安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖06民终1289号 上诉人（原审原告）：李小荣，女，1968年12月3日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：赵豆豆,安徽北方之光律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：中铁二局集团有限公司，住所地四川省成都市金牛区通锦路**。 法定代表人：汪海旺，系董事长。 委托诉讼代理人：刘起慨，该公司员工。 委托诉讼代理人：钱泗龙，该公司员工。 上诉人李小荣与被上诉人中铁二局集团有限公司（以下简称中铁二局）劳动争议一案，不服安徽省濉溪县人民法院（2020）皖0621民初2679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李小荣及其委托诉讼代理人赵豆豆,被上诉人中铁二局的委托诉讼代理人刘起慨、钱泗龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李小荣上诉请求：撤销一审判决，依法改判中铁二局支付其三个月停薪留职期护理费11700元和六个月停薪留职期工资36000元；二审案件受理费由中铁二局负担。事实与理由：1.依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，中铁二局应支付其停薪留职期间的护理费，一审判决对此不予支持属认定事实不清、适用法律错误。2.根据《国务院关于个人退休、退职的暂行办法》规定，刘小荣虽然年满50周岁，但并不具备连续工作十年的条件，因此该退休年龄不是其退休年龄，因此其应享受停薪留职期间工资的待遇。 中铁二局辩称，依照《工伤保险条例》规定，李小荣的伤残等级为九级，不属于支付生活护理费的范围。李小荣于2018年11月23日受伤，2018年12月3日其已符合退休的法定年龄，一审判决对其停薪留职期的认定合理合法。因此，刘小荣上诉理由不能成立，依法应予驳回。 李小荣向一审法院起诉请求：1.判令解除其与中铁二局之间的劳动关系；2.判令中铁二局支付其一次性伤残补助金54000元；3.判令中铁二局支付其一次性医疗补助金38598元；4.判令中铁二局支付其一次性伤残就业补助金64330元；5.判令中铁二局支付其停工留薪期工资72000元；6.判令中铁二局支付其住院伙食补助费2550元、护理费14052.6元、交通费850元；7、判令中铁二局向其补缴2018年6月至2020年6月的社会保险；8.判令中铁二局支付其经济补偿金共计12000元。 一审法院认定事实：李小荣，1968年12月3日出生，于2018年6月进入中铁二局处工作，从事架子工工作。2018年11月23日下午3时许，李小荣在工作中被倾倒的模板砸压到腰部受伤，被送往濉溪县医院抢救治疗，被诊断为腰1/2椎体左侧横突骨折、多发软组织损伤。在濉溪县医院住院治疗58天，后分别于2019年5月18日至2019年6月1日、2019年7月31日至2019年8月13日分两次在濉溪县中医院入院康复治疗。2019年1月22日被淮北市人力资源和社会保障局作出2711620190015号工伤认定决定书，认定为工伤，2019年7月29日被淮北市劳动能力鉴定委员会作为淮北鉴定025915201921261号职工因工劳动能力结论通知书，鉴定劳动功能障碍为九级。 李小荣向濉溪仲裁委申请仲裁要求：1.判令解除李小荣与中铁二局之间的劳动关系；2.判令中铁二局支付其一次性伤残补助金54000元；3.判令中铁二局支付其一次性医疗补助金38598元；4.判令中铁二局支付李小荣一次性伤残就业补助金64330元；5.判令中铁二局支付其停工留薪期工资72000元；6.判令中铁二局支付其住院伙食补助费2550元、护理费14052.6元、交通费850元；7.判令中铁二局向其补缴2018年6月至2020年6月的社会保险；8.判令中铁二局支付其经济补偿金共计12000元。濉溪仲裁委作出濉劳人仲案字（2020）第67号裁决书，裁决：不属于仲裁受理范围。李小荣不服上述裁决诉至一审法院。中铁二局为李小荣缴纳工伤保险，事故发生后李小荣收到医疗费10000元。从工伤保险基金中支付李小荣一次性伤残补助金50945.22元，工伤医疗费11151.64元，住院伙食补助费1160元。 一审法院认为，本院认为，本案争议的焦点为：1、李小荣与中铁二局之间是否存在劳动关系？如果存在劳动关系，是否应当予以解除？2、中铁二局是否应当支付李小荣一次性伤残补助金54000元；一次性医疗补助金38598元；一次性伤残就业补助金64330元；停工留薪期工资72000元；李小荣住院伙食补助费2550元、护理费14052.6元、交通费850元？3、中铁二局是否应当为李小荣补缴2018年6月至2020年6月的社会保险？中铁二局是否应当支付李小荣经济补偿金？ 关于焦点1，根据《劳动和社保部》的规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，从事用人单位安排的有报酬的劳动，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分，用人单位缴纳各项社会保险费的记录可以认定劳动关系成立。在本案中，李小荣从事的工作是中铁二局施工工程的组成部分，中铁二局为其缴纳工伤保险，淮北市人力资源和社会保障局作出2711620190015号工伤认定决定书，认定为工伤，用人单位为中铁二局。上述均可认定双方当事人之间存在劳动关系。由于李小荣涉案仲裁时已经年满50岁，已达法定退休年龄，故其要求解除劳动关系的诉讼请求，不予支持。 关于焦点2，《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受由用人单位一次性伤残就业补助金；停工留薪期护理费由用人单位支付。本案中，李小荣在工作中受伤，中铁二局依法应当支付：1、一次性伤残就业补助金19299元（6433元/月*10个月*30%），李小荣受伤后距离其法定退休年龄不足1年；2、停工留薪期工资827.58元（6000元/月*1个月/21.75*3），李小荣于2018年12月3日年满50周岁，已达法定退休年龄。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，从工伤保险基金支付治疗工伤的医疗费用和康复费用；住院伙食补助费；到统筹地区以外就医的交通食宿费；生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；一次性伤残补助金；终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金。在本案中，李小荣要求中铁二局支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、生活护理费、住院伙食补助费、交通费的诉讼请求，不予支持。 关于焦点3，李小荣向濉溪仲裁委申请仲裁时，已经年满50周岁，故其要求解除劳动合同，支付经济补偿金的诉讼请求，不予支持；《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。第六十三条规定：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或者补足。李小荣工作期间，中铁二局已为缴纳工伤保险，欠缴部分社会保险费用，李小荣要求缴纳社会保险的诉讼请求，不属于人民法院受理民事案件的范围，本案中，不予审理。综上，中铁二局应支付李小荣一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计20126.58元（19299+827.58），李小荣收到单位支付的10000元医疗费应当予以扣除，故中铁二局还应支付李小荣10126.58元（20126.58-10000）。判决：一、中铁二局于判决生效之日起10日内给付李小荣一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计10126.58元。二、驳回李小荣的其他诉讼请求。案件受理费10元，由中铁二局负担。 本案二审期间，双方当事人均未提供新证据，本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案二审争议焦点是：中铁二局应否支付李小荣停工留薪期间三个月的护理费11700元和停工留薪期间六个月的工资36000元。 《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。…生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”由上述规定可以看出，无论是停工留薪期间的工资福利待遇，还是停工留薪期间的护理费费用，其前提均应是职工尚处在可以在单位正常工作期间，因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受治疗的。本案中，李小荣于2018年12月3日年满50周岁，已达法定退休年龄。其已不具备享受上述待遇的条件，故其要求中铁二局支付其停工留薪期间的护理费和停工留薪期间的工资的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李小荣负担。 本判决为终审判决。 审判长  王冬宁 审判员  化启武 审判员  王 晖 二〇二〇年十月二十三日 书记员  刘培培 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。