山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终11050号上诉人（原审原告）：金宗美，女，1976年7月1日出生，回族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：王胜军，山东居高律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南天雁机械股份有限公司，住所地湖南省衡阳市。法定代表人：黄毅，董事长。委托诉讼代理人：窦学成，山东京鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈秀伟，山东京鲁律师事务所律师。上诉人金宗美因与被上诉人湖南天雁机械股份有限公司（以下简称湖南天雁公司）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初3483号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员高新江独任审理，本案现已审理终结。金宗美上诉请求：1.撤销一审判决；2.判决湖南天雁公司向金宗美支付2015年9月至2019年10月的工资差额48832.64元；3.一、二审诉讼费用由湖南天雁公司承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，使用法律错误，湖南天雁公司不存在《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定的停工、停产、歇业情形，湖南天雁公司违反劳动法律规定和劳动合同约定，不提供工作岗位，无视金宗美劳动权益，由此给金宗美造成的工资收入损失，应该予以赔偿或补偿。1992年10月份金宗美入职济南轻骑第一总装厂（后更名为济南轻骑摩托车股份有限公司），后与济南轻骑摩托车股份有限公司签订无固定期限劳动合同，在单位任仓库管理员，湖南天雁公司经资产置换后，由济南轻骑摩托车股份有限公司更名为湖南天雁机械股份有限公司。2015年8月底，因金宗美不同意签订平移合同，湖南天雁公司强制金宗美离岗，2016年7月湖南天雁公司登报要求解除与金宗美的劳动关系，后经仲裁和诉讼。2017年11月济南市中级人民法院判决撤销湖南天雁公司的解除合同决定，金宗美与湖南天雁公司至今仍存在劳动关系。但湖南天雁公司至今没有提供工作岗位。劳动者未能提供劳动系因湖南天雁公司违法解除劳动关系、不提供劳动岗位，导致劳动者客观上无法进行工作。解除合同决定被撤销后，湖南天雁公司亦未及时安排工作，故湖南天雁公司有义务按照正常工作期间的工资标准向劳动者发放前述期间的工资。湖南天雁公司辩称，一审认定事实清楚，金宗美诉请期间未提供实际劳动，不符合发放工资或工资差额的情形，其诉讼请求不应得到支持。同时，本案系政府主导的国有企业改制遗留的历史问题，具有特殊性和群体性，不同于正常运转的公司与正常提供劳动者因为履行劳动合同而引发发生的劳动争议，不属于人民法院受案范围。无论以不属于法院受案范围驳回金宗美的起诉还是以未提供实际劳动驳回其诉讼请求均是正确的。湖南天雁公司已经依法向金宗美支付了诉请期间的基本生活费，给予了金宗美最大程度的保障，尽到了社会责任。请求二审法院依法查明事实，正确适用法律，纠正错误判决。金宗美向一审法院起诉请求：1.判决湖南天雁公司向金宗美支付2015年9月至2019年10月的工资差额48832.64元;2、诉讼费由湖南天雁公司承担。一审法院认定事实：金宗美系湖南天雁公司职工。2016年7月，湖南天雁公司通过报纸发布解除劳动合同公告。2017年2月，金宗美因要求撤销湖南天雁公司作出的解除劳动合同的决定一事，历经济南市劳动人事争议仲裁委员会仲裁、济南市历下区人民法院一审、本院二审，2017年11月7日，本院作出（2017）鲁01民终5880号民事判决书，判决撤销湖南天雁公司作出的解除劳动合同决定。2019年12月11日，金宗美向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出如下仲裁请求：1.支付2015年8月至2019年10月期间的工资差额48832.64元；2.支付2019年房暖补贴1100元。该委作出济劳人仲案﹝2019﹞907号仲裁裁决书，裁决：一、湖南天雁公司于裁决书生效之日起十五日内支付金宗美2019年房暖补贴1100元；二、驳回金宗美的其余仲裁请求。金宗美不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至一审法院。湖南天雁公司未向法院提起诉讼。一审法院认为，《山东省企业工资支付规定》第三十一条：“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。”金宗美在其主张2015年9月至2019年10月期间内未向湖南天雁公司提供劳动，不符合发放工资或工资差额的情形，金宗美的上述诉讼请求，没有事实依据，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条，《关于工资总额组成的规定》第四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：驳回原告金宗美要求被告湖南天雁机械股份有限公司支付2015年9月至2019年10月的工资差额48832.64元的诉讼请求。案件受理费5元，由被告湖南天雁机械股份有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。湖南天雁公司提交证据一：2011年3月18日国务院国有资产监督管理委员会《关于济南轻骑摩托车股份有限公司国有股东转让所持股份暨资产置换有关问题的批复》（国资产权[2011]198号）、中国兵器装备集团公司《关于济南轻骑资产置换项目设立济南轻骑摩托车有限公司的函》（兵资函[2011]8号）。证据二：2010年10月18日《关于公司进行重大资产置换的议案》及《关于济南轻骑摩托车股份有限公司重大资产置换所涉及的职工安置方案的议案》；2010年10月26日《济南轻骑摩托车股份有限公司第一届五次（资产置换专项）职工（会员）代表大会决议》及大会《关于济南轻骑摩托车股份有限公司重大资产置换所涉及的职工安置方案的议案》职工代表无记名投票监、计票结果报告。证据三：2012年3月20日中国证券监督管理委员会《关于核准济南轻骑摩托车股份有限公司重大资产重组方案的批复》证监许可【2012】366号。证据四：2012年3月22日济南轻骑摩托车股份有限公司重大资产置换所涉及的职工劳动关系接续实施细则（济轻股发[2012]26号）。证据五：济南中院《劳动争议纠纷诉讼指引与实务解答》（法律出版社）、省高院鲁高法2005年201号全省民事审判工作纪要、《关于企业改制重组契税政策若干执行问题的通知》（国税发[2009]89号）、最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》（法释[2003]1号）。证明内容：轻骑股份资产置换系国有企业重组改制，本案系政府主导的国有企业改制，职工因国有企业改制而待岗，本案依法不属于人民法院受案范围，人民法院受理的，也应予以驳回。金宗美质证称，湖南天雁公司当庭提交的证据并非新证据，与本案不具有关联性，金宗美不予质证。对一审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第二条规定，因企业自主进行改制引发的争议，人民法院应予受理。本案中，原济南轻骑摩托车股份有限公司于2012年进行资产置换，迁址湖南，名称变更为湖南天雁公司。该过程并非由政府及其相关部门主导、指令下进行的。从湖南天雁公司提交的证据可以看出，所谓的资产置换仅是中国兵器装备集团公司内部进行的股权置换、调整，是平等民事主体之间的产权置换，至于国有资产管理部门的审批，是对国有资产管理的需要，不是由该部门主导、指令下进行的改制。由此所发生的劳动争议亦是基于平等民事主体关系而发生的民事纠纷。因此，本案应作为人民法院受案范围。湖南天雁公司认为不属于人民法院受案范围的上诉请求不能成立，本院不予支持。根据湖南天雁公司提交的新证据，可以看出原济南轻骑摩托车股份有限公司的资产置换出后成立新的济南轻骑有限公司，由济南轻骑有限公司接收原济南轻骑摩托车股份有限公司的在册职工、离退休职工、全部下岗职工并负责与其办理相关手续。金宗美并未同意上述方案，没有同济南轻骑有限公司办理劳动关系接续手续。因原济南轻骑摩托车股份有限公司通过股权置换后变更名称为湖南天雁公司，并迁址湖南，工作岗位亦在湖南。金宗美等不同意接续的人员虽在2012年至2015年8月在原工作岗位继续上班，但提供的劳动及劳动成果由济南轻骑有限公司承受，由济南轻骑有限公司发放劳动报酬。因此，不能认定金宗美在期间为湖南天雁公司提供劳动，实际上处于待岗状态。《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》(鲁高法［2010]84号）第33条规定：“用人单位违法解除劳动合同的决定被撤销后，劳动者要求支付违法解除劳动合同期间的工资，劳动者在仲裁、诉讼期间的劳动报酬应当按用人单位违法解除劳动合同前劳动者提供正常劳动应得工资计算。”该规定的前提是劳动者正常提供劳动的情况下被违法解除劳动合同的处理依据，且该条款仅是规定了仲裁和诉讼期间的劳动报酬。金宗美提供的证据不足以证明其在湖南天雁公司作出解除劳动合同前和2017年11月本院作出的（2017)鲁01民终5880号民事判决书发生法律效力后提供正常劳动的事实，其要求湖南天雁公司支付2015至2019年期间的工资差额无事实根据和法律依据，故不予支持。综上所述，金宗美的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人金宗美负担。本判决为终审判决。审判员  高新江二〇二〇年十月十六日书记员  张 强