辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽08民终3008号上诉人（原审原告）：李学德，男，1949年9月16日出生，汉族，住鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：张媛媛，辽宁蓝佳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：营口经济技术开发区红海办事处，住所地:营口市鲅鱼圈区红海社区西红海村。负责人：李广乐，该办事处主任委托诉讼代理人：赵丽，辽宁悦如律师事务所律师。上诉人李学德因与被上诉人营口经济技术开发区红海办事处劳动争议一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人李学德及其委托诉讼代理人张媛媛，被上诉人营口经济技术开发区红海办事处的委托诉讼代理人赵丽到庭参加诉讼。本院本案现已审理终结。李学德上诉请求：撤销鲅鱼圈区人民法院（2020)辽0804民初字508号《民事判决书》的判决，依法支持上诉人在原审的诉讼请求，即：1、请求对被上诉人少为上诉人缴纳二十年养老保险与医疗保险造成上诉人退休津贴与医疗补贴的损失进行鉴定，按鉴定的结果判决被上诉人一次性赔偿上诉人的经济损失。（或裁定将应该给上诉人缴纳（五险一金）的费用及造成的损失330520元赔偿给上诉人）。2、判决被上诉人给付上诉人30年的双倍经济补偿金108000元。事实与理由：我原是芦屯果棉厂职工，1989年因果棉厂破产，同年9月1日我被招聘到被上诉人处任炊事员工作，被上诉人与我多次签订了劳动合同，1992年被上诉人成立了红海经济发展总公司，将我的人事关系转到红海经济发展总公司，但我仍然给办事处机关做饭，在此期间被上诉人也为我申请了转正审批手续，并得到批准，但被上诉人始终没为我办理转正进编手续，该名额也不知道被何人占用了，同时被上诉人也没有给我缴纳养老保险和医疗保险等社会保险，我无数次追，但被上诉人始终不办，2009年9月我达到了退休年龄，又多次找被上诉人领导，被上诉人的领导承诺，让我退休后继续在被上诉人的办事处工作，我办了退休后就给我补办在编手续，同时给我补办退休手续，因此自己补交八年各项保险，办理了退休手续，但被上诉人至今没兑现承诺，没给我补办各项手续，因我退休工资里没有在被上诉人处（退休前）的二十年的工龄系数与企业交纳的保险费，我退休时的工资才641.1元，现在仍不足2000元，不够生活费用，因对被上诉人的承诺信以为真，我一直在被上诉人处工作至2019年12月末，被上诉人没给我任何补贴无故将我辞退，无奈，我在一个月内，即2019年1月依法向鲅鱼圈区人民法院起诉，请求法院判决因被上诉人没给我上各项社会保险，造成的我少开退休工资与医疗补助金等较大的经济损失，经鲅鱼圈区法院，营口市中级法院，鲅鱼圈区仲裁局等到反复五次诉讼，最后鲅鱼圈区人民法院（2020)辽0804民初字508号《民事判决书》再次以“过诉讼时效驳回了我的起诉”，我认为该一审的判决是事实不清，证据不足，适用法律不当的判决，因为我国家的法律没有过对黑心老板不给员工社会保险，过一年（或三年）就过诉讼失效的规定，具体理由如下：一、本纠纷是社会保险纠纷，应该适用《劳动法》及《社会保险法》，永不过诉讼时效。(一）该纠纷首先是被上诉人的渎职未能给我转事业编，给上诉人造成无法挽救的损失，依法应该判决被上诉人赔偿。1989年9月1日上诉人被上诉人聘为被上诉人的炊事员，因上诉人工作能力被上诉人于1995年9月提升上诉人为食堂管理员，同时为上诉人办理了（工人）转正报审批手续，得到了政府有关部门的批准，并批准转正，工资定级为四级67元，这就说明区劳动资源管理机关已经批准上诉人为被上诉人正式员工，已经列入了被上诉人的编制，区财政已经将上诉人的工资及各项费用列入了被上诉人的财政计划，但因被上诉人的原因始终没为上诉人办理转正进编手续，没将该名额登记在上诉人名下，造成了上诉人的没有转正，该进编名额不知道被何人占用了，造成上诉人不能以（全民）员工或公务员退休，又因没有给上诉人上保险，造成上诉人退休后工资低于同等工作资历的退休职工，这一切都是被上诉人的渎职行为造成的，依法被上诉人就应该对其渎职行为造成上诉人侵害与损失承担责任。(二）本纠纷又是社会保险纠纷，应该适用《劳动法》及《社会保险法》，永不过诉讼时效。《中华人民共和国社会保险法》第六十条：用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。第六十三条：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条：缴费单位未按时缴纳的代扣代缴保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律规定，是社会保险行政部门依法责令用人单位（被上诉人）对社会保险费的缴纳或补足问题(社会保险稽核），该法律明确仅规定的用人单位（被上诉人）必须按规定标准为雇用的员工“缴纳”、“补缴”，“代缴”、“代扣”各项保险，没有过期作废的时效，不是说黑心的用人单位不给单位员工上保险，过了二、三年就过了失效，就不用补交了，被上诉人套用《劳动保险监察条例》及《民法总则》诉讼时效对抗该法律，是适用法律错误，法院不应该支持！(三)另外，上诉人始终在找该保险问题，从来没有放弃权利，因此，也没过诉讼时效，如：1、上诉人是2019年1月份才离开被上诉人，当年一月份的工资是由被上诉人给上诉人开的，上诉人在当年当月就向法院起诉，该诉讼有法院的《判决书》，仲裁机关的《仲裁书》为证，因此，上诉人没过诉讼时效；2、上诉人自从退休前与退休后就一直在找被上诉人的领导，被上诉人也一直答应办，从这个角度认定上诉人的诉讼时效在不断中断，也在不停的重新开始，不存在讼时效失效问题。二、因被上诉人的读职行为造成上诉人438520元经济损失，依法应该赔偿上诉人经济损失。(一)被上诉人（用人单位）应该为上诉人缴纳的各项社会保险而没缴纳，减少了上诉人的保险储存金155520元，应该赔偿给上诉人。上诉人在退休时的前几年的工资每月1800元，被上诉人共计少为上诉人缴纳20年（240个月）的社会保险，依据法律规定的缴费比例，被上诉人出资为上诉人缴纳：1、养老保险86400元；2、医疗保险30240元；3、失业保险4320元；4、工伤保险=4320元；5、住房公积金30240元；上述5项总计155520元，依法应该判决被上诉人将该款支付（赔偿）给上诉人。(二)劳动部门已经批准上诉人转为正式工人，被上诉人没为上诉人办理转正，造成上诉人在职时经济损失85000元，被上诉人应该赔偿。上诉人1995年7月6日经区劳资部门批准上诉人转正，到2009年9月退休被上诉人没的落实，共计为14年零2月，即170个月没有转正，平均每月工资比在岗职工少开500元左右，即500X170=85000元；依法被上诉人应该给以赔偿。(三)上诉人退休后因少二十年工龄，退休金每月少开500元左右，上诉人大约少得90000元退休金。即：按辽宁省的平均寿命75岁计算，60岁退休，最少还要开15年（180月）的退休金，即上诉人少开退休金500X180=90000元，依法应该赔偿。(四）依法应该判决因被上诉人双倍给付上诉人30年的经济赔偿金108000元；依据《劳动合同法》第四十七条、八十七条的规定，被上诉人在辞退上诉人时应该给上诉人30年的双倍经济补偿金，即：30X2X1800元/月=108000(元），上述四项索赔总和为438520元依法被上诉人应该给以赔偿;另外应该说明的是，因上诉人在一审请求对上诉人的经济损失进行鉴定，按鉴定结果赔偿上诉人的经济损失，现一审法院没有给上诉人进行鉴定，并驳回上诉人原审起诉，上诉人也只能在上诉时按实际损失提出索赔，请求二审法院在判决时考虑上诉人的实际损失依法判决。营口经济技术开发区红海办事处辩称，一、上诉人的诉讼请求已经超过仲裁时效，原审判决正确，依法应当驳回上诉人的上诉请求。依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条的规定，当事人向人民法院主张权利寻求救济的诉讼时效为3年，诉讼时效自权利人知道或者应当知道权利受到损害之日起计算。上诉人从1989年9月起至今在红海办事处做临时工，其在2009年在芦屯果棉厂办理退休手续并退休，自此应当知道单位未为其缴纳社会保险，所以其应当在3年内向人民法院起诉寻求救济，要求答辩人为其补缴社会保险避免自己的损失，但是上诉人在2019年1月才向人民法院起诉主张权利，明显超过了法律保护的诉讼时效，法律不保护在权利上睡觉的人，现在上诉人的主张没有事实与法律依据，答辩人没有义务赔偿其经济损失。故原审法院事实清楚适用法律正确，原审判决并无不当。二、上诉人主张经济损失和30年的双倍经济补偿金的上诉请求于法无据，依法应当驳回。超过诉讼时效的诉请不受法律保护，并且上诉人在果棉厂退休，其无权向答辩人主张社保等经济损失，其主张的经济补偿金也不是人民法院的受案范围，故依法应当驳回上诉人的请求。上诉人的任何主张都应当以事实为依据，以法律为准绳，对自己主张的权利应当提供证据证明，否则应当承担举证不能的责任。依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；当事人对自己主张应当提供证据，没有证据或证据不足以证明自己主张的，应承担举证不能的不利后果。上诉人在没有事实与法律依据情况下，反复滥用诉权，造成了司法资源的浪费，法院依法应当驳回上诉人的全部请求。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的全部诉讼请求，维持原判。原告李学德向一审法院起诉请求：1、请求对被告少为原告缴纳二十年养老保险与医疗保险造成原告退休津贴与医疗补贴的损失进行鉴定，按鉴定的结果判决被告一次性赔偿原告的经济损失。或裁定将应该给原告上的各项社会保险五险一金的费用支付给原告，大约20万元。2、裁定由被告给付原告30年的经济赔偿金108000元。一审法院认定事实：原告于1979年到芦屯果棉公司参加工作，1989年到被告处从事炊事员工作。1992年2月12日，营口经济技术开发区红海经济发展总公司成立。1995年11月7日原告与该公司签订为期五年的劳动合同，2004年9月1日原告与红海办事处建发公司签订一年的劳动合同。2009年9月，原告以芦屯果棉公司退休职工的身份办理了退休手续，开始领取退休金。退休后原告一直在被告处从事炊事员工作直至2018年12月份。原告在被告处工作期间，被告一直未给原告缴纳社会保险。上述事实，由原告提供原告身份证复印件、城镇职工退休审批表、退休证、劳动合同两份等证据及业经庭审质证的庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。一审法院认为，本案为劳动争议纠纷，根据《中国人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”及《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。”的规定，原告自2009年9月份退休，从此时起应当知道被告未给自己缴纳社会保险，自己的退休金中并不包括在被告处工作期间应缴纳的社会保险，其权利已经受到损害，原告并未在知道权利受损的一年内向仲裁部门提起仲裁，亦未在知道权利受损的三年内向法院起诉。故原告请求已超过诉讼时效，失去了向人民法院请求救济的权利，对于原告诉请，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中国人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告李学德负担。本院审理期间，上诉人提供新的证据如下：一、王作云证人证言一份，证明上诉人与1989年10月与被上诉人建立劳动关系岗位为炊事员。二、红海办事处副主任张家振证人证言一份，证明上诉人于2018年12月与被上诉人解除劳动关系，证明诉讼时效起算应为2018年12月。被上诉人质证如下：对于证人证言，证人有出庭作证的义务，证人没有出庭该证据没有经过庭审质证不应采信。该两份证实证明上诉人在1989年10月份到被上诉人处工作是事实我们无异议。本院审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据《中国人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。2009年9月，上诉人以芦屯果棉公司退休职工的身份办理了退休手续，开始领取退休金。此时上诉人已经知道自己的合法权益受到侵害，但其并未提起诉讼。上诉人称，被上诉人的领导承诺，让我退休后继续在被上诉人的办事处工作，我办了退休后就给我补办在编手续，同时给我补办退休手续，但上诉人办理退休手续后，被上诉人仍未给其补办在编手续，上诉人明知自己的合法权益受到侵害而未主张权利，直到2019年1月上诉人提起诉讼，已经超过诉讼时效期间，失去了向人民法院请求救济的权利。综上，上诉人的上诉请求不成立，依法应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年十月二十九日法官助理杨琳书记员孙玲