新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终2322号 上诉人（原审被告）：赵连军，男，1963年11月25日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：王涛，新疆井然律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄斌权，男，1959年11月17日出生，汉族，无固定职业，住四川省眉山市。 原审第三人：宿州中石油昆仑燃气有限公司，住所地安徽省宿州市经开区双创科技孵化园****。 法定代表人：孙长福，该公司总经理。 上诉人赵连军因与被上诉人黄斌权、原审第三人宿州中石油昆仑燃气有限公司（以下简称：宿州昆仑燃气公司)合伙协议纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初7884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 赵连军上诉请求：1.撤销一审民事判决，改判驳回黄斌权的全部诉讼请求；2.一、二审案件受理费均由黄斌权承担。事实和理由：1．一审判决通过没有成立的三方协议认定上诉人拖欠被上诉人工程款的事实,属于认定证据错误。《合同解除及付款协议》不具备证据的三性,不具有证明力；2、上诉人与被上诉人之间是合伙关系，由于双方只是对利益分配进行了约定,未约定债务承担比例。因此可以按照约定的盈余分配比例对债务进行承担。综上,一审法院违反了证据规则,将未成立的协议作为书证,且将协议中的部分内容作为定案依据,不符合证据适用的法律规定。请求二审法院纠正一审法院的错误,驳回被上诉人的全部诉讼请求。 黄斌权辩称，《合同终止及付款协议》不具备法律证明。协议是两个意思，终止是合同的终止并解除。项目合作协商一致，上诉人承担部分损失。在双方签订的劳务合作协议中，明确双方职责，上诉人收取每月进度款。到2016年8月25日建设方因没有资金投入该项目，提出解除合同，这135天的工人工资及材料费和设备租金是上诉人和第三人答应赔偿被上诉人120万元的损失，被上诉人才同意解除合同并退场。上诉人提出合伙期间，上诉人为被上诉人垫支，借款96.5万元，完全不符事实。一审开庭时上诉人就想把银行转账凭条和被上诉人出具的凭条重复算两次。一审认定事实清楚，被上诉人的合法利益应当得到保护，请求法院驳回赵连军上诉，维持原判。 黄斌权向一审法院起诉请求：1.依法判令赵连军立即支付合同欠款人工费80万元及利息；2.本案诉讼费及相关费用由赵连军承担。 一审法院认定事实：2015年6月26日，黄斌权、赵连军签订一份《劳务合作协议》，约定双方合作安徽省宿州市××道安装工程的劳务项目，赵连军负责该项目的投标及合同签约，协助黄斌权向业主收取每月的工程款支付，由黄斌权负责该项目的组织、施工、采购、交付、人员管理，工程如出现安全、质量问题，由黄斌权负责，利益分配暂按合同总价的30%利润进行分配，其分配原则为在30%利润中由赵连军先提10%作为赵连军的零星开支,剩余的90%由双方共同平分。2016年3月14日，宿州昆仑燃气公司与四川省工业设备安装公司签订《宿州天燃气综合利用项目工程曹村至萧县段高压管线总承包合同》,约定由四川省工业设备安装公司施工曹村至萧县段高压管线安装工程。同日，宿州昆仑燃气公司通知四川省工业设备安装公司进场施工高压管线安装工程。黄斌权陈述其在业主通知进场后，为此项目垫支人工费、设备租金、材料费用398100元，加上未进场开支411760元，共计791860元。黄斌权、赵连军合作上述劳务工程后，因宿州昆仑燃气公司与四川工业设备安装公司产生纠纷不再履行双方的合同，赵连军陈述四川工业设备安装公司项目施工人员及焊接人员没有资质，焊接工艺不达标，导致双方合同解除。2017年6月17日,黄斌权、赵连军双方在一份《合同解除及付款协议》上签字,该协议内容为:四川工业设备安装公司与宿州昆仑燃气销售有限公司签订的萧县至曹村的高压管线安装工程,因甲乙双方各种原因造成合同终止并解除，此项目的合作人黄斌权、赵连军经双方协商达成一致:由赵连军承担此项目的部分损失，赵连军一次性应付给黄斌权工人工资、材料费、设备租金80万元整(此款在双方签字之日起十日内付清)。三方见银行的打款凭证之日起无任何经济纠纷及法律责任（三方指黄斌权、赵连军、宿州昆仑燃气销售有限公司),款清事了，三方若不执行以上条款，造成的后果由违约方负责。该协议中宿州昆仑燃气销售有限公司没有签字盖章。黄斌权、赵连军签订上述协议后，黄斌权退场。黄斌权称因当时赵连军愿意替业主赔偿自己的损失，自己才退场，最终赵连军和业主把涉案工程项目重新发包给了山东施工企业。上述款项至今未付，黄斌权遂诉至法院。另，黄斌权按月利率5.68‰主张自2017年6月17日至2020年1月17日期间的利息122688元。 一审法院认为，原审法院受理的黄斌权与赵连军、第三人宿州中石油昆仑燃气有限公司合伙协议纠纷一案，因本案案情复杂，不宜适用简易程序，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第一百六十三条的规定，裁定如下：本案转为普通程序。公民合法的民事权益受法律保护。本案中,黄斌权、赵连军达成协议，合作从事宿州昆仑燃气公司管道安装工程的劳务项目，黄斌权、赵连军为合伙关系，一审法院对此不持异议。黄斌权、赵连军合伙后，因宿州昆仑燃气公司与四川省工业设备安装公司之间的工程承包合同不再履行,黄斌权、赵连军于2017年6月17日签订了《合同解除及付款协议》，约定此项目的合作人黄斌权、赵连军经双方协商达成一致，由赵连军承担此项目的部分损失，赵连军一次性应付给黄斌权工人工资、材料费、设备租金80万元整（此款在双方签字之日起十日内付清),该协议系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定,合法有效,当事人应当全面履行该协议的义务。黄斌权、赵连军签订上述协议,足以证明双方就退伙事项结算完毕。根据双方退伙协议约定，黄斌权主张赵连军支付欠款80万元具有事实和法律依据,一审法院予以支持。关于黄斌权主张的利息，一审法院认为欠款应当及时支付，黄斌权、赵连军在2017年6月17日签订的《合同解除及付款协议》中明确约定涉案80万元应在双方签字之日起十日内付清,因此，对黄斌权主张的利息，一审法院按月利率4.875‰从2017年6月28日计算至黄斌权起诉主张之日即2019年7月16日止24.5个月予以确定，赵连军应支付黄斌权利息95550元(800000元×4.875‰×24.5个月=95550元)。本案第三人不是涉案合伙关系的当事人,对赵连军抗辩其与黄斌权签订的《合同解除及付款协议》因第三人没有签字而在其与黄斌权之间不生效的抗辩意见一审法院不予采纳。赵连军抗辩的涉案80万元欠款应由第三人支付黄斌权的意见缺乏证据证明,亦为赵连军与第三人之间的法律关系，与本案合伙纠纷无关，对赵连军的抗辩一审法院不予采信。判决:一、赵连军支付黄斌权欠款800000元;二、赵连军支付黄斌权利息95550元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，被上诉人黄斌权与上诉人赵连军曾签订《劳务合作协议》，协议内容涉及安徽省宿州市××道安装工程的劳务项目，且双方权利义务均有明确约定，协议约定具备合伙性质，涉及上述工程的劳务合作，双方应当存在合伙关系。为此，被上诉人黄斌权按照与赵连军签订的协议内容，亦进行了实际履行进行了前其准备并进入了施工现场。因案外人安徽省宿州昆仑燃气公司与四川省工业设备安装公司之间的工程承包合同不再履行。黄斌权与赵连军又签订了《合同解除及付款协议》，约定此项目的合作人黄斌权、赵连军经双方协商达成一致，由赵连军承担此项目的部分损失，赵连军一次性应付给黄斌权工人工资、材料费、设备租金80万元整（此款在双方签字之日起十日内付清),该协议系当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定,应属合法有效,双方应当全面履行该协议的约定义务。该协议应当属于双方基于合伙关系解除后，对由此造成的因合伙投入的损失，经清算后进行协议约定就如何承担合伙期间投资损失的确认。并不涉及外部第三方赔偿的情形。因此，黄斌权以双方签订的解除协议确认内容向上诉赵连军主张损失承担，有相应的事实及法律依据。故对上诉人赵连军上诉认为，其不是本案适格主体，应向案外人主张赔偿的上诉理由，本院不予采纳。至于因案外人原因导致本案合伙投资损失，应属另一合同关系，与经双方结算后自愿签订的《合同解除及付款协议》中对合伙期间内部财产损失承担的约定，理应不属于同一法律关系，并不影响黄斌权以上述协议约定及确认的内容，向合伙人赵连军主张权益。 综上所述，赵连军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12755.50元，由赵连军负担。 本判决为终审判决。 审判长 蔡 联 审判员 王朋坤 审判员 张 睿 二〇二〇年十月十四日 书记员 李 建