江苏省无锡市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏02民终4156号 上诉人（原审被告）:中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司，住所地江苏省江阴市长江路**。 负责人：俞强，该支公司经理。 委托诉讼代理人：黄步岗。 被上诉人（原审原告）：冯全有，男，1979年12月27日出生，汉族，住河南省武陡县。 委托诉讼代理人：郭剑国，江苏大桥律师事务所律师。 原审被告：王兴友，男，1979年1月12日出生，汉族，住安徽省利辛县。 原审被告：李少军，男，1975年4月29日出生，汉族，住江苏省江阴市。 原审被告：无锡承华运输有限公司，住所地江苏，住所地江苏省无锡市惠山经济开发区前洲配套区惠澄大道**D8225> 法定代表人：严昌明，该公司经理。 原审第三人：江阴市人民医院，住所地江苏省江阴，住所地江苏省江阴市寿山路**div style="LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;"> 法定代表人：高恒，该院院长。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司（以下简称人寿公司）因与被上诉人冯全有，原审被告王兴友、李少军、无锡承华运输有限公司（以下简称承华公司），原审第三人江阴市人民医院（以下简称人民医院）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2020）苏0281民初4782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人寿公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实及理由：冯全有年纪较轻，应在取出内固定恢复2个月后鉴定，故一审采信的鉴定意见不当，请求重新鉴定。 冯全有辩称，1.作为本次事故的受害人，对于留存在体内的内固定是否取出，其具有选择权，与年龄无关,况且手术都具有一定风险，人寿公司不能强行让其承担这种手术风险。2.其放弃主张二次手术的相关费用，一定程度上减轻了侵权人赔偿责任。 王兴友、李少军、承华公司、人民医院未发表意见。 冯全有向一审法院起诉请求:判令王兴友、李少军、承华公司、人寿公司依法赔偿各项损失。 一审法院认定事实：2017年11月21日，冯全有骑电动自行车，沿江阴市文化路由西向东行驶至37号门口地段时，撞到了头东尾西王兴友停放的车牌号为苏Ｂ×××××的重型普通货车，致冯全有受伤，车辆损坏的交通事故。江阴市公安局交通警察大队于2017年12月4日出具道路交通事故认定书，认定冯全有负此事故的主要责任，王兴友负此事故的次要责任。承华公司为涉案车辆向人寿公司投保了交强险和第三者责任商业险100万元（含不计免赔）。 冯全有受伤后至医院治疗13天，产生医疗费33197.82元，冯全有拖欠人民医院21472.22元。冯全有因受伤，产生误工费10934.99元。冯全有向申请司法鉴定，并出具书面承诺称：由于本人目前伤情稳定，为免受二次手术之苦，本人承诺体内的内固定不予取出，按现有情况申请伤残鉴定，由此引发的一切风险以及后果自行承担。 中国人民解放军第515医院司法鉴定所根据法院的委托，于2019年11月7日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人冯全有本次交通事故损伤后现存右肩关节功能丧失25%以上符合人体损伤十级残疾的评定标准；2、冯全有伤后误工期限120天、护理期限60天、营养期限60天为宜。冯全有支付了鉴定费3060元。 一审法院认为： 一、关于赔偿责任的确定。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。 本案因交通事故，造成冯全有受伤，冯全有负事故的主要责任，机动车一方负事故的次要责任，冯全有的损失，首先由承保的人寿公司在交强险中依法赔偿，不足部分机动车一方应当承担40%的赔偿责任，依法应由人寿公司在第三者责任商业险中予以赔偿。 合法驾驶人是指持有驾驶资格证并驾驶与准驾车型相符车辆的驾驶人，驾驶证是对驾驶机动车能力的认定，获取驾驶证即表明已具备驾驶与准驾车型相符车辆的资格，与是否获取从业资格证并无关联。王兴友持有与肇事车辆相符的驾驶证，有资格驾驶肇事车辆。本案人寿公司提供的保险条款中“交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”特指何种许可证或何种必备证书并不明确。因此，不能认定人寿公司对投保人就从业资格证履行了明确的说明义务，该条款对投保人不产生法律效力。人寿公司主张王兴友无从业资格证，故其在第三者商业责任险范围内免责的抗辩不能成立，依法不予支持。 二、关于冯全有损失范围的确定。本案的鉴定意见书，是由法院依法委托鉴定，没有违反法定程序，鉴定机构依据其专业知识对冯全有的伤情依法提出鉴定意见，可以作为本案定案证据。人寿公司以冯全有内固定未取出，不认可鉴定报告，并未提供相反证据，其抗辩理由并不充分，不予采纳。 根据冯全有的伤残状况，按80元/天的标准计算护理费，冯全有主张护理费按120元/天的标准计算，不予采纳。根据冯全有的伤残程度及交通事故的责任认定，其精神损害抚慰金确定为2000元，在交强险中予以赔偿，冯全有主张5000元，不予采纳。 冯全有的损失明细如下：医疗费33197.82元，住院伙食补助费650元（50元/天×13天），营养费1800元（30元/天×60天），护理费4800元（80元/天×60天），误工费10934.99元，残疾赔偿金104920元，精神损害抚慰金2000元，交通费500元，合计158802.81元。人寿公司在交强险范围内赔偿12万元，其余38802.81元，在第三者责任商业险范围内赔偿40%计15521.12元，人寿公司共应赔偿135521.12元，其中给付冯全有114048.9元，给付第三人人民医院结欠的医疗费21472.22元。人寿公司主张医药费中应当扣除15%的非医保用药，未提供证据证明，不予采信。鉴定费属于诉讼费用，诉讼费用由败诉方依法承担，人寿公司主张不承担诉讼费及鉴定费，不予采纳。 据此，一审法院依照有关法律、司法解释之规定，判决如下：一、人寿公司在保险范围内赔偿冯全有因交通事故造成的损失135521.12元，其中给付冯全有114048.9元，给付第三人人民医院医疗费21472.22元。上述款项应于判决发生法律效力之日起十日内履行。二、驳回冯全有的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1172元，减半收取586元，鉴定费3060元，合计3646元，由人寿公司负担（人寿公司应于判决发生法律效力之日起十日内直接给付冯全有）。 二审中，双方当事人均未提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于鉴定时机问题，司法鉴定意见中已经指出，目前骨折愈合内固定存留，伤者承诺自愿承担内固定不取出的相关风险，临床治疗可视为终结，已达残疾评定时机。人寿公司认为评残时机不具备，但并无证据予以证明，故一审法院采信鉴定意见并无不当，本院对人寿公司的上诉意见不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1172元，由中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 薛 崴 审判员 毛云彪 审判员 张朴田 二〇二〇年十月二十六日  书记员 李 蒙