湖北省武汉市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）鄂01行终864号上诉人（原审原告）刘旭，男，1964年7月11日出生，汉族，身份证住址武汉市江汉区。上诉人（原审原告）黄建汉，男，1961年12月25日出生，汉族，身份证住址武汉市江岸区。被上诉人（原审被告）武汉市江岸区人民政府二七街道办事处，住所地武汉市江岸区二七路**。法定代表人刘舰，主任。委托诉讼代理人李芃，武汉市江岸区人民政府二七街道办事处工作人员。委托诉讼代理人廖丹，湖北楚风德浩律师事务所律师。上诉人刘旭、黄建汉因诉被上诉人武汉市江岸区人民政府二七街道办事处（以下简称二七街道办）履行法定职责一案，上诉人不服湖北省武汉市江岸人民法院作出的（2019）鄂0102行初367号行政判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案受理后，依法组成合议庭，并依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，经过阅卷、调查和询问当事人，对本案进行不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院查明，解放大道2007号地铁鑫城小区中部分业主联合签名于2019年5月21日向二七街道办邮寄一份《关于地铁鑫城成立业主大会的报告》，认为该小区于2017年5月开始交房，至今届满二年，入住率超过三分之二。根据《武汉市物业管理条例》第六条、第二十二条、第二十三条之规定，向小区所在街道办事处书面申请成立业主大会。同年5月22日，二七街道办签收该邮件。2019年6月17日，新建社区居民委员会在地铁鑫城小区发出告知函，告知小区居民该社区拟召集组织选举，依法成立业主委员会，维护业主们自身权益，并动员广大业主建言献策，踊跃报名参加，推选出值得全体业主信任的，有高度责任感的业委会候选人。2019年7月10日，二七街道办在地铁鑫城小区张贴《江岸区人民政府二七街道办关于地铁鑫城小区首次业主大会会议筹备组成立的公告》，内容为：根据《湖北省物业服务和管理条例》、《武汉市物业管理条例》、《业主大会和业主委员会指导规则》有关规定，二七街道办在业主自愿报名，资格条件审查，征求业主意见的基础上，报经二七街道党工委审核同意，正式确定了地铁鑫城小区首次业主大会会议筹备组成员。。地铁鑫城小区首次业主大会会议筹备组自本公告发布之日起成立同时将筹备组人员组成、筹备组工作职责以及筹备组工作地点、联系人及联系方式进行了公告。刘旭、黄建汉认为，在小区业主向二七街道办提出成立业主大会申请后，至今未组织召开首次业主大会会议，二七街道办未及时履行成立首次业主大会的职责。故诉至原审法院，并提出诉请：1.判决确认二七街道办超期不履行成立首次业主大会违法，并责令二七街道办依法及时履行成立首次业主大会的职责。2.由二七街道办承担因本案引起的诉讼费用。经案件审理，原审法院认为本案的焦点问题在于：1.刘旭、黄建汉主张的成立首次业主大会的职责是否属于二七街道办的职责？2.二七街道办是否存在不履行法定职责的情形？一、关于刘旭、黄建汉主张的成立首次业主大会的职责是否属于二七街道办的职责的问题。原审法院认为，《湖北省物业服务和管理条例》第五条规定，街道办事处、乡镇人民政府应当在同级党组织领导和民政部门指导监督下，依法组织和指导本辖区内的业主成立业主大会、选举业主委员会，监督业主大会、业主委员会依法履行职责，协调物业服务与社区管理、社区服务的关系，调解物业服务纠纷；居（村）民委员会协助街道办事处、乡镇人民政府做好与物业服务有关的工作。第二十条规定，符合下列条件之一的，街道办事处、乡镇人民政府应当组织召开物业区域内首次业主大会会议：（一）交付的房屋专有部分面积达到建筑物总面积百分之五十的；（二）交付的房屋套数达到总套数百分之五十的；（三）自首位业主入住之日起满两年且已入住户数比例达到百分之二十的。《武汉市物业管理条例》第六条规定，街道办事处、乡镇人民政府应当在同级党组织的领导和上级民政主管部门的指导下，依法组织和指导本辖区内的业主成立业主大会，选举业主委员会，监督业主大会、业主委员会依法履行职责，协调物业管理与社区管理、社区服务之间的关系，调解物业管理纠纷。第二十二条规定，符合下列条件之一的，街道办事处、乡镇人民政府应当组织召开首次业主大会会议，成立业主大会：（一）交付的房屋专有部分面积达到建筑物总面积百分之五十以上的；（二）首次交付房屋专有部分之日起满两年且交付的房屋专有部分面积达到建筑物总面积百分之二十以上的；（三）交付的房屋套数达到总套数百分之五十以上的。依据上述规定，在辖区小区满足法定召开首次业主大会会议条件时，街道办事处具有组织召开首次业主大会会议、成立业主大会的职责。二、关于二七街道办是否存在不履行法定职责情形的问题。《湖北省物业服务和管理条例》第二十一条规定，符合首次业主大会会议召开条件的，建设单位应当书面报告房产行政主管部门；业主也可以向房产行政主管部门提出召开首次业主大会会议的书面报告；房产行政主管部门应当书面通知街道办事处、乡镇人民政府。街道办事处、乡镇人民政府应当在收到通知之日起三十日内组织成立业主大会会议筹备组，并自筹备组成立之日起六十日内组织召开首次业主大会会议。第二十三条规定，业主大会会议筹备组由街道党工委、办事处或者乡镇党委、人民政府和业主、居（村）民委员会、建设单位的代表组成……筹备组组长由街道党工委、办事处或者乡镇党委、人民政府的代表担任。业主大会筹备组应当做好以下工作：（一）确认业主身份、业主人数以及业主所有的专有部分面积；（二）确定首次业主大会会议召开的时间、、地点形式、内容以及表决规则；（三）起草业主公约或者管理规约、业主大会议事规则、业主委员会选举办法、业主委员会工作规则；（四）提出首届业主委员会委员候选人名单；（五）首次业主大会会议的其他准备工作。从以上规定可知，召开首次业主大会的工作分为两个步骤：第一，组织成立业主大会会议筹备组；第二，召开首次业主大会会议。本案中，，地铁鑫城部分业主于2019年5月21日向二七街道办邮寄了《关于地铁鑫城成立业主大会的报告》后二七街道办及时组织成立了业主大会会议筹备组并在小区内予以公告。刘旭、黄建汉主张二七街道办应在收到业主提交的报告后三十日内成立业主大会会议筹备组，但二七街道办于2019年7月10日才成立业主大会会议筹备组，超过了法定期限。原审法院认为，根据《湖北省物业服务和管理条例》第二十一条规定，街道办事处应在收到房产行政主管部门通知之日起三十日内组织成立业主大会会议筹备组。二七街道办亦主张其虽收到地铁鑫城小区业主关于成立业主大会的报告，但该小区是否符合召开首次业主大会的条件需要向房管部门进行核实，在向房管部门核实后及时成立了业主大会会议筹备组。故原审法院认为二七街道办收到小区业主的申请后，经向有关部门核实是否符合召开首次业主大会的条件后，及时成立了业主大会会议筹备组，及时履行了法定职责。刘旭、黄建汉主张，根据《湖北省物业服务和管理条例》第二十一条第二款规定，二七街道办应当自筹备组成立之日起六十日内组织召开首次业主大会会议。但其至今未组织召开首次业主大会会议，未履行法定职责。原审法院认为，二七街道办及时成立首次业主大会会议筹备组后，筹备组的组成人员包含街道党工委、办事处或者乡镇党委、人民政府和业主、居（村）民委员会、建设单位的代表，且有关筹备组的工作内容由组成人员协商确定，并非仅由二七街道办单方依职权确定及处理的事项。经庭审，刘旭、黄建汉亦表明目前未能召开业主大会的原因在于部分小区基础建设资料无法获取，建设单位未提供、拒绝提供，故业主大会会议筹备组成立后，未能及时召开首次业主大会的责任不能归责于二七街道办。在成立业主大会会议筹备组后，二七街道办作为筹备组的成员之一，更多的系参与及指导的职责。刘旭、黄建汉主张二七街道办未履行法定职责的主张，原审法院不予支持。综上，刘旭、黄建汉的诉讼请求无事实和法律依据，原审法院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回刘旭、黄建汉的全部诉讼请求。案件诉讼费人民币50元，由刘旭、黄建汉负担。上诉人刘旭、黄建汉不服原审判决向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实错误。原审判决书载明的“原审法院认为二七街道办收到小区业主的申请后，经向有关部门核实是否符合召开首次业主大会的条件后，及时成立了业主大会会议筹备组，及时履行了法定职责”没有事实和法律依据；因建设单位不提供相关资料造成二七街道办无法组织召开首次业主大会会议的认定没有事实和法律依据。被上诉人既无证据亦未主张过建设单位不提供相关资料。二、原审判决适用法律错误。依照《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，本案应当适用《武汉市物业管理条例》第二十二条、二十三条，但原审判决未适用该法律规定，属于适用法律错误。三、原审没有公正审判。原审判决书一方面承认被上诉人有组织召开首次业主大会会议、成立业主大会的法定职责，另一方面又用成立业主大会会议筹备组代替召开首次业主大会会议的行政职责，而成立会议筹备组只是履行召开首次业主大会会议的行政职责之一。一审没有查明被上诉人是否依法履行组织召开首次业主大会会议，及是否在法定期限内。四、被上诉人应当履行调取相关资料的职责，该职责不在于业主代表，建设单位有责任将相关资料向二七街道办提交。且是否移交相关资料与召开首次业主大会没有直接联系。综上所述，被上诉人没有在法定期限内组织召开首次业主大会会议，事实清楚，证据充分，法律明确。原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院：1.依法撤销湖北省武汉市江岸区人民法院（2019）鄂0102行初367号《行政判决书》，并依法改判。2.支持上诉人的一审诉讼请求。被上诉人二七街道办口头答辩称：一、原审法院认定事实清楚，适用法律正确。二、成立业主大会是业主大会会议筹备组的职责而并非二七街道办的行政职责，故上诉人主张被上诉人为依法履行职责的理由不成立。三、筹备组成立后召开过几次会议但因存在其他争议事项，首次业主大会会议一致无法召开。综上，原审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无法律和事实依据，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。各方当事人向原审法院提交的证据、依据均已随案移送本院，本院对证据的认证和采信理由与原审法院相同，对原审法院认定的事实予以认可。本院认为，本案争议焦点为被上诉人二七街道办是否存在超期不履行组织召开首次业主大会会议法定职责的情形。首先，根据相关法律法规等规定，在组织召开首次业主大会会议前，应当成立业主大会会议筹备组。第一，对于组织成立业主大会会议筹备组的相关规定。《业主大会和业主委员会指导规则》第九条规定，符合成立业主大会条件的，区、县房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府应当在收到业主提出筹备业主大会书面申请后60日内，负责组织、指导成立首次业主大会会议筹备组。同时，《湖北省物业服务和管理条例》第二十一条第二款规定，街道办事处、乡镇人民政府应当在收到通知之日起三十日内组织成立业主大会会议筹备组，并自筹备组成立之日起六十日内组织召开首次业主大会会议。《武汉市物业管理条例》第二十三条第二款亦规定，街道办事处、乡镇人民政府应当自收到报告或者通知之日起三十日内，依照《湖北省物业服务和管理条例》的有关规定，组织成立业主大会会议筹备组，筹备召开首次业主大会会议；第二，对于筹备组成员的相关规定。《业主大会和业主委员会指导规则》第十条及第十一条明确了，首次业主大会会议筹备组由业主代表、建设单位代表、街道办事处、乡镇人民政府代表和居民委员会代表组成。筹备组成员人数应为单数，其中业主代表人数不低于筹备组总人数的一半，筹备组组长由街道办事处、乡镇人民政府代表担任。筹备组中业主代表的产生，由街道办事处、乡镇人民政府或者居民委员会组织业主推荐。筹备组应当将成员名单以书面形式在物业管理区域内公告。业主对筹备组成员有异议的，由街道办事处、乡镇人民政府协调解决。建设单位和物业服务企业应当配合协助筹备组开展工作。本案中，，地铁鑫城小区中部分业主于2019年5月21日向被上诉人二七街道办邮寄了《关于地铁鑫城成立业主大会的报告》被上诉人于同月22日签收该邮件。2019年6月17日，新建社区居民委员会在地铁鑫城小区发出告知函，告知小区居民该社区拟召集组织选举，依法成立业主委员会等。2019年7月10日成立了地铁鑫城小区业主大会会议筹备组。结合上述法律规定及本案事实，虽街道办具有组织、指导成立业主大会筹备组的职责，但业主大会筹备组是否在规定期限内成立，要受各方面因素的制约，非被上诉人单方的组织、指导行为所能控制。故被上诉人已依法履行组织召开并成立业主大会会议筹备组的法定职责。其次，除应当成立筹备组以外，对于召开首次业主大会会议现行法律法规亦明确规定了其他前提要件。第一，召开首次业主大会会议前应当筹备首次业主大会会议所需的相应文件资料。《业主大会和业主委员会指导规则》第八条规定，物业管理区域内，已交付的专有部分面积超过建筑物总面积50%时，建设单位应当按照物业所在地的区、县房地产行政主管部门或者街道办事处、乡镇人民政府的要求，及时报送下列筹备首次业主大会会议所需的文件资料：（一）物业管理区域证明；（二）房屋及建筑物面积清册；（三）业主名册；（四）建筑规划总平面图；（五）交付使用共用设施设备的证明；（六）物业服务用房配置证明；（七）其他有关的文件资料。《湖北省物业服务和管理条例》第二十三条亦规定了，建设单位应当在首次业主大会会议召开前向街道办事处、乡镇人民政府报送物业区域证明、房屋及建筑面积清册、业主名册、竣工总平面图、交付使用共用设施设备的证明、物业服务用房配置证明等筹备首次业主大会会议所需的文件资料。街道办事处、乡镇人民政府应当将上述资料建档保存。故在召开首次业主大会会议前，建设单位应当向街道办事处、乡镇人民政府报送筹备首次业主大会会议所需的物业区域证明、房屋及建筑面积清册、业主名册、竣工总平面图、交付使用共用设施设备的证明、物业服务用房配置证明等文件资料；第二，筹备组负有组织召开首次业主大会会议的职责，且在召开首次业主大会会议前应当履行的相应义务。《业主大会和业主委员会指导规则》第十二条规定了，筹备组应当做好以下筹备工作：（一）确认并公示业主身份、业主人数以及所拥有的专有部分面积；（二）确定首次业主大会会议召开的时间、、地点形式和内容；（三）草拟管理规约、业主大会议事规则；（四）依法确定首次业主大会会议表决规则；（五）制定业主委员会委员候选人产生办法，确定业主委员会委员候选人名单；（六）制定业主委员会选举办法；（七）完成召开首次业主大会会议的其他准备工作。前款内容应当在首次业主大会会议召开15日前以书面形式在物业管理区域内公告。业主对公告内容有异议的，筹备组应当记录并作出答复。该第十五条亦规定了，筹备组应当自组成之日起90日内完成筹备工作，组织召开首次业主大会会议。业主大会自首次业主大会会议表决通过管理规约、业主大会议事规则，并选举产生业主委员会之日起成立。《湖北省物业服务和管理条例》第二十二条亦有相关规定。根据上述法律法规规定内容可知，在具备首次业主大会会议所需的相应文件资料的前提下，筹备组完成了相应的筹备工作后，才能组织召开首次业主大会会议。本案中，经原审法院庭审调查、查明的事实及本院调查可知，虽地铁鑫城小区业主大会会议筹备组现已成立，但因部分筹备首次业主大会会议所需的文件资料无法获取，筹备组的相应筹备工作一直无法开展并继续。首次业主大会会议无法按期召开并非被上诉人存在违法行为所导致。并且，在筹备组开展实际工作中，被上诉人作为筹备组成员之一，更多系参与并指导的职责。能否召开首次业主大会会议是需要业主代表、建设单位等多方配合、共同参与才能进行的，而非被上诉人单方所能主导。故上诉人在本案中已依法正确履行了相应法定职责。上诉人主张被上诉人超期不履行组织召开首次业主大会会议法定职责没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决并无不当。上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人刘旭、黄建汉负担。本判决为终审判决。审判长  朱金梅审判员  罗 浩审判员  曾文亮二〇二〇年十月二十八日法官助理刘晨露书记员李玲莉