河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3578号上诉人(原审被告)：驻马店市德胜新能源汽车销售有限公司，住所地：河南省驻马店市驿城区雪松路与前进路交叉口东北角鹏宇新城**楼。法定代表人：青超，该公司总经理。委托诉讼代理人：李莎莎，河南尚成律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张花，女，1959年2月20日出生，汉族，驻河南省上蔡县。委托诉讼代理人：周陆威，河南千嘉律师事务所律师。原审被告：董志全，男，1979年11月21日出生，汉族，住河南省遂平县。原审被告：董振兴，男，2002年12月2日出生，汉族，住址同上。法定代理人：董志全，系董振兴之父。上诉人驻马店市德胜新能源汽车销售有限公司因与被上诉人张花、原审被告董志全、董振兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初5197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人驻马店市德胜新能源汽车销售有限公司的委托诉讼代理李莎莎、被上诉人张花的委托诉讼代理人周陆威、原审被告董志全均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。驻马店市德胜新能源汽车销售有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判其不承担赔偿责任。事实与理由：一审法院判决上诉人承担连带赔偿责任，属适用法律错误。其作为车辆所有人没有租赁或借用车辆，也尽到了管理义务，对事故的发生主观上不具有过错。假设其对损害的发生存在过错，也应根据过错比例承担相应的赔偿责任，不应承担连带责任。张花答辩称，上诉人是否承担连带责任的举证责任在于上诉人，上诉人未能举证，应承担举证不利责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。董志全、董振兴答辩称，其认可上诉人的上诉请求，责任其愿意自己承担，上诉人不该承担赔偿责任。张花向一审法院起诉请求:依法判令被告赔偿原告张花医疗费1660元、住院伙食补助费1050元、营养费630元、伤残赔偿金63748.38元、护理费2268元、误工费8733元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元、交通费500元，共计损失84289元。一审法院认定事实：2019年1月7日18时30分许，董振兴驾驶德胜公司所有的无牌四轮电动汽车沿驻马店市驿城区前进大道由北向南行驶至鹏宇新城门口，与行人张花发生碰撞，致张花受伤、车辆损坏的交通事故发生。后经驻马店市公安局交通管理支队事故处理大队作出道路交通事故认定书，认定董振兴行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”及第四十七条第二款“机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让。”之规定，其应承担事故全部责任，张花不承担责任。事发当日，张花至驻马店市中心医院住院治疗21天，支出门诊检查费用1660元，另住院期间的医疗费用均为董志全垫付；张花于2019年1月11日在全麻下行“左肱骨近端粉碎性骨折切复内固定术”，于2019年1月28日出院，出院诊断为左肱骨外科颈粉碎性骨折、多发软组织挫伤、2型糖尿病、脑梗塞后遗症。出院后，张花向本院申请对其伤残程度进行司法鉴定，经本院委托驻马店申正法医临床司法鉴定所进行评定，该所于2019年5月22日作出驻申正司鉴所[2019]临鉴字第66号司法鉴定意见书，鉴定意见：张花的伤残等级为十级；支出鉴定费700元。一审法院认为，被告董振兴驾驶无牌四轮电动车与行人张花相撞，致张花受伤的交通事故，董振兴负事故全部责任，张花无责任这一事实，有公安交警部门出具的责任认定书为凭，该责任认定程序合法，事故成因分析合理，责任认定准确，依法予以采信，应作为本案民事赔偿责任划分的依据。被告董振兴应承担事故全部赔偿责任，其虽有异议，但未依法向公安机关提出书面复核申请，放弃了举证和抗辩的权利与义务，且在诉讼中亦未能举证否定公安交通管理机关出具的道路交通事故认定书的合法性、关联性及证明力，其异议理由不能成立，不予采信。十八周岁以上的自然人为成年人，不满十八周岁的自然人为未成年人。侵权责任人董振兴在侵权行为发生至诉讼时虽年满16周岁但不满18周岁，系未成年人，其无经济收入，为限制民事行为能力人。根据《侵权责任法》第三十二条规定，董振兴因侵权行为造成他人损害的，依法应由监护人其父亲董志全向原告承担民事赔偿责任。原告主张董振兴在德胜公司工作，德胜公司将四轮电动车借给无驾驶资格的董振兴使用，但无证据证明。被告德胜公司辩称肇事车辆钥匙在店里面抽屉里锁着，董振兴事发时私自开车是个人行为，亦无其他证据佐证。因四轮电动车所有人德胜公司未对其机动车辆尽到管理责任，对本次损害后果的发生存在过错，应与董志全连带承担赔偿责任。原告张花请求的各项损失计算为：1、医疗费用按其个人实际支出数额计算为1660元。2、住院伙食补助费计算为1050元（50元/天×21天）。3、营养费计算为420元（20元/天×21天）。4、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。误工费是用于赔偿受害人因遭受损害造成的误工损失。原告主张在城镇工作存在误工损失，事发时其已近60周岁、达到劳动法律规定的法定退休年龄，且未能提供务工证明及收入银行流水等证据印证，并不能客观、真实、充分的证明其收入状况及收入实际减少情况，其应承担举证不利的法律后果，该请求不予支持。5、护理费可参照我省上年度居民服务业和其他行业职工平均工资标准计算为2627.99元（45677元／年÷365天×21天×1人）。因原告请求2268元，按其请求支持。6、原告伤残程度为十级，残疾赔偿金按照我省上年度城镇居民人均可支配收入标准赔偿计算为68401.94元（34200.97元/年×20年×10%）。因原告请求63748.38元，按其请求支持。7、精神损害抚慰金根据侵害情节、双方当事人过错程度及侵权行为所造成的后果酌定为5000元。8、交通费根据原告的请求并考虑其发生交通事故受伤治疗的时间、、地点次数等因素认定为420元。9、鉴定费按票据为700元。以上合计75266.38元，应由被告董志全赔偿，被告德胜公司承担连带赔偿责任。据此，判决：一、限被告董志全、驻马店市德胜新能源汽车销售有限公司于判决生效后十日内连带赔偿原告张花各项损失共计75266.38元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1908元，减半收取954元，由原告张花负担113元，被告董志全负担841元。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，上诉人称其将汽车钥匙锁进抽屉，已尽到了汽车所有人的管理义务，对事故的发生主观上不具有过错。因上诉人不能提供相应证据予以证实，应承担举证不能的法律责任。董振兴作为未成年人驾驶车辆发生本案事故，上诉人作为车辆所有人应对管理车辆不善造成的事故后果承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人的，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”的规定，上诉人作为车辆所有人应承担相应赔偿责任，不是连带赔偿责任。一审法院判决上诉人承担连带赔偿责任不符合法律规定，应予纠正。根据本案的实际情况，董志全作为董振兴的法定代理人，未尽到子女的安全教育义务，对事故的发生应当承担主要责任。上诉人存在管理车辆不当的过错，应承担事故赔偿责任的20%为宜，计75266.38元×20%=15053.27元。综上所述，驻马店市德胜新能源汽车销售有限公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初5197号民事判决；二、限董志全于判决生效后十日内赔偿张花各项损失共计60213.10元；三、限驻马店市德胜新能源汽车销售有限公司于判决生效后十日内赔偿张花各项损失共计15053.27元；四、驳回张花的其它诉讼请求；五、驳回驻马店市德胜新能源汽车销售有限公司的其它上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费1908元，减半收取954元，由张花负担113元，董志全负担841元；二审案件受理费1900元，由驻马店市德胜新能源汽车销售有限公司负担400元，张花负担1500元。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  刘 东二〇二〇年十月二十八日书记员  刘丹丹