辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1440号上诉人（原审被告）：铁岭天福建筑工程有限责任公司，住所地铁岭市经济开发区帽山工业园区。法定代表人：侯淑萍，系该公司经理。委托诉讼代理人：王倩，辽宁十安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：关丽英，女，1965年6月12日生，满族，住开原市。委托诉讼代理人：孙杉杉，系辽宁君扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：关丽萍（关丽英姐姐），女，1961年9月17日生，满族，住开原市。上诉人铁岭天福建筑工程有限责任公司与被上诉人关丽英生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服辽宁省开原市人民法院（2019）辽1282民初2758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人铁岭天福建筑工程有限责任公司委托诉讼代理人王倩到庭参加诉讼，被上诉人关丽英委托诉讼代理人孙杉杉、关丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铁岭天福建筑工程有限责任公司上诉请求：一、撤销原审判决；二、改判残疾赔偿金按法庭辩论结束前最新标准计算为124,744元、驳回误工费19,000元，共计差额51,090元；三、被上诉人对自己的人身损害有过错，按70%承担相应的过错责任；四、一审及二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、残疾赔偿金应按全体居民可支配收入计算。二、关丽英不存在误工损失。三、依过错免责及无过错原则，对意外事件发生的损失，上诉人不应承担全额赔偿。四、补充上诉状中所有涉及30%的都改成70%。增加一审法院在认定事实部分明确确定了大风吹到了广告牌刮倒了被上诉人，但在一审诉讼中对当日的风力大风吹到广告牌是否为意外事件，未予审查。该该节事实的认定与本院认为当中的论述，该节事实的认定对于本院与本院认为当中的论述及认为应当依据我国侵权责任法第85条，推定上诉人有过错，不构成意外事件，相互矛盾。所以一审法院对本案的事实认定不清，证据不足。关丽英辩称，一、关丽英不应承担70%责任。上诉人所立广告牌高5米，过马路牙子1.5米立牌，属于占道立牌，关丽英在正常行走时难以预计大风会将建筑围栏吹倒。这种天气不属于不可抗力和意外事件。上诉人没有设立警示标志，也没有将围栏基础打牢，应承担侵权责任。二、关于赔偿标准。关丽英与2019年8月1日起诉至法院，应适用《人身损害赔偿司法解释》的规定，《辽宁省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》规定的试点案件为2020年1月1日后（含当日）立案受理的第一审人格权纠纷项下和侵权责任纠纷项下的人身损害赔偿纠纷民事案件，本案应以37,342元为基数计算伤残级别赔偿数额。三、关于误工损失。法律没有禁止退休人员打工赚取报酬，关丽英已举证证明自己的误工损失，应予支持。四、针对他补充这块说明一下，一审法院并没有对于刮大风这个事实予以认定。因为这事上诉人也就是原审被告自己的说辞。在民事诉讼中谁主张谁举证。既然原审被告主张是由大风所致，应提出大风的具体证据，而本案中一审的被告，被告在一审中并没有提出任何的相关证据，而且一审法院对于大风所致受伤是大风所致，不符合意外事件即不可抗力的情形，只是做了一个结论性的总结，而非是于对于事实的审理。上诉人在一审中自己在庭审中提出是承担70%的责任。现在又承担30%是对自己原来的一个矛盾性的陈述。我们不认同。上诉人对于责任的划分得任何的论述，因为在本起事故中管理员所受的损害广告围栏砸伤所致。根据侵权责任法第85条的规定，除非管理人或者所有权人对证明自己没有过错的情况下都应承担全部责任一审中以及在二审庭审中，被上诉人并没有在举证中提出任何自己存在无过错责任的任何证据。关丽英向一审法院起诉请求：1.要求铁岭天福建筑工程有限责任公司赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等各项经济损失共计300,582.96元；2.诉讼费由铁岭天福建筑工程有限责任公司承担。一审法院认定事实：2019年3月21日12时20分，关丽英从铁岭天福建筑工程有限责任公司施工现场(开原市火车站出口100米左右)附近经过时，大风吹倒了广告牌(系被告所有)将关丽英砸伤。关丽英伤后先后在开原市中心医院(简称开原医院)、辽宁省精神卫生中心第三人民医院(简称省三院)住院治疗合计141天，1级护理99天，2级护理42天。开原医院诊断关丽英创伤性蛛网膜下出血，额骨骨折等；省三院诊断关丽英器质性抑郁障碍、高血压病3级。铁岭天福建筑工程有限责任公司为关丽英先行垫付56,000元(其中铁岭天福建筑工程有限责任公司支付医院医疗费用51,000元，给付关丽英现金5,000元)。在诉讼中，关丽英申请进行精神疾病鉴定，本院委托沈阳市精神卫生中心法医司法鉴定所于2019年12月12日作出司法鉴定意见：1.被鉴定人患有脑外伤所致精神障碍(边缘智力；器质性人格改变)；2.与此次外伤事故为直接因果关系。关丽英申请伤残等级鉴定，本院委托铁岭诚证法医司法鉴定所于2020年2月10日作出司法鉴定意见：1.被鉴定人关丽英外伤性蛛网膜下腔出血，治疗后遗留精神障碍，构成九级伤残；2.腰椎横突骨折(左1、2、3、4，右4、5)，构成十级伤残。关丽英系城镇居民，系开原市富强每天平价超市员工，月工资2,000元。误工期285天(2019年3月2日至2019年12月11日)。在住院治疗期间，由关丽英的丈夫王立平(系开原市添鑫红梅食品批发部员工，绩效工资2,400元-3,000元不等)和李玉荣护理。关丽英的损失如下：医疗费93,972.63元(包含因鉴定支付的检查费用)、营养费4,000元(50元/天×80天)、住院伙食补助费7，050元(50元/天×141天)、护理费26，516元(2，600元/月：30天×99天×1人+52707/年：365天×99天×1人+2，600元/月：30天×42天×1人)、误工费19,000元(2000/月：30天×285天)、交通费1,500元、残疾赔偿金156,836.40元(37,342元/年×20年×21%)、精神损害抚慰金10,000元，复印费156元、鉴定费合计3,780元(沈阳精神卫生中心鉴定费2,700元+铁岭诚证司法所鉴定费1,080元)，合计322,811.03元。一审法院认为，依据关丽英的诉讼请求、事实理由、铁岭天福建筑工程有限责任公司的答辩意见及庭审查明的事实，本案案由应为物件损害责任纠纷。关于关丽英是否有过错问题。依《中华人民共和国侵权责任法》第六条(行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。)第八十五条(建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理者或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理者或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。)规定，在本案中，铁岭天福建筑工程有限责任公司没有提供证据证明其作为广告牌的所有人有广告牌的审批手续，该广告牌的质量是否符合标准，是否尽到对广告牌定期实施了加固措施等应尽到的相应管理职责。关丽英受伤是广告牌被大风刮到所致，不符合意外事件及不可抗力情形。铁岭天福建筑工程有限责任公司没有提供证据证明其没有过错或者应减轻其责任，故铁岭天福建筑工程有限责任公司应承担民事赔偿责任。关于赔偿标准及数额等问题。1.关于医疗费等费用问题。铁岭天福建筑工程有限责任公司认为在关丽英病案记载有治疗高血压费用，该笔费用应予扣除。开原医院住院病案记载关丽英入院、出院诊断均未有高血压，省三院住院病案记载关丽英否认有高血压等家族性遗传病史，在该院诊断关丽英高血压病3级，依据现有的证据不能证明关丽英在受伤前有高血压病史，亦不能证明省三院诊断关丽英高血压病3级与关丽英本次受伤无关，故关丽英在治疗中产生高血压费用，铁岭天福建筑工程有限责任公司应予给付，对铁岭天福建筑工程有限责任公司的该项主张，本院不予支持。关丽英在沈阳市骨科医院、铁岭市中心医院、开原市医院及后续购药产生的费用与关丽英的伤情有关，本院予以确认，对没有加盖医院公章的医疗费收据，本院不予采信。关丽英向本院提交购买轮椅发票1张，因没有提供医嘱，对该笔费用，本院不予支持。2.残疾赔偿金问题。本案立案时间为2019年8月1日，不适用全体居民人均可支配收入计算原告的残疾赔偿金。关丽英系城镇居民，应按照受诉法院所在上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算原告的伤残赔偿金。3.关于误工费问题。法律没有禁止退休人员打工赚取劳动报酬，关丽英提供证据证明受伤前误工情况，应当给付关丽英误工费。4.关于护理费问题。关丽英受伤后需要护理，本院依据患者费用清单记载及住院病案记载关丽英护理级别、护理天数、护理人员的工资(护理人员王立平月工资酌定2,600元)情况计算关丽英护理费。5.关于营养费问题。关丽英住院病案记载需营养，考虑关丽英提供票据已购买营养品，本院酌定按80天，每天按50元计算营养费。6.交通费问题。关丽英伤后去铁岭市中心医院、沈阳骨科医院就诊是事实，综合关丽英的伤情及治疗情况，本院酌定交通费1,500元。7.关于精神抚慰金问题。依据关丽英的伤情及受诉法院的经济水平等原因，精神损害抚慰金酌定为10,000元。关于铁岭天福建筑工程有限责任公司主张，经审查，鉴定机构在对关丽英进行伤残等级鉴定过程中，铁岭天福建筑工程有限责任公司派员代连生在场。从鉴定过程、分析说明至鉴定意见均符合鉴定程序，对与本案有关的两次鉴定意见，本院均予以采信。误工期按鉴定意见予以确认。综上所述，扣除铁岭天福建筑工程有限责任公司先行垫付的款项56,000元，铁岭天福建筑工程有限责任公司应赔偿关丽英损失266,811.03元(322,811.03元-56,000元)。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第九条、第十条规定，判决如下：一、铁岭天福建筑工程有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿关丽英经济损失266,811.03元；二、驳回关丽英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,800元，由关丽英负担650元，铁岭天福建筑工程有限责任公司负担5,150元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张残疾赔偿金应按全体居民可支配收入计算一节。本案立案时间为2019年8月1日，被上诉人系城镇居民，应适用上一年城镇居民人均可支配收入计算被上诉人的伤残赔偿金。故本院对该主张不予支持。关于上诉人主张关丽英不存在误工损失一节。上诉人主张关丽英提供的停发工资证明不真实，但未提交相反证据予以证明，故本院对该主张不予支持。关于上诉人主张本案依过错免责及无过错原则，对意外事件发生的损失，上诉人不应承担全额赔偿及一审法院在认定事实部分明确确定了大风吹到了广告牌刮倒了被上诉人，但在一审诉讼中对当日的风力大风吹到广告牌是否为意外事件，未予审查一节。《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”，第八十五条“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理者或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任……”本案上诉人未举证证明当日风力达到不可抗力的程度，亦未举证证明自己尽到了维护管理职责，应承担侵权责任。综上所述，铁岭天福建筑工程有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,800元（铁岭天福建筑工程有限责任公司预交），由铁岭天福建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑效义审判员  臧红雨审判员  应 琦二〇二〇年十月二十六日法官助理王璐书记员孙铁虎