四川省广元市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川08刑终117号 原公诉机关四川省广元市朝天区人民检察院。 上诉人（原审被告人）闫新龙，男，1982年12月1日出生，汉族，初中文化，山东省青州市人，汽车驾驶员，住山东省青州市。因涉嫌诈骗罪，于2019年9月27日被广元市公安局朝天区分局取保候审，2019年11月11日广元市公安局朝天区分局向广元市朝天区人民检察院提请审查批准逮捕，同月13日，因无逮捕必要不批准逮捕。2020年7月30日由广元市朝天区人民法院作出逮捕决定，广元市公安局朝天区分局于2020年10月16日执行逮捕，现羁押于广元市看守所。 辩护人柯绍江，四川君盛律师事务所律师。 四川省广元市朝天区人民法院审理四川省广元市朝天区人民检察院指控被告人闫新龙犯诈骗罪一案，于2020年7月30日作出（2020）川0812刑初53号刑事判决，宣判后，闫新龙不服一审判决向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广元市人民检察院指派检察员苟虎军出庭履行职务，上诉人闫新龙及其辩护人柯绍江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 广元市朝天区人民法院刑事判决认定，被告人闫新龙自营一辆车牌号为鲁Ｖ×××××的大货车，长期从事山东至云南等地货物运输。被告人闫新龙为偷逃从四川攀枝花至成都路段的高速通行费，2017年6月至2019年9月期间，被告人先后21次联系在成都从事倒卖高速公路通行卡的何学亮，从其手中以低价购买由何学亮驾驶一辆微型小货车（套川Ａ×××××）在成都附近收费站进站领取的高速公路通行卡，然后持购买的通行卡在川陕交界的七盘关收费站或巴陕四川站出站，骗逃高速公路通行费共37541.5元。案发后，被告人如实供述犯罪事实，且退赔全部赃款，并检举他人犯罪事实，经查证属实。 原审认为，被告人闫新龙以非法占有为目的，隐瞒真相，骗逃高速通行费37541.5元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。对公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，原审予以支持。被告人闫新龙主动签署认罪认罚具结书，可以从宽处理。如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。检举揭发他人犯罪行为，查证属实，属立功，可以从轻处罚。案发后被告人闫新龙已退赔全部赃款，可酌定从轻处罚。据此，根据被告人闫新龙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人闫新龙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金40000元。二、被告人闫新龙退赔的赃款人民币37541.5元,由公安机关发还四川高速公路建设开发集团有限公司稽查监控中心。 上诉人闫新龙上诉理由：1.上诉人具有认罪认罚、立功、退赃情节，适用缓刑不具有社会危害性。2.上诉人签订了《认罪认罚具结书，公诉机关建议一审法院适用缓刑，法院应采纳公诉机关建议。3.上诉人家庭困难，希望判处缓刑。 辩护人辩护意见：1.闫新龙具有坦白、立功、认罪认罚、退赔等情节，检察院的量刑建议应当采纳。2.闫新龙家庭困难，希望判处闫新龙缓刑。 出庭检察员意见：1.闫新龙构成诈骗罪，一审判决罪名准确。2.闫新龙到案后如实供述犯罪事实，签署认罪认罚具结书，检举他人构成立功，全部退赔通行费，建议二审判处闫新龙有期徒刑一年、缓刑两年，并处罚金4万。 经审理查明，上诉人闫新龙自营一辆车牌号为鲁Ｖ×××××的大货车，长期从事山东至云南等地货物运输。2017年6月至2019年9月期间，闫新龙为偷逃从四川攀枝花至成都路段的高速通行费，先后21次联系在成都从事倒卖高速公路通行卡的何学亮，由何学亮驾驶一辆微型小货车（套川Ａ×××××）在成都附近收费站进站并领取高速公路通行卡，闫新龙低价购买该通行卡在川陕交界的七盘关收费站或巴陕四川站出站，共计骗逃高速公路通行费共37541.5元。案发后，被告人如实供述犯罪事实，且退赔全部赃款，并检举他人犯罪事实，经查证属实。另在一审审查起诉阶段自愿签署《认罪认罚具结书》，广元市朝天区人民检察院提出量刑建议，对闫新龙判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金四万元。 上述事实，闫新龙在一、二审开庭审理过程中无异议，且有报案材料、受案登记表、立案决定书、户籍证明、犯罪嫌疑人基本情况、到案经过及情况说明、扣押决定书及清单、行驶证及驾驶证复印件、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、周燕与闫新龙的通话记录、何学亮与周燕的机主信息、鲁Ｖ×××××车辆疑似换卡逃费数据、鲁Ｕ×××××车辆疑似换卡逃费数据、换卡车辆逃费总表及明细表、调取证据通知书及清单、接受证据材料清单、监控视频截图说明、调取机主信息及通话详单的情况说明、“9.16案件”车辆逃费记录相关情况说明；辨认笔录、检查笔录、提取笔录及照相、电子证据检查工作记录等证据；闫新龙举报他人实施偷逃高速通行费的证据；广元市朝天区公安分局委托山东省青州市司法局对闫新龙进行社区矫正评估调查函、青州市司法局调查评估，证明嫌疑人闫新龙对所居住社区无影响；闫新龙签署的《认罪认罚具结书》。此外二审庭审中，辩护人柯绍江提交山东省青州市何官镇村民委员会证明，证明闫新龙家庭人口众多，生活困难，搞运输赚钱、养家糊口等。 本院认为，上诉人闫新龙以非法占有为目的，隐瞒真相，以长途重型卡车通行卡换取短途轻型卡车通行卡骗逃高速通行费37541.5元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。原审认定事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。闫新龙到案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；检举揭发他人犯罪行为，经查证属实，属立功，可以从轻处罚；案发后闫新龙已退赔全部赃款，可酌定从轻处罚；在审查起诉阶段自愿签署《认罪认罚具结书》，可以从宽处理。在本案二审期间，上诉人闫新龙家人主动缴纳罚金四万元。根据闫新龙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，参考广元市朝天区公安分局委托山东省青州市司法局对闫新龙进行社区矫正评估调查、青州市司法局调查评估，证明对上诉人闫新龙判处缓刑对其所居住社区无影响的意见。上诉人闫新龙及其辩护人对此的上诉理由成立，出庭检察员所发表对闫新龙判处缓刑的量刑建议，均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条,第二百零一条第一款、第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销四川省广元市朝天区人民法院（2020）川0812刑初53号刑事判决第一项，即一、被告人闫新龙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金40000元。 二、维持四川省广元市朝天区人民法院（2020）川0812刑初53号刑事判决第二项，即二，被告人闫新龙退赔的赃款人民币37541.5元,由公安机关发还四川高速公路建设开发集团有限公司稽查监控中心。 三、被告人闫新龙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金40000元人民币。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 本判决为终审判决 审判长 柏 舸 审判员 师德雄 审判员 唐 瑞 二〇二〇年十月二十一日 书记员 苟 钦 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百零一条，对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; （二）被告人违背意愿认罪认罚的; （三）被告人否认指控的犯罪事实的 （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。