新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)新02执异15号 申请人：丁劲羽，女，1976年5月28日出生，住广东省惠州市。 委托诉讼代理人：王颖，新疆多盟律师事务所律师。 被申请人：新疆锦恒能源（集团）有限公司。 法定代表人：于金保，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒙韬，1965年1月13日出生，男，汉族，系该公司副总经理，住新疆维吾尔自治区奎屯市。 被申请人：新疆生产建设兵团第七师一三七团国有资产投资有限责任公司，住所地：新疆维吾尔自治区奎屯市（已注销，未到庭）。 法定代表人：李高文，该公司董事长 被执行人：新疆同博顺矿业投资有限公司（已注销），住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市。 法定代表人：张慧，该公司总经理。 本院在执行丁劲羽与被执行人新疆同博顺矿业投资有限公司（以下简称同博顺公司）合同纠纷一案中，申请人丁劲羽于2020年9月4日提出申请追加新疆锦恒能源（集团）有限公司（以下简称锦恒公司）、新疆生产建设兵团第七师一三七团国有资产投资有限责任公司（以下简称137团国投公司）为被执行人。本院受理后依法组成合议庭，于2020年9月17日举行听证进行审查，申请人丁劲羽及其委托诉讼代理人王颖、锦恒公司之法定代表人于金宝及其委托诉讼代理人蒙韬、同博顺公司之法定代表人张慧到庭参加听证，137团国投公司经调查已于2019年5月15日注销未到庭。本案现已审查终结。 丁劲羽请求事项：请求追加锦恒公司、137团国投公司为被执行人。事实与理由：申请人丁劲羽申请执行同博顺公司一案，贵院于2016年10月11日终本执行，2019年7月18日，同博顺公司股东锦恒公司、137团国投公司未经债权人同意，亦未进行清算，擅自将两公司成立的同博顺公司违法注销，违反了法律规定。为维护合法权益，申请人丁劲羽请求将锦恒公司、137团国投公司追加为本案执行申请人。 锦恒公司答辩意见如下：一、不同意变更、追加其为被执行人。同博顺公司根据自治区、兵团党委关于国资国企改革工作的要求，已按相关法律法规规定的程序完成清算并注销登记。且同博顺公司在注销前已通过第七师努肯泥沃特格煤矿账户和137团国投公司以垫付各类款项的方式支付完毕相关债务。二、137国投公司垫付的6,799,463元工人工资应从执行案款中予以扣除，根据丁劲羽与同博顺公司2012年8月29日签订的《努矿生产承包协议》、2013年2月5日签订的《补充协议》，丁劲羽采掘煤炭取得的煤款中已包含其应承担的生产成本（工程款和工人工资）和取得的利润。且丁劲羽认可截至2013年2月同博顺公司通过第七师努肯泥沃特格煤矿账户为其垫付协议履行过程中产生的各项工程款和工人工资合计14,895,000元，并同意在（2013）威仲字第210号仲裁案涉案款项中予以扣除。故137国投公司于2014年1月28日、29日分四次为同博顺公司替丁劲羽垫付协议履行过程中产生的6,799,463元工人工资，亦应从仲裁庭认定的由同博顺公司向丁劲羽支付的剩余8,678,940元煤款中予以扣除。请求人民法院在执行案款中予以扣除。6799463元工人工资是丁劲羽组织人员非法上访，后因为巨大的压力137团提前垫付的，经过仲裁后判定了8,670,000元需要给付丁劲羽，该6,790,000元应从8,670,000元中扣除，实际给丁劲羽支付的是14,895,000元加6,790,000元，还剩一百余万元。三、2013年11月13日、21日，由同博顺公司通过第七师努肯泥沃特格煤矿账户替丁劲羽、迟万龙二人垫付的四笔款项合计1,149,240元亦应从执行案款中予以扣除。一笔为丁劲羽、迟万龙违法开采露头煤的罚款1,000,000元，另三笔款项系因丁劲羽、迟万龙未开具2,800,000元施工工程款发票产生的代缴税款149,240元（10,660元＋53,300元+85,280元)。四、申请法院裁定不予执行(2013)威仲字第210号仲裁裁决，上述“二、三”项内容中已经列明。丁劲羽在明知同博顺公司通过努矿和137团国资公司垫付的各类款项已超过14,895,000元的情况下，未向仲裁庭陈述事实。根据法律规定，请求法院裁定不予执行(2013)威仲字第210号仲裁裁决。五、丁劲羽认可的上述14,895,000元均由迟万龙经手或收取。《努矿生产承包协议》履行过程中，迟万龙以经营管理者的身份对外承接处理各类事务，多次与丁劲羽共同出席由农七师、137团组织的各类协调会议并在会议记录上签名，后又作为丁劲羽的授权委托代理人参加仲裁和办理137团国投公司为同博顺公司替其垫付6,799,463元工人工资事宜。故对丁劲羽不认可的部分由迟万龙所签订的协议(合同、证明等)、发生的法律行为及产生的法律后果的意见，我公司不予认可。综上，丁劲羽、迟万龙在协议履行过程中存在严重违约，纠纷发生后纠集人员缠访闹访。(2013)威仲字第210号仲裁裁决的过程、依据及内容均亦存在错误。故锦恒公司申请对该裁决不予执行，对丁劲羽申请不予支持。 双方为证明其观点，当庭提交证据如下： 丁劲羽当庭提交同博顺公司注销档案，称注销公告未在省级报刊上发表注销，违反《中华人民共和国公司法》司法解释二的有关规定，用以证明同博顺公司债权债务未经合法清算，其注销不符合法律规定。锦恒公司质证后认为该证据不能证明其注销手续违法。 锦恒公司当庭提交证据如下，1.同博顺公司原营业执照1份；2.国家企业信用信息公示系统关于同博顺公司公示信息1份，公示期间没有任何人反映过有债务问题；3.同博顺公司关于成立清算组的决定、债权债务公告、股东会决定和公司注销清算报告各1份；4.国家税务总局克拉玛依市乌尔禾区税务局清税证明1份；克拉玛依市乌尔禾区市场监督管理局备案通知书、准予注销登记通知书各1份。5.2012年8月29日《努矿生产承包协议》、2013年2月5日《补充协议》1份、6.(2013)威仲字第210号仲裁裁决书1份、7.2014年1月13日关于申请协调解决民工工资及工程款的请示报告1份、2014年1月26日137国投公司与丁劲羽签订的协议书1份、2014年1月28日和29日137国投公司支付该679.9463万元工人工资银行凭证4份及支付工资明细一份，8.同博顺公司向第七师努肯泥沃特格煤矿出具的罚款情况通知1份、该矿向同博顺公司出具的缴税证明1份、该矿缴纳罚款财务凭证1份、和布克赛尔县国土资源执法监察大队出具的缴款书收据1份、该矿缴纳税款财务凭证1份和银行汇款凭证3份。以上皆为复印件，原件在137团档案室。 丁劲羽经质证对证据真实性不持异议，但认为罚款与其无关，上述证据在本院执行异议、高院执行复议中提交过，因不能证明其主张均被驳回。同博顺公司存在未结债权债务，仍出具虚假清算报告，说明同博顺公司的股东锦恒公司恶意逃债。 结合双方举证质证情况，本院认证如下，申请人丁劲羽提交的同博顺公司注销工商档案和锦恒公司提交的同博顺公司关于成立清算组的决定、债权债务公告、股东会决定和同博顺公司注销清算报告等证据均复印自克拉玛依市市场监督管理局、137团档案室，对证据的真实性双方均不持异议，但对关联性存在争议。上述证据内容一致，相互印证，可以证明被执行人同博顺公司的股东锦恒公司、137团国投公司于2018年9月26日成立清算组，决定同博顺公司解散；并于2018年10月1日在《奎屯日报》发布关闭注销债权债务公告，要求与其有未结清债权债务关系的业务伙伴自公告发布之日起45天内登记确认自2012年1月6日至2018年9月30日未结清债权债务。《奎屯日报》系新疆生产建设兵团第七师机关报，国内统一连续出版物号CN65-0033/。 本院另查明，本院在执行过程中，被执行人同博顺公司提出执行异议，认为仲裁裁定认定事实错误，请求将替申请人丁劲羽垫付款项扣除，本院2015年11月4日以（2015）克中执异字第10号执行裁定书驳回异议申请，高级法院2016年3月25日以（2016）新执复16号执行裁定书驳回同博顺公司复议申请。 本院另查明，2019年5月15日，137团国投公司因决议解散被乌尔禾区市场监督管理局注销登记手续。 本院认为《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（二）第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模的营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（二）第二十条第一款规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司股东、股份有限公司的董事或控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，根据执行依据，申请人丁劲羽系同博顺公司的债权人。锦恒公司作为同博顺公司股东，在决定解散同博顺公司过程中，未依法在指定类型报纸上进行公告，导致债权人丁劲羽未及时申报债权，锦恒公司未对债权债务进行审核即将公司进行注销，给丁劲羽造成实际损失。锦恒公司作为同博顺公司清算组成员、股东，应对该损失承担赔偿责任。丁劲羽主张追加锦恒公司为被执行人的主张合法有据，本院依法予以支持；137团国投公司2019年5月15日被注销，丁劲羽主张该公司承担赔偿责任于法无据，依法本院不予支持。 综上，申请人丁劲羽的部分主张符合法律规定，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（二）第十一条、第二十条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条之规定，裁定如下： 追加新疆锦恒能源(集团)有限公司为本案被执行人。 如不服本裁定，可自裁定书送达之日起十日内，向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请复议。 审判长  乔汇涛 审判员  吴 婷 审判员  严 曦 二〇二〇年十月二十三日 书记员  董雪娇