广东省梅州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤14刑终177号原公诉机关广东省大埔县人民检察院。上诉人（原审被告人）沈林训，男，1991年8月2日出生于福建省永定县，汉族，初中文化，务工，住福建省龙岩市新罗区***************。2019年7月31日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑六个月，2019年9月6日刑满释放。2019年12月26日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现羁押于大埔县看守所。辩护人黄璐婷，广东义致律师事务所律师，由梅州市法律援助处指派。原审被告人简志胜，男，1990年12月25日出生，汉族，初中文化，务工，住广东省大埔县******寨下。2019年12月17日因涉嫌犯诈骗罪被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现羁押于大埔县看守所。广东省大埔县人民法院审理广东省大埔县人民检察院指控原审被告人沈林训、简志胜犯诈骗罪一案，于2020年8月18日作出（2020）粤1422刑初100号刑事判决。宣判后，原审被告人沈林训不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人沈林训，听取了辩护人的意见，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2019年12月初至12月17日期间，被告人沈林训在明知他人实施电信网络诈骗犯罪的情况下，通过架设多卡宝设备的方式，为陈焕华（未归案）实施电信网络诈骗活动提供帮助，致使5名被害人遭受不同程度财产损失，诈骗数额共计人民币224540元。具体犯罪事实如下：1、2019年12月11日，被告人沈林训在大埔县银江镇架设多卡宝设备（IMEI:866********4685）并插入号码为158*****147的手机卡发送信号，帮助其同伙通过多卡宝APP拨打了被害人脱*凤母亲的电话，后其同伙骗取了被害人脱*凤人民币6332元。2、2019年12月11日，被告人沈林训在大埔县银江镇架设多卡宝设备（IMEI:866********7101）并插入号码为187*****147的手机卡发送信号，帮助其同伙通过多卡宝APP拨打了被害人吴*茹的手机（158*****289），后其同伙骗取了被害人吴*茹人民币4784元。3、2019年12月11日，被告人沈林训在大埔县银江镇架设多卡宝设备（IMEI:866********4339）并插入号码为183*****199的手机卡发送信号，帮助其同伙通过多卡宝APP拨打了被害人高*的手机（158*****966），后其同伙骗取了被害人高*人民币117200元。4、2019年12月14日，被告人沈林训在大埔县银江镇架设多卡宝设备（IMEI：866********4743）并插入号码为138*****547的手机卡发送信号，帮助其同伙通过多卡宝APP拨打了被害人刘*芳的手机（182*****924），后其同伙骗取了被害人刘*芳人民币18824元。5、2019年12月16日，被告人沈林训在大埔县银江镇架设多卡宝设备（IMEI：866********7042）并插入号码为157*****912的手机卡发送信号，帮助其同伙通过多卡宝APP拨打了被害人汤*雪的电话，后其同伙骗取了被害人汤*雪人民币77400元。2019年12月初至12月17日期间，被告人简志胜在明知他人实施电信网络诈骗犯罪的情况下，仍然出售了86张手机卡给陈焕华用于诈骗活动，并听从陈焕华指挥多次为被告人沈林训运送多卡宝设备及手机卡等作案工具，非法获利人民币10000元。案发后，被告人简志胜于2019年12月17日被大埔县公安局抓获归案，被告人沈林训于2019年12月26日主动到大埔县公安局自首。2020年5月18日，被告人简志胜退还非法所得人民币10000元。上述犯罪事实，有经过庭审举证、质证的物证扣押的多卡宝、排插、路由器、网线接口、网线、充电线、手机、手机卡、卡套、笔记本等物品，书证受案登记表、报案记录、立案决定书、被告人基本情况、户籍证明、无犯罪记录证明、刑事判决书、释放证明、到案经过、笔记本记录内容、身份证复印件、QQ聊天记录截图、拼多多账单、微信账单、借贷流水单、微信聊天记录、银行转账记录、中国农业银行银行卡交易明细清单、借记卡账户历史明细清单、QQ信息截图、银行转账截图、中国农业银行转账明细、中国建设银行转账记录、QQ聊天记录、手机短信记录、汽车租赁合同、微信聊天记录照片、搜查证、搜查笔录、调取证据通知书、顺丰快递单号凭证、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、发还物品清单、发还物品照片、中国工商银行电子回单，证人沈*祥、李*浪、陈*宝、涂*林的证言，被害人脱*凤、吴*茹、高*、刘*芳、汤*雪的陈述，被告人沈林训、简志胜的供述与辩解，鉴定光盘一张，辨认笔录、辨认现场笔录、辨认现场照片、现场勘验笔录、现场图、现场照片，监控视频光盘二张等证据证实，足以认定。原判认为，被告人沈林训、简志胜无视国家法律，以牟利为目的，明知他人实施电信网络诈骗犯罪，仍为他人实施犯罪提供帮助，致使电信网络诈骗分子骗取他人财物共计224540元，数额巨大，二被告人的行为均已构成诈骗罪。被告人沈林训曾因犯寻衅滋事罪，被判处有期徒刑，刑满释放后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人沈林训、简志胜属电信网络诈骗共同犯罪中的帮助犯，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，被告人沈林训犯罪后自动投案，如实供述自己的行为，是自首，依法给予其从轻处罚；被告人简志胜系从犯，到案后能如实供述自己罪行，自愿认罪认罚，积极退赃，依法给予其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一、三款之规定，判决如下：一、被告人沈林训犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币10000元（判决生效后二十日内缴纳），上缴国库。二、被告人简志胜犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币2000元（已缴交），上缴国库。三、被告人沈林训、简志胜应共同退赔被害人脱*凤人民币6332元、吴*茹人民币4784元、高*人民币117200元、刘*芳人民币18824元、汤*雪人民币77400元。四、随案移送的苹果手机2部，依法没收，上缴国库；多卡宝40个、排插7个、路由器4个、网线接口4个、网线27条、充电线46条、老人机1部、手机卡9张、卡套7个，依法没收（销毁）。上诉人沈林训提出，其是在微信群的兼职招聘广告而加入的，经上家在QQ上教其如何操作后才开始工作的，也不知道这些机子是用来诈骗的，其与简志胜属于共同犯罪，为何刑期差距这么大。其没有获得被害人的钱，却要其共同退赔被害人的财物。希望给其一个公正的判决。上诉人沈林训的辩护人提出，上诉人主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，具有自首情节；在共同犯罪中起次要作用，系从犯；参与犯罪的时间短，犯罪情节较为轻微。综上，上诉人因法律意识淡薄而触犯刑法，上诉人充分认识到了自己的错误，请求二审法院依法改判，给上诉人一个改过自新的机会。经审理查明，原审判决认定上诉人沈林训明知他人实施电信网络诈骗，仍帮助他人架设多卡宝设备实施电信网络诈骗，致使5名被害人遭受财产损失共计224540元及原审被告人简志胜明知他人实施电信网络诈骗，仍出售手机卡及运输多卡宝设备及手机卡给上诉人沈林训的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。二审期间，检辩双方均未提交新的证据。对于上诉人沈林训及其辩护人提出的上诉和辩护意见，综合评价如下：1、上诉人沈林训和原审被告人简志胜虽然都是受他人指使参与作案的，均属从犯，但上诉人沈林训在实施诈骗的犯罪过程中主要是架设多卡宝设备，为他人成功实施诈骗起关键性的作用，相对于运送多卡宝给沈林训的原审被告人简志胜，其地位和作用比简志胜大，在量刑上不能相比较。2、上诉人沈林训帮助他人架设多卡宝设备实施电信网络诈骗，该犯罪行为是被公安机关及时查获的，辩护人提出上诉人参与犯罪的时间短，犯罪情节较为轻微的辩护意见，依据不足。3、上诉人沈林训多次架设多卡宝帮助他人实施诈骗行为，属诈骗数额巨大，原判已认定沈林训属累犯，但有自首和从犯的情节，根据这些量刑情节以及其在共同犯罪中的地位、作用等综合考虑，原审判决的量刑适当；上诉人沈林训及原审被告人简志胜属共同犯罪，其共同的犯罪行为造成被害人的损失依法应承担共同的退赔责任，原审判决其共同退赔被害人的损失正确。本院认为，上诉人沈林训及原审被告人简志胜以非法占有为目的，明知他人要实施电信网络诈骗的犯罪活动，仍提供帮助，诈骗数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人沈林训被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚，但其犯罪后自动投案，如实供述自己的行为，是自首，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚；原审被告人简志胜共同犯罪中起辅助作用，是从犯，归案后能如实供述，自愿认罪认罚，并积极退清非法所得，依法应当减轻处罚。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人沈林训提出的上诉意见，依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘庆新审判员  巫光清审判员  黄清波二〇二〇年十月二十六日书记员  侯敏婷