认罪认罚山东省青岛市即墨区人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0282刑初440号公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。被告人王宁，女，1989年5月23日出生于山东省青岛市汉族，初中文化，个体经营者，住青岛市即墨区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月31日被刑事拘留，2019年1月30日被取保候审，2020年1月29日被即墨区人民检察院取保候审。辩护人于彩波，山东海政律师事务所律师。被告人周伟先，男，1980年2月18日出生于山东省莱阳市汉族，初中文化，务工，住莱阳市。因涉嫌犯非法经营罪于2019年1月4日被刑事拘留，同年1月30日被取保候审,2020年1月29日被即墨区人民检察院取保候审。辩护人张玉杰，山东根远律师事务所律师。山东省青岛市即墨区人民检察院以即检二部刑诉﹝2020﹞367号起诉书指控被告人王宁、周伟先犯非法经营罪，于2020年7月29日向本院提起公诉。本院受理后，向被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年10月22日公开开庭审理了本案。青岛市即墨区人民检察院指派检察员朱晓出庭支持公诉，被告人王宁及其辩护人于彩波、被告人周伟先及其辩护人张玉杰到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人王宁、周伟先未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。鉴于二被告人认罪认罚，建议判处被告人王宁有期徒刑十一个月，并处罚金；判处被告人周伟先有期徒刑十二个月，并处罚金，二被告人均可适用缓刑。为证明上述指控，公诉机关出示了报案材料、证人证言、被告人供述、书证、户籍证明等相关证据。被告人王宁、周伟先对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。被告人王宁的辩护人的主要辩护意见是：被告人王宁具有坦白情节，认罪认罚，请求法庭对其从轻处罚适用缓刑。被告人周伟先的辩护人的主要辩护意见是：被告人周伟先到案后如实交代罪行，认罪悔罪，恳请法庭对其从轻处罚。经审理查明，2018年9月至12月期间，被告人王宁在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从刘某、微信号×××、xxxxxxx处购进价值人民币73433元的“牡丹”、“中华”等品牌香烟向黄某、卞某、徐某等11人销售，销售金额共计人民币49801元。2018年12月20日，青岛市公安局即墨分局民警在被告人王宁处查扣“牡丹”、“中华”等品牌香烟192条。经物价鉴定，查扣香烟价值人民币22929元。2018年7月至2019年1月，被告人周伟先在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，利用网络从他人处购进牡丹”、“中华”、“阿某”等品牌香烟向刘某、李某、杜某1销售，销售金额共计人民币79420元。2019年1月3日，青岛市公安局即墨分局民警在被告人周伟先驾驶的轿车上查扣“阿某”、“中华”、“炫赫门”等品牌香烟216条。经物价鉴定，查扣香烟价值人民币31475元。被告人王宁、周伟先分别于2018年12月30日、2019年1月3日被抓获到案。另查明，经司法局调查评估，被告人王宁、周伟先适用社区矫正。上述事实二被告人在法庭审理过程中均无异议，且有接受刑事案件登记表，证人黄某、卞某、徐某、刘某、李某、杜某1等人的证言，证明案发的时间、地点、经过；微信转账记录，证明二被告人非法经营卷烟的价值；烟草专卖局出具的证明，证明二被告人未办理过烟草专卖零售许可证；鉴别检验报告、扣押物品清单，证明查获二被告人的卷烟部分为假冒注册商标且伪劣卷烟、部分为真品卷烟及品牌、数量；破案经过，证明二被告人的到案情况；户籍证明，证明二被告人犯罪时均已达到法定刑事责任年龄。上述证据，经当庭质证、认证，足以证明二被告人犯非法经营罪的事实成立。本院认为，被告人王宁、周伟先未经烟草行政主管部门许可，擅自收购、销售品牌香烟，违反国家规定，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。鉴于二被告人到案后认罪认罚，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，经判前调查宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院予以从轻处罚并宣告缓刑。二被告人的辩护人的辩护意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十五条、第七十六条、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条之规定，判决如下：一、被告人周伟先犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。二、被告人王宁犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（二被告人之缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。罚金均已缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 毅人民陪审员  牟建民人民陪审员  秦智慧二〇二〇年十月二十二日书 记 员  韩松儒附：相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。