山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终3803号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司，住所地山东省淄博高新区鲁泰大道以北、西四路东侧。 负责人：巩选伟，总经理。 委托诉讼代理人：孙佳，山东子诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：高明金，男，1965年2月15日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。 原审被告：刘祥，男，1988年1月23日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人高明金及原审被告刘祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省沂源县人民法院（2020）鲁0304民初1938号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险公司上诉请求：1.依法撤销淄博市博山区人民法院(2020)鲁0304民初1938号民事判决，改判上诉人不承担被上诉人残疾赔偿金87999.38元、精神损害抚慰金1000元；2.判令被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由：一审判决认定被上诉人构成十级伤残，判决上诉人赔偿残疾赔偿金87999.38元、精神损害抚慰金1000元属于事实错误且无法律依据，判决有失公正。被上诉人高明金单方委托博山区医院司法鉴定所作出的鉴定报告结论为膝关节韧带损伤构成十级伤残，肩部损伤不够残与法院委托的永鼎司法鉴定所出具的鉴定报告“肩功能丧失构成十级伤残”的结论截然相反，且为查明伤情确定赔偿数额，上诉人一审中提出重新鉴定申请，但一审法院并未批准而据以认定，缺乏事实及法律依据且违反法定程序。 被上诉人高明金未提交书面答辩意见。 原审被告刘祥未提交书面陈述意见。 高明金向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告各项经济损失共计126136.97元。 一审法院认定事实：2019年8月8日18时18分左右，被告刘祥驾驶鲁Ｃ×××××号小型普通客车顺博山珑山路人行道由北向东左转弯时，与顺珑山路由东向西行驶的原告高明金驾驶的爱玛牌电动车相撞，造成高明金受伤，两车受损的道路交通事故。2019年8月13日，淄博市公安局交通警察支队博山大队作出第2019080030号道路交通事故认定书，认定刘祥承担事故的全部责任，高明金无事故责任。原告高明金受伤后，被送往淄博市第一医院急诊及住院治疗15天，共发生医疗费17170.09元；其中，被告刘祥垫付5000元，被告平安财险公司垫付10000元。诉讼中，原告申请司法鉴定。2020年5月11日，山东永鼎司法鉴定中心作出鲁永司鉴中心[2020]临鉴字第336号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、高明金的右肩关节功能丧失程度符合十级伤残；2、高明金的护理期限建议为2个月（含住院期间），住院期间2人护理，其余时间1人护理；3、高明金的误工时间建议为5个月（含住院期间）。另查明，鲁Ｃ×××××号小型普通客车的所有权人系被告刘祥，该车辆在被告平安财险公司投保了交强险和商业三者险（责任限额为500000元，且特别约定了不计免赔条款），本案交通事故发生在保险期间内。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，侵害公民的身体权和健康权的，应当承担赔偿责任。被告刘祥驾驶机动车与原告高明金发生交通事故，且负事故全部责任，被告刘祥应对原告的损失承担赔偿责任。因事故发生时，被告刘祥驾驶的鲁Ｃ×××××号小型普通客车在被告平安财险公司投保了交强险和商业三者险，原告的损失由被告平安财险公司在交强险和商业三者险责任限额内承担。不足部分由被告刘祥赔偿。诉讼中，被告平安财险公司主张医疗费超出交强险的部分扣除20%的非医保用药不予承担，且不承担鉴定费，但其未提供证据证明已就免责事由向投保人履行明确地提示和解释说明义务，因此，对被告平安财险公司的上述主张，不予采纳。就原告主张的各项损失，认定如下：1、医疗费17170.09元，属于原告的实际损失，且有相关票据为证，予以确认。2、住院伙食补助费450元，住院期间15天，每天按照30元计算。3、护理费9000元，根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告的护理时间为2个月，住院期间每日2人护理，出院后每日1人护理，原告主张按照120元/天的标准计算护理费，符合法律规定，予以确认。4、误工费17637.08元，根据鉴定机构的鉴定意见，原告的误工期限为5个月，按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算为17637.08元，予以确认。5、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）87999.38元，其中，残疾赔偿金为84658元，原告高明金（55周岁）的伤情已构成一处十级伤残（伤残系数10%），原告主张其残疾赔偿金按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算为84658元，符合法律规定，予以确认。被扶养人生活费为3341.38元，被扶养人宋作兰（88岁）系原告之母，扶养人数为4人，按照2019年山东省城镇居民人均消费性支出26731元计算为3341.38元，予以确认。综上，原告的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为87999.38元。6、精神损害抚慰金1000元，原告因交通事故致残，给其身心造成较大的精神损害，原告的主张符合法律规定，予以确认。7、鉴定费2080元，该费用系原告的实际损失，且有单据为证，予以确认。8、交通费300元，根据原告的住院治疗情况，结合受诉法院所在地的交通现状，酌情支持。9、复印费19.50元，系原告的实际损失，予以确认。10、残疾辅助器具费428元，该费用系原告的实际损失，且有单据为证，予以确认。11、财产损失2000元，该费用系原、被告自行商定，予以确认。综上，原告的损失确认为医疗费17170.09元、住院伙食补助费450元、护理费9000元、误工费17637.08元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）87999.38元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费2080元、交通费300元、复印费19.50元、残疾辅助器具费428元、财产损失2000元，共计138084.05元；由被告平安财险公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、护理费9000元、误工费12000.62元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）87999.38元、精神损害抚慰金1000元、财产损失2000元，共计122000元，扣除其已经支付的10000元，余款112000元；由被告平安财险公司在商业三者险限额内赔偿医疗费7170.09元、住院伙食补助费450元、误工费5636.46元、残疾辅助器具费428元、鉴定费2080元、交通费300元，共计16064.55元；由被告刘祥赔偿复印费19.50元，该款项与其已垫付的医疗费5000元相折抵，原告高明金应返还被告刘祥4980.50元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告高明金医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、财产损失共计112000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告高明金医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、误工费、鉴定费、交通费共计16064.55元；三、被告刘祥赔偿原告高明金复印费19.50元；（已实际支付）四、驳回原告高明金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2724元，减半收取计1362元，由被告刘祥负担。 二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案争议的焦点是被上诉人高明金的伤情是否构成十级伤残，上诉人平安财险公司应否赔偿被上诉人残疾赔偿金、精神损害抚慰金。一审中，被上诉人高明金申请对其伤情进行司法鉴定，经一审法院委托鉴定，山东永鼎司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，高明金的右肩关节功能丧失程度构成十级伤残。上诉人虽然对此提出异议，认为该鉴定意见与被上诉人单方委托的鉴定意见相反，但并未提交初步证据反驳鉴定意见，其申请重新鉴定也不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》重新鉴定的情形，因此，一审法院不予准许重新鉴定并据此确定上诉人赔偿被上诉人残疾赔偿金和精神损害抚慰金并无不当，本院予以确认。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2025元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司淄博中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  郭 鹏 审 判 员  刘 宁 审 判 员  胡晓梅 二〇二〇年十月二十二日 法官 助理  伊 凯 代理书记员  刘 健