福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽06民终2452号 上诉人（原审被告）：洪惠泉，男，1970年8月31日出生，汉族，住福建省长汀县。 被上诉人（原审原告）：林晓兰，女，1972年9月15日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 委托诉讼代理人:陈乾龙，福建扬都律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：杨武，男，1995年6月5日出生，汉族，住福建省龙海市。 上诉人洪惠泉与被上诉人林晓兰、杨武机动车交通事故责任纠纷一案,不服福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初1005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 洪惠泉上诉请求：撤销一审判决，发回重审，对林晓兰伤情进行重新鉴定，查清损失数额。事实和理由：1、林晓兰于2020年4月16日和人保财险漳州公司（以下简称人保财险漳州公司）就本案事故赔偿达成调解协议，已理赔完毕，一审法院于2020年5月9日向洪惠泉送达举证通知书，洪惠泉对调解协议并不知晓，一审法院未向洪惠泉送达传票，违法缺席判决。2、本案事故认定书已认定事故因杨武违反交通规则造成，其承担事故全部责任，存在故意或重大过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，应当判决杨武承担责任。3、林晓兰在未康复时个人委托鉴定机构进行伤残等级鉴定，鉴定意见不能作为定案依据。4、事故发生后，林晓兰最后一次就医是7月27日，相隔9日于8月5日再次就医，期间无医疗证明，且发票为诊查费和检查费，没有医疗费和药费。林晓兰于8月14日手术，不能排除系再次受伤。 林晓兰辩称：1、杨武所驾车辆仅投保交强险，林晓兰与人保财险漳州公司通过一审法院主持调解，在交强险范围内达成调解协议。交强险范围内的赔偿无需由洪惠泉和杨武承担，并未侵犯洪惠泉的合法权益。调解完毕后，林晓兰向法庭申请变更诉讼请求，请求杨武（侵权人）、洪惠泉（车辆所有人及杨武的雇主）承担超出强制险之外的赔偿，合法有据。2、一审法院对道路交通事故认定书认定正确，对洪惠泉承担赔偿责任认定正确。道路交通事故认定书及承担赔偿责任的问题于一审庭审中由到庭参与诉讼的人员质证及辩论，核实确认真实性，由侵权人承担赔偿责任无异议。洪惠泉未到庭参与诉讼，视为其放弃自身权利，其作为杨武雇主，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，应当承担赔偿责任。一审法院依法缺席判决洪惠泉承担赔偿责任合法有据。3、林晓兰的伤残赔偿金在交强险项下赔偿，未向洪惠泉诉求相应赔偿。且洪惠泉未能在举证期限届满前提出异议及相应的证据，未到庭参与一审诉讼活动，视为其放弃自身权利，现对伤残等级提出异议，不符合法律规定。林晓兰自行委托有资质的闽南司法鉴定所进行伤残等级和出院护理期限鉴定，鉴定时已治疗终结，鉴定没有违反法律规定。4、林晓兰最后就医时间是8月13日，以相应发票和清单为准，并其首次治疗及手术治疗的部位均是右膝关节损伤，洪惠泉没有相应证据证明林晓兰再次受伤，应视为举证不能。 杨武辩称：本案事故发生于杨武上班期间，其无需分担责任。 林晓兰向一审法院起诉请求：判令杨武、洪惠泉赔偿林晓兰各项经济损失16642.11元（医疗费12492.83元、营养费2249.28元、伙食费100元、鉴定费1800元）。 一审法院认定事实：2019年7月15日14时55分左右，杨武驾驶闽Ｄ×××××号小型轿车在芗城区，驾驶不慎与林晓兰发生碰撞，造成林晓兰受伤的交通事故。事故经漳州市公安局交通警察支队芗城大队作出交通事故认定书，认定杨武负本事故全部责任。事故发生后，林晓兰先被送往中国人民解放军联勤保障部队第九0九医院救治，经医生诊断：右膝关节损伤；外伤后肿痛1个月，前往漳州市医院救治，经医生诊断：右膝关节半月板损伤、右膝关节外侧副韧带损伤，行右侧关节镜膝关节检查＋关节镜膝外侧半月板部分切除术＋膝关节镜下半月板缝合术，住院2天，出院医嘱：门诊随诊治疗、加强营养等。2019年11月6日，林晓兰经福建闽南司法鉴定所鉴定，鉴定结论：1、被鉴定人林晓兰的伤残等级为十级伤残；2、被鉴定人林晓兰出院后护理期限以出院后60日为宜。事故造成林晓兰经济损失为：1、医疗费22492.83元;2、营养费2249.28元；3、伙食补助费100元；4、交通费200元；5、误工费23814.6元；6、住院期间护理费417.8元；7、出院后护理费6267元；8、残疾赔偿金84242元；9、精神抚慰金8000元；10、鉴定费1800元；总计149583.51元。 闽Ｄ×××××号小型轿车行驶证登记车主为黄灵娟，实际车主为洪惠泉。该轿车在人保财险漳州公司投保交强险。杨武系洪惠泉聘用的雇员。 林晓兰为诉杨武、黄灵娟、人保财险漳州公司机动车交通事故责任纠纷一案于2020年1月15日向至一审法院提起诉讼。一审法院受理后，2020年4月16日，经主持调解，林晓兰与人保财险漳州公司在交强险范围内达成如下调解协议：一、人保财险漳州公司同意在交强险承保范围内赔偿林晓兰医疗费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费各项损失合计101742元。二、人保财险漳州公司与林晓兰因本案产生的交通事故权利义务终结。三、案件受理费2334.84元，减半收取1167.42元，由林晓兰承担。一审法院作出（2020）闽0602民初1005号民事调解书予以确认。2020年5月11日，一审法院作出（2020）闽0602民初1005号民事裁定，准许林晓兰撤回对黄灵娟的起诉。一审诉讼过程中，依法追加洪惠泉为本案共同被告参加诉讼。 一审法院认为：杨武驾驶闽Ｄ×××××号小型轿车与林晓兰发生碰撞，造成林晓兰受伤的交通事故。杨武在本事故中所存在的过错，是本事故发生的根本原因，有交警机关所作出的杨武负事故全部责任的认定可以确定。洪惠泉系杨武的雇主，对杨武在从事雇用活动中对林晓兰造成的损害应承担赔偿责任。在交强险范围内林晓兰业与人保财险漳州公司达成调解协议，超过交强险之外，林晓兰仍有损失为16642.11元（医疗费12492.83元、营养费2249.28元、伙食费100元、鉴定费1800元）应由洪惠泉承担赔偿责任。林晓兰其余诉讼请求，缺乏依据，不予支持。洪惠泉经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法予以缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条的规定，判决：一、洪惠泉应于判决发生法律效力之日赔偿林晓兰经济损失16642.11元。二、驳回林晓兰其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费216元，减半收取108元，由洪惠泉负担。 本案二审期间，洪惠泉提交账单一张，拟证明其已转账2500元到第九O九医院用于支付林晓兰医药费。林晓兰、杨武质证对该证据的真实性、关联性无异议，本院对该账单的真实性、关联性予以确认。 除洪惠泉对一审法院认定的林晓兰的经济损失有异议，对一审法院认定的其他事实，当事人均无异议，本院予以确认。林晓兰的经济损失本院在焦点分析中予以认定。 另查明：洪惠泉已转账2500元到第九O九医院用于支付林晓兰医药费。 本院认为：关于本案一审是否程序违法的问题。林晓兰于2020年1月15日就本案事故赔偿责任向一审法院提起诉讼，被告为杨武、黄灵娟、人保财险漳州公司，一审法院于2020年4月16日进行第一次开庭，林晓兰与人保财险漳州公司在一审法院主持下达成交强险限额内的调解协议，杨武于当日申请一审法院追加洪惠泉为被告，林晓兰于2020年5月11日撤回对黄灵娟的起诉，一审法院于2020年5月9日向洪惠泉邮寄送达起诉状、传票等相关诉讼材料，法院专递邮件详情单回执联显示洪惠泉于2020年5月11日签收，一审法院于2020年5月29日进行第二次开庭。洪惠泉称未收到传票，法院专递邮件详情单回执联上的签名不确定是否由其签署，经本院释明，其不申请笔迹鉴定，应承担举证不能的不利后果，上述专递邮件应视为洪惠泉本人签收，一审法院于开庭三日前通知其参加诉讼，并送达相关诉讼材料，程序合法，洪惠泉关于一审法院违法缺席判决的主张，缺乏事实依据，不予采纳。林晓兰虽与人保财险漳州公司达成交强险限额内的调解协议，但其超出交强险限额的损失仍可继续主张，洪惠泉主张本案事故已理赔完毕，缺乏事实依据，不予采纳。 关于杨武应否承担本案赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》系《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的上位法，应优先适用，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定提供劳务一方因劳务造成他人损害，由接受劳务一方承担侵权责任时，并无需考虑提供劳务一方的主观过错，本案中，杨武系洪惠泉雇员，一审适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，判决洪惠泉承担杨武在从事雇佣活动中对林晓兰造成的损害赔偿责任，适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确，本院纠正后予以维持。洪惠泉主张应由杨武承担侵权责任，缺乏法律依据，不予采纳。 关于本案鉴定意见能否作为定案依据的问题。林晓兰于2019年7月15日受伤，于2019年8月16日手术，次日出院，出院医嘱每两周骨科门诊随诊一次等，其委托福建闽南司法鉴定所对其伤残等级和出院后护理期限进行评定，该鉴定所于2019年11月6日出具鉴定意见，评定林晓兰的损伤为十级伤残，出院后护理期限为60日。洪惠泉对该鉴定意见有异议，但无相反证据足以推翻，亦未能举证证明上述司法鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故其该上诉主张，缺乏事实和法律依据，不予采纳。 关于林晓兰医疗费是否与本案有关联性的问题。本案事故发生于2019年7月15日14时55分，林晓兰于当日16时18分前往联勤保障部队第九O九医院门诊治疗，简明病历为：外伤后右膝关节疼痛、出血、活动受限半小时余，诊断结果为右膝关节损伤，医嘱一周后如症状无缓解，建议完善MR检查排除韧带损伤。后林晓兰进行多次门诊治疗，2019年8月13日病历记录：右侧膝关节外伤后肿痛1个月，行MR检查示半月板损伤，诊断结果为右膝关节损伤。2019年8月15日林晓兰前往漳州市医院住院治疗，入院情况记载：缘于入院前1月车祸致右膝部肿胀、疼痛……未进一步诊治，症状无明显好转，今为进一步诊治，就诊我院，门诊查膝关节MRI提示右膝关节内外侧半月板损伤等。8月16日，林晓兰行右侧关节镜膝关节检查+关节镜膝外侧半月板部分切除术+膝关节镜下半月板缝合术，8月17日，林晓兰办理出院，出院医嘱每两周骨科门诊随诊一次等。林晓兰上述治疗病情一致、连贯，洪惠泉主张其后续治疗系再次受伤所致，但未提交相应证据，其主张缺乏事实依据，不予采纳。 综上，超过交强险之外，林晓兰仍有16642.11元损失应由洪惠泉承担赔偿责任，洪惠泉垫付的2500元应予抵扣，故洪惠泉还需赔偿林晓兰14142.11元。 综上所述，洪惠泉的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省漳州市芗城区人民法院（2020）闽0602民初1005号民事判决； 二、洪惠泉应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿林晓兰经济损失14142.11元； 三、驳回林晓兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费216元，减半收取108元，由洪惠泉负担92元，林晓兰承担16元。二审案件受理费216元，由洪惠泉负担184元，林晓兰承担32元。 本判决为终审判决。 审 判 长 廖书茵 审 判 员 陈春生 审 判 员 陈天明 二〇二〇年十月二十六日 法官助理 黄倩茹 书 记 员 林延龄