文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终2189号上诉人（原审原告）：侯健，男，1987年11月27日出生，汉族，住句容市。被上诉人（原审被告）：江苏圣德剪刀制造有限公司，住所地江苏省镇江市句容市开发区福西路**。法定代表人：RalphErwinEbner，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋太巧，江苏永兆律师事务所律师。上诉人侯健与被上诉人江苏圣德剪刀制造有限公司（以下简称圣德公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省句容市人民法院（2020）苏1183民初783号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。侯健上诉请求：1．撤销一审判决，改判其支持其一审诉讼请求；2．本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1．根据出院小结及医嘱，其所患疾病在半年至一年中需要静养不能久站，需要穿戴医用弹力袜进行防护，故其应当适用有关医疗期的规定；2．圣德公司在劳动合同约定的期间之外约定试用期，根据法律规定该试用期不能成立，应计入劳动合同期限，故其劳动合同期限应当为2018年10月23日至2018年11月30日，连续两次签订劳动合同，应当与劳动者签订无固定期限劳动合同；3．圣德公司与其约定试用期和转正工资分别为3000元和3800元，双方劳动合同中未写明必要的工资薪酬条款，对其造成损失的，应当由用人单位承担赔偿责任；且圣德公司按照每月26天折算日工资与一审法院认定的折算方法有本质区别；4．病假工资应当按照其所在岗位的正常出勤工资的70%计算；5．其试用期应当包含在劳动合同期限内，圣德公司违反劳动合同法关于试用期的相关规定，应当支付赔偿金；6．根据圣德公司员工手册的规定，其公司须在合同期满前一个月与其进行沟通，其公司未提前告知不续签劳动合同，应当支付其3800元。圣德公司辩称，1．一审判决其公司支付的款项其公司已履行完毕；2．2019年11月的病假工资其公司在发放工资时已经支付了1305.23元，但考虑到仲裁裁决应当支付，其公司在一审中也未提出异议，故也按照仲裁裁决另行支付了1239元。侯健向一审法院起诉请求：1．判令圣德公司支付其违法解除劳动合同的双倍赔偿金11400元（3800元/月×1.5×2）；2．判决圣德公司支付其违法解除劳动合同的代通知金3800元；3．判决圣德公司支付2018年12月1日至2019年11月30日周六加班费用13611元（3800元/月÷21.75×2×39天），支付2018年11月1日至2018年11月30日周六加班费用1103元（3000元/月÷21.75×2×4），共计14714元；4．判决圣德公司支付其10月病假工资1182元（3800元/月÷18×70%×8）、11月病假工资2026元（3800元/月÷21×70%×16），共计3208元；5．判令圣德公司支付违法订立无效劳动合同（试用期没有包含于合同期限内、合同缺少必要条款劳动报酬〕3000元；6．判决圣德公司支付诉讼费用。一审法院认定事实：侯健于2018年10月23日入职圣德公司，试用期工资为3000元/月。此后圣德公司（甲方）与侯健（乙方）签订劳动合同，约定合同期限为2018年12月1日至2019年11月30日，并约定每月所发工资中已包含每周六八个小时加班工资。圣德公司按全勤（含周六）3800元/月的标准向侯健核发工资。圣德公司的《员工手册》中规定，员工享有半年一天的有薪病假，有薪病假限半年内使用，不做累计，已超过享有的有薪病假天数，病假一天扣除当天工资的100%。2019年10月21日，侯健经圣德公司批准休病假，病假时间为2019年10月22日至10月31日。2019年10月22日，侯健在句容市人民医院住院治疗，于2019年10月29日出院，出院诊断为双下肢大隐静脉曲张。2019年11月1日，侯健经圣德公司批准休病假，病假时间为2019年11月1日至11月23日。2019年11月28日，圣德公司向侯健发出劳动合同期满不续签通知，2019年12月6日，圣德公司向侯健支付离职经济补偿金3800元。2019年12月18日，侯健向句容市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求圣德公司支付2019年6月至9月高温津贴1200元、2018年11月1日至2019年11月30日期间的双休日加班工资14714元、解除劳动关系赔偿金15200元、2019年10月至11月病假工资3208元、损失赔偿金20000元。2020年1月16日，句容市劳动人事争议仲裁委员会作出句劳人仲案字【2020】第41-2号仲裁裁决书，裁决圣德公司支付侯健经济补偿金差额1900元、2019年10月22日至31日病假工资538元及2019年11月1日至23日期间病假工资1239元，并不予支持其他仲裁请求。一审法院认为，员工医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。其中的“患病”并非泛指一切疾病，而是达到需“停止工作治病休息”程度的较重疾病。侯健于2019年10月22日因“双下肢内侧血管屈曲”住院手术治疗，诊断为双下肢大隐静脉曲张，10月29日出院。侯健自2019年10月22日休病假至2019年11月23日。24日起侯健已返回工作岗位，其病情已在此前的休病假期间得到了治疗及休养，尚未达此后仍需“停止工作治病休息”的程度，故其不应享有医疗期待遇。侯健所主张的“医疗期内合同应该延续至医疗期结束”也就无事实依据。侯健、圣德公司所签订的劳动合同期满之日为2019年11月30日，期满后因圣德公司原因未能续签合同，圣德公司应向侯健支付补偿金而非赔偿金。故对侯健诉请的违法解除劳动合同的赔偿金及违法解除合同的待通知金，均不予支持。句劳人仲案字【2020】第41-2号仲裁裁决书中已确定圣德公司需支付补偿金差额1900元，圣德公司对此并无异议，予以确认。侯健、圣德公司签订的劳动合同中约定工资已包含周六加班8小时的工资，试用期期间，圣德公司按3000元/月的标准发放工资，试用期满后按3800元/月的标准发放工资，经过折算，不包含加班工资的正常工作时间工资分别为2193.28元/月、2778.15元/月，均不低于本地区最低工资标准，故此约定有效。圣德公司支付的工资包含正常工作时间工资及周六加班工资，现侯健主张周六加班工资，不予支持。《江苏省工资支付条例》第二十七条规定,劳动者患病或者非因工负伤停止劳动,且在国家规定医疗期内的,用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定,向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。本案中,圣德公司提交的员工手册中规定“病假一天扣除当天工资的100%”，此约定与《江苏省工资支付条例》中对病假工资下限的约定相悖，故圣德公司应按照本地最低工资标准的80%向侯健支付病假工资。圣德公司发放的2019年10月工资中不包含休病假期间的工资，该月病假工资计算为594.39元（2020元/月÷21.75天×8天×80%）。2019年11月病假工资应为1188.78元（2020元/月÷21.75天×16天×80%），鉴于句劳人仲案字【2020】第41-2号仲裁裁决书中确定圣德公司需支付11月病假工资1239元，圣德公司对此并无异议，予以确认。对侯健主张违法订立无效劳动合同（试用期没有包含于合同期限内、合同缺少必要条款劳动报酬〕的赔偿金3000元，无事实和法律依据，不予支持。判决：一、江苏圣德剪刀制造有限公司于判决生效之日起十日内向侯健支付经济补偿金差额1900元及病假工资1833.39元，共计3733.39元；二、驳回侯健其他的诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点为：1．圣德公司未及时与侯健签订书面劳动合同是否应当支付侯健赔偿金并顺延双方书面约定的劳动合同期限；2．圣德公司应否支付侯健违法解除劳动合同的赔偿金；3．圣德公司应否另行向侯健支付每周六加班工资；4．侯健的病假工资标准应当如何确定；5．侯健主张代通知金应否予以支持。针对第一个争议焦点，本院认为：侯健以圣德公司在试用期内未与其签订书面劳动合同为由主张赔偿金并顺延劳动合同约定的终止期限，缺乏法律依据。理由如下：《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，侯健于2018年10月23日入职圣德公司，而圣德公司直至2018年12月30日才与其签订书面劳动合同，超过了法律规定的用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同的期限，但该行为不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位应当支付赔偿金的情形；同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十五条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。根据上述规定，侯健自2018年10月23日入职起即与圣德公司建立了劳动关系，双方亦从此时实际开始履行劳动合同法上的权利、义务；同时，侯健与圣德公司其后订立的书面劳动合同明确约定了合同的终止的日期为2019年11月30日，故侯健以双方在试用期内未订立书面劳动合同为由，主张顺延书面劳动合同约定的终止日期，不符合劳动合同法规定的应当续延劳动合同的情形，故其该项主张，无相关法律依据，本院不予支持。针对第二个争议焦点，本院认为：圣德公司在与侯健约定的劳动合同期限届满时与侯健终止劳动关系，应当向侯健支付经济补偿金。理由如下：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（四）项的规定，劳动合同期满的，劳动合同终止；用人单位据此与劳动者不续签劳动合同的，应当支付经济补偿。本案中，侯健与圣德公司签订的劳动合同约定，合同生效日期为2018年12月1日至2019年11月30日终止；故圣德公司于2019年11月28日向侯健发出劳动合同期满不续签通知，依法应当向侯健支付经济补偿金。关于侯健主张其劳动合同期限届满时仍然处于医疗期内，圣德公司系违法解除劳动合同的问题，本院认为：《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条规定，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。本案中，句容市人民医院于2019年10月29日向侯健出具的诊断证明书医师处理意见处载明“休息一月”；侯健的请假单显示，其最后一次请假时间为2019年11月1日至11月23日，而侯健在本院二审中陈述其于2019年11月25日回圣德公司正常上班，故至2019年11月30日，即圣德公司与侯健签订的劳动合同期限届满时，侯健已不处于法律规定的医疗期内；至于侯健主张圣德公司连续两次与其订立劳动合同，应当与其订立无固定期限的劳动合同，圣德公司公司未予订立，亦属违法解除劳动合同的问题，本院认为：侯健不存在与圣德公司两次签订劳动合同的事实，亦不符合劳动合同法规定的应当订立或可以视为已经订立无固定期限劳动合同的情形，圣德公司系因双方约定的劳动合同期限届满而与侯健终止劳动关系，故侯健主张违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。针对第三个争议焦点，本院认为：侯健与圣德公司签订的劳动合同中约定的工资已包含每周六加班八小时的加班工资，故其另行主张周六加班工资，不应予以支持。根据相关规定，用人单位实际支付劳动者的工资未明确区分正常工作时间工资和加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准或者计件工资中的劳动定额明显不合理的除外。本案中，圣德公司先后按照每月3000元及每月3800元的标准向侯健发放工资；同时，双方在签订的劳动合同中明确约定，每月所发的工资中已包含每周六八小时的加班工资，且经过折算后，侯健正常工作时间的工资亦不低于当地最低工资标准，故根据现有证据可以认定圣德公司支付侯健的工资中已包含每周六八小时的加班工资，侯健另行主张上述加班工资，一审法院未予支持，并无不当。针对第四个争议焦点，本院认为：一审法院按照当地最低工资标准的百分之八十支付侯健病假工资，不违反法律规定。《江苏省工资支付条例》第二十七条规定,劳动者患病或者非因工负伤停止劳动,且在国家规定医疗期内的,用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定,向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。根据上述规定，一审法院判令圣德公司应按照当地最低工资标准的80%向侯健支付病假工资，不违反法律规定。针对第五个争议焦点，本院认为：侯健不符合支付代通知金的法定条件。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，圣德公司系因双方约定的劳动合同期限届满，而在合同到期前向侯健发出不再续签劳动合同的通知，该情形不属于劳动合同法第四十条规定的应当提起三十日书面通知劳动者或额外支付劳动者一个月工资以解除劳动合同的情形；至于侯健主张圣德公司未按员工手册的规定在合同期满前一个月就是否续签与其进行沟通，应当支付代通知金的问题，本院认为：圣德公司的员工手册第六条第2点第（2）项虽然规定，合同到期时若为发生解聘和离职的情况，人事行政部应在合同期满前一个月与该员工进行沟通，双方决定是否继续续签；但员工手册并未同时约定未提前一个月沟通应支付相应的赔偿，故侯健据此主张圣德公司额外向其支付一个月工资作为代通知金，依据不足，本院亦不予支持。综上所述，侯健的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由侯健负担。本判决为终审判决。审判长  殷建平审判员  张伍龙审判员  贾黛舒二〇二〇年十月十九日书记员  蔡文慧