黑龙江省牡丹江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑10民终682号上诉人（一审被告、反诉原告）：曲忠全，男，1985年2月22日出生，汉族，住黑龙江省穆棱市。被上诉人（一审原告、反诉被告）：刘德兰，女，1979年10月16日出生，汉族，住黑龙江省穆棱市。委托诉讼代理人：赵周永，穆棱市兴源镇法律援助工作站法律工作者。上诉人曲忠全因与被上诉人刘德兰健康权纠纷一案，不服黑龙江省穆棱市人民法院作出（2020）黑1085民初10号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曲忠全、被上诉人刘德兰委托诉讼代理人赵周永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曲忠全上诉请求:1.撤销一审判决，发回重审或改判驳回刘德兰诉讼请求，并保护曲忠全的反诉请求;2.上诉费用由刘德兰承担。事实和理由：1.刘德兰侵害曲忠全身体，曲忠全没有侵害刘德兰身体，曲忠全只是为了挣脱刘德兰和正当防卫而采取的妨害行为，对刘德兰的损害不应承担民事责任，刘德兰造成曲忠全人身损害应承担赔偿责任；2.曲忠全住院治疗，需要他人护理，应依法保护护理费、住院伙食补助费以及因医院没有CT到八面通镇做CT实际发生的交通费用。刘德兰辩称，1.公安机关已对双方当事人发生冲突的事实、责任划分、法律依据作了明确确认，对双方作出行政处罚，曲忠全主张不应承担民事赔偿责任没有法律依据；2.公安机关司法鉴定结论认定曲忠全住院治疗既往旧伤与本次冲突没有因果关系，所以不应保护护理费、住院伙食补助费、交通费。刘德兰向一审法院提出诉讼请求：1.曲忠全立即给付刘德兰治疗费20110.76元、护理费3369.7元、误工费1762.73元、住院伙食补助1050元、交通费520元，以上各项赔偿费用合计26813.19元，扣除医疗费1318.03元，费用合计25495.16元；2.本案诉讼费由曲忠全承担。曲忠全向一审法院提出反诉请求：1.刘德兰给付曲忠全治疗费1511元、护理费3369.7元、误工费1762.73元、住院伙食补助1050元、交通费520元、财物损失3202元，以上各项赔偿损失共计11413.43元；2.诉讼费由刘德兰承担，曲忠全产生的鉴定费用由刘德兰承担。一审法院认定事实：2019年3月8日17时，刘德兰与曲忠全发生肢体冲突，当日刘德兰送至牡丹江市第二人民医院住院治疗，诊断结果：轻型颅脑损伤、头皮挫伤、左侧胸腔少量积液、胸膛软组织损伤，共住院21天，医疗费20110.76元，出院时医嘱为好转。曲忠全提出反诉，并对刘德兰用药合理性有异议，申请司法鉴定，鉴定结果：1.根据伤情，审查牡市二院（病案号0339931）住院病历记录、长期医嘱单、临时医嘱单及住院患者费用清单，医院给予颅脑胸部CT扫描、腹部超声检查、必要的常规化验及复查颅脑胸部CT符合诊断规范；2.醒脑静注射液用于各种病因引起的意识障碍，在意识恢复，神志转清之后继续应用3天，病情稳定后应停止应用，3月9日-3月13日应用为合理用药，共计10支，费用为693.70元。余19支费用1318.03元为不合理用药；3.审查其他药物，未见不合理用药。刘德兰认可赔偿曲忠全衣物损失218元。曲忠全对其行政处罚申请复议，被相关部门告知在十五日内向法院提起诉讼，曲忠全在规定期限内未提起诉讼。曲忠全于2019年3月11日到穆棱市人民医院检查自费266元，医保统筹100元，于2019年3月12日到穆棱市中医院检查自费298元，当日曲忠全到兴源镇卫生医院住院治疗，住院时间为17天，病历显示入院口述腰痛3天，诊断为L3/4、L4/5椎间盘膨出；L5/S椎间盘突出治疗支付医疗费857.79元，被告曲忠全检查及住院共计花费1421.79元。穆棱市公安局刑事技术大队鉴定书（黑穆）共（刑技）鉴（法临）字【2019】23号论证内容“曲忠全外伤致左额头皮挫擦伤伤性程度属轻伤；颈部软组织挫伤损伤程度未构成轻微伤；L3/4、L4/5椎间盘膨出；L5/S椎间盘突出为退行性改变，属既往伤病所致、与本次外伤无关，不宜进行损伤程度鉴定，本次外伤因有活动可引起疼痛加重”，鉴定意见内容为“曲忠全外伤致左额头皮挫擦伤伤情程度属轻微伤”。穆棱市公安局行政处罚决定书穆公（兴）行罚决字【2019】119号已查明“因刘德兰听到曲忠全说其丈夫赵洪财是‘小人’，刘德兰上前与曲忠全理论，并用手抓住曲忠全的衣服领子，双方发生撕扯，刘德兰用手将曲忠全脖子掐伤，脑门挠伤，在撕扯过程中，刘德兰倒地，曲忠全用拳头打了刘德兰头部一拳，将其打伤，而后曲忠全又要殴打刘德兰，被人拉开”。刘德兰提交司法鉴定申请书，后因找到其它可证明其主张的证据，撤回司法鉴定申请。一审法院认为，曲忠全对刘德兰人身实施了侵权行为，对刘德兰的损害依法应承担相应的赔偿责任。刘德兰酒后与曲忠全发生争执并先行动手向曲忠全发起攻击，对此次事故负有过错，根据过错相抵原则应减轻对方的责任，对刘德兰因伤造成的损失，曲忠全应承担70%的赔偿责任，刘德兰承担30%的赔偿责任。关于刘德兰诉请护理费问题，虽刘德兰并未提供相关证据予以佐证，但根据刘德兰在牡丹江市第二人民医院入院时描述，酌定刘德兰住院期间需要一人护理。即医疗费18792.73元（已扣除医疗费1318.03元），护理费3759.23元（65339元(365天(21天）、误工费1826.94元（31754元(365天(21天）、护院伙食补助1050元（50元/天(21天）、交通费236元，合计25664.9元，曲忠全应赔偿刘德兰17965.43元，刘德兰自行承担7699.47元。曲忠全因其诉讼请求大部分是医治疾病的，但其也有一定的轻微伤，酌定刘德兰赔偿曲忠全在兴源镇卫生医院住院期间医疗费70%，即600.45元，误工损失1478.95元（31754元(365天(17天），刘德兰赔偿70%即1035.27元，财物损失218元，刘德兰应赔偿曲忠全共计1853.72元。因曲忠全未及时到医院住院治疗，只是挫擦伤存在过度检查问题，其费用不予保护，关于护理费、住院伙食补助、交通费等诉请，因曲忠全为轻微伤，住院主要治疗疾病，且治疗未出乡镇，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：1.曲忠全于本判决生效之日起十日内给付刘德兰各项赔偿款17965.43元；2.刘德兰于本判决生效之日起十日内给付曲忠全各项赔偿款1853.72元；3.驳回刘德兰其它诉讼请求；4.驳回曲忠全其它诉讼请。案件受理费472元，减半收取236元，由刘德兰负担111元，由曲忠全负担125元。反诉费85元，减半收取43元，由曲忠全负担18元，由刘德兰负担25元及鉴定费800元。二审期间，曲忠全为支持其上诉请求，申请证人文海波、杨振国出庭作证及申请调取穆棱市公安局兴源镇派出所卷宗中公安机关对曲忠全、刘德兰、兰艳清、杨振国、张纪芳、曲曼宇所作的询问笔录、刘德兰的处罚决定书、曲忠全上衣、裤子、鞋照片。意在证明：刘德兰打曲忠全是有预谋的，刘德兰先动手打曲忠全，在此之前没有发生争执；照片证明曲忠全财务损失情况。刘德兰质证认为，证人证言与公安机关查明的事实一致，与本案无关联。一审法院按新上衣价格赔偿曲忠全损失，没有其他证据证明另有损失。本院认为，该证据与本案争议焦点无关联性，对该证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，曲忠全与刘德兰发生肢体冲突，刘德兰住院治疗，穆棱市公安局作出给予违法行为人曲忠全行政罚款五百元的行政处罚决定。曲忠全对刘德兰的损害有过错，应承担赔偿责任。2019年3月12日曲忠全到兴源镇卫生医院住院治疗17天，诊断为L3/4、L4/5椎间盘膨出；L5/S椎间盘突出。穆棱市公安局刑事技术大队鉴定书作出（黑穆）共（刑技）鉴（法临）字【2019】23号鉴定文书，认定L3/4、L4/5椎间盘膨出；L5/S椎间盘突出为退行性改变，属既往伤病所致、与本次外伤无关。故曲忠全主张刘德兰赔偿其护理费、住院伙食补助费、交通费无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，曲忠全的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费437.38元，由上诉人曲忠全负担。本判决为终审判决。审 判 长 高玉林审 判 员 周晓光审 判 员 钱大龙二〇二〇年十月十五日法官助理 李 鑫书 记 员 李维嘉附：本案涉及相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；