甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）甘01刑终341号原公诉机关兰州市红古区人民检察院。上诉人（原审被告人）姬慧仙，女，1979年1月16日出生于甘肃省兰州市，汉族，中专文化，无业，住兰州市红古区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月4日被兰州市公安局红古分局刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。指派辩护人陈仁彪，甘肃策横律师事务所律师。兰州市法律援助中心指派。兰州市红古区人民法院审理红古区人民检察院指控原审被告人姬慧仙犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月16日作出（2020）甘0111刑初42号刑事判决。被告人姬慧仙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经过查阅全部案卷，审核上诉理由，讯问上诉人姬慧仙，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。兰州市红古区人民法院判决认定：一、2019年4月2日18时17分许，吸毒人员陆某某向被告人姬慧仙所控制的昵称为“深空”的微信号转账200元人民币，被告人姬慧仙收到购毒款后通过微信向陆某某发送了一张藏毒照片，陆某某根据收到的照片在兰州市红古区××镇××小区××号楼××楼××楼楼梯间的电线盒处取得了1包毒品。二、2019年4月2日18时40分许，吸毒人员周某某通过微信向被告人姬慧仙发送红包170元人民币，姬慧仙收到购毒款后通过微信向周某某发送了一张藏毒照片，周某某根据收到的照片在兰州市红古区××镇××小区××号楼××单元××楼××楼××楼梯间的电线盒处取得了2包毒品。三、2019年4月3日14时20分许，吸毒人员周某某向被告人姬慧仙微信转账400元人民币，姬慧仙收到购毒款后通过微信向周某某发送了一张藏毒照片，周某某根据收到的照片在兰州市红古区××镇××楼××楼梯口处的墙画边框上取得了1包毒品。四、2019年4月3日15时31分许，吸毒人员陆某某向被告人姬慧仙微信转账100元人民币，姬慧仙收到购毒款后通过微信向陆某某发了一张藏毒的照片，陆某某根据收到的照片在兰州市红古区××镇××小区××号楼××单元××楼××楼××楼梯间的电线盒处取得了1包毒品，后陆某某被公安机关工作人员抓获，当场从其手里查获毒品1包，净重0.08克。五、2019年4月3日15时35分，吸毒人员周某某通过微信向被告人姬慧仙发送红包200元人民币，姬慧仙收到购毒款后通过微信向周某某发了两张藏毒照片，周某某根据收到的照片在兰州市红古区××镇××小区××层××号楼单元××层楼梯××楼××层楼道内的消防水管处各取得了1包毒品，后周某某被公安机关工作人员抓获，当场从其手里查获毒品2包，净重共计0.1克。2019年4月3日17时许，在兰州市红古区××镇××市场的“箭牌瓷砖”店内，兰州市公安局红古分局工作人员抓获通过微信名为“深空”的微信向吸毒人员陆某某、周某某贩卖毒品的被告人姬慧仙，当场从其手里查获手机1部（该手机上登录有微信号为×××22、昵称为“深空”的微信），从其上衣左侧口袋查获毒品2包，净重0.62克，从其上衣右侧口袋内查获包装毒品的塑料1片。经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，从姬慧仙处查获的2包毒品、从周某某处查获的2包毒品、从陆某某处查获的1包毒品中均检出海洛因成分，以上毒品合计0.8克。原判认定上述事实，有原公诉机关举证，一审庭审质证、认证的抓获经过、提取、扣押笔录、扣押清单；毒品称量、取样笔录及照片；指认和辨认笔录及照片、指认扣押物品的照片；证人甘某某、周某某、陆某某、李某某的证言；提取的电子数据、微信信息及转账记录照片及说明、购买毒品记录、毒品藏匿照片；鉴定意见；通话记录；证据保全清单、收缴物品清单；视听资料、监控录像截图；现场检测报告书；被告人姬慧仙供述等证据材料证实。被告人姬慧仙在一审开庭审理过程中对指控事实及上述证据均无异议。兰州市红古区人民法院判决认为，被告人姬慧仙以牟利为目的，多次贩卖海洛因，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。姬慧仙在庭前提交了非法证据排除的申请，但未能提供遭受刑讯逼供的有效证据及线索，不属于《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的非法证据排除的情形。庭审中姬慧仙又明确表示未遭受刑讯逼供，且当庭自愿认罪、认罚，故依法予以从宽处理。采纳辩护人提出姬慧仙认罪认罚，应从轻处罚的意见。综合本案案情及姬慧仙的认罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，以被告人姬慧仙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币5000元；作案工具玫瑰金色OPPO手机一部，依法没收，上缴国库。上诉人姬慧仙提出，有证据证明其遭到了刑讯逼供；查获毒品的有鉴定报告的两起事实，其愿意认罪认罚；其开始不认罪是被人利用，一审当庭对有鉴定报告的两起事实认罪认罚等上诉理由。辩护人提出一审判决认定部分贩卖毒品事实不能排除合理怀疑，如不能认定则原判量刑过重；“深空”的微信号的归属没有查清，影响对上诉人的量刑等辩护意见。经审理查明，上诉人姬慧仙于2019年4月2日18时许，使用昵称“深空”的微信账号，收取陆某某转账的200元，后通过微信向陆某某发送藏毒地点照片，该陆依照片在兰州市红古区××镇××小区××号楼××层××层间的楼梯间内电线盒处取到毒品一包；同日18时40分许，姬慧仙又收到周某某微信红包170元，后向周发送了藏毒地点照片，周某某依据照片在煤电公司一小区15号楼1单元1层与2层的楼梯间电线盒处取到毒品二包。次日14时20分许，姬慧仙收到周某某微信转账400元，后微信向周发送了藏毒照片，周在红古区××镇××楼××楼梯口处的墙画边框上取得毒品一包；同日15时31分许，姬又收到陆某某微信转账100元后，向陆某某发送藏毒地点照片，陆依照片在煤电公司三小区8号楼4单元1层与2层的楼梯间内电线盒处取得毒品一包，后陆某某被公安人员抓获，查获毒品净重0.08克；同日15时35分，收到周某某200元红包后，通过微信发了藏毒地点照片，周依照片在矿务局三小区前高层20号楼一层单元内暖气片处和三层楼道内消防水管处取得毒品各一包，后被抓获，查获毒品二包，共计净重0.1克。2019年4月3日17时许，公安人员在红古区会展中心华龙建材市场“箭牌”瓷砖店内抓获姬慧仙，当场查获姬所持手机一部，机内有昵称为“深空”的微信，从姬的衣内查获毒品二包，共计净重0.62克。以上海洛因合计净重0.8克的事实清楚，证据确实、充分。原判所认定的证据，已经一审开庭时出示宣读并质证、认证。一审开庭审理时上诉人姬慧仙对此并无异议，二审期间虽有异议但也未提出新的证据及证据线索。经审查，原判所认定的证据来源合法，且能够相互印证，本院予以确认。对于上诉人姬慧仙所提2019年4月3日查获有鉴定报告的毒品的两起贩毒事实，其愿意认罪认罚；其余毒品其予以否认的相关上诉理由；以及辩护人所提原判认定部分贩毒事实不能排除合理怀疑的辩护意见。经查，被告人姬慧仙于2019年4月2日向陆某某贩卖价值200元毒品和4月2日、3日两次向周某某贩卖价值170元、400元的毒品，虽没有查获毒品实物，但姬慧仙贩卖该部分毒品的事实经过，不仅有证人陆某某、周某某指证姬慧仙贩卖毒品的详细经过，还有微信聊天记录反映商议交易的过程，微信转账记录和红包证明二人向姬慧仙支付毒资的情节，以及微信照片证明系姬慧仙向二人提供了藏毒的地点。据此，姬慧仙是采取事先藏匿毒品，后根据购毒人支付毒资情况，发送不同藏毒地点的照片的方法向购毒人贩卖毒品。其行为是连续的且贩卖的部分毒品已被查获并进行了鉴定。现有证据足以判定，2019年4月2日以200元价格向陆某某贩卖的、4月2日、3日两次向周某某贩卖的确系毒品。对此，姬慧仙在侦查阶段及一审庭审过程中，均曾予以供认，宣判后又提出查获到毒品实物的，承认是其贩卖，没有查获实物的，不予认可的理由显属抵赖，不合常理，故本院不予采信。辩护人所提“深空”微信号的归属没有查清的意见，经查，大量证据证明姬慧仙被抓获时当场查获了内有“深空”微信号的手机，证实该微信号是上诉人姬慧仙控制，该微信的信息内容与其他证据相互证明，姬慧仙使用该微信号分别向陆某某、周某某二人贩卖毒品及收取毒资的事实。故辩护人的该辩护意见，不能成立，不予采信。对于上诉人姬慧仙所提一审当庭是对有毒品鉴定报告的两起事实认罪、认罚的上诉理由。经查，上诉人姬慧仙在一审开庭前确提出对其侦查阶段的部分供述，申请作为非法证据予以排除。但庭审中又对全部指控犯罪事实表示认罪认罚，其一审辩护人也据此提出从轻处罚的辩护意见。一审判决对其认罪认罚予以认可，并对其从轻处罚；一审宣判后，姬慧仙对处罚并不认可，又以存在刑讯逼供的理由否认没有查获毒品实物的三起犯罪事实，据此可以判定，上诉人姬慧仙并非真心悔罪，认罪认罚，只是利用这一法律制度期望获得较轻的刑事责任。故其所提认罪认罚，悔过自新的上诉理由不能成立，不予采纳；对姬慧仙认罪认罚情节不予认可，但鉴于上诉不加刑原则，对一审从轻判处的刑罚再不改判。本院认为，上诉人姬慧仙以牟利为目的，目无法律，向他人多次贩卖海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重，依法应予惩处。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人姬慧仙及其辩护人所提从轻处罚的理由与事实相悖，不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 郭绪烛审 判 员 李 中审 判 员 常文静二〇二〇年十月十日法官助理 张育祯书 记 员 王 彦