山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终10948号上诉人（原审被告）：深圳金和机器人自动化有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人：万金根，总经理。委托诉讼代理人：毛金芳，男，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：山东笨鸟医疗科技有限公司，住所地山东省济南市商河县。法定代表人：巩道友，总经理。委托诉讼代理人：马立武，山东康桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙玉凯，山东康桥律师事务所律师。上诉人深圳金和机器人自动化有限公司（以下简称深圳金和公司）因与被上诉人山东笨鸟医疗科技有限公司（以下简称山东笨鸟公司）买卖合同纠纷一案，不服商河县人民法院（2020）鲁0126民初1014号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法由法官一人独任进行了审理。本案现已审理终结。深圳金和公司上诉请求：1.请求判令撤销一审判决第一项，并依法改判；2.请求判令本案的诉讼费用由山东笨鸟公司承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，应依法予以纠正。1.对于深圳金和公司尚欠山东笨鸟公司剩余货款88.2万元，予以认可。但是，对于第7台外耳一拖二口罩机的47万元不予认可。事实上，山东笨鸟公司法定代表人巩道友请求深圳金和公司法定代表人万金根帮助其找一个地方存放第7台外耳一拖二口罩机。2.一审判决认定：关于双方争议的第7台外耳一拖二口罩机，根据《设备订购合同》第十一款第一项的约定，山东笨鸟公司有权要求退货。深圳金和公司认为一审判决认定的事实和理由不成立。因为第7台外耳一拖二口罩机没有任何质量问题，达到了双方签署的技术协议标准。且在一审期间，山东笨鸟公司也没有提供任何第7台外耳一拖二口罩机存在质量问题的有效证据。3.山东笨鸟公司法定代表人巩道友与深圳金和公司实际负责人刘兰球在2020年3月14日的微信聊天时已明确确认深圳金和公司已向山东笨鸟公司交付了7台机器，也就是第7台外耳一拖二口罩机已经向山东笨鸟公司交付。4.2020年4月3日，山东笨鸟公司法定代表人巩道友与深圳金和公司实际负责人刘兰球在微信中通过《退货还款协议》明确了退款总额为88.2万元。也就是说，山东笨鸟公司进一步认可了第7台外耳一拖二口罩机已经实际交付的事实。山东笨鸟公司辩称，1.双方无争议的事实是，深圳金和公司共计向山东笨鸟公司交付6台设备6，该6该设备合计价款282万元，深圳金和公司向山东笨鸟公司开具金额为282万元的增值税专用发票，设备交货数量、价款金额、发票金额完全一致。山东笨鸟公司累计向深圳金和公司付款457万元，深圳金和公司向山东笨鸟公司累计退款35万元，另交付4台点焊机共计4.8万元，应退款金额为135.2万元（457万元-282万元-35万元-4.8万元）。2.双方有争议的第7台设备，山东笨鸟公司法定代表人巩道友兼总经理于2020年4月8日到深圳金和公司法定代表人兼总经理万金根办公室，提出第7台设备不能运行从而不再购买第7台设备，深圳金和公司亦未交付第7台设备。综上所述，一审判决认定事实清楚，证据确凿充分，请予以维持。山东笨鸟公司向一审法院起诉请求：1.请求判令深圳金和公司立即退还设备款1352000元，并承担逾期交货违约金84600元；2.请求判令深圳金和公司承担山东笨鸟公司调试机器产生的费用5万元；3.请求判令本案诉讼费、保全费、保全保险费等由深圳金和公司承担。一审法院认定事实：2020年2月1日，山东笨鸟公司与深圳金和公司签订一份《设备订购合同》，约定：山东笨鸟公司购买深圳金和公司外耳一拖二口罩机10台，单价为47万元，总价为470万元。自2020年2月13日至2020年2月19日，山东笨鸟公司共分8次向深圳金和公司汇款457万元。自2020年2月19日至2020年3月4日，山东笨鸟公司先后收到该机器共6台，第7台机器因存在故障仍在深圳龙华盛德工业园四楼（深圳金和公司厂区）调试。2020年4月3日，因深圳金和公司未如期交货，山东笨鸟公司与深圳金和公司协商不再履行原合同，并签订《退货还款协议》，约定：深圳金和公司于4月5日前退款20万元、4月6日退款10万元、4月7日退款15万元、4月8日退款15万元、4月9日退款15万元、4月10日退款13.2万元，合计88.2万元；每逾期一日深圳金和公司应按退款金额的1%计算违约金，如每次退款逾期超6日，则深圳金和公司承诺支付整个设备购销合同金额20%的延期交货违约金，如深圳金和公司违约超过10日，则山东笨鸟公司有权通过法律程序起诉深圳金和公司还款，并要求深圳金和公司承担山东笨鸟公司的所有诉讼费及诉讼发生的其他费用。该协议达成至今，深圳金和公司未履行。2020年4月8日，山东笨鸟公司明确表示不再购买机器调试不成功的第7台机器。一审法院认为，山东笨鸟公司与深圳金和公司签订的《设备订购合同》、《退货还款协议》，均系当事人真实意思表示，且不违反法律法规等强制性规定，为合法有效合同，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。深圳金和公司在签订《退货还款协议》后未履行退款义务，构成违约。关于双方争议的第7台外耳一拖二口罩机，根据《设备订购合同》第十一款第一项约定，山东笨鸟公司有权要求退货。因此，一审法院对于山东笨鸟公司要求深圳金和公司退还货款135.2万元（剩余货款88.2万元+第7台外耳一拖二口罩机47万元）的诉讼请求，予以支持。对于违约金，山东笨鸟公司主张按照《退货还款协议》的约定，要求深圳金和公司支付违约金84600元。但一审法院认为该协议约定的违约金计算方法不明，且严重超出山东笨鸟公司损失。因此，一审法院认定违约金应以88.2万元为基数，自2020年4月10日始至实际给付之日止按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利息标准计算。对于其他诉讼请求，《退货还款协议》约定山东笨鸟公司有权要求深圳金和公司承担山东笨鸟公司的所有诉讼费及诉讼发生的其他费用。因此，一审法院对于山东笨鸟公司要求深圳金和公司支付案件受理费、案件申请费、诉讼财产保全责任险费的诉讼请求予以支持。而《设备订购合同》与《退货还款协议》并未明确约定机器调试费用由深圳金和公司负担，山东笨鸟公司也未提供相关证据予以证明。因此，一审法院对于山东笨鸟公司要求深圳金和公司支付5万元机器调试费用的诉讼请求不予支持。综上所述，深圳金和公司应退还山东笨鸟公司货款135.2万元及违约金（以88.2万元为基数，自2020年4月10日始至实际给付之日止按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利息标准计算）；支付山东笨鸟公司诉讼财产保全责任险费2100元。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决：一、深圳金和公司于判决生效五日内退还山东笨鸟公司货款135.2万元并支付违约金（以88.2万元为基数，自2020年4月10日始至实际给付之日止按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利息标准计算）；二、深圳金和公司于判决生效五日内支付山东笨鸟公司诉讼财产保全责任险2100元；三、驳回山东笨鸟公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18180元，减半收取9090元，案件申请费5000元，由深圳金和公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，山东笨鸟公司从深圳金和公司处购买多台外耳一拖二口罩机，双方签订的《设备订购合同》系当事人真实意思表示，双方成立合法有效的买卖合同关系。根据《退货还款协议》的约定，双方确认退款金额共计88.2万元，对该笔货款均无异议。本案二审的争议焦点为深圳金和公司是否应退还山东笨鸟公司第七台设备的货款。山东笨鸟公司主张收到深圳金和公司供应的6台设备，但第七台设备未完成交付，据此要求退货退款，深圳金和公司主张第七台设备已交付于山东笨鸟公司，并称交付后山东笨鸟公司另行委托深圳金和公司保管存放，故不应退货退款。对此本院认为，深圳金和公司未提交证据证明其已将第七台设备按合同约定交付于山东笨鸟公司使用，深圳金和公司主张的代为保管关系亦无证据证明，且山东笨鸟公司不予认可，对深圳金和公司的该项主张，本院不予支持。现第七台设备仍在深圳金和公司的厂区内存放，山东笨鸟公司依据《设备订购合同》的约定，有权要求深圳金和公司退货退款。因此，一审法院判令深圳金和公司向山东笨鸟公司退还货款135.2万元（剩余货款88.2万元+第七台设备47万元），有事实根据和法律依据，本院予以支持。综上所述，深圳金和公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18180元，由上诉人深圳金和机器人自动化有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  魏希贵二〇二〇年十月二十一日书记员  柳旺林