河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13611号上诉人（原审被告）：登封市恒卓复合材料有限公司。法定代表人：王金钟，公司经理。委托诉讼代理人：徐晓波、李金芳，河南豫龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏松花，女，1969年8月8日出生。上诉人登封市恒卓复合材料有限公司因与被上诉人苏松花劳动争议一案，不服登封市人民法院（2020）豫0185民初2568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。登封市恒卓复合材料有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决,发回重审或者查清事实后改判。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由:一、一审判决确认苏松花自2019年10月10日起与恒卓复合材料公司存在劳动关系,属认定基本事实不清,应发回重审或查清事实后改判。1.苏松花职业是农民,她在农闲的时候(2019年10月10日即阴历九月十二日起)到附近的恒卓复合材料公司(耐火砖厂)打零工,一直到2020年2月受伤住院离开,期间从事耐火砖制作填料工作,该工作是耐火砖生产线上的次要组成部分,属无技术含量的辅助工种。恒卓复合材料公司与苏松花约定按件计算报酬,除此之外对苏松花并无管理。苏松花为恒卓复合材料公司提供的劳动服务具有临时性、短期性的特点,且双方不存在管理与被管理的社会关系,因此双方是劳务关系而非劳动关系。2.劳动和社会保障部1999年3月9日发布的《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》(劳社部发[19998号)指出:国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁,女工人年满50周岁,女干部年满5周岁。苏松花到恒卓复合材料公司打零工时已超过50周岁,属于超过法定退休年龄的人员,其与恒卓复合材料公司之间已不属于《劳动合同法》调整的范围,双方形不成劳动关系。3.苏松花已在禹州市参保城乡居民基本养老保险,一审并未查明苏松花是否已享受该养老保险待遇或领取退休金,就认定苏松花与恒卓复合材料公司之间形成事实劳动关系,属于认定基本事实不清。二、恒卓复合材料公司与苏松花不存在劳动关系,一审判决恒卓复合材料公司向苏松花支付未签订劳动合同的二倍工资差额15528元错误。苏松花未答辩。苏松花向一审法院起诉请求：1.依法判令原告与被告之间自2019年10月起存在劳动关系；2.依法判令被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资2.8万元；3.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月10日，原告到被告处上班，从事耐火砖制作填料工作。2019年10月份，被告给原告发放工资4000元；2019年11月份，被告给原告发放工资4543元；2019年12月份，被告给原告发放工资6725元；2020年1月份，被告给原告发放工资3457元；2020年2月份，被告给原告发放工资803元。2020年2月29日，原告受伤住院，于2020年4月7日出院，之后因身体原因原告未再去上班。2020年5月19日，苏松花向登封市人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决与被告之间自2019年10月起存在劳动关系，并要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资2.8万元。登封市人事劳动争议仲裁委员会审理后作出登人劳仲不字（2020）第20号不予受理申诉通知书，认为苏松花已超过国家规定的法定退休年龄，其与恒卓复合材料公司的劳动合同纠纷不属于劳动争议仲裁委员会受案范围，决定不予受理。苏松花不服仲裁裁决，起诉至本院。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案的争议焦点：一、原告与被告是否存在劳动关系；二、被告是否应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资2.8万元。对于焦点一，被告辩称原告年龄已经超过劳动法规定的法定工作年龄，原告与被告不存在劳动关系。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理”。参照《最高人民法院民一庭关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含）农民工与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》（[2015]民一他字第6号），对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。本案中，原告在被告处上班,被告为其发放工作报酬，符合劳动关系的法律特征。在被告无证据证明原告已享受养老保险或领取退休金的情况下，依照法律规定，原告与被告之间形成事实劳动关系，故对被告的辩由该院不予采纳。原告称其是2019年10月10日到被告处上班，根据原告提交的证据可以认定该事实，故本院确认原告与被告自2019年10月10日起存在劳动关系。对于焦点二，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款规定：“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”；第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”根据上述法律规定,原告与被告建立劳动关系后,应在用工之日起一个月内订立书面劳动合同，而被告未按照规定与原告订立书面劳动合同，被告应向原告每月支付二倍的工资，起算时间为用工之日起满一个月的次日。根据原、被告提供的工资表显示，原告2019年11月份实发工资为4543元，2019年12月份实发工资为6725元，2020年1月份实发工资为3457元，2020年2月份实发工资为803元，被告应向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额为15528元（4543元+6725元+3457元+803元），对于原告该项诉请超过部分，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第二款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告苏松花自2019年10月10日起与被告登封市恒卓复合材料有限公司存在劳动关系；二、被告登封市恒卓复合材料有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告苏松花支付未签订劳动合同的二倍工资差额15528元；三、驳回原告苏松花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告登封市恒卓复合材料有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于苏松花与登封市恒卓复合材料有限公司是否构成劳动关系的问题。登封市恒卓复合材料有限公司上诉称苏松花到该公司打零工时已超过50周岁，属于超过法定退休年龄，其与公司之间不形成劳动关系。根据相关规定，对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。本案中，登封市恒卓复合材料有限公司并未提交有力证据证明苏松花已享受养老保险待遇或领取退休金，故其关于双方之间不形成劳动关系的上诉请求依据不力，本院不予支持。一审法院认定双方构成劳动关系并判令登封市恒卓复合材料有限公司支付二倍工资差额并无不当。综上所述，登封市恒卓复合材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由登封市恒卓复合材料有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  刘泽军二〇二〇年十月二十一日书记员  展草原