河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终4188号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司。负责人：储强健，系该公司总经理。企业地址：安徽省亳州市魏武大道南段。委托诉讼代理人：唐兰伟,安徽国琛律师事务所律师被上诉人（原审原告）：朱文兰，女，1951年10月2日出生，汉族，住河南省项城市。委托诉讼代理人：高广良，河南圣凡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：金明磊，男，1988年12月6日出生，汉族，住河南省项城市。系豫Ｐ×××**号车驾驶员。被上诉人（原审被告）：孟白林，女，1981年8月18日出生，汉族，住河南省项城市。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司。负责人：秦丽芳。企业地址：郑州市金水区鑫苑路16号鸿禧大厦16层1601室-1609室。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称亳州中心支公司）因与被上诉人朱文兰、金明磊、孟白林、华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（郑州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服河南省项城市人民法院（2020）豫1681民初3491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人亳州中心支公司的委托诉讼代理人唐兰伟，被上诉人朱文兰的委托诉讼代理人高广良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亳州中心支公司上诉请求：一、1、请求撤销原审判决,改判残疾赔偿金计算年限应为11年;误工费不予认可;护理人数应按照1人计算。(不服上诉金额21883元）2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一、残疾赔偿金的计算应以定残之日开始计算。本案受害人朱文兰1951年10月2日出生,经周口三川司法鉴定所鉴定为十级伤残,定残之日为2020年6月30日。虽不满69周岁但已满68周岁。一审按照12年计算残疾赔偿金不当,应按照11年计算。二、误工费应不予以支持。本案中朱文兰没有提供任何收入来源的银行流水,工资发放记录,工作痕迹的相关证据、仅仅提供一份证人证言,没有其他证据就认定误工收入损失，证据明显不合法不充分,不符合法律规定，应不予认可。3、护理费的计算应以1人护理为准。本案中根据朱文兰的伤情仅为左胫腓骨骨折,无其他需要特别加强护理的症状,并不需要增加为2人护理,朱文兰的住院期间的医嘱中并没有特别注明需要2人护理，且鉴定报告中也未明确为2人护理。项城市第一人民医院的出院证中仅为建议陪护2人,但该建议并不是明确的医疗机构的意见，不能作为依据予以认定。故护理人数应以1人计算为准。张光光辩称，1、一审残疾赔偿金计算年限并无不当。朱文兰出生于1951年10月2日,确定伤残日为2020年6月30日,确定伤残日时答辩人朱文兰为68周岁,按照上诉人所说的“虽不满69周岁但已满68周岁”,上诉人也认可朱文兰不满69周岁已年满68周岁,那么一审法院判决残疾赔偿金按照12年进行计算,并无不当。2、误工费应当予以支持。朱文兰在发生交通事故之前,常年在项城市朴园花卉从事种花、除草等工作,且提供有项城市朴园花卉有限公司的营业执照、法定代表人彭贺敏的身份证复印件,以及证人韩某的证言予以证明,能够证明朱文兰虽年满60周岁,但确有劳动收入,一审法院判决按照每月1200元计算误工费,合理合法。3、护理费应当按照2人计算。朱文兰所提供的住院病历中,长期医嘱单中清楚显示“陪护2人”,出院证上面也明确显示出院医嘱“建议院外继续治疗,陪护2人”,一审法院判决护理费按照2人进行计算,并无不当。朱文兰向一审法院起诉请求：1、请依法判令金明磊等四人向朱文兰赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费用、交通费、财产损失等费用152876.96元；2、本案案件受理费用由金明磊等四人承担。一审法院认定事实：（1）2019年11月28日上午9时30分许，金明磊驾驶豫Ｐ×××**号轻型自卸货车沿项城市水新路由北向南行驶至小张营段时，遇前方路西侧同向行驶的爱玛两轮电动车驾驶人孟白林向东拐过路，金明磊驾驶豫Ｐ×××**号轻型自卸货车右侧挂住爱玛电动车后，冲向道路东侧外福润万家超市门口，撞住张桂梅停放在路边超市门口的鸿讯电动三轮车和小飞哥电动三轮车，小飞哥三轮车上人员郭月英和朱文兰倒地受伤。该事故致使豫Ｐ×××**号轻型自卸货车、小飞哥电动三轮车、鸿讯电动三轮车、爱玛电动车受损，郭月英、朱文兰及爱玛电动车乘车人张天赐受伤。（2）朱文兰被送往项城市第一人民医院住院治疗63天，支出住院医疗费40636.52元。朱文兰治疗终结后经周口三川司法鉴定所周口三川司鉴所（2020）临鉴字第557号司法鉴定意见书确定构成十伤残；休息期被评定为180日，护理期限90日，营养期限90日,后续治疗费6000元。（3）此事故经项城市公安交通警察大队事故处理中队现场勘验并做出的项公交认字【2019】第000976号道路交通事故认定书，认定金明磊在此交通事故中承担主要责任，孟白林在此交通事故中承担次要责任，朱文兰在此交通事故中不承担责任。（4）金明磊驾驶的豫Ｐ×××**号轻型自卸货车在中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险。在华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司投保了机动车综合商业保险。此事故均发生在有效保险期间内。另查明，朱文兰事故发生前在韩某花卉市场打工每天60元每月工作20天即每月1200元。一审法院认为，公民的生命健康请受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。”金明磊驾驶豫Ｐ×××**号轻型自卸货车发生交通事故致朱文兰受伤且负事故的主要责任；孟白林负次要责任、朱文兰无责任。本次交通事故为两方存在过错，按照河南省高级人民法院关于机动车与非机动车发生交通事故承担责任比例的划分，金明磊承担80%的主要责任，孟白林承担20%的次要责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，“机动车发生交通事故造成人员伤亡，财产损失的由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿”。金明磊驾驶的豫Ｐ×××**号轻型自卸货车在中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险，在华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司投保了机动车综合商业保险；二保险公司在其限额内承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保了第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任；（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额范内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。本次交通事故共造成郭月英、朱文兰及张天赐受伤、交强险应预留一定的份额、医疗费5000元、伤残赔偿金15000元共计预留20000元。朱文兰的实际损失经原审法院核定为：1、医疗费40784.52元；2、误工费7200（1200元×6/月），3、护理费22525.64元：（45677元/年÷365天×90天×2人有长期医嘱），4、住院伙食补助费3150元（50元/天×63天），5营养费1800元（20元/天×90天），6、残疾赔偿金41041元：（34200.97元/年×12年×10%），7、精神损害抚慰金5000元；8、后续医疗费用：6000元；9、电动车财产损失1840元；10、残疾辅助器具费2450元；11、评估费800元；12、司法鉴定费：2700元，13、交通费1260元合计136551.16元.由中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿朱文兰医疗费5000元、误工费7200元、护理费22525.64元、残疾赔偿金41041元、精神抚慰金5000元、财产损失费1200元、交通费1260元、残疾辅助器具费2450元合计85676.64元。朱文兰超出机动车第三者责任强制保险限额内的医疗费35784.52元、住院伙食补助费3150元、营养费1800元、后续医疗费6000元、财产损失640元合计47374.52元。华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司在机动车第三者责任保险（商业保险）内承担80%的赔偿责任即37899.62元；孟白林承担20%的赔偿责任即9474.90元。综上所述，朱文兰因金明磊驾驶机动车与孟白林发生交通事故而受到损害应当得到赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿朱文兰医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、财产损失费、交通费、误工费、残疾辅助器具费合计85676.64元。二、华安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险（商业保险）限额内赔偿朱文兰超出机动车第三者责任强制保险限额内的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费用、财产损失费37899.62元（47374.52元×80%）.三、孟白林于判决生效之日起十日内赔偿朱文兰超出机动车第三者责任强制保险限额内的医疗费营养费、后续医疗费用、残疾辅助器具费9474.90元（47374.52元×20%）。四、驳回朱文兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1679元，金明磊承担。鉴定费2700元、评估费800元由中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点是1、原审对朱文兰的残疾赔偿金的计算是否正确；2、朱文兰的误工费是否应当支持；3、朱文兰的护理费应当按照1人还是2人计算。关于焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定,残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。朱文兰出生于1951年10月2日,定残之日朱文兰为68周岁，原审按照12年计算残疾赔偿金符合法律规定，并无不当。关于焦点2，朱文兰在原审提供了证人韩某出庭证明在事故发生前其雇佣朱文兰工作，每月有1200元的劳动收入，因本案事故必然造成了收入的减少，上诉人也未提供证据证明朱文兰事故前丧失了劳动能力，故其误工费应予支持。关于焦点3，朱文兰所提供的住院病历中,长期医嘱单中载明了“陪护2人”,出院医嘱载明“建议院外继续治疗,陪护2人”,故原审法院判决护理费按照2人进行计算,具有充分证据支持，本院予以支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费347元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王久芳审判员  刘 凯审判员  陈翠丽二〇二〇年十月二十七日法官助理刘潇书记员崔昆阳