湖南省永州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）湘11刑终476号 原公诉机关：湖南省江**瑶族自治县人民检察院。 上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）：谢某甲，男，1952年8月23日出生，湖南省江**瑶族自治县人，汉族，初中文化，农民，住湖南省江**瑶族自治县沱江镇。因本案受重伤。 上诉人（原审被告人）：谢某乙，男，1959年5月1日出生，湖南省江**瑶族自治县人，汉族，初中文化，农民，住湖南省江**瑶族自治县沱江镇。因涉嫌犯故意杀人罪，于2020年3月27日被湖南省江**瑶族自治县公安局刑事拘留，2020年4月9日被执行逮捕。现羁押于江**瑶族自治县看守所。 湖南省江**瑶族自治县人民法院审理湖南省江**瑶族自治县人民检察院指控原审被告人谢某乙犯故意杀人罪暨原审刑事附带民事诉讼原告人谢某甲提出附带民事诉讼一案，于2020年9月2日作出（2020）湘1129刑初125号刑事附带民事判决。原审刑事附带民事诉讼原告人谢某甲、原审被告人谢某乙均不服，分别于9月9日提出上诉。湖南省江**瑶族自治县人民法院于9月18日向本院移送案卷，本院于10月9日收到案卷并立案。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）谢某乙，听取上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定，2020年3月26日8时许，被告人谢某乙在江**瑶族自治县沱江镇顾院村拿柴刀准备砍自家房屋后面的刺蓬时，看到房屋旁边的空坪上种了树苗。之前谢某乙与谢某甲因这块地的归属权问题有争议，被告人谢某乙就去扯树苗，遂与被害人谢某甲发生争执，冲突中，被告人谢某乙持柴刀从谢某甲背后砍中谢某甲的左肩部，谢某甲被砍伤后，反身逃跑，谢某乙追上后再次持刀朝谢某甲头部、颈部砍了几刀；谢某甲又反身向自己家门口跑，谢某乙继续用刀朝其头部砍，谢某乙看谢某甲出了很多血，躺在地上不动了，便主动到江**瑶族自治县公安局城关派出所自首。2020年4月9日经永州市冯河司法鉴定所鉴定，谢某甲头部皮裂伤及多处颅骨骨折，属重伤二级；面部裂伤，属轻伤一级；多处外伤休克，属轻伤二级；颈部裂伤，属轻伤二级；左肩锁部外伤，属轻伤二级。2020年8月5日经永州市冯河司法鉴定所鉴定对附带民事诉讼原告人谢某甲的误工期、护理期等进行司法鉴定，结论：被鉴定人谢某甲左肩锁部外伤构成九级伤残，其余不构成残疾，护理150日，营养120日，康复费用5,000元。谢某甲已支付鉴定费2,300元。 原判另查明，附带民事诉讼原告人谢某甲受伤后于2020年3月26日到江**瑶族自治县人民医院住院治疗20天，花费医疗费用64,009.1元（住院治疗费用62,915.83元+门诊治疗费用1,093.27元）；2020年3月26日购买人血白蛋白1,720元（出具发票时间2020年6月13日）。2019年度湖南省范围内居民服务、修理和其他服务业年平均工资为66,816元，即每天183元；本县工作人员在县内出差伙食补助为每天40元。结合谢某甲的诉请能认定谢某甲的总损失为102,779.1元，分别是：1、医疗费用64,009.1元、购买人血白蛋白费用1,720元；2、康复费5,000元；3、鉴定费2,300元；4、护理费27,450元；5、交通费500元，以上五项均在法律允许范围内，予以支持。住院伙食补助费、营养费诉请过高，谢某甲能提供证据证实的分别为住院伙食补助费800元；营养费因谢某甲已构成九级残疾，酌定1,000元。 原判据以认定上述事实的证据有证人盘某甲、廖某甲、杨某甲、谢某丙等人的证言，被害人谢某甲的陈述，公安机关制作的现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片、处警、到案经过，被害人谢某甲提交的江**瑶族自治县人民医院出、入院记录、发票及相关材料，永州市冯河司法鉴定所永冯司鉴所［2020］临鉴字第107司法鉴定意见书、永冯司鉴所［2020］临鉴字补第12司法鉴定意见书，户籍证明以及被告人谢某乙的供述和辩解等。 原判认为，被告人谢某乙因土地权属发生争执，故意杀人，致一人一处重伤，多处轻伤，其行为已构成故意杀人罪。被告人谢某乙有自首情节，依法可对其减轻处罚；被告人谢某乙因意志以外的原因而未得逞，系未遂犯，依法可以从轻处罚；本案系民间矛盾引发，被害人谢某甲对矛盾的产生存有过错，依法可对被告人谢某乙酌情从轻处罚；被告人谢某乙没有赔偿附带民事诉讼原告人谢某甲的经济损失，没有取得附带民事诉讼原告人谢某甲的谅解，酌情予以从重处罚。 关于附带民事诉讼原告人谢某甲要求被告人谢某乙赔偿医疗费、住院伙食补助费、鉴定费等损失的诉讼请求，符合法律规定，应予支持；关于附带民事诉讼原告人谢某甲要求被告人谢某乙赔偿江**瑶族自治县中玉堂诊所治疗费的诉请，因谢某甲提供的证明系非正式医疗机构出具的正式发票，也没有相关证据佐证，根据补充鉴定意见，已支持出院后康复费用5,000元。附带民事诉讼原告人谢某甲的损失共计102,779.1元，附带民事诉讼原告人谢某甲在遇到问题不通过正常渠道解决，而采取过激行为与被告人发生争执，在本案的起因方面存在一定过错，故本人应该承担20%的经济损失。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二十三条，第六十七条第一款，第四十五条，第四十七条，第六十四条，第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十九条，第二十一条，第二十三条，第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款，第一百五十五条第一、二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告人谢某乙犯故意杀人罪，判处有期徒刑八年；二、被告人谢某乙在本判决生效后五日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人谢某甲医疗费、护理费等各项经济损失共计82,223.28元（102,779.1元×80%）；三、驳回附带民事诉讼原告人谢某甲的其他诉讼请求；四、江**瑶族自治县公安局扣押的柴刀一把、刀柄一根，待本判决生效后，由扣押机关依法处置。 一审宣判后，上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲不服，以“上诉人谢某甲没有过错；上诉人谢某甲提交的证据证明医疗费用已实际发生，应判决赔偿上诉人谢某甲的所有损失共计人民币300,000元”为由，提出上诉。上诉人（原审被告人）谢某乙不服，以“上诉人谢某乙无剥夺他人生命的故意，应定性为故意伤害罪；被害人谢某甲有重大过错，原判量刑过重”为由，提出上诉。 经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）谢某乙因土地权属发生争执，故意非法剥夺他人生命，致一人一处重伤、多处轻伤，其行为已构成故意杀人罪。上诉人（原审被告人）谢某乙案发后主动投案并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人（原审被告人）谢某乙因意志以外的原因而未得逞，系未遂犯，依法可以比较既遂犯从轻或者减轻处罚。本案系民间矛盾引发，上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲对矛盾的产生存有过错，依法可对上诉人（原审被告人）谢某乙酌情从轻处罚。上诉人（原审被告人）谢某乙在承担刑事责任的同时，还应对上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲因本案遭受的经济损失承担相应的民事赔偿责任，根据一审审核、二审审查，上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲的经济损失为102,779.1元，原判考虑到当事人双方对本案矛盾激发的责任程度，按照8:2划分民事赔偿责任适当，即上诉人（原审被告人）谢某乙应赔偿上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲经济损失人民币82,223.28元。 上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲提出“上诉人谢某甲没有过错”的上诉理由。上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲在有争议的土地上种植树苗，引发了矛盾，因此，上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲对本案的发生、发展有一定的过错。故该上诉理由不予采纳。上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲提出“上诉人谢某甲提交的证据证明医疗费用已实际发生，应判决赔偿上诉人谢某甲的所有损失共计人民币300,000元”的上诉理由。经审查一审判决，一审判决已经按照法定赔偿标准和赔偿范围确定了上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）谢某甲的经济损失，且合法、适当。故该上诉理由不予采纳。上诉人（原审被告人）谢某乙提出“上诉人谢某乙无剥夺他人生命的故意，应定性为故意伤害罪”的上诉理由。上诉人（原审被告人）谢某乙持刀砍击谢某甲后，谢某甲逃跑，上诉人（原审被告人）谢某乙追上后再次砍击谢某甲的头部、颈部，在谢某甲再次逃跑后，又持刀追上砍击谢某甲，致谢某甲倒地。从上诉人（原审被告人）谢某乙的整个行为看，显有置人于死地的故意，应当定性为故意杀人罪。故该上诉理由不予采纳。上诉人（原审被告人）谢某乙提出“被害人谢某甲有重大过错，原判量刑过重”的上诉理由。虽然谢某甲对本案矛盾的引发有一定的过错，但不属于重大过错；原判根据本案的事实、情节，判处上诉人（原审被告人）谢某乙有期徒刑八年适当。故该上诉理由不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。民事判赔合理。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  蒋江陵 审判员  郑冬平 审判员  徐国贤 二〇二〇年十月二十三日 书记员  何洪程 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。