江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终2261号 上诉人（原审原告）：陈某，女，1949年11月25日生，××族，住启东市。 委托诉讼代理人：孙和琴，女，1974年4月4日生，××族，住启东市，系陈某女儿。 委托诉讼代理人：陆巍，启东市汇龙法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：启东麦克宁箱包有限公司，住所地启东市寅阳镇江夏村。 法定代表人：张秉生，该公司董事长。 委托诉讼代理人：顾卫东，启东市久隆法律服务所法律工作者。 上诉人陈某、启东麦克宁箱包有限公司（以下简称麦克宁公司）因劳动争议纠纷一案，均不服启东市人民法院（2019）苏0681民初8552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 陈某上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判。事实和理由：由于麦克宁公司未按规定为其缴纳社会保险，故公司应依法支付其经济补偿金、赔偿金、赔偿未能享受退休待遇的退休工资及今后所涉及的医疗费；其受伤后自行垫付医疗费等费用，应由公司支付相应利息。保全费应由公司负担。 麦克宁公司辩称，陈某的经济补偿金、退休工资及医疗费的问题，不属于工伤赔偿范围，陈某的上诉主张于法无据。 麦克宁公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：陈某2015年4月至2016年3月月平均工资1756元，且陈某已过退休年龄，故一审认定停工留薪期工资为3297.85元/月错误，应予纠正。陈某之前进行了伤残评定，应视为治疗终结，之后取出内固定的费用应自理，一审支持该费用不当。陈某治病花费的医疗费已从合作医疗中报销9046元，又向公司追偿，一审法院应判令公司直接支付启东市农村新型合作医疗管理委员会。陈某仅为八级伤残，其延长医疗期六个月明显不符，一审判决有失公正。陈某已领取过1万元，应从赔偿款中扣除。 陈某向一审法院起诉请求：1.依法撤销启东市劳动人事争议仲裁委员会作出的启劳人仲案字[2018]第326-1号、第326-2号仲裁裁决书;2.判定麦克宁公司支付陈某医疗费20391.98元、停工留薪期工资58813.33元、护理费30000元、一次性伤残补助金27500元、营养费900元、住院伙食补助费126元、交通费6500元、经济补偿金和赔偿金219048.50元、工资47500元(自2018年3月26日起至2019年10月26日止，按每月2500元计算)，合计390387.83元；3.利息(以医疗费、停工留薪期工资、护理费、一次性伤残补助金、鉴定费、住院伙食补助金、营养费，交通费合计144631.31元为本金)自2017年4月29日开始到实际支付之日止，按月息12%计算;4.诉讼费用由麦克宁公司承担。审理过程中，陈某将第2、3项诉请变更为：判定麦克宁公司支付陈某医疗费20593.58元、停工留薪期工资62688.60元、护理费30000元、一次性伤残补助金38309.70元、营养费900元、住院伙食补助费270元、交通费6500元、经济补偿金及赔偿金219048.50元、鉴定费1760元、工资66171.30元，合计425705.70元；利息以425705.70元本金为基础，自2017年4月29日起至实际支付之日止，按月息12%计算。因麦克宁公司没有为陈某缴纳社会保险，无法享受养老保险待遇，因此，陈某主张麦克宁公司对陈某今后所发生的医疗费用按照城镇职工医疗保险标准予以报销，另外，对于陈某因本次工伤受伤部位涉及的后续治疗费用也应由麦克宁公司赔偿；同时增加诉请：麦克宁公司应支付陈某因受伤部位需取出内固定所产生的医疗费4055.95元、停工留薪期工资3482.70元、护理费2250元（150元/天×15天）、营养费500元、住院伙食补助150元（30元/天×5天）、交通费200元，合计10638.65元。 一审法院认定事实：陈某系麦克宁公司员工。陈某在麦克宁公司工作期间，该公司未为陈某缴纳工伤保险。2016年4月29日12时15分许，陈某在工作时跌倒受伤。事故发生后，陈某至启东市人民医院入院治疗，经诊断为：左肱骨外科颈骨折，左肩关节脱位。2016年5月8日，陈某出院，共住院9天,共支付医疗费20593.58元，其中的9046元已由启东市农村新型合作医疗保险报支。2017年4月28日，麦克宁公司向启东市人力资源和社会保障局申请认定陈某所受伤害为工伤，同日，该局作出启人社工决字[2017]0249号认定工伤决定书，认定陈某所受伤害为工伤。南通市劳动能力鉴定委员会于2017年9月26日对陈某的伤残作出延长医疗期六个月的鉴定结论，于2018年7月24日对陈某的伤情作出构成八级伤残的劳动能力鉴定结论，于同年9月27日作出构成八级伤残的劳动能力复核鉴定结论。2019年2月18日，江苏省劳动能力鉴定委员会经鉴定认定陈某的伤残程度为八级，该此鉴定结论为最终结论。2019年3月18日，麦克宁公司以启东市人力资源和社会保障局为麦克宁公司向南通经济技术开发区人民法院提起行政诉讼，要求确认启人社工决字[2017]0249号认定工伤决定书无效，2019年8月30日，南通经济技术开发区人民法院作出（2019）苏0691行初398号行政判决，驳回麦克宁公司的诉讼请求。 2018年9月3日，陈某向启东市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求麦克宁公司向其支付一次性伤残补助金27500元、停工留薪期工资58813.33元、医疗费20391.98元、护理费30000元、鉴定费400元、伙食补贴500元、住院伙食补助费126元、营养费900元、交通费6500元、经济补偿金及赔偿金219048.50元、退休工资47500元及相应利息，同时，要求麦克宁公司对其以后涉及的医疗费按照城镇退休职工医疗保险的标准进行报销。2019年11月6日，该委作出启劳人仲案字[2018]第326-1号仲裁裁决书,裁决:1.麦克宁公司自仲裁裁决生效起十日内，向陈某支付停工留薪期工资45000元、一次性伤残补助金27500元、交通费800元，合计人民币73300元；2.对陈某主张的经济补偿、赔偿金、社会保险待遇、营养费、工伤保险待遇的利息、鉴定费的仲裁请求不予支持。同日，该委作出启劳人仲案字[2018]第326-2号仲裁裁决书,裁决:麦克宁公司自仲裁裁决生效起十日内，向陈某支付护理费894.15元、医药费11345.98元、伙食补助费270元，合计人民币12510.13元。麦克宁公司不服启劳人仲案字[2018]第326-1号仲裁裁决，向法院提起诉讼，案号为（2019）苏0681民初8556号，麦克宁公司要求：1.判令陈某的一次性伤残补助金为19316元(1756元×11月)，2.陈某的停工留薪期限重新鉴定后处理。陈某不服启劳人仲案字[2018]第326-1号及326-2号仲裁裁决，向本院提起本案诉讼，一审裁定将（2019）苏0681民初8556号案件并入本案审理。 另查明，陈某于1999年11月25日达到法定退休年龄。2015年南通市统筹地区职工平均工资分别为65957元。在本案审理过程中，陈某于2020年1月6日入院启东市城区医院做左肱骨外科颈骨折内固定取出手术，于2020年1月10日出院，共住院4天，共支付医疗费4055.95元。 一审法院认为，《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，陈某在麦克宁公司处工作时受伤，依法被认定为工伤、被评为八级伤残，麦克宁公司依法应对陈某承担相应的工伤赔偿责任。关于陈某要求对其提供的记载本记载内容形成的时间进行司法鉴定，因与本案审理没有关联性，故不予准许。 关于陈某主张的医疗费20593.58元，麦克宁公司对数额没有异议，并表示愿意赔偿，但其中的9046元已由启东市农村新型合作医疗保险报支，麦克宁公司认为应当由麦克宁公司直接返还医保中心，应追加启东市农村新型合作医疗管理委员会为第三人。一审认为，因本案是劳动争议案件，且原、麦克宁公司双方对9046元的医疗费已由启东市农村新型合作医疗保险报支的事实没有争议，故本案的审理不再追加启东市农村新型合作医疗管理委员会为第三人。陈某因工伤所花费的医疗费20593.58元应由麦克宁公司负担，至于陈某已经报支的9046元退回问题由陈某自行退回或另案处理，因与本案不属于同一法律关系，本案中不予处理。 关于陈某主张的停工留薪期工资62688.60元，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。《江苏省实施办法》第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。本案中，陈某于2016年4月29日受伤，南通市劳动能力鉴定委员会于2017年9月26日对陈某的伤残作出延长医疗期六个月的鉴定结论，故一审认定，陈某应当享受的停工留薪期为18个月。关于麦克宁公司要求对停工留薪期进行重新鉴定的问题，因本案陈某的停工留薪期已经依法由南通市劳动能力鉴定委员会作出结论，符合法律规定和客观事实，故对麦克宁公司的鉴定申请不予准许。关于陈某的工资，麦克宁公司虽然提供了2015年1月至2016年3月期间的工资表，但并未提供具体的工资明细及出勤表，不能证明陈某的具体工资数额。结合陈某的主张及受伤时间，予以认定，陈某停工留薪期工资标准应为3297.85元[（65957元÷12个月）×60%]，故麦克宁公司应支付陈某停工留薪期工资为59361.30元[3297.85元/月×18个月]。 关于陈某主张的一次性伤残补助金38309.70元，《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资；第六十四条规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。南通市2015年度在岗职工月平均工资为5496.42元（65957元÷12个月），结合陈某的工资情况来看，一审认定，陈某的月工资应按照统筹地区标准的60%计算为3297.85元。麦克宁公司应支付陈某一次性伤残补助金36276.35元（3297.85元/月×11个月）。 关于陈某主张的护理费30000元，陈某、麦克宁公司双方对住院期间护理人数及出院后的护理存有争议，一审认为，陈某主张住院期间为二人护理，虽没有提供证据证明必须为二人护理，但考虑陈某伤情等实际情况，故认定陈某在住院期间为二人护理，陈某住院9天，故陈某住院期间护理费为1788.30元（9天×99.35元/天/人×2人）。关于陈某主张出院后的护理费，根据陈某受伤情况，出院后有一段时间的恢复期，恢复期内仍需要照顾，故酌定对陈某出院后30日内一人护理的诉请予以支持，即出院后护理费为2980.50元（30天×99.35元/天/人×1人）。综上，麦克宁公司应向陈某支付护理费4768.80（1788.30+2980.50）元。 关于陈某主张的住院伙食补助费270元，陈某住院9天，故其住院伙食补助费为270元（30元/天×9天）。 关于陈某主张的交通费6500元，陈某虽未提供任何交通费票据，考虑到陈某受伤情况、治疗、鉴定等支出费用的实际情况，酌定交通费3000元。 关于陈某主张的鉴定费1760元，其中1560元系陈某提起雇佣关系赔偿纠纷前因鉴定伤残所产生的，并非本案工伤赔偿范围，故对该1560元鉴定费不予支持，依法支持陈某鉴定费200元。 关于陈某主张的营养费900元，因不属于工伤保险赔偿范围，故不予支持。 关于陈某主张的经济补偿金及赔偿金219048.50元、工资66171.30元及以425705.70元本金为基础计算的利息，于法无据，不予支持。 关于陈某主张的因麦克宁公司没有为陈某缴纳社会保险，无法享受养老保险待遇，麦克宁公司应对陈某今后所发生的医疗费用按照城镇职工医疗保险标准予以报销。一审认为，陈某对未发生的事项主张权益，无事实和法律依据，不予支持。 本案审理过程中，陈某主张因受伤部位需取出内固定所产生的医疗费4055.95元、停工留薪期工资3482.70元、护理费2250元（150元/天×15天）、营养费500元、住院伙食补助150元（30元/天×5天）、交通费200元，合计10638.65元。麦克宁公司抗辩陈某没有进行仲裁前置，且不符合诉讼程序要求，也不应对其进行赔偿。一审认为，陈某取出内固定产生相关的费用是因受工伤引起的，陈某虽未进行仲裁前置，但陈某的该项诉请与之前的仲裁请求均属于同一事项，故在本案中一并予以处理。关于陈某主张的医疗费4055.95元，陈某提供了相应的医疗费发票，予以支持。关于陈某主张的停工留薪期一个月工资3482.70元，停工留薪期是指工伤职工遭受事故伤害、评定伤残等级前，工伤保险协议医疗机构根据工伤职工伤情及病史资料，经诊断确认并出具证明的休假时间，陈某因工伤享受的停工留薪期工资待遇已经在前文中依法核定，故对其主张的停工留薪期一个月工资3482.70元的诉请，不予支持。关于陈某主张的护理费2250元，一审认为，陈某主张住院住院期间及出院10天由一人护理，符合实际情况，护理费标准应当按照江苏省统计局发布的2018年度江苏省农业在岗职工平均工资标准125元/天计算，故护理费应为1750元[125元/天×（4天+10天）]。关于陈某主张的营养费500元，不属于工伤赔偿范围，不予支持。关于陈某主张的住院伙食补助150元（30元/天×5天），一审认为，其住院期间为4天，故住院伙食补助费应为120元（30元/天×4天）。关于陈某主张的交通费200元，符合客观事实，予以支持。综上，麦克宁公司应支付陈某因取内固定所产生的医疗费4055.95元、护理费1750元、住院伙食补助120元、交通费200元，共计6125.95元。 综上，麦克宁公司应当支付陈某工伤保险待遇共计130595.98（20593.58+59361.30+36276.35+4768.80+270+3000+200+6125.95）元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审判决：一、麦克宁公司于判决发生法律效力之日起十日内支付陈某陈某工伤保险待遇130595.98元；二、麦克宁公司不予支付陈某营养费、经济补偿金及赔偿金、工资、利息。 二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于陈某的经济补偿金及赔偿金主张。陈某生于1949年，故其已于1999年达到法定退休年龄，陈某本案中以麦克宁公司未依法缴纳社会保险费提出经济补偿金及赔偿金主张于法无据，难以支持。关于陈某本案中提出未缴养老保险退休后的医疗费主张非本劳动争议案件的处理范围。关于停工留薪期，南通市劳动能力鉴定委员会在对陈某进行劳动能力鉴定时已经明确延长医疗期六个月，故一审法院据此作出认定并无不当。关于陈某的工资标准。本案中陈某主张的一次性伤残补助金所确定的工资标准为确定数额（本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，即2015年标准为65957元÷12个月×60%=3297.85元/月），而麦克宁公司未能提供证据证明陈某的工资标准，陈某提供的存折显示其最近的于2010年2月及2010年6月收到的工资显示为4405元及3305元，故一审法院在本案中酌情将计算停工留薪期的工资标准作为陈某的月工资标准亦无不可，本院不再调整。 关于麦克宁公司已付1万元医疗费的主张。该主张麦克宁公司仲裁及一审中均未提出，现其在上诉中提出，陈某不予认可，本院本案中不予处理。 关于陈某向启东市农村新型合作医疗保险报支的9046元，陈某的该项费用应由麦克宁公司承担，在麦克宁公司支付了该费用后，陈某应向启东市农村新型合作予以返还，但本案中并不能免除麦克宁公司的责任。 关于陈某对案涉主张利息的请求，没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，陈某及麦克宁公司的的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人陈某及启东麦克宁箱包有限公司各半负担。 本判决为终审判决。 审判长  钱泊霖 审判员  王吉美 审判员  罗 勇 二〇二〇年十月二十一日 书记员  王邵君