新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终1315号 上诉人（原审被告）：新疆泰治建设工程有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州阿图什市天山路**香港城综合社区******。法定代表人：朱振光，该公司董事长。委托诉讼代理人：龙小明，湖南超前律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：喀什市胜源建材租赁站，住所地，住所地新疆维吾尔自治区喀什市昆仑大道南关中队铁路桥巷内iv>经营者：董文胜，男，1969年6月20日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区喀什市昆仑大道南关中队铁路巷内。上诉人新疆泰治建设工程有限责任公司（以下简称泰治公司）因与被上诉人喀什市胜源建材租赁站（以下简称胜源租赁站）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区喀什市人民法院（2019）新3101民初1502号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月3日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，双方均无新证据提交，合议庭认为不需要开庭审理，不开庭进行了审理。上诉人泰治公司的委托诉讼代理人龙小明，被上诉人胜源租赁站的经营者董文胜接受询问。本案现已审理终结。泰治公司上诉请求：查明事实，依法改判上诉人不承担民事责任。事实与理由：一、喀什市人民法院对本案无管辖权。双方《租赁合同》第十一条：有关本合同一切纠纷，甲乙双方应根据《中华人民共和国合同法》向当地法院提起诉讼。双方关于当地法院应属于约定不明。被上诉人的住所地在新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州阿图什市。所以依据“原告就被告”的原则，被上诉人应向阿图什市人民法院提出诉讼。二、原审判决认定事实不清，上诉人认可双方签订的《租赁合同》。依据《租赁合同》第十条的约定：乙方（上诉人）委托蒋超为现场经手人，经手人在合同、收发货单结算单上的签字将成为以后的法律依据。（2019）新3101民初1502号民事案件在审理过程中，被上诉人向法庭提供的、与本案具有关联性的书面证据只有三份：2014年6月13日提货单、2014年7月29日提货单及2014年7月12日退货单。一审判决书将案外第三人的租赁行为强加到上诉人头上，缺乏事实及法律依据。三、2014年发生的租赁关系，在事隔四年后才提出诉讼，明显超过了诉讼时效。四、即使被上诉人有损失，也明显存在将损失扩大的故意。胜源租赁站辩称，一、本案喀什市人民法院有管辖权。根据《租赁合同》第八条“物资交接地在甲方喀什库房‥‥‥”，第十三条“‥‥‥合同签订地喀什”的约定，本案履行地、签订地都在喀什。同时，根据《民事诉讼法》第二十三条规定因合同纠纷提起诉讼，由合同履行地或者被告住所地人民法院管辖。喀什市作为合同履行地和签订地对本案有管辖权。《民事诉讼法》规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。”根据上述规定，当事人提出管辖权异议必须在法定的答辩期间内，即被告自收到起诉状副本之日起15日内提出。逾期提出的，已经超出法定时间，人民法院不予审查。二、本案中的提货单及退货单均指向泰治公司塔县2014年公租房十五标建筑工地。从2014年6月13日到2015年11月4日，泰治公司塔县2014年公租房十五标工地共提货八次，有8份提货单，蒋超、黄斌和蒋超、朱**锦、陈小芹的名字，出现在同一个提货单上说明蒋超、黄斌、朱**锦、陈小芹都是泰治公司塔县2014年公租房十五标工地的工作人员。周云刚签字的提货单上提货单位明确为“新疆泰治建设工程有限公司塔县2014年公租房十五标”；假设上诉人的说法是成立的，既然上诉人认为与本案关联的证据只有三份，那么为什么蒋超在2014年6月13日的提货单上内容和2014年7月12日的退货单上退还内容完全不相符？泰治公司塔县2014年公租房十五标工地不止这两次提货，这也恰好可以从另一个角度证明了该公司提货人并非蒋超一人，八次提货和最后的五次退货数目中有部分租赁物提货和退货的数字是正好吻合的，足以证明上诉人的第二个上诉理由是与事实严重不符的。三、诉讼未超过三年的诉讼时效。《租赁合同》第一条约定：“本合同有效期自签订之日起至租赁物资全部归还和所欠租金付清为止。”上诉人泰治公司的最后一次退货时间为2016年4月6日，至今尚有部分租赁物未退还给被上诉人，在上诉人未退还所有租赁物之前，被上诉人有权随时向上诉人主张租金等权利。因此，本案未过诉讼时效。四、上诉人泰治公司不按照合同约定履行义务，故意拖延时间拒不退还租赁物，给被上诉人造成了无物可租的窘境，上诉人的行为给被上诉人造成了事实上的损害。退与不退、什么时候退均由上诉人决定，被上诉人无法左右上诉人的意志，无法故意扩大损失。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。胜源租赁站向一审法院起诉请求：1．被告支付租赁费暂计137630.08元（从2014年6月13日计算至2019年7月15日）；2．被告赔偿租赁物损失36279元；3．被告支付逾期付款违约金暂计41289.024元；4．被告支付律师代理费10000元，以上合计225198.10元；5．本案诉讼费等其他费用由被告承担。一审法院认定事实：原、被告签订了租赁合同，约定，被告从原告处租赁钢管、扣件、顶丝、钢管接头等建筑材料，日租金为钢管0.014元／天，扣件0.012元／套，顶丝0.04元／套，钢管接头0.04元／个，租金以一个月为一个结算单位，被告按时（即次月一至十日前）付清上月租金。逾期40天未支付的，原告有权收回物资，同时原告将按所欠总租金每日收取5％的违约金。租用时双方监尺记录并检查物资数量，质量不符合要求的被告可以拒收，被告实际租用的材料以原告的收发料单载明的内容为准。租赁物资退还时，双方检查验收若有损坏、缺少、保管不善等要按双方协定的市场价格由被告予以赔付。物资交接地在原告喀什库房，被告委托蒋超为现场经手人，经手人在合同、收发货单结算单上的签字将成为法律依据，其运输费及上下车费均由被告负责。如本合同发生纠纷，有关诉讼费和胜诉方的律师费用应由违约方承担。合同签订后，原告按被告的要求陆续向原告提供了扣件4920套、钢管30697米、顶丝2450根、钢管接头400套，后被告亦陆续归还扣件4998套、钢管28861、顶丝2211根，现尚有钢管1836米、顶丝239根、钢管接头400套未归还。自2014年6月13日至2019年7月15日共计租金137630.08元，原告为诉讼支付律师代理费10000元。一审法院认为，原告与被告签订的租赁合同，是双方的真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，应认定为有效。合同签订后，原告按约交付租赁物，被告拖延支付租金，已构成违约，被告应承担偿付租金137630.08元的民事责任。双方虽约定了违约金的计算方式，但约定过高，原告主动要求按未付租金的30％计算违约金未违反法律规定，应由被告予以支付。被告至今现尚有钢管1836米、顶丝239根、钢管接头400套未归还，被告既不支付租金，也不归还租赁物，按合同约定丢失、损坏租赁物被告应按市场价对未归还的租赁物进行赔偿，原告主张赔偿租赁物的计算标准亦未超出市场价格，故对丢失租赁物的损失36279元，应由被告予以支付。因合同约定如果诉讼，诉讼费和律师费应由违约方承担，现原告提交了民事案件委托代理合同及新疆增值税电子普通发票证实律师代理费为10000元，为此被告应向原告支付律师代理费10000元。综上，对原告要求被告支付租金137630.08元、违约金41289.02元、赔偿损失36279元及律师代理费10000元的请求，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告新疆泰治建设工程有限责任公司于判决生效后十日内向原告喀什市胜源建材租赁站支付租金137630.08元、违约金41289.02元、赔偿损失36279元及律师代理费10000元，合计225198.10元；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4677.98元，已减半收取2338.99元，由被告新疆泰治建设工程有限责任公司负担。本院二审期间，双方均无新证据向本院提交。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实基本一致。唯，一审判决认定2014年6月21日的提货单和未扣减押金10000元有误，本院予以纠正。本院认为，泰治公司认可《租赁合同》上公司印章的真实性，双方签订的《租赁合同》对租赁物的种类、租金、结算单位以及租赁物的交接点等进行明确约定，该《租赁合同》系双方真实意思表示且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定行使权利、履行义务。本案中，虽然泰治公司对于胜源公司在一审提交的提货单和退货单提出异议称除了对2014年6月13日提货单、2014年7月29日提货单及2014年7月12日退货单以外，其他提货单、退货单及《租金结算清单》均未经过蒋超本人签字确认，但一二审中均未提交书面申请对2014年6月16日、2015年10月28日的提货单上的签字是否为蒋超本人所写进行笔迹鉴定，且2014年6月16日的提货单上由蒋超和黄斌两人签字，2015年10月28日的提货单上由蒋超、朱**锦、陈小芹三人签字，据此可以认定黄斌、朱**锦、陈小芹均作为泰治公司经手人根蒋超一起在胜源租赁站进行提货、退货，本院应予认定。2014年6月21日的提货单上由周云刚签字，暂无法确认周云刚的身份，本院对该份提货单不予认定。胜源租赁站在2014年6月13日至2015年11月4日期间向泰治公司共提供扣件4650套、钢管30697米、顶丝2400根、钢管接头400套，泰治公司已归还给胜源租赁站扣件4998套、钢管28861米、顶丝2211根，尚未归还钢管1836米、顶丝189根、钢管接头400套，扣件多退了348套。在胜源租赁站提供的《租金结算清单》上关于2014年6月12日提货单上的相关设备数量及租金不应当予以计算，因此在该提货单上记载的扣件及顶丝相关的租金应当予以扣除，并进行相应调整。胜源租赁站提交的《租金结算清单》上对扣件和顶丝的租金计算存在部分错误，本院对此进行纠正。从该《租金结算清单》显示，泰治公司先提后退租金为正数，如果先多退后提货租金用负数表示，并将负数金额从累计租金中予以扣除。首先是扣件：2014年6月13日出租扣件100套，至2014年10月2日，租金4.39元（3套×0.012元/套/天×122天），至2014年11月7日，租金172.27元（97套×0.012元/套/天×148天）；2014年6月16日出租扣件200套，至2014年11月7日，租金348元（200套×0.012元/套/天×145天）；2014年7月13日出租扣件1000套，至2014年11月7日，租金1416元（1000套×0.012元/套/天×118天）；2014年11月7日多退扣件1256套，至2015年10月28日，租金-1274.4元（300套×0.012元/套/天×-354天），至2015年11月4日，租金-4141.39元（956套×0.012元/套/天×-361天）；2015年11月4日出租1044套（2000套-956套），至2016年4月6日，租金1941.84元（1044套×0.012元/套/天×155天）；2016年入库1398套（2442套-1044套），至2019年7月15日，租金-20047.32元（1398套×0.012元/套/天×-1195天）；2014年6月16日出租50套，至2019年7月15日，租金1113.6元（50套×0.012元/套/天×1856天）；2014年7月13日出租300套，至2019年7月15日，租金6584.4元（300套×0.012元/套/天×1829天）；2015年11月4日出租350套，至2019年7月15日，租金5670元（350套×0.012元/套/天×1350天）；2014年6月16日出租50套，至2019年7月15日，租金1113.6元（50套×0.012元/套/天×1856天）；2014年7月13日出租150套，至2019年7月15日，租金3292.2元（150套×0.012元/套/天×1829天）；2015年10月28日出租50套，至2019年7月15日，租金814.2元（50套×0.012元/套/天×1357天）；2015年11月4日出租100套，至2019年7月15日，租金1620元（100套×0.012元/套/天×1350天）。故，扣件租金合计-1372.61元（4.39元＋172.27元＋348元＋1416元-1274.4元-4141.39元＋1941.84元-20047.32元＋1113.6元＋6584.4元＋5670元＋1113.6元＋3292.2元＋814.2元＋1620元）。顶丝（顶托）：2014年6月16日出租500根，至2014年10月19日，租金2520元（500根×0.04元/根/天×126天）；2014年7月13日出租600根，至2014年10月19日，租金1441.44元（364根×0.04元/根/天×99天），至2014年11月7日，租金1113.92元（236根×0.04元/根/天×118天）；2014年7月29日出租300根，至2014年11月7日，租金1224元（300根×0.04元/根/天×102天）；2014年11月7日多退顶丝208根，至2015年10月28日，租金-2945.28元（208根×0.04元/根/天×-354天）；2015年10月28日出租92根（300根-208根），至2016年4月6日，租金596.16元（92根×0.04元/根/天×162天）；2015年11月4日出租511根（700根-189根），至2016年4月6日，租金3168.2元（511根×0.04元/根/天×155天），至2019年7月15日，租金10206元（189根×0.04元/根/天×1350天）。故，顶丝租金合计17324.44元（2520元＋1441.44元＋1113.92元＋1224元-2945.28元＋596.16元＋3168.2元＋10206元）。经核实提货单、退货单及《租金结算清单》，钢管、钢管接头数量及租金计算均无误，本院对此不再进行计算。钢管租金合计90379.01元，钢管接头租金合计21600元，本院均予以认定。综上，案涉建筑设备租金应认定为127930.84元（-1372.61元＋17324.44元＋90379.01元＋21600元），超出部分本院不予支持。关于租赁物损失问题，泰治公司在租未还租赁物数量分别为钢管1836米，顶丝189根，钢管接头400套。虽《租赁合同》第二条约定损失按市场单价计算，并未明确约定，但该损失已实际发生，因此本院参考历年租赁案件中租赁物赔偿标准及市场行情，按照钢管每米16元、顶丝12元、钢管接头5元价格计算赔偿金额，赔偿总金额应认定为33644元（1836米＊16元/米＋189根＊12元/根＋400套＊5元/套）。关于本案管辖权问题，虽然泰治公司主张原审法院对本案无管辖权，但双方在《租赁合同》中约定有关本案的一切诉讼向当地法院提起诉讼，还约定物资交接地是在喀什库房。再说，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。泰治公司虽收到一审法院的开庭传票、应诉通知书等，但未到庭参加诉讼，也未在法定期限内未提出管辖权异议，应视为其放弃该项权利，且本案并不违反级别管辖。因此，泰治公司的该项主张无事实和法律依据。关于本案是否超过诉讼时效问题，泰治公司在一审过程中未提出诉讼时效抗辩，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定，上诉人在二审期间主张超过诉讼时效，应当不予支持。关于多退租赁物的问题，双方在《租赁合同》中对承租方多退租赁物如何处理并未进行明确约定，且泰治公司没有反诉的情况下，本院不予审查多退租赁物的如何处理问题，泰治公司可另行解决。关于律师代理费的问题，《租赁合同》第六条、第十一条有明确约定律师代理费由违约方承担，因此一审法院认定泰治公司向胜源租赁站支付律师代理费10000元，并无不当，本院予以确认。胜源租赁站2014年6月13日收到押金10000元，因此租金中应扣减泰治公司所交的该10000元押金。因泰治公司没有按合同的约定支付租金，故其行为已构成违约，应承担违约责任，违约金按117930.84元的30%计算，应为35379.25元。综上所述，一审判决认定事实基本清楚，但实体处理不当，应予纠正。新疆泰治建设工程有限责任公司的上诉请求部分成立，有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区喀什市人民法院（2019）新3101民初1502号民事判决；二、新疆泰治建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向喀什市胜源建材租赁站支付租金117930.84元；三、新疆泰治建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向喀什市胜源建材租赁站赔偿租赁物损失33644元；四、新疆泰治建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向喀什市胜源建材租赁站支付违约金35379.25元；五、新疆泰治建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向喀什市胜源建材租赁站支付律师代理费10000元；六、驳回喀什市胜源建材租赁站的其他诉讼请求；七、驳回新疆泰治建设工程有限责任公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2338.99元、二审案件受理费4677.98元，合计7016.97元，由新疆泰治建设工程有限责任公司负担6104.77元，由喀什市胜源建材租赁站负担912.2元。本判决为终审判决。审  判  长   陈   晓   东审  判  员   阿卜杜克热木图尔荪审  判  员   胡   美   媛二 〇 二 〇 年 十 月 十 九 日书  记  员   阿迪莱阿卜杜克热木