天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津03民终3266号上诉人（原审被告）：天津丰华置地有限公司，住所地天津市滨海新区临港经济区****楼**。法定代表人：李永武，总经理。委托诉讼代理人：范晓芸，北京市中凯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津市知山行间文化传播有限公司，住，住所地天津市武清区下伍旗镇旗良路**/div>法定代表人：张倩如，总经理。委托诉讼代理人：张晶晶，北京炜衡（天津）律师事务所律师。上诉人天津丰华置地有限公司（以下简称丰华置地公司）因与被上诉人天津市知山行间文化传播有限公司（以下简称知山行间文化公司）服务合同纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初7314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。丰华置地公司上诉请求：1．撤销一审判决第二项；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：双方所签订的《广告服务合同终止协议》未约定违约条款，上诉人不应支付违约金，且一审判决认定的利息存在错误，亦未列明上诉人一审提交的证据，请求二审法院依法支持上诉人上诉请求。知山行间文化公司辩称，不同意丰华置地公司的上诉请求，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。知山行间文化公司向一审法院起诉请求：1．依法判令被告履行付款义务，立即向原告支付广告服务费人民币140,000元、违约金人民币84,000元（按合同约定的总价款人民币840,000元的10%计算），共计224,000元；2．请求人民法院依法判令本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：被告丰华置地公司（甲方）与原告知山行间文化公司（乙方）于2018年11月22日签订《海湾财富中心项目策划推广服务合同》（以下简称“服务合同”），乙方的服务内容为负责房地产项目的全案整合推广等服务；合作期限自2018年9月10日至2019年9月9日。合同总价款（含税）840,000元。《服务合同》第八条第一款第一项约定，合同签订后生效期间，甲乙双方必须全面履行合同义务，不得擅自变更和解除合同。除本合同另有规定外，合同双方必须完全履行本合同，任何一方无故不履行合同，应承担相应的违约责任，支付全部合同款10%的违约金。后被告丰华置地公司（甲方）与原告知山行间文化公司（乙方）于2019年3月18日签订《广告服务合同终止协议》（以下简称“终止协议”）。《终止协议》第一条约定，甲乙双方一致同意于2019年3月9日起终止服务，合同履行期间一切附件、相关协议等同时终止；第二条约定，甲方责任和义务：双方协商约定，合同期间产生的费用按照原合同及补充协议约定进行结算，共计费用420,000元，大写肆拾贰万元整。甲方应于2019年5月31日前向乙方支付完毕。乙方应在付款日期前至少20天提供等额专用发票。第四条约定，甲方支付完毕本协议约定的款项之后，除本协议约定条款外，甲乙双方因原合同及补充协议存续期间及终止原合同及补充协议所产生的所有债权债务（包括但不限于价款、滞纳金、违约金、赔偿金等其他债权债务等）已全部结清，原合同及补充协议约定的相应权利义务随之终止。原告知山行间文化公司分别于2018月11月19日、2019年2月26日、2019年3月20日将2018年9月至2019年3月的待结款项发票提供给被告丰华置地公司。被告丰华置地公司于2019年7月31日支付原告服务费140,000元，于2019年9月3日支付原告服务费70,000元，于2019年11月15日支付原告服务费70,000元，共计280,000元，剩余140,000元服务费尚未支付原告。被告在庭审中同意支付原告剩余服务费140,000元。一审法院认为，原、被告双方签订的《服务合同》及《终止协议》，系双方的真实意思表示，不违反法律规定，依法对双方具有约束力，双方应当按照约定履行自己的义务。现被告欠付原告剩余服务费140,000元，且被告在庭审中同意给付，因此对于原告要求被告支付广告服务费人民币140,000元诉讼请求，一审法院予以支持。关于原告主张的违约金，基于被告存在迟延付款的事实，违反了双方之间的约定，被告应就其迟延付款行为承担违约责任。对于违约金的计算，原告主张依据《服务合同》约定的按照合同款的10%支付违约金84,000元，被告不予认可，认为该数额过高，应按照中国人民银行同期贷款利率支付违约金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。违约金的计算应以实际损失为基础，原告主张损失为资金占用的利息损失及其他项目的利润损失，对于利息损失，一审法院予以支持，利润损失未提供证据，不予支持。一审法院参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准分段计算逾期付款违约金，2019年6月1日至2019年7月31日，以逾期付款金额420,000元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算损失，并按照前述损失上浮30%计算违约金为5,937.75元；2019年8月1日至2019年9月3日，以逾期付款金额280,000元为基数，参照全国银行业同期同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.5倍计算损失，并按照前述损失上浮30%计算违约金为2,127.12元；2019年9月4日至2019年11月15日，以逾期付款金额210,000元为基数，参照全国银行业同期同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.5倍计算损失，并按照前述损失上浮30%计算违约金为3,439.8元；共计11,504.67元。自2019年11月16日起至被告实际支付之日，以逾期付款服务费140,000元为基数，参照全国银行业同期同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.5倍计算损失，并按照前述损失上浮30%计算被告应支付的违约金。对于原告主张的超出部分，一审法院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，一审法院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：“一、被告天津丰华置地有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告天津市知山行间文化传播有限公司广告服务费140,000元；二、被告天津丰华置地有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告天津市知山行间文化传播有限公司自2019年6月1日至2019年11月15日逾期付款违约金共计11,504.67元；自2019年11月16日起至被告实际支付之日，以逾期付款服务费140,000元为基数，参照全国银行业同期同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.5倍计算损失，并按照前述损失上浮30%计算被告应支付的剩余违约金；三、驳回原告天津市知山行间文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,660元，减半收取2,330元，保全费1,640元，由被告天津丰华置地有限公司负担（于本判决生效后十日内给付原告）”。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方签订的《广告服务合同终止协议》，对双方均有约束力。上诉人未按照上述协议履行给付义务，应承担相应的违约责任。被上诉人按原合同条款主张的违约金过高，一审法院予以调整，并无不妥，本院予以维持。上诉人一审未提交证据，其主张一审判决遗漏证据认定的请求，依据不足，本院不予支持。经审查被上诉人一审提交的证据，结合双方的庭审陈述，一审判决并无不妥，本院予以维持。综上所述，丰华置地公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,330元，由上诉人天津丰华置地有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 田 雷审判员 李 浩审判员 王同顺二〇二〇年十月二十一日书记员 朱欣宇