四川省南充市嘉陵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1304刑初137号 公诉机关四川省南充市嘉陵区人民检察院。 被告人余祥虎，男，1988年6月29日出生，汉族，初中文化，四川省三台县人，户籍地三台县。因犯盗窃罪，于2015年3月10日被江西省南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元，2016年1月24日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年6月8日被四川省南充市公安局嘉陵区分局抓获，次日被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于四川省南充市看守所。 辩护人成钊，四川博笃律师事务所律师。 四川省南充市嘉陵区人民检察院以南嘉检一部刑诉［2020］2493号起诉书指控被告人余祥虎犯诈骗罪，于2020年9月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年10月14日公开开庭审理了本案。四川省南充市嘉陵区人民检察院指派检察员冯红梅出庭支持公诉，被告人余祥虎及其辩护人成钊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2018年11月左右，被告人余祥虎与被害人张某认识。2019年3月至7月，被告人余祥虎谎称认识恒大地产工作人员，以可以低价为张某儿子蒲某购买商住房为由，先后从张某处诈骗人民币（下同）28万余元。2019年7月底，被告人余祥虎又以帮助张某进行投资为由，诈骗张某20万元。2020年2月，被告人余祥虎以大哥急需资金周转为由让张某抵押奔驰车诈骗张某10万元。余祥虎将从张某处诈骗来的钱用于赌博和个人消费。 2019年5月左右，被告人余祥虎通过微信认识被害人游某。2019年8月至2020年4月，余祥虎先后以帮助游某投资渣土车和购买房产公司内部低价商住房、门面房等名义诈骗游某共计90余万元。余祥虎将从游某处诈骗来的钱用于赌博和个人消费。 公诉机关随案移送全案证据材料，认为被告人余祥虎以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人余祥虎被抓获归案后，如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人余祥虎在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人余祥虎认罪认罚，可以从宽处理。建议对被告人余祥虎判处有期徒刑十年至十二年，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人余祥虎对公诉机关指控事实、罪名及量刑建议没有异议，自愿认罪认罚，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出的辩护意见是：1.被告人余祥虎被抓获归案后，如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人余祥虎认罪认罚，可以从宽处理。2.余祥虎与张某系男女朋友关系，应参照两高关于办理诈骗刑事案件具体应用法律问题解释第四条的规定，酌情从轻处罚。3.被害人游某在明知自己被害的情况下，要求余祥虎给其出具借条，是对自己的权利进行放弃，与余祥虎形成了民事法律关系。 经审理查明：2018年11月左右，被告人余祥虎通过微信与被害人张某（四川省南充市嘉陵区人）认识。2019年3月至7月期间，余祥虎谎称认识恒大地产工作人员，编造可以低价为张某儿子蒲某购买商住房，先后从张某处骗取人民币（下同）28万余元。2019年7月底，余祥虎又以帮助张某进行投资为由，骗取张某20万元。2020年2月，余祥虎以其“大哥”急需资金周转一个月为由，让张某抵押奔驰车进行贷款，向张某借款了10万元。后因张某无力偿还贷款，未能取回抵押车辆。 2019年5月左右，被告人余祥虎通过微信认识被害人游某。2019年8月至2020年4月，余祥虎先后以帮助游某投资渣土车和购买房产公司内部低价商住房、门面房等名义骗取游某钱款共计90余万元。 同时查明：2020年6月8日，四川省南充市公安局嘉陵区分局民警将被告人余祥虎抓获归案，并对余祥虎的住处及随身物品进行了搜查，搜查出ＶＩＶＯ手机一部、卡号为62×××75的中国农业银行储蓄卡一张等物品，进行了扣押。 另查明：被告人余祥虎因犯盗窃罪，于2015年3月10日被江西省南昌市西湖区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元，2016年1月24日刑满释放。 上述事实，有经庭审质证、确认的报案材料，受案登记表，立案决定书，户籍信息资料，微信聊天记录，微信支付交易明细证明，微信转账记录，信用卡交易明细查询回单，机主信息单，辨认笔录及被辨认人身份信息、照片，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单、扣押物品照片，发还清单，银行交易记录，借记卡产品资料查询，电子证据检查笔录及证据清单，勘验检查照片记录表，原始证物使用记录，南充恒大凤垭华庭商品房认购书，商品房买卖合同（预售），光盘及制作说明，江西省南昌市西湖区人民法院（2015）西刑初字第156号刑事判决书，刑满释放证明，被害人张某、游某的陈述，证人罗某、高某、钟某的证言，被告人余祥虎的供述，到案情况说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人余祥虎以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，数额特别巨大，其行为侵犯了他人的财产权利，已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人余祥虎犯诈骗罪的罪名成立。关于公诉机关指控“2020年2月，余祥虎以大哥急需资金周转为由让张某抵押奔驰车诈骗张某10万元。”的事实，经查，余祥虎明确告知张某该笔款属借款，张某在此情况下仍同意通过抵押奔驰车贷款10万元，将款借给余祥虎使用，本案现有证据不足以证实余祥虎系骗取张某该笔款项，故本院对公诉机关该笔指控金额不予认定。被告人余祥虎在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人余祥虎被抓获归案后，如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人余祥虎认罪认罚，可以从宽处理。故本院对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。关于辩护人提出“余祥虎与张某系男女朋友关系，应参照两高关于办理诈骗刑事案件具体应用法律问题解释第四条的规定，酌情从轻处罚。”的相关辩护意见，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第四条规定“诈骗近亲属的财物、近亲属谅解的，一般可不按犯罪处理。诈骗近亲属的财物，确有追究刑事责任必要的，具体处理也应酌情从宽。”，而本案中余祥虎与张某之间并非近亲属关系，不符合适用该条规定的前提条件，故该辩护意见明显不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出“被害人游某在明知自己被害的情况下，要求余祥虎给其出具借条，是对自己的权利进行放弃，与余祥虎形成了民事法律关系。”的辩护意见，经查，游某是为了挽回损失，要求余祥虎出具借条，并不能掩盖余祥虎以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒事实真相，骗取游某钱款的事实，不属于民事法律关系调整范畴，亦不属于自诉案件。余祥虎骗取游某钱款的行为依法应受到刑事处罚。故该辩护意见明显不能成立，本院不予采纳。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人余祥虎的犯罪事实、犯罪的情节、性质和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人余祥虎犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八万元； （刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月8日起至2031年6月7日止。） （罚金限在本判决生效后五日内缴纳。） 二、责令被告人余祥虎退赔给被害人张某人民币四十八万元、被害人游某人民币九十万元； （退赔款限在本判决生效后五日内支付。） 三、没收扣押在案的涉案作案工具ＶＩＶＯ手机一部、卡号为62×××75的中国农业银行储蓄卡一张，由扣押机关四川省南充市公安局嘉陵区分局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  彭 禹 审 判 员  龚 祥 审 判 员  袁 玮 人民陪审员  王远飞 人民陪审员  赵本丽 人民陪审员  覃 艳 人民陪审员  任金艳 二〇二〇年十月十四日 书 记 员  谌雪娇 附相关法律条文于后： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究 其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、 辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。