江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终6929号上诉人（原审原告）：南京装饰工程有限公司，住所地江苏省南京市建邺区奥体大街******。法定代表人：费嘉，该公司董事长。委托诉讼代理人：靖伯伟，江苏新高的律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南京蔷薇电子系统工程有限公司，住所，住所地江苏省南京市鼓楼区中山北路**div>法定代表人：陈粉玲，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：洪如飞，男，1981年6月23日出生，汉族，住江苏省扬州市开发区。委托诉讼代理人：杨正宏，江苏钟山明镜律师事务所律师。上诉人南京装饰工程有限公司（以下简称南京装饰公司）因与被上诉人南京蔷薇电子系统工程有限公司（以下简称蔷薇电子公司）、洪如飞追偿权纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2020）苏0106民初1993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用第二审程序独任审理。本案现已审理终结。南京装饰公司上诉请求：请求二审法院查明事实后，依法改判并支持上诉人的上诉请求。事实和理由：1.一审判决对本案事实认定不清，上诉人诉讼请求中未包含洪如飞垫付的9000元，且洪如飞未在一审中提出反诉，故该9000元不属于一审法院受理范围；二、一审法院认定三方过错过于草率，认定三方按照公平责任承担与事实不符。本案中，蔷薇电子公司作为承揽人，在未告知上诉人的情况下就将案涉工程转包给不具备相应资质的自然人洪如飞，且在施工作业前，蔷薇电子公司未编制具体的施工方案，未对施工人员进行安全教育和培训，未督促作业人员佩带安全防护用品，这是导致事故发生的重要原因，蔷薇电子公司对事故发生过错较大，应承担主要的过错责任。洪如飞作为项目的实际施工人，对作业人员的资格未进行审查，在作业现场未履行安全监管责任，对事故发生负有管理责任，亦具有较大过错。故上诉人虽存在选任责任，但本案事故非由上诉人原因直接导致，按照过错程度判断，上诉人承担10%以内责任为宜。洪如飞答辩称，1.9000元应当处理，也没有必要重新起诉，增加了当事人诉讼成本；2.洪如飞只是一个召集人，不应承担1/3的责任，服从一审判决。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。蔷薇电子公司未作答辩。南京装饰公司向一审法院起诉请求：1.蔷薇电子公司、洪如飞赔偿南京装饰公司支付给案外人李亚东的医药费、器具费等费用合计257187.97元；2.蔷薇电子公司、洪如飞支付南京装饰公司已经支付的诉讼费1878.8元；3.本案诉讼费用由蔷薇电子公司、洪如飞承担。一审法院经审理查明：李亚东与蔷薇电子公司、南京装饰公司、洪如飞提供劳务者受害责任纠纷一案，一审法院于2018年9月20日立案，李亚东起诉请求蔷薇电子公司、南京装饰公司、洪如飞连带赔偿医疗费44352.82元、住院伙食补助费1800元、营养费4500元、护理费24500元、交通费500元、误工费90000元、鉴定费3200元、残疾赔偿金261732元、精神损害抚慰金20000元、器具费220元，共计450804.82元。该案经审理查明，蔷薇电子公司将其承包的云南工程中的部分工程项目交由洪如飞施工，李亚东接受洪如飞指派至云南施工，李亚东、蔷薇电子公司、洪如飞无从事弱电方面的资质证书。洪如飞未审查李亚东是否具有职业资格、是否具备职业技能，即让其独自进行木工开槽施工，也未提供安全防护措施，存在过错。南京装饰公司是创新园项目云南装修工程的承揽人，南京装饰公司将涉及弱电项目的部分转包给没有资质证书的蔷薇电子公司，蔷薇电子公司又将安装、调试部分交给洪如飞，双方均存在过错，蔷薇电子公司将对其承揽的工作及现场负有直接的管理义务，其对洪如飞及为洪如飞提供劳务的人员亦负有管理义务，但由于其疏于管理，放任洪如飞雇佣无职业资质的李亚东独自进行施工，导致其在从事装修活动过程中遭受人身损害，对此作为承揽人亦负有责任，故其对洪如飞的赔偿责任应负连带责任。对李亚东的损失，由洪如飞、南京装饰公司和蔷薇电子公司连带赔偿70%即262458.57元，鉴于洪如飞已垫付9000元，故实际赔偿253458.57元。于2019年4月17日作出（2018）苏0106民初11021号判决书，判决：一、洪如飞、蔷薇电子公司、南京装饰公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿李亚东253458.57元；二、驳回李亚东的其他诉讼请求。案件受理费2684元，由李亚东负担805.2元，洪如飞、蔷薇电子公司和南京装饰公司负担1878.8元。南京装饰公司不服该判决，向南京市中级人民法院提起上诉，该院于2019年9月29日作出（2019）苏01民终6081号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2019年11月，南京装饰公司通过一审法院支付了（2018）苏0106民初11021号赔偿款259066.77元。本案审理中，经各方当事人一致确认本案需要分摊的费用为257187.97元（南京装饰公司支付）、（2018）苏0106民初11021号案件受理费1878.8元（南京装饰公司支付）、9000元（洪如飞支付）。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。本案中，生效民事判决书已经认定南京装饰公司与蔷薇电子公司、洪如飞对李亚东的损害均有责任，审理中根据各当事人的举证情况，难以确定各方责任的大小，故各方当事人应对李亚东的损失平均承担赔偿责任。南京装饰公司支付的超过自己赔偿数额的部分，有权向蔷薇电子公司、洪如飞追偿。故蔷薇电子公司应当承担的数额为（257187.97元+1878.8元+9000元）÷3=89355.59元，洪如飞应承担的数额为80355.59元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条规定，一审法院判决：一、南京蔷薇电子系统工程有限公司于判决生效之日起十日内向南京装饰工程有限公司支付89355.59元；二、洪如飞于判决生效之日起十日内向南京装饰工程有限公司支付80355.59元；三、驳回南京装饰工程有限公司的其他诉讼请求。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案中，南京装饰公司将其承包项目工程中的智能化及弱电工程施工转包给蔷薇电子公司，蔷薇电子公司再将其中的安装、调试项目交给洪如飞施工，洪如飞招揽了李亚东等人进行作业，李亚东在施工过程中受伤。蔷薇电子公司、洪如飞、李亚东均没有弱电智能化工程承包及施工资质。南京装饰公司明知蔷薇电子公司不具有相应资质，却将涉案工程转包给蔷薇电子公司，存在明显的选任失当，亦未督促蔷薇电子公司落实好安全生产制度。蔷薇电子公司将其承包的弱电工程中安装、调试项目转包给不具有施工资质的洪如飞，疏于监管，亦存在过错。洪如飞作为接受劳务一方，明知自己没有资质却承接危险作业项目，并指派没有资质人员从事安装工作，也未提供安全防护措施，对损害事故的发生具有过错。对比三方的过错，基本相当。一审判决三方各承担1/3的责任的实体处理正确，但认为各方责任难以分清欠妥。关于洪如飞垫付的9000元的事实，各方均无异议，从一次性解决各方纠纷，减少当事人讼累出发，一审法院直接予以处理并无不当。综上，上诉人南京装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决适用法律有误，但实体正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1140元，由上诉人南京装饰公司负担。本判决为终审判决。审判员  王长春二○二○年十月十二日书记员  苏 娟