辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终2627号上诉人（原审被告）：王文栋，男，1968年1月11日出生，汉族，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人：刘朝东，辽宁助君律师事务所律师。上诉人（原审被告）：鞍山世纪高清机动车检测有限公司，住所地辽宁省鞍山市铁**民生路**。法定代表人：张春景，职务：经理。委托诉讼代理人：董福勇，辽宁宇声律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高殿波，男，1977年12月3日生，汉族，住辽宁省鞍山市千山区。委托诉讼代理人：高慧，女，1976年12月12日出生，汉族，住鞍山市千山区。被上诉人（原审被告）鞍山金亿达制钢设备有限公司，，住所地：辽宁省鞍山市立山区胜利北路**法定代表人：苏显毅，职务：经理上诉人鞍山世纪高清机动车检测有限公司（以下简称世纪高清公司）、王文栋因与被上诉人高殿波、鞍山金亿达制钢设备有限公司（以下简称金亿达公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初5570号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭,审理了本案。上诉人世纪高清公司委托代理人董福勇、上诉人王文栋及委托代理人刘朝东、被上诉人高殿波及委托代理人高慧、金亿达公司法定代表人苏显毅参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王文栋上诉请求：1、请求二审法院依法撤销辽宁省鞍山市铁东区人民法院2019年7月15日作出的（2017）辽0302民初5570号民事判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任（标的76957元）。2、由被上诉人承担本案的一审二审全部诉讼费用。事实和理由：上诉人认为原审法院认定的事实不清，适用法律错误。具体理由如下：首先、上诉人与被上诉人高殿波没有雇佣法律关系，被上诉人高殿波无论在起诉状中还是在庭审过程中，均明确说明其是经上诉人介绍前往位于鞍山市千山区的机动车高清检测线钢结构安装工地工作，并不是受雇于上诉人。其次、上诉人未到庭参加诉讼，对开庭情况完全不清楚，上诉人没有向法庭提供任何证据，没有垫付医疗费，更没有在任何时间和录音里同意对高殿波的受伤承担任何责任。上诉人世纪高清公司上诉请求：撤销鞍山市铁东区人民法院（2017）辽0302民初5570号民事判决，依法改判驳回被上诉人的76957元的诉讼请求。事实与理由：原审法院开庭及判决送达程序违法。上诉人正常营业，每天公司均有人员在正常上班。但原审法院开庭没有送达到上诉人，上诉人根本不知道开庭时间。判决书送达也是趁公司门口没人在，贴在公司大门上就走，公司员工发现有人张贴后出来询问，但张贴人迅速开车离开，不知是何人，原审法院程序严重违法，剥夺了上诉人的诉讼权利。原审法院认定事实错误，所形成的判决是错误的。上诉人与被上诉人高殿波、王文栋没有任何劳务关系，上诉人的检测线厂房及环保车间工程，是承包给鞍山市立山区金亿达模板厂，并与之签订了《钢结构彩板制作安装合同》，由其对上述工程进行施工及安装。并且已向其对公司账户内汇款66.8万元的工程款，现至今未开发票。故是上诉人与金亿达模板厂之间的合同关系，而不存在与高殿波之间的劳务关系。被上诉人高殿波答辩称：同意一审判决。被上诉人金亿达公司答辩称：同意一审判决。高殿波向一审法院起诉请求：1.请求各被告赔偿各项损失合计175084元；2.本案的诉讼费由各被告承担。一审法院查明的事实：2016年11月9日，高殿波在鞍山市千山区的世纪高清公司钢结构厂房安装工地施工中不慎从高处跌落摔伤。后高殿波被送至鞍山市中心医院住院42天，支出住院费33906.91元，诊断为左距骨下关节软骨损伤、左跟骨骨折。高殿波出院后复查支出门诊医疗费818.8元。除高殿波自付的费用之外，王文栋为高殿波垫付医疗费213.9元。高殿波受伤后休工365天。2019年3月18日，鞍山市骨伤病医院法医司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：高殿波左足部伤情评定十级伤残。高殿波是农业居民。王文栋在高殿波受伤后向高殿波表示愿意承担赔偿责任，只是要求高殿波重新到村里开具介绍信办理合作医疗，以便于减轻王文栋的经济压力且不延误救治时机。高殿波到工地工作是由王文栋介绍。一审法院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包者或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中高殿波提供的录音可以证明其是受王文栋指派到受伤工地现场工作的，故王文栋与高殿波之间构成雇佣关系。高殿波在工作中从高处摔伤，故王文栋应对高殿波的损失承担赔偿责任。世纪高清公司作为厂房安装工程的发包方，应将工程发包给有相关资质的施工单位进行安装，现世纪高清公司没有举证证明其将工程发包给有资质的单位施工，故该公司应对高殿波的损失与王文栋承担连带赔偿责任。高殿波本人在没有系安全带或采取其他安全措施的情况下上到高处施工，具有一定过错，也应承担一定责任。根据双方的过错程度，对于高殿波的损失，王文栋与世纪高清公司连带负担70%责任，另外30%责任，由高殿波自行承担。关于高殿波主张的医疗费34306元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，本案中，高殿波提供的有效证据证明其合理医疗费数额达到34306元，故对于高殿波的请求，该院予以支持。关于高殿波主张的住院伙食补助费4200元（100元*42天）一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，高殿波的主张符合法律的规定，故该院予以支持。关于高殿波主张的护理费4284元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，高殿波住院42天，住院期间需要护理，故护理期限支持42天。高殿波主张其住院期间是其母亲护理，其母亲系农民，且高殿波未举证证明母亲的收入水平，故护理费应参照2018年农村居民人均可支配收入标准，计算为13747元/365天*42天=1582元。关于高殿波主张的误工费94900元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，本案中，高殿波提供的休工诊断，可以证明高殿波主张的误工天数365天属实，故误工天数该院支持365天。关于高殿波的收入水平，其未举证证明受伤前的收入水平，故误工费应参照2018年居民服务、修理和其他服务业的年收入标准42157元，计算为42157元/365天*365天=42157元。对于此数额该院予以支持。关于高殿波主张的营养费9000元（50元*180天）一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，本案中，高殿波未提供医疗机构出具的“加强营养”医嘱，故对于营养费该院不予支持。关于高殿波主张的伤残赔偿金27494元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，本案中高殿波定残时不满60周岁，故其残疾赔偿金的赔偿年限应计算为20年。高殿波的伤残等级为十级，故伤残系数应为0.1。因高殿波系农业居民，故残疾赔偿金应按照2018年农村居民人均可支配收入标准计算为13747元/年*20年*0.1=27494元，该院对该数额予以支持。关于高殿波主张的交通费900元一节，因高殿波未提供证据证明，故结合住院的事实，该院在合理范围内支持200元。关于金亿达公司是否应承担赔偿责任一节，因高殿波未举证证明其与金亿达公司之间存在雇佣关系，故高殿波请求金亿达公司承担赔偿责任，证据不足，故该院不予支持。综上，对于高殿波的各项损失，该院支持如下：医疗费34306元、住院伙食补助费4200元、护理费1582元、误工费42157元、残疾赔偿金27494元、交通费200元，合计109939元。对于上述损失，王文栋与世纪高清公司连带赔偿70%，即109939元*70%=76957元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、王文栋于判决生效之日起二十日内赔偿高殿波76957元；二、鞍山世纪高清机动车检测有限公司与王文栋承担连带赔偿责任；三、驳回高殿波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3802元，由高殿波负担2131元，王文栋与鞍山世纪高清机动车检测有限公司连带负担1671元，案件受理费3802元由高殿波全额垫付，王文栋与鞍山世纪高清机动车检测有限公司在履行判决义务时加付高殿波1671元。本院二审审理查明：本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于上诉人王文栋提出其与被上诉人高殿波没有雇佣法律关系，被上诉人高殿波无论在起诉状中还是在庭审过程中，均明确说明其是经上诉人介绍前往位于鞍山市千山区的机动车高清检测线钢结构安装工地工作，并不是受雇于上诉人的问题，因高殿波提供的高殿波及其母亲与王文栋及其妻子之间的录音，王文栋一方未提异议，可以证明高殿波本人及家属与王文栋一方就受伤治疗事宜进行过多次沟通，王文栋一方在录音里同意对高殿波的受伤治疗承担责任，现王文栋没有反驳证据证明其在录音中的陈述，不是其本人及其妻子的陈述，被上诉人高殿波要求上诉人王文栋承担责任的依据是因为其给王文栋提供劳务，并不是因为王文栋介绍高殿波到工地干活，所以上诉人以此为由，主张与被上诉人高殿波不存在雇佣关系，本院不予支持。关于上诉人王文栋提出其未到庭参加诉讼，对开庭情况完全不清楚，其没有向法庭提供任何证据，没有垫付医疗费，更没有在任何时间和录音里同意对高殿波的受伤承担任何责任的问题，通过录音可以证明高殿波本人及家属与王文栋一方就受伤治疗事宜进行过多次沟通，王文栋一方在录音里同意对高殿波的受伤治疗承担责任，应认定上诉人与被上诉人高殿波之间雇佣法律关系事实存在，故对上诉人以此作为不承担责任的理由，本院不予支持。关于上诉人世纪高清公司提出原审法院开庭及判决送达程序违法，上诉人正常营业，每天公司均有人员在正常上班，但原审法院开庭没有送达到上诉人，上诉人根本不知道开庭时间，判决书送达也是趁公司门口没人在，贴在公司大门上就走，公司员工发现有人张贴后出来询问，但张贴人迅速开车离开，不知是何人的问题，本院认为，对于上诉人的主张，没有证据证明，通过送达现场的照片，能够证明原审法院已将开庭公告送至上诉人世纪高清公司处，上诉人应该知道开庭的时间及地点，上诉人没有出庭，对其后果应由其自行承担，对上诉人主张原审法院违反法定程序，本院不予支持。关于上诉人世纪高清公司提出原审法院认定事实错误，所形成的判决是错误的，上诉人与被上诉人高殿波、王文栋没有任何劳务关系，上诉人的检测线厂房及环保车间工程，是承包给鞍山市立山区金亿达模板厂，并与之签订了《钢结构彩板制作安装合同》，由其对上述工程进行施工及安装。并且已向其对公司账户内汇款66.8万元的工程款，现至今未开发票，故是上诉人与金亿达模板厂之间的合同关系，而不存在与高殿波之间的劳务关系的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包者或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中高殿波提供的录音可以证明其是受王文栋指派到受伤工地现场工作的，王文栋与高殿波之间构成雇佣关系，世纪高清公司作为厂房安装工程的发包方，应将工程发包给有相关资质的施工单位进行安装，现世纪高清公司没有举证证明其将工程发包给有资质的单位施工，故该公司应对高殿波的损失与王文栋承担连带赔偿责任，故对上诉人此项主张，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3446元（其中上诉人王文栋预交1723元，上诉人鞍山世纪高清机动车检测有限公司预交1723元）由上诉人王文栋承担1723元，上诉人鞍山世纪高清机动车检测有限公司承担1723元。本判决为终审判决。审判长 王 岩审判员 王宇明审判员 程义明二〇二〇年十月二十七日书记员 赵紫薇