辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1307号上诉人（原审被告）：王静，女，1957年6月14日生，汉族，住铁岭市银州区。委托诉讼代理人：王桂欣，系辽宁务实律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭铁军，男，1955年3月29日生，满族，农民，住辽宁省开原市。委托诉讼代理人：江丽，系辽宁腾坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭巍巍（系被上诉人之子），男，1982年5月29日生，满族，住辽宁省开原市。被上诉人（原审被告）：昌图广源达笨炸油食品有限公司，住所地昌图县通江口乡。法定代表人：朱赫，系该公司经理。委托诉讼代理人：王**英，男，1958年7月11日生，汉族，退休职工，住辽宁省铁岭市银州区。原审被告：朱赫，女，1985年2月24日生，汉族，工人，住辽宁省铁岭市银州区。委托诉讼代理人：王**英，男，1958年7月11日生，汉族，退休职工，住辽宁省铁岭市银州区。上诉人王静因与被上诉人郭铁军、被上诉人昌图广源达笨炸油食品有限公司（以下简称广源达公司）及原审被告朱赫提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昌图县人民法院（2019）辽1224民初3105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王静及其委托诉讼代理人王桂欣、被上诉人郭铁军的委托诉讼代理人江丽和郭巍巍、被上诉人广源达公司和原审被告朱赫的委托诉讼代理人王**英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王静上诉请求：1、依法撤销昌图县人民法院（2019)辽1224民初3105号民事判决，依法改判；2、依法改判广源达公司承担本案赔偿责任；3、被上诉人承担诉讼费。事实和理由：一、原审认定上诉人王静与被上诉人郭铁军之间形成劳务关系错误；二、一审判决认定上诉人承担90%赔偿责任错误；三、原审认定被上诉人广源达公司在郭铁军从事劳务时处于停止经营的状态，且上诉人在原审中称其擅自换瓦，该行为不能视为公司行为错误；四、原审认定被上诉人郭铁军起诉没有超过诉讼时效错误；五、原审认定上诉人对郭铁军所做的“三期”鉴定一审时没有提出鉴定，超过举证期限，鉴定者不是主治医生不了解伤情，在意见书第三页写明仅供参考错误；六、原审判决中部分赔偿项目无法律依据，计算过高。七、原审认定授权委托书不是新证据，没有本人签字不能证明案件事实错误；八、上诉人没有赔偿义务，被上诉人郭铁军住院期间垫付医药费41445元应依法返还上诉人。被上诉人郭铁军辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人广源达公司辩称，本案超诉讼时效，郭铁军修缮房屋，我公司委托王静管理公司，我公司承担王静在委托期间的全部责任，郭铁军在换瓦的时候没有尽到义务是导致事故的原因，应该承担30%，一审对郭铁军三期鉴定不受理不正确。原审被告朱赫述称同上。原审原告郭铁军向一审法院起诉请求：1、判令被告给付原告医疗费53882.9元、交通费1926元、误工费42800元、护理费10850元、营养费15500元、伙食补助费3400元、残疾赔偿金46739.8元(原诉讼请求中的54980元是2018年计算的，原一审判决46739.8元，本次庭审按2019年计算应为55692.8元)、精神抚慰金10000元、鉴定费1000元、鉴定的拍片294元、被抚养人生活费25379元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2015年7月12日，原告郭铁军与另一工友按照被告王静的指示为其管理的库房屋顶换瓦时，从屋顶坠落受伤。伤后到开原市骨科医院住院治疗。经诊断为L2椎体压缩爆裂骨折，右坐骨耻骨骨折，多发软组织挫伤，住院26天。一级护理3天，二级护理23天，门诊花费2293.2元，住院费44211.80元及输血花费600元。2015年12月15日、2017年10月31日郭铁军于开原市骨科医院复查花费508元。2015年7月13日、2015年9月14日郭铁军于沈阳骨科医院检查并购买药品花费527.2元。2017年7月10日，郭铁军于开原市骨科医院第二次住院治疗，诊断为L2椎体骨折术后骨性愈合、骨盆骨折骨性愈合。住院8天、二级护理8天，住院花费6600.27元。诉讼中，经一审法院委托，铁岭诚证法医司法鉴定所于2018年8月1日对郭铁军伤残等级作出鉴定，结论为郭铁军意外事故致L2椎体压缩爆裂骨折、椎管内占位构成九级伤残。郭铁军支付鉴定费用1000元，并于开原市中医医院拍x光片支付294元。上述款项合计56034.47元。依据相关法律规定郭铁军其他经济损失为105788.94元。其中误工费30732.62元(17152元÷365天×654天)、护理费14668.32元(42157元÷365天×3天×2人＋42157元÷365天×121天×1人)、营养费3000元(50元×60天)、伙食补助费1700元(50元×34天)、残疾赔偿金46739.8元(13747元×17年×0.2)、精神损害抚慰金8248.2(13747元×3年×0.2)、交通费700元。上述费用总计161823.41元。另查明，王静在2015年7月12日郭铁军第一次入院治疗时，垫付门诊费用2142元、住院费用39000元。一审法院认为，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的赔偿责任。本案中，原告郭铁军按照被告王静的指示履行劳务时身体受到伤害，被告王静在明知该作业具有一定危险性的情形下未采取必要的安全防措施，被告王静应承担赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人，其在从事劳务过程中应知晓高空作业的危险及必要的注意事项，原告未尽到相应的安全注意义务，故应适当减轻被告王静的赔偿责任，即郭铁军应承担10%的责任。关于被告称，原告系为广源达公司从事劳务工作，应由广源达公司负赔偿责任的抗辩。因广源达公司在原告从事劳务时处于停止经营的状态，且被告王静在原审中称其系擅自做主为房屋换瓦，该行为不能视为公司的行为。另被告王静系该房屋的实际管理者，原告在从事该劳务时系与被告王静达成的劳务协议，综上，被告的此项抗辩不能成立。关于被告称原告的起诉超过诉讼时效，其不负赔偿责任的抗辩，因原告在2015年7月12日受伤，并进行第一次住院治疗，于2017年11月10日再次住院治疗，此期间应视为原告治疗期间，而原告系于2018年5月23日向一审法院起诉，原告的起诉未超过诉讼时效期间，被告的此项抗辩理由不成立。关于郭铁军误工费用的标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，误工费按照其最近三年的平均收入计算。受害人不能举证证明其近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因郭铁军未能举证有效证据证明收入状况，故参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于误工时间的计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工时间根据受害人接受治疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的误工时间，可以计算至定残前一日。郭铁军从2015年7月12日第一次入院至2018年8月1日定残之日，总计时间为1115天，因第一次出院后医嘱为一年后二次手术取出内固定物，而郭铁军确在2017年11月10日入院治疗，故对2016年8月5日至2017年11月9日间的天数不计入误工时间。故郭铁军误工天数为654天。关于护理时间的确定，第一次入院护理期限为26天，第二次入院护理期限8天，因第一次出院后医嘱为严格卧床三个月，故护理时间为124天。关于营养费的计算，郭铁军第二次出院后医嘱中有加强营养的医嘱，故酌定每天营养费50元，时间为60天。关于交通费数额的确定根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭证，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符。郭铁军所举证交通票据，不符合上述要求，但原审庭审中，王静明确表示给付交通费700元，应予确认。关于郭铁军要求王静支付被抚养人生活费的诉讼请求，郭铁军虽在原审庭审之后提交其与被扶养人具有亲属关系的证明，但其未能提供被抚养人及是否还有其他抚养人的相关证据材料，故对该主张不予支持。王静在郭铁军住院治疗期间先行垫付的费用，应在其赔偿的数额中予以冲抵。综上所述，对原告郭铁军诉讼请求的合理部分，依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：一、被告王静于本判决生效后立即赔偿原告郭铁军伤后各项经济损失共计104499.07元；二、驳回原告郭铁军的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新的证据。经审理查明：2015年7月12日，被上诉人郭铁军与另一工友按照上诉人王静的指示为其管理的库房屋顶换瓦时，从屋顶坠落受伤。伤后到开原市骨科医院住院治疗。经诊断为L2椎体压缩爆裂骨折，右坐骨耻骨骨折，多发软组织挫伤，住院26天。一级护理3天，二级护理23天，门诊花费2293.2元，住院费44211.80元及输血花费600元。2015年12月15日、2017年10月31日郭铁军于开原市骨科医院复查花费508元。2015年7月13日、2015年9月14日郭铁军于沈阳骨科医院检查并购买药品花费527.2元。2017年7月10日，郭铁军于开原市骨科医院第二次住院治疗，诊断为L2椎体骨折术后骨性愈合、骨盆骨折骨性愈合。住院8天、二级护理8天，住院花费6600.27元。铁岭诚证法医司法鉴定所于2018年8月1日对郭铁军伤残等级作出鉴定，结论为郭铁军意外事故致L2椎体压缩爆裂骨折、椎管内占位构成九级伤残。郭铁军支付鉴定费用1000元，并于开原市中医医院拍x光片支付294元。上述款项合计56034.47元。经一审法院委托，铁岭固仑司法鉴定所于2019年9月30日对郭铁军误工期、护理期、营养期作出鉴定，意见为郭铁军高处坠落伤L2椎体爆裂骨折术后，骨盆骨折，综合评定误工时限为170日，护理期80日，营养期80日。该鉴定意见在一审中已经法庭质证，应予以参考。依据相关法律规定郭铁军其他经济损失为78962.99元。其中误工费7988.60元(17152元÷365天×170天)、护理费9586.39元(42157元÷365天×3天×2人＋42157元÷365天×77天×1人)、营养费4000元(50元×80天)、伙食补助费1700元(50元×34天)、残疾赔偿金46739.80元(13747元×17年×0.2)、精神损害抚慰金8248.20(13747元×3年×0.2)、交通费700元。上述费用总计134997.46元。另查明，一审中上诉人提交了相关授权委托书以及本案被修缮房屋所有权证，可以认定广源达公司因房屋管理事务委托上诉人王静为管理人。王静在2015年7月12日郭铁军第一次入院治疗时，垫付门诊费用2142元、住院费用39000元。本院认为，被上诉人郭铁军按上诉人王静指派到屋顶换瓦，提供劳务时受伤，应当受到赔偿。王静受广源达公司委托管理房屋，郭铁军修缮房屋期间，广源达公司虽未营业，但并未注销，故广源达公司与郭铁军形成雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，广源达公司承担无过错责任，即承担全部赔偿责任，上诉人此项上诉请求应予支持。关于上诉人称原审原告的起诉超过诉讼时效，因原审原告于2017年11月10日再次住院治疗，此期间应视为原告治疗期间，原审原告于2018年5月23日向一审法院起诉时未超过诉讼时效，故上诉人的此项上诉请求不予支持。一审期间鉴定机构对郭铁军误工期、护理期、营养期的鉴定程序合法，其意见应予参考，对上诉人此项上诉请求予以支持；上诉人王静在被上诉人郭铁军住院期间垫付的医药费41142元，可向被上诉人广源达公司主张返还，故对上诉人此项上诉请求不予支持。被上诉人郭铁军各项经济损失总计134997.46元，去除上诉人王静先期垫付的医药费41142元，广源达公司应赔偿被上诉人郭铁军经济损失93855.46元。综上所述，上诉人王静的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、撤销昌图县人民法院（2019）辽1224民初3105号民事判决；二、被上诉人昌图广源达笨炸油食品有限公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人郭铁军各项经济损失共计93855.46元；三、驳回被上诉人郭铁军的其他诉讼请求。如果被上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5150元，由郭铁军负担2760.02元，由被上诉人昌图广源达笨炸油食品有限公司负担2389.98元。二审案件受理费5150元，由被上诉人昌图广源达笨炸油食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 兴 龙审判员 周新蕊审判员 高 健二〇二〇年十月九日法官助理刘颖书记员王胜男