山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民再50号再审申请人（原审被告）：谢飞，男，1979年11月1日出生，汉族，住山东省滕州市。委托诉讼代理人：马运营，滕州市北辛法律服务所法律工作者。被申请人（原审原告）：山东银联企业管理服务有限公司（原山东银联担保有限公司），住所地济南市，组织机构代码：70620851-6。法定代表人：李长青，董事长。委托诉讼代理人：牛燕，女，1970年1月11日出生，汉族，住济南市，系该公司职员。委托诉讼代理人：朱明利，女，1977年1月9日出生，汉族，住山东省聊城市，该公司职员。被申请人（原审被告）：谢成铭，男，1975年6月9日出生，汉族，系枣庄尤文达斯商贸有限公司经理，住山东省滕州市被申请人（原审被告）：王玉环（谢成铭之妻），女，1970年11月11日出生，汉族，系枣庄尤文达斯商贸有限公司员工，住山东省滕州市再审申请人谢飞因与被申请人山东银联企业管理服务有限公司（以下简称山东银联公司）、谢成铭、王玉环追偿权纠纷一案，前由济南市历城区人民法院作出（2013）历城商初字第1093号民事判决，谢飞不服向本院申请再审，本院于2019年6月17日作出（2019）鲁01民申268号民事裁定，裁定该案由本院提审。本院依法组成合议庭开庭进行了审理，再审申请人谢飞及委托诉讼代理人马运营、山东银联公司委托诉讼代理人牛燕到庭参加诉讼。被申请人谢成铭、王玉环经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。谢飞再审请求：依法撤销济南市历城区人民法院（2013）历城商初字第1093号民事判决第四项，改判驳回被申请人对谢飞的诉讼请求，诉讼费由被申请人负担。事实及理由：根据鉴定意见，《反担保保证合同》上落款“谢飞”签名并非谢飞所签，谢飞未签订过《反担保保证合同》。没有证据证明谢飞系枣庄尤文达斯商贸有限公司职工。原审送达程序违反法律规定，申请人不能购买高铁票才知道本案，请求再审依法改判。被申请人山东银联公司辩称，虽然经过鉴定《反担保保证合同》上“谢飞”的签名并非谢飞本人所签，但担保资料中有谢飞身份证、户口证明等，故不能说明谢飞不知道担保一事。我方无法拿到谢飞的资料，那谢飞的资料是谁提供的，是否是谢飞授权？签订《反担保保证合同》的时间是2009年7月1日，此时谢飞在哪里？故即使《反担保保证合同》上不是谢飞本人签字，是否存在口头授权的情况？应追加我公司办理业务的经办人陈建、荣华作为第三人参加诉讼。请求维持一审判决。被申请人谢成铭、王玉环未答辩。山东银联公司向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告谢成铭、王玉环偿还原告垫付款36908.12元、赔偿原告损失（分别以14677.22元、10252.94元、11977.96元为基数按照日千分之三自2011年8月30日、2012年1月30日、2012年8月30日起计算至付清之日止）、向原告支付违约金（分别以14677.22元、10252.94元、11977.96元为基数按照日千分之三自2011年8月30日、2012年1月30日、2012年8月30日起计算至付清之日止）；2.请求人民法院依法判令被告谢飞就第一项诉讼请求向原告承担连带责任；三、诉讼费用、保全费用、律师费用等原告为追偿该债权所发生的费用由上述被告承担。一审法院认定事实：2009年7月1日，原告山东银联公司（乙方）与被告谢成铭、王玉环（甲方）签订委托担保服务合同1份，约定乙方为甲方谢成铭在中国银行股份有限公司枣庄商城支行的借款提供担保，并约定无论何种原因，甲方只要未按时足额偿还贷款，导致逾期或者乙方垫付的，甲方按乙方要求立即偿还全部贷款及利息，并向乙方按逾期金额的日千分之三向乙方支付违约金；如乙方按贷款人要求为甲方垫付后，甲方须直接向乙方支付为之垫付的全部款项和自垫付次日起的垫付资金占用费（自垫付之日起按垫付资金额的日万分之三计算）以及乙方实际产生的其他费用。同日，被告王玉环向原告出具共同还款承诺书，承诺本人愿意为借款人谢成铭的共同还款人，承担共同还款责任，本承诺为无条件的和不可撤销的。被告谢飞（乙方）与原告（甲方）签订《反担保保证合同》，约定由乙方谢飞就借款人谢成铭因该车贷产生的债务向原告承担连带担保责任。2007年7月26日，被告谢成铭与中国银行股份有限公司枣庄商城支行签订中国银行个人一手自用汽车贷款合同1份，被告谢成铭向中国银行股份有限公司枣庄商城支行借款70000元用于购车，贷款期限为3年。同日，原告按《委托担保服务合同》的约定与中国银行股份有限公司枣庄商城支行签订《中国银行个人贷款保证合同》。合同签订后，中国银行股份有限公司枣庄商城支行依约向被告谢成铭发放贷款。后被告谢成铭未按照约定按期向中国银行股份有限公司枣庄商城支行偿还借款本息。原告按照合同约定向中国银行股份有限公司枣庄商城支行履行了还款义务，自2010年10月12日至2012年8月30日分11次共计垫付36908.12元。期间，原告多次要求上述被告偿还垫付款，但被告拒不履行偿还义务。一审法院认为，被告谢成铭与中国银行股份有限公司枣庄商城支行签订的个人汽车消费借款合同，由原告为其提供担保，该担保合同是双方真实意思表示，且合同内容不违背法律、行政法规的强制性规定，因此该担保合同是合法有效的。由于被告谢成铭未按借款合同约定履行还款义务，由原告履行了担保义务，为其垫付了银行借款本息。依照《担保法》第三十一条的规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告履行担保义务后，有权向债务人被告谢成铭追偿。原告要求被告偿还垫付款36908.12元的诉讼请求，符合双方签订的委托担保服务合同的约定，应当予以支持。被告王玉环作为被告谢成铭的共同还款人应当与被告谢成铭承担共同还款责任。被告谢成铭没有按合同约定履行还款义务，应当向原告支付违约金。原、被告在委托担保服务合同中约定的违约金过高，本院予以调整，被告支付原告的违约金应当不高于中国人民银行同期贷款利率的四倍。原告要求被告按日千分之三支付经济损失，在原告没有提供证据证实其主张的违约金不足以弥补其经济损失的情况下，本院不予支持。原告要求被告谢成铭、王玉环承担因诉讼支出的律师代理费3000元，符合法律规定，本院予以支持。被告谢飞作为被告谢成铭的担保人应当对谢成铭的上述债务承担连带保证责任，被告谢飞承担连带保证责任后，有权向被告谢成铭、王玉环追偿。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二条、第四条、第六条、第十三条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告谢成铭、王玉环偿还原告山东银联公司垫付款36908.12元。二、被告谢成铭、王玉环分别自2011年8月30日、2012年1月30日、2012年8月30日起至判决生效之日止以14677.22元、10252.94元、11977.96元为基数按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算支付原告山东银联公司违约金。三、被告谢成铭、王玉环支付原告山东银联公司因诉讼支出的律师代理费3000元。上述一、二、三款项限被告谢成铭、王玉环于判决生效之日起10日内履行完毕。四、被告谢飞对上述一、二、三款项承担连带清偿责任，被告谢飞履行担保责任后，有权向债务人谢成铭、王玉环追偿。五、驳回原告山东银联公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费362元，由被告谢成铭、王玉环、谢飞负担。本院再审中，谢飞申请对案涉《反担保保证合同》落款“谢飞”签名是否为谢飞本人所签、捺印是否为本人所捺进行司法鉴定，本院依法委托山东永鼎司法鉴定中心进行了鉴定。2020年8月15日，山东永鼎司法鉴定中心作出鲁永司鉴中心[2020]文（痕）鉴字第213号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.涉案2009年7月1日《反担保保证合同》中落款乙方（反担保人）处“谢飞”署名字迹与供检样本谢飞字迹不是同一人笔迹。2.涉案2009年7月1日《反担保保证合同》中落款乙方（反担保人）处“谢飞”押名指印与供检样本谢飞十指指印不是同一人所留。除谢飞担保事实，本院查明其他事实与一审一致。本院认为，司法鉴定意见书可以证明涉案《反担保保证合同》落款处谢飞的签名、捺印并非谢飞本人签字捺印，现无证据证明谢飞同意为谢成铭、王玉环的债务提供担保，故山东银联公司要求谢飞对谢成铭、王玉环的债务承担担保责任没有事实及法律依据，本院不予支持。山东银联公司申请追加该公司办理本案担保业务的业务人员陈建、荣华作为第三人参加诉讼，本院认为，陈建、荣华如何经办、审核业务系内部管理问题，该二人在本案中不属于法律规定的第三人，与本案审理的案件没有直接关系，故本院对山东银联公司的该申请不予支持。山东银联公司主张谢飞未必对担保一事不知情，但仅是提出怀疑的意见，未提供谢飞同意为案涉债务提供担保的证据，故本院对其主张不予采纳。综上所述，谢飞的再审理由成立，本院予以支持。山东银联公司要求谢飞承担担保责任没有证据证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第二百零七条第一款规定，判决如下：一、维持济南市历下区人民法院（2013）历城商初字第1093号民事判决第一项、第二项、第三项。二、撤销济南市历下区人民法院（2013）历城商初字第1093号民事判决第四项、第五项。三、驳回山东银联企业管理服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费362元，由谢成铭、王玉环负担；再审案件受理费362元，鉴定费4810元，由山东银联企业管理服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李树周审判员  秦华玲审判员  孙 勇二〇二〇年十月二十六日书记员  顾笑笑