山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终11054号上诉人（原审被告）：湖南天雁机械股份有限公司，住所地湖南省衡阳市。法定代表人:黄毅，董事长。委托诉讼代理人：陈秀伟，山东京鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘明昕，山东京鲁律师事务所实习律师被上诉人（原审原告）：崔世忠，男，1973年11月27日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：王胜军，山东居高律师事务所律师。上诉人湖南天雁机械股份有限公司（以下简称湖南天雁公司）因与被上诉人崔世忠劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初1619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员高新江独任审理，本案现已审理终结。湖南天雁公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，并依法改判驳回崔世忠的全部诉讼请求或将案件发回重审；2.请求判令崔世忠承担本案一审及二审全部诉讼费用。事实与理由：一、依据相关法律规定，湖南天雁公司作为用人单位，在每月发放给崔世忠基本生活费中代扣代缴其个人应承担的社保和公积金部分，符合现行有效法律规定，也符合法理精神。二、“代扣代缴”并不违背“法无禁止皆可为”的民事活动基本原则，目前没有任何一部法律法规或规范性文件规定“基本生活费中不得代扣代缴社保和公积金个人部分”，所以湖南天雁公司可以代扣代缴，其代扣代缴行为并不违法。三、“不得代扣代缴”有违社会公平公正。综上所述，湖南天雁公司的上诉请求有充分的事实和法律依据，依法应当得到全部支持，一审判决在事实认定及法律适用方面存在错误，请求法院依法改判。崔世忠辩称，湖南天雁公司向崔世忠支付的生活费，本身属于对劳动者基本生存权利的保障，是因用人单位过错造成劳动者无法提供正常劳动的补助，是用人单位承担的一种社会责任，因单位原因造成劳动者目前无法享受劳动权利，相应的社保缴纳也应由用人单位自身承担，过错方承担不利责任才符合公平正义。没有任何法律、法规及政策文件规定生活费包含个人应承担的社保缴纳部分，因此湖南天雁公司上诉状中认为应该扣除的理由没有事实和法律依据，其上诉理由不成立。崔世忠向一审法院起诉请求：1.判令湖南天雁公司支付崔世忠2018年8月至2019年5月期间未足额发放生活费的差额4817.30元；2.本案诉讼费由湖南天雁公司承担。一审法院认定事实：崔世忠原系济南轻骑摩托车股份有限公司（以下简称轻骑股份公司）的职工，2012年轻骑股份公司资产置换，迁址湖南，名称变更为湖南天雁公司。湖南天雁公司与崔世忠的劳动关系一直存续至今，自2014年8月起，崔世忠处于待岗状态。2018年8月至2019年5月，济南轻骑摩托车有限公司代湖南天雁公司发放给崔世忠期间的生活费共计8452.70元（扣除个人应缴纳的社会保险3615.3元和公积金1302元）。2019年7月18日，崔世忠向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2019年9月2日，济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案（2019）第468号裁决书：裁决湖南天雁公司向崔世忠支付基本生活费1302元（含住房公积金个人承担部分），驳回崔世忠的其他仲裁请求。崔世忠不服该仲裁决定书，诉至一审法院。一审法院认为，根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定：企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。崔世忠自2014年8月开始待岗，湖南天雁公司未安排崔世忠工作，湖南天雁公司应向崔世忠支付待岗期间的生活费。湖南天雁公司主张应将其代缴的崔世忠个人承担的部分社会保险和公积金从生活费中扣除，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。崔世忠主张湖南天雁公司应支付2018年8月至2019年5月期间的生活费差额4817.30元，符合法律规定，一审法院予以支持。综上所述，对崔世忠的诉讼请求，一审法院予以支持。一审法院依照《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，判决：被告湖南天雁机械股份有限公司于判决生效之日起10日内向原告崔世忠支付2018年8月至2019年5月期间的生活费差额4817.30元。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖南天雁机械股份有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。湖南天雁公司提交证据一：山东省济南市鲁正公证处公证书一份，证明山东省人社厅回复载明用人单位有权代扣代缴劳动者应个人承担的社保和公积金部分。证据二：《国有企业改制中职工劳动和社会保险关系的处理办法》，证明用人单位对于尚未满足内退条件的劳动者有权从基本生活费中代扣代缴社保个人承担部分。证据三：（2017）鲁01民终2851号民事判决书（王希群与济南轻骑铸造有限公司）、（2019）鲁0691民初1016号民事判决书。证明生效判决认定基本生活费可以代扣代缴社保和公积金个人部分。崔世忠质证称，对证据一湖南天雁公司在之前案件中提交过，法院均未采纳，该公证书仅是对网络咨询页面的复制打印，内容中均未明确生活费属于工资，该证据不能证明湖南天雁公司的证明目的。对证据二的真实性、合法性、关联性均有异议，该文件是否真实尚不确定，文件内容涉及的是国有企业改制，从生活费中代扣代缴社保和住房公积金没有上位法的依据。本案中湖南天雁公司不存在国有企业改制，轻骑股份公司国有资本在资产置换前后未发生任何的变化，该文件不属于法律，且与本案不具有关联性，不存在湖南天雁公司所述的法律适用问题。对证据三的真实性无异议，但关联性有异议。（2017）鲁01民终2851号判决书中双方当事人签订的离岗休养协议中明确规定由轻骑铸造公司从其生活费中代扣代缴社保、公积金个人部分，该协议是双方对权利的处分，与本案情况不一致，不能作为本案的参考。（2019）鲁0691民初1016号民事判决书并未将生活费是否应当扣除劳动者的社保公积金个人应缴纳部分作为案件焦点进行审查。根据已生效的济南中级人民法院判决和省高院的裁定，将生活费是否应当扣除社保公积金作为案件焦点进行了审查，最终均认定湖南天雁公司主张在职工的生活费中代扣代缴社保公积金没有事实和法律依据。上述三份证据均不能证明湖南天雁公司的证明目的。崔世忠提交新证据：《2016年1月12日国务院国有资产监督管理委员会出具的依申请公开国资监管信息的答复》，证明湖南天雁公司未向国有资产监督管理委员会上报备案国有企业改制方案，湖南天雁公司不存在国有企业改制的事实。湖南天雁公司质证称，该证据的真实性不能确定，对证明目的有异议，轻骑股份公司是在2005年到2006年由济南市国有企业改制为央企，2012年前后由兵装集团上报国务院国资委批复后进行了第二次的国有股权转让暨资产置换。信息答复中涉及的2010年至2011年改制的企业改制方案，可能因为其他原因造成信息无法公开，但是并不代表改制不存在。对一审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，崔世忠是原济南轻骑股份有限公司的员工，与该公司具有劳动合同关系。2012年原济南轻骑股份有限公司经过股权置换并迁址更名为湖南天雁公司，虽然置换方案中要求原济南轻骑股份有限公司的员工由新成立的济南轻骑有限公司承接，但崔世忠等人并未同意。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定，湖南天雁公司应继续履行与崔世忠的劳动合同。因湖南天雁公司未安排崔世忠等人工作岗位，使其处于待岗状态，根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。湖南天雁公司应支付给崔世忠生活费。湖南天雁公司主张应将其代缴的崔世忠个人应承担部分的社保和公积金费用从该基本生活费中扣除，一审法院不予采纳正确。理由如下：《中共中央、国务院关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作的通知》（中发[1998]10号）要求普遍建立再就业服务中心，保障国有企业下岗职工基本生活。凡是有下岗职工的国有企业，都要建立再就业服务中心或类似机构，再就业服务中心负责为本企业下岗职工发放基本生活费和代下岗职工缴纳养老、医疗、失业等社会保险费用。再就业服务中心用于保障下岗职工基本生活和缴纳社会保险费用的资金来源，原则上采取“三三制”的办法解决，即财政预算安排三分之一、企业负担三分之一、社会筹集三分之一。根据中发[1998]10号文件精神，财政部、劳动和社会保障部印发《国有企业下岗职工基本生活保障和再就业资金管理暂行办法》（财社字[1998]94号），第八条规定：“国有企业下岗职工基本生活保障资金的使用范围：（一）为下岗职工发放基本生活费；（二）为下岗职工代缴养老、医疗、失业等社会保险费。”第十条规定：“为下岗职工代缴的养老保险、医疗保险和失业保险费（包括个人缴费部分）以当地上年度职工平均工资的60％为缴费基数，按规定的缴费比例缴纳。”根据上述文件规定，下岗职工的社会保险费用由企业设立的再就业服务中心利用再就业资金进行缴纳，无需职工个人承担。虽然上述财社字[1998]94号文件于2008年1月31日宣布失效，但中发[1998]10号文件仍现行有效。也就是说，党和国家关于下岗职工基本生活保障的政策没有根本变化。下岗或待岗职工曾为用人单位以及国家和社会做出过贡献，在企业转型或改制中牺牲了一部分职工的利益，造成部分职工失去工作岗位，企业有责任配合政府做好下岗职工基本生活保障工作。企业停工停产不可归责于劳动者，劳动者因此无法正常提供劳动，在用人单位与劳动者劳动关系继续维持的情况下，用人单位应当保障劳动者的基本生存。依照山东省现行规定，待岗职工基本生活费为最低工资标准的70%。最低工资标准是国家按照职工及其平均赡养人口最低生活费用为标准核定的，规定可以按照最低工资标准的70%发放基本生活费已经考虑了困难企业的现实状况，对劳动者的利益进行了减让，如果基本生活费中再进一步扣减社保费用，会侵害到劳动者的基本生存权利，导致利益的严重失衡。在现有的法律和政策没有明确规定的情况下，个人承担的社保和公积金部分不宜从发放的生活费中扣减。综上，湖南天雁公司主张应将其代缴的崔世忠个人应承担部分的社保和公积金费用从该基本生活费中扣除，本院不予支持。因此，一审判决湖南天雁公司仍须向崔世忠发放2018年8月至2019年5月期间的生活费差额4817.30元正确。综上所述，湖南天雁公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖南天雁机械股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  高新江二〇二〇年十月十九日书记员  张 强