实，法定节假日加班均在工资条中显示。莱钢烟台公司单位实行标准工时制，实行人工考勤，但莱钢烟台公司不能提交2013年1月至2018年11月份的考勤表。纪伟波2017年度、2018年度全年应享受15天年休假，莱钢烟台公司未安排休假，也未支付过年休假工资。纪伟波于2019年向烟台市劳动人事仲裁委员会（简称烟台市仲裁委）申请仲裁，请求：1、要求支付2013年1月1日至2018年11月16日期间双休日加班费40000元；2、支付2013年1月1日至2018年11月16日期间法定节假日加班费30000元；3、支付2013年1月1日至2018年11月16日期间未休带薪年休假工资20000元。烟台市仲裁委于2019年7月25日作出烟劳人仲案字[2019]第770号裁决书，裁决：1、莱钢烟台公司支付纪伟波2016年12月1日至2018年11月16日期间双休日加班费31922.24元；2、莱钢烟台公司支付纪伟波2014年1月1日至2018年11月16日期间法定节假日加班费8643.94元。3、莱钢烟台公司支付纪伟波2017年度、2018年1月1日至2018年11月16日期间未休带薪年休假工资10173.76元。莱钢烟台公司对该裁决结果不服，在法定期间内以诉请的理由诉至一审法院。诉讼过程中，纪伟波认可烟台仲裁委确认的2016年加班费计算基数为1372元，2017年加班费计算基数为3799.47元，2018年加班费计算基数为4126.75元，莱钢烟台公司对上述加班费计算基数虽有异议，但未提交相反证据。一审法院认为，莱钢烟台公司与纪伟波均认可双方自1997年9月至2018年11月16日期间存在劳动关系，于2018年11月16日解除劳动关系，一审法院予以认定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，涉及加班事实的举证责任由劳动者承担，纪伟波提交工资条证据，以主张其节假日加班的事实；莱钢烟台公司对纪伟波主张的双休日加班的事实不予承认，但莱钢烟台公司不提供其掌握的确定加班事实的考勤记录，应承担不利后果；用人单位对工资凭证等资料应只少保存两年以上，参照鲁高法[2010]84号文第36条规定，结合本案实际情况，莱钢烟台公司主张已足额支付纪伟波近两年的双休日加班工资，应承担举证责任；纪伟波则要对追索两年前的双休日加班工资承担举证责任；故一审法院院对纪伟波主张的2016年至2018年11月期间双休日加班事实予以采信，对纪伟波主张的2013年1月1日至2016年11月30日期间双休日加班的事实不予认定。一审法院对纪伟波提出的2016年12月双休日加班4天，2017年双休日加班44天，法定节假日加班7天，2018年1月1日至2016年11月16日双休日加班40天，法定节假日加班9天的主张，予以支持。纪伟波根据工资条提出2014年1、4、5月，2015年4、5月，2016年6、9月每月法定节假日加班1天，及2016年10月法定节假日加班2天，共计9天的加班事实，一审法院予以认定，莱钢烟台公司已按200元/天标准支付了加班费，莱钢烟台公司应补付纪伟波加班费差额。莱钢烟台公司对烟台市仲裁委计算的加班费计算基数虽有异议，但无相反证据，对其异议主张不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；在法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案扣除莱钢烟台公司已支付纪伟波的工资后，应支付纪伟波2016年12月1日至2018年11月16日期间双休日加班费31922.24元，2014年1月至2018年11月16日法定节假日加班费差额及加班费差额8643.94元。莱钢烟台公司没有证据证实已安排纪伟波休了带薪年休假，一审法院对纪伟波主张的2017度及2018年度的带薪年休假工资予以支持。根据《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，纪伟波2017年度享有15天年休假，2018年度折算后享有13天处休假。纪伟波2017年带薪年休假工资为5240.64元，2018年带薪年休假工资为4933.12元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、《山东省企业工资支付规定》第二十条、第二十五条，《的规定，一审法院判决：一、莱钢烟台公司于本判决生效之日起十日内支付纪伟波2016年12月1日至2018年11月16日期间双休日加班费共计31922.24元；二、莱钢烟台公司于本判决生效之日起十日内支付纪伟波2014年1月至2018年11月16日期间法定节假日加班费共计8643.94元；三、莱钢烟台公司于本判决生效之日起十日内给付纪伟波2017年度、2018年1月1日至11月16日期间未休带薪年休假工资共计10173.76元。四、驳回纪伟波的其他申诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由莱钢烟台公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明事实同原审。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。纪伟波原系莱钢烟台公司职工，莱钢烟台公司作为用人单位依法应妥善保存职工的考勤记录，并承担提交义务，但莱钢烟台公司在本案劳动仲裁及诉讼过程中，均不能提供纪伟波相关考勤表的事实清楚，莱钢烟台公司对此应承担举证不能的法律后果。纪伟波要求莱钢烟台公司支付2016年12月1日至2018年11月16日期间双休日加班费的主张，于法有据，本院依法予以支持。莱钢烟台公司认为纪伟波不存在双休日加班事实的诉请，证据不足，本院不予采纳。法定节假日加班费系劳动者劳动报酬的组成部分，莱钢烟台公司认为纪伟波主张2017年之前法定节假日加班费的请求已过诉讼时效的诉请，于法无据，本院依法不予支持。综上所述，莱钢烟台公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人莱钢集团烟台钢管有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  王家国审判员  陈晓彦二〇二〇年十月十四日书记员  张 筱