（院印）   陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书                           (2020)陕02民终406号     上诉人（原审原告）：张好成，男，汉族，1948年8月9日出生，住铜川市耀州区。   委托诉讼代理人：张根平，男，1973年3月23日出生，汉族，住铜川市王益区，系张好成之子。   上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司。住所地：陕西省西安市碑林区。   负责人：赵益军，公司总经理。   委托代理人：高建芬，陕西泽诚律师事务所律师。     被上诉人（原审被告）：程润鹏，男，汉族，1982年4月15日出生，住铜川市耀州区。   被上诉人（原审被告）：张增文，男，汉族，1967年10月23日出生，住铜川市耀州区。   委托诉讼代理人：刘岗，陕西宋林科律师事务所律师。   委托诉讼代理人：梁晴，陕西宋林科律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：西安市高陵区永家汽车运输有限公司。住所地：西安市高陵区高交路口。   法定代表人：聂永家，该公司总经理。     上诉人张好成、中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称太平洋保险西安支公司）因与被上诉人程润鹏、张增文、西安市高陵区永家汽车运输有限公司（以下简称永家运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省铜川市耀州区人民法院 (2020)陕0204民初1047号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。   张好成上诉请求：1、依法改判第一项，由被上诉人在机动车第三者责任商业保险限额范围内，再向上诉人赔偿各项损失323934.1元；2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实有误，适用法律错误，判决不公。首先，程润鹏作为肇事车辆驾驶员，事发时向交警部门隐瞒了其作为驾驶人的真实信息，根据现场视频资料，能够确定本案事故第一现场存在变动，被上诉人的行为已构成肇事逃逸，应承担事故的全部责任。其次，事发后，程润鹏找人顶替，导致交警部门无法对其是否构成毒驾、酒驾进行检测。最后事故认定书仅作为证据一种，被上诉人一审当庭承认存在事发后找人顶替的行为，依照道路交通事故处理程序规定，第112条之规定，称润鹏构成逃逸。一审法院错误的将事故认定书作为终极结论予以采信，不符合客观事实。   太平洋保险西安支公司辩称，不同意张好成的上诉请求。   程润鹏辩称，不同意张好成的上诉请求。   张增文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。   永家运输公司辩称，一审判决认定事实清楚，应驳回上诉，维持原判。   太平洋保险西安支公司上诉请求：1、撤销陕西省铜川市耀州区人民法院 (2020)陕0204民初1047号民事判决第一项，改判上诉人在机动车第三者责任保险责任限额范围内不承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原判认定精神抚慰金过高。本次事故的发生张好成承担主要责任，理应承担一定的过错比例。二、原判认定上诉人在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内，对被上诉人承担赔偿责任，属事实认定不清，适用法律不当。一审法院以交警部门并未认定程润鹏不具有合法的驾驶资格为由，对上诉人提出的在商业三责险项下拒赔的辩称不予采信。事实上事发后，程润鹏找人顶替，导致事故发生时其驾驶情况不明，且驾驶证在实某某间，驾驶机动牵引车是造成本次事故发生的次要原因。依据商业第三者责任险免除部分第二十四条第二款第一项之约定“事故发生后，在未依法采取措施的情况下，驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”；第五项约定“实某某内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车，载有危险物品的机动车或者牵引挂车的机动车”。对该免责条款，上诉人在保险人永家运输公司购买商业保险条款是已明确尽到了免责告知义务，被保险人进行盖章确认。   张好成辩称，依法判决。   程润鹏辩称，不同意张好成的上诉请求。   张增文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。   永家运输公司辩称，一审判决正确，应予维持。   张好成向一审法院诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费229267.46元、住院伙食补助费4640元、营养费3540元、护理费35378元、残疾赔偿金227517.40元、精神损害抚慰金35000元、后续治疗费15000元、交通费2500元、残疾辅助器具费131.80元、住宿费2600元、财产损失800元、生活用品617.80元、复印费32.50元、鉴定费2480元等各项损失合计559505元。2、本案诉讼费由被告承担。   一审法院认定事实：   2019年9月10日9时30分许，张好成无证驾驶无号五星牌三轮载货摩托车沿铜川市耀州区XX路由东向西逆向行驶至6KM+600M处时，与相对方向行驶的张增文所有的程润鹏驾驶的陕AXXXXX/陕BXXXX挂重型半挂牵引车发生擦挂，致张好成受伤，车辆受损。事故发生后，程润鹏找他人顶替，后在交警队询问时承认系自行驾车肇事。张好成于2019年9月10日至9月23日在西安凤城医院住院治疗13天。出院诊断：创伤性湿肺；左耳部血管神经断裂；左锁骨开放性骨折；面部开放伤；左侧1-3椎体横突骨折；胸4-6-9椎体压缩性骨折；胸3.4椎体右侧横突骨折；创伤失血性休克。张好成于2019年9月23日至10月19日在铜川矿务局中心医院住院治疗26天，出院诊断为陈旧性胫腓骨骨折，陈旧性肋骨骨折等。张好成于2019年11月17日至12月6日在铜川市人民医院住院治疗19天，出院诊断：左侧锁骨骨折术后，多发肋骨骨折术后等。2019年11月6日铜川市公安局耀州分局交通警察大队作出铜耀公交认字（2019）第3100号道路交通事故认定书认定：张好成承担事故主要责任，程润鹏承担事故次要责任。张好成申请复核，2019年12月13日铜川市公安局交通警察支队作出铜公交复字（2019）第068号道路交通事故认定复核结论认：张好成驾驶车辆驶入对向道路的事实清楚，程润鹏找人顶替的事实事故中已予以认定。现有证据不能认定其存在逃逸行为，对铜川市公安局耀州分局交通警察大队所作出铜耀公交认字（2019）第3100号道路交通事故认定书决定予以维持。2020年4月3日陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所作出陕铜法医司鉴所（2020）临鉴字第38号司法鉴定意见书：1、被鉴定人张好成左侧全臂丛神经损伤伤残等级为五级。2、被鉴定人张好成胸4.6.9椎体压缩骨折伤残等级为八级。3、被鉴定人张好成左侧全臂丛神经损伤护理期综合评定为150日，营养期综合评定为60日。4、被鉴定人张好成后期取除左锁骨骨折内固定需人民币15000元左右。程润鹏系张增文雇佣司机。张增文垫付张好成医疗费人民币5000元。   2018年2月26日，永家运输公司与张增文签订《旧机动车交易协议书》：陕AXXXXX有偿转让张增文，车价58600元，自2018年2月26日产权归张增文，运营期间的一切纠纷由乙方张增文负责；陕AXXXXX重型半挂牵引车在太平洋保险西安支公司投保了机动车第三者强制责任保险和保额为100万元的机动车第三者商业责任保险。保险期间为2018年11月12日起至2019年11月12日止和2018年11月13日起至2019年11月12日止。   一审法院认为：根据交通事故责任认定，张好成无证驾驶无号三轮摩托车与程润鹏驾驶重型半挂牵引车发生擦挂，致张好成受伤，车辆受损。张好成承担事故主要责任，程润鹏承担事故次要责任。张好成申请复核，铜川市公安局交通警察支队予以维持，本院予以采信。陕AXXXXX/陕BXXXX挂重型半挂牵引车在太平保险西安支公司投保了机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险，事故发生在保险期间。根据法律规定原告的损失先由太平洋保险西安支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由太平洋保险西安支公司按照事故责任划分在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的由车辆所有人张增文在事故认定责任范围内赔偿。原告认为被告程润鹏系肇事逃逸应当承担全部责任，但在事故发生后铜川市公安局耀州分局交通警察大队作出事故认定书前，程润鹏已经向交警部门承认系其驾驶车辆肇事，与事故认定事实相符。程润鹏找他人顶替的行为由相关部门予以行政处理，故原告此主张一审法院不予支持;原告主张的医疗费中有部分无医院处方且非正式票据，其合法性、关联性无法相互印证，一审法院不予认可；原告主张的住宿费、财产损失无证据支持不予认可；交通费根据原告伤情酌情认定500元，生活用品和残疾辅助器具费非正式票据，根据原告伤情等实际情况酌情认定500元；复印费属实际支出应予赔付；原告主张的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费等，按照住院天数、鉴定结论予以计算核定；护理费按照鉴定结论计算每天90元。程润鹏系张增文雇佣司机，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，无证据证实其故意或者重大过失致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，程润鹏不承担赔偿责任；张增文系车辆的实际所有人，故永家运输公司在本案中无责，不承担赔偿责任；交警部门并未认定程润鹏不具有合法的驾驶资格，对保险公司以程润鹏驾驶证在实某某为由拒绝在商业险赔偿之辩称不予采信。保险公司认为医疗费扣除非医保用药及不承担精神损害抚慰金等，无事实和法律依据。根据陕西省道路交通事故赔偿计算标准及相关法律规定，经核实相关证据，结合案件事实计算本次事故中原告的费用总损失为：医疗费232488.16元、住院伙食补助费58天×30元=1740元、营养费60天×30元=1800元、护理费150天×90元=13500元、残疾赔偿金36098元×9年×63%=204675.66元、精神损害抚慰金35000元、后续治疗费15000元、交通费500元、生活用品和残疾辅助器具费500元、复印费32.50元，合计人民币505236.32元。由被告太平洋保险西安支公司在在机动车第三者责任强制保险责任限额医疗费用赔偿限额范围内赔偿张好成医疗费用10000元，在伤残赔偿限额范围内赔偿张好成护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等计110000元。剩余损失计385236.32元按照事故责任划分被告承担其损失的30%计115570.90元，由太平洋保险西安支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内予以赔偿。鉴定费、诉讼费由张好成和张增文按照划分的事故责任分担。   依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、太平洋保险西安支公司于本判决书生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张好成的医疗费用、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等计人民币120000元；在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿张好成的医疗费用、护理费、残疾赔偿金、交通费及其他费用等计人民币115570.90元。上述费用合计人民币235570.90元（其中张增文垫付医疗费人民币5000元由平洋保险西安支公司直接赔付给张增文）；二、驳回张好成对程润鹏、永家运输公司的诉讼请求；三、驳回张好成的其他诉讼请求。案件受理费9395元，减半收取4697.50元及鉴定费2480元，由张好成负担5024.25元，张增文负担2153.25元。   二审查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。   本院认为，对于张好成的上诉请求，一审法院根据本案事实及事故责任认定书认定的各自应承担的责任计算赔偿数额，除对护理费应按照陕西省高级人民法院关于《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定的以陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业2019年度平均工资标准为43477元为基数计算数额为17867.26元外，其余各项赔偿项目计算并无不当，故该上诉请求成立，本院予以支持。对张好成及太平洋保险西安支公司上诉认为程润鹏的驾驶资格及有逃逸行为应负全责及免赔的请求，从查明的事实看，事发后，程润鹏虽有找人顶替的行为，但在交警到达现场时其并未离开事故现场，且交警部门亦未认定其逃逸。关于程润鹏在驾驶证增驾实某某内驾驶案涉车辆发生交通事故应予免赔的理由是否成立的问题。《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十四条第二项第5目约定：“实某某内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险物品的机动车或牵引挂车的机动车，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。”前述保险条款是人财保靖边支公司提供的格式条款，条款中并未明确“实某某”是指初次申领驾驶证的实某某还是增驾车型后的实某某。根据《中华人民共和国保险法》第三十条“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释”之规定，且《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》与《机动车驾驶证申领和使用规定》均系现行有效的行政法规、部门规章，故本院认为应作出不利于提供格式条款一方的解释。另外，虽然程润鹏系在A2驾驶证增驾实某某内发生交通事故，但太平洋保险西安支公司未提交证据证明已对该免责条款中“实某某”的具体概念、内容、法律后果向投保人作出明确、具体的解释说明，根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，该免责条款对投保人不发生效力。一审法院据此认定太平洋保险西安支公司应在商业第三者险限额内支付保险赔偿款并无不当。故张好成及太平洋保险西安支公司该上诉请求不能成立，本院不予支持。   综上述所述，上诉人张好成关于护理费部分的上诉请求成立，本院予以采信，张好成的其他上诉请求及中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对张好成的护理费计算有误，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第一、二项规定，判决如下：   一、维持陕西省铜川市耀州区人民法院 (2020)陕0204民初1047号民事判决的第二项；   二、变更陕西省铜川市耀州区人民法院 (2020)陕0204民初1047号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效之日起10日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿张好成的医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等计人民币120000元；在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿。张好成医疗费、护理费、残疾赔偿金、交通费及其他费用计人民币116881.07元。上述费用合计人民币236881.07元（其中张增文垫付医疗费5000元由中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司直接赔付给张增文）；   三、撤销陕西省铜川市耀州区人民法院 (2020)陕0204民初1047号民事判决第三项；   四、驳回张好成的其他上诉请求及中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司的上诉请求。     如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费执行原判，二审案件受理费8770元，由张好成负担6109元，太平洋保险西安支公司负担2611元，张增文负担50元。    本判决为终审判决。                                          审 判 长陈建安                          审 判 员郭玉荣                     审 判 员  康建军                                                              二〇二〇年十月二十七日                              法官助理  李浩楠                                  书 记 员孙倩倩     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