山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终3167号 上诉人（原审原告）：曹乐乐，男，1985年8月15日出生，汉族，现住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：管玉猛，山东正义阳光律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：赵孔杰，男，1995年11月10日出生，汉族，现住山东省淄博市张店区。 委托诉讼代理人：田耀，山东博骏律师事务所律师。 上诉人曹乐乐与上诉人赵孔杰生命权、健康权、身体权纠纷一案，双方均不服山东省淄博市张店区人民法院（2019）鲁0303民初7818号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 曹乐乐上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判赵孔杰赔偿曹乐乐医疗费等各项损失45869.71元；2、一、二审诉讼费、一审保全费由赵孔杰承担。事实和理由：1、一审时，曹乐乐提供了行政处罚决定书、住院及门诊收费票据、个体户营业执照、病历、诊断证明等证据，证明了侵权事实的发生经过、支出的医疗费用、误工及护理损失等。曹乐乐所主张的各项损失45869.71元，有证据支持及法律依据。在无其他证据推翻的情况下，一审认定各项经济损失为35168.71元，缺乏事实和法律依据。2、一审认定被侵权人对损害的发生有过错，赵孔杰承担70%的赔偿责任没有事实和法律依据。从案件起因来看，损害的发生是赵孔杰父亲伙同卖淫女采用恶劣下流的欺诈手段向曹乐乐索要钱财而引发，后赵孔杰对曹乐乐进行了激烈的殴打，从精神上、肉体上极大伤害了曹乐乐的感情和健康，公安部门的行政处罚决定书等材料充分认定了该事实，一审推定曹乐乐有过错，没有事实依据。无论从事件的起因、赵孔杰的动机、主观恶性、损害后果等来分析，赵孔杰的行为性质及手段都是极其恶劣的，减轻其赔偿责任没有依据。3、一审未认定曹乐乐手机损失2300元属于事实认定错误。案件事实发生之时，公安部门对曹乐乐在现场遭受的手机、金项链损失情况都拍照并做了记录。因曹乐乐无法调取，一审时曹乐乐向法院申请调取该证据，但一审并未出示该证据。庭审时曹乐乐也举证了受损的手机及购置收据，证实损失的事实，一审对该损失不予认定，属于事实认定错误。请求二审法院进一步调取相关照片、笔录等证据，查清事实、依法予以认定。 赵孔杰上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由曹乐乐承担。事实和理由：1、曹乐乐伤情经法医鉴定为轻微伤，但曹乐乐住院时间达82天，用药记录显示曹乐乐住院期间所用药物多为膏药等非必须住院使用的药物。特别是2019年8月17日至2019年9月27日无任何用药记录，由此可以看出存在挂床情形。因此应当对挂床的天数予以扣减，并由此对相关费用的计算天数作相应扣减，而一审仅对误工费、护理费标准进行了调整，而未对不合理天数予以扣减，明显与事实不符。2、本案的主要证据是公安机关的行政处罚决定书，但派出所在处理本案事实部分时存在诸多不当情形：首先，本案系曹乐乐寻衅滋事，赵孔杰并未殴打曹乐乐，而派出所只对赵孔杰作出处罚，未对曹乐乐作出任何处罚；其次，事发后赵孔杰一方也多处受伤，但派出所拒绝了赵孔杰的伤情鉴定申请；最后，派出所作出行政处罚决定书后未向赵孔杰送达。综上，赵孔杰认为公安行政处罚决定书系违法作出，而一审依据该证据对双方责任作出划分明显不当。 赵孔杰针对曹乐乐上诉辩称：同我方上诉意见。另，曹乐乐的手机损失并未提交证据，未证实手机受损的原因以及金额，因此一审认定该部分事实属于认定事实正确。 曹乐乐针对赵孔杰上诉辩称：通过一审调取的视频、公安部门出具的行政处罚决定书能够证明赵孔杰侵权的事实，应当对该侵权承担全部责任。住院所用的膏药、针剂检测等都是合理的医疗范围，曹乐乐支出的医疗费用、主张的误工、护理等损失都应当予以支持。手机部分曹乐乐在一审时曾向法院申请调取相关的视频及笔录等证明，但是一审并没有调取。在开庭时，我方出具了相关损害的手机及购置收据，证明了损失的事实，因此应当对该损失予以认定。 曹乐乐向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费16463.71元、误工费14006元、护理费9840元、住院伙食补助费2460元、交通费800元、手机损失2300元，共计45869.71元；2、诉讼费、保全费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月5日21时左右在张店区鸿亮旅馆院内，曹乐乐与赵孔杰之父赵洪滨发生纠纷，后赵孔杰殴打曹乐乐。2019年7月22日经法医鉴定曹乐乐伤情构成轻微伤，2019年9月10日淄博市公安局张店分局做出行政处罚决定书，决定给予赵孔杰行政拘留五日的行政处罚。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告赵孔杰的殴打行为与原告曹乐乐遭受的人身损害后果有因果关系，被告赵孔杰有过错，应当承担侵权责任。同时，原告曹乐乐对损害的发生也有一定过错，可以减轻被告赵孔杰的赔偿责任。综合本案事实及证据，确定被告赵孔杰承担70%的赔偿责任。对原告造成的经济损失认定为：1、医疗费16463.71元，2、误工费8885元，3、护理费6560元，4、住院伙食补助费2460元，5、交通费800元，以上共计35168.71元。被告赵孔杰承担70%的责任为24618.10元。原告主张手机损失费证据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、赵孔杰于本判决生效后十日内向曹乐乐赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等经济损失共计24618.10元；二、驳回曹乐乐的其他诉讼请求。案件受理费947元，申请费520元，由原告曹乐乐负担532元、被告赵孔杰负担935元。 二审中，当事人没有提交新证据。曹乐乐称：我天天上医院做理疗，病历上有理疗记录。本院依照曹乐乐申请向公安机关调取了“曹乐乐报案称打架过程中被摔坏的手机照片”，曹乐乐一方质证称：该证据能够证明因赵孔杰的侵权行为造成曹乐乐手机损坏无法使用，应当依法赔偿。赵孔杰殴打过程中，曹乐乐从楼梯上下来后，要拨打110报案，赵孔杰将曹乐乐手机抢过来摔在地上。赵孔杰一方质证称：对证据真实性无异议，但该证据中写明此手机系曹乐乐自称在打架过程中被摔坏。退一步讲，即使是在打架过程中摔坏，曹乐乐在庭审过程中自认与其发生冲突的并非赵孔杰一人，因此无法证实该手机系因赵孔杰的侵权行为损坏，且图片中仅显示手机屏幕摔坏，造成的实际损失无法确定。 二审查明的其他事实与一审查明的一致。 本院认为，一、关于责任比例问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；根据该法第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，公安部门于2019年9月10日作出的行政处罚决定书认定赵孔杰殴打曹乐乐，并给予赵孔杰行政拘留五日的行政处罚，执行期限为2019年9月15日至2019年9月20日。赵孔杰未对该行政处罚决定书申请行政复议或提起行政诉讼，赵孔杰侵权行为成立，应当承担侵权责任。现无证据证明本案存在减轻侵权人责任的情形，故曹乐乐关于赵孔杰承担全部赔偿责任的上诉理由成立。二、关于曹乐乐损失数额问题。结合侵权事实及公安部门的损坏手机照片，能够认定本案存在手机损坏的事实，对于损失数额，曹乐乐未提供修理或者需要更换的相关证据，考虑到纠纷发生至今已一年有余，对于手机类电子产品的损失价值现难以举证的情形，结合手机损坏照片及手机品牌等，本院酌情确定手机损失900元。综合曹乐乐具体伤情、住院治疗及用药情况，一审认定的曹乐乐医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费及交通费数额（共计35168.71元），并无不当。综上，曹乐乐损失数额认定为36068.71元（35168.71元+900元），赵孔杰对此应予以赔偿。 综上所述，上诉人赵孔杰的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人曹乐乐的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省淄博市张店区人民法院（2019）鲁0303民初7818号民事判决第二项； 二、变更山东省淄博市张店区人民法院（2019）鲁0303民初7818号民事判决第一项为：赵孔杰于本判决生效后十日内向曹乐乐赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、手机损失等经济损失共计36068.71元； 三、驳回曹乐乐的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费947元，申请费520元，由曹乐乐负担313元、赵孔杰负担1154元；二审案件受理费746元，由曹乐乐负担168元，赵孔杰负担578元。 本判决为终审判决。 审判长  郭东辉 审判员  马清华 审判员  冯慧芳 二〇二〇年十月二十三日 书记员  巩俊杰