安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终2684号上诉人（原审原告）：汪丹，男，汉族，住安徽省芜湖市。委托诉讼代理人：李瑜，安徽文理律师事务所律师。委托诉讼代理人：尚涛，安徽文理律师事务所律师。上诉人（原审被告）：涂佳佳，男，汉族，住安徽省芜湖市。委托诉讼代理人：江雪梅，安徽江声律师事务所律师。委托诉讼代理人：惠超，安徽江声律师事务所律师。上诉人汪丹因与上诉人涂佳佳房屋买卖合同纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2020）皖0202民初3686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汪丹上诉请求：撤销一审判决第三项，改判支持汪丹的一审全部诉请，本案诉讼费用由涂佳佳承担。事实和理由：汪丹未再继续支付案涉房贷的原因在于涂佳佳不同意过户案涉房屋，故而行使不安抗辩权。双方并未就解除购房协议事项达成一致。即使汪丹构成违约，案涉购房协议并不因此解除，涂佳佳应仍当继续履行。其将案涉房屋出售给第三人，构成根本违约。涂佳佳辩称，同本人上诉意见一致。涂佳佳上诉请求：撤销一审判决，改判涂佳佳向汪丹偿还2万元，本案诉讼费用由汪丹承担。事实和理由：1.案涉购房协议系双方虚假意思表示，双方之间不存在房屋买卖合同关系，该协议仅是因汪丹投入10万元合伙资金而签订的结算款抵押担保协议。2.对于该10万元款项，涂佳佳已偿还8万元。3.对于房贷，涂佳佳已向汪丹转账支付22600元。汪丹一直居住在案涉房屋内，房贷差额部分即抵作应付的租金。汪丹辩称，同本人上诉意见一致。汪丹向一审法院起诉请求：1.解除双方于2017年10月2日签订的《购房协议》；2.涂佳佳返还汪丹购房款10万元及银行按揭贷款28600元，并支付违约金257200元；3.诉讼费由涂佳佳承担。一审法院认定事实：2017年10月2日,汪丹、涂佳佳签订一份《购房协议》,协议约定，涂佳佳将坐落在芜湖市东方龙城采薇苑1栋1单元1301室房屋以10万元首付款给汪丹,汪丹一次性支付首付款10万元给涂佳佳,该房为按揭房，自签订协议时起，房贷每月由汪丹开始偿还，并且涂佳佳在五年内无条件配合汪丹办理公证或者过户手续,如涂佳佳不配合,将无条件赔付给汪丹违约金（每月所还贷金额双倍加上首付款10万元的双倍）。协议签订后,汪丹于2017年10月4日支付涂佳佳首付款10万元,并自2017年10月起至2018年8月止共支付银行按揭贷款28600元。2020年4月涂佳佳将芜湖市东方龙城采薇苑******房屋出售给他人。在这期间，汪丹知道涂佳佳卖房，并多次发短信给涂佳佳要求涂佳佳归还购房款。涂佳佳对欠房款并未否认，承诺待有钱时再归还。一审另查明，2016年7月25日，汪丹、涂佳佳签订一份《普通合伙协议》，双方合伙经营七月猫舍，合伙期限自2016年7月25日起至2021年7月20日止。现双方已终止合伙协议，在经营期间，双方有大量的资金来往。一审认为，汪丹、涂佳佳签订的购房协议是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方当事人均应按协议约定履行。根据协议约定，自签订协议时起，汪丹每月偿还银行按揭贷款，涂佳佳在五年内配合汪丹办理公证或过户手续。现汪丹归还11个月按揭贷款后未再归还，涂佳佳也已将房屋出售给他人，双方已通过实际行为解除双方签订的购房协议。根据法律规定，合同解除后，能够返还的应予返还。涂佳佳收取汪丹首付款10万元和银行按揭贷款28600元，该费用涂佳佳应返还给汪丹。关于汪丹主张的违约金。通过双方提供的证据，尚不能确定本案谁首先违约，但通过双方的短信聊天记录可以反映双方均已同意解除购房协议，对违约责任均没有提及，存在争议的是汪丹的购房款涂佳佳何时归还。故对汪丹主张的违约金，该院认为证据不足，不予支持。关于涂佳佳辩称其已归还汪丹首付款和银行按揭贷款117160元的意见。经查，涂佳佳支付汪丹相关费用均发生在2019年，这期间系双方合伙经营猫舍期间，这期间汪丹也支付涂佳佳大量资金，双方之间有大量资金来往，无法证实该费用就是归还汪丹首付款和银行按揭贷款，且在2020年涂佳佳出售房屋期间，双方的短信聊天记录反映，涂佳佳对欠汪丹购房款并未提出异议，可以证实涂佳佳在支付汪丹117160元后仍然欠汪丹购房款。故对涂佳佳的该辩解意见该院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除汪丹与涂佳佳于2017年10月2日签订的《购房协议》；二、涂佳佳于本判决生效之日起十日内返还汪丹首付款10万元和银行按揭贷款28600元，合计128600元；三、驳回汪丹的其他诉讼请求。案件受理费减半收取3594元，保全费2020元，合计5614元，由汪丹负担3743元，涂佳佳负担1871元。本案二审中，汪丹未向本院提交新的证据。涂佳佳向本院提交了其与汪丹之间的短信聊天记录，支付宝账户信息、转账及聊天记录，证明涂佳佳已向汪丹偿还了案涉首付款及房贷。汪丹对上述证据的真实性不持异议，但对证明目的不予认可。本院对上述证据的真实性予以确认。本院二审查明：根据涂佳佳在二审中提交的短信聊天记录显示，双方自2019年9月10日起至2020年5月起诉前一直在沟通诉争款项的偿还情况。汪丹于2019年9月28日发信息:“先转5万元给我吧。我妈那快瞒不住了。”、“也说好9月底的先给5万的，其他年底再给。见不到钱就是逼我去法院。”，涂佳佳回复短信称：“那就先去法院，然后过一两个月在给”、“15号”。2019年10月14日，涂佳佳发短信：“16号给你，到时候你碰面写个东西？”，汪丹回复短信称：“发短信给你不也一样嘛。法律也承认的”。2019年10月16日，汪丹发短信：“晚上8点苏宁星巴克见吧”，涂佳佳于该日通过支付宝向汪丹分五笔共计转账5万元。2020年1月9日，汪丹发短信：“20号先给我5万我先还人家一部分……31号在给我5万”，涂佳佳回复短信称：“还剩8万”，汪丹再次回复：“哦，好的”。2020年1月20日，汪丹发短信：“我今晚要去人家家吃饭还钱，钱转我支付宝哈”。涂佳佳于该日通过支付宝向汪丹分五笔共计转账3万元。2020年4月3日，涂佳佳发短信：“最近不着急要钱了？”，汪丹回复短信：“过年还钱的时候重新写了张欠条给人家，因为疫情啊，写5月底给。所以下个月在找你”、“你要这个月先给我也可以哎。”，涂佳佳再次回复短信：“这个月你帮我签个字就有”。汪丹询问：“什么字？”，涂佳佳回复：“房子重新抵押到银行。需要一个共担任陪同签字……”，汪丹回复：“给钱后。房子和我没关系，所以共担任我做不了”。二审中，汪丹委托诉讼代理人解释2020年4月3日为何回复短信“给钱后。房子和我没关系，所以共担任我做不了”称：“……给钱的意思就是说把房款还给我。要么给房，要么给钱。”其他事实同一审一致，本院对其予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为汪丹向涂佳佳主张返还购房款10万元并支付违约金有无事实和法律依据。对于购房款。根据一审、二审在案证据可知，双方自2019年起至2020年间一直在沟通诉争款项的偿还。汪丹主张涂佳佳于此期间偿还的款项实际为双方合作经营猫舍期间的结算款，其对此应当承担相应的举证责任，否则应承担举证不能的法律后果。汪丹在本案一审、二审中并未予以举证证明，且汪丹在2020年4月3日双方沟通清偿款项时明确表示还款后案涉房屋即与其本人无关，其代理人在二审中对此的解释亦予以了确认。故汪丹主张涂佳佳于2019年10月、2020年1月共计支付的8万元系偿还猫舍结算款，与在案证据不符，本院不予采信。一审对此认定有误，本院予以更正。双方当事人在涂佳佳于2020年1月向汪丹转账支付3万元前确认尚欠8万元，故本院确认涂佳佳尚欠汪丹购房首付款及贷款合计5万元。涂佳佳上诉主张案涉购房协议系虚假意思表示且仅欠付2万元，与在案证据相悖，本院不予采信。对于违约金。根据案涉购房协议约定，汪丹应代涂佳佳支付案涉房屋每月房贷，其于2018年8月后即未再履行该义务，故涂佳佳在此情形下于2020年将案涉房屋转卖第三人，不构成违约。汪丹在本案中向涂佳佳主张违约金，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，汪丹的上诉请求不能成立，涂佳佳的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2020）皖0202民初3686号民事判决第一项：解除上诉人汪丹与上诉人涂佳佳于2017年10月2日签订的《购房协议》；二、撤销安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2020）皖0202民初3686号民事判决第三项；三、变更安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2020）皖0202民初3686号民事判决第二项为：上诉人涂佳佳于本判决生效之日起十日内向上诉人汪丹返还购房首付款及贷款合计50000元；四、驳回上诉人汪丹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费5614元，由上诉人汪丹负担4886元，上诉人涂佳佳负担728元；二审案件受理费7188元，由上诉人汪丹负担6253元，上诉人涂佳佳负担935元。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  肖 珍审判员  陈 勇二〇二〇年十月十六日书记员  高 佳附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。