浙江省平阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0326民初1756号 原告：吴允谷，男，汉族，1969年12月12日出生，住浙江省平阳县。 委托诉讼代理人：罗义、许丹丹，浙江雅河律师事务所律师。 被告：黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司，住所地安徽省黄山市徽州区。 法定代表人：胡秋香，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：程琦梁，系公司员工。 委托诉讼代理人：汪周阳，安徽道同律师事务所律师。 被告：黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司笔架山分公司，住所地安徽省黄山市徽州区。 负责人：胡秋香，总经理。 原告吴允谷与被告黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司(以下简称徽州建筑公司)、黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司笔架山分公司(以下简称笔架山分公司)借款合同纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴允谷及其委托诉讼代理人罗义，被告笔架山分公司、徽州建筑公司委托诉讼代理人程琦梁、汪周阳到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 原告吴允谷向本院提出诉讼请求：1.判令被告徽州建筑公司、徽州建筑公司笔架山分公司偿还原告借款本金3557340元并支付利息；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2009年7月22日，被告徽州建筑公司与温州莱普索尔润滑油脂有限公司(以下简称温州润滑油公司)签订《笔架山石子厂合作开发协议》，约定共同出资开发经营笔架山采石场，温州润滑油公司投资设备一套，占有55%股份，采石场项目的基建资金以及流动资金由温州润滑油公司出借给采石场。2009年8月10日，被告徽州建筑公司设立被告黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司笔架山分公司，专门经营笔架山采石场项目。2009年8月21日开始，温州润滑油公司委托他人(朱如陆、王乐威、鲁云林以及原告吴允谷)陆续向被告黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司笔架山分公司汇款3357340元。2011年2月14日，温州润滑油公司与原告及被告徽州建筑公司签订《转让协议》，约定由原告吴允谷继受该公司在《笔架山石子厂合作开发协议》中的所有权利和义务。次日，原告与被告徽州建筑公司签订《笔架山分公司石子场合作开发协议》，确认原告对被告享有300万元左右的债权，且约定后续偿还事宜。2013年12月12日，时任被告笔架山分公司负责人程月进再次对原告出借资金的数额进行了确认。原告将款项借给被告笔架山分公司，被告徽州建筑公司作为母公司应当承担共同还款责任。 被告徽州建筑公司答辩称：被告已于2020年8月3日向徽州区人民法院起诉要求解除协议，本案应以该案的审理结果为依据，中止审理。原告于2020年1月向徽州区人民法院起诉，经该院核实原告的300万元设备投资款并没有到位，实际上分公司基本账户收到的款项总额为2899950元，故其又撤回诉讼。其故意回避协议的完整内容和真实意思，意图达到不正当目的，不应得到法律的支持。2011年2月15日之前的协议并没有全部作废，双方是联营关系，而非借款关系。根据2009年签订的《笔架山石子厂合作开发协议》，原告所有合作资金、采购设备、基建资金、流动资金均从公司账户汇出，其购买生产线设备、挖机、铲车以300万元作为出资占55%股份。该出资完成之后，不足的基建资金、流动资金由原告垫付，才可以当作借款。且双方约定的出资当作借款不是被告的借款，协议里面明确约定是采石场的借款。偿还方式明确由分公司在料厂销售石子利润中以及分公司正常出资后偿还原告，由石子场的收入偿还。其实这笔钱还没有核对，300万元是投资款，超出的30万元部分可以当作借款。原告主张投资款已经全部汇入银行账户，其实原告汇入被告公司账户的钱只有201万元。温州润滑油公司与被告黄山建筑公司是合作关系，并非借款关系，协议约定的所谓“借款”，是双方合作的“采石场”的“借款”，并非被告黄山建筑公司向温州润滑油公司的借款，应在“采石场”内部进行结算。 被告笔架山分公司答辩称：其并非本案的适格主体。 经审理，本院认定事实如下：徽州建筑公司成立于2008年3月18日，法定代表人胡秋香，程琦梁是持有50%股份的股东及监事。2009年8月10日，笔架山分公司成立，其经营范围是徽州建筑公司委托加工、销售建筑石料，住所地安徽省黄山市徽州区××镇××村，原负责人程月进，2016年5月变更为负责人胡秋香。程琦梁是被告徽州建筑公司的副总经理、被告笔架山分公司副经理。2009年7月22日，被告徽州建筑公司与温州润滑油公司签订《笔架山石子厂合作开发协议》，约定共同出资开发笔架山采石料加工厂项目。被告负责矿山一切手续，以各政府部门生产经营许可证及本料场现已征的生产场地和进出道路征用等等作为投资。双方合作后，不再出资。温州润滑油公司负责矿山生产流水线设备一套，作为投资，占有55%股份。不足的基建资金和流动资金，先由温州润滑油公司垫付当作采石场借款，不计利息，在料场销售石子利润中先扣回温州润滑油公司借给采石场款项，余下再进行分红。温州润滑油公司一周内汇进采石场帐户首笔启动资金不低于壹佰万元，作为建设费用。在本协议合作结束，采石场设备归案外人所有，采石场的土地及其它财产归被告徽州建筑公司所有。2009年8月8日,被告徽州建筑公司与温州润滑油公司签订《补充协议》，载明：被告徽州建筑公司原有投入费用和手续大约作价280万元，温州润滑油公司的生产流水线设备、挖机、铲车等大约为300万元，分公司不租用所有设备，如要租用由温州润滑油公司承担。该分公司的营业执照、税务登记证、开户账号、公章等手续由被告徽州建筑公司办好交给温州润滑油公司运作，今后分公司自主盈亏。被告徽州建筑公司的一切债权债务与分公司无关，分公司的债权债务与被告徽州建筑公司无关，今后笔架山开发任何项目分公司全权做主。2009年8月10日，被告笔架山分公司成立，工商登记的企业类型为有限责任公司分公司，负责人是胡秋香。2011年2月14日，温州润滑油公司与原告及被告徽州建筑公司签订《转让协议》，约定温州润滑油公司将其在黄山市徽州区“笔架山石子场”项目的所有投资、全部权利责任义务等等转让给原告。笔架山分公司经营后产生的经济收入、分红和对外债务与案外人无关。温州润滑油公司与被告徽州建筑公司间签订的协议全部作废，被告徽州建筑公司与原告另订合作协议。2020年2月15日，原告与被告徽州建筑公司签订《笔架山分公司石子场合作开发协议》，载明温州润滑油公司将其在原笔架山石子场合作开发协议中的笔架山分公司股份转让给原告。经协商，被告徽州建筑公司与原告约定各持有笔架山分公司45%、55%股份，今后盈亏按以上比例承担和分红。被告徽州建筑公司负责矿山一切手续，各政府部门生产经营许可证及本料场已征生产场地和进出道路征用等等经过双方认可估价280万元作为投资。双方合作后，被告徽州建筑公司不再出资，原告以生产流水线设备一套，挖机、铲车等设备出资，以市场价格折合人民市300万作为投资。笔架山分公司经营开发过程中，所有后期征地用款有不足的部分，先由原告垫付，当作采石场借款，但不计利息。该借款需在被告徽州建筑公司以书面形式提出后一个月内到位，否则按违约处理。双方合作后，双方各派财务人员一名，今后采石场销售开支由双方委派人员签字生效，分公司的财务支配权与决定权在没有还清原告前期投资借款（叁佰万元左右）前由原告享有，还清前期投资借款后由分公司决定。笔架山分公司应当在料场销售石子利润中以及分公司正常支出的情况下先行支付当作借款的前期投资款，公司基本账户收到原告的前期投资款（该款当作借款）以程琦梁签字为准。原告与被告徽州建筑公司的一切债权、债务与笔架山分公司无关，由其独自负责。笔架山分公司债务由其自行承担。在本协议合作项目完成后，采石场所有设备归原告所有，采石场的所有土地归被告徽州建筑公司所有。2011年2月16日，被告徽州建筑公司的副总经理、被告笔架山分公司副经理程琦梁签字并盖章确认收到原告的矿山机械设备，同日该公司原负责人程月进签字接收了“吴允谷设备清单及价值”，载明总计设备价值人民币637万元。另查明，2013年12月12日，程月进签字确认《吴允谷借款给笔架山分公司清单》，载明“合计人民币3557340.00元，以上清单是吴允谷借给徽州区兆圆建筑石料有限公司笔架山分公司的借款金额”。2016年11月30日，原告用手机150××××6222与程琦梁手机138××××8408通话，原告：“那我借给公司的那个350万呢？”程琦梁：“350万你卖掉啦，你包括你的债权一起卖掉了。”“公司要把欠你的350万还给你，这是少不掉的。” 以上事实有当事人陈述、原告提供的企业信用信息公示报告、《笔架山石子场合作开发协议》、《转让协议》、《补充协议》、通话笔录、借款凭证、进账单收条等证据予以证实，本院予以确认。 本院认为：本案争议的焦点问题在于：一、原告起诉的“借款”是否系设备投资款的问题；二、被告徽州建筑公司是否应清偿笔架山分公司石子场“借款”的问题。关于问题一，《笔架山分公司石子场合作开发协议》、《吴允谷借款给笔架山分公司清单》、录音内容可以互相验证“借款”并非设备投资款。本案中，被告徽州建筑公司于签订协议次日即签收了原告设备清单，设备投资款的用途系购买设备之用，其与垫付基建资金和流动资金当作借款不是同一概念。若300万元（左右）仅是设备购买款，既当作借款,又约定本协议合作结束后采石场设备归投资人所有，而作为合伙人之一的被告徽州建筑公司办理手续等投资却没有对等当作借款，并不符合日常生活逻辑和经验法则。综上，无论3557340.00元、350万元或330万元均是超过300万元的金额。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决”的规定，本院对“除设备当投资款之外，其中案涉投资款金额300万元系(当作)采石场借款不计利息”的事实予以认定。关于问题二，案涉借款用于合伙人共同经营的“笔架山石子场”的经营所需，被告笔架山分公司经工商注册登记为被告徽州建筑公司的分公司，具有一定财产，产生的民事责任可以先以该分支机构管理的财产承担。不足以承担的，由法人承担。但是，本案的特殊之处在于笔架山分公司原系温州润滑油公司与被告徽州建筑公司共同设立，原告受让温州润滑油公司55%股份成为笔架山分公司的投资者，其在没有还清原告前期投资借款前对该分公司有财务支配权与决定权。若直接判决由被告徽州建筑公司对该分公司债务承担全部清偿责任，并不合理。综上，根据原告与被告徽州建筑公司关于“分公司自负盈亏及今后盈亏按以上比例承担和分红”的约定，被告徽州建筑公司应按45%的份额对笔架山分公司的300万元不足清偿部分债务按份额承担补充清偿责任。本案系民间借贷关系，被告以合伙关系尚未终止，要求中止审理，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条和《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、七十四条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条、第一百零八条第一款之规定，判决如下： 一、被告黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司笔架山分公司于本判决生效之日起十五日内归还原告吴允谷借款本金300万元； 二、被告黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司笔架山分公司对上述债务不足清偿的，由被告黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司对其不足清偿的部分债务按45%比例承担补充清偿责任； 三、驳回原告吴允谷的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17629.50元，由黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司、黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司笔架山分公司负担15111元（黄山市徽州区兆圆建筑石料有限公司最高负担限额7000元），吴允谷负担2518.50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的一方当事人不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。 审 判 员 林寿兵 二〇二〇年十月二十一日 代书记员 朱诗亮