湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1632号上诉人（原审被告）：黄冈市金财融资担保有限公司。住所地：黄冈市黄州区中环路**。法定代表人：郭三武，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄炎，该公司员工。被上诉人（原审原告）：武穴市财政局。。住所地：湖北省黄冈市武穴市北川路**负责人：兰国胜，该局局长。委托诉讼代理人：李树汉，湖北文信律师事务所律师。原审第三人：中国建设银行股份有限公司武穴支行。住。住所地：湖北省武穴市民主路**/div>法定代表人：魏建平，该行行长。原审第三人：武穴市楚威日用塑料有限责任公司。住所地。住所地：武穴市龙坪镇iv>法定代表人：胡均乐，该公司董事长。上诉人黄冈市金财融资担保有限公司（以下简称金财担保公司）因与被上诉人武穴市财政局、原审第三人中国建设银行股份有限公司武穴支行（以下简称建行武穴支行）、武穴市楚威日用塑料有限责任公司（以下简称楚威公司）保证合同纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2019）鄂1182民初1912号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金财担保公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；由武穴市财政局承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院受理了楚威公司的破产清算申请后，金财担保公司作为债权人申报了债权。根据担保法解释第四十四条规定，保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。现楚威公司破产未清算完毕，一审直接判决金财担保公司承担保证责任不当。二、武穴市财政局在一审并未提交相关转账凭证、发票来主张实际支出的律师费用，武穴市财政局未就律师费提供合法依据，故不属于实现债权所发生的费用，金财担保公司不应承担4万元律师费。武穴市财政局向一审法院起诉请求：1、判令金财担保公司根据其向武穴市财政局出具的担保函，向武穴市财政局连带偿还其担保的企业楚威公司借款200万元；2、判令金财担保公司承担律师代理费40000元；3、由金财担保公司负担诉讼费。一审法院认定事实：2017年8月18日，金财担保公司向武穴市财政局出具了一份《担保函》（黄金财保函［2017］161号）。该担保函的主要内容是：金财担保公司作为保证人，自愿为楚威公司向武穴市财政局借款200万元提供连带责任保证担保。担保的范围包括：借款本金、滞纳金、逾期资金使用费、违约金以及武穴市财政局为实现债权而发生的诉讼费用及律师费等；担保期为主合同约定的债务履行期届满之日起两年止；若债务人不能按期偿还，债权人可以要求金财担保公司承担连带责任，金财担保公司接到申请后，四十五天内承担代偿义务。2017年8月23日，武穴市财政局（乙方）遂依据楚威公司（甲方）的申请及金财担保公司出具的上述担保函，与楚威公司、建行武穴支行（丙方）签订了一份《委托贷款合同》，该合同约定：乙方委托丙方向甲方发放贷款200万元，借款期限为4个月，即自2017年8月18日至2017年12月15日……。2017年8月24日，建行武穴支行即自武穴市财政局财政专户（开户行建行武穴支行）转入200万元至楚威公司在建行武穴支行设立的账户。2017年10月16日，一审法院作出（2017）鄂1182破申6号民事裁定书，受理了楚威公司的破产清算申请，并指定湖北法济律师事务所为管理人。2017年12月11日，金财担保公司致一份《关于暂缓楚威公司政策性资金代偿工作的函》于武穴市财政局，要求暂缓代偿工作，待楚威公司破产清算时，再行商议债务偿还方案。武穴市财政局收到金财担保公司发送的该函件后，于2017年12月15日向金财担保公司复函，明确表示不同意金财担保公司提出的暂缓代偿意见，并告知金财担保公司如不能按担保函的约定代为清偿债务，武穴市财政局将根据相关法律规定，通过诉讼向金财担保公司主张权利。2018年1月10日，武穴市财政局再次致函金财担保公司，明确告知金财担保公司，武穴市财政局决定不对楚威公司申报债权，由金财担保公司申报。后金财担保公司亦实际向楚威公司申报了担保债权。武穴市财政局为提起该案诉讼，于2018年1月30日与湖北文信律师事务所签订了一份《委托代理合同》，该合同约定由湖北文信律师事务所指派李树汉律师代理武穴市财政局提起该案诉讼，律师代理费为4万元。一审法院认为，武穴市财政局与楚威公司、建行武穴支行于2017年8月23日签订了《委托贷款合同》以及金财担保公司于2017年8月18日向武穴市财政局出具的《担保函》系各方真实意思的表示，上述合同签订后，武穴市财政局已实际委托建行武穴支行向楚威公司发放了贷款200万元，故该《委托贷款合同》、《担保函》合法有效；法院虽于2017年10月16日受理了楚威公司的破产清算申请，但武穴市财政局并未就此申报债权且通知了金财担保公司申报担保债权，金财担保公司亦已实际申报。武穴市财政局直接提起诉讼，请求金财担保公司承担担保责任，符合法律规定；武穴市财政局为提起诉讼，于2018年1月30日与湖北文信律师事务所签订了一份《委托代理合同》，该代理合同系合同双方真实意思的表示，客观上湖北文信律师事务所亦实际履行了该合同。武穴市财政局是否按约给付律师代理费4万元，系该委托合同履行问题，不属该案审理范畴。另一方面，案涉担保函也明确约定了律师费属担保范围。故武穴市财政局要求金财担保公司支付律师代理费4万元，符合法律规定，予以支持。判决：一、限黄冈市金财融资担保有限公司自判决生效后五日内向武穴市财政局代偿武穴市楚威日用塑料责任有限公司的借款200万元并支付律师代理费4万元；二、武穴市楚威日用塑料责任有限公司、中国建设银行股份有限公司武穴支行在该案中不承担民事责任。本院二审期间，上诉人金财担保公司提交了一份武穴市人民法院于2020年1月13日作出的（2017）鄂1182民破1号民事裁定书，裁定驳回楚威公司的破产申请。拟证明：因楚威公司是实际借款人，之前由于法院受理了楚威公司的破产申请而未将其列为被告，现法院裁定驳回楚威公司的破产申请，故楚威公司作为实际借款人应列为被告参加诉讼。经质证，武穴市财政局对金财担保公司提交的证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为金财担保公司提供的是连带责任保证，根据担保法的规定，武穴市财政局作为债权人可直接要求金财担保公司承担保证责任。对金财担保公司提交的民事裁定书的真实性，本院依法予以认定，但金财担保公司为楚威公司的200万元借款提供的是连带责任保证，武穴市财政局作为债权人可要求金财担保公司承担保证责任，一审将楚威公司列为第三人符合法律规定。故对金财担保公司的证明目的不予采信。经审理查明，本院除对一审法院查明的事实予以确认外，二审另查明，2020年1月13日，武穴市人民法院作出（2017）鄂1182民破1号民事裁定，裁定驳回楚威公司的破产申请。本院认为，武穴市财政局委托建行武穴支行向楚威公司发放贷款200万元，金财担保公司为楚威公司的200万元借款提供连带责任保证的事实清楚、证据充分，本院依法予以确认。一审法院受理楚威公司的破产清算申请后，武穴市财政局未申报债权且通知了金财担保公司申报担保债权，金财担保公司亦已实际申报了债权。故武穴市财政局起诉请求金财担保公司承担保证责任，符合法律规定；现一审法院裁定驳回楚威公司的破产申请，而金财担保公司为楚威公司的200万元借款提供的是连带责任保证，武穴市财政局作为债权人可直接要求金财担保公司在其保证范围内承担保证责任。故一审将债务人楚威公司列为第三人，判决金财担保公司承担保证责任符合法律规定。金财担保公司向武穴市财政局出具的担保函明确约定了律师费属担保范围，且提交了其在本案中应支付律师代理费的相关证据，故金财担保公司应按担保函的约定承担律师代理费。综上所述，黄冈市金财融资担保有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23120元，由上诉人黄冈市金财融资担保有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 刚审判员 张汉梅审判员 李 军二〇二〇年十月二十八日法官助理王杏元书记员易圻