河南省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）豫行赔终444号上诉人（一审原告）：许新玲，女，1955年3月9日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。委托代理人：王乃明，男，1982年12月15日出生，汉族，住河南省焦作市解放区。委托代理人：段汉杰，河南师道律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：焦作市解放区人民政府。住所地：焦作市解放区大厦南街**。法定代表人：赵海燕，该区政府区长。上诉人许新玲与被上诉人焦作市解放区人民政府行政赔偿一案，不服河南省焦作市中级人民法院（以下简称一审法院）（2019）豫08行赔初42号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。许新玲一审诉讼请求：1、将许新玲被非法毁坏的位于焦作市解放区新店村78号的房屋334㎡恢复原状；2、赔偿许新玲因房屋被非法毁坏造成的装修装潢损失及屋内物品财产损失共计421097元进行赔偿；3、支付其因房屋被非法毁坏而产生的租房费用，从2017年7月开始至本赔偿履行完毕之日，按照每月8元／㎡进行计算；4、支付其因房屋被非法毁坏而损失的房屋出租费，从2017年7月开始至本赔偿履行完毕之日，按照500元／月进行计算；5、本案诉讼费由焦作市解放区人民政府承担。许新玲庭审时变更诉讼请求：1、将许新玲位于焦作市解放区新店村78号的房屋336.6平方米恢复原貌，如不能恢复原貌，按照同等地段、同等面积、同等价值进行赔偿；2、赔偿许新玲因房屋被非法毁坏造成的装修、装潢损失及屋内财产损失435997元；3、支付其因房屋被非法毁坏而产生的租房费用自2017年8月开始直至本赔偿履行完毕截止2020年3月31日共计86169.6元；4、支付其因房屋被非法毁坏而损失的房屋出租费，自2017年8月开始至本赔偿履行完毕，截止2020年3月31日，共计16000元；5、支付其他损失10万元。一审法院经审理查明，许新玲在新店村有宅基地一处，该宅基地上建有房屋，2017年7月该房屋被拆除。原房屋所在地目前为建筑废墟，处于南水北调绿化带工程范围之内。2018年6月12日，许新玲向该院提起行政诉讼，要求确认焦作市解放区人民政府将许新玲位于新店村78号房屋强制拆除的行为违法。该院于2018年11月27日作出（2018）豫08行初102号行政判决，确认焦作市解放区人民政府将许新玲位于新店村78号房屋强制拆除的行为违法。焦作市解放区人民政府不服该判决，向本院提起上诉，2019年4月11日本院作出（2018）豫行终4173号行政判决书，维持一审判决。该判决已生效。许新玲于2019年9月26日向焦作市解放区人民政府邮寄赔偿申请书，焦作市解放区人民政府未在2个月内进行答复。另查明，2006年8月30日，有关部门曾对位于焦作市解放区王褚办事处新店村的房屋进行调查，对案涉的许新玲位于新店村房屋作出南水北调工程焦作城区段绿化带及控规区占压农村居民房屋、人口调查表，该表显示面积为276.66平方米。2017年1月，焦作市南水北调城区段建设指挥部办公室曾制作工作手册，称南水北调焦作城区段绿化带工程是国家级工程，是南水北调总干渠的水质保护工程，并载明了绿化带征迁的范围和任务、政策依据、补偿标准、安置房建设等内容。征迁中，王褚街道办事处新店村制定了《新店村南水北调绿化带及提升区整村征迁安置实施细则》，第六条征迁采用按房屋产权调换方式安置住房和按登记人口安置住房两种方式，被征迁人根据自身需要选择以下两种方式其中一个进行安置：（一）按房屋产权方式安置住房。1、对合法宅基地（每户0.25亩）两层以下（含两层）予以安置，面积以2006年丈量登记面积为准，按1:1调换。2、超出0.25亩部分及三层以上（含三层）不予安置，2006年登记上的面积按绿化带补偿标准予以货币补偿。3、2006年未登记的房屋面积按违章建筑遗留问题处理。4、有两处以上宅基地的被征迁人可自主选择其一处予以安置。（二）按登记人口安置住房。1、按2006年丈量登记时的人口为基础依据，加上合理的自然增长人口和错漏登人口，减去死亡人员、户口迁出人员、重登人员和不合理的非直系人口等为登记的安置人口。2、死亡人员、迁出人员、重登人员和不合理移入的投亲靠友等空挂户口人员不得计入安置人口。3、离过婚的媳妇不在本村居住的，也不得计入安置人口，但有房产的除外。4、按核定登记人口数每人35㎡房屋予以安置，但不得超过2006年丈量登记合法宅基地内两层以下（含两层）的房屋面积，超出部分按成本价（和各项施工费等）1800元/㎡给付。第七条安置户型选择根据总面积就近上靠原则进行。上靠户型总面积大于上述的两种方案5㎡以内部分按成本价，超出5㎡部分按照市场优惠价2500元/㎡予以结算。第九条……违章建筑和临时性建筑不予补偿。但按期完成签订协议拆迁的可作为征迁遗留问题予以拆工费补助，补助标准如下：在规定期限内完成搬迁的，分不同情况予以拆工费补助：1、第三层砖混结构有人居住的房屋并同时具备：有门窗、有水电、室内粉刷、地面硬化、有屋顶等5项条件的，拆工费补助280元/平方米……。第十二条临时安置（过渡）费：每块宅基地临时安置费用上限为1200元/月。一审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定：“行政机关及工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。”本案焦作市解放区人民政府将许新玲位于新店村78号房屋强制拆除的行为已经被生效判决确认为违法，其强拆行为造成许新玲的房屋毁损，产生财产损失，许新玲有权取得赔偿，焦作市解放区人民政府的强拆行为给许新玲的合法权益造成损害，依法应作为行政赔偿义务机关。许新玲于2019年9月26日向焦作市解放区人民政府寄出《国家赔偿申请书》，焦作市解放区人民政府未在2个月内进行答复，许新玲据此向人民法院提起行政赔偿之诉，符合《中华人民共和国国家赔偿法》第十四条的规定，人民法院依法应予受理。一、关于许新玲所主张的房屋恢复原状。本案中，许新玲要求焦作市解放区人民政府将被拆除房屋恢复原状，如不能恢复原状，按照同等地段同等面积同等价值进行赔偿。焦作市解放区人民政府称因该房屋牵扯到南水北调工程，无法恢复原状，如果许新玲要求赔偿房屋损失，请求根据南水北调绿化带征迁政策予以补偿。鉴于双方在赔偿方式和标准上分歧过大，本案宜先由焦作市解放区人民政府作出赔偿决定。案涉房屋在南水北调中线工程焦作城区段绿化带范围内，该工程属于社会公益性工程，且绝大多数被征迁户已经签订征迁安置协议，并予以安置。焦作市解放区人民政府可以考虑许新玲房屋的地理位置、土地性质、房屋结构、翻建年代和土地利用情况，积极与许新玲协商，切实履行好赔偿义务，对许新玲该项主张作出相应赔偿决定。二、关于许新玲主张的装修装潢损失及屋内物品财产损失、租房费和因房屋被毁坏而损失的房租出租费用等问题。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，许新玲应当对其主张的装修装潢损失及屋内物品财产损失、租房费和房租出租费用负有举证责任或作出合理说明，因焦作市解放区人民政府原因导致许新玲无法举证的，由焦作市解放区人民政府承担举证责任。本案中，焦作市解放区人民政府在违法强拆过程中，没有依法公证或者制作证据清单，在许新玲能够提供初步证据证明损失的情形下，其合情、合理诉求应予支持。焦作市解放区人民政府应当结合许新玲的陈述及提供的物品清单，考虑普通家庭正常生活需要、装修年代、装修状况、物品折旧等因素，予以酌情确定许新玲关于装修装潢损失及屋内物品财产损失、租房费和因房屋被毁坏而损失的房租出租费用等赔偿数额。三、关于许新玲主张的其他损失问题。焦作市解放区人民政府应结合许新玲的陈述及提供的证据，依法确定许新玲主张的其他损失应否赔偿及赔偿的数额。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第十四条第一款规定，判决：责令焦作市解放区人民政府于判决生效后两个月内对许新玲作出赔偿决定。许新玲上诉称：本案是因强拆引发的行政赔偿案件。强拆行为业经人民法院生效裁判文书确认违法，上诉人也已向赔偿义务机关提交赔偿申请。在被上诉人未在法定期限内作出赔偿决定时,上诉人提起行政赔偿诉讼,受理法院应根据各方提供的证据，以事实为依据、以法律为准绳，在公正审理后依法作出裁判文书定分止争。且上诉人并非是起诉请求判令被上诉人限期作出处理决定，受理法院具有依法裁判的职责,其不进行实质处理，让被上诉人自行处理,增加上诉人诉累，也浪费司法与行政资源，不利于问题的解决。故一审判决回避问题、拒绝裁判,所为判决方式违反法律规定，判决内容错误。为依法保护上诉人的合法权益，请求撤销一审判决,改判支持上诉人一审全部诉讼请求。焦作市解放区人民政府未提交答辩意见。本院二审查明事实与一审查明一致。本院认为：焦作市解放区人民政府对涉案房屋的强拆行为已被生效判决确认违法，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定，该政府负有依法予以赔偿的义务。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条规定，在具体的赔偿程序中，赔偿义务机关负有作出是否赔偿决定的义务。本案中，上诉人许新玲向焦作市解放区人民政府申请赔偿后，该政府逾期未作赔偿决定，一审法院据此责令其依法予以全面赔偿并无不当。焦作市解放区人民政府应切实核查许新玲原房屋、室内物品等损失情况，及时全面、一次性对被拆迁人的合法财产权益予以全面赔偿，以利于实质化解行政争议。综上，上诉人许新玲的上诉理由不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。本判决为终审判决。审判长  卜发忠审判员  张书强审判员  黄志远二〇二〇年十月九日书记员  吴 双