文书内容河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2450号上诉人（原审被告）：禹州市公路管理局。住所地：禹州市禹王大道6号。法定代表人：师少鸿，该局局长。委托诉讼代理人：梁军、王阳阳，河南光宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈玉风，女，1946年8月28日出生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：尹卫宾，河南金泰律师事务所律师。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，住所地：许昌市议台路19号。负责人：于海鹏，公司总经理。原审被告：何梦浩，男，1991年11月11日出生，汉族，住禹州市。上诉人禹州市公路管理局因与被上诉人陈玉风、原审被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司、何梦浩机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人禹州市公路管理局的委托诉讼代理人王阳阳、被上诉人陈玉风的委托诉讼代理人尹卫宾到庭参加诉讼，原审被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司、何梦浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。禹州市公路管理局上诉请求：一审判决上诉人多承担赔偿费用228385元,应改判或发回重审。事实和理由:一、一审没有对上诉人申请的重新鉴定进行处理审理程序错误。被上诉人陈玉风在鉴定机构检查时，并未佩戴矫正器具(残疾器具)，从而导致鉴定不实，存在等级过高的情况。陈玉风是右大腿截肢，并非卧床不起,借助辅助器具有自主活动的能力。陈玉风也申请了安装假肢的评估鉴定，后其自己放弃鉴定，该放弃鉴定的后果应当由其本人承担。许昌钧州法医临床司法鉴定所关于陈玉风护理依赖程度的评估意见书鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足。通过该鉴定机构出具的情况说明和鉴定人出庭质证，鉴定人明某明对被鉴定人进行护理依赖程度评估时,没有进行相应的体检、检测、观察，而是采取了估计的方式进行,而且没有考虑使用残疾辅助器具对护理依赖程度的影响,严重违反鉴定程序的规定。该评估意见对陈玉风护理依赖程度进行评估时,评估书上没有显示评定分值,在上诉人要求其鉴定机构作出说明时,才出具有关项目的评定分值。且对分值评定时没有实测,没有相应的评定过程和记录,鉴定依据明显不足，该评定与事实不符。上诉人申请重新鉴定,应当对陈玉风考虑佩戴假肢辅助器具后进行护理依赖程度鉴定,一审没有对上诉人申请重新鉴定的事项予以处理程序错误。一审错误采纳许昌钧州法医临床司法鉴定所关于陈玉风护理依赖程度的评估意见书,并据此认定陈玉风部分护理依赖，多计算护理费228385元。二、一审计算护理期限错误,依法纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十五条的规定以及中国公民预期的寿命,应当暂时以80周岁为界点,暂时计算护理费用至80周岁,期满后另行处理,一审对该项多计算护理费45677元(暂按50%护理依赖计算,如果重新评定不构成部分护理依赖,则不计算护理费),应当纠正。综上，请求二审查明事实依法改判或发回重审。陈玉风辩称：1、本案鉴定程序合法，根据一审调查，鉴定人出庭质证能够证明鉴定情况，被上诉人因交通事故导致颅脑损伤，左右腿损伤，右下肢截肢，被上诉人年龄偏大，被上诉人生活起居均需要人照顾，且六级伤残可以构成护理依赖；即使安上假肢，被上诉人年龄偏大精神状态欠佳，也需要有人照顾，该护理依赖符合法律规定。一审程序合法，护理期限计算符合豫高发372号文件关于75岁以上按5年计算其余按10年计算的规定。中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司、何梦浩缺席未答辩。陈玉风向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费各项损失共计390000元；2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月17日17时5分许，被告何梦浩驾驶豫Ｋ×××××号（发生事故时未悬挂号牌）重型载货专项作业车，由西向东行驶至大××省××火龙镇××路段，与由北向东左转弯行驶原告陈玉风驾驶的两轮电动车发生事故，造成两车损坏，原告陈玉风受伤的交通事故。后禹州市公安交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定原告陈玉风负此事故的同等责任，被告何梦浩负此事故的同等责任。事故发生当日，原告被送往郑州大学第一附属医院住院治疗，于2019年2月1日出院，住院共46天，由1人护理，支出医疗费127966.19元。出院诊断：1、多发伤，右大腿截肢术后、蛛网膜下腔出血；2、双下肢血栓形成滤器置入术后；3、××。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，适量运动；2、定期复诊；3、不适随诊。2019年6月19日，原告在郑州大学第一附属医院住院治疗，于2019年6月25日，住院共6天，由1人护理，支出医疗费20057.41元。出院诊断：1、下腔静脉滤器置入术后；2、右下肢截肢术后；3、××。出院医嘱：1、院外继续长期口服抗凝药物治疗；2、加强下肢功能锻炼，避免瞬间暴力损伤；3、避免焦虑、劳累、受凉等；4、避免久站久坐，休息时下肢抬高；5、定期复查，不适随诊。以上住院天数共计52天，医疗费共计148023.6元。经原审法院委托，许昌钧州法医临床司法鉴定所对原告陈玉风的伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费用、营养期进行司法评估鉴定，于2019年8月5日作出许钧州司鉴所［2019］临鉴字第108号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、陈玉风右下肢缺失（膝关节以上）伤残程度评定为六级伤残；2、陈玉风护理依赖程度为部分护理依赖；3、陈玉风后期无二次手术费用，营养期评估为90日。原告支出鉴定费2700元。豫Ｋ×××××号重型载货专项作业车的登记所有人为被告公路局，被告何梦浩驾驶该车执行工作任务过程中发生本案事故，该车在被告人民财险许昌分公司投保有交强险，本次事故发生在上述保险期间内。另查明：1、原告定残时为72周岁；2、上一年度，河南省城镇居民年人均可支配收入为34200.97元。本案确认原告赔偿项目认定一览表（单位：元）            具体项目              原告主张的      损失              法院认定的      原告损失              交强险限额内      应赔偿的损失              交强险限额外      应赔偿的损失                  医疗费（含后续治疗费）              148023.6              148023.6              10000              249811.49（（536352.48-120000）×60%）                    住院伙食补助费              2600              2600(50×52)                  营养费              1800              1800(20×90)                  护理费              228385（45677×50%×10）              228385              110000                  残疾赔偿金              136803.88              136803.88(34200.97×（20-12）×50%)                  精神损害抚慰金              30000              15000                  交通费              2000              1040(20×52)                  鉴定检查费              2700              2700                             合计              552312.48              536352.48              120000               249811.49      一审法院认为，因豫Ｋ×××××号重型载货专项作业车在被告人民财险许昌分公司投保有交强险，被告人民财险许昌分公司应当在保险责任限额内赔偿原告陈玉风各项损失120000元。被告公路局应当在交强险限额外对原告的损失承担60％的赔偿责任，因被告公路局已向原告垫付70000元，扣除被告公路局应承担的受理费3424元，故被告公路局应当赔偿原告各项损失共计183235.49元（249811.49-（70000-3424））。依法判决：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告陈玉风各项损失共计120000元；二、限被告禹州市公路管理局于判决生效之日起十日内赔偿原告陈玉风各项损失共计183235.49元；三、驳回原告陈玉风的其他诉讼请求。案件受理费减半收取3575元，由原告陈玉风负担151元，由被告禹州市公路管理局负担3424元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据各方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、一审认定陈玉风的护理依赖程度是否有依据；2、一审确定护理期限是否适当。关于焦点1，鉴定部门对被上诉人陈玉风的护理依赖程度的确定是根据其身体受损情况、肢体功能的缺失、年龄和体质等进行评定，且鉴定人员在一审中到庭陈述，对于确定被上诉人陈玉风的护理依赖程度的依据进行了说明，本案鉴定意见程序合法；安装残疾辅助器具仅对肢体功能恢复具有辅助作用，且安装假肢也需产生一定的费用，被上诉人选择不安装假装而由他人护理并不违反法律规定，上诉人申请重新鉴定但不能举证鉴定程序违法等应启动重新鉴定程序的情形，一审未予准许并无不当，一审对被上诉人陈玉风的护理依赖程度的确定有相应依据。关于焦点2，《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定“完全护理依赖或者受害人75周岁以上的护理年限暂按5年计算，5年后发生的另行主张；其他情况暂按10年计算，10年后发生的另行主张……”本案被上诉人陈玉风系部分护理依赖，且未年满75周岁，符合上述规定“其他情况按10年计算”护理依赖的情形，故一审确定十年护理期限并法违反法律规定。综上所述，禹州市公路管理局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4726元，由上诉人禹州市公路管理局负担。本判决为终审判决。审判长  孙根义审判员  朱雅乐审判员  李艳伟二〇二〇年十月二十一日书记员  张 标执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口