河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3407号上诉人(原审原告)：马梅霞，女，1962年9月16日出生，汉族，住。委托诉讼代理人：李永成，河南广宏律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：平顶山三立斯服饰有限公司，住所地舞钢市枣林镇农副产品工业园**。统一社会信用代码：91410481MA45T5YR8L。法定代表人：许应鸿。委托诉讼代理人：赵云强，男，1967年7月11日出生，汉族，住。系公司负责人，上诉人马梅霞因与被上诉人平顶山三立斯服饰有限公司（以下简称三立斯服饰公司）劳动争议一案，不服河南省舞钢市人民法院（2020）豫0481民初2292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月26日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人马梅霞及其委托诉讼代理人李永成，被上诉人三立斯服饰公司的委托诉讼代理人赵云强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马梅霞上诉请求：依法撤销一审判决,改判支持马梅霞的一审诉讼请求。事实理由:一、双方关系符合相关法律关于劳动关系的认定标准。2005年劳动部《关于确定劳动关系有关问题的通知》规定,用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。马梅霞于2019年2月到三立斯服饰公司工作,受三立斯服饰公司的劳动管理,三立斯服饰公司为其提供工作工具、工作服装等,并为马梅霞发放劳动报酬,综合以上用工特点,符合劳动关系的特征,双方虽未签订书面劳动合同,但应认定双方存在事实劳动关系。二、用人单位认可双方存在劳动关系。三立斯服饰公司一审答辩称:对马梅霞要求其与三立斯服饰公司存在劳动关系无异议,二者确实存在劳动关系。不管马梅霞具体从事何种工作岗位,均是按照用人单位要求,是用人单位业务的组成部分。由此可见,用人单位已经认可双方存在劳动关系。三、一审仅以超过法定退休年龄不予认定劳动关系缺乏法律依据。我国《劳动法》只有禁止使用童工的规定,对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员,法律未作禁止性规定。劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第二条规定:“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间,只要形成劳动关系,即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员,并为其提供有偿劳动,适用劳动法”。由此可见,是否形成劳动关系应看劳动者是否事实上已成为企业、个体经济组织的成员,并为其提供有偿劳动。《劳动合同法》对达到法定退休年龄能否继续从事劳动,也未作禁止性规定,即法律并未禁止聘用超过法定退休年龄的工作人员,判断是劳动关系还是劳务关系,主要看劳动者是否享受了基本养老保险待遇。基本养老保险待遇主要是指,达到退休年龄的劳动者已累积缴纳养老保险费十五年或连续工龄满十年以上,已办理了退休手续并按月享受养老保险金或退休金的情形。《劳动合同法》第44条规定:劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的,劳动合同终止。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定:“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理”。综合上述法律规定,本案中,马梅霞虽然达到退休年龄但未享受养老保险待遇或领取退休金,应当认定为存在事实劳动关系。一审法院仅以超过法定退休年龄不予认定劳动关系缺乏法律依据。四、依法认定双方存在劳动关系更有助维护马梅霞的合法权益,也更公平合理。随着我国人口的老龄化趋势,离退休人员及超过法定退休年龄的农民二次就业的情形会越来越普遍,认定他们与现用人单位存在劳动关系有利于对这一人群的劳动保护。我国法律并未禁止使用超过法定退休年龄的农民工,而且作为农民也无所谓何时退休。超过退休年龄继续务工的农民比较多,有些与用工单位形成劳动关系,依法应当保护这些务工人员的合法权益,给予平等待遇。工伤保障的本意是保护因工受伤的劳动者的合法权益。鉴于我国目前工伤保障范围在逐步扩大,职工退休年龄已延长,且农民工进城务工有老龄化的趋势,为了更好的保障依然务工的超过法定退休年龄的人员的合法权益,应当认定超过法定退休年龄的人员和用人单位之间存在着事实劳动关系。与民事赔偿方式相比,工伤保障更有利于维护受伤职工的合法权益。如果要求申请人走民事赔偿途经,采用的是过错责任,保障范围相对较窄,不利于充分保障申请的合法权益。从保护因工遭受伤害的劳动者,维护社会和谐稳定、促进劳动保护的角度出发,也应当纳入保障范围。综上所述,一审法院认定没有任何法律依据,明显不利于马梅霞。受伤职工除年龄超过法定退休年龄外,其与用人单位间的关系与其他职工并无任何差异,仅仅一句其超过法定退休年龄就不予认定劳动关系缺乏法律依据,亦不公平。请求二审依法改判,保护马梅霞的合法权益。三立斯服饰公司辩称，马梅霞是公司的临时工，且马梅霞已经超过年龄了，且我们双方没有签订劳动合同，不能确认与公司的劳动关系。马梅霞从事的是整烫工，是烫衣服的工作，货梯是上下货的，货梯卡主了，其在货梯上受伤了也不是在其自己岗位上。马梅霞向一审法院起诉请求：判令马梅霞与三立斯服饰公司之间存在劳动关系。一审法院认定事实,本案中马梅霞的基本信息为：马梅霞，女，1962年9月16日出生。2019年2月其到三立斯服饰公司务工时年满57周岁，从事的岗位是杂工。2020年9月4日马梅霞到舞钢市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与三立斯服饰公司存在劳动关系，舞钢市劳动人事争议仲裁委员会以超法定退休年龄为由不予受理。后马梅霞不服，向一审法院提起诉讼。庭后三立斯服饰公司称其在庭审中所称的与马梅霞存在劳动关系的意思是马梅霞向其提供劳动；马梅霞的意见为其应符合劳动部关于事实劳动关系的认定，应认定为双方存在劳动关系。一审法院认为，马梅霞向三立斯服饰公司提供劳动，但马梅霞到三立斯服饰公司提供劳动时已年满57周岁，且从事的的一线生产工作，系从事一线工人，退休年龄为五十周岁，马梅霞向三立斯服饰公司提供劳动时已超过退休年龄，因此，对马梅霞要求确认其与三立斯服饰公司存在劳动关系的诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回马梅霞的诉讼请求。诉讼费10元，由马梅霞负担（已免交）。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致。本院认为，马梅霞于2019年2月到三立斯服饰公司工作时已经年满50周岁，达到法定退休年龄。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，按照上述规定，马梅霞与三立斯服饰公司不能依法建立劳动关系，双方应为劳务关系，马梅霞要求确认其与三立斯服饰公司存在劳动关系的上诉理由，不能成立，本院依法不予支持。一审驳回马梅霞的诉讼请求，并无不当，本院予以确认。综上所述，马梅霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  朱海波审判员  石天旭二〇二〇年十月三十日书记员  张丹阳附主要法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。