河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫05民终3835号上诉人（原审被告）：杨占勇，男，1974年2月12日出生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：张利，山西周斌律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕爱琴，女，1963年3月2日出生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：韩琳，河南奥博律师事务所律师。原审被告：余尽煜，女，1972年11月11日出生，汉族，住河南省滑县。委托诉讼代理人：张利，山西周斌律师事务所律师。上诉人杨占勇因与被上诉人吕爱琴以及原审被告余尽煜机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2019）豫0526民初12404号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杨占勇上诉请求：依法判决上诉人杨占勇不承担赔偿责任。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(法释[2019]19号)第四十条第四款“重新鉴定的,原鉴定意见不得作为认定案件事实的依据”。本案发回重审期间,上诉人向一审法院提供新证据并就被上诉人的伤残等级和护理依赖及期限申请重新鉴定,一审法院予以准许，双方在一审法院主持下共同选择了鉴定机构,山东德衡司法鉴定所通知双方到场参加鉴定,被上诉人吕爱琴接到通知后无故不到,拒绝配合鉴定,致使鉴定机构作出退案处理,鉴定程序终结,责任完全在被上诉人吕爱琴。根据最高人民法院上述规定,显然原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。二、一审法院审理程序违法。被上诉人吕爱琴无故拒绝参加鉴定，鉴定机构退案处理并出具退卷函，一审法院应组织双方质证，区分原因和责任，并启动另一鉴定机构即河南同一司法鉴定中心进行鉴定，而一审法院却迳行作出裁判，显然程序违法。三、被上诉人吕爱琴已经得到了完全赔偿。上诉人杨占勇驾驶的车辆在中国人寿财产保险股份有限公司安阳文峰支公司投有交强险,事发后经调解已经赔偿被上诉人吕爱琴118000元,本次诉讼被上诉人扣除与原鉴定相关的伤残、护理费用后赔偿数额远远低于上述赔偿标准,完全可以认定被上诉人吕爱琴已经得到充分的赔偿,本次诉讼再次支持巨额赔偿明显错误。被上诉人吕爱琴辩称，一、原审被上诉人吕爱琴并非不配合重新鉴定，而是认为该案不符合重新鉴定条件。在上诉人提出重新鉴定后，被上诉人吕爱琴也遂即向滑县人民法院技术科提出了司法鉴定异议书，从事实及法律方面陈述了理由。被上诉人吕爱琴认为原审就鉴定方面事实清楚程序并无不当，且原审判决也并未完全按照一审鉴定意见认定，而是在鉴定意见的基础上扣减了被上诉人吕爱琴护理程度及残疾赔偿金比例。二、从被上诉人吕爱琴的实际花费及受伤害程度、鉴定结果计算等各方面来讲，被上诉人吕爱琴所得赔偿不够，被上诉人吕爱琴因事故受到的心理及身体创伤更不是拿金钱能弥补的。三、被上诉人吕爱琴虽未提出上诉，但并不代表被上诉人认为原审判决完全正确。被上诉人从经济及精力方面来讲已无力上诉，从2018年3月事发至今已经两年有余，身心疲惫，故放弃上诉的权利，只求维持原判，案件尽快审结。综上所述，杨占勇的上诉请求及理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。原审被告余尽煜陈述意见称，在本案中余尽煜无责任，不应承担赔偿责任，其他同上诉人杨占勇意见一致。吕爱琴向原审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等共计698649元，被告承担诉讼费。原审法院认定事实：2018年3月24日19时40分，被告杨占勇驾驶豫Ｅ×××**号小型普通客车沿卫河路自西向东行驶至卫河桥中间时，与沿卫河路自西向东步行的原告吕爱琴发生相撞，造成原告吕爱琴受伤，车辆损坏的交通事故，经滑县交警队认定，被告杨占勇负事故的主要责任，原告吕爱琴负事故的次要责任。事故发生后，原告吕爱琴在新滑医院住院治疗46天。诊断为：颅脑损伤、脑挫裂伤、硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、皮下血肿、右顶骨骨折、右侧面颊部软组织损伤、右足部软组织损伤、颅内肿瘤切除术后、癫痫等。经原告吕爱琴申请，滑县人民法院依法委托新乡医学院司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人吕爱琴颅脑损伤致右侧肢体偏瘫评为四级伤残，本次交通事故外伤参与度拟定为70%；2、被鉴定人吕爱琴误工期拟定为两年；出院后护理依赖程度为大部分护理依赖，护理人数为一人，护理期限拟定为生存期内长期护理。原告吕爱琴支出鉴定费及鉴定检查费3064元。另查明，原告吕爱琴的母亲杨福云，1944年生，原告吕爱琴有兄妹四人；豫Ｅ×××**号小型普通客车在被告中国人寿财产保险股份有限公司安阳文峰支公司投有交强险，事故发生在保险期内,双方就交强险范围内的赔偿已经达成协议，文峰人寿保险公司在交强险限额内赔偿原告吕爱琴共计118000元；原告吕爱琴系滑县道口镇顺北村居民；河南省2019年人身损害赔偿参照标准为：城镇居民人均纯收入31874.19元/年，城镇居民人均消费性支出20989.15元/年，居民服务和其他服务业为39522元/年。庭审中，法院依据被告的申请委托河南同一司法鉴定中心和山东德衡司法鉴定所对原告吕爱琴的护理依赖程度及护理期限进行重新鉴定，因原告吕爱琴不配合鉴定，鉴定机构作退案处理，鉴定程序终结。以上事实，有原告吕爱琴提交的事故认定书、行车证、驾驶证、户口本、住院病历、诊断证明、出院证、医疗费票据、司法鉴定意见书、村委会证明、裁定书一份、交通费票据、鉴定费票据等及原、被告的当庭陈述予以证实，以上证据经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。原审法院认为:本案事故经滑县公安交通警察大队认定，被告杨占勇负事故的主要责任，原告吕爱琴负事故的次要责任。对该责任认定书的效力，予以认定。因本案系机动车与行人之间发生的纠纷，原告主张被告作为机动车一方承担80%的赔偿责任，予以支持。因原告交强险范围内的赔偿已经与中国人寿财产保险股份有限公司安阳文峰支公司达成协议,该公司已经赔偿原告118000元，原告放弃保险公司少赔付的2000元不得向被告主张。原告吕爱琴在发生事故时已经年满55周岁，且原告未提交证据证明其有劳动能力并在其他单位务工的证明，故其主张的误工费不予支持。被告余尽煜没有过错，不承担责任。原告吕爱琴的合理损失有：1、医疗费29515.90元；2、住院伙食补助费每天按50元计算为2300元，营养费每天按20元计算为920元；3、护理期限暂按10年，鉴定意见虽为大部分护理依赖，因被告对原告的护理依赖程度提出合理怀疑，原告又不配合重新鉴定，法院酌定原告的护理依赖程度为50%，护理费原告在原审中主张的每天100.95元，予以支持，为184234元（3650天×100.95元/天×50%)；4、残疾赔偿金312367元（31874.19元/年×20年×70%×70%）；5、被扶养人杨福云生活费计入残疾赔偿金为18365.51元（20989.15元/年×5年×70%÷4人）；5、综合本案实际情况，精神抚慰金酌定25000元；6、交通费酌定960元；7、鉴定费及鉴定检查费3064元。以上原告吕爱琴损失共计576726.41元，扣除保险公司应当赔偿的120000元后，被告杨占勇应按80%的比例赔偿原告365381.13元；原告吕爱琴的其他诉请，证据不足，不予支持。被告答辩意见证据不足，不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杨占勇于本判决书生效后十日内赔偿原告吕爱琴医疗费、护理费、营养费及住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费及鉴定检查费、交通费等共计365381.13元；二、驳回原告吕爱琴的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10786元，由原告吕爱琴承担4000元，被告杨占勇承担6786元。二审期间，当事人未提供新证据。经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。本案中，杨占勇驾驶豫Ｅ×××**号小型普通客车沿卫河路自西向东行驶至卫河桥中间时与行人吕爱琴发生相撞，造成吕爱琴受伤。本案道路交通事故经过公安交警部门处理，认定杨占勇负事故的主要责任，吕爱琴负事故的次要责任。结合本案案情，对于行人吕爱琴因本案道路交通事故造成的人身损害，机动车驾驶人杨占勇应当承担80%的赔偿责任。关于吕爱琴因本案道路交通事故造成的损害后果问题。经吕爱琴申请，滑县人民法院依法委托新乡医学院司法鉴定中心对吕爱琴的损害后果（伤残等级程度和护理依赖程度）进行了鉴定，鉴定结论为：被鉴定人吕爱琴颅脑损伤致右侧肢体偏瘫评为四级伤残，本次交通事故外伤参与度拟定为70%；被鉴定人吕爱琴出院后护理依赖程度为大部分护理依赖，护理人数为一人，护理期限拟定为生存期内长期护理。结合本案案情，原审判决认定吕爱琴因本案道路交通事故造成的损失残疾赔偿金一项为312367元（31874.19元/年×20年×70%×70%）并无不当。结合本案的实际情况，参考鉴定意见，原审酌情认定吕爱琴的护理依赖程度为50%，护理期限暂按10年，护理费为184234元（3650天×100.95元/天×50%)并无不当。结合吕爱琴因本案交通事故造成的损害后果以及具体的侵权行为，原审酌情认定吕爱琴精神抚慰金并无不当。综上所述，上诉人杨占勇请求撤销一审判决，依法改判不承担赔偿责任，理由不能成立，本院不予支持。原审判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6781元,由上诉人杨占勇承担。本判决为终审判决。审判长  宁小昆审判员  常 青审判员  江松涛二〇二〇年十月二十六日书记员  李亚蔚