河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终3038号上诉人（原审被告）：安阳建设（集团）有限责任公司，住所地河南省林州市振林区**,统一社会信用代码：91410581728655229F。法定代表人：侯伟，总经理。委托诉讼代理人：李晓菲，女，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：河南乾生泰建筑工程有限公司，，住所地河南省郑州市金水区北环路**中方园小区**楼******统一社会信用代码：91410100MA45YQ4K4W。法定代表人：常勇，董事长。委托诉讼代理人：樊国臣，河南陈州律师事务所律师。上诉人安阳建设（集团）有限责任公司（以下简称安阳建设公司）因与被上诉人河南乾生泰建筑工程有限公司（以下简称乾生泰公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（2020）豫0402民初3038号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人安阳建设公司的委托诉讼代理人李晓菲，被上诉人乾生泰公司的委托诉讼代理人樊国臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安阳建设公司上诉请求：1.依法撤销平顶山市新华区人民法院作出的（2020）豫0402民初364号民事判决书，改判驳回乾生泰公司的诉讼请求或将本案发回重审；2.本案一审、二审诉讼费用由乾生泰公司承担。事实和理由：一、原审法院对主要事实认定错误,安阳建设公司与乾生泰公司签订的两份合同真实有效,且能实际履行。一审庭审中,安阳建设公司提供了施工日志及现场施工的录像视频证明涉案工程在正常施工过程中,只是目前不具备水电进场施工的条件,故乾生泰公司才未进场。二、原审法院适用法律错误,本案不存在法定或约定的解除条件。安阳建设公司在积极促进合同顺利履行,只是目前尚不具备水电进场的条件,并非是安阳建设公司故意拖延或者拒绝合同义务,该合同不具备法定的解除条件。三、原审判决安阳建设公司退还保证金并支付利息无事实及法律依据。关于水电进场的具体时间,双方签订的合同并未作出明确约定,关于履行期限,债权人可以随时要求履行,当应当给对方必要的准备时间。本案自乾生泰公司起诉至今,涉案工程工地一直施工,为合同的顺利履行作准备,安阳建设公司并未有违约行为。相反,乾生泰公司因自身原因不想继续履行本案合同而起诉安阳建设公司返还履约保证金并退还利息,显然是有悖合同约定的,也没有任何事实与法律依据。乾生泰公司辩称，安阳建设公司的上诉理由依法不能成立，请求二审法院根据本案的事实依法驳回安阳建设公司的上诉请求，维持原判。关于安阳建设公司在上诉状中所提出的问题，除了原审进行答辩和质证意见以外，另补充，安阳建设公司称其在积极努力地创造条件，在上诉状中提到的案涉工程一直在施工，那么根据施工的进度，施工地基挖好以后，紧接着进行防水、水电施工，按照安阳建设公司的陈述，乾生泰公司早就应当接到安阳建设公司的进场通知，目前安阳建设公司并没有通知乾生泰公司进场施工，这个事实说明：一是安阳建设公司不愿意履行合同，二是安阳建设公司迟延履行合同。所以乾生泰公司认为安阳建设公司上诉目的不正确，不符合法律规定，同时不符合诚实信用原则。乾生泰公司向一审法院起诉请求：1.判令解除乾生泰公司与安阳建设公司签订的《水电安装工程分包合同》和《防水施工合同》；2判令安阳建设公司返还工程分包合同保证金300000元及资金占用期间的利息；3本案诉讼费用由安阳建设公司承担。一审法院认定事实：2019年7月18日，乾生泰公司与安阳建设公司签订《水电安装工程分包合同》和《防水施工合同》。《防水施工合同》约定由乾生泰公司承包安阳建设公司位于平顶山市矿工路与××路附近的华盛国际项目的防水工程，承包范围为图纸中所有防水工程地下室及屋面所有SBS防水老材，阳台、厨房、卫生间防水涂膜。《水电安装工程分包合同》约定安阳建设公司将位于平顶山市矿工路与××路附近的华盛国际项目工程中的水电安装工程分包给乾生泰公司，乾生泰公司承包范围为水、电、弱电、避雷、图纸上所含工程、包工包料、消防预埋、人防预埋、接电等。合同约定合同签订时，乾生泰公司向安阳建设公司支付履约保证金300000元。合同未约定开工日期和竣工日期。合同签订当天，乾生泰公司向安阳建设公司支付了履约保证金300000元，安阳建设公司出具了收据。合同签订后，安阳建设公司一直未通知乾生泰公司进场施工，乾生泰公司要求解除合同未果，双方引起纠纷。一审法院认为，乾生泰公司与安阳建设公司签订的《水电安装工程分包合同》和《防水施工合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，合同对双方当事人均具有约束力。安阳建设公司应当保证及时通知乾生泰公司进场施工，乾生泰公司应当保证按约定完成安阳建设公司交付的任务。现因安阳建设公司在合同签订后一直未通知乾生泰公司进场施工，导致合同未实际履行，故对于乾生泰公司要求解除《水电安装工程分包合同》和《防水施工合同》，要求安阳建设公司返还履约保证金300000元的诉讼请求，予以支持。关于乾生泰公司要求安阳建设公司支付资金占用期间的利息的诉讼请求，因双方未在合同中约定归还保证金的时间，故利息自乾生泰公司主张权利之日即2020年3月2日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿完毕之日止为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除乾生泰公司与安阳建设公司于2019年7月18日签订的《水电安装工程分包合同》和《防水施工合同》；二、安阳建设公司于判决生效之日起十日内返还乾生泰公司履约保证金300000元及利息（以300000元为基数，自2020年3月2日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿完毕之日止）。三、驳回乾生泰公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，由安阳建设公司负担。本院二审期间，安阳建设公司围绕上诉请求依法提交了两份证据，即施工日志一份和2020年10月10日工地现场施工情况视频资料一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，安阳建设公司认可目前还未达到水电安装工程进场施工的条件。除此外，二审认定的其他事实与一审查明事实相一致。本院认为，本案系建设工程分包合同纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为案涉合同是否存在法律规定的合同解除条件，应否解除。对此，本院分析评判如下：本案中，2019年7月18日，双方签订了《水电安装工程分包合同》和《防水施工合同》，虽然合同未约定施工进场时间，但根据《中华人民共和国合同法》第六十二条关于“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：。．（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。．”之规定，在给予安阳建设公司合理期限后，乾生泰公司可以随时要求履行合同。但从查明事实来看，施工合同签订后长达一年之久，安阳建设公司一直并未通知乾生泰公司进场施工，而事实上安阳建设公司亦承认案涉项目目前仍未达到水电安装工程进场施工的条件，即案涉合同截止目前仍不能履行。安阳建设公司迟延履行的行为是合同迟迟不能履行的原因，导致乾生泰公司的合同目的不能达到。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同:（一）一因不可抗力致使不能实现合同目的;（二）在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;（三）当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;（五）法律规定的其他情形”之规定，乾生泰公司起诉主张解除案涉《水电安装工程分包合同》和《防水施工合同》，符合法律规定，应予支持。合同解除后，安阳建设公司应当返还乾生泰公司缴纳的履约保证金。由于安阳建设公司对双方签订的合同被解除具有过错，故其应当向乾生泰公司支付占用履约保证金期间的资金占用费用即利息。因此，安阳建设公司上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，安阳建设（集团）有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由上诉人安阳建设（集团）有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  樊为民审判员  彭 莉审判员  李 洁二〇二〇年十月二十七日书记员  贾亚航