河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13044号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务外环路**中华大厦****。负责人：王洪涛，经理。委托诉讼代理人：王倩，河南科言律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱芮雨，河南科言律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：虎翼，男，回族，1979年9月8日出生，住郑州市惠济区。委托诉讼代理人：陈改珠，河南怡龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：秦迎军，男，汉族，1982年5月20日出生，住河南省开封市金明区。委托诉讼代理人：张凡，女，与秦迎军系夫妻关系。上诉人中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司(以下简称中华财险郑州中支公司)因与被上诉人虎翼、秦迎军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初3795号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中华财险郑州中支公司委托诉讼代理人朱芮雨，被上诉人委托诉讼代理人陈改珠，被上诉人秦迎军及委托诉讼代理人张凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中华财险郑州中支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判。2.依法申请对事故发生时虎翼驾驶的电动车是否为非机动车进行鉴定。3.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人在商业险保险责任范围内按100%责任赔偿被上诉人虎翼的损失部分属判决错误。事故发生时虎翼饮酒、非法载人驾驶，交警部门对虎翼进行酒精检测但未认定说明，认定被上诉人秦迎军负全部责任，明显不客观且有失公平原则。国家对电动自行车的技术标准有明确规定，交警部门在未对车辆属性进行鉴定的情况下认定其驾驶的车辆为非机动车的事实明显错误。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分按照各自过错的比例分担责任。综上，虎翼自身存在较大过错，应当承担相应的责任。虎翼辩称，一、上诉人请求改判，依法无据。郑州市公安局交通警察支队作出的第410105500000000754号《道路交通事故认定书》认定了此次事故由秦迎军负全部责任，虎翼、虎X馨无责任。秦迎军系驾驶机动车右转弯时未避让骑行电动车直行的虎翼而发生事故，违反了《道路交通安全法》第四十四条的规定，秦迎军应负承担事故的全部责任。虎翼系在非机动车道上正常行驶，未违反《道路交通安全法》的相关规定，所以被认定无责任。郑州市公安局交通警察支队作出的《道路交通事故认定书》合法有效。二、上诉人申请对虎翼骑行的电动车进行鉴定，程序不合法。在一审中上诉人并没有申请鉴定，其在二审阶段申请鉴定，程序不合法。三、上诉人以虎翼系酒后骑行电动车、非法载人等为由上诉主张虎翼应承担事故责任，无事实及法律依据。首先，上诉人提出虎翼酒后骑行电动车无事实依据。血醇鉴定意见显示抽血时间在事故发生后的五六个小时之后而非事故发生时，不能确定虎翼饮酒在事发前还是事发后。虎翼所载儿童只有五岁，不违反法律法规。四、《电动自行车通用技术条件》（国家标准GB17761-1999，2019年4月14日作废）是对生产电动自行车厂家的技术条件要求，并非对骑行人员的限制。综上所述，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。秦迎军辩称，一、一审判决认定事实依据不当。二、同意上诉人申请对事故发生时虎翼驾驶车辆的属性进行鉴定的上诉请求。三、案件受理费不应由秦迎军负担。四、一审判决对秦迎军垫付的医疗费未作处理。虎翼向一审法院起诉请求：1.判令被告方赔偿原告医疗费58538.72元、误工费84654元、护理费34592.9元、住院伙食补助费1750元、营养费3000元、交通费680元、伤残赔偿金83748.38元、被扶养人生活费252488.6元、鉴定费1300元、鉴定检查费269.4元，以上共计521022元；2.涉诉费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月22日23时00分，由被告秦迎军驾驶的豫Ａ×××**在中州大道由北向南行驶至中州大道民航加油站入口右拐驶入加油站时与正常骑行在中州大道辅道非机动车道的原告的电动车（车载其女虎X馨）发生碰撞，造成两车辆损失和虎翼、虎X馨受伤的交通事故。该事故经郑州市公安局交通警察支队认定，被告秦迎军负事故全部责任，原告虎翼、案外人虎珂馨无责任。事故发生后，原告自2018年5月23日至2018年6月15日在郑州市骨科医院住院治疗23天，被诊断为：“左侧胫骨平台骨折”，支付医疗费39799.76元，出院医嘱为：“1.继续口服愈骨类药物，促进骨折愈合；2.继续佩戴石膏，禁止下地及负重，适当功能锻炼；3.避风寒、慎起居、畅情致、忌生冷；4.定期复查，首次复查日期：术后4周；5．不适随诊”。原告于2019年6月24日至2019年7月3日再次在郑州市骨科医院住院治疗9天，被诊断为左胫骨平台骨折术后内固定存留，支付医疗费15069.16元，出院医嘱为：1．保持伤口干燥及清洁，定时换药，术后两周拆线；2．适当功能锻炼；3．定期复查，首次复查日期：术后6周；4．不适随诊。另原告因该事故检查治疗，共支付门诊医疗费共计3670.6元。被告秦迎军垫付医疗费1022元。本案在审理过程中，经原告申请，原审法院委托郑州严实法医临床司法鉴定所对原告伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，该鉴定机构于2020年7月22日出具郑严实司鉴所［2020］临鉴字第207号司法鉴定意见书，鉴定意见为车祸致虎翼左胫骨平台骨折后目前遗创伤性关节炎，构成十（ⅹ）级伤残。被鉴定人左侧胫骨平台骨折后行“左侧胫骨平台骨折切开复位内固定术”其误工期限、护理期限、营养期限，参照中华人民共和国公共安全行业标准GA／T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准10.2.13b）条款，误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为60日。被鉴定人于2019年6月25日行左胫骨平台骨折术后内固定取出术，其误工期限为30日，护理期限为15日，营养期限为15日。原告支付鉴定费为1300元和鉴定检查费269.4元。原告父亲系虎延松，其于1950年9月15日出生，原告母亲系巴秀针，其于1950年4月6日出生，虎延松与巴秀针生育有包括原告在内的两个子女。原告之子为虎X航，其于2008年12月24日出生；原告之女虎X馨，其于2013年2月7日出生。另查明，肇事车辆豫Ａ×××**号轿车在被告中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司投保有交强险和第三者责任保险，保额分别为12.2万元、50万元，事故均发生在保险期间。一审法院认为，本案事故责任经交警部门认定，被告秦迎军负事故全责，原告虎翼、案外人虎珂馨无责，两被告虽对该事故责任认定持有异议，但其未提交充分证据予以证实，故原审法院对该事故认定书的效力予以确认。肇事车辆豫Ａ×××**号轿车在被告中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司投保有交强险和第三者责任保险，其作为保险人，应当在交强险和第三者责任保险限额范围内对原告的合法损失进行赔偿，不足部分，由被告秦迎军按事故责任比例即100％的责任比例进行赔偿。被告秦迎军垫付医疗费1022元，应予以扣除。原告的合理损失有：原告共住院32天，住院医疗费共计54868.92，住院医疗费共计54868元，结合原告诉请，原审法院确认为58538.72元；住院伙食补助费按每日50元计算；住院伙食补助费按每日50元计算为1600元0元。原告主张的误工费，因原告未提交工资表、纳税证明等相关证据，其要求按每月1万元的标准计算，证据不足，原审法院不予支持。结合原告诉请，参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元／年，误工费计算为26279.92元（45677元／年÷365日／年×210日）；原告主张的护理费，参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资45677元／年，计算护理费为13139.96元（45677元／年÷365天／年×105天）。原告主张的残疾赔偿金，原审法院参照河南省2019年度城镇居民人均可支配收入34200.97元／年的标准计算为68401.94元（34200.97元／年×20年×10％）；原告主张的被扶养人生活费，原审法院参照河南省2019年度城镇居民人均生活消费支出21971.57元／年的标准计算为42844.56元。原告主张的鉴定费1300元、鉴定检查费269.4元，证据充分，原审法院予以支持。交通费原审法院酌定为680元。原告的其他诉请，证据不足，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后十日内在交强险赔偿限额范围内赔偿原告虎翼医疗费1万元、残疾赔偿金68401.94元、被扶养人生活费41598.06元，共计12万元（含被告秦迎军垫付的医疗费1022元）；二、被告中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险保险限额范围内赔偿原告虎翼医疗费48538.72元、住院伙食补助费1600元、营养费1500元、误工费26279.92元、护理费13139.96元、被扶养人生活费1246.5元、交通费680元、鉴定费1300元、鉴定检查费269.4元，共计94554.5元；三、驳回原告虎翼的其他诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9010元，由原告虎翼负担5010元，由被告秦迎军负担4000元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，郑州市公安局交通警察支队作出的案涉《道路交通事故认定书》明确载明了此次事故由秦迎军负全部责任，虎翼、虎X馨无责任。秦迎军系驾驶机动车右转弯时未避让骑行电动车直行的虎翼而发生事故，违反了《道路交通安全法》第四十四条的规定，秦迎军应负承担事故的全部责任。秦迎军驾驶的肇事车辆豫Ａ×××**号轿车在中华财险郑州中支公司投保有交强险和机动车第三者责任保险，事故发生在保险期间。中华财险郑州中支公司的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，中华财险郑州中支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9010元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 袁斌审判员张建军审判员董忠智二〇二〇年十月十五日书记员 李      明      玉