河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终12954号上诉人（原审原告）：王贵东，男。委托诉讼代理人：郭钦坦，河南广宏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄磊，男。委托诉讼代理人：王胜雷，上海市浩信（郑州）律师事务所律师。原审第三人：冯华东，男。原审第三人：唐秀莲，女。原审第三人：河南九运商贸有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：冯华东。上诉人王贵东因与被上诉人黄磊、原审第三人冯华东、唐秀莲、河南九运商贸有限公司执行异议之诉一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初12638号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王贵东上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉求或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审将公司向第三人转款认定为股东向第三人转款没有证据，也没有事实和法律依据。上诉人在一审中明确提出股权转让协议中不是上诉人本人签字，一审法院在没有明示上诉人是否做笔迹鉴定的情况下，错误认定股权转让协议的真实性。被上诉人认为上诉人抽逃出资应提供证据予以证明，但一审法院却要求上诉人自己证明没有抽逃出资，没有法律依据。上诉人在一审中提交了两份类案判例，其中一份为最高院判例，但一审法院未参照该判例作出裁判，也未以任何形式予以释明或回应。黄磊辩称，请求法院责令被答辩人王贵东按照债权金额或者股东实际出资额缴纳上诉费。王贵东的身份是河南九运商贸有限公司的原始实缴出资股东，从答辩人提交的证据可以证实，王贵东等三人均有抽逃出资的行为。我国相关法律已经对股东涉嫌抽逃出资作出了明确的判断依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。冯华东、唐秀莲、河南九运商贸有限公司，均未到庭陈述意见。王贵东向一审法院起诉请求：1、依法不追加王贵东为黄磊申请执行河南九运商贸有限公司民间借贷纠纷一案的被执行人，王贵东不在20万元范围内对黄磊承担还款责任。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：在原告黄磊诉被告河南九运商贸有限公司民间借贷纠纷一案中，该院于2015年11月23日作出（2015）金民三初字第246号民事判决书，判决：被告河南九运商贸有限公司于本判决生效后十日内向原告黄磊偿还借款本金200000元，并支付利息（按月息1.6%，自2014年10月9日计算至判决确定的还款之日止，扣除已经支付的利息8400元）。该判决书已于2016年3月4日生效。该案进入执行程序后，该院依法向河南九运商贸有限公司送达了执行通知书，其未按执行通知书的要求履行生效判决确定的义务。经查，河南九运商贸有限公司名下无财产可供执行。第三人河南九运商贸有限公司由李广林、王贵东、唐秀莲共同出资组建，于2006年10月10日成立，申请登记的注册资本为人民币306万元，由全体股东于2006年10月9日之前缴足。其中：李广林认缴金额276万元，占注册资本的90.19%；王贵东认缴金额20万元，占注册资本的6.54%；唐秀莲认缴金额10万元，占注册资本的3.27%，出资方式均为货币。截至2006年10月9日止，河南九运商贸有限公司已收到李广林、王贵东、唐秀莲缴纳的注册资本合计人民币306万元。分别于2006年10月9日缴存郑州市商业银行金海大道支行，账号均为92×××63。上述事实有河鑫华联合会计师事务所于2006年10月9日出具的豫鑫会验字（2006）第179号九运商贸验资报告为证。2006年10月13日，河南九运商贸有限公司通过账号为92×××63账户转账至其账号为92×××08的账号3060244.8元，并将账号92×××63销户。同日河南九运商贸有限公司通过账号为92×××08账户转账至郑州方怡家居用品有限公司账号为92×××19的账户260万元、取现金46万元。2007年12月6日，河南九运商贸有限公司召开第3次股东会并修改公司章程，申请增加注册资本人民币694万元，其中冯华东认缴4万元，占变更后注册资本0.4%；河南金时达广告传媒有限公司认缴690万元，占变更后注册资本的69%，由冯华东、河南金时达广告传媒有限公司于2007年12月25日一次缴足。截至2007年12月25日止，河南九运商贸有限公司已收到冯华东、河南金时达广告传媒有限公司缴纳的新增注册资本合计人民币694万元，各股东均以货币出资。冯华东出资人民币4万元、河南金时达广告传媒有限公司出资人民币690万元，分别于2007年12月25日缴存至河南九运商贸有限公司在中国银行郑州市顺河路支行开立的人民币临时存款账号，账号均为63×××01，上述事实有河南鑫华联合会计师事务所于2007年12月25日出具的豫鑫会验字（2007）第Z12-38号九运商贸验字报告为证。2007年12月26日，九运商贸通过账号尾号为9001的账户转至其账号为1001的账户6940138.8元。同日河南九运商贸有限公司取现金40138元、通过其尾号为1001转账至郑州精锐通讯设备有限公司账户为62×××01的账户300万元、90万元、300万元。2012年3月25日，王贵东与冯华东签订股权转让协议一份，约定王贵东将持有河南九运商贸有限公司2%的股权共20万元出资额以20万元转让给冯华东。河南九运商贸有限公司现股东为冯华东、李广林，注册资金3000万元，其中冯华东出资2880万元，李广林出资120万元。一审法院认为，本案中原告陈述称其系挂名股东，证据不足，该院不予认可。原告另陈述称其转出款项系正常经营行为非抽逃出资，于法无据，该院不予支持。原告还称其对抽逃出资行为并不知情，该院亦不予认可。综上，该院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告王贵东的诉讼请求。案件受理费50元，由原告王贵东负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审法院认定事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第二十条规定，当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。本案中根据被上诉人黄磊在一审法院提交的证据可以证明，截至2006年10月9日，原审第三人河南九运商贸有限公司已收到李广林、王贵东、唐秀莲缴纳的注册资本合计人民币306万元，但该公司在2006年10月13日即通过转账和取现的方式将该钱款全部转出，可认为被上诉人黄磊已向法院提交其对上诉人王贵东履行出资义务产生合理怀疑的证据。根据上述法律规定，应由上诉人王贵东和原审第三人河南九运商贸有限公司就其转款及取现行为的合理性承担举证责任。因原审第三人河南九运商贸有限公司在注册资本到账后不久未经法定程序将款项转出和取现的行为，违反了公司资本充实的原则，该行为损害了公司债权人的权益，且该公司及作为其股东的上诉人王贵东对上述行为均未作出合理解释，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条第四项规定的“其他未经法定程序将出资抽回的行为”，故应认定上诉人王贵东已构成抽逃出资。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。现已查明原审第三人河南九运商贸有限公司名下无可供执行的财产，且上诉人王贵东存在抽逃出资的行为，被上诉人黄磊申请追加抽逃出资的股东王贵东为执行案件的被执行人，符合上述法律规定，应当予以支持。综上所述，上诉人王贵东的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人王贵东负担。本判决为终审判决。审判长  范亚玲审判员  朱长勇审判员  张 晔二〇二〇年十月三十日书记员  宋亚瑞