辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽12民终1653号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地辽宁省铁岭市银州区工人街府地佳园**。负责人：海天凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵祥如，辽宁奉权律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵恒志，男，1959年12月25日生，满族，住辽宁省铁岭市银州区。委托诉讼代理人：李旭东，辽宁守衡律师事务所律师。原审被告：李佳，男，1980年7月4日生，住辽宁省铁岭市银州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人赵恒志、原审被告李佳机动车交通事故责任纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2020）辽1202民初274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.请求二审人民法院撤销一审判决并依法改判；2.上诉费由赵恒志负担。事实和理由：一审法院判决平安保险公司按十级伤残赔付不合理，请求对伤残等级进行重新鉴定。赵恒志在进行鉴定时体内存在钢板必然影响关节活动度，所作出的鉴定结论不客观；另外，结合赵恒志的CT报告单、住院病案等材料，赵恒志锁骨中段骨折，伤残程度并未严重至四肢关节功能丧失25%以上，不能构成十级伤残。一审期间，平安保险公司提出重新鉴定申请，但未予支持，剥夺了平安保险公司的异议权利。赵恒志辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回平安保险公司的上诉请求，维持原判。平安保险公司虽对鉴定结论提出异议，但并没有提出合理依据，重新鉴定不符合相关的法律规定及法定程序；赵恒志除存在右侧锁骨粉碎性骨折外还存在肩胛骨肩缝端撕脱骨折，还伴有肌肉萎缩，因此鉴定依据客观充分，鉴定结论应予采信。李佳未到庭，亦未提交书面答辩意见。赵恒志向一审法院起诉请求：1.请求判令李佳、平安保险公司赔偿113194元（其中医疗费40114.9元、二次手术费7685元、伙食补助费4250元、营养费4250元、护理费12707.2元、伤残赔偿金59402元、鉴定费1720元、精神损害抚慰金5000元、复印费155元、交通费500元、财产损失1000元、施救费300元）；2.诉讼费用由李佳、平安保险公司承担。一审法院查明：2019年9月8日10时55分，李佳驾驶车牌号为辽Ｍ×××**号小型客车，沿银州区工人街由北向南行驶至丰达汽修门前向西右转弯时，与由北向南行驶赵恒志骑电动自行车发生交通事故，致赵恒志受伤，车辆损坏。此次交通事故，经铁岭市公安局交通警察支队事故处理大队处理，认定李佳负主要责任，赵恒志负次要责任。赵恒志在交警处理事故时支付施救费300元。赵恒志于事发当日入铁岭市中心医院住院治疗，诊断为：多部位损伤，右锁骨骨折（粉碎性）、胸部损伤（右侧第1-3肋骨骨折）、头部外伤、右膝部擦伤、腰部损伤、右肩部挫伤（肩胛骨肩缝端撕脱骨折）等。2019年12月2日出院，实际住院治疗85天，住院期间一级护理3天，其余为二级护理，支付医药费40,114.9元，病例复印费155元。一审法院委托铁岭鹿城法医司法鉴定所对赵恒志伤残等级及二次手术费进行鉴定，该所出具铁岭鹿城法医司法鉴定所[2020]司临鉴交字第42号司法鉴定意见书，鉴定结论：1、赵恒志右侧锁骨粉碎性骨折，右肩胛骨肩缝端撕脱骨折致右肩关节活动功能丧失43.3%伤残等级十级；2、赵恒志右侧锁骨粉碎性骨折二次手术费用评估为7685元，赵恒志支付鉴定费1720元。另查明，李佳为辽Ｍ×××**号小型客车所有人，该车在平安保险公司投保交强险及商业三者险300000元（含不计免赔），此起交通事故发生在保险期间内，平安保险公司在赵恒志住院期间垫付费用10000元。一审法院认为，李佳驾驶辽Ｍ×××**号小型客车与驾驶电动自行车的赵恒志发生交通事故，致赵恒志受伤。经交警部门认定李佳负事故的主要责任，赵恒志负次要责任，故赵恒志因此次事故产生的损失，应由事故双方按责任比例承担相应的责任。由于李佳驾驶的辽Ｍ×××**号小型客车在平安保险公司投保交强险及商业三者险300000元（含不计免赔），故赵恒志因此起事故造成的损失，首先由保险公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在三者险限额内根据责任比例予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。赵恒志的损失：依据有效票据确认医药费40114.9元、鉴定费1720元、复印费155元、施救费300元，赵恒志住院期间一级护理3天，需2人陪护，二级护理82天，护理费参照辽宁省2019年度居民服务业职工平均工资标准（52707元/年）计算，数额为12707.2元（52707元/年÷365天×88天），住院伙食补助费按辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（50元/天）计算85天，数额为4250元（50元/天×85天），交通费酌情认定为500元，残疾赔偿金依据赵恒志伤残等级，确定为59402元（29701元/年×20年×10%），精神损害抚慰金5000元，二次手术费依据鉴定意见确认为7685元，因有出院医嘱赵恒志需加强营养，故营养费数额为4250元（50元/天×85天），损失合计为136084.1元。对赵恒志要求的车辆损失，因未提供相应的证据不予支持，其可待证据充分后另行主张权利。对平安保险公司辩称鉴定费、施救费、复印费属于间接损失不予赔偿的抗辩意见，因其未提供证据证明上述损失属于责任免赔事项并已履行告知义务的证据，故对平安保险公司的此项抗辩意见不予支持。李佳经本院传唤，拒不到庭参加诉讼，应予缺席判决。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据）、第一百四十四条（被告经传唤拒不到庭参加诉讼，应缺席判决），法释[2003]20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条（医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿）、第二十一条（护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算）、第二十二条（交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合）、第二十三条（住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定）、第二十五条（残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算），法释[2015]5号《最高人民法院关于适用的解释》第九十条（当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果）的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于判决生效后20日内，在交强险限额内赔偿赵恒志87909.2元（医药费10000.00元+残疾赔偿金59402元+精神抚慰金5000元+护理费12707.2元+交通费500元+施救费300元），扣除垫付10000元，应赔偿77909.2元；二、中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于判决生效后20日内，在商业三者险限额内赔偿赵恒志33722.4元[（136084.1元-87,909.2元）×70%]。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2564元（赵恒志预交），由李佳负担。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，（一）关于赵恒志在进行伤残鉴定时体内存在钢板是否影响鉴定结论的客观性一节。本院审理期间，向双方当事人出示了铁岭鹿城法医司法鉴定所出具的情况说明，双方当事人对该份情况说明均无异议。根据该情况说明的内容，能够认定赵恒志体内固定物并未跨越右上肢肩关节，取出与否对致残程度等级的鉴定结果影响不大。因此，赵恒志体内存在钢板并不影响案涉的伤残鉴定结论的客观性。（二）关于平安保险公司主张赵恒志的伤残程度未严重至四肢关节功能丧失25%以上，不能构成十级伤残一节。经审查，赵恒志的伤残鉴定意见系原审法院经法定程序确定有鉴定资质的鉴定机构依法作出的，平安保险公司虽认为赵恒志的伤残程度不构成十级伤残，但未提出足以反驳的相反证据和理由，故原审法院认定该鉴定结论的证明力并无不当，对平安保险公司的该项主张不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2564元，由中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  关铁强审判员  张 杰审判员  李喜岩二〇二〇年十月二十一日法官助理王铜书记员王兴旭