广东省丰顺县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1423刑初122号公诉机关广东省丰顺县人民检察院。被告人郑建阳，男，1982年3月15日出生，汉族，文盲，务工，住福建省云霄县************。2012年12月11日因犯销售伪劣产品罪（未遂）被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币115000元，2014年8月14日刑满释放。2018年11月6日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被丰顺县公安局刑事拘留，同年12月5日转为取保候审，2019年12月5日被丰顺县人民检察院取保候审，2020年7月29日经本院决定，同日由丰顺县公安局执行逮捕。现羁押于丰顺县看守所。辩护人许国志，广东海智律师事务所律师，由丰顺县法律援助处指派。丰顺县人民检察院以丰检公诉二刑诉〔2020〕Z109号起诉书指控被告人郑建阳犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2020年7月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。丰顺县人民检察院指派检察员曾恒出庭支持公诉，被告人郑建阳及其辩护人许国志均到庭参加诉讼。现已审理终结。丰顺县人民检察院指控：2018年10月份，林元伟（已判决）安排被告人郑建阳在位于丰顺县******石论窝山地上的假烟窝点负责把守路口，防止外人进入该窝点，并给其每个月3000元工资。2018年11月5日18时许，丰顺县公安局经侦大队联合梅州市公安局、梅州市烟草专卖局、丰顺县烟草专卖局开展执法行动，成功捣毁上述生产假烟窝点，现场抓获施清存（已判决）等人，查获制假机械2台、玉溪牌烟支86万支、红塔山牌烟支92万支、南京牌烟支13万支、滤嘴棒64万支、卷烟纸360公斤、印字水松纸156公斤、烟丝1000公斤、车辆4台、柴油发电机1台。经丰顺县******鉴定，上述涉案物品的价值合计1877250.63元，其中烟草制品货值合计1417519.03元。2018年11月23日，丰顺县烟草专卖局在丰顺县************侧谢X明的废置养猪场查获烟丝1320公斤、包装纸箱270个。经丰顺县******鉴定，上述涉案物品的价值合计94807.24元，其中烟草制品货值合计92498.74元。公诉机关认为，被告人郑建阳无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法规，未经许可，非法生产假冒伪劣烟草制品，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任，但其犯罪行为属未遂，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人郑建阳在本案中起次要作用，属从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人郑建阳在刑罚执行完毕后五年内又重新故意犯罪，属累犯，应当从重处罚。同时提出对被告人郑建阳判处有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金的量刑建议。诉请本院依法判处。被告人郑建阳提出起诉书指控的内容不是事实，其没有参与到制造假烟的犯罪活动中，当时其只是去山上采药，且之前因为参与制造假烟被判过刑，所以其不敢再犯，希望从轻处罚。辩护人提出首先尊重被告人的自我辩护意见，但退一步而言，被告人郑建阳构成生产、假冒伪劣产品罪，也具有从轻、减轻处罚的情节：1、被告人是从犯，受雇于他人，根据他人的指示在路口把风，并未实际参与实施。2、被告人的行为属于未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。综上，请法庭在法定刑以下减轻处罚，并施以缓刑。经审理查明：2018年10月份，林元伟（已判决）安排被告人郑建阳在位于丰顺县******石论窝山地上的假烟窝点负责把守路口，防止外人进入该窝点，并答应给郑建阳每个月相应的工资。2018年11月5日18时许，丰顺县公安局经侦大队联合梅州市公安局、梅州市烟草专卖局、丰顺县烟草专卖局开展执法行动，成功捣毁上述生产假烟窝点，现场抓获施清存（已判决）等人，查获制假机械2台、玉溪牌烟支86万支、红塔山牌烟支92万支、南京牌烟支13万支、滤嘴棒64万支、卷烟纸360公斤、印字水松纸156公斤、烟丝1000公斤、车辆4台、柴油发电机1台。经丰顺县******鉴定，上述涉案物品的价值合计1877250.63元，其中烟草制品货值合计1417519.03元。2018年11月23日，丰顺县烟草专卖局在丰顺县************侧谢某明的废置养猪场查获烟丝1320公斤、包装纸箱270个。经丰顺县******鉴定，上述涉案物品的价值合计94807.24元，其中烟草制品货值合计92498.74元。另查明，2018年11月6日中午13时许，丰顺县公安局经济犯罪侦查大队民警在假烟窝点山下设卡时抓获被告人郑建阳，同日被刑事拘留，同年12月5日转为取保候审。2019年12月5日被丰顺县人民检察院再次取保候审，2020年7月29日经本院决定，同日由丰顺县公安局执行逮捕。认定上述事实，有经庭审出示、辨认、质证的下列证据予以证实：（一）被告人供述郑建阳：（公安阶段的供述）2018年11月4日早上我从福建和平坐载客的摩托车来到丰顺县内，我看见有大山的地方就下车去山上找草药，晚上也在山上睡觉，直到快到中午肚子饿时就下山找吃的，随后就遇到警察。警察从我身上搜出504元及手机三部，苹果手机是我的，另外两部黑色、红色的是我捡的，黑色的老人机是我在福建和广东交界的路边捡的，红色老人机是我在找草药的路边捡的。（庭审中的供述）被抓的前几天，我搭摩托车过来潭江这边找药，因为我自己身体不好，就看山上有没有草药。我在山上采药时刚好下了小雨，山上有个草棚，我看见有人我问他们在这里是干嘛的，他们说是做烟的，缺工人问我要不要在那里帮忙，我说不要。（二）同案犯供述1、林元伟：2018年5、6月份的一天（具体时间不记得），“阿尾”在潮州饶平找我帮忙，打算在丰顺县做假烟，然后大约7、8月份我与“阿尾”、“阿列”、黄广树一起开我的汽车去潭江镇好运来旅馆与当地的几个合伙人见面，“阿尾”、“阿列”、黄广树、李松新、郑瑞平在商量，我在隔壁房没有参与，他们商量好后“阿尾”告诉我已经谈好了。我们在旅店住了一晚，第二天我就回福建了。过了半个月左右，“阿尾”跟我来潭江第二次看地方，但是选的这个地方是在路边不安全，所以地方没选成功。过了2个月左右，“阿尾”又通知我找到一个新地方。于是，我与“阿尾”去看地方，这次地方是一个猪场下面空地（我也是这次认识了李振镜），我们觉得这个地方可以。于是，就初步决定用这个地方制造假烟。选好地方后，我就先安排了施清存于2018年10月12号左右到现场平整地方，两天后回到福建，现场由郑瑞平打理平整，直到10月26、27号，施清存、周德明、郑建阳三个人一起过来潭江窝点帮忙，施清存我叫他到现场管理、登记，每个月10000元人民币；周德明我叫他负责开车，每个月8000元人民币；郑建阳我叫他看路口，每个月5000元人民币。潭江这边初步安排好之后，“阿尾”让黄广树转了17万元人民币给我，让我去买几辆货车。我先在福建二手车市场买了两辆货车，然后去潮州买了两辆二手货车，车买好后运到丰顺由郑瑞平安排人去开车。货车到后，我与“阿尾”一起去揭阳一个劳工市场找了一个越南的工头，给我们安排了13名越南工人，每个工人一个月工资3500元人民币，十天发一次工资，钱是“阿尾”给工头的。我与“阿尾”还去到揭阳找了两个调试机器的师傅，按照产每斤5毛钱的方式支付师傅工资。工人、师傅由施清存、郑瑞平安排载去潭江的窝点。一切就绪后开始调试机器、制造假烟，我就没有管了，由施清存负责窝点管理。过了一个星期左右的晚上，“阿尾”打电话给我说窝点出事了，我就马上打电话给施清存，施清存手机关机了，我就把手机扔了，躲在福建，后来回来找“阿尾”没找到。辨认笔录：林元伟辨认出施清存、周德明、郑瑞平（白眉）、李松新、黄广树（黄老板）、李振镜（猪场老板）、郑建阳（郑什么阳）。2、施清存：我是胖子介绍我来开货车的，答应每月给我五六千元，我负责开车载假烟出去。我去制假烟窝点两次：第一次是2018年10月12日我开皮卡车载胖子从福建来到丰顺县************施工，待了三天，路开好、场地弄好了我们就回福建云霄；第二次是2018年10月24日，我开皮卡车载胖子从福建再次来到丰顺县潭江制造假烟的窝点，这次窝点路已经挖好了，机械设备已经弄好开始运作了。胖子就安排我负责开车载成品假烟到四五公里外的公路边转车接走，第一次接送货物是胖子带我去指定地点。我和胖子开车出去四五公里以外的路边停着就有人来开我的车去卸货，卸完后对方会把车开回来给我们。窝点具体如何分工我不清楚，窝点里面有十几个人，有中国人、越南人，有人操作机械、有人搬货物，我只开货车。公安抓获的另外两名男子都是福建人，身高较高及年龄较大的男子是该窝点的运输司机周德明，我10月24日来到制假烟窝点时他已经在现场了。另外一名比较矮及年龄较轻的男子是该窝点看门放哨的郑建阳。辨认笔录：施清存辨认出郑建阳是假烟现场负责看路的；李振镜是猪老板。辨认现场笔录：施清存辨认出本案的现场位于梅州市丰顺县*******山坳。3、李振镜：我与黄广树是去年（具体时间不记得）通过向他购买饲料认识的。2018年10月10日郑瑞平跟黄广树带了三名男子（我不认识三名男子，他们都是讲潮汕话，我听不懂），然后在我泡茶的时候郑瑞平就过来跟我说需要租我的地方做饲料，我便问他“你看我猪场下面那块空地如何”（当日公安机关抓获制造假烟的现场），他说可以。生产假烟的路是姓郑的男子叫我帮他找一部挖土机开的，我当时叫大埔县大麻镇姓郭的挖土机师傅帮对方开路，费用是郑老板给我的，路和假烟场地挖好后，由刘某清等人帮忙载石粉铺入道路和场地，路开通后我有下去看过，当时做假烟的棚寮和机器还没有运进去。郑瑞平自租我的地方后，我一共去养猪场四五次，其中有一次11月2日我听到出租的地方有发电机的声音，我走入出租的地方至我养猪场化粪池下离现场约10米的地方被施清存拦下说不能进去，我心里想郑瑞平应该是做假烟，等一个月（2018年10月25日至11月25日）结束后让他搬走，认为这段时间没有问题。施清存是假烟窝点的管理人员，他是2018年10月15日左右来的，路刚修好时我见过他，具体什么时候来的我就不知道了，我见过他两次。他在假烟路口看守，不让其他人进去。2018年11月5日上午我去养猪场的时候，周德明从假烟窝点走过来跟我说他是下面（假烟窝点）工作的，他感冒需要借猪场宿舍住，我就领着周德明走上猪场，到了猪场后待了10多分钟左右我就离开了。当日下午罗厂长打电话给我告诉我养猪场旁边被公安机关查处假烟窝点。当天下午18时29分我打电话给郑瑞平，我记得我当时跟对方说“我被你害死了”。辨认笔录：李振镜辨认出黄广树、周德明、施清存、郑瑞平（郑老板）等人。辨认现场笔录：李振镜辨认出本案现场为丰顺县******制造假烟窝点以及存放烟丝等制假材料猪棚。4、郑瑞平：2018年8月中旬的一天，我坐车从澄海回饶平的路上，黄广树打电话给我，让我去他家喝茶，他有一个养殖鱼虾的朋友叫阿列也在他家里，要介绍给我认识。回到饶平后我就去了黄广树的家里，阿列也在，黄广树跟我说能不能帮他们在丰顺县找个地方租来做饲料，有的话就带他们过去看一看，我说可以帮忙找。2018年10月5日，我和黄广树、阿列去到李振镜家里玩，顺便在他家转转，晚上我们三人就回饶平了。2018年10月10日左右我带黄广树、阿列、阿尾、阿亮到李振镜家里谈租地方的事情，黄广树和阿尾跟李振镜说想要租他养猪场下边的地方用于做饲料，一个月租金3000元，李振镜就同意将其养猪场下边的自家山地出租给我。谈妥租地方的事宜后，阿尾和阿列就叫李振镜负责联系钩机把所租山地整平。过了三四天，李振镜打电话给我说他看见一辆蓝色的大货车和一辆柳威牌货车开进了他养猪场的铁门，问我为什么做饲料要用到这些车，于是我打电话问黄广树，让他找阿列、阿尾、阿亮他们问一下情况。后来黄广树、阿列、阿尾、阿亮、老林五人来到我住的潭江镇好运来商务酒店，我问他们到底搞什么，他们开始还支支吾吾不说，后来阿亮跟我说那车运的是做假烟的机器，他们要做假烟。我跟他说不要在租的地方做这些，之后黄广树和阿列、阿尾、阿亮、老林说每个月给我一万元，让我帮忙买柴油和其他所需物品，我同意了。11月1日晚上“阿列”让我帮他找个地方用于住人和放烟丝、纸箱等物品，过后我联系李振镜还要租地方，第二天李振镜带我去那个未建好的养猪场，租金每个月600元，600元是我拿给李振镜转交给那个人的。李振镜在他们载机器来的第二天，他看到机器，问我怎么是制假烟的机器，我说照顾他们做一阵子就好了，没事的。“高个子”施清存是姓林的男子安排现场管理，周德明是现场开车的，负责运输假烟货物。李振镜主要帮我联系师傅装铁门、挖路铺路、出租猪场，另外帮我们联系租放置老式复印机的地方以及放置烟货物的猪场。制假烟现场的工人是阿尾、阿亮用小车载来的，有些是福建人，有些是越南人。辨认笔录：郑瑞平辨认出李振镜、施清存、周德明、黄广树。辨认现场笔录：郑瑞平辨认出本案的现场位于丰顺县******制造假烟窝点及指认存放烟丝等制假材料的猪棚。5、黄广树：2018年8月初我介绍郑瑞平和阿列认识，9月份，我和郑瑞平、阿列三个人来到丰顺县潭江镇李振镜家里，因为之前郑瑞平已经在电话和李振镜谈过做假烟的事情，然后我们去到李振镜家和他说有一个潮州老板想在他的猪场上面生产假烟，我们问李振镜是否同意，李振镜表示同意，然后我们就走了，过了两天我回到潮州后，阿列就带着我、郑瑞平去到阿尾家里，我和阿尾是不认识的，阿尾是阿列的朋友，当时在阿尾家里有阿尾、我、郑瑞平、阿列、阿亮，我们去到后我听阿尾说是一个福建的老板来投资做假烟的，阿尾就叫我、郑瑞平、阿列作为中间人介绍福建老板和李振镜进行合作生产假烟，然后和我们说开始生产假烟了就给我们三个人一人一万元人民币作为介绍费（还没拿到），我们都同意，然后我们就在9月份至10月份之间和李振镜关于做假烟的事情谈了有几次，基本上都是郑瑞平去和李振镜谈的，我不知道李振镜、福建老板和阿尾一共出资多少用于生产假烟。我听郑瑞平说潭江另一个地方租一个原来养猪的，给工人住和放烟丝、香烟。那些工人都是福建老板叫来的，一部分是福建人，只有一个工头我见过，其他没见过，我不知道他们做假烟要做什么品牌的香烟，我也没有去过做假烟的地方。生产烟制品的工具是林元伟运来的，工人也是林元伟叫来的。辨认笔录：黄广树辨认出李振镜、郑瑞平、李松新。（三）证人证言1、李某争：2018年11月5日丰顺县公安局在丰顺县***查获的制假窝点的地方属于潭江镇富溪村的辖区，该窝点上面的养猪场是李振镜在经营，已有7、8年了，我在2018年国庆期间还去过该养猪场，没有发现有其他异常情况，当时养猪场下面有一道铁闸门，昨晚进去看到公路口还安装了一个新的铁闸门，这个铁闸门是何时安装的我就不清楚了。2、郭某村：2018年10月11日养猪场的镜老板打电话给我，让我开挖土机去他养猪场的地方帮他开路，他要挖个猪粪化粪池。我当时在大胜村帮镜老板的桉树场开路，听后我就把挖土机拉过去帮他养猪场下面（离养猪场几十米）的地方开路。10月16日我开好路并挖了个300平方左右的空地，17日早上在开的路上撒了石粉后我就走了，镜老板有没有做化粪池我就不清楚了。我离开时我挖的空地未搭有棚寮，镜老板当时对我说过挖开空地搭个棚挖个坑载机器进去过滤猪粪就可以，我当时还对他说这么多石头坑挖不大做不了化粪池。辨认笔录：郭某村辨认出李振镜、施清存。3、罗某云：20**年10月3日起，我在正兴养猪场做工，在该养猪场负责技术管理和管理养猪场的工人，该养猪场的老板是李振镜，本地人，有五十岁，他最多一个月来一次，很少来养猪场。平时工人管理、生产、进饲料、买卖都由我负责，自我接手管理养猪场至今，李振镜来过2次。养猪场下面的制假烟厂夜晚休息时能听到发电声音已有四五天了，没有闻到下面的味道，其他没有注意，那些工人也无与我们联系。4、黄某辉：我自2018年3月24日至今一直在正兴养猪场上班。我是昨天傍晚公安民警在我上班的猪场宿舍抓获一男子后才知道养猪场下面有人做假烟，他们在下面有一个多月了，平时听得到下面传来发电机及机器的响声，但不清楚是做什么的，我们在上面养猪，闻不到其他味道。5、张某亮：我家老房子租给了李振镜，是在2018年11月4日下午说好出租的，11月6日李振镜才给我800元租金，他说租来放一些印刷、复印的机器。房子租出去后回去过二次没有看见有人在我家居住，家里两张新床铺、被子和一些生活用品是房子租出去后他们购置的。11月9日早上，我看见我家老房子的侧门墙体被挖开一个洞，之后又用砖头砌好，还粉刷了水泥，正大门左手边两个房间各放了一台机器，听我邻居说11月6日晚上刘某清老板开车送来的。放在房子里面的机器有一台是高约1.5米、宽约1米，机器上面布满不锈钢和塑料管，另一台高约1.5米、宽约1米，机器表面是绿色漆，两边立着有木板，还有一个放在上二楼的楼梯旁是长宽约80厘米的玻璃面板，四周用铁皮包边连着一个用来照明的，这些机器做什么的我不清楚。6、刘某阶：2018年10月中旬，李振镜叫我帮他做一个铁门，需要在潭江镇富溪村养猪场，他还交代我要抓紧做，要急用的。两三天后我将铁门做好，并叫我的工人到他的养猪场去安装铁门。7、谢某明：位于潭江镇然新村北村道旁的养猪场是我的。2018年10月31日，李振镜打电话给我说把养猪场旁边的两层木房子租给他，他租来给他雇来砍桉树的工人住，每月租金600元，我答应了，一小时后，李振镜来到我家给了我600元租金后就离开了。11月2日，李振镜让我把钥匙给他，因我在梅州市区没有办法把钥匙给他，约过了一个小时，李振镜打电话来说锁被他撬了重新换过新的。11月21日，因我家接水管，我想到养猪场拿两个水龙头和铁条，我到养猪场后发现大门被锁着，而我又没有钥匙，我就拿石头把锁砸开，进到养猪场后发现里面放着没有折好的纸箱，再里面放有蛇皮袋装的烟丝，具体数量我没有去算。我拿水龙头就离开了，离开的时候我把大门锁回去了。第二天晚上我打电话给然新村村委书记钟某标，告诉他在养猪场发现纸皮和烟丝。辨认笔录：谢某明辨认出李振镜。8、刘某清：2018年10月中旬，李振镜打电话给我叫我拉石粉进去他养猪场下面把新开的路填平，我拉进去后李振镜指挥我怎样倒石粉，还指挥挖土机怎样把路填平，另外还有两部小一点的货车也在拉石粉。我载石粉去李振镜的养猪场时，发现去养猪场路上向右多一条路，我想下去看看，他叫我不要随便进去。大概11月3日李振镜打电话叫我帮他朋友载一下机器，因为路太小载机器的大车进不去，我同意了，第二天李振镜介绍的老板打电话给我，太晚了就没有去。11月5日下午16时左右李振镜介绍的朋友打电话给我，叫我去潭江镇茅坪村李振镜杀猪场的路边载他，我就开着自己的货车去接他，然后载着“该老板”去到潮州跟福建交界的地方，在人家的家里拉了两部机器，6日凌晨3点多钟从大埔高陂镇桃源返回丰顺县*******处民房里放，当时该房子左侧边已经被挖一个墙洞，李振镜没来现场，只是他的朋友来到现场。现场是一部红色的大货车载机器，还有木板、床，当时有四个中年男子一个妇女，年龄约40-50岁，其中一个男子的右小手断了，他们说话不是潮州话就是福建话。现场的人说机器是复印机，很大，几个人都抬不动，应该有2千斤左右，当时机器在车上是用千斤顶顶起来后推到我车上的。根据李振镜朋友的指引，我把机器载进村子里面一处无人居住的平房里，平房的屋主不在，他们叫我帮忙找叉车叉下来。机器放完后我就回潭江转水居住的地方。辨认笔录：刘某清辨认出李振镜、郑瑞平。指认视频截图：刘某清辨认出其2018年11月5日载郑瑞平去潮州载机器。（四）勘验、检查笔录现场勘验检查笔录、现场勘验图、现场照片：证实本案现场位于丰顺县******石论窝一山地上，现场共发现卷烟机和接嘴机各一台、假烟191万支、滤嘴棒64万支、卷烟纸360公斤、印字水松纸156公斤、烟丝1000公斤、白乳胶200公斤、柴油发电机1台、日产牌皮卡货车1台、东风小霸王中型厢式货车1台、五菱牌微型厢式货车1台、贴有“LONGJIANG”字样中型厢式货车1台、其他小工具和用品若干。现场制图1份、照相13张。（五）价格认定结论书1、丰价认定字〔2018〕338号价格认定结论书：证实经综合鉴定，所有价格鉴定标的在价格鉴定基准日的鉴定价格总计为人民币1877250.63元，其中：YJ14型卷烟机1台的鉴定价格为人民币340000元，YJ23型接嘴机1台的鉴定价格为人民币100000元，玉溪牌散装烟支86万支的鉴定价格为人民币592196元，红塔山牌散装烟支92万支的鉴定价格为人民币633512元，南京牌散装烟支13万支的鉴定价格为人民币89518元，烟丝1000公斤的鉴定价格为人民币70074.80元，滤嘴棒（普通）64万支的鉴定价格为人民币24192.00元，卷烟纸360公斤的鉴定价格为人民币8026.23元，印字水松纸156公斤的鉴定价格为人民币11091.6元，白乳胶200公斤的鉴定价格为人民币3640元，三相交流同步发电机1台的鉴定价格为人民币5000元；五菱微型货车、日产牌皮卡货车、东风小霸王中型货车、贴有“LONGJIANA”字样中型厢式货车因规格型号不详无法估价。2、丰价认定字〔2019〕2号价格认定结论书：证实涉案的烟丝1320公斤、包装纸箱270个的鉴定价格合计为94807.24元。（六）鉴定意见梅公鉴定字[2018]1056号电子资料鉴定书：①证实丰顺县公安局送检的品牌为诺基亚的手机,序列号为356********8212，通过使用厦门美亚柏科FL900手机取证塔V2对送检手机进行恢复，恢复了送检手机内基本的电子数据内容。②证实丰顺县公安局送检的品牌为GUSUN的手机，序列号为A100005D13DED93，通过使用厦门美亚柏科FL900手机取证塔V2对送检手机进行恢复，恢复了送检手机内基本的电子数据内容。③证实丰顺县公安局送检的型号为iPhone6的手机，序列号为359********4993，通过使用厦门美亚柏科FL900手机取证塔V2对送检手机进行恢复，恢复了送检手机内通讯录、通话记录、短信和微信等电子数据内容。（七）书证1、受案登记表、立案决定书：证实2018年11月5日，丰顺县公安局联合梅州市公安局、梅州市烟草专卖局、丰顺县烟草专卖局在丰顺县******查获一处非法生产假烟窝点，丰顺县公安局于2018年11月5日立案侦查。2、户籍证明、前科查询证明、前科刑事判决书、释放证明书：证实①被告人郑建阳的户籍信息和出生日期，案发时已达负完全刑事责任年龄；②2012年12月11日被告人郑建阳因犯销售伪劣产品罪（未遂）被乌鲁木齐市水磨沟区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币115000元，2014年8月14日刑满释放。3、抓获经过：证实2018年11月6日中午13时许，丰顺县公安局经济犯罪侦查大队民警在假烟窝点山下设卡时抓获被告人郑建阳。4、扣押决定书、扣押清单、发还清单、随案移送清单：证实①丰顺县公安局于2018年11月5日在制假烟现场查获卷烟机和接嘴机各一台、假烟191万支、滤嘴棒64万支、卷烟纸360公斤、印字水松纸156公斤、烟丝1000公斤、白乳胶200公斤、三相交流同步发电机1台、日产牌皮卡货车1辆、东风小霸王中型厢式货车1辆、五菱牌微型厢式货车1辆、“LONGJIANG”中型厢式货车1辆并依法进行扣押。②公安机关依法扣押施清存的手机3部、24张单据和1本白色笔记本。③公安机关依法扣押郑建阳的手机3部（黑色苹果6S手机1部、红色巨盛手机1部、黑色诺基亚手机1部），后将黑色苹果6S手机发还给郑建阳。④公安机关依法扣押周德明的手机2部和钥匙3串。⑤公安机关依法扣押李振镜的手机2部以及烟丝66袋、包装纸箱18扎。公安机关对以上扣押物品及四张鉴定光盘随案移送。（已在同案犯的案件中作出了处理。）5、调取证据通知书、调取证据清单、开户资料及通话清单：证实①公安机关依法调取郑瑞平1992619****的开户资料及2018年9月1日至11月7日的通话记录：证实郑瑞平于2018年9月6日至11月5日多次主叫135*****267（户主李振镜）这个电话号码；于2018年9月6日至11月3日多次主叫180*****678（户主黄广树）这个电话号码。②公安机关依法调取郑瑞平159*****966的开户资料及2018年9月1日至11月7日的通话记录：证实郑瑞平于2018年9月1日至11月6日多次与180*****678（户主黄广树）、135*****267（户主李振镜）进行通话。③公安机关依法调取施清存138*****218的开户资料及2018年9月1日至11月6日的通话清单，通话清单显示138*****218自2018年9月14日开始与1992619****（户主郑瑞平）有通话记录，10月24日以后特别是11月5日与1992619****有频繁通话记录。④梅州市公安局技侦支队调取1992619****（户主郑瑞平）于2018年10月26日至11月5日期间的通话记录及短信资料，共48页：证实在此期间1992619****与135*****267、138*****218有频繁通话记录。⑤公安机关依法调取手机号码180*****678（黄广树）在2018年10月5日至11月3日的手机电子围栏数据。该数据显示2018年10月5日至11月3日该号码本机通话地大多数为“丰顺县********”。⑥公安机关依法调取手机号码136*****855（周德明）在2018年10月24日至11月3日的通话清单，证实2018年10月25日至11月3日本机通话地均为“广东梅州”。⑦公安机关依法调取郑建阳156*****990的开户资料及2018年9月1日至11月6日的通话清单，证实2018年10月24日至11月6日本机通话地均为“广东梅州”。6、丰顺县烟草专卖局出具的案件移送函及相关材料，证实2018年11月5日在广东省梅州市丰顺县******无证生产烟草制品一案当事人的行为涉嫌构成犯罪，不属于烟草专卖局管辖，已于2018年11月5日移交至丰顺县公安局调查处理。2018年11月23日在广东省梅州市丰顺县************侧废置生猪养殖场查获烟丝仓储窝点，执法检查时，现场无当事人，本案当事人的行为涉嫌构成犯罪，不属于烟草专卖局管辖，已于2018年11月27日移交至丰顺县公安局调查处理。随案移送材料清单：证实随案移送的材料包括举报记录表、检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单、抽样取证物品清单等。证实在2018年11月23日在潭江镇然新村下北京坑村道侧废置生猪养殖场查获烟丝1320公斤，包装纸箱270个。7、丰顺县烟草专卖局证明一份，证实丰顺县公安局查处的涉案场所及相关当事人未取得合法的《烟草专卖生产企业许可证》、《烟草专卖批发企业许可证》和《烟草专卖零售许可证》，实属无证生产、销售烟草制品。8、广东省中烟工业有限责任公司梅州卷烟厂出具的证明，证实丰顺县烟草专卖局向梅州市烟草专卖局申请对涉案烟草专业机械型号进行鉴定。经鉴定，本案非法制假香烟使用的专用设备为:卷烟机YJ14型、滤嘴装接机YJ23型各一台。9、广东省丰顺县人民法院（2019）粤1423刑初138号刑事判决书、广东省丰顺县人民法院（2019）粤1423刑初27号刑事判决书：证实同案犯的判决情况。本院认为，被告人郑建阳明知他人违反国家烟草专卖管理法规，未经许可，非法生产假冒伪劣烟草制品，仍提供帮助，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人郑建阳犯生产、销售伪劣产品罪的罪名成立，应予支持。因制假烟窝点尚未完成最终的销售行为即被查处，是由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯予以减轻处罚。被告人郑建阳受雇佣参与制假窝点的工作，在本案中起次要作用，属从犯，依法予以减轻处罚。被告人郑建阳在刑罚执行完毕后五年内又重新故意犯罪，属累犯，应当从重处罚。被告人郑建阳因本案被本院决定逮捕前，被羁押30日，依法予以折抵相应的刑期。被告人郑建阳提出起诉书指控的内容不是事实，其没有参与到制造假烟的犯罪活动中的辩解意见，经查，被告人郑建阳是在公安机关查处假烟窝点时被山下设卡的公安民警抓获，同案林元伟、施清存（均系福建省云霄县人）亦供述和辨认出郑建阳是制假烟窝点负责看守路口的人员，而被告人关于其出现在涉案地点的时间、原因等都无法说清，且与调取的其本人使用的手机号码显示的通话地存在自相矛盾的地方，被告人对此也无法自圆其说，故该辩解意见不予采纳。辩护人提出被告人郑建阳是从犯，属于未遂，请法庭在法定刑以下减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，但提出对被告人施以缓刑的辩护意见，经查，被告人郑建阳系累犯，且在本案中对被告人处以的是三年以上有期徒刑刑罚，不存在对被告人适用缓刑的条件，故该辩护意见，理由不足，不予采纳。公诉机关提出对被告人郑建阳判处有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金的量刑建议适当，应予采纳。综上，根据本案的犯罪事实、情节、社会危害程度以及被告人在共同犯罪中的地位、作用，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第四十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：被告人郑建阳犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月29日起至2023年12月29日止。罚金应于本判决发生法律效力后三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡优先审 判 员  蓝思荣人民陪审员  邓普和二〇二〇年十月十六日书 记 员  朱妙凤附：相关法律条文及司法解释一、《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。