上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0105民初7927号原告：固铂轮胎(中国)投资有限公司，住所地上海市长宁区古北路******。法定代表人：杨洵，董事长。委托诉讼代理人：胡肖未，男，该公司员工。委托诉讼代理人：赵臻卿，女，该公司员工。被告：通辽市万成轮胎有限公司，住所地内蒙古，住所地内蒙古自治区通辽市科尔沁大街西段振兴商业村**法定代表人：高畅，职务不详。被告：郑济坤(曾用名郑宏涛),男,1975年7月30日出生,汉族,户籍地内蒙古自治区通辽市科尔沁区团结九委****。被告：高畅，女，1977年4月16日出生，汉族，户籍户籍地内蒙古自治区通辽市科尔沁区团结九委****。div>原告固铂轮胎(中国)投资有限公司与被告通辽市万成轮胎有限公司(以下简称万成公司)、郑济坤、高畅、冯宝亮买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案受理，依法适用简易程序进行审理。嗣后，因本案不宜适用简易程序审理，故依法转为普通程序。因被告万成公司、郑济坤、高畅下落不明，本院于2020年6月18日向其公告送达起诉状副本和开庭传票等诉讼文书。2020年9月21日,本院依法公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡肖未、赵臻卿，冯宝亮的委托诉讼代理人周玉琴到庭参加诉讼。被告万成公司、郑济坤、高畅经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案审理中，原告申请撤回对冯宝亮的起诉，本院于2020年10月21日裁定准许撤回对冯宝亮的起诉。本案现已审理终结。原告固铂轮胎(中国)投资有限公司向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告万成公司支付原告货款475,148.44元，偿付原告自2016年12月31日起至2020年4月8日的逾期付款违约金196,949.03元以及自2020年4月9日起至判决生效日止的逾期付款违约金(以475,148.44元为基数，按照日万分之五计算)；2.判令被告郑济坤、高畅、冯宝亮对被告万成公司的支付货款及违约金的责任承担连带保证责任。审理中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告万成公司支付原告货款275,148.44元，偿付原告自2016年12月31日起至2020年10月19日的逾期付款违约金243,038.43元以及自2020年10月20日起至判决生效日止的逾期付款违约金(以275,148.44元为基数，按照日万分之五计算)；2.判令被告郑济坤、高畅对被告万成公司的支付货款及违约金的责任承担连带保证责任。事实和理由：被告万成公司系原告的经销商。2013年12月，原告与被告万成公司签署《经销商合同》，被告向原告采购轮胎。依据被告万成公司盖章确认的《经销商月度对账单》显示：截至2017年7月31日，被告万成公司欠付原告的货款金额为475,148.44元。按照《经销商合同》的约定，被告万成公司应以逾期支付的货款金额的日万分之五向原告偿付违约金。原告与被告郑济坤、高畅、冯宝亮另分别签署《保证合同》，被告郑济坤、高畅、冯宝亮对被告万成公司与原告经销合作中应承担的所有债务(包括但不限于货款及违约金)向原告提供连带保证责任。原告催讨未果，遂诉至法院。审理中，冯宝亮于2020年10月向原告支付20万元后，被告万成公司欠付原告货款275,148.44元未能支付。原告为证明其主张，提供了《经销商合同》、《经销商月度对账单》、《保证合同》、《催款通知书》及邮寄凭证、销售订单等证据材料。被告万成公司、郑济坤、高畅未到庭应诉，也未向本院提供答辩意见及证据。本院对原告提供的证据进行了审查。综合上述证据与案件事实的关联程度以及证据的真实性、合法性等方面判断，本院对其证明力予以确认。据此，本院查明如下事实：2013年12月31日，原告与被告万成公司签订《经销商合同》。合同约定，被告万成公司为原告的经销商，在约定的经销区域内销售供应商(即原告)提供的产品。合同所指的产品专指由固铂或固铂在我国的任何关联公司在我国市场制造、进口、销售、营销或分销的带有“固铂/Cooper”、“Avon”、“斯达飞/Starfire”、“马斯特/Mastercraft”商标及固铂关联公司拥有或依法获许可使用的其他商标的轿车及轻卡轮胎，以及与之相关的零部件、附件和供应商不时指定为正品的其他产品。被告万成公司向原告购买的轮胎，在其提供了供应商认可的有效担保后，原告可以同意其采取赊销方式购买轮胎。如果经销商不能按时付款，将按照逾期付款金额每日万分之五的标准支付违约金。对于经销商具体每笔付款所对应的货品，应以供应商的统计和解释为准，除非经销商在付款前或付款的同时以书面方式指明该笔对应的订单号码。双方另约定，由于一方过错，造成合同及其附件不能履行或不能完全履行时，过错方应承担违约责任，违约金的计算标准，由双方协商确定并不得超过与违约事项有关的该批货物订单总价的15%。合同履行期限自2013年12月1日至2015年11月30日。合同届满前，如双方无异议，本合同自动延续1年；1年延续期限届满后，双方如欲继续合作，应另行签订合同。上述协议签订后，原告与被告万成公司之间发生多笔业务往来，被告万成公司向原告下订单采购轮胎，原告依约向被告万成公司交付轮胎。2014年6月16日、2015年3月25日、2015年6月12日，原告分别与被告郑济坤、高畅、冯宝亮(保证人)签订《保证合同》，约定：原告(供应商)与被告万成公司(经销商)签订有一份或数份经销商合同(以下简称经销商合同)。保证人已经对经销商合同的内容完全知晓、充分理解，在此基础上自愿为经销商在经销商合同中所应承担的全部债务无条件向供应商提供保证担保。保证人保证经销商全面按约履行经销商合同(包括已经届满或终止的但尚有经销商未履行完毕的义务的经销商合同)项下的债务，以及在供应商与经销商未签订经销商合同的情况下经销商就与供应商实际发生的交易所产生的债务(以上两项合称为担保债务)，包括但不限于按时向供应商支付相应的货款及其他应付款项；如经销商未能履行其担保债务，包括但不限于支付任何到期应付款项(不论由任何原因所造成)，保证人愿为经销商的担保债务，包括但不限于付款义务承担连带责任保证。保证人提供担保的范围包括但不限于：1、货款；2、滞纳金；3、违约金；4、赔偿金；5、供应商合法受让取得的对经销商的债权；6、经销商为实现债权而发生的全部法律费用，如诉讼费、公证费、保全费、审计/鉴定/估价费、律师费，及合理的交通、通讯费；7、其他供应商可以合法地要求经销商支付的费用。保证人提供的上述连带责任保证为不可撤销的保证，保证的期间自经销商的担保债务履行期届满之日起2年；如果经销商合同届满或终止后供应商与经销商经协商一致达成书面合同、协议续签经销商合同或重新签订经销商合同，则保证人愿为续签之后的经销商合同或其他类似协议中经销商所承担的担保债务继续提供连带责任保证，本合同的保证期间相应地自动延长，延长的期限仍然为经销商在经销商与供应商续签或重签经销商合同项下的债务履行期限届满之日起2年；供应商或经销商续签或重签经销商合同时，如保证人未与供应商另行签订保证合同，本保证合同继续有效。被告万成公司盖章确认的2017年8月10日《经销商月度对账单》显示：截至2017年7月31日，被告万成公司欠付原告货款六笔，欠付金额为475,148.44元，其中五笔已逾期付款。最后一笔欠款，付款到期日为2017年12月31日。零售商商务政策抵扣项(含税)为57,370.27元，经销商商务政策抵扣项(含税)为10,100.61元。2018年3月19日，固铂公司就被告万成公司欠付货款向被告郑济坤、高畅、冯宝亮发出《催款通知书》。2020年10月19日，冯宝亮与原告达成和解，冯宝亮支付原告20万元。本院认为，原告与被告万成公司签署的《经销商合同》以及与被告郑济坤、高畅签订的《保证合同》系当事人之真实意思表示，应为有效，各方当事人均应恪守。现原告已经履行了向被告万成公司提供货物的义务，而被告万成公司却未能依约履行按时支付货款的义务，被告郑济坤、高畅亦未依约履行连带保证责任，已经构成违约，由此引发诉讼，责任在三被告，故三被告理应承担相应的付款及违约责任。关于欠付货款的金额。被告万成公司在对账单中确认截至2017年8月10日，其尚欠付原告货款475,148.44元，扣除冯宝亮后续支付的20万元，尚余275,148.44元货款未付。然而，对账单亦明确载明尚有零售商商务政策抵扣项(含税)57,370.27元及经销商商务政策抵扣项(含税)10,100.61元。原告主张根据交易惯例，商务政策仅在之后的销售订单中抵扣，如果后续不再下单采购货物，将不能享受相关商务政策；且对于零售商的商务政策系给予零售商的优惠额度，也不应在本案中抵扣。对此，本院认为，首先，关于商务政策只能在后续订单中抵扣的主张，原告并未提供充分有效的证据予以证实；其次，零售商商务政策虽系给予零售商的优惠额度，但系由原告支付被告万成公司，再由被告万成公司给付零售商，零售商并无权直接向原告主张。故原告主张上述商务政策不应抵扣缺乏依据。在原告与被告万成公司之间的买卖合同关系已终止的情况下，零售商商务政策57,370.27元以及经销商商务政策10,100.61元均应在欠付货款中抵扣。被告万成公司应支付原告207,677.56元(275,148.44元-57,370.27元-10,100.61元)。关于违约金。虽然《经销商合同》9.5条约定以日万分之五的标准计算逾期付款违约金,然《经销商合同》第13.1条明确约定，违约金不得超过与违约事项有关的该批货物订单总价的15%。本案涉案货款的订单涉及总价为475,148.44元，订单总价款的15%为71,272.26元。原告主张的违约金数额确已超过上述约定的上限。故应以货物订单总价15%即71,272.26元计算违约金。关于保证责任。根据《保证合同》的约定，被告郑济坤、高畅对被告万成公司在其与原告的经销商合作模式项下的债务承担的保证责任系一种不定期的保证，即各方均确认，原告与被告万成公司的经销关系存续期间，各保证人对原告与被告万成公司实际发生的交易所产生的债务承担连带保证责任。故被告万成公司所欠全部货款及违约金均属本案保证人的保证范围。上述保证合同并未违反法律的强制性规定，应属有效。被告郑济坤、高畅应按照合同约定对被告万成公司所欠全部货款即违约金承担连带保证责任。被告万成公司、郑济坤、高畅经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款及《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告通辽市万成轮胎有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告固铂轮胎(中国)投资有限公司货款207,677.56元，并偿付原告固铂轮胎(中国)投资有限公司逾期付款违约金71,272.26元；二、被告郑济坤、高畅对被告通辽市万成轮胎有限公司的上述第一项的付款义务承担连带清偿责任。被告郑济坤、高畅在承担连带清偿责任后，可就其已承担部分向被告通辽市万成轮胎有限公司追偿；三、驳回原告固铂轮胎(中国)投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8,427.20元，财产保全费2,895.70元，公告费560元，由原告固铂轮胎(中国)投资有限公司负担3,480.43元，被告通辽市万成轮胎有限公司、郑济坤、高畅负担8,402.47元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  章晓琴审 判 员  聂妍铧人民陪审员  何佳文二〇二〇年十月二十八日书 记 员  许 君附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。