江苏省句容市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏1183民初1128号原告：卜义军，男，1966年10月27日出生，汉族，住句容市。委托诉讼代理人：曾宪成，江苏刘桂生律师事务所律师。被告：南京恒达压缩机有限公司，住所地南京市建邺区江东南路**。法定代表人：俞扬吉，系该公司总经理。被告：戴昊，男，1976年9月16日出生，汉族，住句容市。委托诉讼代理人：李祖宏，江苏永兆律师事务所律师。委托诉讼代理人：华克文，江苏永兆律师事务所律师。被告：朱玉俊，男，1970年1月12日出生，汉族，住句容市开发区。委托诉讼代理人：纪争平，江苏巨荣律师事务所律师。被告：南京螺钢机械有限公司，，住所地南京市江宁区东山邵圣社区**法定代表人：俞扬吉，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陆发达，江苏法德东恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：高侠，江苏法德东恒律师事务所律师。被告：句容市三维钢结构工程有限公司，，住所地句容市华阳西路**法定代表人：马昌碧，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李祖宏，江苏永兆律师事务所律师。委托诉讼代理人：华克文，江苏永兆律师事务所律师。原告卜义军与被告南京恒达压缩机有限公司（以下简称恒达公司）、戴昊、朱玉俊、南京螺钢机械有限公司（以下简称螺钢公司）、句容市三维钢结构工程有限公司（以下简称三维公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，依法适用简易程序于2020年7月14日公开开庭进行了审理，后因案情复杂依法组成合议庭适用普通程序于2020年8月19日公开开庭进行了审理。原告卜义军及其委托诉讼代理人曾宪成、被告戴昊的委托诉讼代理人李祖宏、被告朱玉俊及其委托诉讼代理人纪争平、被告螺钢公司的委托诉讼代理人高侠、被告三维公司的委托诉讼代理人李祖宏到庭参加诉讼，被告恒达公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告卜义军向本院提出诉讼请求：1、判决被告方赔偿原告各项费用共计282502元【营养费2250元（25天/天，90天）、误工费36000元（200元/天，180天）、住院伙食补助费1320元（30元/天，44天）、护理费8100元（90元/天，90天）、残疾赔偿金220332元（52460.16元/年×2×2.1）、精神抚慰金13000元、交通费1500元】；2、本案诉讼费、鉴定费由被告方承担。事实和理由：2018年2月，恒达公司、螺钢公司将工厂厂房发包给戴昊拆除，戴昊通过朱玉俊找到原告做拆装工，约定工资为200元/天。2018年2月3日，原告在工作过程中因现场吊车要求原告后退，原告在后退过程中踩空积雪覆盖下的采光窗口而摔落地面，造成原告多处受伤。原告受伤后到南京鼓楼医院、句容市人民医院救治。螺钢公司将工程发包给没有资质的三维公司，三维公司组织相关人员进行施工，违反了建设工程工程类的法律法规，对原告的受伤应承担连带赔偿责任。戴昊通过朱玉俊给付原告医疗费、护工费、救护费、现金5000元等共计170000元。另收到朱玉俊给付的现金6000元。被告恒达公司书面辩称，恒达公司没有就厂房维修事宜与戴昊、朱玉俊达成任何协议，也未将厂房发包给戴昊、朱玉俊施工，对戴昊、朱玉俊与原告的关系我方不清楚，原告诉称的事实与我方无关。因此，请求法院驳回对我方的全部诉讼请求。被告戴昊辩称，我是三维公司业务经理，在本案中系职务代理行为，不应当承担任何责任。被告朱玉俊辩称，1.我受三维公司戴昊的委托代为召集工人，工资与原告一样为200元/天，我不是原告的雇主，也不是原告劳务的接收方,我负责计工，工程结束后我把工人带到戴昊处，由戴昊发工资，不应承担赔偿责任。2.案涉更换屋面的厂房至少有2000平米，墙体高度有六、七米高，作业时弄了个吊篮，下面工人喊了，但是原告没有听到，就摔落下来了。3.事故发生后我将原告送到医院，原告所有的医疗费均由戴昊通过我转交原告，我就打了170000元的条子给戴昊。另外，我个人还给付原告6000元，要求在本案中一并处理。被告螺钢公司辩称，1.螺钢公司与原告之间不存在任何劳务合同关系，作为被告主体不适格，请求法院驳回对螺钢公司全部的诉讼请求。2.案涉工程厂房系螺钢公司所有，2019年1月13日，螺钢公司与三维公司签订钢结构施工合同，约定三维公司对案涉工程进行施工，同时约定若出现安全事故，与螺钢公司无关，该合同实为承揽合同。3.根据工商登记信息显示，三维公司具有案涉工程施工能力，住建部也已经取消了拆除房屋专项资质，故三维公司有能力和实力对外承接业务和承担施工过程中各类事故的处理、赔偿责任。4.因戴昊陈述部分材料由其自行采购，且与朱玉俊讨论包含朱玉俊在内的工人费用核算问题，故不认可戴昊代表三维公司将案涉厂房拆除转包朱玉俊个人，朱玉俊仅是代为召集工人。被告三维公司辩称，1.三维公司将承接的恒达公司、螺钢公司案涉钢结构厂房业务承包给朱玉俊施工，主材料由三维公司提供，朱玉俊包清工价款为20000元，原告系受雇于朱玉俊，三维公司与原告没有法律关系，故应由朱玉俊承担相关责任。2.原告施工过程中未对自身安全尽到注意谨慎义务，对受伤结果存有一定过错。3.三维公司承接案涉工程业务不需要相关资质，故三维公司无过错；若案涉工程业务需要相关资质，则恒达公司、螺钢公司将钢结构业务承包给没有资质的三维公司，恒达公司和螺钢公司应当承担过错责任。4.事故发生后，三维公司通过朱玉俊共给付原告各项费用185580元，请求在本案中一并处理。如法院认定三维公司存有过错，则按照过错责任比例承担赔偿责任，以外部分由原告或被告朱玉俊返还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明：2018年1月13日，螺钢公司与三维公司签订《钢结构施工合同》一份，约定由三维公司对螺钢公司厂房进行施工，工作范围：（1）按照原有结构合同规定期内完成钢结构制作、运输、安装；（2）倒塌厂房的拆除（不含运输）；（3）汽修车间的梁加固，合同金额为85000元。在项目施工过程中，三维公司必须有符合项目特点的安全生产制服，参加施工的所有管理人员和工人都必须认真执行并遵守安全生产管理制度的规定和要求；三维公司自行对整个工程施工中的安全承担全部责任，如施工过程出现一切不安全事故均与螺钢公司无涉。戴昊作为三维公司代表在该合同上签名，螺钢公司、三维公司均加盖公司公章予以确认。合同签订后，戴昊与朱玉俊商议，由三维公司提供主要材料，由朱玉俊提供焊条及召集原告和朱玉俊在内的数名工人，对上述螺钢公司厂房进行施工，工人工资均为200元/天。2018年2月3日，螺钢公司厂房房顶有积雪，原告卜义军在房顶施工过程中踩到积雪覆盖的采光窗口而跌落致伤。朱玉俊将原告送至句容老人山医院，后转诊至南京鼓楼医院治疗，诊断为：L2椎体压缩性骨折、L3椎体压缩性骨折、右经腓骨骨折，行腰椎骨切开复位内固定术＋腰椎管减压术＋右经腓骨骨折复位固定术/胫骨骨折切开复位内固定术。2019年6月，原告到句容市人民医院行右经腓骨骨折术后内固定取出术。原告卜义军先后在句容市老人山医院、南京鼓楼医院、句容市人民医院、句容市中医院、江苏省中医院治疗、检查，共住院44天，用去医疗费73592.6元（已扣除医保报销部分），用去护理费9750元。2018年3月13日，张正元向戴昊出具收条一张，载明收到卜义军护理费2720元（16天，170元/天）。2018年3月27日，宋风林、宋玉霞共同向戴昊出具便条一张，载明收到卜义军护理共计6280元（21天，200元/天；4天，170元/天；3天，600元/天；4天，400元/天）。2019年2月3日，朱玉俊向戴昊出具收条一张，载明收到戴昊5000元用于卜义军2019年生活费。2019年2月27日，朱玉俊向戴昊出具收条一张，载明收到戴昊用于卜义军医疗费用170000元，用于卜义军费用，以前所有收条全部作废（不含护工费、生活费伍仟元）。2019年6月28日，凌世兵向戴昊出具收条一张，载明收到卜义军护工费750元（5天，150元/天）。事故发生后，朱玉俊转交原告戴昊所给款项共计175000元，自行给付原告6000元。2020年3月2日，原告向本院起诉。本案审理过程中，本院依原告申请委托南京医科大学司法鉴定所对卜义军的伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定。2020年7月1日，南京医科大学司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：1.卜义军L2、3椎体骨折伴椎管内骨性占位构成九级伤残，右踝关节功能丧失50%以上构成十级伤残。2.卜义军误工期限以180日，护理期限为90日，营养期限为90日。原告支付鉴定费2100元。另查明，被告三维公司法定代表人马昌碧，其与戴昊系夫妻关系，戴昊在该公司担任业务经理。被告三维公司无钢结构工程专业承包资质。认定上述事实，有原告提交的南京鼓楼医院出院记录、疾病诊断书、句容市人民医院出院记录、住院收费收据、医疗费票据复印件、证人证言、南京医科大学司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费票据、被告三维公司提交的录音、光盘、收条四张、收款收据、便条、被告螺钢公司提交的《钢结构施工合同》、本院依法调取的卜义军2018年医保报销材料以及到庭各方当事人、代理人的相关庭审陈述予以证实。本院认为，本案争议的焦点为各被告应承担什么法律责任。根据螺钢公司提交的《钢结构施工合同》，三维公司系承揽了螺钢公司厂房的钢结构工程，三维公司与螺钢公司系承揽合同关系。三维公司与螺钢公司协商确定工程费用，由三维公司提供主材料并指定召集人朱玉俊，由朱玉俊安排人力进行施工，原告等人在朱玉俊的指挥、管理下进行作业，朱玉俊及原告等人均按日计酬，故原告、朱玉俊等作业人员与三维公司形成人身依附性及从属性，原告卜义军与被告三维公司之间成立劳务合同关系。被告朱玉俊系案涉工程施工的召集人，与原告同工同酬，同时计工并带领作业人员从三维公司负责人戴昊处获取报酬，故朱玉俊与卜义军之间不形成劳务合同关系。戴昊作为三维公司业务经理，签订合同、指定朱玉俊指挥、管理作业人员、为原告垫付各项费用均为职务行为，其个人与卜义军亦不形成劳务合同关系。被告恒达公司与原告无任何法律关系。综上，被告恒达公司、朱玉俊、戴昊均不承担赔偿责任，朱玉俊给付原告的现金，应当予以返还。本案中，原告施工拆除的厂房屋顶距离地面约6米至7米，该钢结构拆除作业系高空危险作业，螺钢公司作为定作人理应选任具有钢结构工程承包资质的承揽人，但其为对承揽人的资质尽到足够审查义务，将案涉工程实际交由不具备相应资质的三维公司承揽，在施工前亦未向施工人员明确告知厂房屋顶承重状况，存有选任、指示的过失。被告三维公司作为接受劳务方，在原告进行危险作业时，未提供足够安全防护措施以避免或减轻损伤的发生或损害程度，具有过错。原告卜义军作为一名长期从事电焊工的成年人，在进行明显危险的高空电焊作业时，在未采取足够安全措施的情况下，冒险施工，疏于自身防范，其自身亦存在过错。根据各方的过错情况，本院确定对原告的损失，由被告三维公司承担60%的赔偿责任，被告螺钢公司承担30%的赔偿责任，由原告自行承担10%的责任。关于被告三维公司为原告垫付的各项费用，三维公司庭审中举证的2019年2月27日朱玉俊所打收条已明确载明代付金额为170000元，加上之前领取的5000元，共计175000元，同时注明前面的收条均作废。故三维公司共给付原告175000元，另在2019年6月28日向案外人凌世兵垫付卜义军护理费750元，合计175750元。经本院审核，确认原告的损失如下：1、医疗费73592.6元；2、住院伙食补助费1320元（44天×30元/天）；3、营养费2250元（90天×25元/天）；4、护理费12710元（9750元+37天×80元/天）；5、误工费36000元（180天×200元/天，200元/天系原告实际工资标准，本院予以认可）；6、残疾赔偿金220332元（20年×52460.16元/年×21%）；7、精神损害抚慰金，根据原告的伤情及过错情况，本院酌定为9350元；8、交通费酌定1000元；9、鉴定费2100元。以上合计358654.6元，由被告三维公司承担60%即215192.76元，扣除三维公司已给付原告175750元，尚应赔偿原告39442.76元，被告螺钢公司承担30%即107596.38元。被告朱玉俊给付原告的现金6000元，应当在本案中返还。据此，依照《中华人民共和侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京螺钢机械有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告卜义军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等107596.38元；二、被告句容市三维钢结构工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告卜义军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等39442.76元；三、原告卜义军于本判决生效后十日内返还被告朱玉俊6000元；四、驳回原告卜义军对被告南京恒达压缩机有限公司、朱玉俊、戴昊的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1913元，由原告卜义军负担193元，由被告南京螺钢机械有限公司负担600元，由被告句容市三维钢结构工程有限公司负担1120元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  许社民人民陪审员  叶 晨人民陪审员  黄燕红二〇二〇年十月十四日法官 助理  杜 娟书 记 员  万小玲