安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖10民终509号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市开发区支公司，住所地安徽省芜湖市经济技术开发区银湖华庭**03商铺，统一社会信用代码913402007110386464（1-1）。 负责人：李**，该公司经理。 委托诉讼代理人：李**，安徽一飞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:王志刚，男，1988年10月24日出生，汉族，住安徽省休宁县。 委托诉讼代理人：吴建中，安徽萝宁律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：毕祖金，男，1963年5月29日出生，汉族，住安徽省歙县。 委托诉讼代理人：杜鹏飞，安徽。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市开发区支公司（以下简称人保芜湖市开发区支公司）因与被上诉人王志刚、毕祖金机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院（2020）皖1002民初970号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保芜湖市开发区支公司上诉请求：一、依法撤销原判，改判上诉人赔偿被上诉人264839.64元，上诉人不服一审金额为23261.92元;二、本案上诉费均由被上诉人承担。事实与理由:1.上诉人认为原审未扣除非医保用药与上诉人和被上诉人毕祖金之间的保险合同约定不符。根据上诉人与被上诉人毕祖金之间的保险合同约定，上诉人承担的医疗费应扣减非医保用药部分。且虽然王志刚庭审中变更诉请将毕祖金垫付的部分费用纳入本案一并处理。上诉人对此明确若本案非医保用药能予以扣减，则上诉人同意将医疗费一并纳入本案处理，若不扣减非医保用药，则上诉人不同意纳入。显然本案一并处理非上诉人意思表示。上诉人不同意将其纳入一并处理，原判将该费用纳入一并处理不当。既然纳入本案一并处理，则应扣减非医保用药部分此处上诉人不服费用为9207.2元。2.原判决判决王志刚误工损失明显过高。从庭审情况看，王志刚陈述其从事理发行业，且有固定场所，但未提交营业执照等客观性证据。原判决以居民服务业收入标准判决显然不当。上诉人认为应按80元/天的标准计算。此处上诉人不服费用为15870.2元。3.原判决对交通费酌定过高。庭审中被上诉人未提供其所花去交通费的相关法定票据，按法律规定理应不能得到支持。原判决以被上诉人的诊疗情况酌定为7000元，但上诉人认为从其诊疗情况结合交通工具的费用，3000元较为合理。此处上诉人不服费用为4000元。综上，上诉人认为原判决部分判决明显不当。 王志刚辩称：1.保险公司主张的非医保用药部分应予扣减的上诉请求没有任何证据佐证，不能成立。2.关于王志刚误工费，王志刚在一审提供的证据足以证明其从事理发个体职业,原审按照服务行业平均工资确定赔付标准于法有据。3.关于交通费，原审判决符合王志刚的医疗情况，属于合理范畴。上诉理由不能够成立。 毕祖金辩称：针对上诉人的第一项上诉理由，我方认为一审法院将毕祖金垫付的医药费，放入一审一并处理是正确的。根据《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第156条规定，在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。也就是说原告变更诉讼请求是原告的权利，是否合并审理由法院决定，而不是由被告决定的。且王志刚仅仅是变更了诉请的金额，事实与理由均未发生变化，没有给上诉人答辩以及举证，增加额外的负担。一审法院就增加的诉请部分合并审理符合法律规定。 王志刚向一审法院起诉请求：1.毕祖金、人保芜湖市开发区支公司赔偿王志刚各项损失231265.60元；2.毕祖金、人保芜湖市开发区支公司承担本案的诉讼费。庭审中，王志刚将第1项诉讼请求变更为：1.毕祖金、人保芜湖市开发区支公司赔偿王志刚各项损失316351.98元。。 一审法院认定事实：2018年11月1日20时50分许，毕祖金驾驶皖Ｊ×××××号小型轿车在屯溪区稽灵山欢乐世界游乐园对面非机动车道内起步掉头时，与沿稽灵山路由阳湖镇政府方向往黄山学院方向行驶的王志刚驾驶的无号牌二轮电动车发生碰撞，造成王志刚与乘坐人洪美莉受伤、两车受损的道路交通事故。经黄山市公安局交通警察支队交通事故处理大队认定，毕祖金承担本起事故的主要责任，王志刚承担本起事故的次要责任，洪美莉（另案处理）在本起事故中无责任。事故发生后，王志刚先后被送至黄山市人民医院、上海市第六人民医院治疗，共计住院59天，共花费医疗费92072.03元（其中王志刚支付72072.03元、毕祖金支付了10000元、人保芜湖市开发区支公司支付了10000元）。王志刚修理电动车花费1470元。安徽清风司法鉴定所于2019年12月26日出具司法鉴定意见书，对王志刚的伤情评定如下：1.被鉴定人王志刚因车祸致右髋臼、右股骨头粉碎性骨折，经治疗现遗留右髋关节功能丧失50%以上，评定为伤残九级；2.被鉴定人王志刚的损伤评定为误工365日、护理150日、营养180日，从受伤之日起计算。王志刚为此支付鉴定费1430元。皖Ｊ×××××号小型轿车的登记车主为毕祖金，在人保芜湖市开发区支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险、车上人员责任险（司机）、车上人员责任险（乘客）及不计免赔险，事故发生在保险期限内。 另查明，王志刚从事理发行业。王志刚与洪美莉系夫妻关系，于2013年6月15日生育一子王洪轩。王志刚与洪美莉均同意王志刚的赔偿项目在机动车交通事故责任强制保险范围内优先赔付。毕祖金支付王志刚营养费6276元、护理费29620元。毕祖金为王志刚五次前往上海市第六人民医院就诊支出包车费17400元。王志刚、人保芜湖市开发区支公司均同意毕祖金垫付的应由人保芜湖市开发区支公司理赔的费用在本案中一并处理。 一审认为，交警部门认定毕祖金承担本起事故的主要责任，王志刚承担本起事故的次要责任，洪美莉（另案处理）在本起事故中无责任，法院予以确认。一审核定王志刚的各项损失为：1.医疗费92072.03元（其中王志刚支付10000元、人保芜湖市开发区支公司支付10000元、毕祖金支付72072.03元）：2.住院伙食补助费2950元（住院59天，50元／天）；3.营养费5400元（营养期180天，30元／天）；4.护理费12745.32元（住院护理费7285.32元：住院59天，123.48元／天；出院护理费5460元：出院护理91天，60元／天）；5.误工费45070.20元（误工365天，王志刚从事理发行业参照2018年度安徽省居民服务业收入标准123.48元／天计算）6.残疾赔偿金137572元（34393元／年×20年×20%＝68786元）；7.被扶养人生活费27979.90元（被扶养人王洪轩的生活费按照安徽省2018年度城镇居民人均消费性支出计算13年，结合王志刚伤残赔偿指数及其他抚养人情况计算，即21523元／年×13年×20%÷2＝27979.90元）；8.精神抚慰金10000元（精神抚慰金以50000元为限，伤残十级为5000元，每增加一级增加5000元，王志刚经评定为伤残九级，即其精神抚慰金为10000元）；9.鉴定费1430元；10.车辆修理费：1470元；11.交通费7000元（本院综合考虑王志刚就诊次数、就诊地点以及伤情，酌情认定为7000元）。肇事车辆皖Ｊ×××××号小型轿车在人保芜湖市开发区支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险及不计免赔险，事故发生在保险期限内，王志刚受损失应由人保芜湖市开发区支公司在交强险责任限额范围内赔偿，其中：车辆修理费1470元，由人保芜湖市开发区支公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿；医疗费92072.03元、住院伙食补助费2950元、营养费5400元，合计100422.03元，由人保芜湖市开发区支公司在交强险医疗费赔偿项目10000元限额内赔偿10000元（其中医疗费9168.51元、营养费占537.73元），剩余90422.03元由人保芜湖市开发区支公司在商业三者险范围内按80%的责任比例赔偿72337.62元（其中医疗费66322.82元、营养费3889.82元）；残疾赔偿金137572元、被扶养人生活费27979.90元、护理费12745.32元、精神损害抚慰金10000元、误工费45070.20元、交通费7000元，合计240367.42元，由人保芜湖市开发区支公司在交强险死亡伤残赔偿项目110000元限额内赔偿110000元（其中护理费5832.68元、交通费3203.43元），剩余130367.42元由人保芜湖市开发区支公司在商业三者险范围内按80%的责任比例赔偿104293.94元（其中护理费5530.11元、交通费3037.26元）。因王志刚支出的鉴定费1430元不在保险责任范围内，应由毕祖金根据事故责任承担80%即1144元，王志刚承担20%即286元。以上保险赔偿项目合计298101.56元。人保芜湖市开发区支公司提出发生的医疗费用应当扣除非医保用药费用，但未能举证证明其就扣除非医保用药的免责条款已经履行了明确告知义务，因此，对人保芜湖市开发区支公司扣除非医保用药费用的意见，不予采纳。因人保芜湖市开发区支公司已经支付了10000元，该10000元应当在赔偿总额中予以扣除，故，人保芜湖市开发区支公司应赔偿王志刚各项损失合计288101.56元（其中医疗费75491.33元、营养费4427.55元、护理费11362.79元、交通费6240.69元），毕祖金应支付王志刚鉴定费1144元。鉴于人保芜湖市开发区支公司应赔付的营养费4427.55元、护理费11362.79元、交通费6240.69元以及医疗费72072.03元，已经由毕祖金垫付，该费用合计94103.06元，且王志刚及人保芜湖市开发区支公司均同意上述垫付款在本案中一并处理，故该款应由人保芜湖市开发区支公司直接向毕祖金支付。毕祖金超额支付的营养费、护理费、交通费，不在本案中处理。毕祖金本车损失不在本案中处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司芜湖市开发区支公司于本判决生效之日起十五日内支付原告王志刚医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费合计288101.56元（其中94103.06元系被告毕祖金垫付款，由被告中国人民财产保险股份有限公司芜湖市开发区支公司直接向被告毕祖金支付）；二、被告毕祖金于本判决生效之日起十五日内支付原告王志刚鉴定费1144元；三、驳回原告王志刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2384元，由原告王志刚负担384元，由被告毕祖金负担2000元。 二审查明的案件事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，人保芜湖市开发区支公司上诉提出的应在其赔偿王志刚的医疗费中扣除相关非医保用药费用的问题，由于目前尚无充分证据证明人保芜湖市开发区支公司在与毕祖金订立机动车保险合同时就扣除非医保用药的免责条款已经履行了明确告知义务，故保险公司相应的免责条款对毕祖金不发生法律效力。关于人保芜湖市开发区支公司上诉提出的原审判决王志刚误工损失过高的问题，根据本案查明的事实和证据，可以认定王志刚系从事个体理发业，原审参照2018年度安徽省居民服务业收入标准123.48元/天的赔付标准确定王志刚的误工损失是正确的。关于人保芜湖市开发区支公司上诉提出的原判对交通费认定过高的问题，原审法院在综合考虑王志刚就诊次数、就诊地点以及伤情的基础上，对王志刚的交通费酌情予以认定是适当的，不存在认定过高问题。 综上所述，人保芜湖市开发区支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费381.55元，由中国人民财产保险股份有限公司芜湖市开发区支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  查秋月 审判员  刘衍宾 审判员  戴 勇 二〇二〇年十月九日 法官助理汪文颖 书记员汪振海 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违反缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。