广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂02民终3974号 上诉人（原审原告）：刘晓帆，男，1989年9月15日生，汉族，住广东省揭阳市揭**。 被上诉人（原审被告）：邬志芬，女，1980年3月6日生，汉族，住广西柳州市柳**。 被上诉人（原审被告）：张晓，男，1971年4月13日生，仫佬族，住广西柳州市柳**。 被上诉人（原审被告）：詹曦，女，1977年8月19日生，汉族，住广西柳州市鱼峰区。 三被上诉人共同委托诉讼代理人：吴静，广西银正律师事务所律师。 原审第三人：韦海滨，男，1975年1月21日生，汉族，住广西柳州市柳**。 原审第三人：庞慧玲，女，1979年6月1日生，汉族，住广西柳州市柳**。 原审第三人：柳州市骏宇房地产有限责任公司，住所地：柳州市驾鹤路**江南新天地**，统一社会信用代码：91450200675048686L。 法定代表人：庞慧玲。 上诉人刘晓帆因与被上诉人邬志芬、张晓、詹曦，原审第三人韦海滨、庞慧玲、柳州市骏宇房地产有限责任公司（以下简称骏宇公司）案外人执行异议纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市城中区人民法院（2019）桂0202民初1619号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 刘晓帆上诉请求：撤销柳州市城中区人民法院作出的（2019）桂0202民初1619号民事裁定，指令柳州市城中区人民法院继续审理。事实与理由：一、一审法院程序违法。涉案的（2019）桂0202执异6号程序违法，依法应予以撤销。理由是：本案是因柳州市城中区人民法院在执行（2016）桂0202执794号民间借贷纠纷案件，由于上诉人刘晓帆提出执行异议而作出的。但（2016）桂0202执794号执行案的执行依据是（2015）城中民二初字第3225号民事调解书，而该民事案件的审判员为周芷宇，而驳回刘晓帆异议的（2019）桂0202执异6号民事裁定的执行法官也是周芷宇，一审法院显然没有审执分离的审判原则，程序违法。本案一审中送达至当事人的开庭传票中显示，本案的一审由审判员林玥希独任审理，由汪奕孜担任书记员。而在本案实际开庭时，则是由郑伟担任审判员，由杨萍彦和谢云秀担任人民陪审员，且对此次审理方式的变更、主审法官以及合议庭成员并未在开庭前通知当事人，依据《民事诉讼法》第一百二十八条，合议庭组成人员确定后，应当在三日内告知当事人。《最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定》第三条：“合议庭组成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况，不能继续参加案件审理的之外，不得在案件审理过程中更换。更换合议庭成员，应当报请院长或者庭长决定。合议庭成员的更换情况应当及时通知诉讼当事人。”可知，本案一审中，主审法官以及合议庭组成人员并未事先通知当事人以及代理律师，存在程序违法的行为。二、上诉人刘晓帆的起诉并没有超过法定起诉期间。贵院在执行（2016）桂0202执794号邬志芬、张晓、詹曦与韦海滨、庞慧玲、骏宇公司民间借贷纠纷一案中，上诉人刘晓帆对贵院作出的（2016）桂0202执794号之四执行裁定书，裁定拍卖被执行人骏宇公司名下所有的位于融水苗族自治县融水镇大旗山路旗秀丽园1幢104-106号房产不服，向贵院提出书面异，贵院于2019年2月20日作出（2019）桂0202执异6号执行裁定书，裁定驳回上诉人刘晓帆的异议请求。上诉人刘晓帆不服该裁定，于2019年3月7日向贵院提起案外人执行异议之诉，2019年6月3日，上诉人申请撤回起诉，贵院于2019年6月3日作出（2019）桂0202民初673号民事裁定书，裁定准予上诉人刘晓帆撤回起诉。2019年6月10日，上诉人刘晓帆再次向该院提起案外人执行异议之诉。依据《民法通则》第一百四十条：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”因此，上诉人刘晓帆于2019年6月3日撤回起诉，可以导致本案的诉讼时效中断，上诉人于2019年6月10日，上诉人刘晓帆再次向该院提起案外人执行异议之诉符合法律的规定。综上，本案一审庭审存在法律适用错误、事实认定不清和程序违法方面的问题，望二审法院能依法查清事实。 邬志芬、张晓、詹曦未提出答辩意见。 韦海滨、庞慧玲、柳州市骏宇房地产有限责任公司未陈述意见。 刘晓帆向一审法院起诉请求：一、判令第三人柳州市骏宇房地产有限责任公司履行与原告签订的三份商品房买卖合同，将三份买卖合同中约定的融水县旗秀丽园1-104、1-105、1-106号房过户至刘晓帆名下；二、停止对融水县旗秀丽园1-104、1-105、1-106号房的查封拍卖执行行为；三、确认詹曦与第三人韦海滨、骏宇公司于2014年12月签订的借款合同、抵押合同均没有生效，融水县旗秀丽园1-104、1-105、1-106号房的抵押权不成立，应依法予以注销；四、判令第三人庞慧玲、韦海滨、骏宇公司承担刘晓帆因提起本案产生的诉讼费、律师费；五、依法判令邬志芬、张晓、詹曦连带承担本案诉讼费用。 一审法院经审理查明：该院在执行（2016）桂0202执794号邬志芬、张晓、詹曦与韦海滨、庞慧玲、骏宇公司民间借贷纠纷一案中，案外人刘晓帆对该院做出的（2016）桂0202执794号之四执行裁定书，裁定拍卖被执行人骏宇公司名下所有的位于融水苗族自治县融水镇大旗山路旗秀丽园1幢104-106号房产不服，向该院提出书面异议。该异议经该院审理后，于2019年2月20日作出（2019）桂0202执异6号执行裁定书，裁定驳回刘晓帆的异议请求。刘晓帆不服该裁定，于2019年3月7日作为原告向该院提起案外人执行异议之诉，后于2019年6月3日申请撤回起诉，该院于2019年6月3日做出（2019）桂0202民初673号民事裁定书，裁定准予刘晓帆撤回起诉。2019年6月10日，刘晓帆再次向该院提起案外人执行异议之诉。 一审法院认为，案外人提起执行异议之诉作为一种救济程序，其诉讼目的在于通过诉讼排除对执行标的物的强制执行，其启动程序需满足法定的前置程序和法定期间要求，除了要符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定外，还要符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条关于“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（―）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起”的规定。案外人应当自执行异议裁定送达之日起十五日内提起执行异议之诉，该期间不适用诉讼时效中止、中断的规定。刘晓帆对案外人执行异议之诉撤诉后再起诉的，法院应当重新审查案外人执行异议之诉的起诉条件。本案中，刘晓帆曾在法定起诉期限内向该院提起案外人执行异议之诉，该院受理后，刘晓帆又于2019年6月3日提出撤诉申请，同日，该院作出（2019）桂0202民初673号民事裁定书准许其撤诉。2019年6月10日刘晓帆再次向该院提起案外人异议之诉，再次起诉已经超过法定的起诉期间，不符合执行异议之诉的法定起诉条件，应当依法驳回起诉。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定：驳回刘晓帆的起诉。案件受理费16175元（刘晓帆已预交），退还刘晓帆。 本院认为，关于本案上诉人的起诉是否超过起诉期限的问题，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条规定：“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（―）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起”。此处规定的“自执行异议裁定送达之日起十五日内提起”并非诉讼时效，而是法定期限，并不适用诉讼时效中止、中断的规定。而本案上诉人的本次起诉超过“自执行异议裁定送达之日起十五日内提起”的规定，不符合案外人执行异议提起的法定条件，故一审法院据此驳回上诉人的起诉并无不当，上诉人关于本案适用诉讼时效中止、中断的上诉主张不成立，本院不予采信。关于上诉人提出的涉案调解书和执行拍卖裁定均由一审法官周芷宇作出，程序违法，因该问题并非本案需审查的问题，本院不予审查。综上所述，上诉人的上诉请求和理由不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 司英华 审 判 员 李 红 审 判 员 蓝丽霜 二〇二〇年十月十五日 代书记员 黄晶晶