江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终2649号上诉人（原审被告）：淮安玖珑汇商业管理有限公司，住所地淮安市淮安区翔宇南道**玖珑商务中心。法定代表人：朱鼎奎，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵军，江苏曙东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：庄波，男，1984年1月21日出生，汉族。委托诉讼代理人：薛美林，江苏群汇知缘律师事务所律师。上诉人淮安玖珑汇商业管理有限公司（以下简称玖珑汇商管公司）因与被上诉人庄波劳动争议纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2020）苏0803民初296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。玖珑汇商管公司上诉请求：撤销一审判决，裁定中止审理；被上诉人承担一、二审案件诉讼费用。事实和理由：被上诉人庄波涉嫌参与案外人江苏麦卡斯物业有限公司合同诈骗案，该案淮安市公安局淮安分局正在侦查之中，根据先刑后民原则，本案应待刑事案件结束后再作裁决。上诉人同意支付被上诉人工资，但不同意支付经济补偿金。被上诉人作为公司物业工程部经理，全权负责工程部工作，在多张虚假运费单据上签字确认，违反上诉人单位规章制度，严重失职，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定情形，上诉人不应向其支付经济补偿金。庄波辩称，上诉人没有证据证明被上诉人涉嫌合同诈骗罪，公安机关并没有对被上诉人刑事立案；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请予维持。庄波向一审法院起诉请求：解除原告与被告劳动关系；被告支付欠付的劳动报酬35413元；被告支付原告2019年度年终奖金23200元；被告支付原告解除劳动合同经济补偿金46400元；被告出具与原告终止劳动合同证明，并且为原告办理档案及社会保险关系转移手续；被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年8月10日，原告到被告处上班，从事商管物业工程经理一职。2018年1月1日，原告与被告签订《全日制劳动合同书》一份，约定：被告聘用原告任商管物业经理工作，合同期限自2018年1月1日至2020年12月31日止；实行每周工作6天、星期日休息的工作制；劳动报酬实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，基本工资为8500元/月，绩效工资根据原告的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。工资不得无故克扣或拖欠，于每月15日前发薪（如遇节假日顺延）。双方依法参加社会保险，由个人承担的部分，由单位从个人工资报酬中代扣代缴。合同终止、解除，按国家和江苏有关规定处理等内容。合同签订后，原告按合同约定在被告提供的工作岗位上上班，被告亦按合同约定向原告支付工资、缴纳社会保险。2019年1月，原告基本工资9500元/月、工龄工资400元/月、岗位补贴200元/月。2019年9月1日起，被告调整原告基本工资11000元/月、工龄工资600元/月。2019年8月至12月，被告以“津贴、年末发”为由，从原告工资中分别扣款1900元、2200元、2200元、2200元、2200元。被告未发放原告2019年11月、12月工资。2020年1月，原告实际出勤7天、缺勤4天、旷工7天。另查明，被告提供2019年1月至12月工资表中记载：原告工资组成：基本工资、工龄工资、岗位补贴，应发工资，五险一金、个人所得税扣款，实发工资等科目，被告发放原告应发工资（实发工资）分别为：10100元（9326.29元）、10100元（9352.03元）、10200元（9508.44元）、10300元（9605.43元）、10600元（9867.23元）、10300元（9273.08元）、10300元（9218.12元）、8700元（7810.13元、8月份扣1900元年末发）、9400元（8440.12元、9月份扣2200元年末发）、9350元（8395.13元、10月份扣2200元年末发）、9400元（8440.12元、11月份扣2200元年末发）、9400元（8440.12元、12月份扣2200元年末发）。原告离职前十二个月应发工资，计118150元（实发工资计107676.24元、被告扣工资年末发计10700元）。原告离职前十二个月平均工资为9845.83元/月。原告提供的银行交易流水中记载：2019年1月11日至2019年11月8日，被告通过银行账户（32×××68）上以工资为由向原告银行账户上分别转账：9276.08元、17775.25元、9326.29元、9352.03元、9508.44元、9605.43元、9867.23元、9273.08元、9218.12元、7810.13元、8440.12元、8395.13元，计117847.33元，平均工资9820.61元/月。还查明，2019年12月16日，原告通过QQ邮箱向收件人（1198784727）@qq.com发送内容：“尊敬的许闯（被告人力资源部主管）总您好，关于11月份工资发放问题，针对审计也面聊过，工资至今未发放，请问何时发放呢。”2020年1月15日10：42，原告与“地产—闯”（许闯）相互发送信息内容：“最近（你）没到岗位上班？”“领导：由于公司拖欠两月薪资未发，也无心再工作下去了，请知悉。”“你来不来上班也不办手续，也不报备？我申请公司把扣发工资发你，你把离职手续办好。”“我不干了，你把该给我的给到我，我配合办理手续。”再查明，2020年4月17日，淮安市公安局淮安分局淮安公（经）立告字（2020）875号立案告知单中记载：周前军，你于2020年3月18日向我局（报案、控告、举报）的江苏麦卡斯物业有限公司合同诈骗案，经我局审查，认为符合刑事案件立案条件，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十二条之规定，已决定立案。2017年11月6日，被告玖珑汇商管公司行政主管部门审批成立，经营范围：商业管理服务、商务信息咨询服务、房屋租赁、物业管理等项目。2020年1月13日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出淮劳人仲不字[2020]第35号《不予受理通知书》。诉讼中，2020年7月29日，被告向原告出具解除劳动合同决定书，内容：庄波于2016年8月11日进入本单位，原职位为物业工程部经理。经个人提出辞职申请，本人意愿，单位同意，自2020年1月15日起与庄波解除劳动关系。被告退还就业创业证给原告。原告不再主张要求被告出具与原告终止劳动合同证明，并且为原告办理档案及社会保险关系转移手续。诉讼中，原告认可被告年终奖是按全年本人平均工资计发两个月薪资；原告对被告提供的2020年1月考勤记录，不持异议。一审法院认为，原、被告建立劳动关系并签订书面劳动合同，自2020年1月15日起解除劳动关系，双方不持异议，予以确认。原告对被告提供的《2019年度工资表》、《员工卡点信息表》不持异议，予以确认。根据法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。工资包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等。原告在被告单位工作，被告应当按照约定向原告足额支付工资，不得无故克扣或拖欠原告工资。但被告以“年末发”为由从原告2019年8月、9月、10月工资中分别扣发1900元、2200元、2200元，计6300元，被告又未按期足额支付原告2019年11月工资11600元、12月工资11600元、2020年1月工资3733.33元（11600元/21.75天*7天）。被告上述克扣、拖欠原告工资，不符合合同约定和法律规定，原告诉请要求被告支付工资报酬，符合法律规定。但对原告此诉请工资中超出的部分，无事实依据，不予支持。关于原告要求被告支付年终奖的诉讼请求。原、被告在劳动合同中约定，原告的工资由基本工资和绩效工资。绩效工资根据原告的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。被告制定年终奖励办法，目的是为了更好的激励员工的责任和竟争意识，推动企业发展。实际履行中，被告按员工个人当年度月平均工资标准的二个月发放2019年度年终奖金。诉讼中，原告对此不表异议。2019年度原告平均工资，经测算9845.83元/月，2019年度原告年终奖为19691.66元（9845.83元/月*2个月）。故对原告此诉请中超出的部分，无事实依据，不予支持。根据法律规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可依法解除劳动关系，并要求用人单位支付经济补偿。原告自2016年8月10日至2020年1月15日，在被告单位工作满4年5个月加6日，原告因被告未足额支付工资，提出辞职申请，被告应向原告支付经济补偿即34460.41元（9845.83元/月*3.5个月）。对原告此主张中超出的部分，无事实依据，不予支持。对被告辩解“原告因涉嫌刑事案件，年终奖和经济补偿金应待刑事案件裁判后再确认”的意见。从被告提供的淮安分局淮安公（经）立告字（2020）875号立案告知单中记载：系案外人江苏麦卡斯物业有限公司合同诈骗案，原告并非被依法追究刑事责任。故对被告此辩解的意见，不符合合同约定和法律规定，不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、原告庄波与被告淮安玖珑汇商业管理有限公司自2020年1月15日起解除劳动关系；二、被告淮安玖珑汇商业管理有限公司于本判决生效后五日内支付原告庄波工资33233.33元、年终奖19691.66元、经济补偿34460.41元；三、驳回原告庄波的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交5元），由被告淮安玖珑汇商业管理有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。经审查，一审判决认定事实无误，本院予以确认。本院认为，上诉人玖珑汇商管公司一审中提交的淮安市公安局淮安分局于2020年4月17日立案告知单[淮安公（经）立告字（2020）875号]，明确表明是江苏麦卡斯物业有限公司涉嫌合同诈骗，已被刑事立案；本案为上诉人与被上诉人庄波之间的劳动争议纠纷，并无证据证明被上诉人庄波涉嫌合同诈骗，已被刑事立案，故上诉人主张应先刑事后民事，本案应中止审理的上诉理由无事实依据，本院不予采纳。上诉人主张被上诉人作为公司物业工程部经理在多张运费单据上签字确认，严重失职，但现有证据对该事实尚无法确认，故上诉人依据该事实主张不应支付经济补偿金依据不足，本院不予支持。综上，玖珑汇商管公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人淮安玖珑汇商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 坚审 判 员  孙 艳审 判 员  蒋其举二〇二〇年十月九日法官助理  宋 诚书 记 员  张成秋