陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书                              (2020)陕02民终416号       上诉人（原审被告）：王帅，男，汉族，1993年7月17日生，现住铜川市新区。     委托诉讼代理人：李际章，陕西国衡律师事务所律师。     被上诉人（原审原告）：任小为，男，1984年4月30日生，汉族，住铜川市王益区。    委托诉讼代理人：孙峰，铜川市王益区法律服务工作者。   上诉人王帅因与被上诉人任小为提供劳务者受害责任纠纷一案，不服铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初1091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   王帅上诉请求：1.撤销铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初1091号民事判决并依法改判（对双方费用承担比例重新作出判决）；2.诉讼费用由被上诉人承担。理由为：1.原判认定事实存在错误。⑴被上诉人在秦岭小区工地卸沙子时不听上诉人指挥，违规操作造成自身伤害，对于该损害的发生，被上诉人存在故意，原判由上诉人承担责任明显错误。⑵上诉人已经向被上诉人支付了15284.21元医药费，事后又向被上诉人支付了10000元赔偿款，该费用没有从被上诉人的请求数额中充分抵扣。⑶.原判上诉人承担赔偿数额65969元计算错误。2.原判适用法律错误。⑴被上诉人的伤残程度系最低等级，依法不应判令由上诉人承担被扶养人生活费。⑵上诉人就本案已经对残疾赔偿金予以确认，残疾赔偿金已包含精神损害抚慰金，因此不应再额外支付该笔费用。请二审法院查明事实，依法判决。   任小为答辩称，不同意上诉人的上诉请求及上诉理由。一审判决认定事实清楚，判决被上诉人承担20%的责任，被上诉人没有提出上诉，同意一审判决。   任小为向一审法院诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失211521.20元，含医疗费851元、误工费50000元（10月×5000元/月）、护理费9000元（90天×100元/天）、住院伙食补助费630元（21天×30元/天）、后续治疗费12000元、营养费3600元（120元×30元/天）、伤残赔偿金72196元（36098元/年×20年×10%）、鉴定费3500元（3350元＋150元）、赡养费7838元、抚养费15284.1元（23514元/年×13年×10%÷2）、精神抚慰金5000元；2.案件受理费由被告承担。庭后原告任小为将诉讼请求第一项变更为：1、判令被告赔偿原告损失97461.1元，含医疗费851元、住院伙食补助费630元（21天×30元/天）、伤残赔偿金72196元（36098元/年×20年×10%）、鉴定费3500元（3350元＋150元）、抚养费15284.1元（23514元/年×13年×10%÷2）、精神抚慰金5000元。   一审法院查明事实，2019年4月12日原告开始为被告跑车，原、被告约定月工资为5000元。2019年4月22日，原告在铜川新区XX村XX小区XX工地卸沙过程中用锤子去振沙子，因车后有人放车斗，原告怕被车斗压伤从车大梁上跳下来，导致受伤，原告于2020年4月23日1时55分在富平朱家中医骨伤医院住院治疗21天，入院诊疗为右侧根骨骨折，原告任小为住院期间被告王帅支付医疗费15284.21元，任小为自己支付医疗费851元。2019年5月24日王帅分两笔向任小为支付赔偿款10000元。原告任小为的父亲任某某，1952年XX月XX日出生。任小为的母亲董某某，1950年XX月XX日出生。任小为父母共有三个子女，分别是任小峰、任小维、任小为，任小为父母均有固定收入。任小为与妻子管某某生育一子任俊浩，2014年XX月XX日出生，户籍及居住地均在铜川市王益区XX园XX路XX号。     一审法院认为，本案争议焦点是：1.原告任小为与被告王帅之间是否形成劳务合同关系；2.如果双方之间具有劳务合同关系，任小为主张的损失应否支持。关于第一个焦点问题，在本案审理过程中，被告王帅认可原告任小为为其跑车，双方对月工资进行了明确的约定，原告任小为实际上也为被告王帅提供劳务，双方之间虽无书面的劳务合同，但针对劳务关系口头上已达成了合议，双方之间的劳务关系成立。关于第二个焦点问题，在诉讼中原告任小为主张的医疗费851元，有医疗票据支持，本院予以确认。原告住院21天，原告主张每天按30元计算住院伙食补助费符合法律规定，对其住院伙食补助费630元予以确认。被告王帅对原告的伤残等级认可，故原告主张伤残赔偿金72196元符合法律规定，予以确认。鉴定费3500元被告王帅认可并同意支付，故对原告主张的鉴定费亦予以确认。原告的儿子任俊浩户籍在城镇，且与原告共同生活在城镇，故被抚养人生活费应当按照2019年陕西省城镇居民人均生活消费支出的标准计算。原告任小为的儿子任俊浩2014年出生，原告受伤时5岁，故其抚养费应计算为23514×10%÷2×13 =15284.1元。原告任小为在从事劳务的过程中受伤构成伤残，对于其主张的精神损害抚慰金酌情支持2000元。故原告任小为各项损失确定为：医疗费851元、住院伙食补助费630元、伤残赔偿金72196元、鉴定费3500元、被扶养人生活费15284.1元、精神损害抚慰金2000元，以上合计94461.1元。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告之所以受伤，是因为原告用锤子去振沙子过程中有人在车后将车斗往下放，原告为了避免被车斗压着所以从车大梁上跳下，被告认为其告诉原告不用振沙子，但其未提交证据予以证实，且原告对此并不认可。原告任小为在大梁上振沙子时未尽到充分的注意义务，其对自己的受伤应承担20%责任即18492.1元。被告王帅应对原告任小为的受伤承担80%责任即75969元。扣除王帅已经支付的10000元，被告王帅还应向原告任小为支付赔偿款65969元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院》第十九条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院》第十条、第十一条之规定判决：一、被告王帅于本判决生效后十日内赔偿原告任小为医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计65969元；二、驳回原告任小为的其他诉讼请求。案件受理费2237元减半收取1118.5元，由原告任小为负担247.5元，被告王帅负担871元。     二审期间，上诉人王帅申请证人刘某某到庭作证，用以证明任小为不听王帅劝阻，违规操作，具有重大过错。刘某某证明，任小为在晚上卸沙子时从车上摔了下来，当时是王帅往下放车大箱，他开车把任小为送到了医院，晚上是不允许站在车上卸沙子，他不知道王帅是否劝阻任小为。经质证，双方当事人均对刘某某的证言没有异议，本院刘某某证言的真实性予以采信，但该证言不能证明王帅的证明目的，故对王帅的证明目的不予采信。     双方当事人对一审查明事实均无异议，本院对一审查明事实予以确认。     双方当事人在一、二审中对任小为的伤残等级为十级均无异议。     本院认为，本案的争议焦点是：1.上诉人王帅与被上诉人任小为的责任如何划分；2.王帅是否应向任小为赔偿被扶养人生活费和精神损害抚慰金；3.一审判决赔偿数额计算是否正确。     关于上诉人王帅与被上诉人任小为的责任如何划分的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”王帅与任小为之间虽然没有签订书面劳务合同，但双方口头约定由任小为给王帅跑车，由王帅按月支付劳务工资，双方之间形成了事实劳务关系。任小为在为王帅从事运输沙子的劳务过程中，站在车大梁上用锤子振动卸沙子时，王帅将车斗下放，任小为为了避免被车斗压着从车大梁上跳下而摔伤。王帅辩称自己劝阻了任小为，不让任小为去振沙子，但没有证据能够证明王帅对任小为的行为进行了劝阻。作为接受劳务一方，王帅应对任小为的受伤承担主要责任。任小为作为完全民事行为能力人，在从事劳务中没有充分尽到安全注意义务，对其受伤应承担次要责任。一审结合本案实际情况，对王帅与任小为的责任比例按照8:2进行划分并无不当。     关于王帅是否应向任小为赔偿被扶养人生活费和精神损害抚慰金的问题。任小为的伤情为右足根骨骨折，经治疗后畸形愈合，被评定为十级伤残，双方对伤残等级均予以认可，任小为的伤残对其劳动能力具有一定影响，也必然对其造成严重精神损害，一审按照十级伤残程度确定被扶养人生活费和精神损害抚慰金并无不当。     关于一审判决赔偿数额计算是否正确的问题。一审在计算各项赔偿数额时未按照责任比例对王帅已经支付的医疗费进行分担不当；精神损害抚慰金在确定数额时已经考虑了双方责任大小，在承担责任时不宜再按比例分担，一审对精神损害抚慰金按责任比例分担不当，二审予以纠正。任小为的各项损失为：医疗费16135.21元、住院伙食补助费630元、残疾赔偿金72196元、鉴定费3500元、被扶养人生活费15284.1元、精神损害抚慰金2000元。王帅应向任小为承担的费用为（16135.21元+630元+72196元+3500元+15284.1元）*80%=86196.25元，加上精神损害抚慰金2000元，减去王帅已经承担的医疗费15284.21和已经支付的10000元，合计为62912.04元。     综上所述，上诉人王帅认为一审对赔偿数额计算错误的上诉理由成立，其他上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：     一、变更铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初1091号民事判决主文第一项为：王帅于本判决生效后十日内赔偿任小为医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计62912.04元。     二、撤销铜川市耀州区人民法院(2020)陕0204民初1091号民事判决主文第二项及案件受理费负担部分。     三、驳回任小为的其他诉讼请求。     如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。     一审案件受理费4469元，减半收取2234.50元，由王帅负担1340元，任小为负担894.5元；二审案件受理费1449元，由王帅负担1399元，任小为负担50元。     本判决为终审判决。                                   审 判 长郭玉荣                               审 判 员董敏                               审 判 员康建军                              二〇二〇年十月二十六日     书 记 员杨晓娜          1