浙江省金华市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）浙07行终747号上诉人（原审原告）赵有喜，男，1933年9月27日出生，汉族，住浙江省东阳市。上诉人（原审原告）郭宝娥，女，1937年10月25日出生，汉族，住浙江省东阳市。两上诉人共同委托诉讼代理人赵茂生，男，1960年2月13日出生，汉族，住浙江省东阳市。被上诉人东阳市自然资源和规划局，住所地浙江省东阳市艺海北路**。法定代表人吕良勇，局长。出庭行政负责人楼万丈，东阳市自然资源和规划局不动产登记中心主任。委托诉讼代理人蒋月燕。委托诉讼代理人马旭芳，浙江无双律师事务所律师。赵有喜、郭宝娥诉东阳市自然资源和规划局（以下简称东阳资规局）土地行政管理（土地）行政撤销一案，赵有喜、郭宝娥不服浙江省东阳市人民法院（2020）浙0783行初7号行政判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵有喜和郭宝娥及其委托诉讼代理人赵茂生，被上诉人东阳资规局的出庭行政负责人楼万丈、委托诉讼代理人蒋月燕、马旭芳到庭接受询问。本案现已审理终结。原审法院经审理认定，金华市中级人民法院（1997）金中法行终字第5号行政判决书审理查明事实“上诉人赵有喜户原有房屋七间三居计面积271.78㎡（经复查为311.9㎡），1987年农历12月30日，赵有喜立契将上述房屋分配给儿子赵茂生、赵利生、赵群生所有，但未办理房产过户手续。1989年6月1日，赵有喜以户主名义对原有房屋申请土地登记，并于1993年11月30日领取了土地使用证。1995年7月7日，东阳江镇政府经东阳市城乡建设委员会批准下发了东江政（95）19号文件《关于东阳江镇中心街拆建工程有关政策的意见》。同年9月25日，赵有喜户拆除原有房屋6间2居，尚留1间1居未拆。……8月30日，东阳江镇政府向赵有喜户发出《关于茜畴村赵有喜户房屋拆建安排通知》，安排赵有喜户中心街屋基四间，计面积156㎡，位置为公路边向东南方向顺序13号至16号，另行照顾一间39㎡（未确定位置），费用按规定交纳。在拆除58.5㎡旧房和交清有关费用后，凭村发票到镇城建办办理有关手续，方可动工……”。1997年1月7日，东阳江镇茜畴村委会及拆建领导小组共同出具证明，载明赵有喜户在中心街待拆房屋面积58.5㎡，因考虑其四户无其他住房，经支委村委及拆建领导小组集体讨论同意暂作住房，待复建后拆除。1998年11月，东阳江镇人民政府以旧房原位拆建申批方式分别办理了赵茂生户、赵利生户、赵群生户中心街拆迁安置新基的批准手续，共计批基378㎡。2003年6月，赵茂生户、赵利生户、赵群生户分别办理了新建房屋的土地登记手续并领取了土地使用证。2003年12月，赵有喜就其中心街未拆旧房申请办理土地使用权设定登记，并取得了东阳市集用（2003）第320281号土地使用证。2019年8月6日，东阳资规局向赵有喜留置送达《更正通知书》，认为赵有喜持有的东阳市集用（2003）第320281号土地使用证记载的房屋属于东阳江镇茜畴村1995年中心街拆迁时应当拆除的旧房，赵有喜申请办理土地使用权登记时申报不实，导致登记结果错误，要求赵有喜自接到通知起30个工作日内申请注销登记，逾期未申请办理的，将根据《不动产登记暂行条例实施细则》第八十一条依法予以更正登记。赵有喜未在规定期限内申请注销登记，东阳资规局于2019年9月16日在政府门户网站及茜畴村村务公开栏发布《不动产更正登记公告》。公告发布后，在公告期内无人提出异议，东阳资规局于2019年10月12日对东阳市集用（2003）第320281号集体土地使用证予以注销。赵有喜、郭宝娥对东阳资规局作出的注销土地使用证的行政行为不服，提起本案诉讼。原审法院认为，房屋拆迁合同是指房屋拆迁人与被拆迁人之间就房屋拆迁事项达成的协议。房屋拆迁合同是双务合同，拆迁人负责补偿、安置被拆迁人，被拆迁人应按约定迁出拆迁地。国家或当地政府的迁建计划和用地文件是房屋拆迁合同的前提和依据。赵有喜于1987年将其房屋分给儿子赵茂生、赵利生、赵群生所有，虽未办理房产过户手续，但在当时的社会环境及历史条件下，以赵茂生户、赵利生户、赵群生户作为房屋产权人和被拆迁对象是合理的。赵有喜本人虽未签订房屋拆迁协议，但赵有喜户在中心街拆建政策发布后，自行拆除6间房屋，剩余1间经村委和拆建领导小组集体讨论决定暂予保留待复建后拆除。同时，赵茂生户、赵利生户、赵群生户接受了东阳江镇政府的拆迁安置，获批新基并建房，领取了土地使用证。赵有喜户享受了拆迁安置的权利，应当履行拆除旧房的义务，其尚未拆除的1间旧房属于东阳江镇中心街拆建工程中应当拆除的房屋。赵有喜仍持有东集宅（93）字第3706号集体土地宅基地使用证，且案涉房屋土地使用权包含在该宅基地使用证内，但该证所载明的土地使用权已因拆迁而被收回，退一步说，即使其暂予保留居住的1间房屋获准不予拆除，赵有喜也应为此办理土地使用权变更登记手续，而非另行办理土地使用权设定登记手续。因此，东阳资规局就该房屋占用的土地办理土地使用权设定登记错误。东阳资规局依法对错误的行政行为予以更正，注销东阳市集用（2003）第320281号集体土地使用证，程序合法。综上，赵有喜、郭宝娥的诉讼请求，无事实和法律依据，应不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回赵有喜、郭宝娥的诉讼请求。案件受理费50元，由赵有喜、郭宝娥负担。上诉人赵有喜、郭宝娥上诉称，原审认定事实错误。一、东阳资规局注销案涉土地使用权证的行政行为程序违法。在赵有喜、郭宝娥已取得东阳市集用（2003）字第320281号房权登记的情况下，行政机关若要作出变更或者注销登记的行政行为，应当以听证方式听取利害关系人的意见，但东阳资规局却迳行要求赵有喜、郭宝娥直接办理注销登记，在赵有喜、郭宝娥未自行办理的情况下，东阳资规局直接作出注销登记，东阳资规局的行政行为程序违法。二、赵有喜、郭宝娥系案涉房屋的合法产权人。根据浙江省《关于做好农村宅基地及住房确权登记发证工作的通知》的规定，自1982年2月13日《村镇建房用地管理条例》实施起至1993年11月1日《村庄和集镇规划建设管理条例》实施前，农民未经批准或超过批准面积占用宅基地建房的，且在1993年11月1日后未发生变化的，在按浙政办发[2014]73号文件规定确定宅基地使用权的基础上，根据已确定宅基地使用权范围内的房屋建筑面积确定房屋所有权。1993年11月1日《村庄和集镇规划建设管理条例》实施起至2014年3月27日《浙江省人民政府办公厅关于规范农村宅基地管理切实破解农民建房难的意见》[浙政办发（2014）46号]出台前，农民未经批准或超过批准面积占用宅基地建房的，在按浙政办发[2014]73号文件规定确定宅基地使用权基础上，对已确定宅基地使用权范围内的房屋，补办村镇规划审批手续后，按照村镇规划批准的建筑面积确定房屋所有权。因此，在赵有喜、郭宝娥已取得相关登记的情况下，案涉房屋已成为赵有喜、郭宝娥的合法财产。原审认定事实错误导致判决错误。上诉请求：撤销原审判决，改判确认东阳资规局注销赵有喜、郭宝娥的东阳市集用（2003）第320281号土地使用证的行政行为违法。东阳资规局答辩称，一、东阳资规局作出被诉注销土地登记行为，程序并无不当。案涉房屋属于拆迁中的应当拆除房屋，赵有喜、郭宝娥对案涉房屋及其土地使用权均不享有任何权利，案涉土地登记属依法应予注销的错误登记行为。东阳资规局发现该错误后，依据《不动产登记暂行条例实施细则》启动更正登记程序，在依法通知赵有喜更正登记无果后，东阳资规局经依法公告，注销了该土地登记，因此东阳资规局在程序上并无不当。《不动产登记暂行条例实施细则》并未规定更正（注销）登记应进行听证。二、赵有喜、郭宝娥并非案涉房屋的合法产权人。在东阳江镇中心街拆迁时，赵有喜、郭宝娥户共计占地面积311.9平方米的房屋应予拆除，其中包括案涉房屋。因赵有喜、郭宝娥户拆除全部旧房后无房居住，当时的拆建领导小组和村委会允许其暂时保留部分应拆旧房用于居住，但同时明确要求，在新基房屋建成后，赵有喜、郭宝娥户应将暂时保留用于居住的应拆旧房予以拆除。赵有喜、郭宝娥户拆迁后，已获得安置并在安置新基上建成房屋，且办理了新建房屋的土地使用权登记手续。赵有喜、郭宝娥户拆迁不仅获得超面积安置，而且安置新房已建成，赵有喜、郭宝娥理应将暂时保留居住的房屋予以拆除，但其隐瞒案涉房屋应予拆除的事实，又取得土地使用权登记，属骗取登记，应予撤销。二审中，赵有喜、郭宝娥提交了分家书一份，证明1987年赵有喜、郭宝娥户分家的时候，赵有喜没有把房子分完，其理应成为新的一户。东阳资规局对上述证据质证认为，真实性无法确认，不能实现赵有喜、郭宝娥的证明目的。本院对上述证据认证如下，经审核，本院对该证据的形式真实性予以确认，但该证据仅是赵有喜、郭宝娥户的内部约定，且其形成时间早于1993年办理赵有喜户土地使用权证的时间，其对外的效力应结合其他证据进行综合认定。二审中，东阳资规局未提交新的证据。经审理，对原审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，按照赵有喜、郭宝娥原审起诉状陈述，其祖传及买卖取得的宅基地面积约272（登记为271.78）平方米，该272（271.78）平方米（实际311.9平方米）已经由赵有喜、郭宝娥儿子赵茂生(148.2平方米)、赵群生(163.7平方米)与东阳市东阳江镇人民政府、东阳市东阳江镇茜畴村村民委员会签订《房屋拆迁协议》予以拆除，《关于茜畴村赵有喜户房屋拆建安排的通知》等证据及本院（1997）金中法行终字第5号行政判决书审理查明事实印证上述事实。赵有喜、郭宝娥所述的东阳市集用（2003）字第320281号土地使用权登记时涉及的土地使用权登记审批表载明，赵有喜、郭宝娥用1982年前以批准拨用的方式取得的土地使用权进行报批，该土地使用权实际上已由赵有喜户以签订《房屋拆迁协议》的方式处分掉，且赵有喜户已按照协议约定取得相应的拆迁安置权益，东阳资规局以赵有喜、郭宝娥持有的东阳市集用（2003）字第320281号土地使用权证系申报不实导致登记结果错误符合本案的客观事实。按照《不动产登记暂行条例实施细则》第八十一条的规定，不动产登记机构发现不动产登记簿记载的事项错误，应当通知当事人在30个工作日内办理更正登记。当事人逾期不办理的，不动产登记机构应当在公告15个工作日后，依法予以更正。东阳资规局通知赵有喜办理变更登记无果后，发布案涉《不动产更正登记公告》，在公告期内无人提出异议，东阳资规局之后对案涉东阳市集用（2003）第320281号集体土地使用证予以注销程序合法，赵有喜、郭宝娥所述的不动产登记机构注销案涉集体土地使用证需履行听证等程序缺乏法律依据。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，赵有喜、郭宝娥的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人赵有喜、郭宝娥负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱红彦审 判 员 虞 行审 判 员 徐青雅二〇二〇年十月二十八日代书记员 董亚光