山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终11896号 上诉人（原审被告）：单洪江，男，1980年6月8日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：范学涛，山东锦海盛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孙连良，男，1982年11月21日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 被上诉人（原审被告）：青岛晟彩织带有限公司，住所地青岛即墨通济办事处下泊村。 法定代表人：徐可生，经理。 被上诉人（原审被告）：徐可生，男，1982年7月11日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。 以上二被上诉人之共同委托诉讼代理人：张萍，女，青岛晟彩织带有限公司法务。 上诉人单洪江因与被上诉人孙连良、青岛晟彩织带有限公司、徐可生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初3702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月16日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 单洪江上诉请求：撤销山东省青岛市即墨区人民法院(2020)鲁0282民初3702号民事判决书，改判上诉人不承担赔偿责任或者将本案发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，单洪江不应承担法律责任。单洪江只是介绍被孙连良到青岛晟彩织带有限公司处干活，双方之间不存在任何承包关系或者雇佣关系。单洪江经朋友介绍认识徐可生，并被其要求介绍工人到青岛晟彩织带有限公司处施工，双方当初约定由单洪江帮忙找人去工厂干活，所有费用由青岛晟彩织带有限公司结算。故本案的组织者应该为徐可生，雇主应该为青岛晟彩织带有限公司，上述双方才是本案的责任主体。发包方为青岛晟彩织带有限公司，承包方为徐可生，双方应承担连带责任。孙连良和单洪江工作性质一样，都是由徐可生组织，在青岛晟彩织带有限公司干活的工人，双方之间不构成侵权法律关系。 孙连良辩称，是单洪江找我干活的。 青岛晟彩织带有限公司、徐可生共同辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 孙连良向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿医疗费23075.68元，住院伙食补助费1800元（18天×100元/天），交通费600元，精神抚慰金1000元，营养费1000元，护理费7500元（75元/天×100天），误工费24000元（240天×100元/天），伤残赔偿金108968元（54484元/年×10%×20年），被扶养人生活费100508.1元（父35266元/年×10%×15年÷2人，母35266元/年×10%×16年÷2人，孩子35266元/年×10%×14年÷2人，35266元/年×10%×12年÷2人），鉴定费2800元，后续治疗费10000元，总计281251.78元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告给被告干活，因被告使用线路漏电，致使原告从脚手架上跌落致伤住院，经原被告多次协商未果。 一审法院认定事实：1.徐可生通过朋友介绍，将搭建铁平台的活承揽给单洪江，单洪江找到孙连良及其他施工人员到青岛晟彩织带有限公司内施工，2019年5月26日在施工过程中，单洪江在切割楼梯扶手时，电线不够长，孙连良给其捋线，失控从脚手架上掉下，孙连良称当时是触电并向单洪江展示其触电伤，该电线是由单洪江提供。孙连良在捋线过程中未佩戴绝缘手套，也无相应的安全措施。干活中，所有的工具如电气焊、脚手架等均是由单洪江携带，且所需的配件也是由单洪江直接去购买。孙连良受伤后，由单洪江及一齐干活的工友将其送到即墨区中医医院治疗。在孙连良手术前，徐可生共向单洪江支付5700元，单洪江为孙连良垫付4000元医疗费，该医疗费并未在原告诉讼请求中予以扣减。 2.2019年5月26日，孙连良在即墨区中医医院门诊治疗，次日转入住院，共住院18天。孙连良入院中医诊断为骨折病气滞血瘀证，西医诊断为根骨骨折（左）；其出院中医诊断为骨折病气滞血瘀证，西医诊断为根骨骨折（左）；出院医嘱为：1.继续卧床休养2周，继续石膏外固定3周，患肢禁止负重，保护下适当功能锻炼；2.1周后门诊拍片复查，伤口隔日换药，术后3周拆线；3.不适随诊。住院期间共花费医疗费23009.18元，其中个人支付金额为9680.39元。 3.孙连良申请对其伤残等级、误工期限、护理期限及后续治疗费进行鉴定，经法院依法委托，潍坊盛泰司法鉴定所于2019年12月23日出具司法鉴定意见书一份，其鉴定意见为1.孙连良之伤构成十级伤残；2.误工期限为240日；3.护理期限为75日；肢体内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币8000-10000元，或以实际合理费用审查认定。孙连良为此支付鉴定费2800元。 4.孙连良户籍所在地为青岛市即墨区，其父孙元明于1955年2月27日出生，为肢体二级残疾，其母江志先于1957年7月25日出生。孙连良父母共生育子女二人，儿子为孙连良，女儿为孙美欣。孙连良婚后共生育两个女儿，长女孙夏于2014年3月21日出生，次女孙琳琳于2016年8月7日出生。 一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。在本案中，徐可生通过朋友介绍将搭建铁平台的活承揽给单洪江，单洪江不具备安全生产条件，在选任上存在过失，应承担一定的责任。孙连良在干活过程中，未采取相应的安全措施，亦应该承担一定的责任。综合以上分析，孙连良应承担20%的责任，徐可生应承担20%的责任，单洪江应承担60%的责任。孙连良住院期间个人共负担医疗费9680.39元，且单洪江从收到徐可生款中垫付4000元医疗费，应认定徐可生已付4000元。孙连良共住院18天，其主张的住院伙食补助费1800元（18天×100元/天）符合法律规定，应予支持。根据鉴定潍坊盛泰司法鉴定所于2019年12月23日出具司法鉴定意见书的鉴定意见，护理期限为75天，构成十级伤残，误工期限为240天，肢体内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币8000-10000元，故其护理费应为7500元（75天×100元/天），伤残赔偿金为108968元（54484元/年×10%×20年）；从事发（2019年5月26日）到司法鉴定意见书出具时间（2019年12月23日）共211天，故其误工费应为21100元（211天×100元/天）；对其后续治疗费，法院酌定为9000元。孙连良支付鉴定费2800元。孙连良父亲未满70岁，但是肢体二级残疾，孙连良结婚后生育两个女儿，故其主张的被扶养人生活费应为72295.3元（父亲35266元/年×10%×15年÷2人+女儿孙琳琳35266元/年×10%×14年÷2人+女儿孙夏35266元/年×10%×12年÷2人）。孙连良母亲未满70岁，也未有重大疾病，孙连良未举证证明其母亲为既丧失劳动能力又无其他生活来源需要其承担扶养义务的被扶养人，故对孙连良母亲的被扶养人生活费不予支持。对孙连良主张的交通费，并未提交相应单据，综合考虑其伤情及治疗情况，法院酌定为500元。关于营养费，并未提交相应的花费单据，对此不予支持。上述损失由徐可生、单洪江分别按照责任比例20%、60%予以赔偿。根据孙连良的伤情以及伤残等级，对于其主张的精神损害抚慰金，法院予以支持1000元，由徐可生支付300元，单洪江支付700元。 一审法院判决：一、徐可生赔偿孙连良医疗费1936.08元（9680.39元×20%）；二、徐可生赔偿孙连良住院伙食补助费360元（1800元×20%）；三、徐可生赔偿孙连良护理费1500元（7500元×20%）；四、徐可生赔偿孙连良误工费4220元（21100元×20%）；五、徐可生赔偿孙连良伤残赔偿金（含被扶养人生活费）36252.66元[（108968元+72295.3元）×20%]；六、徐可生赔偿孙连良后续治疗费1800元（9000元×20%）；七、徐可生赔偿孙连良交通费100元（500元×20%）；八、徐可生支付孙连良鉴定费560元（2800元×20%）；九、徐可生赔偿孙连良精神抚慰金300元；上述一至九项款额共计47028.74元，将已支付4000元予以扣除，剩余43028.74元，由徐可生于判决生效后十日内付清。十、单洪江赔偿孙连良医疗费5808.23元（9680.39元×60%）；十一、单洪江赔偿孙连良住院伙食补助费1080元（1800元×60%）；十二、单洪江赔偿孙连良护理费4500元（7500元×60%）；十三、单洪江赔偿孙连良误工费12660元（21100元×60%）；十四、单洪江赔偿孙连良伤残赔偿金（含被扶养人生活费）108757.98元[（108968元+72295.3元）×60%]；十五、单洪江赔偿孙连良后续治疗费5400元（9000元×60%）；十六、单洪江赔偿孙连良交通费300元（500元×60%）；十七、单洪江支付孙连良鉴定费1680元（2800元×60%）；十八、单洪江赔偿孙连良精神抚慰金700元；上述十至十八项款额共计140886.21元，由单洪江于判决生效后十日内付清。十九、驳回孙连良对青岛晟彩织带有限公司的诉讼请求；二十、驳回孙连良的其他诉讼请求。 二审期间，各方当事人均未提交新证据。本案二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。 本案经本院主持调解，各方当事人争议较大，调解未果。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。根据各方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点是：单洪江是否应当对孙连良的损失承担赔偿责任。 单洪江上诉称其与孙连良之间不构成雇佣关系，与青岛晟彩织带有限公司不构成承揽关系，不应承担赔偿责任。经审理查明，徐可生通过朋友介绍，将搭建铁平台的活交给单洪江，由单洪江组织包括孙连良在内的其他施工人员到青岛晟彩织带有限公司内施工。孙连良提供劳务过程中使用的所有工具、材料等均是由单洪江携带，且所需的配件也是由单洪江直接去购买，单洪江从孙连良的劳务费中获取一定利益。本院认为，综合分析本案劳动成果的完成方式、劳动工具的准备、劳动报酬的支付及各方当事人之间的关系，单洪江向徐可生交付劳动成果，自行提供劳动工具，组织工人施工，符合承揽关系法律特征。单洪江与孙连良之间存在控制、支配、从属关系，符合雇佣关系的法律特征，应当认定徐可生与单洪江之间成立承揽关系，单洪江与孙连良之间成立雇佣关系。单洪江未提供安全生产条件、存在选任过失，一审法院根据其过错，认定其承担60%责任，单洪江上诉主张其不应承担赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人单洪江的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5519元，由上诉人单洪江负担。 本判决为终审判决。 审判长 毕 威 审判员 张立宁 审判员 魏 文 二〇二〇年十月二十九日 法官助理 王璇 书记员肖梦琦