新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终2628号 上诉人（原审被告）：陈华品，男，1960年4月10日出生，汉族，新疆南方房地产开发有限公司监事，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：郑江学，新疆翔瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马艳，新疆翔瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谭立蓉，女，1962年10月19日出生，汉族，中国农业银行昌吉州分行退休职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：姚新征，新疆施安律师事务所律师。 原审被告：新疆南方房地产开发有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路**。 法定代表人：付君梅，新疆南方房地产开发有限公司执行董事。 上诉人陈华品因与被上诉人谭立蓉、原审被告新疆南方房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2019）新0102民初3570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 陈华品上诉请求：1．请求依法撤销一审判决；2．请求依法驳回谭立蓉的诉讼请求；3．请求判决一、二审案件受理费由谭立蓉承担。事实和理由：一审法院认为谭立蓉将其在新疆民生诚典当有限责任公司的利润分配款210万元转为了借款没有事实依据。双方之间没有就利润分配转为借款的合意。一审法院认定借款金额2,450,000元没有事实依据。 谭立蓉辩称，陈华品所述事实和理由不成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。陈华品的个人账户账单可以反映出欠款245万元的事实。 新疆南方房地产开发有限公司未参加本案诉讼，亦未向本院递交书面意见。 谭立蓉向一审法院起诉请求：1．要求陈华品返还借款本金合计人民币2,450,000元；2．要求陈华品支付拖欠的借款利息和逾期利息共计1,234,000元；3．要求陈华品按约承担本案的律师代理费50,000元；4．要求新疆南方房地产开发有限公司对上述债务承担连带责任；5．本案的诉讼费用由陈华品、新疆南方房地产开发有限公司负担。 一审法院认定事实：2014年3月5日，谭立蓉通过银行向陈华品银行卡账户汇款1,700,000元，其中500,000元，谭立蓉称系其女儿向陈华品出借款项。陈华品、新疆南方房地产开发有限公司对收到上述款项无异议，但称具体用途不清楚。2014年3月5日，陈华品向谭立蓉出具金额为650,000元的收据一份。2014年3月7日，陈华品向谭立蓉出具金额为550,000元的收据一份。2014年12月31日，陈华品向谭立蓉出具金额为2,100,000元的收据一份。上述收据均为制式凭证，款项性质均载明借款，收款人处加盖陈华品私章。谭立蓉称陈华品作为新疆民生诚典当有限责任公司的负责人，让我代其管理运营该公司，陈华品将利润分配2,100,000元转化为借款，双方核算后，签订了借款合同。为此出示利润分配明细（2014年年终分配表），在该明细表中写明：姓名：谭立蓉；内容：新增短期借款；金额（元）：2100000。落款处加盖新疆民生诚典当有限责任公司的印章及陈华品的私章。陈华品、新疆南方房地产开发有限公司对该证据不予认可，但认可陈华品系新疆民生诚典当有限责任公司的法定代表人。2015年10月1日，谭立蓉（出借人）与陈华品（借款人）、南方房产公司（保证人）签订《借款合同》一份，约定：由谭立蓉向陈华品提供借款2,000,000元，借期为2015年10月1日至2016年4月1日，月息1.5%，保证人提供不可撤销的连带责任担保，担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和按民事诉讼法有关规定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及出借人实现债权的一切费用。如提起诉讼，出借人支付的诉讼费、律师费、调查费、差旅费等实现债权的一切费用全部由借款人承担。保证期间为合同履行期届满后两年。2019年5月23日，陈华品申请对2015年10月1日谭立蓉、陈华品签订的《借款合同》中出借人处谭立蓉的签名与借款人处陈华品的签名是否系同一时间形成及出借人处谭立蓉的签名是否形成于2019年进行鉴定。经谭立蓉、陈华品，一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定。2020年4月20日，该鉴定中心出具西政司法鉴定中心〔2019〕鉴字第3191号终止鉴定告知书，内容为：经审查，需鉴定的《借款合同》上的“谭立蓉”署名字迹墨水不适用我中心形成时间鉴定所用方法，故本次鉴定无法实施。我中心对本案作终止鉴定处理。审理中，谭立蓉提交了2016年10月23日会议纪要，内容为目前民生诚典当公司已收回的款项500万元，大家商量全部用于所欠债权人利息支付利息统一支付。至2016年8月31日之前的利息全部付清。以上资金不付本金只支付所欠债权人利息。必须于2016年10月30日之前付清。审计完毕后确认本金。在所附借款明细单中载明：谭立蓉，借款金额：2450000。在该会员纪要上有谭立蓉及他人签名，也写有“陈华品”字迹。陈华品对该证据及签名不认可。2018年11月25日，谭立蓉与新疆则冰律师事务所签订了民事（行政）委托代理合同，约定：该律师事务所指派王慧平等律师为本案纠纷的代理人。2018年11月29日，谭立蓉为本案诉讼向新疆则冰律师事务所支付律师代理费50,000元。本案庭审中，谭立蓉自认陈华品方已经偿还涉案借款在2015年10月1日至2016年1月31日及2016年2月的部分利息。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于谭立蓉与陈华品之间是否存在借款合同关系。审理中，陈华品申请对涉案《借款合同》中谭立蓉、陈华品签名的形成时间进行鉴定。西南政法大学司法鉴定中心出具终止鉴定告知书，载明需鉴定的《借款合同》上的“谭立蓉”署名字迹墨水不适用我中心形成时间鉴定所用方法，故本次鉴定无法实施。我中心对本案作终止鉴定处理。故一审法院对借款合同的真实性、合法性及关联性予以确认。谭立蓉提供的银行转账记录、借款合同及收据能相互印证，可证实谭立蓉与陈华品之间形成了借款合同关系，现陈华品逾期还款，构成违约，依法应当承担继续履行、赔偿损失的违约责任。陈华品关于谭立蓉、陈华品之间不存在借款合同关系的抗辩意见，与其同谭立蓉签订借款合同及向谭立蓉出具借款收据的事实相矛盾，一审法院不予采信。关于借款金额。通过银行转账记录可证实陈华品收到谭立蓉的汇款1,700,000元，扣除谭立蓉女儿的出借款500,000元，剩余金额为1,200,000元。陈华品对收到款项的事实无异议，但对用途不清楚，又未提供有效证据证实抗辩意见，故一审法院认定陈华品向谭立蓉借款1,200,000元；在庭审中，谭立蓉称陈华品作为新疆民生诚典当有限责任公司的负责人，让谭立蓉代其管理运营该公司，陈华品将利润分配2,100,000元转化为借款，双方核算后，签订了借款合同，借款金额为2,500,000元。根据双方之间的交易习惯、谭立蓉陈述的合理性、逻辑性及高度盖然性原则，结合相关证据，一审法院认定陈华品借款本金总计为2,500,000元，其中包括1,200,000元，扣除陈华品已归还的借款，尚欠借款本金2,450,000元。关于借款利息。谭立蓉要求陈华品支付利息1,234,000元（自2016年2月1日至2018年12月31日，2,450,000元×1.5%／月×33个月=1,212,750元，2016年2月欠付利息21,250元，21,250元＋1,212,750元=1,234,000元），符合法律规定，一审法院予以支持。根据借款合同约定，谭立蓉支付的律师代理费50,000元应当由陈华品负担。合同约定：南方房产公司为涉案借款提供了连带责任保证，保证期间为合同履行期届满后两年。合同履行期于2016年4月1日届满，故保证期间应自2016年4月1日起两年，谭立蓉系2019年5月6日向一审法院提起诉讼，故南方房产公司的保证期间已过，谭立蓉要求南方房产公司承担连带责任于法无据，一审法院不予支持。审理中谭立蓉撤回对黄春英的起诉符合法律规定，一审法院予以准许（另行制作民事裁定书）。判决：一、陈华品给付谭立蓉借款2,450,000元；二、陈华品偿付谭立蓉借款利息1,234,000元；三、陈华品赔偿谭立蓉律师代理费50,000元；四、驳回谭立蓉要求新疆南方房地产开发有限公司对上述债务承担连带责任保证的诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，本案谭立蓉提交的其与陈华品2015年10月1日签订的借款金额为250万元的借款合同，及庭审中陈华品认可收到谭立蓉120万元款项的事实，可以证实双方之间存在借款关系。双方争议的主要问题是，陈华品对于借款合同中约定的250万元借款合，认为并不存在210万元的借款事实。对此，谭立蓉为证明其与陈华品之间存在210万元的债权债务，提供了其与陈华品之间于2013年11月28日签订的涉及新疆民生诚典当有限责任公司经营的《公司股东合作协议书》、谭立蓉作为买受人与作为出卖方的新疆南方房地产开发有限公司签订的商品房买卖合同、商品房回购合同、新疆民生诚典当有限责任公司股东会议纪要、加盖新疆民生诚典当有限责任公司印章及陈华品私章的利润分配的明细表。根据上述证据及结合双方质证意见并综合全案证据和一审法院已查明的事实后，本院认为，借款合同中250万元借款，涉及120万元款项，一审法院已查明陈华品已收到，在签订《借款合同》时已陆续向谭立蓉偿还80万元，尚欠40万元未予偿还，对此本院予以确认。对于涉及210万元借款是否真实存在，谭立蓉提供的证据可以相互印证，该债权在与陈华品签订借款合同前，其参与经营新疆民生诚典当有限责任公司的利润分配。且相应事实说明，陈华品个人与本案作为债务担保人的新疆南方房地产开发有限公司、及新疆南方房地产开发有限公司与新疆民生诚典当有限责任公司相互之间均存在直接的利益关联及互为股东关系。2014年利润分配明细表、2015年10月1日《借款合同》、2016年10月23日股东会议纪要及二审庭审中查明的《借款合同》签订后，曾向谭立蓉还款5万元等证据亦可相互印证，陈华品针对谭立蓉利润未分配210万元转为借款，与前期未能偿还的借款40万元合计250万元，通过与谭立蓉签订《借款合同》一并转为陈华品的个人借款，至今存在尚欠245万元债务未向谭立蓉清偿的事实。此外，对于210万元债务是否真实存在，谭立蓉还提供了其与陈华品存在直接关联的新疆南方房地产开发有限公司签订标的为210万元的商品房买卖合同及商品房回购合同，在谭立蓉并无向新疆南方房地产开发有限公司实际支付购房款的情形下，在签订借款合同的同时却签订价款为250万元的房屋回购合同，对此陈华品及新疆南方房地产开发有限公司却在庭审中对此不能解释。上述事实亦可印证，陈华品与谭立蓉之间理应确认了存在210万元债权债务，并最终通过双方协商后，对前期债务所有债务已转化为陈华品个人向谭立蓉借款250万元的事实，签订商品房销售合同及商品房回购合同，理应系确认拖欠谭立蓉250万元债务所提供的让与担保行为。因此，对于陈华品认为不存在210万元借贷债务，其不存在向谭立蓉偿还借款的上诉理由，本院不予采纳。 综上所述，陈华品的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费36,672元，由陈华品负担。 本判决为终审判决。 审判长 蔡 联 审判员 王朋坤 审判员 张 睿 二〇二〇年十月十五日 书记员 李 建