广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终20210号上诉人（原审原告）：广东艺影庄影视灯具有限公司，住所地广东省广州市番禺区。法定代表人：杨耀环，职务：经理。委托诉讼代理人：蔡晓燕，广东海印律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钱金水，男，1964年2月12日出生，汉族，住广东省云浮市郁南县。委托诉讼代理人：邓凯莹，广东广和（广州）律师事务所律师，系广州市法律援助处指派。上诉人广东艺影庄影视灯具有限公司（以下简称“艺影庄公司”）因与被上诉人钱金水劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初14358号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭并经双方当事人同意不开庭进行了审理。上诉人艺影庄公司委托诉讼代理人蔡晓燕、被上诉人钱金水委托诉讼代理人邓凯莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。艺影庄公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.钱金水支付经济损失100000元给艺影庄公司；3.钱金水退还艺影庄公司已经支付的2016年12月至2019年2月期间的社保费21234元；4.本案一、二审诉讼费用全部由钱金水承担。事实和理由：一、艺影庄公司只有钱金水一名厨师，钱金水嫖娼被行政拘留十日，在其被行政拘留期间，无法正常供应伙食给员工，给艺影庄公司造成经济损失。根据最高人民法院《关于适用的解释》第九十三条规定，根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实，当事人无需举证证明，一审法院要求艺影庄公司举证证明经济损失是错误的。根据双方签订的劳动合同第六条以及《工资支付条例》第十六条规定，钱金水因其嫖娼行为被行政拘留造成艺影庄公司经济损失，应当承担赔偿责任。二、一审法院适用法律错误。《广东艺影庄影视灯具有限公司社会保险说明书》明确载明钱金水向艺影庄公司主张社保权利的，钱金水应当将艺影庄公司直接给付的社会保险费一次性返还。钱金水在另案中主张失业保险费和求职补贴得到法院的支持，其应当将艺影庄公司直接支付的社会保险费一次性退还。该说明书并未剥夺钱金水仲裁或者诉讼的权利，一审法院以《劳动争议调解仲裁法》第五条规定为由驳回艺影庄公司的诉讼请求，适用法律错误。钱金水答辩称，不同意艺影庄公司的上诉请求，同意一审判决。2019年11月7日，艺影庄公司向一审法院起诉请求：1.判决钱金水赔偿艺影庄公司经济损失100000元；2.判决钱金水退还艺影庄公司支付的2016年12月至2019年2月期间的社保费21234元；3.判决本案一审诉讼费用由钱金水承担。一审法院认定事实：双方有争议的事项为第六、七项，其他事项双方无争议。一、工作地点及岗位：钱金水在艺影庄公司处任厨师，工作地点在艺影庄公司注册地。二、工资支付情况：艺影庄公司每月20日左右以现金形式向钱金水发放上个月工资，发放工资时有工资条，需要钱金水签名；最后一期工资支付至2019年2月28日。三、工作时间：每周工作6天，每天8小时。四、参保情况：艺影庄公司未为钱金水参加社会保险。五、最后工作日期：2019年4月13日。六、经济损失：艺影庄公司主张钱金水因嫖娼被处以行政拘留十日，连续旷工长达十天，该行为不仅严重违反了艺影庄公司的公司管理规章制度，还造成艺影庄公司生产经营活动突然中断，停工一天损失10000元，共损失100000元，应由钱金水赔偿。为此，艺影庄公司提供以下证据予以证明：1.《劳动合同》《劳动合同签领确认书》；2.《员工手册》《员工手册确认书》；3.《行政处罚决定书》复印件；4.《辞退通知书》《辞退通知书》复印件。钱金水确认证据1、2的真实性、合法性，不确认关联性，并表示证据1、2存在倒签的情况；钱金水确认证据3的真实性、合法性，不确认关联性；钱金水认为证据4证明了艺影庄公司违法解除劳动合同。七、已支付的社保费：艺影庄公司主张向钱金水支付2016年12月至2019年2月期间的社保费21234元，钱金水应予退还。为此，艺影庄公司提供以下证据予以证明：1.《社会保险说明书》,载明艺影庄公司应为钱金水承担的部分社会保险费用已经支付给钱金水，包含于钱金水每月工资待遇中，由钱金水负责向社保机构缴纳，无论任何情况下，钱金水不再以任何理由向艺影庄公司主张社会保险购置的权利，即使法律赋予钱金水相应权利，钱金水亦声明放弃；若钱金水由于自身原因未能缴纳，后又需要补交社保的，由钱金水出资补足，艺影庄公司不必再次承担费用；钱金水承诺，钱金水若向艺影庄公司主张任何权利的，则应当在向艺影庄公司主张权利之日起三日内将艺影庄公司支付给钱金水的全部社保费用一次性返还给艺影庄公司，否则艺影庄公司有权利不给予本人任何权益；等等。2.工资收入表，显示2016年12月至2019年2月的工资由正常工作时间工资、加班费、社保费等项组成，并有钱金水签字确认，但其中2017年8月、2018年1至5月等组成项上划有删除线。钱金水认为证据1内容违法，不予确认；确认证据2的签名是钱金水所签署，对扣减项、实发工资无异议，其余均有异议，其工资构成应是试用期工资每月3300元，之后每月3500元，再减去宿舍费用、缺勤费用。八、申请仲裁日期：2019年4月22日。九、仲裁请求：1.钱金水支付经济损失100000元；2.钱金水退还已经支付2016年12月至2019年2月期间的社保费21234元。十、裁决结果：裁决驳回艺影庄公司的全部仲裁请求。十一、钱金水主张失业保险金损失及求职补贴的情况：2019年4月22日，钱金水向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认钱金水与艺影庄公司2017年12月15日至2019年4月15日存在劳动关系，艺影庄公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额52602元、违法解除劳动关系赔偿金14361元、加班工资21563元、工资6400元、高温津贴750元、未休年休假工资4621元、失业保险损失金5040元、求职补贴4308元。2019年7月19日，该委作出穗劳人仲案[2019]3416号仲裁裁决，确认钱金水2017年12月15日至2019年4月13日期间与艺影庄公司存在劳动关系，艺影庄公司一次性支付钱金水工资4417.24元、休息日加班费差额410.34元、高温津贴750元、未休年休假工资1120.92元、失业保险金损失1680元、求职补贴损失304.75元。钱金水不服裁决，诉至一审法院。艺影庄公司未对仲裁裁决提起起诉。2019年12月28日，一审法院作出（2019）粤0113民初9862号民事判决，确认钱金水与艺影庄公司在2016年12月9日至2019年4月13日存在劳动关系，艺影庄公司向钱金水支付工资3934.48元、高温津贴750元、未休年休假工资1849.52元、失业保险金损失3360元、求职补贴损失609.50元、休息日加班费差额1261.20元。上述判决尚未生效。一审法院认为：艺影庄公司、钱金水双方依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。关于经济损失。艺影庄公司主张因钱金水原因导致其生产经营活动突然中断，并因此遭受经济损失，但艺影庄公司并未提供有效证据予以证明，应承担举证不能的后果，故对于艺影庄公司要求钱金水赔偿经济损失的请求，一审法院不予支持。关于已支付的社保费。艺影庄公司主张向钱金水支付了社保费，有工资收入表、《社会保险说明书》予以证实，钱金水不予确认，却仅在少部分工资收入表中划删除线，诉讼中亦未提供有效证据进行反驳，故此，一审法院确认艺影庄公司向钱金水支付了社保费。《社会保险说明书》载明钱金水不再以任何理由向艺影庄公司主张社会保险购置的权利，钱金水若向艺影庄公司主张任何权利的，则将艺影庄公司支付给钱金水的全部社保费用一次性返还给艺影庄公司，否则艺影庄公司有权利不给予本人任何权益。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，发生劳动争议，当事人依法享有向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的权利，对仲裁裁决不服的，除法律另有规定的外，还享有向人民法院提起诉讼的权利，不因当事人的约定而被剥夺。现艺影庄公司以钱金水在9862号案中主张失业保险损失及求职补贴为由请求钱金水退还社保费，于法无据。何况艺影庄公司至今仍未为钱金水购买社会保险。因此，对于艺影庄公司请求钱金水退还已支付的社保费，依据不足，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，一审法院作出如下判决：驳回广东艺影庄影视灯具有限公司的诉讼请求。案件一审受理费10元，由广东艺影庄影视灯具有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据且对一审法院审理查明的事实均无异议，本院予以确认。二审另查，钱金水对艺影庄公司提交的《社会保险说明书》陈述：“内容存在违法，且签时我方并没有看清楚内容，因此不予确认。”二审期间，钱金水陈述：“社保费的总金额不属实，这就是工资。”本院认为，本案的争议焦点为艺影庄公司主张钱金水赔偿其司经济损失10万元及退还已给付社保费的理由是否成立。关于艺影庄公司主张钱金水赔偿经济损失10万元的理由是否成立的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，艺影庄公司虽主张因钱金水被行政拘留，导致其司食堂不能正常供应伙食，造成经济损失10万元，提交了《行政处罚决定书》，但该证据仅能证明钱金水被行政拘留十日的事实，不能证明艺影庄公司因此所造成的经济损失及损失数额，故艺影庄公司应承担举证不能的不利后果。一审法院对艺影庄公司该主张不予支持，并无不当，本院予以维持。关于艺影庄公司主张钱金水退还已给付社保费的理由是否成立的问题。用人单位承担社会保险费缴纳应属其法定义务，并不以给付劳动者社保费而取代其法定义务。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”本案中，艺影庄公司主张与钱金水签订了《社会保险说明书》，约定艺影庄公司为钱金水承担的部分社保费直接支付给钱金水，包含在每月工资待遇中。钱金水对此不予认可，认为该部分费用属于工资的组成。由于给钱金水缴纳社会保险费是艺影庄公司的法定义务，是否给付社保费给钱金水都不能因此而免除艺影庄公司的法定义务，因此，双方的约定有违法律的强制性规定，应属无效。鉴于艺影庄公司至今尚未给钱金水补缴社保且对该费用的性质有争议，因此，艺影庄公司要求钱金水返还给付的社保费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，艺影庄公司所持上诉理由不成立，本院不予采纳。一审法院判决认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广东艺影庄影视灯具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈冬梅审判员  康玉衡审判员  杨玉芬二〇二〇年十月二十七日书记员  唐亚玲谢兵