广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终5348号上诉人（原审被告）：中山市奇辉电器科技有限公司，住所地广东省中山市***************。法定代表人：徐雪丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘庭清，广东洋三律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖**芬，女，1975年12月3日出生，汉族，住四川省江安县******。委托诉讼代理人：张景文，广东广诚信律师事务所律师。上诉人中山市奇辉电器科技有限公司(以下简称奇辉公司)因与被上诉人肖**芬劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初16791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。奇辉公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判奇辉公司无需支付经济补偿金70000元。事实和理由:一、有直接、充分证据显示肖**芬自动离职。1.肖**芬与王小初的微信聊天记录显示是其主动提出离职。根据肖**芬提交的微信聊天记录，其在2019年7月30日晚22:29分主动提出“明天我就不过来上班了”，明确证实是肖**芬主动提出了解除劳动合同关系，要求离职。2.肖**芬与奇辉消防邵嘉祥微信聊天记录显示奇辉公司通知其回来上班。根据肖**芬自行提交的其与负责人事管理的奇辉消防邵嘉祥聊天记录清晰显示，邵嘉祥在2019年8月1日下午13:13明确提出“要不你先回公司上班吧......”。该证据完全证实奇辉公司在肖**芬明确表明不再来上班之后，直接向肖**芬及时发出回来上班的通知，并且由于是肖**芬已经明确表明了主动离职的意愿，这与员工不辞而别需要公司尽到管理职责予以通知不同，要求用人单位再行通知已无法律依据和切实必要。二、没有证据证实奇辉公司要求解除与肖**芬的劳动关系。1.所有证据均显示奇辉公司只是在与肖**芬进行沟通，征询肖**芬意见。根据肖**芬与王小初、邵嘉祥及劳动部门调解内容均可以看出，奇辉公司并未要求解除劳动合同，所有内容都是在跟肖**芬就调整岗位及处理相关事务征求肖**芬意见，奇辉公司也提出让肖**芬先回公司上班的意见，根本未要解除其劳动关系的意愿；王小初也提出“你们讨论吧”，说明奇辉公司并未作出强行解除的意思表示，顶多只是对如果双方确实无法共事，提出了建议。2.奇辉公司希望调整肖**芬工作岗位是根据其下属员工对实际情况的反映，也符合劳动合同的约定，属于用人单位合法的自主用工权限。三、一审判决认定肖**芬入职时间有误。一审判决认定中山市古镇奇辉电器厂于2002年7月26日成立并以该时间作为其入职奇辉公司的工作时间。但中山市古镇奇辉电器厂与奇辉公司在法律上是属于两个独立的法律主体，中山市古镇奇辉电器厂为个体户，奇辉公司为有限公司且成立于2005年6月27日，二者在责任承担方式上存在不同，二者在法律上并无承继关系。肖**芬辩称，一、奇辉公司是通过奇辉厂由个体转公司的，劳动者从未离开奇辉公司，所以劳动者的入职时间是2002年7月26日。二、奇辉公司主张肖**芬自动离职是断章取义。虽然肖**芬有提出明天不来上班，但是因为王小初提出肖**芬退出公司和公司将肖**芬的电脑账套停了、把肖**芬移出微信群的情形下。三、关于邵嘉祥让肖**芬先回公司上班的问题。前提是双方还没协商好补偿，公司才让肖**芬先回来上班，也证明了是奇辉公司解除肖**芬的劳动关系。因此，请求二审驳回奇辉公司的上诉请求，维持原判。肖**芬向一审法院起诉请求：1.奇辉公司支付肖**芬违法解除劳动关系的赔偿金148000元(4000元×18.5个月×2)；2.本案诉讼费由肖**芬承担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。肖**芬系奇辉公司的员工，奇辉公司于2013年9月起至2019年8月为肖**芬参加社会保险。双方于2016年1月2日签订劳动合同一份，约定肖**芬在奇辉公司从事管理工作，职务为职员，合同期限自2016年1月1日至2020年12月31日止。2019年7月30日，肖**芬称奇辉公司的工作安排不合理，双方发生劳动争议，并于同年8月9日向中山市古镇镇劳动争议调解委员会申请调解，调解未果，又于同年8月12日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决奇辉电器厂支付违法解除劳动关系的赔偿金148000元。同日，奇辉公司向肖**芬发出一份通知，要求肖**芬即时回来公司上班或前往公司办理相关的离职手续及交接交回公司的物品等，否则视为肖**芬自动离职。肖**芬未返回奇辉公司工作。中山市劳动人事争议仲裁委员会于同年8月15日受理肖**芬的仲裁申请，并于同年10月22日作出中劳人仲案字〔2019〕4263号仲裁裁决，裁决驳回肖**芬的仲裁请求。肖**芬提交的广东省流动人员暂住证显示，肖**芬2001年1月1日至2001年12月31日的暂住地址为广东省中山市******张家围，服务处所为杂工；2006年9月7日至2007年9月7日、2007年7月27日至2008年7月27日的暂住地址均为广东省中山市****显*******路，服务处所均为奇辉照明电器有限公司。中山市古镇奇辉电器厂（以下简称奇辉厂）于2002年7月26日成立，经营人为徐雪丽，后于2005年6月7日注销，注销原因：个体转有限公司。中山市奇辉电器科技有限公司于2005年6月27日成立，企业类型为自然人投资或控股的有限责任公司，法定代表人为徐雪丽，投资者为王小初、徐雪丽、王素菊。肖**芬提交其与奇辉公司的股东王小初（微信名“大王”）的聊天记录，2019年7月30日晚18.48分肖**芬表述“昨晚给老板娘吵了几句，想和你聊聊”，当晚18：50王小初表述“我觉得不合适就退出吧，和议处理，已交这么多年社保，那就继续给交完吧”，肖**芬表述“今天电脑帐套都给我停了”，王小初表述“算了吧，这样对以后也是好事，起码有保障了啊，中断多可惜啊”。当晚19：20肖**芬表述“但是很多事情我们必须要说清楚，在公司也任职接近20年了，离职补贴这块我个人认为王总很有必要为我考虑考虑”，王小初表述“你们讨论吧”。当晚19：20肖**芬表述“王总，不好意思，这么晚打扰您，明天我就不过来上班了，明天还麻烦您那边抽空安排个时间我们拟一个书面协议吧”。一审法院认为，对本案劳动合同纠纷，综合双方的诉辩意见，根据上述查明事实及相关法律规定，一审法院作如下评析：关于肖**芬的入职时间，肖**芬主张其于2001年3月12日入职奇辉公司，根据肖**芬提交的广东省流动人员暂住证显示，肖**芬2001年1月1日至2001年12月31日的暂住地址为广东省中山市******张家围，服务处所为杂工，并未显示为奇辉厂；又，根据中山市市*监督管理局出具的企业机读档案登记资料显示，奇辉厂于2002年7月26日成立，经营人为徐雪丽，后于2005年6月7日注销，注销原因：个体转有限公司，而后中山市奇辉电器科技有限公司于2005年6月27日成立，法定代表人同为奇辉厂的经营人徐雪丽，再结合肖**芬提交其2006年及2007年的流动人员暂住证显示，2006年9月7日至2007年9月7日、2007年7月27日至2008年7月27日，肖**芬的暂住地址均为广东省中山市****显*******路，服务处所均为奇辉照明电器有限公司，对于肖**芬的入职时间，奇辉公司辩称肖**芬入职时间不早于2002年7月，但未提交相关证据证实肖**芬具体入职日期，又结合上述肖**芬与奇辉公司的投资人王小初所提其在公司任职接近20年并要求公司支付离职补贴的微信聊天记录内容、奇辉公司为肖**芬参加社会保险及双方签订劳动合同的情况，故一审法院按中山市古镇奇辉电器厂成立的时间2002年7月26日认定肖**芬入职奇辉厂的时间，并认定肖**芬在奇辉公司于2005年6月27日成立后继续任职至2019年7月30日；肖**芬主张其于2001年3月12日入职奇辉公司并无事实依据，一审法院不予采信；关于肖**芬主张奇辉公司违法解除劳动合同的问题，首先，2019年7月30日，肖**芬因奇辉公司对其工作安排等问题发生劳动争议，双方正在协商期间，肖**芬通过微信向奇辉公司的投资人王小初反映，其与公司老板娘发生争吵及公司将其电脑帐套关停的情况，王小初称不合适就退出，和议处理，肖**芬则称其在公司任职近20年，要求离职补贴，并于当晚表示次日就不到公司上班。从上述肖**芬与公司投资人王小初的聊天内容显示，是公司先关停肖**芬工作的电脑帐套，还提出让肖**芬退出并和议处理，肖**芬则于当晚自行表示次日不来公司上班，现肖**芬未举证证明奇辉公司违法将其辞退，故肖**芬主张奇辉公司违法解除劳动合同并无事实及法律依据，一审法院不予采信；其次，奇辉公司在肖**芬于同年7月30日表示次日不到公司上班后，并未及时通知肖**芬上班，直至2019年8月12日肖**芬提起仲裁申请后才发出通知要求肖**芬回公司上班，对奇辉公司主张肖**芬属自动离职的意见，理据不足，一审法院亦不予采纳；最后，肖**芬与奇辉公司对解除劳动关系的原因各有主张，但双方均未提交直接证据证实其主张，根据上述双方确认的微信聊天内容分析，双方是在协商处理劳动关系时，公司先关停肖**芬工作的电脑帐套，并作出解除劳动关系的意思表示，而肖**芬当晚作出不来公司上班的意思表示，故一审法院根据公平合理的原则，认定由奇辉公司提出且经双方协商一致于2019年7月31日解除劳动关系；三、肖**芬及奇辉公司双方一致确认，肖**芬在离职前月平均工资为4000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，奇辉公司应支付肖**芬解除劳动合同的经济补偿金70000元（4000元/月×17.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决：一、奇辉公司于本判决生效之日支付肖**芬解除劳动关系的经济补偿金70000元；二、驳回肖**芬的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由奇辉公司负担。二审中，肖**芬没有提交新证据。奇辉公司向本院提交为肖**芬参加社保的证明一份，拟证明未与肖**芬解除劳动合同。肖**芬对此参加社保时间的真实性予以确认，但不确认奇辉公司的主张。参加社保的证明显示2019年8月奇辉公司为肖**芬参加社保。本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。关于奇辉公司是否应支付肖**芬解除劳动合同的经济补偿金。从本案查明事实看，一审对本案证据分析论述详细，理据充分，据此认定肖**芬在奇辉公司提出退出公司即解除劳动合同后，表示接受，双方劳动合同的解除是由奇辉公司提出，经肖**芬同意协议一致解除劳动合同，本院在此不再赘述。而奇辉公司上诉提出的奇辉公司投资人王总以及其他工作人员与肖**芬聊天记录的内容，仅是双方聊天内容其中一部分，且其二审提交的参保证明，仅能证明奇辉公司为肖**芬参加社保的时间，均不能证明肖**芬的离职属于自行离职，故奇辉公司举证不足，应当承担不利的法律后果。另，结合双方确认的微信聊天内容分析，双方是在协商处理劳动关系时，公司先关停肖**芬工作的电脑帐套，并作出解除劳动关系的意思表示，肖**芬当晚作出不来公司上班的意思表示，后双方对解除劳动合同的经济补偿金未达成一致意见导致本案纠纷，因此，一审认定奇辉公司应支付解除劳动合同的经济补偿金，处理正确，本院予以支持。关于肖**芬的工作年限确定。本案中，奇辉厂于2002年7月26日成立，经营人为徐雪丽，后于2005年6月7日注销，注销原因：个体转有限公司；中山市奇辉电器科技有限公司于2005年6月27日成立，法定代表人同为奇辉厂的经营人徐雪丽，而肖**芬提交其2006年及2007年的流动人员暂住证显示，肖**芬的暂住地址均为广东省中山市****显*******路，服务处所均为奇辉公司。奇辉公司作为用人单位未提供证据证明肖**芬的入职时间。因此，本院认定肖**芬非本人原因被安排至奇辉公司工作，肖**芬在奇辉厂的工作时间应合并计算至奇辉公司的工作年限，一审对此处理结果正确，本院予以维持。综上所述，奇辉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中山市奇辉电器科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 莉审判员 梁艳凤审判员 卢俊辉二〇二〇年十月十六日书记员 李秀连