安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书(2020）皖0102民初4607号原告:陆运生,男,汉族,1977年7月16日出生,住合肥市瑶海区。委托代理人：胡茂平，安徽承义律师事务所律师。委托代理人：谢中傲，安徽承义律师事务所实习律师。被告:江苏聚星钢结构有限公司,住所地江苏省宿迁市泗洪县石集乡青城线西侧(工业集中区),统一社会信用代码913213245985559665。法定代表人:黄义阳,总经理。委托代理人：詹洁，安徽万舟律师事务所律师。委托代理人：朱其露，安徽万舟律师事务所律师。被告:合肥聚星钢结构有限公司,住所地合肥市新站区九顶山路**。法定代表人:黄义阳,总经理。委托代理人：詹洁，安徽万舟律师事务所律师。委托代理人：朱其露，安徽万舟律师事务所律师。被告:黄义阳,男,汉族,1978年3月14日出生,住合肥市瑶海区。委托代理人：詹洁，安徽万舟律师事务所律师。委托代理人：朱其露，安徽万舟律师事务所律师。原告陆运生诉被告江苏聚星钢结构有限公司(以下简江苏聚星公司)、合肥聚星钢结构有限公司(以下简称合肥聚星公司)、黄义阳民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陆运生委托代理人胡茂平、谢中傲，被告江苏聚星公司和合肥聚星公司法定代表人黄义阳及其委托代理人詹洁、朱其露，被告黄义阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆运生向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告江苏聚星钢结构有限公司立即向原告偿还借款本金3000000元及利息3799525元(利息以年利率18%标准分段计算,暂计算至2020年10月20日，此后利息以年利率18%标准计算至款清日止)，上述暂计3799525元;2、请求判令被告合肥聚星钢结构有限公司、被告黄义阳对被告江苏聚星钢结构有限公司欠付原告的上述债务承担连带清偿责任;3、本案诉讼、保全等费用由三被告共同承担。事实与理由:2014年5月1日,被告江苏聚星钢结构有限公司(以下简称“江苏聚星公司”)向原告借款380万元,并向原告出具《借条》一张,载明:“今借到陆运生人民币叁佰捌拾万元整。月利息按壹分五计,在借款后一年半内还清。”被告江苏聚星公司、被告合肥聚星钢结构有限公司(以下简称“合肥聚星公司“)、被告黄义阳均于《借条》尾部盖章确认。同日,被告江苏聚星公司向原告出具《收据》一张,明确于2014年5月1日收到原告借款380万元。2017年3月19日,为进一步明确2014年5月1日出具的《借条》中相关主体的权利义务,原告与三被告签订《民间借款担保协议》一份。该协议明确被告江苏聚星公司为借款人,被告合肥聚星公司、被告黄义阳为担保人。担保人的担保方式为连带责任保证,担保范围为合同项下的借款本金(人民币叁佰捌拾万元)、利息、逾期利息、违约金以及出借人实现债权的所有费用,保证期间为主债务履行期限届满之日后2年止。2018年3月14日,由于被告江苏聚星公司不能按期足额偿还借款,原告与三被告签订《延期还款协议》一份。该协议第一条明确:截止到2018年3月12日止,上述借款未偿还金额3750000元(不包括未支付利息)。具体还款计划如下:被告江苏聚星公司于2018年6月1日前还本金人民币40万元;2018年10月1日前再还本金人民币35万元;剩余本金300万及利息(按照380万计算以双方核算为准)于2020年3月20日前偿还。同时,该协议约定:被告江苏聚星公司未能按照还款计划归还到期债务的,则需一次性清偿全部本金及利息,延期后利息仍按照月利息壹分五计。被告合肥聚星公司和被告黄义阳继续承担保证责任。2019年1月29日,原告与三被告共同对案涉借款本息进行对账,对账完成后,原告与三被告在《借款本息对账确认单》上签字盖章确认,该对账单进一步明确了借款本息数额。其中第三项载明:“截止2019年1月29日,借款人尚欠出借人借款本金3000000元,利息2116025元(1738550+377475)。”同日,双方签订《还款协议书》(以下简称“协议书”)一份,对被告江苏聚星公司偿还原告借款本息期限和方式以及被告合肥聚星公司、被告黄义阳担保等事项进行约定。协议书第一条约定.“借款人承诺按以下时间向出借人归还借款本息:1、2019年8月18日前归还120万元;2020年2月18日前归还100万元;3、2020年8月18日前归还100万元;4、2021年2月18日前归还100万元;5、2021年8月18日前归还全部借款本息(含2019年1月30日后至还清日止的利息)。”协议第三条约定:“若借款人未按上述约定按期足额归还任一期借款本息,则视为出借人债权全部到期,出借人可要求借款人清偿全部借款本息。届时,出借人同意的利息减免均不予执行,2019年1月29日前利息仍按照2116025元计算,2019年1月30日后的利息,以未结清本金部分为基数,按月利率1.5%计算。”协议第四条约定;“担保人为借款人继续承担不可撤销的连带保证责任担保,保证期间为本协议约定的主债务履行届满两年之内。”协议书签订后,被告自2019年1月29日至今还款226万元。被告江苏公司未按约定履行首笔还款义务,被告合肥公司、被告黄义阳也未履行担保义务,根据协议约定,应视为所有债权全部到期,原告有权向被告江苏聚星公司主张全部借款本息。另,被告合肥聚星公司、被告黄义阳作为保证人,应对被告江苏聚星公司的债务承担连带清偿责任。综上,原告为维护自己的合法权益,特向贵院提起诉讼,望贵院能判如所请。被告江苏聚星公司、黄义阳辩称，原告所主张的借款实质上为投资款，2012年，原告陆运生投资入股被告公司，原告陆运生系江苏聚星公司的监事，原告为江苏聚星公司的股东，共享收益、共担风险。后由于江苏聚星公司经营亏损，原告不愿意承担投资失败的风险，从而请求江苏聚星公司将其投入的380万元投资款转为借款，故陆运生向江苏聚星公司支付的380万元本为投资款，而非借款；原告所主张的诉讼金额与事实不符，双方于2019年1月29日达成了还款协议书，该协议约定若被告在2019年8月18日前归还120万，2020年2月18日前归还100万，2020年8月18日前归还等，则2019年1月29日前的利息2116028元，可减免至160万元，且2019年1月29日后的利息以本金300万为基数，按照月利息百分之一标准来计算被告的每笔还款，先行用于归还本金；在上述还款协议书签订后，我司本着诚实信用的原则，已于2020年的3月30日前向原告分六次共计还款226万元，即在双方协议约定的第三笔款支付时间，也就是2020年的8月18日届满前，答辩人已经超额还款了6万元，答辩人并无任何违约的恶意，后由于原告起诉至法院，我司资产被答辩人查封，我司才无法依约归还；2020年8月18日前的款项，根据还款协议约定，双方应当继续按照还款协议书第二条约定的方式计算剩余未还的本金及利息，截止2020年10月20日，答辩人尚欠被答辩人的本金金额为74万元，利息为1996386.67元。综上，被答辩人要求答辩人偿还本金300万元及利息的诉讼请求，缺乏事实根据和法律依据。被告合肥聚星公司辩称，我司与原告及江苏聚星公司签订的担保协议和担保条款无效，合肥聚星公司不应承担任何的担保责任。依据《中华人民共和国公司法》第16条第23款的规定，公司的股东或者实际控制人提供担保的，必须要经过股东会或者股东大会决议同意；第22条的规定，公司股东或者是公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效；本案我司的股东为黄仁虎和李传贵，在我司为江苏聚星公司提供担保之前，并未经由股东会的决议，之后，亦未得到股东会的追认，因此我司与江苏聚星公司签订的担保协议和担保条款无效，我司不应承担任何的担保责任。本院经审理认定事实如下：原告原为江苏聚星公司股东，后退出经营，其原投资的380万元算作借款。2014年5月1日，江苏聚星公司、江苏聚星公司及黄义阳向原告出具一张借条，载明：今借到陆运生人民币380万元整，月利息按1.5分计，在借款后一年半内还清。同日江苏聚星公司、江苏聚星公司的财务向原告出具一张同等数额的收据。2017年3月19日，出借人陆运生（甲方）与借款人江苏聚星公司（乙方）、担保人合肥聚星公司（丙方）、担保人黄义阳（丁方）签订一份《民间借款担保协议》，约定：借款时间、约定利息、约定还款时间与2014年5月1日出具借条内容保持不变；保证人自愿以其所有财产担保给出借人，作为借款人归还借款的保证。保证方式：连带责任保证；担保范围：为本合同项下的借款本金（人民币380万元）、利息、逾期利息、违约金以及出借人实现债权的所的费用；保证期间为主债务履行期限届满之日后2年止。2018年3月14日，出借人陆运生（甲方）与借款人江苏聚星公司（乙方）、担保人合肥聚星公司（丙方）、担保人黄义阳（丁方）签订一份《延期还款协议》，约定：1、乙方根据2014年5月1日出具借条，向甲方借用资金人民币3800000元，截止到2018年3月12日止，上述借款未偿还金额3750000元（不包括利息），具体还款如下：乙方于2018年6月1日前还本金40万元；2018年10月1日前再还本金35万元；余下本金300万元及利息（按照380万元计算以双方核算为准）于2020年3月20日前偿还。2、乙方未按照还款计划偿还到期债务的，乙方需一次性清偿全部本金及利息。3、延期后利息仍按照月利息1.5分计算。4、因延期产生的费用，由乙方承担。5、丙、丁继续承担保证责任，保证方式、保证范围与《民间借款担保协议》一致。6、丙、丁保证期间为借款延期之日起两年，如乙方未按照还款计划偿还到期债务，保证期间自该笔债务到期之日起两年。2019年1月29日，出借人陆运生与借款人江苏聚星公司、担保人合肥聚星公司、担保人黄义阳签订一份《借款本息对账确认单》，约定：1、出借人与借款人一致确认，自2014年5月1日到2018年3月12日以借款本金380万元为基数，按月息1.5%计算，借款人应付利息为2680900元，借款人已付利息992350元。经出借人同意，已付利息中50000元可冲抵借款本金。则借款本金为375万元整，尚欠利息为1738550元（2680900-992350+50000）。2、出借人与借款人一致确认，自2018年3月13日起至2019年1月29日止，借款人共偿还借款本息900000元，其中偿还借款本金750000元，利息150000元，借款人应付利息527475元，已付利息150000元，未付利息377475元。3、综上第一、二项，截止2019年1月29日，借款人尚欠出借人借款本金3000000元，利息2116025元（1738550+377475）。4、担保人继续承担不可撤销的连带保证担保责任。5、上述内容经三方对账后一致确认，任何往来与本次对账内容不一致，以本对账单确认为准，任何一方均放弃提出任何异议的权利。6、本对账单系2018年3月14日签订的《延期还款协议》不可分割之组成部分，与《延期还款协议》具有同等法律效力。同日出借人陆运生与借款人江苏聚星公司、担保人合肥聚星公司、担保人黄义阳签订一份《还款协议书》，约定：1、借款人承诺按以下时间向出借人归还借款本息，2019年8月18日前归还120万元;2020年2月18日前归还100万元;2020年8月18日前归还100万元;2021年2月18日前归还100万元;2021年8月18日前归还全部借款本息（含2019年1月30日后至还清日止的利息）。2、若借款人按上述约定按期足额归还本息，则出借人同意：①2019年1月29日前利息2116025元，可减免516025万元，减免后的利息160万元。②2019年1月29日后利息以300万元本金为基数，按月利息1%计算，双方同意先行归还本金。上述减免款项在最后一期付款中结算。3、若借款人未按上述约定按期足额归还任一期借款本息，则视为出借人债权全部到期，出借人可要求借款人清偿全部借款本息。届时，出借人同意的利息减免均不予执行，2019年1月29日前利息仍按照2116025元计算，2019年1月30日后的利息，以未结清本金部分为基数，按月利率1.5%计算。4、担保人为借款人继续承担不可撤销的连带保证责任担保，保证期间为本协议约定的主债务履行届满两年之内。嗣后被告于2019年3月30日还款4万元，2019年4月4日还款3万元，2019年4月16日还款8万元，2019年12月23日还款200万元，原告于同月24日又转回10万元；2020年3月9日被告付1万元，2020年3月30日被告支付20万元，被告总计支付原告226万元。原告认为被告于2019年8月8日前只还款15万元，未能按延期还款协议规定足额按时还款，后面的还款不适用先行归还本金，双方为此产生分岐，原告遂诉讼来院。本院认为，原告陆运生原为江苏聚星公司股东，后退出经营，其原先投资的380万元算作借款，江苏聚星公司、江苏聚星公司及其法定代表人黄义阳于2014年5月1日向原告出具一张借条，2017年3月19日，出借人陆运生与借款人江苏聚星公司、担保人合肥聚星公司、黄义阳签订一份《民间借款担保协议》，明确出借人为陆运生，借款人江苏聚星公司，担保人合肥聚星公司及黄义阳，陆运生的投资款已转化为借款，各被告均已确认，本院予以认定。原、被告对原告借款380万元和被告已还款226万元均无异议，本案诉争问题是先还本金还是先还利息。2019年1月29日还款协议书中约定“被告于2019年8月18日前归还120万元等内容，若借款人按上述约定按期足额归还本息，则出借人同意利息减免516025万元，及2019年1月29日后的利息以300万元为基数，按月利息1%计算，另双方同意先行归还本金”。这有一个前提条件，借款人须按上述约定按期足额归还本息，但被告在2019年8月18日前仅归还15万元。由于被告未能按时还款，就不能适用该条款。《安徽省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题指导意见》第十七条：借贷双方对本金、利息的偿还顺序有约定的从其约定，没有约定的按照先息后本的顺序认定；超过应付利息数额的部分，应当抵扣本金。故认定被告自2019年1月29日后的还款先支付利息再还本金。双方2019年1月29日的《借款本息对账确认单》确认截止2019年1月29日借款人尚欠出借人借款本金300万元，利息2116025元。从2019年1月29日到庭审之日（2020年10月20日）计629天，在300万元为基数，按约定年利率18%计算，利息应为943500元（3000000元×18%÷360×629天）；截止2020年10月20日利息共计为3059525元（2116025元+943500元）；借贷双方对本金、利息偿还顺序没有约定的，按照先息后本的顺序；被告已还226万元按先息后本顺序先充抵利息，截止2020年10月20日尚欠利息799525元。合肥聚星钢结构有限公司与黄义阳作为担保人对保证方式没有约定，按照连带责任保证承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十四条第一款（四）、（七）项、《安徽省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题指导意见》第十七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条之规定,判决如下：一、江苏聚星钢结构有限公司于本判决生效后十日内偿还陆运生借款本金3000000元及利息799525元（截止2020年10月20日；以3000000元为基数，按年利率18%，从2020年10月21日起至款清之日止）；二、合肥聚星钢结构有限公司、黄义阳对上述款项承担连带保证责任。案件受理费50380元及财产保全费5000元，由被告江苏聚星钢结构有限公司、合肥聚星钢结构有限公司、黄义阳连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  朱战生人民陪审员  刘苏平人民陪审员  裴京宇二〇二〇年十月二十九日书 记 员  李 颖附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零六条：第一百零六条第一款：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。第一百三十四条：第一百三十四条：承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危除；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金；（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。《中华人民共和国担保法》第十九条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定有明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《安徽省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题指导意见》第十七条：借贷双方对本金、利息的偿还顺序有约定的从其约定，没有约定的按照先息后本的顺序认定；超过应付利息数额的部分，应当抵扣本金。