广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0115刑初296号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人廖金桂,男,1977年1月15日出生，汉族，出生地湖南省常宁市,初中文化,户籍地湖南省常宁市。因本案于2019年11月5日被羁押，同日被刑事拘留,同年12月11日被逮捕，现羁押于广州市南沙区看守所。委托辩护人祁海涛，广东德比律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检五部刑诉〔2020〕Z4号起诉书指控被告人廖金桂犯销售不符合安全标准的食品罪,于2020年6月9日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院经审查，认为本案不应适用简易程序，于2020年8月5日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察官潘蕾出庭支持公诉，被告人廖金桂及其辩护人祁海涛到庭参加诉讼。根据辩护人的申请，经合议庭批准，延期审理一次。现已审理终结。公诉机关指控：广州锦胜仓储服务部（以下简称锦胜服务部）位于本市南沙区，被告人廖金桂受该服务部法人代表邓某1委托全权经营管理该服务部。被告人廖金桂在经营期间，在无查验货物所有者身份资料、无核查肉类检验合格证明等文件的情况下，为大量来自疫区、死因不明和无检验检疫证明的肉类冻品提供仓储服务。2019年8月30日，广州市公安局南沙区分局民警在锦胜服务部查获肉类冻品一批，被告人廖金桂无法提供该批肉类冻品的货物所有者身份资料和检验合格证明。经鉴定，被查获的肉类冻品共169.6241吨，其中JBS牌冻牛肚等5个品种的肉类冻品一批共重34.0387吨，属于疫区肉类制品；MIDIELD牌冻牛肚等25个品种的肉类冻品一批共重132.9854吨，不属于疫区，但属于禁止进口国内肉类制品；SADIA牌冻鸡爪、BARRAMANSA牌冻牛肉一批共重2.6吨，可以进口国内，但无检验检疫合格证明。以上肉类冻品共价值人民币6032159元（已扣减报关单与货物相符的部分）。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关列举了物证、书证、鉴定意见、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人廖金桂销售不符合安全标准的食品，具有其他严重情节，构成销售不符合安全标准的食品罪；被告人廖金桂属犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚；被告人廖金桂在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应从轻处罚；被告人廖金桂有坦白情节，自愿认罪认罚，可从轻处罚，从宽处理；建议本院对被告人廖金桂判处有期徒刑一年二个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院判处。被告人廖金桂认罪认罚，对罪名无异议，辩解称其仅负检查仓储货物是否变质的义务，其作为仓储经营者应查验检验检疫单、报批单，但其无能力、设备检查货物是否来自国外疫区，请求依法判决。其辩护人于2020年6月23日提出如下书面辩护意见：一、被告人为他人提供肉类冻品仓储服务，未履行行政法规规定的查验、记录义务，属“其他严重情节”，指控事实清楚，证据确实、充分；二、被告人在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯；鉴于其储存冻品尚未销售，是犯罪未遂；是初犯、有坦白情节；三、被告人虽认罪认罚，但其并非销售者，现有证据无法证明其“明知他人所销售的冻品不符合安全标准”，仅能推定被告人“或知”；四、被告人在冻品行业从业多年，只有《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》规定应当查验检验检疫证明，否则受相应行政处罚。五、现其经营的服务部已注销，严重亏损，家庭负担重，请求适用缓刑。庭审中，其辩护人作无罪辩护，认为被告人仅应受行政处罚，不应追究其刑事责任。如果认定被告人有罪，那么其构成自首。经审理查明：广州市南沙区东涌锦胜仓储服务部为个体工商户，其经营场所位于南沙区东涌镇太石村市灵路133号第4栋、第5A栋，登记机关为广州南沙开发区市场和质量监督管理局，注册日期为2018年9月11日，经营者为邓某1。根据廖金桂供述，其自2018年10月左右从邓某1处接手后，实际经营该仓储服务部。2019年8月30日下午4时许，公安机关接到“疑似走私冻肉”的举报后前往该仓储服务部，查获肉类冻品一批（包括冻牛肚、冻牛内脏、冻鸡翅、冻牛肉、冻鸡爪、冻猪脚等），并在现场查获正在装货的大货车3辆（包括一辆套牌车）。经初查，查获的冻品中绝大部分属我国禁止进口。当晚，被告人廖金桂在接受公安机关讯问时称，其是该仓储服务部的实际经营者，提供仓储服务赚取仓储费；冻肉是数天前由司机联系其运来冷库存放的，司机也会提交进货单、报关单、检验报告等材料，冻肉的货主是谁、是否属走私品、有无经过检验检疫、来源及去向等，其均不清楚。被告人廖金桂在8月30日当天及9月20日向公安机关提交部分进货单、报关单、入境货物检验检疫证明、动物检疫合格证明、检验报告等材料。但经比对，其提交的材料与实际扣押的冻品绝大部分不能相符。被告人廖金桂还提供了运货司机的电话，亦无法接通。2019年9月6日，公安机关决定对广州市南沙区东涌镇锦胜仓储服务部以涉嫌走私国家禁止进出口的货物、物品罪立案侦查。2019年9月10日，公安机关将查获的冻肉运至广州市南沙区海新冷库仓储有限公司进行扣押。经统计，涉案冻肉共32个品种，10291箱（袋）。同日，经公安机关委托，中国检验认证集团深圳有限公司对案涉冻肉进行了检验。2019年9月23日，公安机关在广州日报登报，公告期满，该批肉品均无人认领。2019年9月20日，被告人廖金桂向公安机关提交其与邓某1分别署名，签署日期为2019年2月18日的《经营授权委托书》《委托授权书》。根据该授权书，自签署之日起一年内，该仓储服务部由被告人廖金桂全权负责经营。2019年10月17日，中国检验认证集团深圳有限公司出具检验意见：32个品种中，5个品种来自疫区，不准进入国内；8个品种不是来自疫区，除了1个品种可以准入外，其余7个品种不准进入国内；19个品种无法判断是否来自疫区，除了1个品种可以进入国内外，其余18个品种均不准进入国内；案涉冻品总数量为10291箱（袋），共毛重190953.1千克，总价格为6778674元，均建议作召回或销毁处理。2019年11月5日，经南沙海关缉私局通知，公安机关前往南沙海关缉私局将正在接受询问的廖金桂抓获，并对廖金桂采取刑事拘留措施。2020年5月12日，廖金桂与公诉机关签订《认罪认罚具结书》。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证，本院予以确认的如下证据证实,足以认定：一.书证、物证1.常宁市公安局提供的户籍证明、前科证明，广州市公安局南沙区分局提供的人员电子档案、人员信息查询情况登记表，证实：被告人廖金桂系有完全刑事责任能力的自然人，无前科劣迹。2.广州市公安局南沙区分局2019年8月30日制作的受案登记表，记载：2019年8月30日下午16时许，有群众举报，在东涌镇太石村市灵路133号一处工业园的冷库，有人疑似运输走私冻肉。广州市公安局南沙区分局经济犯罪侦查大队组织警力前往现场，发现有几辆大货车正在装卸货，司机已不知所踪。经清点，车中和冷库中有约180吨来自20多个国家的各式冻肉，大部分产地均是国家禁止进口。案涉冷库名为广州市南沙区东涌镇锦胜仓储服务部，由被告人廖金桂经营。经讯问，廖金桂供述货物都不是他的，是已离开的司机运输过来存放的，其只赚取仓储费用，不能提供货物进口相关证明。另根据公安机关2019年9月6日的立案决定书，公安机关当天以锦胜仓储服务部涉嫌走私国家禁止进出口的货物、物品罪立案侦查。3.广州市公安局南沙区分局经济犯罪侦查大队于2019年11月5日出具的抓获经过，记载：2019年11月5日11时许，南沙海关缉私局通知经侦大队，其正在调查的一宗走私案件牵涉经侦大队调查的被告人廖金桂，并正在对其进行询问。经侦大队立即前往南沙海关缉私局，将廖金桂抓获，廖金桂对其经营的冷库存放走私冻肉的情况供认不讳。公安机关当天将廖金桂刑事拘留。4.现场照片，证实：2019年8月30日，公安机关前往案涉冷库进行查处时的现场情况，显示冷库外停放三辆大货车，冷库内外存放大量冻品。被告人廖金桂于2019年11月26日对上述存放的冻肉及车辆等照片进行了签认。5.被告人廖金桂于2019年8月30日、9月20日向公安机关提交的进货单、报关单、检验报告等材料。经核实，被告人廖金桂提交的上述材料与扣押的冻品进行了比对，绝大多数品种不相符。6.被告人廖金桂于2019年9月20日提供的锦胜仓储服务部盖章的关于冷库经营情况及冷冻品（一批）的情况说明、仓储服务部营业执照、经营授权委托书、委托授权书、廖金桂及邓某1的身份证复印件等。根据上述情况说明，锦胜仓储服务部于2018年9月11日拿到工商营业执照，营业执照登记的经营者邓某1于2019年2月18日委托廖金桂负责经营，期限为一年。冷库的冻品，是司机“阿丽”“阿东”“小王”“阿华”于2019年8月27日-29日送来。司机把货物拉过来，冷库工作人员会要求客户提供合法的货物单证（检疫证或通关证等），并收取一定仓储费。营业执照显示：法定代表人为邓某1，经营类型为个体工商户，经营场所位于广州市南沙区东涌镇太石村×××。登记机关为广州市南沙区市场和质量监督管理局，登记时间为2018年9月11日。经营授权委托书、委托授权书显示：邓某1及廖金桂在2019年2月18日签订经营授权委托书，邓某1委托廖金桂全权负责案涉仓储服务部的业务经营，委托期限为一年。期间，管理经营及债权债务均由廖金桂负责。7.协查通告及南沙区公安局经侦大队出具的情况说明，证实：为查找案涉冻品的货主，公安机关于2019年9月23日在案涉冷库张贴协查公告，在当日广州日报等报刊亦刊登协查公告。至2019年11月27日公告期满，无人认领货物。公安机关另根据廖金桂提供的电话，无法联系到廖金桂所称的司机“阿丽”“阿东”“小王”“阿华”。8.公安机关向广州市南沙区市场监督管理局调取的锦胜仓储服务部个体工商户登记备案申请书、经营者登记表等工商登记资料。9.公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实：公安机关于2019年9月10日扣押了案涉冻肉196.07吨（总毛重），总净重173.6942吨，共32个品种10291箱（袋）。公安机关还扣押了以下车辆：登记车主为冯某的豫Ｎ×××**红色拖头车一辆（套牌粤Ａ×××**）及连接的豫Ｎ×××**白色挂车一辆，扣押了登记车主为曹某的豫Ｎ×××**红色拖头车一辆及连接的豫Ｎ×××**白色挂车一辆。另根据公安机关的说明，黑Ｍ×××**车为空车，故未作扣押。10.涉案财物移送清单、情况说明，证实：广州市公安局南沙区分局经侦大队已于2019年9月10日将依法扣押的冻肉当天运输至广州市海新冷冻仓储有限公司进行储存，冻肉总毛重197.8626吨，总净重190.9531吨。11.过磅单20张及广州市海新冷冻仓储有限公司出具的冻品统计表格，证实：2019年9月10日，公安机关将扣押冻肉存入广州市海新冷冻仓储有限公司保管。经该公司统计涉案冻品品名、件数、件重、总重量、产地、车号、所处柜号及重量，冻品总件数共10291件，总吨数197.8626吨。根据过磅单计算，案涉冻肉净重则共计198330千克。12.广州市公安局南沙区分局经侦大队于2019年12月10日就廖金桂提交材料与扣押物品进行比对后出具的表格，证实：廖金桂提交的报关单、检疫合格证明、入境检疫证明、放行通知书、产品出厂检验报告与扣押的冻品实物相比对，27项不能对应，其中25项品种不对应，2项数量型号不符。13.被告人廖金桂尾数为2778中国农业银行银行卡2018年7月3日至2020年3月21日交易明细清单，证实：该账户于2018年9月13日、2018年12月25日、2019年3月20日、2019年4月18日分别有20万或以上大额现金或他人转账入账，与温某等人有较为规律的交易记录。二.鉴定意见1.中国检验认证集团深圳有限公司于2019年10月17日作出的编号474219102042的检验证书，证实：经广州市公安局南沙区分局委托，该公司于2019年9月10日对公安机关扣押并存放于广州市南沙区海新冷库仓储有限公司的冻肉随机抽取代表性样品进行检验，核查所抽货物的包装及标签，并开箱查看后，判断如下：标称品牌为NATIONALBEEF，标称产地为美国，15箱规格为13千克/箱，总重量共195千克的冻牛肚；标称品牌为JBS，标称产地巴拉圭，51箱规格为28.7千克/箱，总重量共1463.7千克的冻牛内脏（脊髓）；标称品牌为JBS，标称产地巴拉圭，450箱规格为28.7千克/箱，总重量共12915千克的冻牛肚；标称品牌为ANTONIOPAMIES，标称产地西班牙，97袋规格为20千克/袋，总重量共1940千克的冻鸡全翅；标称品牌为FIZA，标称产地印度，701箱规格为25千克/箱，总重量共17525千克的冻牛肉；上述5个品种合计共34038.7千克的冻品，均是来自疫区产品，不准进入国内，属于我国禁止进口肉类产品，均建议销毁处理。被告人廖金桂签认该检验证书。2.中国检验认证集团深圳有限公司于2019年10月17日作出的编号为474219102044R1的检验证书，证实：经该公司检验，27个品种的冻肉中有7个品种共23082.5千克的冻品来自非疫区，但不准进入国内；18个品种共131231.3千克冻品不能判断是否来自疫区，但不准进入国内；1个品种共936千克标称产地为巴西的冻鸡爪不是来自疫区，可以准入；1个品种共1664.6千克的标称产地为巴西的冻牛肉不能判断是否来自疫区，但可以准入。上述货物建议召回或销毁处理。被告人廖金桂对该检验证书进行了签认。3.中国检验认证集团深圳有限公司于2019年10月17日作出的编号为474219102045R1的价格鉴定证书，证实：经该公司鉴定，公安机关扣押的32个品种的冻品鉴定价格为6778674元。其中，禁止进口肉类产品鉴定价格为6685568.2元。被告人廖金桂对该价格鉴定证书进行了签认。三.现场勘验检查笔录及现场照片，证实：案发地点为锦胜仓储服务部所在的南沙区东涌镇石基五巷5号。石基五巷5号为一工厂，东北侧有一个冰库，东侧有三台货车和一堆冰冻肉类，货车车牌号分别为豫Ｎ×××**、粤Ａ×××**、黑Ｍ×××**。黑Ｍ×××**货车为空车；豫Ｎ×××**货车、粤Ａ×××**货车车厢内存有一堆冰冻肉类。冰库呈封闭状态，冰库内的东侧、西侧、北侧均有一堆冰冻肉类。冰库南侧空地上有一堆冰冻肉。四.证人证言1.证人冯某的证言，具体如下：我是豫Ｎ×××**货车车主，在东莞被一陌生男子询问，是否愿意从南沙区东涌镇拉23.5吨冻肉到江苏南京，每吨运费430元。我同意后，陌生男子就给我了一个地址，叫我过去，到了以后，就有个男子指挥我停好车后，接着就有几个工人开始搬冻肉，指挥停车男子吩咐其帮忙看着工人装载冻肉，后来就有人过来检查，我找那个男子也不见了，公安不允许我把车开走。豫Ｎ×××**货车是我本人的，挂靠在河南商丘玖特安运输公司。我是第一次来这个地方，在东莞聘请其拉货的男子和指挥其停车的男子我都不知道他们的具体信息和电话号码。其不知道豫Ｎ×××**上为什么挂有粤Ａ×××**的车牌，也没看到是谁挂上去的。我有问过叫我拉冻肉的人是否有检测总结。他们说装好后就给，其还没有见过检测总结。我不认识冷库经营人廖金桂，他也不是来和我接头的人。证人冯某不能辨认犯罪嫌疑人廖金桂、证人邓某2。2.证人曹某的证言，具体如下：我是在8月30日早上5时在东莞的信立农产品市场附近的加油站加油被一陌生男子询问是否愿意拉冻品。双方谈成后，陌生男子坐上我的车，我及其妻子和陌生男子一行人从中塘收费站下了高速，6时左右去到一处桥底下，隔壁有一个冷库，早上8时许冷库开门，后来大概装了21吨左右的冻肉在我的车上。后来该陌生男子给了曹某一个电话号码（134××******），让我去南沙区的裕利冷库，联系这个号码的另外一个人，再装4吨左右，曹某到达裕利冷库后，联系上134××××****电话后，对方说到时装货再告诉曹某，后来这个电话就打不通，关机了。曹某想把车开走，被公安机关告知不能开走。我不知道在东莞找我的那位男子的信息，电话134××******的人是谁我也不清楚。我在东莞装货的冷库也不一定能记得了，因为当时是那位男子带路，我没有记路，重型半挂牵引车（豫Ｎ×××**）和重型集装箱半挂车（豫Ｎ×××**）是我开的，但车主是范前进，他是我老婆的亲戚，车挂靠在商丘市昌昊运输有限公司，我是承包的，每月给承包费。我的车可以运输冻肉，里面有低温设备。陌生男子问我是否可以运输冻品的时候，我说可以，但我并不知道具体运输的是什么冻品，我当时也没想那么多，不知道这些冻肉有些是有问题的，是国家禁止进口运输的。我这次车上运输的货物外观都是英文包装的，我以前没有运过这种。我不认识裕利冷库老板廖某，以前从来没有见过他。裕利冷库装冻品时我并没有在场。我没有留意冻肉的外包装，当时东莞男子说好装好货会给我检疫证。证人曹某不能辨认犯罪嫌疑人廖金桂、证人邓某2。3.证人邓某2的证言，具体如下：我是在锦胜仓储服务部工作的，我们的主要工作是为客户储存冻肉，客户把冻肉储存在这里，提货时凭入货单据提货，我在那里负责开叉车，我们储存的仓库里有很多种类冻肉，但具体数量是多少我并不知道，老板廖金桂平时接待司机。8月30日中午，民警过来检查，我就过来配合调查了。邓某2案发后返回山东老家，暂未返穗，民警于2019年1月16日16时通过电话联系邓某2并进行录音，邓某2表示其2018年10日入职裕利冷库，货物入库需提供检验检疫证明、报关单，他和廖金桂谁在谁负责接收，但其本人不懂如何核对货物。2019年8月30日案发当天忘记货主是向谁提货、不记得提货内容，货物搬运时廖金桂不在现场；不清楚涉案套牌大货车为何套牌。经辨认，证人邓某2指认廖金桂就是锦胜仓储服务部的老板。4.证人葛某的证言，其是曹某的妻子，具体如下：2019年8月30日，我与曹某一起参与运输货物，当天早上其睡醒时发现车上有一男子带他们到东莞一个冷库拉货，到达后男子指挥人员搬货，其负责清点货物数量和重量，共搬运20多吨，货物外观有英文也有中文包装，但不清楚是什么，当时询问过工作人员是否有相关手续，被告知到了南沙装货后才一起给，也没有出示过相关手续。随后男子让其到南沙冷库装货，到达南沙后还有两台车。五.被告人廖金桂的供述及辩解。廖金桂共向公安机关作7次供述，认为其无罪。具体如下：2019年8月30日22时许其第一次被讯问时廖金桂供称，2018年10月左右其与在番禺区从事冷库仓储的老乡邓某1商量之后，其接手案涉的锦胜仓储服务部，条件是邓某1不收顶手费用，亏损由其自负，今后赚了钱就平分。其聘请了开叉车的邓某2以及另外两个搬运工。司机将冻肉运来，其安排工人运进仓库，司机放下进货单或报关单，过几天，司机联系好将冻肉拉走，并取走留下的进货单或报关单。其收取每吨每天3元的仓储费用。8月30日公安机关查获的冻肉是几名司机在28日运来的，30日电话联系说要拉走，就开了几辆货车来拉货。其外出去办社保卡，只留下邓某2在现场负责装货。下午4点其接到公安机关电话于是回来协助调查。查获的冻肉都是一箱箱包装好，外包装有英文，具体种类数量其不清楚。案涉冻肉是否走私入境，有无经过检验检疫，来源及去向，其均不清楚。其只有司机的联系电话，并不认识这些司机。2019年9月20日被讯问时，被告人廖金桂供称，2018年10月，其从邓某1手上接手冷库，直到2019年2月才正式签订协议，因为一直亏钱，所以其没有心思去办理变更登记。其不清楚司机提供的接头人的电话，不清楚冻肉的货主。2019年11月5日被讯问时，被告人廖金桂否认犯走私国家禁上进出口的货物、物品罪，供述进货、出货流程如下：司机电话联系其，直接开车送货过来，其安排叉车工人卸货并清点，给货物贴上编号纸，开具单据给司机，单据上记录有货物数量和对应编号，单据一式两份，其自留一份，但其没有保留，都已经销毁。出货的时候，也是司机联系其，开车过来，其安提叉车工人装货，装完货后清点，按进货时的单据按每天每吨3元结算。辩解称其无能力甄别报关单、检疫检验证明等材料上注明的货物与实际是否相符。邓某1是其妻姐。2019年11月26日被讯问时，被告人廖金桂称，其提供的单据是司机交给他的，其被刑拘之前尝试联系这些司机，但联系不上。公安机关扣押10291件货物，但其提交的情况说明仅提及3700多件，对其他货物是谁运过来的，其表示不知道。2019年12月11日被讯问时，廖金桂认为其无罪，其也是受害者，其不知道冻肉是走私的，送货司机有向其提供报关单、检疫证明等，但这些材料与实际扣押物品经比对绝大部分不相符，其不能作出解释。2020年2月4日被讯问时，廖金桂否认其有生产、销售不符合安全标准的食品的行为。其单据都销毁了。其称都是现金收取仓储费用，其自经营以来，所有的冻肉只有进库，从来没有出库，所以其没有任何收入。其没有核实这些货主身份和电话号码，只是登记司机的的名字及电话号码。至于邓某2的证言，其不予认可。对其租金、电费、人工成本远超仓储费用这种极不合理、难以获利的经营模式没有解释。2020年4月8日被讯问时，廖金桂称，其没有制作账册登记货物进出，冷库进出货由货主自己编号。进货时，其只随机拆一盒货物和报关单中文比对，不核对产地，不认识英文，其无能力核对货物和报关单是否一致。2020年4月16日被讯问时，廖金桂称，其有想过冻肉是不合法的或者走私的，但没有要求供货人提供报关单、检验检疫证明等材料。被告人廖金桂向公诉机关供述如下：冻肉入仓时，其没有逐一核对单证内容，没有核对单证与货物是否一致，不能确认冻肉来源是否合法，无尽检查义务。关于被告人廖金桂是否构成销售不符合安全标准的食品罪。《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（八）项规定，未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品，属于不符合安全标准的食品。据此，销售未经检疫或检疫不合格的冻肉，属于销售不符合安合标准的食品。同时，该法第一百四十九条规定，违反该法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。故，销售不符合安全标准的食品罪属于法定犯，即被告人首先是违反了行政法规，情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。辩护人提出被告人仅应受行政处罚，不应追究刑事责任的意见，无理，不予采纳。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，生产、销售金额二十万元以上的，应认定为刑法第一百四十三条规定的“有其他严重情节”。本案中，案涉的冻品共毛重190953.1千克，总价格为6778674元，远远超过二十万元，依法应认定为刑法第一百四十三条规定的“有其他严重情节”。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条第（二）项规定，明知他人生产、销售不符合食品安全标准的食品，有毒、有害食品，仍然为他人提供生产、经营场所或者运输、贮存、保管、邮寄、网络销售渠道等便利条件的，以生产、销售不符合安全标准的食品罪或者生产、销售有毒、有害食品罪的共犯论处。本案中，被告人廖金桂作为冷冻仓储行业的经营者，不履行审核义务，在明知所储存冻肉可能是未经检验检疫的走私品时，仍然提供贮存服务。根据法律的拟制，其构成销售不符合安全标准的食品罪的共犯。关于被告人廖金桂是否构成自首。根据公诉机关提供的证据，廖金桂于2019年8月30日下午16时许，接到公安机关电话通知后赶回其经营的冷库，后经口头传唤接受讯问，一直如实供述其罪行，且供述稳定，后于2019年11月5日被采取刑事强制措施。故，廖金桂符合“尚未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关投案”的自动投案情节，且如实供述其罪行，应认定为自首。廖金桂对其行为性质的辩解，不影响自首的认定。辩护人提出的相应意见予以采纳。本院认为,被告人廖金桂无视国家法律,明知他人销售不符合安全标准的食品，仍然提供仓储服务，金额达600余万元，具有其他严重情节，已构成销售不符合安全标准的食品罪，依法应处三年以上七年以下有期徒刑。案涉冻品因被公安机关查获，未流入市场，故廖金桂是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人廖金桂作为销售不符合安全标准的食品罪的共犯，其为销售者提供帮助，是从犯，依法应从轻、减轻处罚。被告人廖金桂有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。辩护人提出的辩护意见中合理部分,予以采纳。为保护人民身体健康和生命安全，维护国家食品安全管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第二十三条、第二十七条、第三十七条之一和根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（一）项、第十四条第（二）项、第十七条的规定,判决如下:一、被告人廖金桂犯销售不符合安全标准的食品罪,判处有期徒刑一年二个月,并处罚金人民币三十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即刑期自2019年11月5日起至2021年1月4日止。罚金于判决发生法律效力之日起五日内向本院一次性缴纳。）二、公安机关扣押的10291箱（袋）、毛重190953.1千克冻品（具体重量以现状为准）一律予以没收、作无害化销毁。三、禁止被告人廖金桂在刑罚执行完毕后三年内从事冻肉仓储活动。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  胡名态人民陪审员  唐经果人民陪审员  梁少梅二〇二〇年十月二十日法官助理陈一松书记员马家淇附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。被禁止从事相关职业的人违反了人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《中华人民共和国刑法》第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。……《中华人民共和国食项品安全法》第三十四条第（七）（八）项禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（七）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类及其制品；（八）未按规定进行检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品第一百四十九条违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）（五）项生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”：属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的；（五）其他足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾病的情形。第三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“其他严重情节”：生产、销售金额二十万元以上的；（四）生产、销售金额十万元以上不满二十万元，一年内曾因危害食品安全违法犯罪活动受过行政处罚或者刑事处罚的；（五）其他情节严重的情形。第十四条第（二）项明知他人生产、销售不符合食品安全标准的食品，有毒、有害食品，具有下列情形之一的，以生产、销售不符合安全标准的食品罪或者生产、销售有毒、有害食品罪的共犯论处：（二）提供生产、经营场所或者运输、贮存、保管、邮寄、网络销售渠道等便利条件的；第十七条犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。