河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10336号上诉人(原审原告)：张玉青，女，1968年10月9日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：杨玉奇，河南法学汇信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南圆方物业管理有限公司，住所地河南省郑州市金岱产业集聚区文治路东、鼎盛街********。法定代表人：李娴莉，总经理。委托诉讼代理人：张祎，女，该公司员工。上诉人张玉青因与被上诉人河南圆方物业管理有限公司（以下简称圆方物业公司）劳动合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初3415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。张玉青上诉请求：1.一审判决认定事实不清、适用法律错误,请求撤销一审判决,依法改判支持上诉人诉请或发回重审;2.一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人2010年3月15日到被上诉人处工作,2020年4月30日离职,工作长达十年,期间被上诉人一直未缴纳社会保险。虽然上诉人在2018年10月8日达到退休年龄,2019年2月24日被上诉人安排上诉人签订了《劳务合同书》,但因为被上诉未给上诉人缴纳社会保险,被上诉人并未享受养老保险待遇,双方劳动合同并未终止,上诉人仍然在被上诉人处工作,并且工作岗位、工作内容、管理模式与之前没有任何差别,应当认定双方自2010年3月15日至2020年4月30日存在劳动关系。因被上诉人未依法缴纳社会保险,并且上诉人在被上诉人处工作十年已经达到退休年龄但无法享受退休养老保险待遇,在此种情况下上诉人解除劳动关系被上诉人应当支付经济补偿。被上诉人未缴纳社会保险,造成上诉人无法领取失业保险金,该项损失亦应当由被上诉人赔偿。综上,一审法院认定事实不清,适用法律错误,请求二审法院依法查明事实,撤销一审判决,依法改判支持上诉人诉请或发回重审,维护上诉人的合法权益。圆方物业公司辩称，上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》的截止日期为2019年2月23日，2019年2月24日起，上诉人与被上诉人签订了《劳务合同书》，因此，自2019年2月24日起至上诉人提出离职之日2020年4月30日，上诉人与被上诉人形成劳务关系。因上诉人2020年4月30日主动递交辞职申请，因此要求被上诉人支付经济补偿金的诉讼请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定。关于上诉人主张被上诉人支付失业保险金，不符合法律规定。基于上诉人已经于2018年10月8日达到法定退休年龄，因此其不存在失业的情形，该项主张没有法律依据。综上，请求驳回上诉人的诉请。张玉青向一审法院起诉请求：1．依法确认原告与被告从2010年3月15日至2020年4月30日之间存在劳动关系；2．判令被告向原告支付解除合同经济补偿金25200元；3．判令被告向原告支付失业金36480元。一审法院认定事实：2017年2月23日，圆方物业公司与张玉青签订《劳动合同书》一份，载明：合同有效期为2017年2月24日至2019年2月23日，圆方物业公司安排张玉青的工作地点为医院，工作内容为陪检。每月25日支付工资1750元。2019年2月24日，圆方物业公司与张玉青签订《劳务合同书》一份，载明：合同有效期为2019年2月24日至2020年2月23日，圆方物业公司安排张玉青的具体劳务地点为医院，劳务内容为陪检。每月以转账方式支付上一周期的劳务报酬。2020年2月24日，圆方物业公司与张玉青签订《劳务合同书》一份，载明：合同有效期为2020年2月24日至2021年2月23日，圆方物业公司安排张玉青的具体劳务地点为医院，劳务内容为陪检。每月25日以转账方式支付上一周期的劳务报酬。圆方物业公司未为张玉青办理社会保险。2020年3月28日，张玉青向圆方物业公司递交《辞职报告》一份，载明：“本人在贵公司工作十余年，因家有事，特此申请，望领导批准。”圆方物业公司工作人员陈亚丽在《辞职报告》上批示“同意”。张玉青于2020年4月30日离职，其工资发放至2020年4月30日。2020年5月13日，张玉青向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1．依法确认张玉青与圆方物业公司从2010年3月15日至2020年4月30日之间存在事实劳动关系；2．裁决圆方物业公司向张玉青支付解除合同的经济补偿金2400×10.5个月=25200元；3．裁决圆方物业公司向张玉青支付失业保险金1520×24个月=36480元。该仲裁委员会于同日作出［2020］管劳人仲不字第098号不予受理案件通知书，以张玉青已超过法定退休年龄为由决定不予受理。张玉青不服该仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。诉讼过程中，张玉青称其于2010年3月15日进入圆方物业公司工作，并被圆方物业公司派遣至郑州××××附属医院河医院区手术室从事保洁工作。2010年3月入职工资标准为月工资890元，工资逐年上调，至2020年4月离职工资标准为月工资2400元，双方约定每个月25日支付工资，遇周末顺延至下个工作日。张玉青为证明其主张，提交《河南圆方集团员工登记表》及中国建设银行股份有限公司郑州行政区支行2011年5月26日至2020年3月25日发放工资的交易明细。圆方物业公司对张玉青上述陈述不予认可，称张玉青20**年7月1日入职，并被其公司派遣到郑州××××附属医院河医院区手术室做保洁工作，2016年7月1日至2020年3月28日期间双方签订有劳动合同和劳务合同，中国建设银行个人活期账户交易明细中张玉青自2016年7月至2020年2月期间的工资由其公司发放。另，因其公司驻郑州大学第一附属医院保洁人员流动性大，故其公司于2012年10月25日、2015年3月25日、2016年7月25日亦向张玉青发放了工资。圆方物业公司提交2016年7月1日的《劳动合同书》一份，载明：“劳动合同期限为2016年7月1日至2017年2月23日，圆方物业公司安排张玉青的工作地点为医院，工作内容为保洁。每月25号支付工资1350元。”张玉青对上述《劳动合同书》不予认可，称落款处乙方张玉青的签名并非其本人所签，指印也不是其本人所摁。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。关于原告的入职时间，原告主张为2010年3月15日，其提交的《河南圆方集团员工登记表》系复印件，显示的填表时间为2011年3月5日，其提交的银行交易明细是2011年5月26日至2020年3月25日期间，载明的工资发放记录为2011年4月之后的工资记录。银行交易明细显示原告自2011年5月26日起每月25日左右均有金额大致相当的收入，对方户名为“待处理现金管理业务系统款项户”，2016年8月25日起，对方户名变更为“圆方物业公司”，虽然对方账号不相同，但对方行号均为410676108，发放时间及金额亦大致相同，再结合2012年10月25日、2015年3月25日、2016年7月25日被告向原告发放工资的情形，原审法院认定原告自2011年4月起与被告存在劳动关系。原告于2018年10月8日达到法定退休年龄，但未享受基本养老保险待遇，原、被告签订《劳动合同书》的截止日期为2019年2月23日，自2019年2月24日起原告与被告签订了《劳务合同书》，故原审法院认定原、被告自2011年4月起至2019年2月23日止存在劳动关系，自2019年2月24日起原告与被告之间应为劳务关系。故原告于2020年4月30日从被告处离职，要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，原审法院不予以支持。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”本案原告不符合上述领取失业保险金的条件，故原告要求被告支付失业金的诉讼请求，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、原告张玉青与被告河南圆方物业管理有限公司自2011年4月至2019年2月23日存在劳动关系；二、驳回原告张玉青的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告河南圆方物业管理有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，圆方物业公司与张玉青于2017年2月23日签订的《劳动合同书》载明合同有效期为2017年2月24日至2019年2月23日，虽然张玉青在此期间达到法定退休年龄，但是其未享受基本养老保险待遇，故原审法院认定圆方物业公司与张玉青自2011年4月起至2019年2月23日止存在劳动关系，自2019年2月24日起圆方物业公司与张玉青之间应为劳务关系，并无不当。关于张玉青要求圆方物业公司支付经济补偿金的上诉请求，因其于2020年4月30日从圆方物业公司离职时双方属于劳务关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故该上诉请求不能成立。关于张玉青要求圆方物业公司支付失业金的上诉请求，缺乏事实和法律依据，亦不能成立。综上所述，张玉青的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张玉青负担。本判决为终审判决。审判员  崔海霞二〇二〇年十月二十一日书记员  冯 晋