安徽省阜南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1225刑初155号 公诉机关安徽省阜南县人民检察院。 被告人刘保彬，男，1991年4月10日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，务工，住安徽省阜南县。因犯故意伤害罪于2013年10月16日被阜南县人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月22日经阜阳市公安局决定刑事拘留（执行未获），同年9月9日被阜阳市公安局执行刑事拘留，同年10月15日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日由阜阳市公安局执行逮捕。现羁押于阜南县看守所。 指定辩护人余洪涛，安徽谈锋律师事务所律师。 指定辩护人刘豪，安徽谈锋律师事务所（实习）律师。 阜南县人民检察院以南检一部刑诉〔2020〕88号起诉书，指控被告人刘保彬犯开设赌场罪，于2020年5月15日向本院提起公诉；同年6月9日以南检一部刑追诉〔2020〕号追加起诉决定书，指控被告人刘保彬犯寻衅滋事罪向本院追加起诉。本院依法组成合议庭，于2020年10月27日公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派检察员王峰出庭支持公诉，被告人刘保彬及阜南县法律援助中心接本院通知指派的辩护人余洪涛均到庭参加诉讼。期间，公诉机关以需要补充侦查为由申请延期审理，经本院决定延期审理一次。本案现已审理终结。 阜南县人民检察院指控：一、开设赌场事实 2017年1月至2018年2月，被告人刘保彬伙同曹宁（另案处理）等人多次开设赌场，按照庄家赢钱的百分之十比例抽头渔利，合计抽头渔利人民币20余万元。刘保彬负责提供场地、干杂活等，每天从曹宁处领取工资、出场费人民币二百至五百元不等，刘保彬累计非法获利约人民币三千元。 （一）2017年一、二月份、2018年2月份，被告人刘保彬同意曹宁等人在刘保彬位于阜南县鹿城镇后谷村刘东队30号的家中开设赌场，后曹宁召集刘某1、耿振等数十人以推“牌九”的方式聚众赌博，并按照庄家赢钱的百分之十比例抽头渔利。刘保彬在赌场内帮忙、干杂活。 （二）2017年年底至2018年2月，被告人刘保彬伙同曹宁等人分别在阜南县鹿城镇项集村冷寺外庄村民冷某家、火车站旁梁庄养猪场、远驰汽贸公司，田集镇孙寨村张老庄张绿林家等地开设赌场，由曹宁等人召集马某2、刘某1、耿振、黄鹏、张某3、曾庆猛、袁学玉等数十人以推“牌九”的方式聚众赌博，按照庄家赢钱的百分之十比例抽头渔利，其中刘保彬、张龙吟（另案处理）、郭云飞（另案处理）、曾庆洋（另案处理）等充当赌场工作人员，为开设赌场提供帮助。 2019年9月8日，被告人刘保彬主动到阜南县公安局城南派出所投案。 二、寻衅滋事事实 2017年4月26日，陈某（另案处理）姑父杨某与被害人马某1因工作原因产生矛盾并发生厮打，陈某得知后心生不悦，遂购买木棍并纠集人员欲殴打马某1以泄不岔。当日14时许，被告人刘保彬、郭云飞（另案处理）、“小雨”等三人受陈某纠集，乘坐陈某驾驶的皖Ｋ×××××轿车尾随马某1至阜南县，刘保彬、郭京飞、“小雨”等三人手持木棍将马某1打伤。经鉴定，马某1身体损伤程度构成轻微伤。 为支持其指控的犯罪事实，公诉机关提供了相关证据在卷佐证。据此认为，被告人刘保彬伙同他人开设赌场，获取非法利益，情节严重；被告人刘保彬伙同他人持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人刘保彬认罪认罚，可以从宽处理。被告人刘保彬被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人刘彬彬认罪认罚，建议以寻衅滋事犯罪判处有期徒刑一年一个月，开设赌场罪判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万元，合并执行有期徒刑二年三个月，并处罚金一万元。提请本院依法判处。 被告人刘保彬对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪、开设赌场罪的罪名和犯罪事实均无异议，并当庭自愿认罪、认罚。 辩护人对公诉机关指控张的罪名和犯罪事实均无异议，同时认为刘保彬在开设赌场犯罪中系从犯，具有自首情节，自愿认罪、认罚，积极预缴罚金、退出违法所得，寻衅滋事犯罪中陈某已与被害人达成调解协议。建议对其从轻处罚。 经审理查明：一、开设赌场事实 2017年1月至2018年2月，被告人刘保彬伙同曹宁（另案处理）等人多次开设赌场，按照庄家赢钱的百分之十比例抽头渔利，合计抽头渔利人民币20余万元。刘保彬负责提供场地、干杂活等，每天从曹宁处领取工资、出场费人民币二百至五百元不等，刘保彬累计非法获利约人民币三千元。 （一）2017年一、二月份、2018年2月份，被告人刘保彬同意曹宁等人在刘保彬位于阜南县鹿城镇后谷村刘东队30号的家中开设赌场，后曹宁召集刘某1、耿振等数十人以推“牌九”的方式聚众赌博，并按照庄家赢钱的百分之十比例抽头渔利。刘保彬在赌场内帮忙、干杂活。 上述事实，被告人刘保彬在开庭审理中亦无异议，并有经法庭举证、质证的辨认笔录，指认笔录，证人张某1、刘某1、李某1、王某、陈某证言，同案人曹宁、张建阔、张龙吟、曾庆洋、崔俊强、郭云飞及被告人刘保彬供述等相关证据予以证实，足以认定。 （二）2017年年底至2018年2月，被告人刘保彬伙同曹宁等人分别在阜南县鹿城镇项集村冷寺外庄村民冷某家、火车站旁梁庄养猪场、远驰汽贸公司，田集镇孙寨村张老庄张绿林家等地开设赌场，由曹宁等人召集马某2、刘某1、耿振、黄鹏、张某3、曾庆猛、袁学玉等数十人以推“牌九”的方式聚众赌博，按照庄家赢钱的百分之十比例抽头渔利，其中刘保彬和张龙吟、郭云飞、曾庆洋（均另案处理）等人充当赌场工作人员，为开设赌场提供帮助。 上述事实，被告人刘保彬在开庭审理中亦无异议，并有经法庭举证、质证的指认笔录、指认现场照片，辨认笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片，证人张某2、张某1、刘某1、张某3、崔某、许某、袁学玉的、李某1、刘某2、孙某、刘某3、张某4、王某、陈某、曾某、马某2、冷某、李某2、项某、庞某证言，同案人曹宁、张建阔、张龙吟、曾庆洋、崔俊强、张开木、孙骁俊及被告人刘彬彬供述等相关证据予以证实，足以认定。 二、寻衅滋事事实 2017年4月26日，陈某（另案处理）姑父杨某与被害人马某1因工作原因产生矛盾并发生厮打，陈某得知后心生不悦，遂购买木棍并纠集人员欲殴打马某1以泄不岔。当日14时许，被告人刘保彬、郭云飞（另案处理）、“小雨”等三人受陈某纠集，乘坐陈某驾驶的皖Ｋ×××××轿车尾随马某1至阜南县，刘保彬、郭京飞、“小雨”等三人手持木棍将马某1打伤。经鉴定，马某1身体损伤程度构成轻微伤。 上述事实，被告人刘保彬在开庭审理中亦无异议，并有经法庭举证、质证的受案登记表、立案决定书，南县公安局南公（城西）行罚决字［2017］1752号《行政处罚决定书》，辨认笔录，阜南县公安局南公刑法鉴字［2017］第197号《法医学人体损伤程度鉴定书》，被害人马某1陈述，证人杨某、代某、李某3证言，同案人郭云飞、陈某及被告人刘保彬供述等相关证据予以证实，足以认定。 另查明，被告人刘保彬于2019年9月8日主动到阜南县公安局城南派出所投案，并如实供述其开设赌场、寻衅滋事犯罪事实。本案在审理期间，刘保彬退出违法所得3000元，预交罚金10000元。 上述事实，被告人刘彬彬在开庭审理中亦无异议，并由经法庭举证、质证的户籍证明，到案经过，前科网络情况查询，安徽省阜南县人民法院（2013）南刑初字第00313号《刑事判决书》，辨认笔录，安徽省政府非税收入一般缴款书等本案综合证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人刘保彬以营利为目的，为他人开设赌场提供帮助，情节严重；在他人纠集下，持械无故殴打他人，情节恶劣，被告人刘保彬的行为已分别构成开设赌场罪、寻衅滋事罪，均应负刑事责任。阜南县人民检察院指控被告人刘保彬犯开设赌场罪、寻衅滋事罪的罪名成立，本院均予以支持。被告人刘保彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，其在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人刘保彬为他人开设的赌场提供场地并在赌场内提供帮助，在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，可减轻处罚。被告人刘保彬主动到案，并如实供述其开设赌场和寻衅滋事犯罪事实，构成自首，均可从轻处罚；其主动退出全部违法所得，并预缴罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人刘彬彬自愿认罪认罚，依法可从宽处理。为严肃国家法纪，维护社会公共秩序，惩治赌博犯罪，根据被告人刘保彬犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项之规定，判决如下： 一、被告人刘保彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；犯寻衅滋事犯罪，判处有期徒刑一年一个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月8日起至2021年12月7日止。） 二、对被告人刘保彬的违法所得人民币三千元，依法予以追缴（已追缴），上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  程 峰 人民陪审员  王立芳 人民陪审员  刘志宏 二〇二〇年十月二十七日 法官助理杜朋 书记员张东阳 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： (一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； (二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的； (三)多次随意殴打他人的； (四)持凶器随意殴打他人的； (五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； (六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的； (七)其他情节恶劣的情形。