新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）新22民终265号 上诉人（原审被告）：李军，男，1966年5月20日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。上诉人（原审被告）：罗雁行，男，1956年6月30日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区石河子市。被上诉人（原审原告）：哈密万源建筑工程有限公司，住所地新疆维吾尔自治区哈密市红星四场中星西路**。法定代表人：蔡持乾，总经理。委托诉讼代理人：吴林，新疆翔瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西安森基建设工程有限公司，住所地西安市碑林区南二环**金叶家园****房。法定代表人：李作渊，总经理。被上诉人（原审被告）：李萍，女，1969年7月13日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。原审被告：中国能源建设集团广东火电工程有限公司，住所地广东，住所地广东省广州市黄浦区红荔路**>法定代表人：刘瑞华，总经理。委托诉讼代理人：李一默，北京市金杜（广州）律师事务所律师。上诉人李军、罗雁行因与被上诉人哈密万源建筑工程有限公司（以下简称万源公司）、被上诉人西安森基建设工程有限公司（以下简称西安森基公司）、被上诉人李萍、原审被告中国能源建设集团广东火电工程有限公司（以下简称广东火电公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初2359号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。李军、罗雁行上诉请求：撤销（2019）新2201民初2359号民事判决，发回重审或依法改判。事实和理由：原审法院对万源公司、李萍和李军、罗雁行之间的事实关系认定不清，原审法院认定李军、罗雁行与李萍之间是分包关系，不仅于法无据，也与事实不符，李萍并不是将工程的土建分包给李军、罗雁行，而是授权李军、罗雁行履行项目现场负责人职责，李军、罗雁行依据李萍的授权委托书而实施的项目管理行为及合同缔约行为，都是职务行为，由此产生的法律责任，理应由李萍承担，依据是李萍于2015年3月27日出具的授权委托书。虽然李萍并未在购销合同上作为甲方签字，而是由李军、罗雁行作为甲方与万源公司在购销合同上签字的，但李萍对此是知晓并认可的，李军、罗雁行为履行项目管理职责而签订的该混凝土购销合同，理应由李萍承担对万源公司混凝土款项的偿付责任。此外，万源公司在签订该混凝土购销合同之前及之后，对该混凝土购销合同关系所指向的合同相对方的责任主体是明知的，这通过万源公司和西安森基公司关于混凝土购销往来的告知函、承诺书及合同就足以证明，该混凝土购销合同所产生的合同债务，西安森基公司是有给付义务的，并且也实际履行过。因此，应由西安森基公司承担对万源公司混凝土款项的连带责任。万源公司辩称，一审判决李军、罗雁行承担相应的付款责任是基于万源公司与李军、罗雁行签订的混凝土销售合同。根据合同的相对性，判决李军、罗雁行承担相应的付款责任，是有充分的事实依据和法律依据的，且万源公司在签订合同时，并不知晓李军和罗雁行以及李萍之间相互的关系。针对李军、罗雁行提出应由西安森基公司、广东火电公司承担连带的付款责任，我没有异议。李萍辩称，西安森基公司和万源公司签订三方代付协议，以及付款承诺书，并且先后顺序都是在李军与万源公司的合同之后，一审法院没有考虑到三方代付协议和西安森基公司与万源公司签订的付款承诺书，存在认定事实不清。万源公司到底供了多少混凝土，因为我不在工地，工地上是李军和罗雁行在具体负责，原审判决李军、罗雁行付款，显然不合适。西安森基公司辩称，本案应当确认李军、罗雁行的身份，确定应当由哪一方承担付款责任。广东火电公司述称，广东火电公司作为原审被告，万源公司未提出上诉，我公司不承担任何责任。一审法院认定事实：2015年，广东火电公司承建新疆哈密风电基地二期项目景峡第三风电场A区20MW工程风电场施工B标段施工工程项目，广东火电公司将工程分包给西安森基公司，西安森基公司将该工程交由李萍实际施工，双方签订《协议书》一份，协议约定李萍工程范围：1．中电投哈密景峡第三风场A区200MW风电项目B标段建筑工程部分；2．工程所用消耗性材料由乙方提供（业主方指定除外），提供的材料设备应符合国家电力设备材料标准的入网厂家，并提供产品合格证、出厂检验报告、产品出厂质量合格等资料。协议签订后，李萍又将该工程的土建部分分包给李军、罗雁行。2015年4月20日，李军、罗雁行（甲方）与万源公司（乙方）签订《混凝土购销合同》一份，载明：“第一条：供货概况。一、工程名称：哈密景峡二期200KW风电B标；二、交货地点：同上；三、供货起止日期：2015年4月20日至6月20日；四、供货数量：11000m；五、混凝土单价：普通砼C20单价400元／m，普通砼C40单价485元／m（注：本价格为砼到现场价格）。第二条：付款方式及期限。一、现金付款或转账。二、付款方式：甲方按照施工计划，于乙方送货前按本合同第一条第四款的数量支付货款的95％，暂扣5％作为质保金。所有砼完工后乙方及时提供合格的试验资料。余款5％及增加（或减少）的款项，在乙方已交所有检测资料后一个月内据实结算并以现金、现金支票或转账支票支付完毕，甲方如付款不及时，应承担相关责任。……第十二条：如甲方未按合同约定履行支付义务的乙方可以停止供货，所造成的工程质量及其他责任由甲方承担。甲方应当自付款期限届满之日起向乙方支付违约金，标准为每日按所欠货款的百分之二支付。……第十五条：双方发生争议时，应当友好协商，协商不成应向哈密市人民法院提起诉讼。”万源公司签字盖章，李军、罗雁行签字捺印。2016年4月6日，经过万源公司与广东火电公司结算，双方出具结算清单一份，载明：“哈密万源建筑工程有限公司共供应该项目砼如下：C40、6500m、485元／m、3152500.00元；C25、74m、420元／m、31080.00元；C20、853m、400元／m、341200.00元。合计3524780.00元，以上金额为双方协议的结算金额，不含发票。如需发票由施工方支付税费（这是供货合同的约定）”。由于剩余混凝土款1410000元至今未付，引起本案诉讼。2015年6月23日，西安森基公司向万源公司出具《承诺书》一份，载明：“1．经由李军、罗雁行方面已支付贵公司承兑汇票50万元，另于2015年6月23日由我公司转账支付30万元；2.于2015年7月5日前转账支付贵公司150万元；3．于第二笔进度款到账后3日内（如果2015年8月30日前仍未到账，我公司自筹资金支付）转账支付贵公司120万元；4．剩余货款在贵公司已交所有实验资料后30天内支付完毕。所有款项自即日起由我公司按照李军、罗雁行方面根据现场签认的票据结算数量如期支付，如我公司未按期履行支付义务，贵公司可要求我公司承担贵公司垫资成本赔偿、预期利益赔偿等违约责任，由我公司按合同总量付款并每方单价增加30元作为违约赔偿”。2015年10月23日，万源公司向中电投集团新疆能源化工哈密有限公司送达商洽函一份。2016年3月9日，万源公司向广东火电公司送达商洽函一份。2016年4月15日，西安森基公司（甲方）与万源公司（乙方）签订协议一份，载明：“1．本协议之前乙方与甲方签订的所有的协议、承诺书、代付函等有关与甲乙双方的所有文件全部作废，乙方与甲方施工队李萍、李军签订的所有的协议及承诺书全部作废。2．经甲、乙双方协商，甲方委托总包方分二次代付乙方混凝土款：贰佰伍拾壹万元整（小写：2510000.00元）。3．甲方第一次委托总包方代付乙方混凝土款：壹佰壹拾万元整（小写：1100000.00元），乙方在收到委托代付函及收款收据10日内必须向甲方提供票面总额为：贰佰伍拾壹万元（小写：2510000.00元）的正规发票、乙方公司全套公司资质资料及供应该项目的混凝土资料。4．甲方核对发票、资料无误后，甲方第二次委托总包方在2016年12月31日之前代付乙方混凝土款：壹佰肆拾壹万元整（小写：1410000.00元）。乙方收到第二份委托代付函和收据后，该项目欠乙方的混凝土款已全部结清，以后该项目与乙方所发生的任何经济纠纷与我公司无关”。原审再查，2016年12月29日，西安森基公司给广东火电公司发出三份委托代付函，要求委托该公司将西安森基公司《新疆哈密风电基地二期项目景峡第三风电场A区200MW工程风电场施工B标段》分包合同（合同编号：01.14.15.007）工程进度款中的合计1410000元支付给万源公司。同时万源公司向原审提交收款收据三张，证实西安森基公司已经收到广东火电公司支付的工程进度款1410000元。一审法院认为，广东火电公司承建新疆哈密风电基地二期项目景峡第三风电场A区20MW工程风电场施工B标段施工工程后，将该工程分包给西安森基公司，西安森基公司又将此工程分包给李萍实际施工，李萍将工程的土建部分分包给李军、罗雁行。以上事实有协议书、承诺书、协议等证据及双方在庭审中的陈述相互佐证，原审法院予以确认。李军、罗雁行在施工过程中与万源公司签订《混凝土购销合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，合法有效，原审法院予以确认。万源公司按照合同约定提供混凝土后，被告未按时足额支付混凝土款的行为已构成违约，应当承担违约责任，故李军、罗雁行应当向万源公司支付剩余混凝土款1410000元。2016年5月25日，西安森基公司与万源公司签订协议一份，约定之前双方签订的所有的协议、承诺书、委托代付函及万源公司与李萍、李军签订的所有的协议及承诺书全部作废，同时约定在2016年12月31日前西安森基公司向万源公司代付混凝土款1410000元。上述行为可认为西安森基公司愿意代付剩余混凝土款。所以万源公司主张西安森基公司承担连带责任的诉讼请求，原审法院予以支持。李萍将工程土建部分分包给李军、罗雁行施工，李军、罗雁行因为施工需要购入混凝土。本案系买卖合同纠纷案件，李萍并未在购销合同上作为甲方签字，根据合同相对性的原则，李萍不是合同相对方。故万源公司要求李萍承担支付责任的主张，原审法院不予支持。另外，西安森基公司虽在2016年12月29日给广东火电公司出具委托代付函，要求广东火电公司将支付给西安森基公司的工程进度款1410000元支付给万源公司，但并未得到广东火电公司的同意和确认。而且西安森基公司当日收到广东火电公司支付的是1410000元工程进度款。广东火电公司不是涉案合同的相对方，同时已经向西安森基公司支付完毕工程进度款1410000元，现万源公司主张广东火电公司对涉案混凝土款承担连带责任，于法无据，原审法院不予支持。关于万源公司支付利息的诉讼请求，双方在《混凝土购销合同》中明确约定，在收到货后支付货款的95％，余款5％在材料移交完后支付完毕。同时西安森基公司在协议中又约定付款期限为2016年12月31日，李军、罗雁行至今逾期未向万源公司支付混凝土款，应当支付自2017年1月1日起按年利率6％计算的利息。同时万源公司还主张支付违约金87216元，根据《混凝土购销合同》第十二条的约定，构成违约，应当向万源公司支付违约金，且万源公司主张的违约金数额符合法律规定，原审法院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、李军、罗雁行于判决生效之日起五日内向哈密万源建筑工程有限公司支付混凝土款1410000元；二、李军、罗雁行于判决生效之日起五日内向哈密万源建筑工程有限公司支付混凝土款1410000元的利息，利息自2017年1月1日起按年利率6％计算至判决确定给付之日止；三、李军、罗雁行于判决生效之日起五日内向哈密万源建筑工程有限公司支付混凝土款1410000元的违约金87216元；四、西安森基建设工程有限公司对上述第一、二、三项承担连带支付责任。五、驳回哈密万源建筑工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20178元，由李军、罗雁行、西安森基建设工程有限公司负担。本院审理查明，万源公司已于2019年2月26日办理注销登记手续。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第五十九条规定：“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。”本案万源公司于2019年2月26日注销，在办理注销登记后已不具有民事权利能力。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定：“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。”本案中，万源公司在其办理注销登记后的2019年4月18日作为原告提起诉讼，因其已不具有民事主体资格，故应驳回其起诉。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初2359号民事判决；二、驳回哈密万源建筑工程有限公司的起诉。一审案件受理费20178元，退还哈密万源建筑工程有限公司；上诉人李军预交二审案件受理费17490元予以退回，上诉人罗雁行预交的二审案件受理费17490元予以退回。本裁定为终审裁定。审  判  长   朱 滢审  判  员   黑红飚审  判  员   王晓东二 〇 二 〇 年 十 月 二 十 五 日法 官 助 理   杜苗苗书  记  员   冯培德