陕  西  省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终11393号 上诉人（原审原告)：金为民，男，汉族，1963年5月10日出生，住西安市莲湖区劳动路**院**楼**。被上诉人（原审被告）：陕西省地电初夏检测科技有限公司，住所地：陕西省西安市高陵区长庆西路**。法定代表人：潘军红，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李涛，陕西再创律师事务所律师。上诉人金为民与被上诉人陕西省地电初夏检测科技有限公司（以下简称“省地电检测公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院（2020）陕0117民初733号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。金为民上诉请求：1、请求判决被上诉人实事求是出具《解除劳动合同证明》，其理由是“末位淘汰”解除与上诉人的劳动关系；2、判令被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金6000元；3、判令被上诉人赔偿上诉人代被上诉人垫付的：从2018年9月至2019年8月应由被上诉人承担的养老医疗保险金10367.96元；4、判令被上诉人赔偿上诉人3个月失业保险金损失4860元；5、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人以“末位淘汰”为由违法解除劳动关系在先，上诉人与经理罗延军协商调换岗位遭到拒绝，上诉人以法定理由被迫辞职，并得到经理的口头通知“你明天不要来上班了”，这一结果不是双方平等协商一致达成的结果，而是由于被上诉人以违法行为侵害上诉人利益，迫使上诉人辞职。被上诉人的“末位淘汰”导致劳动关系解除，责任完全在单位方，被上诉人应承担这一损害结果的责任。所以一审“但因双方劳动关系解除不能认定为单位违法解除劳动关系所致”完全与事实相悖，请求支持上诉人上诉请求。省地电检测公司辩称，1、对于解除证明，单位愿意出具；2、对于解除劳动关系赔偿金，是个人自己提出辞职单位予以批准，不存在违法解除；3、养老医疗保险金，单位已经向个人履行过双倍工资的义务，不应再支付社保，而且社保也不属于法院处理范围，应予驳回。综上，请求：驳回上诉人的上诉请求，维持原判。金为民向一审法院起诉请求：一、请求对西安市高陵区劳动人事争议仲裁委员会作出的高劳人仲案字(2019）149 号裁决书中支持金为民《劳动仲裁申请书》 1、4 项所做的一、二项裁决给予支持；1、请求裁决实事求是出具《解除劳动合同证明》。4、请求裁决支付从 2018 年 9 月至 2019 年 8 月期间未签订书面劳动合同应支付的双倍工资差额 33000.00 元；二、请求对西安市高陵区劳动人事争议仲裁委员会作出的高劳人仲案字（2019）149 号裁决书中的裁决错误进行纠正如下：1、判令支付违法解除劳动关系赔偿金 6000.00 元。2、 判令赔偿金为民代省地电检测公司垫付的从 2018 年 9 月至 2019 年 8 月应当由省地电检测公司承担的养老医疗保险金 9355.00 元。3、判令赔偿金为民 3 个月失业保险金损失 4860.00 元。4、判令支付金为民解除劳动关系补偿金 3000.00 元。5、本案诉讼费用由省地电检测公司承担。一审法院认定事实：2018 年 8 月，金为民进入省地电检测公司工作，任技术负责人，月工资 3000.00 元，将近一年时间双方未签订书面劳动合同。因省地电检测公司长期不签合同、不办社保等问题，2019 年 7 月 31 日有职工举报到高陵区劳动监察大队，在高陵区劳动监察大队干预下省地电检测公司在 2019 年8月底省地电检测公司向金为民等职工清偿了 10 个月的工资，并为职工签订劳动合同。2019 年 8 月底省地电检测公司总经理罗延军向金为民发出《陕西省地电初夏检测科技有限公司考核成绩及民意测评结果》、《解除劳动合同通知书》，以“末位淘汰”为由通知解除与金为民的劳动关系。金为民对此表示不理解和拒绝。2019 年 9 月 4 日，金为民向省地电检测公司递交《辞职书》，省地电检测公司对金为民的辞职予以批准，但仍支付了金为民当月工资 3000.00 元。后因省地电检测公司不给金为民出具《解除劳动合同证明》等原因双方形成劳动争议，金为民申请了劳动争议仲裁，并对劳动争议仲裁不服向一审法院起诉。另，在西安市高陵区劳动人事争议仲裁委员会作出高劳人仲案字(2019）149 号裁决书后，省地电检测公司依据仲裁裁决，支付金为民从 2018 年 9 月至 2019 年 8 月期间未签订书面劳动合同应支付的双倍工资差额 33000.00 元，并在庭审中表示愿意给金为民出具解除合同证明书。 一审法院认为，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依法执行。本案中，金为民要求省地电检测公司实事求是出具《解除劳动合同证明》，省地电检测公司表示同意。故对此诉讼请求，依法予以支持。金为民要求省地电检测公司支付从 2018 年 9 月至 2019 年 8 月期间未签订书面劳动合同应支付的双倍工资差额 33000.00 元，省地电检测公司已经支付完毕，本案不再涉及。关于金为民要求省地电检测公司向金为民支付违法解除劳动关系赔偿金 6000.00 元的诉讼请求。虽省地电检测公司违法解除劳动关系在先，但在金为民对此表示不理解和拒绝后，省地电检测公司仍支付了金为民当月工资 3000.00 元。可见， 双方劳动关系并未事实上解除。但 2019 年 9 月 4 日，金为民向省地电检测公司递交《辞职书》，省地电检测公司对金为民 的辞职予以批准。此时，双方关于解除劳动合同达成一致意 见，劳动关系正式解除。但因双方劳动关系的解除不能认定 为省地电检测公司违法解除劳动关系所致，故对金为民此项诉讼请求，依法不予支持。故对金为民要求省地电检测公司赔偿金为民3 个月失业保险金损失 4860.00 元，以及省地电检测公司支付金为民解除劳动关系补偿金 3000.00 元的诉讼请求，依法亦不支持。 关于金为民要求省地电检测公司赔偿金为民代省地电检测公司垫付的从 2018 年 9 月至 2019 年 8 月应当由省地电检测公司承担的养老医疗保险金 9355.00 元的诉讼请求，省地电检测公司未依法为金为民缴纳社会保险费，属违法行为。但依据相关法律规定，关于补缴社会保险不属于人民法院受理民事案件范围，本案不予涉及，争议双方可向社会保险费征缴部门寻求解决。故对金为民此项诉讼请求，依法不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条一款（三）项，《中华人民共和国社会保险法》第七条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条之规定，判决：一、在本判决生效之日起十日内，陕西省地电初夏检测科技有限公司给金为民出具《解除劳动合同证明》； 二、驳回金为民的其它诉讼请求。 案件受理费 10.00 元，由陕西省地电初夏检测科技有限公司承担。二审经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案中，省地电检测公司对该公司在2019年8月底该公司总经理罗延军向金为民发出《陕西省地电初夏检测科技有限公司考核成绩及民意测评结果》、《解除劳动合同通知书》，以“末位淘汰”为由通知解除与金为民的劳动关系的事实予以认可。由此可见，省地电检测公司解除金为民劳动关系的事实已经发生。虽金为民在单位上班至2019年9月4日，但金为民称其当时即对单位的解除行为表示不理解和不接受，向单位提出调岗，单位在9月4日告知其不能调岗导致无法继续工作。省地电检测公司亦表示金为民确实不接受单位的解除，要求进行调岗，但是该单位无法给其调岗。根据上述事实，省地电检测公司先向金为民告知解除劳动关系，在金为民表示拒绝和不接受后，此时双方劳动争议已经发生，后单位亦向金为民表示拒绝调岗，由此表明该单位要解除金为民劳动关系的意思表示非常坚决，没有任何可协商余地和可逆转性，而且该单位从未依法撤销过其解除行为，故金为民主张该单位以“末位淘汰”为由，单位违法解除在先，解除劳动关系已构成违法解除劳动关系，应向其支付违法解除劳动关系的赔偿金6000元的诉请应予支持。一审判决该单位在2019年12月5日时单方给金为民转账3000元发工资的行为认为劳动关系实际未解除不当。二审中金为民坚持要求将支付其代为垫付的养老医疗保险金9355.00元的诉请变更为10367.96元，该诉讼请求的数额超出了一审的范围，该诉请亦不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，一审法院不予处理，并无不当。关于失业保险金损失，该单位未为金为民办理并缴纳失业保险，且违法解除金为民劳动关系，应向金为民支付失业保险损失4860元。一审法院已经判决该单位向金为民出具《解除劳动合同证明》，对一审判决第一项应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市高陵区人民法院（2020）陕0117民初733号民事判决第一项；二、撤销西安市高陵区人民法院（2020）陕0117民初733号民事判决第二项；三、陕西省地电初夏检测科技有限公司于本判决生效后十日内向金为民支付解除劳动关系的赔偿金6000元；四、陕西省地电初夏检测科技有限公司于本判决生效后十日内向金为民支付失业保险损失4860元；五、驳回金为民其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费20元，由陕西省地电初夏检测科技有限公司负担。本判决为终审判决。                              审 判 长  刘 志 愿审 判 员  姜   华审 判 员  陈 洁 婷 二〇二〇年十月二十二日  书 记 员  李 博 文    陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 (2020)陕01民终11393号 上诉人：金为民，男性，1963年05月10日出生，汉族，住西安市劳动路**，居民身份证6101041963********。    被上诉人：陕西省地电初夏检测科技有限公司，组织机构代码91610117MA6UW0BD6Y。上诉人金为民因与被上诉人陕西省地电初夏检测科技有限公司、第三人null劳动争议一案，不服陕西省西安市高陵区人民法院(2020)陕0117民初733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年08月07日立案后，依法组成合议庭，开庭/因涉及……（写明不开庭的理由）不开庭进行了审理。上诉人金为民、被上诉人陕西省地电初夏检测科技有限公司、原审原告/被告/第三人null（写明当事人和其他诉讼参加人的诉讼地位和姓名或者名称）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金为民上诉请求：。事实和理由：。陕西省地电初夏检测科技有限公司辩称，……（概述被上诉人答辩意见）。null述称，……（概述原审原告/被告/第三人陈述意见）。×××向一审法院起诉请求：……（写明原告/反诉原告/有独立请求权的第三人的诉讼请求）。一审法院认定事实：……（概述一审认定的事实）。一审法院认为，……（概述一审裁判理由）。判决：……（写明一审判决主文）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证（当事人没有提交新证据的，写明：二审中，当事人没有提交新证据）。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：……（写明二审法院是否采信证据、认定事实的意见和理由，对一审查明相关事实的评判）。本院认为，……（根据二审认定的案件事实和相关法律规定，对当事人的上诉请求进行分析评判，说明理由）。综上所述，金为民的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国×××法》第×条（适用法律错误的，应当引用实体法）、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第×项规定，判决如下：一、维持陕西省西安市高陵区人民法院(2020)陕0117民初733号民事判决第×项（对一审维持判项，逐一写明）；二、撤销陕西省西安市高陵区人民法院(2020)陕0117民初733号民事判决第×项（将一审判决错误判项逐一撤销）；三、变更陕西省西安市高陵区人民法院(2020)陕0117民初733号民事判决第×项为……；四、……（写明新增判项）。一审案件受理费……元，由……负担（写明当事人姓名或者名称、负担金额）。二审案件受理费元，由……负担（写明当事人姓名或者名称、负担金额）。本判决为终审判决。  审判长      刘志愿    审判员      陈洁婷    审判员      姜华   二〇二〇年十月二十二日 书  记  员   李博文1