福建省福安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0981民初6797号 原告：刘宏，男，1991年12月10日出生，汉族，住福建省福安市。 委托诉讼代理人：冯从福，福建泰和律师事务所律师。 被告：宁德市闽东医院，住所地福建省福安市鹤山路**。 法定代表人：刘昌明，该院院长。 委托诉讼代理人：缪銮生，福建人文律师事务所律师。 原告刘宏与被告宁德市闽东医院（以下简称闽东医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月9日公开开庭进行了审理。原告刘宏的委托诉讼代理人冯从福、被告闽东医院的委托诉讼代理人缪銮生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘宏向本院提出诉讼请求：闽东医院赔偿刘宏经济损失220966元（其中医疗费56789元、误工费27480元、护理费3840元、伙食补助费750元、交通费1000元、营养费2000元、伤残赔偿金91240元、子女抚养费18567元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费11300元）。事实和理由：2017年8月6日，刘宏因下颌骨骨折到闽东医院处住院治疗，同年8月14日行“下颌骨骨折切开复位内固定术”，原计划口内开刀，因手术失败，导致一颗螺丝钉遗留在体内。后改为脸部开刀，同时寻找遗留在体内的螺丝钉，原计划4小时的手术延长到12小时。下午四时许，手术医生通知家属称手术时间过长，如继续寻找遗留在体内的螺丝钉可能导致大出血，要求家属签字将伤口缝合。刘宏于2017年8月21日办理出院手续，花费医疗费56789元。刘宏出院后于同年9月9日到闽东医院复查时发现下颌左侧裸状突内圃定一螺丝钉向内移位，游离于软组织内。后因刘宏感觉左面部歪斜、肌肉疆化，下颌骨断端不稳围，于同年12月19日再次到闽东医院处复查，经诊断：1.左口轮匝肌、左额肌呈神经源性损害；2.下颌骨骨折术后；3.骨螺丝钉遗留。刘宏起诉后依法委托福建晟蓝司法鉴定所鉴定，该鉴定所作出闽晟蓝司鉴所【2020】临鉴字第836号《司法鉴定意见书》，认为闽东医院在诊疗过程中存在操作不当的过错，该过错与刘宏的损害后果存在因果关系，刘宏伤残等级为十级。刘宏认为，闽东医院在诊疗过程中存在重大过错，造成刘宏身体严重损伤及重大经济损失。 闽东医院辩称，一、闽东医院无过错，司法鉴定所鉴定结论不合客观事实，鉴定意见不予采信。二、刘宏主张赔偿的项目及数额缺乏依据，不应支持。医疗费56789元不符合事实，刘宏在医保处已报销23355元，法律规定损害行为造成的扩大损失部分才是索赔的范围，刘宏因自身外伤所花费医疗费应予以扣除；误工费，刘宏自述是房产行业人员依据不足，没有任何证据证明刘宏从事房产行业，但刘宏明确诉求中计算的误工费按229元/天无异议，但刘宏主张误工天数120天无依据，其提供的证据仅能证明住院15天，还应扣除双休日4天，实际刘宏误工只有11天；护理费，刘宏伤情治疗手术后在生活上完全可以自理，不需要专门护理，刘宏亦无实际支付过护理费，不应支持；伙食补助费无异议；交通费，刘宏未提供相应票据，不应予以支持；营养费，没有证据证明刘宏在本案中必需要营养治疗；伤残赔偿金有异议，该司法鉴定书定残不标准；子女抚养费，刘宏主张按照城镇居民标准计算依据不足；精神损害抚慰金，闽东医院对该份鉴定意见书有异议，刘宏骨质碎裂是自身外伤造成的结果，鉴定意见认为刘宏骨质碎裂系手术造成是错误的，故鉴定费应由刘宏自行承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下： 福建晟蓝司法鉴定所作出的闽晟蓝司鉴所[2020]临鉴字第836号《鉴定意见书》，该份鉴定意见书系本院对外委托，结合刘宏2017年8月7日闽东医院CT片及2020年3月31日福建医科大学附属协和医院X片及刘宏、闽东医院双方送检资料、陈述意见所作出的鉴定意见，该份鉴定结论符合鉴定的依据及使用的科学技术手段的规定，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2017年8月6日，刘宏因下颌骨骨折到闽东医院处住院治疗，同年8月14日行“下颌骨骨折切开复位内固定术”，原计划口内开刀，因手术失败，导致一颗螺丝钉遗留在体内。后改为脸部开刀，同时寻找遗留在体内的螺丝钉，但手术未果，遗留的螺丝钉未能取出。2017年8月21日，刘宏办理出院手续。2017年9月9日，刘宏到闽东医院复查时发现下颌左侧髁状突内固定一螺丝钉向内移位，游离于软组织内。后因刘宏感觉左面部歪斜、肌肉疆化，下颌骨断端不稳固，于同年12月19日再次到闽东医院处复查，经诊断为：1.EMG检测左口轮匝肌、左额肌呈神经源性损害，运动神经传导检测左面神经潜伏期延长，波幅觉对侧明显降低；2.下颌骨骨折术后；3.骨螺丝钉遗留。 2.刘宏于2017年8月6日至2017年8月21日在闽东医院住院治疗期间，花费医疗费56789.92元，其中社会统筹基金支付23355元，自付33434.92元。 3.刘宏后于2019年8月20日向本院提出申请，要求对闽东医院的诊疗行为是否存在过错、医疗损害、因果关系、闽东医院过错因果关系参与度比例、伤残等级、后续治疗费进行鉴定。本院组织双方当事人共同选取了福建晟蓝司法鉴定所作为鉴定结构。福建晟蓝司法鉴定所于2020年7月31日作出闽晟蓝司鉴所【2020】临鉴字第836号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.闽东医院在诊疗过程中存在操作不当的过错，该过错与其钛钉游离于下颌骨左侧升支附近、左侧部分面瘫的损害后果两者之间存在因果关系，建议医疗过错参与度拟为75%-85%；2.被鉴定人刘宏目前左侧部分面瘫，评定为十级伤残；3.被鉴定人刘宏目前未有明确的后续诊疗项目，无法评定后续医疗费用。刘宏为此花费鉴定费11300元。 4.刘宏出生于1991年12月10日，住福安市，系城镇居民，育有一女刘宛鑫，出生于2014年12月1日。 另查明，刘宏于2018年7月13日前就职于宁德市安邦房产代理有限公司，系该公司法定代表人。 刘宏与闽东医院协商赔偿事宜未果，诉至本院提出上述诉讼请求。 本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据福建晟蓝司法鉴定所出具的闽晟蓝司鉴所【2020】临鉴字第836号《司法鉴定意见书》，闽东医院在本次医疗损害事故中存在操作不当的过错，与刘宏钛钉游离于下颌骨左侧升支附近、左侧部分面瘫的损害后果两者之间存在因果关系，过错与参与度拟为75%-85%。虽然闽东医院仍对该份鉴定意见持有异议，但却没有足以反驳的相反证据和理由，故对该份鉴定意见的证明力予以认可；鉴于闽东医院在诊疗行为中处于医疗专业优势地位，基于本案事实，结合鉴定意见，本院酌定闽东医院过错的参与度为80%，故闽东医院应承担80%的赔偿责任。 刘宏的住所地在城镇，有关损害赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定计算，刘宏应得赔偿款的具体赔偿项目及金额为：1.医疗费33434.92元，刘宏在闽东医院花费医疗费用共计为56789.92元，有其提供的医疗费发票及住院凭证予以证实；但其中23355元已由统筹基金支付，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十条规定，闽东医院作为医疗保险管理机构和刘宏之间的第三人，就其应承担的部分，医疗保险管理机构有权向闽东医院追偿。按照财产损失的补偿原则，刘宏的部分医疗费已经医疗保险部门报销，闽东医院不应再赔偿该部分医疗费用，故该部分费用应予扣除；2.住院伙食补助费750元，刘宏在闽东医院住院15天，则住院伙食补助费为50元/天×15天＝750元；3.护理费3840元，刘宏实际住院15天期间确需护理人数一人，护理费按照福建省2019年居民服务、修理和其他服务业平均工资66815元／年标准计算，护理费为3840元（66815元／年÷12个月/年÷21.75天/月×15天）；4.交通费200元，本案中刘宏未提供正式的交通费票据，考虑其住院治疗的实际情况，本院酌情认定交通费支出为200元；5.营养费1000元，刘宏的出院医嘱注明需长期服用营养神经药物，考虑其伤残的实际情况，酌定营养费为1000元；6.伤残赔偿金109807.60元（91240元+18567.60元），根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，该条中的“计入”应理解为将被抚养人生活费赔偿数额累计计入残疾或死亡赔偿金，而不是从残疾或死亡赔偿金中析出。根据第四条规定，死亡赔偿金、残疾赔偿金与被抚养人生活费系并列关系，权利人可同时主张，最终的赔偿数额应为死亡赔偿金、残疾赔偿金与被抚养人生活费之和，只是将其名称统括于死亡赔偿金或残疾赔偿金之中。其中①残疾赔偿金为91240元，刘宏事故发生时26周岁，在本次事故中导致十级伤残，故其伤残赔偿指数为10%，对应的赔偿年限为20年，按照2019年福建省城镇居民人均可支配收入45620元/年计算，则残疾赔偿金为45620元/年×20年×10%=91240元；②被抚养人生活费18567.60元，现刘宏女儿刘宛鑫6周岁，其抚养年限为12年，刘宏对其女儿承担1/2的抚养责任；故被抚养人的生活费为30946元/年×12年×10%÷2人=18567.60元；7.误工费2159元，刘宏未提供证据证明其有持续误工，故误工时间应按其住院治疗时间15天计算，其中应扣除休息日但包括法定节假日（按一周扣除星期六、星期日两天计算），故误工天数以15天-15天÷7天/周×2天≈11天为准；刘宏提供的证据可以证明其长期从事房产代理工作，现其按229元/天的标准主张误工费系其对自身权利的处分，未违反法律规定，且闽东医院对刘宏主张的误工费229元/天的标准无异议，故其误工费为229元/天×11天=2519元；8.精神损害抚慰金5000元，鉴于刘宏因本起事故造成十级伤残，在不考虑各方过错的情况下，酌情认定精神损害抚慰金为5000元；9.鉴定费10500元，刘宏因诊疗行为造成损害，到司法鉴定所鉴定确属必要，且提供了正式的鉴定费发票，在不考虑各方过错的情况下，支持鉴定费10500元；因后续治疗费无法鉴定，故后续治疗费的鉴定费800元由刘宏自行承担。以上各项赔偿项目合计166691.52元，依据有效的司法鉴定，闽东医院在本起医疗损害事故中的过错责任参与度为80%，故刘宏的上述损失应由闽东医院赔偿133353.22元（166691.52元×80%）。为此，刘宏的诉讼请求，符合法律规定的部分，予以支持；超出部分，不予支持。闽东医院关于其不存在过错，不应赔偿辩解，无事实与法律依据，不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、宁德市闽东医院应于本判决生效之日起五日内赔偿刘宏经济损失133353.22元； 二、驳回刘宏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应及时足额履行生效法律文书确定的义务。逾期未履行的，应自觉主动前往本院申报经常居住地及财产情况，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知暨财产报告条款，违反本条规定的，本案执行立案后，执行法院可按照法律文书载明的送达地址送达相关法律文书，并可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 案件受理费4614.50元，由刘宏负担1647.50元，宁德市闽东医院负担2967元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。 审 判 长  张志杰 人民陪审员  李 明 人民陪审员  陈香萍 二〇二〇年十月十二日                            本件与原本核对无异                法官助理周昀 书记员郑靖文 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十条下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围： （一）应当从工伤保险基金中支付的； （二）应当由第三人负担的； （三）应当由公共卫生负担的； （四）在境外就医的。 医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。 被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。