安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖13刑终422号 原公诉机关安徽省萧县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王亚伟，男，1991年7月7日出生于安徽省萧县，汉族，大学本科文化，萧县供电公司职工，住萧县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年7月1日被萧县公安局刑事拘留，同月5日被该局决定取保候审，同年8月5日被萧县人民检察院批准逮捕，次日被萧县公安局执行逮捕。2020年9月30日被本院决定取保候审。 安徽省萧县人民法院审理萧县人民检察院指控原审被告人王亚伟犯故意伤害罪一案，于2020年8月10日作出（2019）皖1322刑初488号刑事判决。原审被告人王亚伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2019年5月31日10时许，被害人杜某发现妻子刘某与被告人王亚伟在其位于萧县龙城镇万基大观天下小区的家中，遂怀疑两人有不正当关系，杜某与王亚伟争吵并厮打，两人搂抱在一起摔倒在地，致杜某左腿受伤。经鉴定，杜某左某损伤程度为轻伤一级。王亚伟于2019年7月1日向萧县公安局龙城城郊派出所投案，并如实供述了基本犯罪事实。 原审判决据以定案的证据有： 一、书证 （一）户籍信息载明被告人王亚伟的个人基本情况。 （二）到案及发破案经过证明，被告人王亚伟于2019年7月1日主动向萧县公安局龙城城郊派出所投案。 （三）前科查询证明本案案发前被告人王亚伟无前科。 （四）萧县公安局龙城城郊派出所出具的两份情况说明：1、2019年7月杜某申请对其左某伤情进行补充鉴定，9月5日萧县公安司法鉴定中心中止补充鉴定。杜某已委托“上海市司法鉴定科学研究院”对其伤情进行鉴定。2、因处于维修调试状态，无法调取案发现场附近的视频资料。 （五）刘某尾号为0855的手机在2019年2月至同年7月的通话记录证明，该机在此时间段没有与被告人王亚伟尾号为5962手机的通话记录。 二、现场勘验笔录、现场图及所附照片证明，案发现场萧县龙城镇万基大观天下小区9幢3单元206室所处位置及室内布局等情况。 三、司法鉴定科学研究院司鉴院（2020）临鉴字第1235号司法鉴定意见：1、被鉴定人杜某的左膝关节损伤（左膝关节前交叉韧带断裂、左膝关节内侧半月板破裂、左膝关节内外侧副韧带损伤等）符合新鲜损伤的影像学征象及临床特征。2、被鉴定人杜某的左膝关节损伤并行手术治疗与本次外伤之间可以存在直接因果关系。3、被鉴定人杜某的左膝关节损伤较符合间接暴力作用所致。4、若查证被鉴定人杜某所受损伤确系他人外力作用所致，则其左膝关节前交叉韧带断裂、左膝关节内侧半月板破裂等，已构成轻伤一级。 四、被害人陈述 杜某陈述，2019年5月31日上午，发现妻子刘某的车停在小区楼下，他打电话刘某未接听，到家门口隐约听见有男子讲话，他打开手机进行录像时，房门突然被打开，见刘某和一男子在他家客厅。他质问两人，王亚伟和刘某都不回答。王亚伟试图离开时被他拦住，刘某也拽他胳膊，他靠着门不让俩人外出。后他被王亚伟搂着脖子拉到客厅沙发处。刘某和王亚伟抢夺他手机过程中，王亚伟将他摁倒在地，当时他就感到左腿不能活动且疼痛难忍。王亚伟用膝盖顶着他身体，刘某夺下他的手机拿到厨房内砸坏。他称自己的左腿已变形，王亚伟将他扶起后即离开。 五、证人证言 （一）刘某证明，2019年5月31日10时许，她回家拿手机时，同事王亚伟来家借考试资料，她找到资料交给王亚伟，并就考试的相关问题与之交谈六七分钟。王亚伟开门要离开时，她丈夫杜某进家，后两人搂抱在一起，没看清谁先动手，她劝阻过程中两人都侧身倒在门旁。杜某称他的腿受伤，两人就分开了。她和王亚伟扶起杜某坐到凳子上，杜某让王亚伟走，王亚伟即离开。杜某称其左腿疼痛不能行走，当日下午她带杜某到萧县人民医院做检查。 （二）牛广晖证明，萧县龙城镇万基大观天下小区的电力资料收集工作由王亚伟负责，在县城内开展工作公司不派车。 六、被告人供述 王亚伟供述，2019年5月31日，他在萧县龙城镇万基大观天下小区工作时遇见同事刘某回家，便到其家中借考二建用的资料，几分钟后他带资料开门准备离开时，刘某的丈夫杜某进来，因怀疑他和刘某有不正当关系，他们发生争执，后他和杜某搂抱一起倒在该客厅门北侧西墙边，杜某身体左侧着地，当时杜某说自己的脚“崴”着了，他即松手，并将杜某扶起坐在凳子上，刘某一直在拉架。后经萧县法医鉴定杜某的左膝损伤程度为轻伤二级。他多次找人帮助调解，但未成功。 原审法院认为：被告人王亚伟故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。王亚伟主动到案，如实供述基本犯罪事实，系自首，且当庭认罪态度较好，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、六十七条第一款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：被告人王亚伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。 王亚伟上诉提出：因杜某怀疑其与刘某有不正当关系而发生厮打，两人搂抱一起时倒地，致杜某腿部受伤。其未殴打杜某，仅进行自我保护，属正当防卫，不应承担刑事责任；认定杜某下肢损伤构成十级伤残的鉴定程序违法，该鉴定意见不应作为证据使用，原判以此对其从重处罚，属适用法律错误；原判认定其于2019年8月6日被执行逮捕错误。 二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相同，有经一审庭审举证、质证的证据证明，证据来源合法。二审期间，上诉人王亚伟未提交新证据。本院经全面审查对原判认定的事实及所列证据予以确认。 对上诉人王亚伟提出的上诉理由，本院综合评述如下： 一、关于王亚伟提出其行为属正当防卫，不应承担刑事责任的上诉理由。经查，司法鉴定科学研究院司鉴院（2020）临鉴字第1235号司法鉴定意见、被害人杜某的陈述、证人刘某的证言及上诉人王亚伟的供述，足以证明王亚伟与杜某厮打中致杜某倒地，造成被害人左某损伤，构成轻伤一级。王亚伟与杜某的撕扯打斗是致被害人左某损伤的直接原因，双方互殴不具有正当性，不符合正当防卫的法定条件，上诉人王亚伟对造成被害人伤害后果依法应承担刑事责任。王亚伟的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 二、关于王亚伟提出原判认定杜某下肢损伤构成十级伤残，属适用法律错误的上诉理由。经查，原判认定被害人杜某的左某损伤程度为轻伤一级，并根据该伤害后果，结合审理查明的事实、情节，依照相关法律规定对王亚伟定罪量刑并无不当。原审并未将伤残等级鉴定意见作为定罪量刑的依据。故王亚伟的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 三、关于王亚伟提出原判认定其于2019年8月6日被执行逮捕错误的上诉理由。经查，讯问笔录、萧县看守所收押记录、逮捕通知书记载的时间及被执行逮捕时王亚伟签署的时间均为2019年8月6日，并非王亚伟提出的2019年8月5日。王亚伟的该上诉理由缺乏证据证明，本院不予采纳。 本院认为：上诉人王亚伟与他人发生冲突后，故意伤害他人身体健康，造成轻伤一级的后果，其行为构成故意伤害罪。王亚伟主动到案，如实供述基本犯罪事实，系自首，且当庭认罪态度较好，依法从轻处罚。王亚伟的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  葛伶俐 审判员  丁 军 审判员  段少杰 二〇二〇年十月十五日 法官助理代凤君 书记员孙松 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。