山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终10092号 上诉人(原审原告)：陆xx，男。 被上诉人(原审被告)：齐xx，男 上诉人陆xx因与被上诉人齐xx劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初7350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陆xx上诉请求：1、撤销(2019)鲁0281民初7350号民事判决，依法改判陆xx与齐xx之间不存在劳动关系，陆xx无需向齐xx支付二倍工资、工资、经济补偿等；2、本案诉讼费用由齐xx承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。陆xx与齐xx之间不存在劳动关系，陆xx与齐xx系劳务关系或者承揽关系，陆xx已经足额支付了齐xx的劳务费。陆xx不应承担其他支付义务。从双方的微信聊天记录和支付转账记录中就可以看出，双方之间的关系不是劳动关系。 齐xx辩称，一审判决正确，请求维持一审判决。 陆xx向一审法院起诉请求：1、判决陆xx与齐xx自2017年11月1日至2018年3月8日不存在劳动关系；2、判决陆xx不向齐xx支付工资3300元以及未订立劳动合同二倍工资13170元；3、判决陆xx不向齐xx支付经济补偿2195元；4、本案诉讼费用由齐xx承担。 一审法院认定事实：齐xx提交的证据及证人姚某的证人证言均能证实齐xx曾在家居源木器厂工作过，陆xx虽主张其与齐xx系加工承揽关系，但认可齐xx在原家居源木器厂内劳动，由原家居源木器厂提供工作场所及工具。从2018年3月17日冯立明与陆xx的通话录音中也能反映出工作时间、加班、工资发放等事宜。在冯立明与陆xx2018年3月3日的微信聊天记录中体现请假事宜。以上证据，相互印证。 2018年3月3日到3月6日陆xx通过微信转账分三次支付给冯立明10000元、11991元、1650元，共计23561元。 齐xx在原一审庭审中称：齐xx于2017年11月1日经冯立明介绍到陆xx处从事木制家具加工工作，双方未签订书面劳动合同，陆xx未为其缴纳社会保险。齐xx和其他三人一起加工，工资以现金形式发放，不在工资表中签字，由冯立明代领分发。2017年11月工资3760元，12月5500元，2018年1月5000元，齐xx工作到2018年3月8日，陆xx未支付齐xx2018年2月份工资3300元，齐xx主张月平均工资为4390元。 另查明，2018年3月15日，齐xx向胶州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：一、确认齐xx与陆xx自2017年11月1日至2018年3月8日存在劳动关系；二、解除齐xx与陆xx之间的劳动关系；三、陆xx支付齐xx未签订劳动合同的二倍工资13170元；四、陆xx支付齐xx经济补偿2195元；五、陆xx支付齐xx工资3300元。庭审中，齐xx明确请求第三项主张的期间为2017年12月至2018年2月。胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后，做出胶劳人仲案字〔2018〕第332号裁决书，裁决：一、确认齐xx与原胶州市家居源木器厂自2017年11月1日至2018年3月8日止存在劳动关系，双方的劳动关系于2018年3月8日解除；二、原胶州市家居源木器厂自裁决书生效之日起十日内支付齐xx2017年12月1日至2018年2月期间未订立劳动合同二倍工资13170元、2018年2月工资3300元、经济补偿2195元；三、驳回齐xx的其他仲裁请求。陆xx对此裁决不服，诉至法院。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）一“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，结合齐xx提交的证据及证人证言，庭审中查明的事实，能够证明齐xx受陆xx的劳动管理，从事陆xx安排的有报酬的劳动。虽陆xx主张其与齐xx之间，双方系加工承揽关系，但未提交承揽合同等有效证据予以证明，应当承担不利后果，故一审法院确认齐xx与陆xx存在劳动关系。结合齐xx庭审自述，一审法院确认陆xx与齐xx自2017年11月1日至2018年3月8日存在劳动关系，自2018年3月8日起解除劳动关系。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”陆xx对齐xx2018年2月的工资发放情况负有举证责任未举证，应当承担不利后果，故齐xx主张陆xx支付2018年2月工资3300元的请求，于法有据，一审法院予以支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”之规定，陆xx对双方劳动合同订立情况及齐xx每月工资发放情况负有举证责任未举证，应当承担不利后果，故一审法院采信齐xx主张的工资数额。齐xx主张陆xx支付2017年12月1日至2018年2月期间未订立劳动合同二倍工资的请求，于法有据，一审法院予以支持。根据齐xx庭审中主张的工资数额，确认为13800元（5500元+5000元+3300元），齐xx主张13170元视为对自身权利的处分，一审法院予以支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，齐xx主张经济补偿的请求，于法有据，一审法院予以支持。根据齐xx所述的工资数额齐xx离职前月平均工资为4390元，齐xx在陆xx处工作不满6个月，陆xx应支付齐xx经济补偿2195元。 因诉讼过程中，陆xx将原家居源木器厂注销，原家居源木器厂应承担的法律责任，应由陆xx承担。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、确认齐xx与原胶州市家居源木器厂自2017年11月1日至2018年3月8日止存在劳动关系，双方的劳动关系于2018年3月8日解除；二、陆xx自判决书生效之日起十日内支付齐xx2017年12月1日至2018年2月期间未订立劳动合同二倍工资13170元、2018年2月工资3300元、经济补偿2195元，以上共计18665元；三、驳回陆xx的诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由陆xx负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷。结合双方二审期间的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、齐xx与原胶州市家居源木器厂是否在2017年11月1日至2018年3月8日期间存在劳动关系；二、齐xx要求支付未签订劳动合同二倍工资、解除劳动合同经济补偿、2018年2月份工资是否具有事实和法律依据。对此，本院认为，发生劳动争议，当事人对于自己提供的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 针对第一个争议焦点，齐xx主张其与原胶州市家居源木器厂存在劳动关系，而原胶州市家居源木器厂经营者陆xx主张齐xx与原胶州市家居源木器厂为加工承揽关系，双方均应对自己的主张提供证据。根据庭审查明事实，陆xx认可齐xx等在原胶州市家居源木器厂的厂房加工家具，加工工具等均由原胶州市家居源木器厂提供，原胶州市家居源木器厂的经营范围就是家具的加工制作，齐xx提交的微信聊天记录有向原胶州市家居源木器厂请假及索要工资的内容，证人姚某曾为原胶州市家居源木器厂的员工，其认可齐xx为原胶州市家居源木器厂的员工，齐xx通过同事冯立明代领工资虽然不符合正常的工资发放形式，但并不能推翻齐xx领取的款项系来源于陆xx的事实，且该种工资发放形式并不违反法律法规的强制性规定，符合社会生活现状。故，本院认为，齐xx提交的证据能够证明其受原胶州市家居源木器厂管理并从事原胶州市家居源木器厂主要业务组成部分的有偿劳动，齐xx对证明其与原胶州市家居源木器厂存在劳动关系已经尽到了举证义务。陆xx主张双方并非劳动关系而是加工承揽合同关系，应当提供证据证明。陆xx并未提供加工承揽合同等证据，陆xx主张向冯立明微信转账的款项为加工承揽费，但其也未提交双方加工承揽费的相关结算证据，陆xx应当承担举证不能的不利法律后果。综上，本院认为，齐xx与原胶州市家居源木器厂之间应为劳动关系，陆xx上诉主张齐xx与原胶州市家居源木器厂为加工承揽合同关系依据不足，本院不予支持，一审认定双方自2017年11月1日至2018年3月8日存在劳动关系并无不当，本院予以确认。 针对第二个争议焦点，齐xx与原胶州市家居源木器厂在2017年11月1日至2018年3月8日存在劳动关系，但原胶州市家居源木器厂未与齐xx签订书面劳动合同，并且原胶州市家居源木器厂未举证证明其已足额向齐xx支付工资，应当由用人单位承担相应法律责任。由于经营者陆xx已经将原胶州市家居源木器厂注销，故一审认定由经营者陆xx承担向齐xx支付未签订劳动合同二倍工资13170、支付2018年2月工资3300元及解除劳动合同经济补偿2195元并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人陆xx的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人陆xx负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈明明 审判员  马 喆 审判员  孙向东 二〇二〇年十月十日 法官助理 王莉莉 书记员张旭 书记员于国英