江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终5701号上诉人（原审原告）：朱松，男，1989年8月8日出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：朱信刚，江苏多师律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏金致新能源车业有限公司，住所地江苏省徐州工业园区徐贾快速通道南侧。法定代表人：高军建，该公司执行董事。上诉人朱松因与被上诉人江苏金致新能源车业有限公司（以下简称金致车业公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院（2020）苏0305民初176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱松上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审各项诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、被上诉人应支付2019年补差工资1700元、2019年10月份工资6200元，一审法院未予认定，不符合案件事实情况。一审中法院已经查明上诉人与被上诉人签有劳动合同，劳合同约定的朱松最初的工资为5800元，后来调整为固定工资每月6200元。被上诉人认为从2019年9月份以后改为计件工资，对于被上诉人提出的计件工资变更事项，不能成立。具体说明如下：1.双方签订的劳动用工合同明确约定实行固定工资，月工资6200元。2.2019年9月1日江苏金艺能模具制造有限公司签署盖章的《关于模具部钳工工资绩效说明》，将模具部钳工的工资由原固定工资范围计件工资，并从2019年9月份开始实行。该发文单位并非上诉人的用工单位，对上诉人并不适用，上诉人并不认可。3.江苏金艺能模具制造有限公司签署盖章的《关于模具部钳工工资绩效说明》，如果被视为被上诉人的行为，由于涉及对原来用工合同工资事项的重大变更，应征求上诉人的意见并取得上诉人的同意才能实施，但上述通知仅仅是公司单方面通知，并没有征得上诉人的同意，也未有征询公司工会进行协商，而且通知当日即实施，客观上侵害了上诉人的重大经济利益。不能仅仅以朱松在该通知书上签字，就视为双方协商一致。况且发文单位江苏金艺能模具制造有限公司，并非上诉人的用工单位，所谓协商一致一说不能成立。4.对于2019年9月份补差工资，一审已经提供详细的材料和说明一审法院不予认定，没有事实依据。二、关于朱松在2019年10月公司放长假期间的工资待遇问题，一审法院仅仅判决支持2019年10月工资855元，不符合法律规定。1.关于公司放长假的事实，在一审中上诉人已经举证充分的证据，证明公司对上诉人安排放长假，并要求公司出具放假证明，以上事实清楚，证据充分。2.根据规定对于公司放长假期间的第一月应支付全工资，从第二个月起应按照支付不低于其本人本人工资的70%发放生活费，被上诉人应当支付上诉人2019年10月份的工资6220元。三、关于被上诉人未为上诉人各项社会保险费用，特别是上诉人被迫提出解除劳动合同后，仍未依法保障上诉人的各项社会保险，至今对于2017年2月到2019年5月份的社保保险未予处理，2019年5月份开始为上诉人办理社保，也未按照上诉人的工资标准和法定期限足额缴纳。基于上述情况，上诉人被迫提出解除劳动合同，对于一审中上诉人提出的经济补偿金和失业保险损失，被上诉人应予以支付和赔偿。综上，一审法院认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。金致车业公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。朱松向一审法院诉请判决金致车业公司：1.为其办理社保登记、缴纳2017年2月至2019年10月各项社会保险；2.支付2019年9月补差工资1700元和2019年10月应发工资6200元；3.支付经济补偿金17598元；4.支付失业保险待遇损失21960元。一审法院查明：2017年2月7日，朱松到金致车业公司处入职，从事模具钳工工作。朱松（乙方）与金致车业公司（甲方）签订书面劳动合同，合同约定：第一条、劳动合同期限：A.有固定期限的劳动合同自2017年2月8日至2020年2月7日止。第二条、工作地点内容为徐州，甲方可根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动乙方的工作岗位，乙方应服从甲方岗位安排。乙方确认甲方在签署本合同前告知其工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产及其需要了解的情况。第五条、劳动报酬、纪律、违约责任：甲方每月最后一日发上月薪资，如提前发放按实际发放日执行，如延后发放则以通知的形式告知员工原因。乙方执行计时工资或计时工资中含有提成工资形式，遵守并认可公司《绩效考核》制度，根据工作表现，月度考核影响工资上下浮动，但不低于当地最低工资标准。第六条、社会保险：甲方应当为乙方交纳各项社会保险，但鉴于乙方不要求甲方给予缴纳社会保险，其自行缴纳办理社会保险。乙方要求甲方将应缴纳的社会保险费用按月以现金的形式随工资发放。第七条、劳动合同变更、解除、终止、续订：客观原因发生重大变化致使本合同无法履行，经甲乙双方协商同意，可变更合同内容。2019年5月起，金致车业公司为朱松办理并缴纳各项社会保险。2019年9月1日，金致车业公司以江苏金艺能模具制造有限公司（以下简称金艺能模具公司）的名义出具《关于模具部钳工绩效说明》，将模具钳工工资由原计时（底薪+加班费）改成新项目模具费用包+外部在产模具维修、内部生产件预计工时核算，运行日期为2019年9月份开始执行。详细如下：（略）。朱松及相关员工在该绩效说明相关责任人会签处签名确认。2019年9月，朱松领取劳动报酬2981元，2019年10月，朱松在金致车业公司工作3天，其余时间均未为金致车业公司提供劳动。2019年10月31日，朱松向金致车业公司邮寄解除劳动合同通知书，通知内容为：本人系贵公司的一名员工，工作岗位是模具车间模具钳工。2017年2月入职以来，贵公司一直没有依法为本人缴纳社会保险费，2019年9月份工资没有足额发放、10月份期间工资没有发放，存在违反《劳动合同法》第三十八条等情形，以致于本人享受不到应有的劳动者法定的待遇。贵公司的行为已严重侵犯了申请人的合法权益，现本人依据该法第三十八条之规定，通知与贵公司解除劳动合同关系，请贵公司依法履行解除劳动关系后的相关义务。2019年11月4日，朱松向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求依法裁决：1.被申请人办理社保登记，缴纳2017年2月到2019年10月的各项社会保险（2019年6月以后已经缴纳社保）；2.支付2019年9月补差工资1700元和2019年10月工资6200元；3.请求被申请人支付经济补偿金17598元；4.裁决被申请人支付失业保险待遇损失21960元。该仲裁委员会于2019年12月9日作出贾劳人仲案字[2019]第1888号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起10日内支付申请人2019年10月份工资855元。二、对申请人的其他请求不予支持。朱松不服上述裁决，遂向法院提起诉讼。一审法院认为：一、关于朱松主张金致车业公司为朱松办理社保登记、缴纳2017年2月至2019年10月各项社会保险费用的问题，因该项诉讼请求不属于人民法院受案范围，朱松可向有关劳动保障部门依法救济，故不予理涉。二、关于朱松主张的金致车业公司支付2019年9月补差工资1700元和2019年10月应发工资6200元，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。结合本案，朱松与金致车业公司之间签订了书面劳动合同，为金致车业公司提供劳动，接受金致车业公司安排工作、监督管理及劳动报酬，与金致车业公司之间存在劳动关系，因金致车业公司在金艺能模具公司设置模具配件加工点，朱松确实存在在金艺能模具公司内为金致车业公司提供劳动的事实。2019年9月1日，金致车业公司以金艺能模具公司的名义制作《关于模具部钳工绩效说明》，将模具钳工工资由原计时（底薪+加班费）改成新项目模具费用包+外部在产模具维修、内部生产件预计工时核算，朱松及有关责任人员在该绩效说明相关责任人会签处签名确认，应当视为双方协商一致并系其真实意思表示，对朱松与金致车业公司均具有约束力。金致车业公司按照绩效说明审核并已经发放朱松2019年9月份的工资2981元，且不低于最低工资标准，金致车业公司已经履行了按时足额发放2019年9月份工资的义务。故朱松主张2019年9月份差额工资1700元的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。2019年10月，朱松上班3天，2019年10月19日之后不再到金致车业公司上班，亦未办理相关请假手续，不属于朱松正常向金致车业公司提供劳动的情形。故朱松主张2019年10月工资为调整计件工资前的月工资6200元，亦无事实和法律依据。因金致车业公司认可贾劳人仲案字[2019]第1888号仲裁裁决由其向朱松支付2019年10月份工资855元，且该裁决结果并不违反法律规定和绩效说明约定的工资标准，予以确认，超出部分不予支持。三、关于朱松主张的经济补偿金17598元的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。结合本案，2017年2月7日，朱松到金致车业公司处入职，双方签订劳动合同约定，朱松不要求金致车业公司给予缴纳社会保险，其自行办理缴纳社会保险，金致车业公司将应缴纳的社会保险费用按月以现金的形式随工资发放。2019年5月起，金致车业公司为朱松办理并缴纳各项社会保险，期间朱松未提出异议。同时，劳动合同约定，每月最后一日发放上月工资，而朱松提出解除劳动合同时间为2019年10月31日，故金致车业公司不存在故意拖欠朱松工资的情形。综上，朱松以金致车业公司未办理缴纳社会保险及未按时足额发放工资为由主张经济补偿金17598元的诉讼请求，不予支持。四、关于朱松主张的金致车业公司支付失业保险待遇损失21960元的问题，因金致车业公司已经为朱松办理并缴纳社会保险，朱松可向有关社会保障部门申请领取，且朱松未举证证明其相关失业损失事实的存在，故对该诉讼请求，不予支持。综上，遂判决：一、金致车业公司自判决发生法律效力之日起十日内向朱松支付2019年10月份工资855元；二、驳回朱松的其他诉讼请求。案件受理费10元，由朱松负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院一致。本院认为：一、朱松主张本案劳动合同为每月6200元固定工资，根据2019年9月其实际工作天数并扣除相关费用及实发工资2981元后，金致车业公司应补发其差额1700元。金致车业公司认可2019年9月份之前实行固定工资，但主张之后经协商变更工资计算方式，并提交《关于模具部钳工绩效说明》予以证明。该证据材料由朱松等人签字予以确认，朱松对其签字亦不予否认，虽是以金艺能公司名义制作出具的，但金致车业公司解释系其因方便委托金艺能公司签订，与金致车业公司在金艺能公司存在加工点、朱松一直在金艺能公司工作的事实相吻合，具有合理性。朱松否认上述证据材料的效力，但不能作出合理解释并提供证据证明。故上述《关于模具部钳工绩效说明》的效力应予确认，可以确认双方当事人自2019年9月1日起协商变更原固定工资方式，朱松主张按照原固定工资数额补发其2019年9月份工资1700元，不予支持。二、朱松2019年10月仅上班3天，2019年10月19日后不再至金致车业公司处上班，其主张是金致车业公司2019年10月放长假，但根据其提供的微信聊天记录，朱松要求金致车业公司给其开具放假证明，金致车业公司予以拒绝，并数次通知朱松上班，而朱松并未按照通知要求上班。因此，朱松诉请主张金致车业公司按照固定工资6200元全额支付，不予支持。三、朱松2019年10月31日向金致车业公司解除劳动合同的理由，是金致车业公司未为其缴纳社会保险费用、没有发放或足额发放2019年9月、10月份的工资，但如上所述金致车业公司该两个月并不存在未发放或足额发放工资的情形，而对于社会保险费用双方2017年2月7日签订的劳动合同约定朱松不要求金致车业公司缴纳，金致车业公司将应缴纳的社会保险费用以现金形式发放给朱松，由朱松自行办理缴纳社会保险，并且金致车业公司自2019年5月起已经为朱松办理并缴纳各项社会保险，朱松未提供证据证明提出过异议。另根据《中华人民共和国社会保险法》及《失业保险条例》的规定，失业人员领取失业保险金必须符合非因本人意愿中断就业等条件，且在重新就业等情况下停止领取失业保险金。故一审法院未支持朱松经济补偿金和失业保险待遇损失的诉讼请求，具有事实和法律依据。综上，朱松的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 秦国渠审 判 员 汤孙宁审 判 员 汪佩建二〇二〇年十月二十二日法官助理 张 洁书 记 员 张 扬