贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)黔02刑终117号原公诉机关贵州省盘州市人民检察院。上诉人（原审被告人）王伟，男，1983年9月8日出生于贵州省盘县（现贵州省盘州市），汉族，初中文化，无业，住贵州省盘州市。2007年3月2日因犯交通肇事罪被贵州省盘县人民法院判处有期徒刑一年，2008年1月8日刑满释放；2015年11月18日因犯贩卖毒品罪被贵州省盘县人民法院判处有期徒刑四年六个月，2019年10月14日刑满释放。2019年11月22日因本案被刑事拘留，同年12月20日被取保候审，2020年1月6日被贵州省盘州市人民检察院取保候审，同年4月13日被贵州省盘州市人民法院继续取保候审，同年5月18日被贵州省盘州市人民法院决定逮捕，因被告人王伟胸部异物存留贵州省盘州市看守所不予收押，同年5月19日被贵州省盘州市公安局取保候审，同年6月19日被贵州省盘州市人民法院决定解除取保候审。现羁押于贵州省盘州市看守所。指定辩护人卜珍肖，贵州盘兴律师事务所律师。指定辩护人王达飞，贵州盘兴律师事务所实习律师。贵州省盘州市人民法院审理贵州省盘州市人民检察院指控原审被告人王伟犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月19日作出（2020）黔0222刑初135号刑事判决。原审被告人王伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2020年10月20日公开开庭审理了本案。贵州省六盘水市人民检察院指派员额检察官晏旭出庭履行职务，上诉人王伟及其辩护人卜珍肖、王达飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，2019年11月20日，莫某电话联系王伟欲向王伟购买毒品，王伟同意，并商定700元一个毒品零包。2019年11月21日9时许，莫某联系王伟购买毒品，王伟同意后让莫某先准备钱，再将毒品交付莫某。同日14时许，被告人王伟在盘州市火车站旁贩卖毒品海洛因0.41克给莫某，剩下的一个毒品零包继续携带。同日15时许，被告人王伟在东湖公园附近被抓获，民警从王伟驾驶的车上查获毒品海洛因0.77克，从被告人王伟身上查获作案通讯工具“ｖｉｖｏ”牌白色直板手机一部。经称量，两个毒品零包净重1.18克。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，从王伟涉嫌贩卖的毒品嫌疑物中检测出海洛因成分。另查明，被告人王伟于2007年3月2日因犯交通肇事罪被盘县人民法院判处有期徒刑一年，2008年1月8日刑满释放；2015年11月18日因犯贩卖毒品罪被盘县人民法院判处有期徒刑四年六个月，2019年10月14日刑满释放。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第六十四条的规定，以被告人王伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；涉案毒品海洛因1.18克，予以没收；被告人王伟被查获的作案通讯工具“vivo”牌白色直板手机一部，予以没收。一审宣判后，王伟不服，以“我只是介绍莫某去购买毒品，并未贩卖毒品，也未收到莫某任何现金和利益；在我车上查获的毒品是莫某拿给我的；我从未主动打电话给莫某；莫某的证言‘王伟打电话给我说……’属于子虚乌有；刑事判决书上载明‘情况说明，证实王伟拒绝对毒品进行辨认’不正确，我在公安机关已经辨认过毒品并已拍照；在录音里莫某购买的毒品数量和莫某的证言不一致；请求改判”为由提出上诉。其辩护人的辩护意见是，公安机关是否为莫某提供700元购买毒品的经费没有证据证明；通话录音不能证明王伟贩卖毒品给莫某；王伟没有收到莫某的700元毒资，该700元毒资属于莫某虚构；原审判决认定事实不清，请求改判或发回重审。贵州省六盘水市人民检察院出庭检察员意见是：电话录音内容大致表明双方谈到了毒品交易的数量、价格、时间、地点等，可以认定王伟向他人贩卖毒品海洛因，一审判决认定王伟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确。王伟系累犯、毒品再犯，其主观恶性较深，应当从重处罚，考虑到有特情介入的因素，一审法院量刑适当，诉讼程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定原审被告人王伟违反国家对毒品的管理规定，为牟取利益，明知是毒品而予以贩卖，且查获毒品海洛因1.18克的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人王伟及其辩护人未提交新证据，本院对原审判决认定的事实和所列证据，予以确认。另查明，莫某向王伟购买毒品的现金700元人民币系盘州市公安局盘江派出所提供。认定上述事实的证据有：盘州市公安局盘江派出所提供的2020年10月9日证人莫某的证言、盘州市公安局盘江派出所于2020年8月16日出具的《关于王伟贩毒案涉案购买毒品的700元现金来源不清楚的情况说明》、盘州市公安局盘江派出所于2020年9月9日出具的《关于王伟贩毒案涉案购买毒品的700元现金来源的情况说明》。上述证据已经庭审举证、质证，符合证据真实性、合法性、关联性，本院予以确认。针对上诉人王伟的上诉理由及其辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下：关于上诉人王伟所提“我只是介绍莫某去购买毒品，并未贩卖毒品，也未收到莫某任何现金和利益；在我车上查获的毒品是莫某拿给我的；在录音里莫某购买的毒品数量和莫某的证言不一致”的上诉理由及其辩护人提出“公安机关是否为莫某提供700元购买毒品的经费没有证据证明；通话录音不能证明王伟贩卖毒品给莫某；王伟没有收到莫某的700元毒资，该700元毒资属于莫某虚构”的辩护意见。经查，收集在案的王伟的原供述和辩解，证人莫某的证言，通话清单及通话录音，鉴定文书，盘州市公安局盘江派出所于2020年8月16日出具的《关于王伟贩毒案涉案购买毒品的700元现金来源不清楚的情况说明》，盘州市公安局盘江派出所于2020年9月9日出具的《关于王伟贩毒案涉案购买毒品的700元现金来源的情况说明》等证据能够形成证据锁链，证实公安机关向莫某提供700元现金人民币作为购买毒品的经费，王伟与莫某经电话协商以700元一个零包的价格贩卖毒品给莫某，因王伟不接受微信转账仅接受现金，莫某最终以700元现金向王伟购买了一个零包，剩余的毒品零包由王伟继续携带，故该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人王伟所提“我从未主动打电话给莫某；莫某的证言‘王伟打电话给我说……’属于子虚乌有”的上诉理由。经查，收集在案的莫某的证言及通话录音证实王伟于2019年11月20日主动拨打莫某电话一次，于2019年11月21日主动拨打莫某电话三次；王伟与莫某二人在2019年11月20日晚上的通话中就购买毒品相关事宜进行协商，故该上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人王伟所提“刑事判决书上载明‘情况说明，证实王伟拒绝对毒品进行辨认’不正确，我在公安机关已经辨认过毒品并已拍照”的上诉理由。经查，收集在案的辨认笔录、情况说明证实，王伟被公安机关抓获后对从其车辆上查获的毒品嫌疑物进行了辨认，但其拒绝承认贩卖毒品的事实，拒绝对贩卖的毒品进行辨认，故该上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人王伟所提“请求改判”的上诉理由及其辩护人提出“原审判决认定事实不清，请求改判或发回重审”的辩护意见。经查，如前所述，收集在案的证据可以证实王伟向莫某贩卖毒品的犯罪事实，原审判决不存在依法应予改判或者发回重审的法定情形，故该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。本院认为，上诉人王伟违反国家对毒品的管理规定，为牟取利益，明知是毒品而予以贩卖，且查获毒品海洛因1.18克的行为构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  任天贵审判员  罗远进审判员  谭茶芬二〇二〇年十月二十日法官助理武晓华书记员吴利娜