江西省乐安县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣1025民初851号原告：王**，女，1993年10月6日出生，汉族，住江西省乐安县。委托诉讼代理人：杨**，江西**律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：江西**有限公司，住所地为江西省宜春市，统一社会信用代码为**。法定代表人：喻**，该公司总经理。委托诉讼代理人：严**，江西**律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：曾**，江西**律师事务所实习律师。原告王**与被告江西**有限公司劳动争议、人事争议纠纷一案，本院于2020年8月18日立案受理后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行审理。第一次开庭，原告及其委托诉讼代理人杨**，被告江西**有限公司委托诉讼代理人严**、曾**到庭参加诉讼；第二次开庭，原告委托诉讼代理人杨**，被告江西**有限公司委托诉讼代理人严**、曾**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付2019年3月11日至同年11月27日未签书面劳动合同的二倍工资差额22277元（当庭变更）；2.判决被告向原告支付2019年6月至9月的高温津贴800元；3.判决被告向原告支付房屋销售提成款6137元（当庭变更）；4.判决被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金3189元（当庭变更）；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：一、乐安县劳动人事争议仲裁委员会以原告未明确支付双倍工资的时间段而裁决不支持原告要求被告支付未签劳动合同的双倍工资差额明显错误。根据《劳动合同法》第10条和第17条，劳动合同必备条款至少有8条，缺一不可。《转正申请表》、《员工岗位变动申请表》均是原告提出的转正申请和岗位变动申请，大部分内容均是原告手写的自我评价和个人信息，仅约定了原告的职务、试用期工资和转正后的工资，没看到工作地点（非抚州市事业部，虽有城市之星的字样，但未写是乐安县的城市之星）、公司全称、法人信息、工作时间、休息休假、社会保险，甚至连劳动合同期限都没有，没公司盖章。由于《转正申请表》、《员工岗位变动申请表》反映的是员工的基本情况，并不具备劳动合同的全部必备条款，对于劳动合同期限、社会保险、劳动条件等涉及劳动者基本权利的事项均未予以明确，尚不具备书面劳动合同的实质性内容，故不能认定为劳动合同。为此，被告未与原告签订书面劳动合同，根据《劳动合同法》第10条、第17条、第82条的规定，被告应向原告支付2019年6月至2019年11月离职期间的双倍工资差额。原告在仲裁请求中明确了要求被告支付未签劳动合同的二倍工资差额26952元，乐安县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决明显与法不符，显属错误。二、被告应向原告支付房屋销售提成款6137元。虽然双方未签订劳动合同，仅约定了基本工资为1600元、2400元、2600元，但是房产销售行业的行情为基本底薪加提成的计酬方式，根本不是被告辩称的仅有基本工资。根据《劳动争议调解仲裁法》第6条、第39条第2款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第13条，现被告作为用人单位，拒不提供由其保存的原告（王**）在其房产销售的合同、合同备案清单、销售房产统计表等相关材料，则被告应承担不利后果。三、被告应向原告支付其被迫解除劳动关系的经济补偿金3189元。虽然原告离职原因为“家中有事”，但因被告一直未给原告发放售房提成款、未给原告缴纳社保，原告才提出离职，根据《2013年江西省劳动人事争议裁审衔接工作座谈会纪要》【赣高法（2013）235号】第8条、《劳动合同法》第38条、第46条的规定，公司应向原告支付经济补偿金。原告月平均工资为3189元，其在被告工作了8.5个月，被告应向其支付1个月的经济补偿金。四、被告应向原告支付2019年6月至9月的高温津贴800元。原告系从事室内非高温作业的劳动者，根据2018年6月4日下发的《江西省人力资源和社会保障厅、江西省财政厅关于调整高温津贴标准及计发方式等有关问题的通知》第1条的规定，原告有权依法获得高温津贴，且高温津贴属于工资的组成部分。综上，原告特向法院提起诉讼。被告辩称：一、双方签订的《转正申请表》、《员工岗位变动申请表》等文件的内容已经具备劳动合同的主要内容和基本要素，明确了双方的劳动关系和权利义务，具有书面劳动合同的性质，上述文件应认定双方签订了合法有效的书面劳动合同,请求依法驳回原告要求二倍工资的诉讼请求。首先，劳动合同是用人单位与劳动者之间确立劳动关系，明确双方权利义务的协议。法律规定建立劳动关系应当签订书面劳动合同。至于采取何种“书面”形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。因此，劳动合同的书面形式不应特定化，书面的劳动合同也并不仅仅限于规范的劳动合同书，以非劳动合同书形式的文件为载体约定劳动关系双方权利和义务并不为法律所禁止，对于有文字记载且对双方之间的权利义务明确约定的其他非劳动合同书形式，双方已经实际履行而且并未提出任何异议的，应当认定其为书面形式的劳动合同。其次，虽然《转正申请表》、《员工岗位变动申请表》等招录文件没有劳动合同字样，但是其记载的工作岗位、薪酬标准、试用期限、合同期限等内容已达成合意，且有双方当事人的签名，从形式上已具备劳动合同签订要件，并且不影响已约定条款及整个文件的效力，其可以起到与书面劳动合同一样的实际作用。因此，应当认定双方当事人之间的《转正申请表》、《员工岗位变动申请表》具有书面劳动合同性质，劳动者不能据此要求用人单位支付其未签订书面劳动合同二倍工资差额。另外，二倍工资的适用应当严格予以限制，不能扩张适用，以平衡用人单位与劳动者之间的权利义务。在用人单位没有过错的情况下，对书面劳动合同的形式认定可以适当放宽，可将具有劳动合同主要条款的非劳动合同形式的文件认定为书面劳动合同，从而公平保护用人单位和劳动者的合法权益。二、被答辩人主张的2019年6月至9月的高温补贴已经实际发放，该诉讼请求没有事实依据。根据《关于调整高温津贴标准及计发方式等有关问题的通知》(赣人社发﹝2018﹞17号)第1条的规定，被告已经按照每人每月200元的标准，实际发放给原告。三、被答辩人主张的销售提成款问题：首先，原告应聘的岗位职责是接待客户以及销售、协助进行案场管理。其次被答辩人没有提供任何证据证明有过销售提成的约定以及证明其本人完成了销售业绩，因此该诉请没有事实依据，请求依法予以驳回。被答辩人主张销售提成款，首先要举证证明双方有关于销售提成的约定，其次还要证明其本人具有销售业绩，但是被答辩人无论是在仲裁阶段，还是在庭审中，均没有提出其本人完成了销售业绩的直接证据材料，其仅向法院提供了单方面制作的核算表，而该核算表根本没有任何的材料予以佐证。四、有关解除劳动关系的经济补偿金：被答辩人系因家庭个人原因主动提出离职，答辩人也予以批准，其离职不属于应该支付经济补偿金的情形，反而属于劳动者主动提出并经协商一致解除劳动合同的情形，且在发放的工资中已经包含了社保补贴，故请求依法驳回该经济补偿金的诉请。1.被答辩人是主动提出离职、解除劳动合同，不应获得经济补偿金。依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，劳动者在履行劳动合同期间，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者以此为由解除劳动合同，可以获得经济补偿金。但本案中，被答辩人是在2019年11月27日主动提出的辞职申请，其最后的工作日为2019年11月27日。2.被答辩人主动离职的原因系家庭个人原因，不属于《劳动合同法》第三十八条规定的情形，而《劳动合同法》第四十六条关于经济补偿金的规定严格限定在只有劳动者依据《劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同才享有，但原告没有直接以此为由提出离职，视为对其自身权益的放弃，其与用人单位的劳动合同关系自其向单位递交离职申请书并经单位批准之日便解除，被答辩人也不能再次以《劳动合同法》第三十八条的规定，主张再解除一次劳动合同。3.在劳动者主动提出离职、公司批准情况下，不属于应支付经济补偿金的情形。被答辩人主动向公司提出离职申请，公司也予以了批准，双方属于劳动者主动提出解除劳动合同并经协商一致解除劳动合同的情形,而根据《劳动合同法》第四十六条第二项规定，协商一致解除劳动合同的情形下，只有在公司主动提出解除劳动合同并协商一致解除劳动合同才有经济补偿金。答辩人不存在以暴力、威胁或者其他非法手段强迫员工进行劳动，也不存在以欺瞒等手段致使员工非自愿离职,更不存在严重剥削压榨员工,损害员工权益的行为。4.被告在支付给原告的工资中，已经包含了社保补贴。综上，原告的诉讼请求，没有事实和法律依据，请求依法驳回其全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据：原告身份证一份、中国银行交易流水明细清单一份、被告营业执照一份、法定代表人的身份证明一份、法定代表人的身份证一份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供城市之星合同备案清单一份、销售房产统计表一份、原告与城市之星原销售部经理陈**的微信聊天记录一份（原告当庭提供手机予以核实）、原告与工友王**的微信聊天一份（原告当庭提供手机予以核实）、原告与工友谢**的电话录音一份（当庭播放）、原告委托诉讼代理人与城市之星原销售部经理陈**、工友谢**的电话录音各一份（当庭播放）、意向认购书一份（被告提供给原告）、备案清单（客户康**）一份（被告提供给原告）、房屋买卖合同一份（被告提供给原告）、原告与客户刘**、邓**、邓**、黄**的微信聊天记录各一份（原告当庭提供手机予以核实），拟证明王**与原告系同一人，被告在乐安城市之星销售部仅有原告，没有王**和原告两个人，原告在被告处销售12套房产，客户包括康**、刘**、邓**、邓**、黄**等，房屋销售提成款为6137元。被告质证认为，对上述证据的三性有异议。合同备案清单记载的是王**，不是原告，原告无权主张提成款；销售房产统计表没有落款，不知道是谁制作，我方不予认可；微信聊天记录内容（原告与陈**、王**的微信聊天），原告有明显的误导性，上面也明确说明不知道公司情况，不知道公司工资支付的约定，不能证明原告有业绩提成；三段录音的对象应出庭作证，录音中原告的发问有诱导性和误导性，陈**、谢**对相关内容表示不清楚、不记得，录音不能作为证据予以采信；原告与客户康**、刘**、邓**、邓**、黄**的微信聊天记录属于言词证据，对微信聊天的三性有异议，康**的置业顾问不是王**，也不是原告，我方有证据提供。本院认为，原告与陈**的微信聊天记录、原告委托代理人与陈**的电话录音、城市之星合同备案清单、王**与康**签订的意向认购书、原告与刘**的微信聊天记录以及庭审中被告提供的城市之星项目签约单（有职业顾问王**签名的）能相互印证，形成完整的证据链，证实原告在被告工作时，用“王**”的名字销售房屋，而原告在被告工作时用“王**”销售房屋的证据材料属于被告掌握管理，应当由被告提供，但在庭审中，被告拒绝全面提供“王**”销售房屋的证据材料，故被告应当承担不利的后果。因此，本院对原告提供的上述证据予以采信，对原告主张的销售房屋提成款的计算标准（已付首付款并签订合同的，按购房款）及金额6137元予以采信。2.原告提供乐劳人仲字[2020]第19号仲裁裁决书一份，拟证明原告经过了仲裁程序，原告对仲裁结果不服，向法院起诉。被告质证认为，对证据的真实性、合法性无异议，关联性有异议。裁决没有支持原告的两倍工资、销售提成，高温补贴已经发放到原告工资中，原告主动提出离职，没有经济补偿金，即使有经济补偿金，裁决的金额有误。本院认为，仲裁裁决被告支付原告2019年6月至9月的高温津贴依法有据，本院予以采信；裁决的其他内容，综合庭审查明的事实，不符合法律规定，本院不予采信。3.原告提供销售海报、微信朋友圈截图各一份，拟证明被告在乐安销售城市之星房屋的开盘时间为2019年8月29日，之后开始销售房屋。被告质证认为，对证据的真实性无异议，对证明目的有异议。本院认为，该组证据符合证据的“三性”，本院予以采信。4.被告提供工资明细一份，拟证明被告向原告支付了2019年3月至同年11月27日的基本工资、社保补贴、高温补贴、奖励等。原告质证认为，对证据的“三性”有异议，该证据系被告单方制作，没有原告签字，具体明细与原告的银行流水有矛盾，三月、四月的工资低于平均工资，被告发放的是底薪，不含社保、保温补贴等在内。本院认为，该组证据不符合证据的“三性”，本院不予采信。5.被告提供转正申请表一份，拟证明原告入职时间为2019年3月11日，试用期2个月，转正日期为2019年5月11日，试用期工资1600元/月，转正工资为2400元/月，申请表中有双方签字，申请表具备劳动合同的基本要素，视为双方签订了劳动合同。原告质证认为，对证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，2019年5月的工资没有按照转正申请表来发放，转正申请表没有劳动合同期限，没有被告的名称，没有工作时间、劳动保护的相关条件，不能视为劳动合同。本院认为，该组证据不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十六条、第十七条的规定，不能达到被告的证明目的，本院不予采信。6.被告提供员工岗位变动申请表一份，拟证明从2019年6月1日起，原告岗位变动，岗位薪资调整为2600元/月，里面对原告岗位的主要工作进行了约定。原告质证认为，对证据的真实性无异议，关联性、合法性有异议，里面的内容系原告手写，不能达到被告的证明目的。本院认为，该组证据符合证据的“三性”，本院予以采信。7.被告提供离职申请表一份，拟证明原告因家中有事，系个人原因主动辞职，经济补偿金不应支持，最后工作日为2019年11月27日。原告质证认为，对证据的真实性无异议，关联性、合法性有异议，不能达到被告的证明目的。离职的原因是被告未缴纳社保、没有及时发放佣金。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，被告依法应为原告缴纳社会保险费，但被告未缴纳，违反法律规定，故该组证据不能达到被告的证明目的，本院不予采信。8.被告提供项目签约单一份，拟证明康**的置业顾问是他人，不是原告。原告质证认为，对证据的“三性”有异议，签约单的时间是2019年12月29日。意向认购书的置业顾问是原告，时间为2019年8月29日，可以证实原告提前接洽康**，谈好购房意向，康**缴纳定金1万元，转手给谁，原告不清楚。本院认为，综合原、被告提供的证据，原告在被告处销售房屋分几个步骤，意向认购书在项目签约单前面，而被告根据房屋销售的步骤来发放员工销售房屋的提成款，因原告在康**的意向认购书是置业顾问，故该组证据不能达到被告的证明目的，本院不予采信。9.被告提供项目签约单十份、退出申请单一份（应法院调查提供该组证据）。原告质证认为，对项目签约单有“王**”签名的材料，无异议；对该组证据中其他材料的“三性”有异议。被告质证认为，该组证据与本案无关联。本院认为，综合庭审查明的事实，原告在被告处用“王**”的名字对外销售房屋，而被告拒绝全面提供掌握管理“王**”的相关材料，故被告应当承担不利的后果。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、原告王**于2019年3月11日在被告处入职，职务为职业顾问，试用期两个月，转正时间为2019年5月11日，试用期工资1600元/月，转正后工资2400元/月。从2019年6月1日起，原告岗位变动，由置业顾问变为见习主管，岗位薪资调整为2600元/月，主要工作由城市之星接待客户以及销售变为城市之星接待客户及销售并且协助经理案场管理一切工作。后原告因家中有事主动辞职，最后工作日为2019年11月27日。二、被告实发原告3月工资1084元，实发4月工资1600元,实发5月工资2142元，实发6月工资2600元，实发7月工资2600元，实发8月工资2600元，实发9月工资2600元，实发10月工资2600元，实发11月工资2340元。三、2019年8月29日，被告销售的乐安县“城市之星”楼盘正式开盘销售房屋，后原告以“王**”的名字在被告处销售房屋，销售房屋提成款的计算方式为：已付首付款并签订合同的，按购房款，原告房屋销售提成款为6137元。被告未向原告支付上述房屋销售提成款。四、原、被告没有签订书面劳动合同，被告未依法给原告缴纳社会保险费，也未给原告发放2019年6月至9月的高温津贴。五、原告向乐安县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，乐安县劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月31日以乐劳人仲案字[2020]第19号仲裁裁决书裁决：1、被告支付原告2019年6月、7月、8月、9月4个月的高温津贴800元；2、被告支付原告经济补偿金3298元，以上两项合计：肆仟零玖拾捌整（小写：4098元）。三、驳回双方当事人的其他请求事项。本裁决为终局裁决。原告不服该仲裁结果，于2020年8月18日向法院起诉。本院认为，本案争议焦点为：1.被告是否要向原告支付2019年6月至9月的高温津贴800元；2.被告是否要向原告支付销售房屋提成款6137元；3.被告是否要向原告支付未签书面劳动合同的二倍工资差额22277元；4.被告是否要向原告支付解除劳动关系的经济补偿金3189元。针对争议焦点1：根据《关于调整高温津贴标准及计发方式等有关问题的通知》（赣人社发〔2018〕17号）第一条规定，用人单位选择按月发放高温津贴的，每年发放高温津贴的时间为6月、7月、8月、9月（共4个月）。从2018年起，从事室外作业和高温作业的劳动者高温津贴标准每人每月由原来的240元调整为每人每月不低于300元；室内非高温作业的劳动者每人每月由原来的160元调整为每人每月不低于200元。原告职业为室内非高温作业，被告依法应发放原告2019年6月至9月的高温津贴800元。针对争议焦点2：原告在被告工作时，用“王**”的名义销售房屋，而“王**”销售房屋的证据材料属于被告掌握管理，应当由被告提供，但在庭审中，被告拒绝全面提供“王**”销售房屋的证据，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十八条第一款“控制书证的当事人无正当理由拒不提交书证的，人民法院可以认定对方当事人所主张的书证内容为真实”的规定，对原告主张被告应支付房屋销售提成款6137元的诉讼请求，本院予以支持。针对争议焦点3：原告从2019年3月11日至2019年11月27日在被告处工作，工作时间为8.5个月，未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，原告主张二倍工资差额从2019年6月7日起计算至2019年11月27日止，符合法律规定，本院予以支持。根据《关于工资总额组成的规定》（1989年9月30日国务院批准，1990年1月1日国家统计局令第1号发布）的规定，工资总额由下列六个部分组成：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。因此，原告二倍工资差额的计算方法为：1.2019年6月7日至2019年11月27日底薪工资总和14733元（2018年6月份原告工作时间为23天，工资为1993元，7月至10月工资均为2600元/月，11月工资为2340元）；2.房屋销售提成款6137元；3.2019年6月-9月高温津贴800元。上述款项合计21670元。针对争议焦点4：在用工期间，被告一直未给原告缴纳社会保险费，且未发放原告销售房屋提成款，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……”的规定，原告在被告处工作了8.5个月，被告应支付原告一个月的工资。经计算原告月平均工资为3189元，故被告应补偿给原告解除劳动合同的经济补偿3189元。综上，被告应向原告支付2019年6月至9月的高温津贴800元、房屋销售提成款6137元、因未签订书面劳动合同的二倍工资差额21670元、因解除劳动关系的经济补偿3189元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第十六条、第十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十八条第一款、《关于调整高温津贴标准及计发方式等有关问题的通知》第一条、《关于工资总额组成的规定》之规定，判决如下：一、江西**有限公司于判决生效之日起五日内向原告王**支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币21670元。二、被告江西**有限公司于判决生效之日起五日内向原告王**支付2019年6月至9月的高温津贴人民币800元。三、被告江西**有限公司于判决生效之日起五日内向原告王**支付房屋销售提成款人民币6137元。四、被告江西**有限公司于判决生效之日起五日内向原告王**支付解除劳动关系的经济补偿金人民币3189元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告江西**有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。审判员 李 伟二〇二〇年十月二十三日书记员 游 晟书记员 江委伟附：如当事人自动履行，请将标的款汇至乐安县人民法院账户79×××16（户名：乐安县人民法院；开户行：江西银行抚州乐安支行）。