河南省新郑市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0184刑初585号公诉机关河南省新郑市人民检察院。被告人何家欢，男，1998年3月11日出生于河北省昌黎县，汉族，高中文化程度，无业，住河北省秦皇岛市昌黎县。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年3月27日由新郑市公安局决定取保候审，于2020年7月9日由河南省新郑市人民检察院决定取保候审。经本院决定，于2020年10月16日由新郑市公安局执行逮捕。辩护人仵蛟龙，河南鼎德律师事务所律师。河南省新郑市人民检察院以新检一部刑诉[2020]512号起诉书指控被告人何家欢犯诈骗罪，于2020年10月10日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。河南省新郑市人民检察院指派检察员柳向红出庭支持公诉，被告人何家欢及其辩护人仵蛟龙到庭参加了诉讼。现已审理终结。河南省新郑市人民检察院指控，2020年2月12日，被告人何家欢在一个名为“工厂资源整合群”的微信群内发布卖口罩信息，向被害人周某谎称其有口罩现货出售，并向周某发送口罩生产信息，骗取被害人周某口罩款共计10760元。针对上述指控，公诉机关提供了被告人的供述和辩解，被害人陈述，证人证言，转账记录，聊天记录，书证等证据，认为被告人何家欢的行为已构成诈骗罪。庭审中，河南省新郑市人民检察院提出如下量刑建议：被告人何家欢系初犯、坦白、已退赔被害人损失并取得谅解，认罪认罚，建议对其判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元。被告人何家欢对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对公诉机关的量刑建议亦无异议，希望从轻处罚。其辩护人的辩护意见是对公诉机关指控的罪名无异议，本案发生在疫情期间，被害人本身存在倒卖口罩的非法行为，被害人的账户被网警查封，导致双方交易行为没有发生完毕，被害人存在过错，被告人认错态度好，积极悔罪，认罪认罚，全部退赃并取得被害人谅解，结合本案实际情况，建议对被告人在公诉机关量刑建议以下从轻处罚。经审理查明，2020年2月12日，被告人何家欢在一个名为“工厂资源整合群”的微信群内发布卖口罩信息，向被害人周某谎称其有口罩现货出售，并向周某发送口罩生产信息，骗取被害人周某口罩款共计10760元。另查，1、2020年3月27日，新郑市公安局从被告人何家欢处扣押赃款10760元，并于2020年4月7日发还被害人周某。2、2020年10月26日，被告人何家欢亲属赔偿被害人周某损失人民币2000元，并于同日取得被害人的谅解。上述事实，有以下经庭审示证、质证的证据证实，本院予以确认。1、被告人何家欢供述，2020年1月底，因为疫情原因，他经营的劳保店赔钱了，他看到在网上卖口罩挣钱，就萌生了卖口罩的想法。他通过千牛（1688）平台、微信群里找口罩的货源，但因为口罩已被列为国家战略物资，没有人发货给他。他就在微信群里发布卖口罩的信息，很多人加他微信，要求查验其卖口罩的资质。他就复制粘贴上家的资质，但很不顺利。2020年2月初时，一个河南郑州的添加其为好友，因之前他被骗了，心里有些委屈，就萌生骗郑州人的念头。他使用A98980908微信号（昵称是清晨）和买口罩的人沟通买卖事宜，还向买口罩的人发了口罩图片，买口罩的人有不同的收货地址，为此他专门在网上买了三个微信号（jing1990-9、nh31555、yansheng514）专门做口罩生意用。他和买口罩的谈好后，买口罩的人分两次给他转款10760元。第一笔1760元是通过叫李某的支付宝收款后转给他，第二次是9000元通过在网上买的快手账号（ID：12×××62）收的。他上家没有口罩，就没有向上家转款，他本来就是骗口罩款的，通过别人收款再转款的方式是为了规避公安机关的侦查，不想泄露自己的身份。2、被害人周某陈述，他是中原工学院大三的学生，2020年1月份学校放假，当时疫情严重，他姐夫之前是在医疗器械公司上班，很多同学问他能不能买点口罩，他没有办法。2020年1月27日，他同学王恩波将他拉到一个微信群，有口罩提供商。2020年2月12日，微信群中聊天说有人买口罩被骗了。当时A98980908昵称为清晨（后来知道叫何家欢）的在群里说骗子一定能抓到，还说其手中有大量的N95口罩，需要的私聊。他就加何家欢为好友，问能不能少量发口罩，何家欢说可以，还是现货，最后他们商定20元一个，何家欢说他下单后就发货，说口罩不多就几百个。他就将收货人张颖的地址发给何家欢，给何家欢微信转账400元。他又给何家欢发了魏天燕的地址、电话和口罩数量，何家欢说其微信限额了，不能接收转账，让他统计一下口罩数量再说，还给他发口罩图片看。最后他统计88个口罩1760元，让何家欢给他支付宝账号，方便他转账，何家欢说发的是其媳妇的账号，但扫描二维码是拼多多收款页面，他没有支付。后何家欢给他一个微信收款码是一个叫李美的，他就转账1760元，何家欢说关注顺丰快递查询单。付款后，何家欢问他是否要一次性口罩，经商谈他买了3917个一次性口罩货款9000元，通过一个叫加军的支付宝转账了9000元。何家欢收款后，他让换成另一个收货地址，何家欢说已经出码了换不了了。到2月13日凌晨，何家欢给他发信息，他没有看到，等他回信息时，发现发不过去，说是因口罩信息违规被限制了，微信上显示手机停机，何家欢已退出微信群，他让朋友李帅年加何家欢好友，何家欢微信号已注销了，他的微信因和对方聊口罩信息，内容违规，被限制了，他感觉被骗了。他通过支付宝与李美联系上，其叫李某，说也是买口罩的，对方用其支付宝收款后，随后微信转账给何家欢了，李某说何家欢把其微信删除了，并将其与何家欢的聊天信息截图发给他看。2月13日上午他打电话报警了，他的微信解封后，系统显示对方将他删除了。3、证人李某证实，2020年2月7日左右，她想买口罩，就在“闲鱼”APP上找到一个买口罩的，并加了微信，对方说口罩别人已预定，等货到了再说。大概过了两三天，对方用另一个微信加她，说其大号因卖口罩被封了，她就加了对方小号微信。她问口罩的事情，对方一直说没有货，还与她聊天。2月12日下午5时20分左右，对方说其限额，让她帮忙收一笔钱，她只能支付宝收取。她就把支付宝号180××××****给对方，她于2月12日17时26分收到1760元，17时35分她通过微信把1760元转给对方。到了半夜，对方联系她说口罩查的严，该小号不用了，过两天用大号联系。对方说完后，就把其微信删除了。对方微信号有两个，分别是A98980908和yansheng514，她的微信号是×××。4、微信聊天记录和转账记录，证实被告人何家欢与被害人周某商谈买卖口罩及转账的情况，另证实被害人周某与证人李某有关买口罩被骗和被告人何家欢与证人李某有关使用支付宝转账的情况。5、受案登记表，显示被害人周某报案的情况。6、扣押、发还物品清单，证实新郑市公安局扣押赃款并发还被害人的情况。7、户籍证明，证实被告人何家欢系完全刑事责任能力人。8、前科证明，证实被告人何家欢无前科。9、到案经过、侦破报告证明被告人何家欢到案情况及案件侦破情况。10、谅解书，证实被告人何家欢亲属已赔偿被害人损失并取得被害人周某谅解的情况。11、具结书，显示被告人何家欢认罪认罚的情况。本院认为，被告人何家欢以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于辩护人辩护认为被害人有过错的意见，根据庭审查明的事实，公诉机关提供被告人的供述、被害人陈述、证人证言、微信聊天记录、微信和支付宝转账记录等证据形成完整的证据链条，足以证实被告人犯诈骗罪的事实，被害人在事实发生过程中并不存在过错，故本院对辩护人的该辩护意见不予采纳。根据我国刑法的规定，犯诈骗罪，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。对被告人应当在上述法定刑幅度以内判处适当刑罚。本院在对被告人何家欢量刑过程中，充分考虑了以下量刑情节：1、到案后如实供述自己的主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；2、系初犯，可以酌情从轻处罚；3、全部退赔被害人损失并取得谅解，应当从轻处罚；4、自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳；辩护人建议对被告人何家欢在三个月以下量刑的意见偏轻，与被告人的罪责不符，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人何家欢犯诈骗罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年10月16日起至2021年1月15日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本九份。审 判 长 赵  梅  香人民陪审员 赵  桂  芳人民陪审员 刘建伟（大）二〇二〇年十月二十七日代理书记员 王  义  飞