山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终12000号 上诉人(原审被告)：蔡恒德，男，1965年7月6日出生，汉族，住青岛市即墨区。 被上诉人(原审原告)：青岛正道工具有限公司，住所地青岛市城阳区青大工业园。 法定代表人：姜东宪，总经理。 委托诉讼代理人：张斌，山东龙旭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：毛国锋，山东龙旭律师事务所律师。 上诉人蔡恒德因与被上诉人青岛正道工具有限公司（以下简称正道工具公司）劳动争议纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2020）鲁0214民初188号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蔡恒德上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判正道工具公司支付蔡恒德自2019年8月5日起按月支付竞业限制补偿1910元至2021年8月4日；2、一、二审诉讼费用由正道工具公司负担。事实和理由：一审判决认定事实不清。蔡恒德与正道工具公司签订的劳动合同第六十四条约定：1、无论何种原因使乙方与甲方劳动关系得以灭失，乙方应受此竞业限制约定的约束，但可在以下情形得以免除约束：。2、在劳动关系终止之日起一个月后，乙方仍未收到本合同第五十五条约定的经济补偿，视为竞业限制义务已免除；。一审法院仅看到第六十四条第二款约定，却未对劳动合同第五十五条予以认定，简单粗暴的认定视为竞业限制义务解除，错误。劳动合同第五十五条约定：本合同解除或终止时，甲方应履行下列义务：1、为乙方办理终止劳动关系手续；2、自劳动关系终止之日起15日内为乙方办理社会保险转移或者封存手续；3、应乙方要求，如实出具乙方的工作履历或离职证明；4、如乙方在甲方处从事接触职业病危害作业的，甲方同时安排乙方进行离岗前健康检查，乙方不配合或者不进行检查的视为本人放弃此特殊保护权。劳动合同第五十五条中并未约定经济补偿条件，而正道工具公司却以未支付第五十五条中的不存在的经济补偿为由视为双方竞业限制免除。正道工具公司未向蔡恒德提出解除竞业限制协议，虽然正道工具公司在一审庭审中提出免除竞业限制义务，但蔡恒德认为已经履行了竞业限制义务期间，正道工具公司至少应支付自2019年8月4日至一审庭审期间的经济补偿。请求改判支持蔡恒德的上诉请求。 正道工具公司未答辩。 正道工具公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决正道工具公司无需支付蔡恒德2019年8月5日至2019年12月4日竞业限制补偿7640元，且无需支付蔡恒德自2019年12月5日起至2021年8月4日每月1910元的竞业限制补偿；2、判决正道工具公司无需支付蔡恒德2019年5月工资21.96元；3、判决正道工具公司无需支付蔡恒德2018年10月加班费175.63元；4、本案的诉讼费用由蔡恒德承担。 一审法院认定事实:2014年8月5日，蔡恒德到正道工具公司从事保安工作，双方签订了2014年8月5日至2016年8月4日、2016年8月5日至2019年8月4日期间的书面劳动合同，正道工具公司为蔡恒德缴纳了社会保险。2014年8月5日，双方签订的劳动合同第六十二条约定：蔡恒德应当保守正道工具公司的商业秘密，商业秘密系指不为公众所知悉，能为正道工具公司带来经济利益，具有实用性并经正道工具公司采取保密措施的技术秘密和经营信息；第六十三条约定：正道工具公司与涉及商业秘密的蔡恒德协商一致约定竞业限制期限，自2016年8月5日起至2020年8月4日，竞业限制的范围为同行业，地域为国内；在竞业限制期间正道工具公司给予蔡恒德一定经济补偿，具体标准为双方协商，支付方式为未定；双方可另行签订竞业限制协议予以约定；第六十四条约定：无论何种原因使蔡恒德与正道工具公司劳动关系得以灭失，蔡恒德仍受此竞业限制约定的约束，但可在以下情形得以免除约束：1、合同期间蔡恒德工作岗位如不再涉及商业秘密，正道工具公司在蔡恒德办理劳动关系解除或终止手续时书面告知竞业限制义务已免除；2、在劳动关系终结之日起一个月后，蔡恒德仍未收到本合同第五十五条中约定的经济补偿，视为竞业限制义务已免除；3、在蔡恒德竞业限制期内，正道工具公司以书面形式告知蔡恒德免除竞业限制义务；第六十五条约定：如出现蔡恒德违反竞业限制规定的情形，正道工具公司将随即停止向蔡恒德支付尚未支付的竞业限制经济补偿金；蔡恒德还应在正道工具公司要求的时间内向正道工具公司支付违约金10000元人民币，逾期不支付的，每拖延一日则应加付违约金总额的0.5%为滞纳金，如果违约金不足以弥补正道工具公司所受的实际损失的，正道工具公司保留向蔡恒德追偿实际损失的权利。 2019年8月28日，正道工具公司出具解除/终止劳动合同报告书，载明解除合同日期为2019年8月5日，解除原因为劳动合同到期。 另查明，蔡恒德向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决正道工具公司支付其：1、补偿金15000元；2、2017年至2019年年休假1350元；3、双休日加班费的补偿26400元；4、2018年7月至2019年8月4日欠发工资15122.92元；5、2019年8月5日至2022年8月4日期间按月支付竞业限制补偿1910元/月。该仲裁委员会对蔡恒德的仲裁请求进行审查后，作出青城劳人仲案字[2019]第2300号裁决书，裁决：一、正道工具公司于裁决生效之日起十日内支付蔡恒德2019年8月5日至2019年12月4日竞业限制补偿7640元且自2019年12月5日起按月支付蔡恒德竞业限制补偿1910元至2021年8月4日；二、正道工具公司于裁决生效之日起十日内支付蔡恒德2019年5月工资21.96元；三、正道工具公司于裁决生效之日起十日内支付蔡恒德2018年10月加班费175.63元；四、驳回蔡恒德的其他仲裁请求。该裁决书送达后，正道工具公司对此不服，依法起诉至一审法院。 一审法院认为，蔡恒德系正道工具公司职工，双方合法权益均受法律保护。综合双方诉辩主张和本案查明事实，本案的争议焦点为：正道工具公司是否应当支付蔡恒德竞业限制补偿。蔡恒德主张劳动合同中明确约定竞业限制条款，正道工具公司应当支付竞业限制补偿，一审法院认为，根据双方于2016年8月5日签订的书面劳动合同，虽然约定了竞业限制，但同时明确约定在劳动关系终结之日起一个月后，蔡恒德仍未收到经济补偿，视为竞业限制义务已免除，经查蔡恒德离职后确未收到相关补偿；同时，劳动合同中约定的商业秘密系指不为公众所知悉，能为正道工具公司带来经济利益，具有实用性并经正道工具公司采取保密措施的技术秘密和经营信息，正道工具公司系从事生产相关计量工具及五金工具，蔡恒德在正道工具公司从事保安工作，其并不接触合同中所称的商业秘密。综上，正道工具公司应按照劳动合同约定支付蔡恒德2019年8月5日至2019年9月4日竞业补偿1910元，对蔡恒德要求正道工具公司按照每月1910元/月标准支付2019年9月5日至2022年8月4日期间的竞业限制补偿，一审法院不予支持。蔡恒德2019年5月份出勤17天，按照青岛市最低月工资标准1910元应支付1546.19元（1910元÷21天×17天），正道工具公司仅支付蔡恒德2019年5月份应发工资1470.91元，故还应支付蔡恒德2019年5月份工资差额75.28元，仲裁裁决正道工具公司支付蔡恒德2019年5月工资差额21.96元，蔡恒德对此并未提起诉讼，应视为其对该仲裁结果的认可，一审法院予以确认。蔡恒德2018年10月20日加班7.5小时，正道工具公司主张蔡恒德国庆节休息时间为2018年9月29日至2018年10月7日。一审法院认为，蔡恒德在2019年9月29日、9月30日工作日确未上班，故对正道工具公司已调休的主张一审法院予以采信，对蔡恒德要求正道工具公司支付2018年10月加班费175.63元，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审判决：一、青岛正道工具有限公司于判决生效后十日内支付蔡恒德2019年8月5日至2019年9月4日期间竞业限制补偿1910元；二、青岛正道工具有限公司于判决生效后十日内支付蔡恒德2019年5月工资差额21.96元；三、驳回蔡恒德要求青岛正道工具有限公司支付自2019年9月5日起按月支付竞业限制补偿1910元至2021年8月4日、支付2018年10月加班费175.63元的仲裁申诉请求；四、驳回蔡恒德要求青岛正道工具有限公司支付补偿金15000元、2017年至2019年未休年休假工资1350元的仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛正道工具有限公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，双方签订的劳动合同虽然约定了竞业限制，但同时约定在劳动关系终结之日起一个月后，蔡恒德仍未收到经济补偿，视为竞业限制义务已免除，而蔡恒德离职后并未收到相关经济补偿，依据双方劳动合同约定蔡恒德的竞业限制义务已免除，无需再继续履行，且蔡恒德在正道工具公司工作期间从事保安工作，无证据显示蔡恒德掌握了正道工具公司相关商业秘密，在此情况下，蔡恒德主张2019年8月5日至一审庭审期间的竞业限制经济补偿金，依据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人蔡恒德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人蔡恒德负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二〇年十月二十一日 法官助理 于遨洋 书记员贾立