北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2020)京03民终11395号上诉人（原审被告）：王晓燕，女，1986年12月7日出生，住陕西省南郑县。委托诉讼代理人：张艺静，北京华佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋佳，北京华佳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：艺海心常态（北京）文化传播有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：安永海，执行董事。委托诉讼代理人：沈普芳，男，艺海心常态（北京）文化传播有限公司副总经理。委托诉讼代理人：吴铁军，北京市盈科律师事务所律师。上诉人王晓燕因与被上诉人艺海心常态（北京）文化传播有限公司（以下简称艺海公司）合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2018）京0105民初76711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王晓燕之委托诉讼代理人张艺静、宋佳，被上诉人艺海公司之委托诉讼代理人沈普芳、吴铁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王晓燕上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回艺海公司该项诉讼请求；一、二审诉讼费由艺海公司承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。1.一审法院认为双方合作的第一个年度为2017年3月9日至2018年3月8日。在2018年3月8日之后，双方未签订新的书面合同，代表着双方合同期限结束。在没有签订新的书面合同的情况下，合同条款在2018年3月8日之后对于双方不再具有约束力。即使王晓燕销售了艺海公司的产品，也不意味着该合同仍具有效力。2.艺海公司据以主张经济损失和市场机会损失50万元的合同条款，有三点非常明确的前置条件：第一点，该条款约束的是王晓燕和艺海公司在双方合作期间内的行为；第二点，艺海公司要在双方的合作期间内对王晓燕实行三次书面警告；第三点，王晓燕要在合作期间内开始从事相似产品的推广和销售工作，艺海公司主张赔偿，以上三个要件缺一不可。根据王晓燕二审提交材料显示，王晓燕的公司在2018年3月底之前没有进行过相似产品的推广和销售，艺海公司前员工张某进入王晓燕公司的时间为2018年4月。一审法院已经确认双方合作期间为2017年3月9日至2018年3月8日，艺海公司没有任何证据证明王晓燕在双方合作期间进行了相似产品的销售工作。艺海公司给王晓燕发送“停止违约行为告知书”的时间分别为2018年6月2日、2018年6月5日、2018年6月8日、2018年6月11日和2018年6月13日。艺海公司要求王晓燕停止违约的时间没有发生在双方合作期间，艺海公司要求王晓燕赔偿的三个条件无一满足。艺海公司辩称，同意一审判决，不同意王晓燕的上诉请求。事实和理由：1.双方之间的《合作协议书》（以下简称协议书）并未终止。协议书未约定终止时间，双方并未以口头、书面等其他任何形式表明已经终止协议书。在本案提起前，王晓燕一直在销售艺海公司产品并且仍有2018年度货款（1月-5月）未付清，双方实际继续履行着协议书。一审法院并未认定双方签订的协议书为一年期合同，认定“一年期满后双方未签订新合同”，并不是认定双方的合同期为一年，而是说一个考核年度结束后双方未达成新的约定，双方继续履行原协议书。2.在2018年3月8日之前，王晓燕就已经设立了与艺海公司竞业的公司并进行相似产品的推广、销售工作，其相关违约行为持续至今。王晓燕违反了“不得从事同业经营及销售同类产品”的约定，造成了艺海公司相应的市场及机会损失，应该予以赔偿。3.艺海公司对王晓燕的违约行为已发出超过三次的警告。王晓燕利用与艺海公司合作的机会，策划并实施设立竞业公司、申请类似专利、挖角艺海公司业务骨干来推广、销售与艺海公司类似的产品，是违约行为，也是市场不正当竞争行为。艺海公司向一审法院起诉请求：1.赔偿经济损失和市场机会损失50万元；2.支付2017年3月9日至2018年3月8日未完成年度销量目标违约金354159.2元；3.支付2017年3月9日至2017年12月31日拖欠的货款2381074.47元；4.支付2018年1月1日至2018年12月31日货款260949.03元；5.支付2018年3月9日至2019年3月8日未完成年度销量目标违约金847720元；6.承担案件诉讼费。一审法院认定事实：2017年3月9日，艺海公司作为甲方与乙方王晓燕签订协议书，约定：就甲乙双方合作成立营销事业部事宜达成如下协议：一、合作方式，乙方负责执行营销事业部的日常经营管理事宜，全面负责推广、宣传、公关甲方产品、传递信息和及时催要货款等工作，本协议所称营销事业部，是指甲方专门负责产品营销事宜的下属部门，本协议签订3日内，乙方须向甲方指定账户支付10万元作为经营保证金；甲方给予乙方统一零售价格5折的供货价格，并给予乙方20日期限作为回款周期，乙方须严格遵守甲方的价格政策体系，在乙方无违反与甲方约定的前提下，每月初甲方给予乙方上月进货量（以零售价标准）的10%作为销售返点；乙方应保证每年达到至少5000台色空鼓的销售目标，若实际销量低于5000台，按照实际销量与销售目标量之间差额的5%计，自乙方交纳的经营保证金中扣除，若实际销量高于5000台。超出部分销售额的5%作为乙方奖励；乙方开发的销售渠道需与公司签订合作协议，若约定价格（以合同为准）高于给乙方的供货价，甲方在收到货款后30个工作日内给予乙方按差额返款，若约定价格低于给乙方供货价，甲方在收到货款后30个工作日内给予乙方按到账货款5%返款。二、甲方的权利义务，在本协议有效期内，如乙方的销售业绩未能达到本协议第一条的要求，甲方有权中止本协议的履行，并按照协议约定扣除相应款项……。三、乙方权利与义务，乙方在与甲方合作期间不得从事同行业或相似产品的推广和产品销售工作，被发现后甲方实行书面警告，若三次警告无效，甲方有权要求乙方赔偿经济损失及市场机会损失50万元……。四、保密责任，乙方应当严格保守合作过程中知悉的甲方的商业秘密，包括技术信息、经营信息及其他未公开披露的秘密信息。五、违约责任，甲乙双方应当严格执行协议内容，诚信地履行协议确定的义务，如任何一方违反合同约定，经对方提出指正后，仍不改正的，守约方有权解除本协议，因此给守约方造成损失的，违约方须负责赔偿。2017年3月9日，艺海公司作为收款单位向王晓燕出具《收款收据》，内容为“今收到王晓燕保证金10万元，收款方式：现金”。收款收据加盖了艺海公司财务专用章。2018年1月5日，如音公司成立，类型为有限责任公司（自然人独资），投资人为王晓燕，法定代表人为贺某，其经营范围中“组织文化艺术交流活动（不含演出）”与艺海公司相同。2018年2月24日，如音公司作为申请人，王晓燕作为发明人/设计人，申请了“多音打击乐器（金属）”发明。2018年4月19日，如音公司申请网络域名www.rooin.cn被审核通过，网站名称为如音文化，网站负责人为王晓燕。根据（2018）京东方内民证字第06798号公证书、06794号公证书、06840号公证书、06800号公证书（以下分别简称6798号公证书、6794号公证书、6840号公证书、6800号公证书）：2018年6月5日，如音公司在淘宝网有销售如音鼓的商品信息，在其网址www.rooin.cn有销售如音鼓的信息。根据（2018）京东方内民证字第06793号公证书、06795号公证书、06801号公证书（以下分别简称6793号公证书、6795号公证书、6801号公证书）：1.王晓燕与沈普芳的微信于2018年6月1日的聊天记录中，王晓燕提到“我跟凯叔签合同签的是如音公司，而且他们也知道这是我们自己的新品牌，从没有人打着色空的旗号卖如音，你们想太多了”，沈普芳回复“你等着接起诉书、通缉令吧”；王晓燕提出“沈老师，你干的好事，你又跑去那闹，有意思吗？人家已经做下架处理了，都是你干的，你的目的达到了”等，沈普芳回应“我建议你认真看看你与心常态（艺海公司）的合同，没有到期，你的风险太大了”，王晓燕回应“我们去年年底已经到期了，我们是自然年合同，而且今天白天，你自己也承认咱们合同到期了”，沈普芳提出“你太小瞧你的沈老师了，这样的开放大门可以难住我吗？用得着吗”，王晓燕回应“这个已经到期的东西，到哪里都是没有法律效益的。不然你也不会催着我今年签新合同了”，沈普芳提出“真的，小燕不要太贪”，王晓燕回复“沈老师，我自己做生意不偷不抢，靠我自己本事吃饭，贪从何来？相反，你一张嘴要我20%股份，你说谁贪呢”……2、王晓燕与沈普芳的微信于2018年6月2日的聊天记录中，沈普芳向王晓燕发出1份“停止违约告知书”，并提出“晓燕，希望你好好珍惜我们几年结下的友谊，不要执迷不悟，不要受一点点利益的诱惑，没有我们给你提供的平台和机会，没有我对你的信任，你不会有今天的收货，你占用我们的货款，去做与我们为敌的事情，从道义、情感上都不应该！……”“你与我们签的合同还有吗？你真的要好好看看，也希望你仔细想想”，其中“停止违约告知书”载明“王晓燕暨如音公司，2018年6月1日，我们发现你通过《凯叔讲故事》公众号平台违反我们签订的合作协议，违反协议约定推广销售如音鼓（非我公司产品），而且已经实现销售130台……王晓燕，根据协议书规定，你不得从事与本公司同行业或相似产品的推广和产品销售工作，我公司要求你必须立即停止侵权销售行为，将如音鼓在凯叔公众号撤销，否则，我公司将按照规定向你追究违约责任，要求你赔偿经济损失及生产机会损失50万元，并追究其他责任，要求你及时结清所欠公司的货款。艺海公司，2018年6月1日”。3、王晓燕与沈普芳的微信于2018年6月8日的聊天记录中，沈普芳再次向王晓燕发出与前述内容相同的“停止违约行为告知书”，并提出“晓燕，希望你立即停止你不应该的错误行为”。4、王晓燕与沈普芳的微信于2018年6月11日的聊天记录中，沈普芳再次向王晓燕发出与前述内容相同的“停止违约行为告知书”。5、此外，艺海公司沈普芳分别于2018年6月2日、5日、8日、11日和13日向王晓燕发送电子邮件，内容为与前述内容相同的“停止违约行为告知书等”。一审诉讼中，艺海公司提交2017年3月9日至2018年5月31日期间的销售统计表，艺海公司与贺某的微信截图及核对销售明细表，欲证明2017年3月9日至2017年12月31日的应收货款为5176663.17元，王晓燕实际支付的货款为2795588.7元；2018年1月-2018年5月31日，王晓燕销售艺海公司的色空鼓256个，欠付货款为260949.03元。王晓燕对前述证据的真实性不予认可，提出艺海公司的返点数据计算错误。最后一次庭审中，经询，关于2017年3月9日至12月31日的应付款，艺海公司和王晓燕认可在不打折扣时为8770586元，艺海公司表示因双方主张的折扣不一样，故艺海公司以王晓燕主张的应付款3508234.5元除以0.4再乘以0.5得出应付款；王晓燕主张该期间实付3281710.3元，并已于2018年3月22日支付应付款与实付款之间的差额226524.2元；王晓燕认可2018年1月至5月共计销售201个色空鼓，按四折计算的应付款为295147.2元，实际支付174457.65元，欠付金额为120689.55元。一审诉讼中，王晓燕为证明应付款按四折计算，提交了其与艺海公司法定代表人安永海2017年9月20日的微信聊天记录，安永海提出“你是四折”，王晓燕提出“之前不是说过，如果我谈的是线下渠道，给我定3折，线上走4折吗”，安永海回复“三折不能随便说的，那是大客户，线下渠道最低都是4折，你搞错了吧”。艺海公司认可该证据真实性，提出安永海所说四折是指线下最低折扣，并未确认一律按四折结算。经询，艺海公司提出四折的前提是及时回款，但王晓燕并未及时付款，故不应按四折计算货款折扣。一审诉讼中，王晓燕为证明2017年3月9日至12月31日的欠款为226524.2元并已实际支付该款项，提交如下证据：1、《关于简十二生活馆应收账款情况说明》，内容包括：“经双方确认，截至到2017年12月31日，简十二生活馆共计欠艺海公司594985.80元，1、2017年初双方签订合同时，简十二生活馆预付10万元押金给艺海公司，此笔10万元押金抵2017年度简十二生活馆货款。2、自2017年8月起，艺海公司需付给简十二生活馆返点金额共计268461.60元，此笔返点金额抵2017年度简十二生活馆货款。抵扣2017年度简十二货款后，简十二生活馆共计欠款艺海公司226524.2元。2018年1月23日，艺海公司负责人：张某，简十二生活馆负责人王晓燕”。2、货款确认单1份，内容为“甲方（供货方）艺海公司，乙方（采购方）简十二生活馆，甲乙双方确认截止到2017年1月1日至2017年12月31日，乙方欠付甲方货款为226524.2元。双方一致同意：乙方于2018年3月1日前将欠付款支付给甲方，并于即日起启用新系统统计2018年销售明细数据。若乙方延期支付的，每延期一日，按总欠款的日万分之六向甲方支付逾期违约金。甲乙双方代表在此承诺均有签订本确认书的权限，本确认书经甲乙双方代表签字即为有效。甲方代表张某，乙方代表王晓燕。2018年1月23日”。3、王晓燕与艺海公司员工张某微信聊天记录中：（1）2018年3月7日，张某提出“妹妹，因为要开始2月发工资了，目前账上有些紧张，所以今天你那边能否安排一下货款？谢谢”。王晓燕回复“我是这样想的，等返点算完，你这边给我结返点，我这边给打货款”“这样把2017年结算完，2018年咱们就开始正式合作”。张某说：“收到，我跟安总明确一下”；（2）2018年3月22日，王晓燕主动问张某艺海公司账号，提出“我把去年到12月31日的22万多打给你们”“给我的返点是从去年的3月9日到今年的3月8日对吧，那今年的折扣按几折开始算呢”，张某回复：“对的，明天开始你就正常发货”；随后，王晓燕在微信中把前述货款确认单及转款226524.2元的截图发给张某。4、王晓燕提交银行转账记录：2018年3月22日，贺某向艺海公司转账226524.2元，主张系王晓燕委托贺某支付该款项。艺海公司认为《关于简十二生活馆应收账款情况说明》、货款确认单均系照片，无原件可供核对，故对其真实性不予认可；认可张某系艺海公司员工，但提出其已离职，故对微信内容真实性不予认可；认可收到贺某转账226524.2元，但提出不能证明王晓燕已结清所有货款。一审诉讼中，王晓燕提交其与艺海公司法定代表人安永海的微信记录，欲证明协议书一年期满后，双方就返点存在争议，未续签合同，未继续合作。其中，2018年3月7日的聊天记录中，王晓燕提出“安姐，我也想尽快开展工作，但是2017年的没结算完，2018年的合同我们真没法签，毕竟这也是年前咱们商量好的事情”，安永海提出“把账款对清楚”“奖励返点半年内返还，市场不等人”等，王晓燕提出“必须一次性解决，这是去年的事情，如果一年结束后返点或者奖励是这么长时间来返的话，那2018年我就不接受了，还是正常销售就可以了……”，安永海答复“你这就为难我了”，王晓燕提出“不是我为难你……我只是提了我自己的正常要求……但是按照现在这样，我今年根本不敢跟你们合作，我需要保证我最基本的利润，而且返点的事情也是你们答应的”，安永海答复“一件一件解决，不要弄到一起，否则无法开始，先把货款付了，17年返点的事情再谈”“是觉得我们合作比较好，虽然没有完成五千台，但也基本完成一半才有的，我不是赖账的人，只是觉得合理的方式操作，公司好走账。18年的合作也是基于17年的合作基础上有的，如果你不信任我们18年就没必要深入合作了”，王晓燕回复“安姐，既然话说到这个份上，那2018年咱们就没必要合作下去了，你也尽快找人接手线上的事情，我也不想耽误你……”。艺海公司认可该部分证据的真实性，不认可王晓燕的证明目的。一审诉讼中，王晓燕提供证人张某证言，张某提出其自2016年3月至2018年2月在艺海公司任销售总监，之后在王晓燕的公司任职，欲证明王晓燕提交的《关于简十二生活馆应收账款情况说明》、货款确认单等证据是真实的；王晓燕提交证人贺某证言，贺某提出王晓燕系其前妻，欲证明的《关于简十二生活馆应收账款情况说明》、货款确认单签订时，其在现场，是安永海让张某签字。艺海公司对前述证人的证言均不予认可，认为证人与王晓燕有利害关系，与艺海公司存在矛盾。一审法院认为，协议书系当事人真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应依约履行合同义务。该案争议焦点在于：1.协议书项下的货款折扣如何认定；2.协议书的合作期限如何认定；3.艺海公司的第1项诉讼请求是否于法有据；4.2017年度的尚欠货款是否付清；5.2018年的货款如何认定；6.违约金如何认定。关于争议焦点一，法院认为，王晓燕提交的其与艺海公司法定代表人安永海的微信记录中明确记载安永海确认王晓燕在涉案协议书的履行过程中享受四折返点，该内容与协议书的约定相一致，亦与王晓燕提交的《关于简十二生活馆应收账款情况说明》、货款确认单等证据（法院将在争议焦点二部分对前述证据进行详细认定）载明的内容相吻合，艺海公司不认可货款折扣应为四折的意见缺乏事实依据，法院不予采信。关于争议焦点二，法院认为，鉴于：1.协议书中约定有“王晓燕应保证每年达到至少5000台色空鼓的销售目标”等内容，但对具体的合作期限未有明确约定；2.王晓燕提交的2018年3月7日的微信记录中，王晓燕与艺海公司法定代表人安永海就返点等事项存在争议，双方提出“2018年没必要深入合作”“2018年没必要合作下去”等内容；3.王晓燕与沈普芳的微信于2018年6月1日的聊天记录中，沈普芳提到“我建议你认真看看你与心常态（艺海公司）的合同，没有到期，你的风险太大了”，王晓燕则回复提到“我们去年年底已经到期了，我们是自然年合同，而且今天白天，你自己也承认咱们合同到期了”“这个已经到期的东西，到哪里都是没有法律效益的。不然你也不会催着我今年签新合同了”等内容；综合上述内容，法院认为，现有证据可以证明2017年3月9日签订的协议书在一年期满后，艺海公司与王晓燕未再签订新的书面合同，但现有证据可以证明王晓燕认可在2018年3月8日后仍销售了协议书项下的色空鼓产品。关于争议焦点三，法院认为，根据艺海公司提交的工商登记信息、专利查询信息和7份公证书，可以证明王晓燕在其与艺海公司合作的第1个年度（2017年3月9日至2018年3月8日）期间，成立了与艺海公司同业竞争的公司，并进行了相似产品的推广、销售工作；诉讼中，证人张某即提出其在2018年2月自艺海公司离职后加入了如音公司。法院认为，综合全案证据，艺海公司要求王晓燕赔偿经济损失和市场机会损失50万元，符合法律规定和合同约定，法院予以支持。关于争议焦点四，法院认为，综合全案证据，应当认定王晓燕与艺海公司就2017年3月9日至2017年12月底的欠款额为226524.2元进行了确认，且王晓燕已实际支付该款项，理由如下：1.艺海公司就其主张的2017年欠款额提交了其单方制作的销售统计表，但并未提交送货单等证据加以佐证，现有证据无法证明其诉讼请求主张，故法院对其该部分意见不予采信。2.虽然王晓燕并未提交《关于简十二生活馆应收账款情况说明》、货款确认单的原件，但该两项证据的内容与王晓燕提交的其与张某的微信记录内容相一致，艺海公司对张某系其前员工身份并无异议，亦认可收到了226524.2元；在双方就2017年度欠付货款的交流过程中，王晓燕在微信中向张某发送了货款确认单的图片，张某亦未对欠款22万多元持有异议，因此，王晓燕提交的证据已形成完整证据链，可以证明其答辩意见，即双方当事人确认截至2017年底的货款欠款额为226524.2元且王晓燕已支付该款项。因此，对于艺海公司的第3项诉讼请求，法院不予支持。关于争议焦点五，法院认为：1.同2017年度一样，艺海公司就其主张的2018年欠款额提交了其单方制作的销售统计表，但并未提交送货单等证据加以佐证，故法院对其该项意见不予采信。2.在此前提下，王晓燕认可尚欠120689.55元，故艺海公司有权要求王晓燕支付120689.55元，其第4项诉讼请求的超出部分缺乏事实依据，法院不予支持。关于争议焦点六，法院认为：1.现有证据可以证明王晓燕未完成2017年3月9日至2018年3月8日期间的年度销量目标，协议书约定“按照实际销量与销售目标量之间差额的5%计，自双方交纳的经营保证金中扣除”，因此艺海公司主张的违约金实际上是销量差额补偿款，其性质并非违约金，故艺海公司以未达到年度销量为由主张违约金，缺乏合同依据；此外，艺海公司并未就354159.2元的构成进行充分举证和合理说明，考虑到当事人的履约情况、履约期限以及法院判令王晓燕赔偿艺海公司经济损失和市场机会损失等因素，法院认为艺海公司的第2项诉讼请求缺乏事实依据，依法不予支持；2.协议书一年期满后，艺海公司和王晓燕并未签订新的书面合同，因此，艺海公司以未达到销量为由要求王晓燕支付违约金缺乏事实依据，故法院对其第5项诉讼请求不予支持。综上，一审法院于2020年6月作出判决：一、王晓燕于判决生效之日起十日内赔偿艺海公司经济损失和市场机会损失五十万元；二、王晓燕于判决生效之日起十日内向艺海公司支付货款十二万零六百八十九元五角五分；三、驳回艺海公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王晓燕提交了：1.北京市社会保险个人权益记录（2018年度），证明如音公司在2018年度中，共计7名员工，其中6名员工的社保是从2018年4月份开始缴纳，1名员工社保是从2018年9月份开始缴纳，上述员工均为王晓燕与艺海公司签订协议书期限届满（即2018年3月8日）之后入职，即如音公司从4月份以后才开始经营；2.如音公司2018年度会计报表，证明如音公司的资产负债表在第一季度没有资金往来，从第二季度才开始有营业额，说明如音公司从四月份才开始经营；3.如音公司2018年度纳税申报表，证明如音公司的纳税申报表中第一季度的营业收入与营业成本均为0，证明如音公司在2018年度第一季度没有经营活动；4.如音公司运营的淘宝店2018年订单记录，证明2018年度，如音公司运营的淘宝店铺显示第一笔订单时间是在2018年5月31日，如音公司在该日期之后才有实际营业活动。艺海公司发表质证意见称：证据1.真实性认可，但是不能证明劳动关系的建立时间，证明目的不认可。2.真实性不认可，会计报表是其自制的，且与本案无关联性。3.形式真实性认可，内容的真实性不认可，是否纳税与本案无关联性。4.只能证明淘宝订单的真实性，其他不予认可。本院对证据1、3、4的真实性予以确认，但上述证据不足以证明王晓燕未从事与益海公司同行业或相似产品的推广和销售，故证据1、3、4之证明目的不予采纳；证据2真实性无法确认，本院不予采纳。本院经审理查明的其他事实与一审法院经审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，协议书系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。综合双方诉辩意见，本案二审争议焦点为：王晓燕是否应向艺海公司赔偿经济损失和市场机会损失50万元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，协议书第一、三条约定：“乙方负责执行营销事业部的日常经营管理事宜，全面负责推广、宣传、公关甲方产品、传递信息和及时催要货款等工作。乙方应保证每年达到至少5000台色空鼓的销售目标。乙方在与甲方合作期间不得从事同行业或相似产品的推广和产品销售工作，被发现后甲方实行书面警告，若三次警告无效，甲方有权要求乙方赔偿经济损失及市场机会损失50万元。”根据已查明事实可知，王晓燕于双方履行协议书期间成立如音公司，且经营范围与艺海公司相同；如音公司作为申请人、王晓燕作为发明人申请了“多音打击乐器（金属）”发明；原艺海公司销售总监张某于2018年2月自艺海公司离职后加入如音公司从事销售工作；王晓燕称其自2018年4月份开始销售如音鼓。综合上述事实可知，王晓燕在协议书履行期间的上述行为，势必对合作伙伴艺海公司及协议书的履行构成实际影响，亦无法合理排除其对履约期间色空鼓的销售构成妨碍。虽然艺海公司于2018年6月份才陆续发送警告函件，但现有证据不足以证明艺海公司在合同期限内已经发现王晓燕的违约且放弃主张索赔的权利，故王晓燕以艺海公司并未在合同期限内出具书面警告为由，主张不予赔偿损失，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，王晓燕的行为已经构成违约，应赔偿艺海公司经济损失及市场机会损失50万元。综上所述，王晓燕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由王晓燕负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  鲁 南审 判 员  贾 旭审 判 员  姜 君二〇二〇年十月三十日法官助理  李晓晴法官助理  王慧君