山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终11042号上诉人（原审原告）：济南华启美瑞广告有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：王素珍，总经理。委托诉讼代理人：王文兵，山东高信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王保举，山东高信律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：于明涛，男，1988年5月11日出生，汉族，住山东省临邑县。委托诉讼代理人：武旸，北京市高界（济南）律师事务所律师。上诉人济南华启美瑞广告有限公司（以下简称华启美瑞公司）因与被上诉人于明涛劳动争议一案，不服济南市槐荫区人民法院（2020）鲁0104民初2861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员高新江独任审理，本案现已审理终结。华启美瑞公司上诉请求：1.依法判决华启美瑞公司与于明涛自2017年3月份至2018年12月24日期间不存在劳动关系；2.判令于明涛承担诉讼费用。事实与理由：一、华启美瑞公司所从事的活动展台、会场舞台搭建工作无固定公司人员。涉案活动展台、会场舞台的搭建由案外人郭某承包并进行施工，华启美瑞公司与于明涛之间没有签订劳动合同。于明涛在华启美瑞公司跟随郭某从事劳务工作，劳务报酬不固定，由郭某或华启美瑞公司工作人员王峰根据于明涛工作量和工作地点以不定期、不定数额微信转账给于明涛，于明涛工作具有临时性、一次性和短暂性。二、华启美瑞公司与于明涛之间没有签订劳动合同，不存在隶属关系。华启美瑞公司没有对员工进行考勤，没有缴纳社会保险记录，劳务报酬的发放方式为微信不定期转账，搭建舞台工作所使用的工作证或者服务证不是华启美瑞公司提供的证件，而是由承办单位提供的进出证。三、华启美瑞公司已为施工工人购买了意外伤害险。本案中，于明涛住院费用由华启美瑞公司预先垫付，治疗结束后医疗费用已经有商业保险公司理赔完毕。在其他损失赔偿过程中，于明涛提起本案诉讼，导致误工费、护理费等赔偿未正常理赔。华启美瑞公司从不逃避对于于明涛提供劳务期间的受害责任赔偿问题，但是根据双方不存在劳动关系的前提，无法选择按照人身损害标准赔偿。综上所述，一审认定缺乏事实和法律依据。于明涛辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，请求驳回华启美瑞公司的上诉请求。华启美瑞公司为于明涛在劳动关系存续期间购买员工团险，可以说明华启美瑞公司与于明涛之间有劳动关系。因为根据《保险法》第31条规定，投保人对下列人员具有保险利益，其中就包括与投保人有劳动关系的劳动者，华启美瑞公司为于明涛投保员工险，前提是与于明涛有劳动关系，否则保险公司是不予受理的。华启美瑞公司向一审法院起诉请求：请求法院对济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会作出的济槐劳人仲案字[2019]第1515号仲裁裁决书进行纠正，依法判定华启美瑞公司与于明涛自2017年3月份至2018年12月24日之间不存在劳动关系。一审法院认定事实：1.于明涛于2017年3月份到华启美瑞公司进行舞台搭建、会展活动的布置工作。2.舞台搭建、会展活动的布置工作系华启美瑞公司的业务范围。3.王峰系华启美瑞公司工作人员、领班，系该公司法定代表人王素珍之夫。4.2018年12月14日于明涛受伤后未到华启美瑞公司工作。5.2018年9月21日，王素珍通过银行向于明涛转账3000元，摘要载明工资借支。2018年10月10日，王峰通过微信向于明涛支付3000元，载明为工资借支。6.华启美瑞公司为于明涛购买员工团险，2018年12月14日因于明涛骨折申请理赔。7.2019年3月30日，王峰、于明涛、于某波、郭某某在济南市济阳区开元大街铁锅传奇二楼协商于明涛受伤事宜，其中郭某某问王峰：当时发几个月的工资？王峰说：半年的，一个月一个月发。王峰说：这一块我都考虑了，小于毕竟从我这里呆了三、四年了，也很熟悉，要换别人说句实话，普通的临时工我至于这样吗？要普通的临时工给点医疗费，走起诉程序就完了。王峰说：当时他是咱分公司的员工，正常工伤，咱正常这么着走。王峰说：半年了之后，咱公司里什么活没有啊，非得干什么活么？本身不是正常工伤不都是这么对待员工的吗？有必要直接不干了，直接要一口了子钱拉倒吗？王峰说：好了上班，后期治疗还是给你管着，他的工资就没停，还是我的员工。8.自2018年3月至2018年11月10日，王峰向于明涛通过微信支付在各地搭建舞台等费用。9.于明涛与华启美瑞公司因确认劳动关系发生争议，到济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称槐荫仲裁委）申请仲裁，该委于2020年4月9日出具济槐劳人仲案字[2019]第1515号仲裁裁决书，裁决：华启美瑞公司与于明涛自2017年3月份至2018年12月14日之间存在劳动关系。一审法院认为，华启美瑞公司主张与于明涛自2017年3月份至2018年12月14日间不存在劳动关系，提交劳动仲裁裁决书、微信聊天截图等证据，于明涛主张双方在上述期间存在劳动关系，提交劳动仲裁裁决书、于明涛与王峰等人录音及整理内容、微信转账截图、银行电子回单等证据，华启美瑞公司认可于明涛受其公司雇佣从事舞台搭建、会展布置等工作，并认可其从事的该项工作为公司业务范围，其法定代表人及其配偶王峰（王峰亦系该公司工作人员、领班）于2018年9月、10月向于明涛发放过标明工资借支项目的各3000元款项，王峰亦承认于明涛系该公司员工，非临时工，承认按月发工资，华启美瑞公司未提交考勤记录、工资发放的财务报表等证据，结合双方证据，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”并根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。华启美瑞公司提交的证据不足以证明双方间为劳务关系而非劳动关系，故华启美瑞公司主张其与于明涛自2017年3月份至2018年12月14日期间不存在劳动关系，证据不足，根据于明涛提交的录音、转账记录等证据，槐荫仲裁委认定双方于上述期间存在劳动关系，并无不当，一审法院予以确认。一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，判决：确认济南华启美瑞广告有限公司与于明涛自2017年3月份至2018年12月14日期间存在劳动关系。案件受理费10元，减半收取计5元，由济南华启美瑞广告有限公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。对一审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：华启美瑞公司与于明涛自2017年3月份至2018年12月14日期间是否存在劳动关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，华启美瑞公司与于明涛符合法律、法规规定的主体资格；华启美瑞公司法人王素珍与王素珍之夫王峰于2018年9月、10月向于明涛发放过标明工资借支项目的各3000元款项，其他时间通过微信转账方式向于明涛支付报酬；于明涛于2017年3月份到华启美瑞公司从事舞台搭建、会展活动的布置工作，该工作内容系华启美瑞公司的业务范围，且于明涛从事舞台搭建、会展活动的布置工作的劳动成果归属于华启美瑞公司。因此，一审认定华启美瑞公司与于明涛自2017年3月份至2018年12月14日期间存在劳动关系正确。华启美瑞公司上诉称涉案活动展台、会场舞台的搭建由案外人郭某承包，与于明涛之间系劳务关系，但并未提供证据证明其主张，本院不予支持。综上所述，华启美瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济南华启美瑞广告有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  高新江二〇二〇年十月十二日书记员  张 强