天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终4464号上诉人（原审原告）：四川长虹电器股份有限公司，住所地四川省绵阳市高新区绵兴东路**。法定代表人：赵勇，董事长。委托诉讼代理人：李建平，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陶学林，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：翟桂云，女，1970年9月13日出生，汉族，住天津市东丽区。委托诉讼代理人：李曼，天津康诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘桂章，天津康诺律师事务所律师。上诉人四川长虹电器股份有限公司（以下简称长虹公司）因与被上诉人翟桂云劳动争议一案，不服天津市河东区人民法院（2020）津0102民初1313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。长虹公司上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人全部仲裁请求；2．本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人的诉讼请求超过仲裁时效；双方当事人之间系劳务关系，并非劳动关系。翟桂云辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求法院维持原判。长虹公司向一审法院起诉请求：1.判令翟桂云主张确认2011年12月至2019年10月28日与长虹公司存在劳动关系超过仲裁时效；2.长虹公司无需向翟桂云支付经济补偿金、防暑降温费、冬季取暖补贴共计73143.4元；3.诉讼费由翟桂云承担。一审法院认定事实：翟桂云20**年10月至2019年10月28日在长虹公司处工作，长虹公司提供双方签订的2017年劳务合同书一份，内容：本协议期限11个月，于2017年7月1日至2018年5月31日终止。翟桂云承担的劳务内容是柜台促销、劳务方式是促销，计酬标准是计件。双方若单方面解除本协议，仅需提前7日通知另一方即可。长虹公司称双方签订过多份劳务合同，但是因人事变更，现在只能找到此一份。翟桂云在国美卖场从事长虹公司品牌产品销售，工资长虹公司银行转账支付翟桂云，长虹公司未为翟桂云交纳社会保险。长虹公司未支付翟桂云防暑降温费和冬季取暖补贴。2019年10月29日翟桂云向长虹公司邮寄解除劳动关系通知书，内容：本人自2012年1月入职贵公司处后，一直勤勤恳恳的工作，本人每年都有不同程度的延时、休息日、法定节假日加班，但贵公司并未按照法律规定支付本人加班费，并且贵公司亦存在未依法缴纳我的社会保险情形，综上，因贵公司一直存在未及时足额支付本人劳动报酬、未依法为本人缴纳社会保险的行为，现本人通知与你单位的劳动关系于2019年10月29日解除，请你单位在收到本通知后三日内结清本人应得工资，并依法支付解除劳动合同经济补偿金，且按照《劳动合同法》规定为本人出具解除劳动关系的证明书，并在十五日内为本人办理档案手续。长虹公司认可收到该邮件。翟桂云20**年10月至2019年9月平均工资是8929元，2018年11月至2019年10月平均工资7210.3元。翟桂云于2019年11月8日向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求支付休息日加班费、法定节假日加班费、延时加班费等，该委员会作出津东劳人仲案字（2019）第2150-1号仲裁裁决和（2019）第2150-2号仲裁裁决。第2150-1号仲裁裁决如下：被申请人应于本裁决书送达之日起三十日内向申请人支付未休带薪年休假工资差额7389元。该裁决双方均未向法院提起诉讼。第2150-2号仲裁裁决如下：一、确认申请人与被申请人自2011年12月至2019年10月28日期间存在劳动关系；二、被申请人应于本裁决书送达之日起三十日内向申请人支付防暑降温费1376.4元、冬季取暖补贴335元，经济补偿金71432元，以上共计73143.4元；三、驳回申请人提出的延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费的仲裁请求；四、申请人提出的集中供热补助不属于劳动人事争议仲裁受案范围，本委不予受理和处理。长虹公司对该裁决不服起诉。一审法院认为，劳动者和企业的合法权益均受到法律保护。本案中，双方争议焦点是双方是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立:（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，长虹公司是具有资质的公司，翟桂云是合格的劳动者，双方均具有符合法律、法规规定的主体资格，翟桂云为长虹公司提供劳动，长虹公司向翟桂云支付工资，双方形成事实劳动关系。虽然长虹公司提供劳务合同，但实际双方是劳动关系。故一审法院认定双方自2011年12月至2019年10月28日存在劳动关系。长虹公司认可未发放过防暑降温费和冬季取暖补贴，但提出时效抗辩，故长虹公司应支付翟桂云20**年防暑降温费704.4元和2018年至2019年冬季取暖补贴335元。关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……，本案中长虹公司未为翟桂云交纳社会保险，且翟桂云20**年9月和10月工资是在2020年1月发放，故翟桂云以此为由要求解除劳动关系，符合法律规定，长虹公司应支付翟桂云经济补偿金。双方确认翟桂云20**年10月-2019年9月期间月平均工资8929元，2018年11月-2019年10月期间月平均工资7210.3元，长虹公司主张应按2018年11月-2019年10月月平均工资计算，因2019年10月翟桂云工资晚发放且上班天数不足，故应该按照2018年10月-2019年9月期间月平均工资8929元计算经济补偿金，翟桂云工作8年，经计算应为8929*8=71432元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决：：一、驳回原告四川长虹电器股份有限公司的部分诉讼请求；二、确认原告四川长虹电器股份有限公司与被告翟桂云自2011年12月至2019年10月28日存在劳动关系；三、本判决生效之日起十日内，原告四川长虹电器股份有限公司给付被告翟桂云经济补偿金71432元；四、本判决生效之日起十日内，原告四川长虹电器股份有限公司给付被告翟桂云20**年防暑降温费704.4元和2018年至2019年冬季取暖补贴335元；五、原告四川长虹电器股份有限公司无需支付被告翟桂云20**年防暑降温费672元；六、驳回被告翟桂云的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由四川长虹电器股份有限公司负担”。二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，长虹公司对于翟桂云自2011年12月至2019年10月28日期间在其处工作以及一审认定长虹公司给付各项款项的计算标准及金额均不持异议，虽然其主张双方当事人之间系劳务关系，并非劳动关系，但并未提交充分证据对翟桂云一审提交的相关证据予以反驳或推翻，故长虹公司该项上诉理由依据不足，本院不予支持。此外，长虹公司上诉主张翟桂云的请求超过仲裁时效，该项上诉理由缺乏事实及法律依据，本院亦不予支持。综上所述，长虹公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川长虹电器股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  苏美玉审判员  王伟杰二〇二〇年十月二十八日书记员  王铎臻