青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青28民终559号 上诉人（原审原告）：马海龙，男，1979年2月16日出生，回族，公民身份号码×××，住青海省化隆县。 上诉人（原审原告）：马古拜，男，1951年10月13日出生，回族，公民身份号码×××，住青海省化隆县。 共同委托诉讼代理人：杨群，青海同光律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：马建军，男，1963年7月8日出生，回族，公民身份号码×××，住青海省格尔木市。 上诉人马海龙、马古拜因与被上诉人马建军房屋租赁合同纠纷一案，不服格尔木市人民法院（2020）青2801民初1249号民事判决，提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人马古拜及其委托诉讼代理人杨群，被上诉人马建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马海龙、马古拜上诉请求：1、请求依法撤销格尔木市人民法院（2020）青2801民初1249号民事判决，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求。2、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一、原审认定事实不清。原判认为,双方《执行和解协议》载明的执行金额已经履行完毕。但事实并非如此,双方签订的执行和解协议有两项给付内容:“一、2018年4月23日马建军给付马海龙、马古拜10万元现金。二、马建军将自已所购买其朋友马胡赛尼没有过户的×××号起亚牌小客车在2018年4月23日交付完现金后,到西宁市车辆管理所将该车过户给申请执行人马海龙、马古拜所有,(即马海龙、马古拜少要执行款3万元),过户费由马建军承担,在2018年10月份将车辆手续过户完毕,如果2018年10月份不能过户完毕,马建军给付现金15万元。”在执行和解协议里双方约定的很明确,车辆抵执行款15万元的前提是在2018年10月份完成过户。如不能按完成过户,则马建军要支付现金15万元。但是被上诉人马建军一次次失信,直到现在为止,车辆仍然没有过户,也没有支付现金15万元。既然没有过户,又没有支付现金15万元,那么双方的执行和解协议就根本没有履行完毕,原审对于此节事实认定错误。二、原审认为为保护鑫雅宾馆内的装修,因被上诉人提出鑫雅宾馆内的装修设备等均是马建军修建,执行法官要求被上诉人到法院起诉,以确定鑫雅宾馆内装修及设施的具体费用。此节事实认定有误,马建军一直称整个宾馆的装修都是他的,但其一直没有提供任何证据,完全是个人的单方说法,2017年12月双方诉争至法院时,被上诉人就称要起诉要求损失,但到现在为止,仍然没有起诉,反而在人民法院判决解除合同、判决支付租金、判决腾退房屋、判决支付占有使用费等一系列判决生效后,马建军就是不履行,上诉人为此向格尔木人民法院申请强制执行,但到现在仍然没有任何结果,被上诉人一直称要起诉装修费的问题,但却一直都没有起诉。《中华人民共和国刑法》第三百一十三条规定拒不执行判决裁定罪,在被上诉人马建军这里也是一纸空文,难道说只要被上诉人说我要起诉,然后就可以一直不能执行,这是什么逻辑三、根据双方的执行和解协议以及相关法律规定,被上诉人根本没有权利主张装修损失根据双方的执行和解协议中第五项约定:“格尔木鑫雅宾馆的房子为马海龙、马古拜所有,鑫雅宾馆的装璜属马建军所有,如果政府对该宾馆拆迁,其补偿的房费归马海龙、马古拜,补偿的装璜归马建军。如果马建不能按本和解协议按时执行其中的一项,鑫雅宾馆的装璜及设施无条件归马海龙、马古拜所有,马建军及其妻马阿乙舍其人无条件从鑫雅宾馆撤出。”根据该条约定,因被上诉人马建军未能及时办理车辆过户手续,又无法支付现金15万元,被上诉人根本没有权利主张所谓的装璜费用,该约定明确且合法,所以被上诉人及其妻马阿乙舍应当无条件从鑫雅宾馆撤出。同时根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十条之规定:“承租人经出租人同意装饰装修,租赁期间届满或者合同解除时,除当事人另有约定外,未形成附合的装饰装修物,可由承租人拆除。因拆除造成房屋毁损的,承租人应当恢复原状。”第十一条第二项:“(二)因承租人违约导致合同解除,承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的,不予支持。”所以无论根据双方的约定还是根据法律的规定,被上诉人马建军均没有权利主张装饰装修的损失,但被上诉人就是既不起诉,也履行人民法院的生效判决,以一个“我是免费帮你看房子的”如此荒唐理由,占有房屋长达三年之久,上诉人房屋所有权成了一张白纸,人民法院的生效判决成了一张张废纸。四、原审认为,被上诉人古有房屋是在守护自己的财产,这是对事实的错误认定首先,房屋的所有权人是上诉人,被上诉人只是原承租人,双方的承租合同经人民法院判决解除后,并判决被上诉人腾退房屋后,被上诉人就没有任何权利再占有房屋。其次,占有是一种事实状态,并不曲分合法占有,还是非法占有,只有占有事实存在,所有权人就可以向占有人主张权利。最后,被上诉人从2017年起就声称要求房屋装修的损失,也声称要去起诉,但直到现在为止,一直没有起诉。五、原判认为,上诉人没有向被上诉人主张腾退房屋,所以主张缺乏事实依据是错误的在原审庭审中,上诉人提供了法院的三份判决书,并说明已经向法院申请执行,但长达两年多的时间里,人民法院一直执行不下来。向法院申请强制执行生效判决,是当事人主张权利最直接、最有效、最合法的方式。如果申请强制执行不算是主张权利的方式,那么什么方式才是主张权利综上,上诉人认为,原判认定事实错误,适用法律错误,特提出上诉,请求依法改判。 马建军述称，其未占有房屋，对方也未接收房屋。车辆已卖给马古拜，未办理车辆过户手续。 马海龙、马古拜向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付房屋占有使用费20万元（2019年6月1日起至起诉时止）；2.由被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告将位于格尔木市江源中路35号房屋（现称鑫雅宾馆）租赁给被告，约定租金每年20万元，由于被告不遵守约定，未能按时按约定金额支付房屋租金，原告欲促使被告及时支付租金，于是在2017年10月31日诉至格尔木市人民法院。要求解除合同并支付租金。格尔木市人民法院经审理于2017年12月11日作出（2017）青2801民初1986号民事判决，内容：一、解除双方签订的《房屋租赁协议》；二、被告支付原告租金10万元（2017年6月1日至2017年12月1日）利息4350元，合计104350元，于判决生效之日起十日内付清。2019年4月28日原告又向人民法院起诉，要求判决被告支付2017年12月1日起一年半的房屋占有使用费30万元，经审理格尔木市人民法院于2019年7月24日作出（2019）青2801民初1994号民事判决，被告不服提起上诉，青海省海西州中级人民法院于2019年11月28日作出（2019）青28民初507号民事判决。根据上述两份判决书，被告应当支付给原告2017年7月1日起一年半的房屋占有使用费24万元，并在判决生效十日内向原告腾退位于格尔木市江源中路35号房屋（现称鑫雅宾馆），但直到现在被告仍没有履行，并继续占有该房屋。为维护原告合法权益，特向人民法院起诉，请求人民法院依法判决。 一审法院认定事实：2012年11月5日，原告马古拜、马海龙与被告马建军签订《房屋租赁协议》，合同约定，原告将属于自己所有的位于格尔木市××路的商铺及出租房整体租赁给被告，租赁费用每年为200000元，首次支付壹年的租金费用200000元，以后每年11月5日支付全年租赁费200000元，直至租赁期满，付款方式一年一交。租赁期限为2012年11月5日起至2027年11月4日止共15年。租赁期内，房屋维修费用、水电费用的收支及其它安全事故，治安事故、消防皆由被告全部承担，租赁期内，被告不得转让、出售、抵押此房屋。被告有下列情形之一的，原告有权收回房屋另行出租：①乙方迟交租金半个月以上；②损坏房屋设施；③装修未征原告同意，并未报格尔木消防等相关部门备案批准的等。合同签订后，原告依约定将房屋交付给被告使用。2014年5月30日，原告马海龙与被告马建军签订“备忘”，载明“鑫雅宾馆房屋租金经双方约定从2014年6月1日起开始计收，租金每年人民币200000元整。在合同履行期间，因被告未履行合同义务，2016年10月11日，二原告将被告诉至格尔木市人民法院，该院于2016年12月2日作出（2016）青2801民初1431号民事调解书，被告马建军支付二原告租赁费170000元。因该调解书被告未履行，二原告申请强制执行。2017年10月31日二原告以被告马建军拖欠原告租赁费再次起诉至格尔木市法院，该院作出（2017）青2801民初1986号民事判决书，判令解除原告马海龙、马古拜与被告马建军签订的《房屋租赁协议》；被告马建军支付二原告2017年6月1日至2017年12月1日期间租赁费100000元，利息4350元，该判决已发生法律效力。从上述调解及生效判决被告马建军欠付原告房屋租赁费为274350元，因被告未按调解书及判决书履行义务，原告申请法院强制执行。2018年4月23日，双方当事人达成《执行和解协议》，2018年4月23日被告支付原告100000元，剩余款项（包括执行费）共计180000元，马建军将自己购买其朋友没有过户的×××号起亚牌小客车过户给原告，抵执行款15万元，剩余3万元原告放弃。2017年12月份到2018年6月份鑫雅宾馆马建军租赁费10万元，由马建军在2018年10月15日前付清；2018年6月份到2019年6月份鑫雅宾馆马建军的租赁费140000元，由马建军在2019年6月份前付清；2017年12月份到2018年6月份鑫雅宾馆马建军的租赁费100000元在2018年10月15日前付清，马建军及其妻马阿乙舍无条件从鑫雅宾馆撤出，所有装修及设施留存鑫雅宾馆归马海龙、马古拜所有；格尔木鑫雅宾馆的房子为马海龙、马古拜所有，鑫雅宾馆的装潢属马建军所有，如果政府对该宾馆拆迁，其补偿的房费归原告所有，补偿的装潢费归被告所有。该调解协议中载明的执行金额被告马建军已履行完毕。 格尔木市人民法院作出（2017）青2801民初1986号民事判决，解除双方签订《房屋租赁协议》，未判决被告马建军腾退房屋时间。该院作出（2019）青2801民初1994号判决，判令被告马建军于判决生效之日起十日内腾空原告马海龙、马古拜位于格尔木市江源中路35号（现称鑫雅宾馆）的房屋并交付原告马海龙、马古拜；被告马建军于判决生效之日起十日内支付原告马海龙、马古拜房屋占有使用费300000元。被告马建军不服，向海西州中级人民法院提起上诉，海西州中级人民法院于2019年11月28日作出（2019）青28民终507号民事判决，维持青海省格尔木市人民法院（2019）青2801民初1994号民事判决第一项，即被告马建军于本判决生效之日起十日内腾空原告马海龙、马古拜位于格尔木市江源中路35号（现称鑫雅宾馆）的房屋并交付原告马海龙、马古拜；变更被告马建军于本判决生效之日起十日内支付原告马海龙、马古拜房屋占有使用费240000元；驳回被上诉人马海龙、马古拜的其他诉讼请求。二审判决生效后，原告于2020年3月向格尔木市人民法院申请强制执行。 另查明，位于格尔木市江源中路**（现称鑫雅宾馆）的房屋内的装修及设施均是被告马建军投资修建。该房屋已被格尔木市人民政府列入拆迁范围，因遇到新的拆迁政策，格尔木市拆迁办公室将2018年-2019年未拆迁的房屋进行整合后，于2020年下半年按新的政策进行统一拆迁。原告申请强制执行后，因被执行人提出鑫雅宾馆内的装修、设备及加盖的房屋均由马建军投资修建。 一审法院认为，占有通常是基于一定的权利，所谓占有权利，是指占有人基于法律、合同规定而占有某项财产的权利。本案双方租赁关系已终止，租赁房屋已由青海省海西州中级人民法院作出的（2019）青28民终507号终审判决要求被告马建军在十日内予以腾退。庭审中，原告未向法庭提交其要求马建军腾退房屋的证据，而是直接以申请强制执行的方式要求马建军腾退房屋。因涉案房屋已列入政府拆迁范围，未处在经营状态，房屋内的装修由被告马建军投资修建，在双方对装修费用未达成一致意见或未经过法院生效判决确认之前，马建军一直守候该房屋内的装修及设施是对自己财产的一种保护，如果只审查原告的诉求，而不考虑被告的实际情况，被告装修、设施部分的费用在得不到合理补偿的情况下，势必造成矛盾激化。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。原告依据青海省格尔木市人民法院和青海省海西州中级人民法院作出的生效判决来主张自己的权利，青海省海西州中级人民法院已在判决中要求被告马建军腾退房屋，从原告起诉被告要求解除合同到原告此次起诉，原告未提交与被告就承包此房屋所产生的装修进行协商的证据，未向法庭提交自合同解除后，被告马建军占有该房屋一直处于经营状态，且有经济收益的证据，亦未向法庭提交马建军占有房屋系故意为之，原告的主张缺乏事实依据。故原告要求被告支付房屋占有使用费200000元的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决驳回原告马海龙、马古拜的诉讼请求。案件受理费4300元，减半收取计2150元，由原告马海龙、马古拜负担（已交纳）。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为，上诉人马海龙、马古拜与被上诉人马建军签订房屋租赁协议，对此双方均予以认可。格尔木市人民法院（2017）青2801民初1986号和海西州中级人民法院（2019）青28民终507号已生效民事判决，解除双方签订《房屋租赁协议》，马建军在判决生效十日内将房屋腾退给上诉人马海龙、马古拜。现涉案房屋已列入政府拆迁范围。关于上诉人马海龙、马古拜要求被上诉人马建军支付房屋使用费200000元问题。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。该房屋内的装修由被上诉人马建军投资修建，双方对装修费用未达成一致意见，双方亦未办理正式交接。上诉人在二审提交收款收据、照片和青海省高级人民法院（2020）青民申302号民事裁定不能证实涉案房屋为马建军于2019年6月1日起至一审起诉时止在正常经营过程中，故上诉人马海龙、马古拜的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费4300元，减半收取计2150元，由上诉人马海龙、马古拜负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  杨俊秀 审判员  吕福成 审判员  韩文新 二〇二〇年十月二十三日 书记员  全晓岚