天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终4465号上诉人（原审被告）：天津市公元盛世酒店有限公司，住所地天津市津**咸水沽镇为民路**-1。法定代表人：刘海林，经理。委托诉讼代理人：白敦，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张海飞，女，1974年1月17日出生，汉族，住天津市津**。上诉人天津市公元盛世酒店有限公司（以下简称公元公司）因与被上诉人张海飞劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2020）津0112民初6629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。公元公司上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人关于加班费276元部分的一审诉讼请求，并改判上诉人支付被上诉人2019年12月工资2646.78元；2．本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：仅凭张海飞提交的证据无法证明其存在加班或者公元公司未支付加班费的事实。张海飞辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求法院维持原判。张海飞向一审法院起诉请求：1、依法判决公元公司支付张海飞解除劳动合同经济赔偿金3000元；2、支付2019年11月至2019年12月周六日加班费276元；3、支付2019年11月至12月冬季取暖费260元；4、支付带薪年假1379.25元；5、2019年12月工资3000元；6、本案诉讼费由公元公司承担。一审法院认定事实：张海飞系公元公司处员工，任客房服务员，双方未签订书面劳动合同，月工资3000元，打卡记录考勤，2019年12月31日，公元公司以张海飞严重违纪、不服从公司安排，擅自离岗为由解除双方劳动关系。2019年12月13日公元公司通过银行转账方式发放张海飞工资3662.79元。公元公司于2019年10月10日成立，曾用名为天津市盛世月坛酒店有限公司。另查，2019年7月20日，张海飞向天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决公元公司向张海飞支付违法解除劳动合同赔偿金12000元，2018年4月25日至2019年12月31日周六日加班费（157天）21655元，法定节假日加班费（31天）共计8552元，2018年防暑降温费672元，2019年防暑降温费704.4元，冬季取暖补助费520元，2018年、2019年带薪年假工资（20天）共计5517元，2019年12月工资3000元，2018年12月至2019年4月工资14000元，2019年5月至2019年8月工资12000元。2020年7月20日，该仲裁委员会作出了津南劳人仲裁字［2020］第386号仲裁裁决书，裁决驳回张海飞全部仲裁请求。张海飞不服该仲裁裁决书的结果，故诉至法院。双方有争议的事实和证据：1.关于张海飞是否存在未休带薪年假一节。张海飞主张2019年10月10日自公元公司成立之日即与其建立劳动关系，但未提交证据予以证明，公元公司主张双方建立劳动关系的时间为2019年11月1日，一审法院结合公元公司2019年12月份为张海飞发放工资及其出具的解除劳动合同通知书中载明的张海飞入职时间的情形，对公元公司主张的张海飞2019年11月1日入职的事实予以确认，对张海飞以公元公司成立之日作为双方建立劳动关系时间的事实不予确认。因双方存在劳动关系的时间为2个月，经折算张海飞应休年休假天数不足1整天。2.关于双方劳动关系解除一节。公元公司向张海飞出具解除劳动合同通知书，以张海飞严重违纪、不服从公司安排，擅自离岗为由解除双方劳动关系，但对于张海飞严重违纪、不服从公司安排，擅自离岗的事实公元公司未能提交证据予以证明，一审法院对该事实不予确认，公元公司解除劳动合同系违法解除。3.关于张海飞是否存在加班一节。张海飞主张2019年11月、12月存在周六日加班，公元公司抗辩称张海飞不存在周六日加班，但不能提交打卡考勤的记录，公元公司应承担举证不能的不利后果，一审法院对张海飞存在周六日加班的事实予以确认，经计算，张海飞存在加班天数为18天。一审法院认为，双方之间存在劳动合同关系，劳动者与用人单位均应按照法律规定履行自己的义务。针对张海飞的各项诉讼请求并一审法院评析如下：1．关于张海飞未休年假工资问题。因张海飞应休年休假天数经折算不足1整天，故不享受年休假，一审法院对张海飞主张的未休年假工资不予支持。2．关于违法解除劳动合同赔偿金问题。用人单位违法解除劳动合同的，应支付劳动者解除劳动合同经济赔偿金。因公元公司解除与张海飞的劳动关系系违法解除，故应支付其解除劳动合同经济赔偿金。双方对于违法解除劳动合同赔偿金的计算标准均予以认可，一审法院予以确认，故公元公司应支付张海飞违法解除劳动合同赔偿金3000元。3．关于周六日加班工资问题。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，劳动者存在加班的，用人单位应支付加班费。因张海飞存在加班的事实，故公元公司应支付加班费，因双方对于2019年11月至12月周六日加班费的数额均予以认可，故张海飞主张的公元公司支付其2019年11月至12月周六日加班费276元的诉讼请求一审法院予以支持。4．因公元公司认可支付2019年冬季取暖费260元、2019年12月工资3000元，一审法院对此予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：“一、天津市公元盛世酒店有限公司在本判决生效后十日内支付张海飞违法解除劳动合同经济赔偿金3000元、2019年11月至12月周六日加班费276元、2019年冬季取暖费260元、2019年12月工资3000元，共计6536元。二、驳回张海飞的其他诉讼请求。如天津市公元盛世酒店有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由天津市公元盛世酒店有限公司负担”。二审中，公元公司提交工资表两页，证明一审法院认定的张海飞工资标准中并未扣除其应当缴纳社会保险部分，且张海飞工资组成中包含加班费。张海飞对该证据不予认可。张海飞未提交新证据。本院认证认为，公元公司提交的上述证据无法充分证明待证事实，本院对该证据不予认定。本院经审理查明，二审中双方当事人均一致认可公元公司应向张海飞支付2019年12月工资2646.78元；公元公司同意向张海飞支付违法解除劳动合同经济赔偿金3000元。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，公元公司对于一审认定的加班费不予认可，但并未提交充分证据对张海飞一审提交的相关证据予以反驳或推翻，故公元公司该项上诉理由依据不足，本院不予支持。另，二审中双方当事人均一致认可公元公司应向张海飞支付2019年12月工资2646.78元，该行为系当事人自愿处分其民事权利，且不损害其他当事人的合法权益，本院予以照准。综上所述，公元公司的上诉请求不能成立，应予驳回。然鉴于二审中双方当事人对于张海飞2019年12月工资标准达成一致意见，故本院对一审判决相应部分予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，变更判决如下：一、天津市公元盛世酒店有限公司在本判决生效后十日内支付张海飞违法解除劳动合同经济赔偿金3000元、2019年11月至12月周六日加班费276元、2019年冬季取暖费260元、2019年12月工资2646.78元，共计6182.78元；二、驳回张海飞的其他诉讼请求；三、驳回天津市公元盛世酒店有限公司的上诉请求。如天津市公元盛世酒店有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、减半收取5元，二审案件受理费10元，均由天津市公元盛世酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  苏美玉审判员  王伟杰二〇二〇年十月二十八日书记员  王铎臻