浙江省云和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1125刑初97号 公诉机关浙江省云和县人民检察院。 被告人朱科，男，1989年10月22日出生于浙江省临海市，汉族，小学文化，住临海市。因本案,于2020年6月24日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕，同年10月29日被取保候审。 辩护人钟鼎飞，浙江万申佳律师事务所律师。 被告人裘灵龙，男，1985年11月16日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，住临海市。因本案,于2020年6月24日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕，同年8月18日被取保候审。 云和县人民检察院以云检一部刑诉〔2020〕645号起诉书指控被告人朱科、裘灵龙犯非法经营罪，于2020年10月23日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。云和县人民检察院指派检察员吴宏君出庭支持公诉，被告人朱科、裘灵龙及朱科的辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 云和县人民检察院指控，2020年6月22日傍晚，被告人朱科在未取得国家烟草专卖零售经营许可证的情况下，雇佣被告人裘灵龙驾车到福建省平和县安厚镇购买卷烟运往浙江省临海市白水洋镇准备销售。23日14时许，该车途经长深高速云和服务区时被高速交警及云和县烟草专卖局工作人员查获，从车内扣押假冒注册商标且伪劣卷烟1250条，价值人民币213150元（以下币种相同）。为证明上述事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，朱科、裘灵龙违反国家烟草管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究刑事责任。裘灵龙在共同犯罪过程中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。朱科、裘灵龙归案后自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实并愿意接受处罚，可以依法从宽处理。建议对朱科判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金8000元；对裘灵龙判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金2000元。提请依法判处。 被告人朱科对起诉书指控的事实和罪名无异议，自愿认罪认罚并签字具结。其辩护人对起诉书指控的事实和罪名无异议，另辩护称，朱科在案涉烟草卖出前即被抓获，归案后坦白，自愿认罪认罚，建议从轻处罚。 被告人裘灵龙对起诉书指控的事实和罪名无异议，自愿认罪认罚并签字具结。 经审理查明： 2020年6月22日傍晚，被告人朱科在未取得国家烟草专卖零售经营许可证的情况下，雇佣被告人裘灵龙驾驶浙Ｇ1××××黑色江淮小汽车到福建省平和县安厚镇购买卷烟运往浙江省临海市白水洋镇准备销售。23日14时许，该车途经长深高速云和服务区时被高速交警及云和县烟草专卖局工作人员查获，从车内扣押玉溪、南京、利群、黄鹤楼等卷烟共计1250条。经鉴定，查获的卷烟是假冒注册商标且系伪劣卷烟，价格共计213150元。 另查明，2020年6月24日，云和县烟草专卖局将本案移送云和县公安局调查处理，朱科、裘灵龙由云和县烟草专卖局工作人员扭送至云和县公安局；浙Ｇ1××××黑色江淮小汽车（所有人系耿某）一辆被公安机关一并扣押。 证明上述事实的证据有：被告人朱科、裘灵龙的供述与辩解、证人耿某的证言、卷烟1250条、汽车1辆、价格认定书、鉴别检验报告、归案经过、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、委托保管书、认罪认罚材料、户籍资料、移送案件材料、证明等。 上述证据经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人朱科、裘灵龙违反国家烟草管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。朱科在共同犯罪过程中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。裘灵龙在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。朱科、裘灵龙在归案后如实供述自己及同案犯的罪行，可以从轻处罚。朱科的辩护人提出朱科有相应从轻处罚情节的意见，本院予以采纳。朱科、裘灵龙自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。综合朱科、裘灵龙的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，均可以适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 被告人朱科犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币8000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后五日内缴纳）； 被告人裘灵龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后五日内缴纳）； 扣押在案的浙Ｇ1××××黑色江淮小汽车一辆发还所有人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  朱晨咏 人民陪审员  余卫星 人民陪审员  梅显平 二〇二〇年十月二十九日 书 记 员  廖微微 附：本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处0.罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。