陕西省西安市中级人民法院民事判决书 （2020）陕01民终11251号上诉人（原审原告）：西安陇海大酒店有限公司，住所地:西安市新城区。法定代表人：杨澍森，该公司总经理。委托诉讼代理人：张增余，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡云松，男，汉族，1981年3月11日出生，住西安市碑林区，该公司员工。被上诉人（原审被告）：王应友，男，汉族，1963年3月7日出生，无业，住西安市未央区。委托诉讼代理人：杨淑萍，女，汉族，1964年3月11日出生，住西安市未央区，系王应友之妻。上诉人西安陇海大酒店有限公司（以下简称“陇海大酒店”）因与被上诉人王应友劳动争议纠纷一案，不服西安市新城区人民法院(2019)陕0102民初5198号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。陇海大酒店上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判支持陇海大酒店一审诉讼请求，即：陇海大酒店不向王应友支付2016年5月至2018年11月四次住院期间病假工资、陇海大酒店不应当向王应友支付经济补偿金；三、诉讼费由王应友承担。事实和理由：一、王应友在仲裁请求中从未主张陇海大酒店支付其病假工资，一审超出王应友仲裁请求作出的裁判明显违反不告不理的民事审判原则。王应友自始至终没有要求陇海大酒店支付病假工资，是其对自己权利进行处分的体现。而且即便王应友有此诉求，2016年以后，王应友在没有履行请假手续的情况下一直旷工，又何来享受病假待遇、领取病假工资之说。故一审判决陇海大酒店向王应友支付病假工资无事实及法律依据。二、一审判决支付王应友经济补偿金没有事实与法律依据。王应友于2019年2月22日以书面形式通知陇海大酒店解除劳动合同，依据为《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款未及时足额支付劳动报酬，第三款未依法为劳动者缴纳社会保险费。但陇海大酒店并未违反上述两项规定，不应向王应友支付违法解除劳动合同的经济补偿金。王应友2012年3月22日发生交通事故后再未向陇海大酒店提供过任何劳动，也未履行请假手续，其行为属于旷工，故不应获得劳动报酬。且王应友至今未将社保关系转移至陇海大酒店，因为社保关系的唯一性，导致陇海大酒店无法为其缴纳社保。陇海大酒店对此并无过错。综上，请求支持陇海大酒店的上诉请求。王应友辩称，一审是正确的，要求驳回上诉，维持原判。陇海大酒店向一审法院起诉请求：1.判令陇海大酒店不应当为王应友补缴1995年1月—2019年2月期间的养老、失业、工伤、医疗、生育保险；2.陇海大酒店不应当向王应友支付2016年5月至2018年11月四次住院期间病假工资5491.16元；3.陇海大酒店不应向王应友支付经济补偿金42840元。一审法院经审理查明， 1995年1月，王应友入职陇海大酒店，双方建立劳动关系。陇海大酒店、王应友于2008年9月签订无固定期限劳动合同，岗位为安保工作。2012年3月22日，王应友因发生交通事故受伤入院治疗，入院治疗期限为2012年3月23日至2015年7月17日。发生事故后双方均未在规定期间内申请工伤认定。后王应友又于2016年5月10日至2016年5月19日、2017年3月2日至2017年3月10日、2018年3月19日至2018年4月2日、2018年11月13日至2018年11月22日四次因病入院治疗。2019年2月23日王应友以陇海大酒店未支付劳动报酬、未缴纳社会保险为由，向陇海大酒店邮寄被迫解除劳动合同通知书，陇海大酒店认可其于2019年2月24日收到，并认可双方劳动关系于收到该文件当日解除。1995年1月至2019年2月24日双方劳动关系存续期间，陇海大酒店未为王应友缴纳各项社会保险。自王应友发生交通事故至双方解除劳动关系期间，陇海大酒店未再为王应友安排工作未支付工资，王应友也未向陇海大酒店提供劳动。王应友发生交通事故前12个月的平均工资为2714.38元/月。后王应友至西安市新城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.陇海大酒店向王应友补缴1994年3月至2019年2月应当缴纳的养老、职工医疗、失业、生育、工伤保险金；2.陇海大酒店向王应友支付2012年2月工伤医疗补偿金185925.99元；3.陇海大酒店向王应友补发其2012年4月至2019年2月未发工资207500元；4.陇海大酒店向王应友支付解除劳动关系25个月工资的经济补偿金62500元；5.陇海大酒店向王应友支付2008年至2012年带薪年休假工资5747元；6.陇海大酒店向王应友补偿因未给王应友缴纳职工医疗保险导致王应友无法报销医疗费部分的损失15324.28元。该委于2019年6月5日作出了新劳人仲案字[2019]第72号裁决书，裁决陇海大酒店为王应友缴纳1995年1月至2019年2月24日期间的社会保险、陇海大酒店向王应友支付2016年5月至2018年11月四次住院期间共计44天病假工资5491.16元、陇海大酒店向王应友支付解除劳动关系经济补偿金42840元。陇海大酒店对该裁决不服，故诉至法院。以上事实有新劳人仲案字[2019]第72号裁决书、劳动合同、解除劳动合同通知书、病例、医疗票据、返岗申请、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。一审法院认为，陇海大酒店与王应友之间的劳动关系于1995年1月建立，于2019年2月24日解除。2012年3月22日王应友发生交通事故，此后因王应友再未向陇海大酒店提供劳动，陇海大酒店亦再未向王应友发放过工资。后王应友又于2016年5月10日至2016年5月19日、2017年3月2日至2017年3月10日、2018年3月19日至2018年4月2日、2018年11月13日至2018年11月22日四次因病入院治疗，在该期间内，陇海大酒店有义务按一定比例支付王应友病假期间的工资，王应友所主张的病假工资的金额及计算方式未违法律规定，故陇海大酒店应向王应友支付以上病假期间的病假工资5491.16元。因在双方劳动关系存续期间，陇海大酒店未为王应友缴纳各项社会保险，王应友因此提出解除劳动关系并要求陇海大酒店支付经济补偿金于法有据，故陇海大酒店应向王应友支付解除劳动关系经济补偿金42840元。陇海大酒店主张其不应为王应友补缴各项社会保险之诉讼请求，不属人民法院受理案件的范围，陇海大酒店的该项诉请一审法院不予处理。判决：一、原告西安陇海大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向被告王应友支付2016年5月至2018年11月四次住院期间病假工资5491.16元；二、原告西安陇海大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向被告王应友支付经济补偿金42840元；三、驳回原告西安陇海大酒店有限公司其余诉讼请求。案件受理费10元，由原告西安陇海大酒店有限公司负担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，王应友在2015年7月17日出院后，要求陇海大酒店安排工作，陇海大酒店认可王应友主张，但其主张王应友要求以集体工身份上岗，故未安排岗位。王应友对此不予认可，陇海大酒店对此主张未提供证据，故本院对陇海大酒店主张不予采纳。本案中，在王应友要求上班情况下，陇海大酒店既不安排工作，也不对劳动关系予以处理，应承担一定过错责任，故在王应友要求陇海大酒店承担2012年4月至2019年2月工资情况下，陇海大酒店应向王应友承担支付部分工资的责任，一审判令陇海大酒店向王应友支付工资数额为5491.16元，并不不当，但不应表述为病假工资，故本院对其表述予以变更。陇海大酒店主张因王应友至今未将社保关系转移至陇海大酒店，导致陇海大酒店无法为其缴纳社会保险，故其不能以未缴纳社会保险承担解除劳动关系经济补偿金。王应友1995年1月入职陇海大酒店，未有证据显示陇海大酒店因社会保险关系未在其处而无法缴纳社会保险，而要求王应友转移社会保险，故陇海大酒店未给王应友缴纳社会保险，王应友以此为由解除劳动关系，陇海大酒店应支付王应友解除劳动关系经济补偿金42840元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、维持西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初5198号民事判决第二项、第三项；二、变更西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初5198号民事判决第一项：“原告西安陇海大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向被告王应友支付2016年5月至2018年11月四次住院期间病假工资5491.16元”为：西安陇海大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向王应友支付工资5491.16元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共20元，均由西安陇海大酒店有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  张    静审 判 员  范 水 艳审 判 员 刘 春 梅 二〇二〇年十月二十日 法官助理  孙 浩 谋书 记 员  韦 蛟 蛟   1