广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终21025号上诉人（原审原告）：方小飞。委托诉讼代理人：赵向红，广东诺臣律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵子炎，广东诺臣律师事务所实习人员。被上诉人（原审被告）：广东东方雨虹防水工程有限公司。法定代表人：杨浩成。委托诉讼代理人：黄日清，该公司职员。委托诉讼代理人：钟美姗，该公司职员。上诉人方小飞因与被上诉人广东东方雨虹防水工程有限公司（下称雨虹公司）劳动争议一案，不服广东省广州市增城区人民法院（2020）粤0118民初3060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》规定，本案依法适用第二审程序，由审判员独任审理。上诉人方小飞及其委托诉讼代理人赵向红、赵子炎，被上诉人雨虹公司的委托诉讼代理人黄日清、钟美姗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方小飞上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判雨虹公司支付违法解除劳动合同赔偿金65152.8元，并按公司最高基数补缴方小飞被离职期间的社保费约3万元（数据无法精准，请法院核查）。2.判决雨虹公司支付方小飞从入职到被违法解除劳动合同期间所签合同和待成交项目提成工资约4000000元。3.本案诉讼费由雨虹公司承担。事实与理由：1.2017年4月28日，方小飞填写了《辞职申请表》和《员工离职交接清单》给雨虹公司。根据最高法院关于民事诉讼证据的若干规定第九条，（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定的另一事实，当事人无需举证证明。方小飞于2013年9月入职雨虹公司工作，双方签订劳动合同。2016年续签的劳动合同约定：合同期限自2016年9月2日至2021年9月1日止。方小飞在职期间，工作表现良好，业绩稳定，在职期间有买社保。在被离职阶段方小飞签订了近10个项目，以及欲成交新项目和往期项目马上要结算快有回报的收成阶段（有合同复印件和工作邮件可以证实），本人在公司时有上千万已签订的项目合同未拿到报酬，且还有几个项目和客户报价谈合同和盖章到一半欲成交阶段，正是项目陆续回款和收成的时候。按照公司业务政策来说尚有上百万提成未领，此时未拿到与劳动相应之报酬却提交离职书根本不合常理。《劳动合同书》第2页使用说明第五条：本合同及其任何续签、变更及其他相关内容的签署均需甲方书面授权代理人在授权时限内签字并加盖甲方公章、乙方签字确认后方具有法律效力。《劳动合同书》第四十三条，甲方应提前30日书面通知乙方解除劳动合同。然对方提供的离职表和工作交接既无甲方盖章也未提前书面通知。实际情况是17年初雨虹公司内部群出现了鼓动员工做代理商、合伙人的消息，鉴于本人收入相对稳定、且小孩小学没能选到好的学校，想在广州继续买社保积分入户以期将来能进到好的学校，就没有理会。后来董事长杨浩成约方小飞去他办公室谈话（现场有常务副总杨健峰见证），诱导方小飞说加入合伙人去佛山经营广东东方雨虹防水工程有限公司佛山分公司（有当时的名片为证），不但收入更高，做的好还有股权。公司又承诺说离开公司可以继续挂靠公司购买社保打消了方小飞担心不能在广州参保的顾虑，和承诺去佛山后的薪水确实比广州高，当晚在公司组织的一场有杨浩成董事长、张舜苗总监、钟声经理、周子鹄总监以及工渠所有同事几十人的晚宴上，在他们“方总”的吹捧声和轮番敬酒酒醉后便不省人事。次日早上方小飞发现在公司隔壁的涵天酒店并在一楼碰到工渠总监罗鹏军后，跟着回到公司。怀揣着对雨虹佛山分公司的憧憬糊里糊涂签下公司提前打印准备好的离职表格。离职交接清单中载明：1.离开公司之后，严守在公司期间涉及的一切商业机密，不做任何损害公司利益之事，否则，愿承担一切经济和法律责任；2.在公司期间的工资、福利已全部明晰结清。根据《劳动合同书》第五十一条一项，离职证明的出具是在所有工作交接完毕并经乙方提出书面申请后方可办理，然方小飞被离职阶段尚有项目未全部回款，不可能工资福利全部结清，于是找来同事想让其合作跟进方小飞后续项目，但公司不让其参与，却安排给了2017年初才新进入方小飞部门的副经理张长辉，根据本人提供的证据2017年雨虹公司年会微信记录：2016年底工程部才加入业务部门，以及方小飞提供的和工程经理张长辉后来的微信聊天记录证据说到方小飞离开公司后在之前17年、18年有找其谈过提成的事实在，其均未否认；还有方小飞在去佛山没多久公司也没开成，显见这根本是雨虹公司为减免提成和赔偿提前设下的“局”。综上，雨虹公司作为处主动地位的发号施令方，在诱导方小飞签下的离职表和离职交接只见形式上的完整，却有违正当程序原则和正常的利益分配，这种显失公平的文件，违背了平等自愿、协商一致的原则，属于重大误解文件理应撤销。2.400万提成工资的由来以及仲裁时提出400万，一审时改为200万的原因。方小飞现在追索的提成工资，属于工资的范畴，依据相关法律规定，用人单位应将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或告之劳动者。在东方雨虹有涉及到员工及劳动者切身利益的规章制度和重大事项时（如关系到所有业务人员的提成报酬的业务政策），公司都会提前在酒店开展公司年会和开年大会上公开宣布业务政策通知，现场会有集团董事长和广东公司董事长，总经理，副总经理，总经理助理，人力资源经理，法务经理以及各部门相关负责人在现场宣读公司相关政策和发言，全体业务人员均在场。方小飞在公司提前备份了《2014年业务政策》和《2016年业务政策》，里面明确写明：提成=回款提成+利润分成。根据2014年的业务政策施工项目计算办法：提成=回款提成（3%）+利润分成（工程利润×70%）；2016年业务政策施工项目计算办法：提成=回款提成（2%）+利润分成（工程利润×40%-60%）即可核算；由于防水工程的工期长以及实际结算的工程量也大都多于签订合同时的金额，结合本人被离职时签署的上千万项目合同和待成交合同、项目，约估算应不低于400万的提成。本人在此也申请法院可以安排公正权威的审计公司按国际定额标准结合实际最后结算的工程量来鉴定审计方小飞提交的项目成本和最终产值，核算出精确利润数值并请法院监督执行。3.关于仲裁时效问题。方小飞在被离职从公司出来后一直持续有向雨虹公司要求解决补偿事宜，曾多次约谈杨浩成董事长，和孙福琴副总及负责人财务总监、总经理助理、部门经理、副经理等，公司相关负责人要不相互推诿，要不然电话打不通、现场找不到人；19年又再次去公司多次索讨提成相关人员都未明确答复，若说之前忙，但事隔一两年再去对方公司仍然是同样的态度未把方小飞的提成提上议程，不说给也不说不给，仍然是相互推诿不正面回复，方小飞拿出当时公司签订的合同他们也知道无从抵赖，请财务出具方小飞的项目情况但皆是负数，请他们盖章又不同意盖章。大家都很清楚拖欠劳动报酬是事实，索讨提成过程中，上述人员一直相互推诿，却从来没有明确拒绝否认过方小飞的项目提成。本人默认为雨虹公司违法解除劳动合同时本人签署的项目合同和待成交合同、项目，都应该支持提成工资。在跟各方领导沟通未果、多次去公司索讨未果的情况下，后本人在2019年9月提起仲裁，后仲裁及一审判决结论说仲裁时效已过。综上所述，雨虹公司未兑现业务绩效劳务薪金，欠方小飞提成的事实有理有据，法律是维护正义和公平，而不仅仅是囿于很多普通劳动者不太清楚的时效问题。且对方代理律师在一审时说只有固定工资，没有提成，而本人补充的工资清单，可以证明高于约定的劳动合同工资部分即为发放过的提成；这种用人单位只主张自己权益，却排除劳动者权利的行为明显违背《劳动法》的合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用原则。请法院依法调查。雨虹公司答辩称，方小飞诉求没有法律依据与事实不符，请求法院驳回方小飞的上诉请求。针对方小飞一审阶段补充的社保证明我方补充社保证明和代缴约定，证明方小飞2017年4月28日离职，其也入职了新的公司，对方一审提交的证据无法证明其内容。不同意方小飞的上诉请求，同意一审判决。方小飞向一审法院起诉请求：一、判决雨虹公司违法解除劳动合同，雨虹公司拖欠方小飞劳动报酬2000000元；二、本案诉讼费由雨虹公司承担。一审法院查明：雨虹公司成立于2009年5月26日，类型有限责任公司（法人独资），登记状态在营（开业）企业，经营范围建筑结构防水补漏；建材、装饰材料批发等。方小飞于2013年9月入职雨虹公司工作，双方有签订劳动合同，其中，2016年9月21日签订的《劳动合同书》约定：合同期限2016年9月2日起至2021年9月1日止，雨虹公司聘用方小飞从事业务经理工作，劳动报酬每月固定工资（税前）6000元。2017年4月28日，方小飞填写《辞职申请表》给雨虹公司，辞职原因载明：加入合伙人。签名方小飞。当日，方小飞与雨虹公司签《离职交接清单》，其中，本人承诺载明：1、离开公司之后，严守在公司期间涉及的一切商业机密，不做任何损害公司利益之事，否则，愿承担一切经济和法律责任；2、在公司期间的工资、福利已全部明晰结清。离职人签字：方小飞，日期2017年4月28日。此后，方小飞没有到雨虹公司上班。方小飞在雨虹公司工作期间，雨虹公司有为方小飞参加社会保险。2019年9月，方小飞向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请劳动仲裁，请求因项目派遣要求雨虹公司支付提成4000000元。2020年2月25日，仲裁委员会作出穗增劳人仲案[2020]57号仲裁裁决书，裁决驳回方小飞的仲裁请求。本仲裁裁决为终局裁决。仲裁裁决后，方小飞不服，向一审法院提起诉讼。雨虹公司未在法定期限内向广州市中级人民法院申请撤销仲裁裁决。一审法院认为：本案属于劳动争议纠纷，适用劳动法律、法规。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”方小飞于2017年4月28日向雨虹公司提交《辞职申请表》，并于当日与雨虹公司签《离职交接清单》，此后方小飞没有在雨虹公司上班。方小飞确认《辞职申请表》和《离职交接清单》的签名是其亲笔签名，现其称当时是喝醉酒受雨虹公司诱导签名，并非其真实意思表示，但未举证证实，一审法院不予采纳。因此，一审法院对雨虹公司提供的《辞职申请表》和《离职交接清单》真实性、合法性、关联性予以确认。方小飞与雨虹公司的劳动关系于2017年4月28日已经终止。方小飞在2019年9月才申请劳动仲裁，且没有证据证明有仲裁时效中断或中止的事由，方小飞申请劳动仲裁时已经超过了一年仲裁时效，因此，一审法院对方小飞的诉讼请求予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回方小飞的诉讼请求。案件受理费10元，由方小飞负担。二审中，方小飞向本院提交如下证据：1.名片一张，拟证明：雨虹公司是派我方去佛山分公司，名片也是雨虹公司制作，由于分公司不承担责任，所以是雨虹公司的责任。2.录音及文字材料一份，拟证明：方小飞在与人事经理沟通提成过程中都未否认提成的事实。雨虹公司质证称，1.对证据1的三性不予认可，不能证明其证明内容。2.对证据2的三性不予确认，无法证明其所证明内容，无法证明录音中的人员、职位、场合、时间，且不能确保该段录音是否完整，是否有剪切。雨虹公司向本院提交在职证明和帮助对方代缴社保的约定，拟证明：方小飞已于2017年4月28日与雨虹公司解除劳动关系，于2017年5月入职佛山市大龙投资有限公司。方小飞质证称：代缴社保约定的签名是其签的，该份材料的真实性认可；在职证明真实性不予确认，不认可，不知道这家公司也不清楚这家公司在哪。对于一审判决查明的事实本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点在于方小飞的诉请能否得到支持。关于涉案《辞职申请表》和《离职交接清单》。因方小飞确认《辞职申请表》和《离职交接清单》上其本人签名的真实性，且其并未举证证实其系受到诱导而签，故一审法院采纳《辞职申请表》和《离职交接清单》，认定方小飞与雨虹公司的劳动关系于2017年4月28日已经终止，有事实依据，本院予以确认。方小飞主张《辞职申请表》和《离职交接清单》系受到诱导所签，依据不足，本院不予采纳。关于本案是否已过仲裁时效。方小飞主张其在被离职后一直有向雨虹公司要求解决补偿事宜，但其提交的录音的真实性无法确认，且即使属实亦并非在申请仲裁前提出，故不足以证明有仲裁时效中断或中止的事由。方小飞与雨虹公司的劳动关系于2017年4月28日已终止，方小飞于2019年9月才申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，方小飞申请劳动仲裁时已经超过了一年的仲裁时效。因方小飞申请仲裁已超仲裁时效，故方小飞在上诉中申请本院安排审计公司来鉴定、审计其项目成本和最终产值，本院不予同意。一审法院在对本案事实进行认定的基础上，判决驳回方小飞的诉讼请求，合法合理，且理由阐述充分，本院予以维持。综上所述，方小飞的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人方小飞负担。本判决为终审判决。审判员 刘 敏二〇二〇年十月二十八日书记员 薛淑婷方蕾