山东省寿光市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0783民初6652号 原告：寿光百通混凝土有限公司，住所地寿光市渤海路南首东侧，统一社会信用代码91370783796150185X。 法定代表人：桑立志，公司经理。 委托诉讼代理人：刘海梅、张美玲，山东寿城律师事务所律师。 被告：李万军，男，1964年11月1日生，汉族，住寿光市。 被告：马文之，男，1949年2月25日生，汉族，住寿光市。 第三人：李新永，男，1971年1月6日出生，汉族，住寿光市。现住寿光市。 原告寿光百通混凝土有限公司与被告李万军、马文之及第三人李新永买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月4日作出（2018）鲁0783民初301号民事判决。寿光百通混凝土公司不服该判决，向潍坊市中级人民法院提起上诉。潍坊市中级人民法院于2019年8月14日作出（2019）鲁07民终3092号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告寿光百通混凝土有限公司的委托诉代理人刘海梅、被告李万军及第三人李新永到庭参加诉讼，被告马文之经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 寿光百通混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付混凝土款153,165元；2.请求诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年李万军、马文之施工老火车站项目期间，多次购买寿光百通混凝土有限公司混凝土，至今尚欠寿光百通混凝土有限公司混凝土款153,165元，该款寿光百通混凝土有限公司多次催要，被告无理拒付。 李万军辩称，货款已经付清，被告有原告业务员王亮芳出具的收到条。其他意见同第三人。 马文之未作答辩。 李新永述称，二被告受我雇佣在老火车站工地施工，二人替我收货签字。原告与二被告、第三人之间不存在买卖合同关系。原告称不认识王亮芳不属实，王亮芳自称是原告的业务员并能将原告的货拉过来，我们就认为他是原告的业务员。王亮芳与我签订混凝土买卖合同，原告提交的49份送货单就是履行的这份合同。王亮芳从包括原告在内的多家公司联系混凝土向我的工地供货，无法区分哪些是原告的货，送货单上留下被告李万军的电话以方便收货，我已将全部货款交付给原告的业务员王亮芳，不欠原告货款，已付货款哪些属于原告也无法区分。原告是因为王亮芳卷款跑人追不回货款才起诉我三人的。原告的送货单中仅有数量和型号未约定价格，价格已在合同中约定，对评估报告放弃质证，评估的价格不适用本案。原告提供的混凝土都是自卸没有泵送，虽有零下5度需防冻，但已与王亮芳现场协商好附加价格。原告依据该证据来证实与被告及第三人之间存在买卖关系，证据不足。被告李万军在庭审中认可系第三人李新永让其通知案外人王亮芳购买混凝土，所以原告按照王亮芳指示交付货物，送货单中被告李万军签字符合常理。原告的对账单系单方制作不认可，张金锋系原告工作人员，与原告有利害关系，且未到庭接受质询，其陈述不具有证明效力。其陈述的案涉混凝土买卖过程有违常理，李万军作为第三人雇员不可能直接与混凝土出卖方沟通购买事宜。大批量的混凝土买卖肯定是由李新永亲自同卖方沟通价格、供货方式等，且价格随行就市也违背一般的市场交易习惯。 本院经审理认定事实如下：2016年9月至同年12月，原告向二被告施工的寿光老火车站工地提供多种型号的混凝土，双方未签订书面买卖合同，但在原告的送货单中载明购货单位为“李158××××9118”或“南魏158××××9118”，系被告李万军的电话号码，二被告作为收货人在送货单上签名。原告供货型号、数量为Ｃ15自卸7.5方、Ｃ20自卸13.5方、Ｃ25自卸114.5方、Ｃ25自备泵211.5方、Ｃ30自卸45.5方、Ｃ30自卸-5℃防冻51方。 2016年9月13日的1份送货单、同日青州中联混凝土的2份送货单、同年9月18日3份送货单均在左上角注明“王亮芳”。原告主张王亮芳系中间介绍人而非买卖合同相对人或原告的业务员，被告李万军及第三人主张王亮芳是原告的业务人员代原告与第三人签订混凝土买卖合同并代收货款。 为查明案涉混凝土的价值，本院依法委托山东文正保险公估有限公司对评估基准日2019年9月13日的水泥市场价格进行评估，该公估公司采用市场法作出结论如下：C15基价230元/立方、C20基价240元/立方、C25基价250元/立方、C30基价260元/立方，泵送+25元/立方，防渗6级+10元/立方，防渗8级+15元/立方，防冻剂（-10）+20元/立方。原告为此垫付评估费2400元。该评估机构具备相应资质、评估程序合法，本院予以采信。据此计算，原告向二被告提供的水泥价值共计117862.5（C15自卸7.5方合计1725元、C20自卸13.5方合计3240元、C25自卸114.5方合计28625元、C25自备泵211.5方合计58162.5元、C30自卸45.5方合计11830元、C30自卸-5℃防冻51方合计14280元）。 上述事实，有原告提交的送货单49份、山东文正保险公估有限公司出具的文正估字[2018]第0606号评估报告、评估费票据及当事人陈述在案为证，本院予以确认。原告提交由其单方制作的对账单，未经双方确认，且被告与第三人均不认可，本院不予采信，但其中的内容可视为原告自认的事实。被告李万军与第三人共同提交的证明条、收到条、收款收据、借条等合计15份，因在该组证据中作为收款人署名的案外人“王亮芳”、“魏文远”未出庭作证，原告不予认可，本院对该组证据的真实性无法审查，故不予确认，但其中载明的内容可视为被告与第三人自认的事实。第三人提交其作为合同买受人（甲方）的《潍坊市预拌混凝土买卖合同》，出卖人（乙方）署名为“潍坊万基商品混凝土有限公司”、乙方的委托代理人处署名为“王亮芳”，从合同内容看原告并非合同主体，且作为乙方委托代理人署名的“王亮芳”未出庭作证，亦无其他证据佐证，本院对该证据的真实性、关联性均无法确认，故不予采信，但其中的内容可视为第三人自认的事实。 本院认为，当事人对自己提供的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告主张合同关系成立，应承担举证责任；二被告主张已支付货款，应承担举证责任。本案的争议焦点为： 一、在被告与第三人均认可收到原告的混凝土并使用的情形下，原告与二被告、第三人之间是否存在买卖合同关系：原告提交的49份送货单中均明确载明供货单位为原告、购货单位为被告李万军的个人信息，送货单载明的工程名称为二被告施工的老火车站，并有本单签收后即为结算凭证的说明，二被告签收时均未对此提出异议，结合其关于已向原告支付货款的抗辩意见，可以认定原告有向被告李万军出卖混凝土的意思表示，被告李万军有买受混凝土并向原告支付货款的意思表示，双方具有建立混凝土买卖合同的合意，足以认定原告与被告李万军存在买卖合同关系；被告李万军及第三人均主张在案涉混凝土交易过程中案外人王亮芳是原告的业务员、王亮芳代原告与第三人签订了混凝土买卖合同，但其提交的混凝土买卖合同因无法审查证据来源真实性及合法性系无效证据，且即使真实有效但因合同乙方显然不是原告，故王亮芳在该合同中作为乙方委托代理人签名并不具有代理原告签署的法律效力，该二人的抗辩本院不予支持。因此，原告提交的证据及双方当事人的陈述可以认定原告与被告李万军之间的买卖合同关系成立。 二、被告李万军是否欠混凝土款及欠款金额：原告与被告李万军之间的买卖合同不违反法律强制性规定，合法有效，本院予以确认。被告李万军及第三人均认可收到原告49份送货单中的混凝土且二被告签收时均未提出异议，因此，可以认定原告已依约交货且经被告验收，双方未明确约定付款时间，被告李万军作为买受人应在收货时支付货款。被告提交的收款收据、收到条因无法审查来源真实性、合法性属无效证据，即使属实，因均非原本人向其出具，被告亦未提交有效证据证明王亮芳、魏文远有权代原告收款，且被告李万军在庭审中关于王亮芳从多个混凝土供货商处调货及无法区分已付货款中应属于原告的具体数额的陈述恰能排除王亮芳系原告委托代理人的身份，因此，被告应就其付款义务的履行承担举证不能的法律后果，本院对原告主张的混凝土欠款予以确认，但数额应以本院认定的为准，即117862.5元。 三、被告马文之应否承担清偿责任：第三人自认其系二被告的雇主、二被告系代其在工地签收货物，被告李万军认可该事实，但二被告与第三人均未提交相应证据佐证存在雇关系，基于该自认事实具有减轻义务人民事责任的法律后果，在原告不能确认且无其他证据佐证的情形下，本院对雇佣关系是否成立不予确认。原告不能证明被告马文之系合同相对方，故其要求该被告承担清偿责任，依据不足，本院不予支持。 综上所述，被告李万军应向原告支付混凝土欠款117862.5元，被告马文之不负清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告李万军、第三人李新永于本判决生效后十日内向原告寿光百通混凝土有限公司117862.5元； 二、驳回原告寿光百通混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1682元，由被告李万军、第三人李新永负担1632元，原告负担50元；评估费2400元，由被告李万军、第三人李新永负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  王 静 人民陪审员  王耀忠 人民陪审员  朱建伟 二〇二〇年十月十五日 书 记 员  王 菲