广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤06民终9315号上诉人（原审原告）：陈汝媛，女，汉族，1993年12月5日出生，住广东省从化市************，公民身份号码440************626。委托诉讼代理人：李倩雯，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：匠品匠企业运营管理（广东）合伙企业（有限合伙），住所地广东省佛山市南海区************************，统一社会信用代码9144*************4M。执行事务合伙人：周嘉俊。委托诉讼代理人：郭嗣彦，广东华誉品智律师事务所律师。上诉人陈汝媛因与被上诉人匠品匠企业运营管理（广东）合伙企业（有限合伙）（以下简称匠品匠企业）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2020）粤0605民初26号民事判决，向本院提起了上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院审理后，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2020年5月28日判决：“一、确认陈汝媛与匠品匠企业运营管理（广东）合伙企业（有限合伙）于2018年11月16日至2019年10月16日存在劳动关系；二、匠品匠企业运营管理（广东）合伙企业（有限合伙）应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年9月工资差额3000元、10月工资差额1548.39元予陈汝媛；三、驳回陈汝媛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。”上诉人陈汝媛不服一审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一、匠品匠企业应按照陈汝媛的月工资标准8000元向陈汝媛支付经济补偿。1.一审法院己认定陈汝媛月平均工资为8000元，并要求匠品匠企业支付2019年9月工资差额3000元、10月工资差额1548.39元予陈汝媛。2.根据匠品匠企业提交的陈汝媛辞职信可知，由于匠品匠企业拖欠薪资，陈汝媛根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，故匠品匠企业应向陈汝媛支付经济补偿。二、匠品匠企业应向陈汝媛支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。1.一审法院已认定双方于2018年11月16日至2019年10月16日期间存在劳动关系。用人单位与劳动者签订劳动合同是《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位必须承担的义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款以及第八十二条的规定，用人单位负有与劳动者签订劳动合同的义务，并且应当在用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十四条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同，或者虽通知劳动者签订书面劳动合同但劳动者无正当理由拒不签订，用人单位未书面通知劳动者终止劳动关系的，应当按照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资。《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用＜劳动争议调解仲裁法＞、＜劳动合同法＞若干问题的指导意见》第二十一条规定，自用工之日起超过一个月不足一年，用人单位有足够证据证明其与劳动者未能签订书面劳动合同的原因完全在劳动者，且用人单位无过错的，用人单位无须支付两倍工资。但用人单位提出终止劳动关系的，须支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定，自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。但匠品匠企业并未与陈汝媛签订劳动合同。2.一审法院认为陈汝媛的直接下级为陈秋霞，故不采纳陈汝媛主张的陈秋霞等负责人事范畴，属于事实认定错误。（1）根据匠品匠企业提交的彭夏燕《劳动合同》可见，彭夏燕工作职位为“秘书”，并非陈汝媛的直接下级。同时，根据陈汝媛提交的彭夏燕与周丽英微信记录可见，彭夏燕工作内容确有包含人事工作范畴。（2）根据匠品匠企业提交的陈秋霞试用期《岗位职责说明书》可见，陈秋霞试用期岗位职贵包含档案管理、保密资料管理、制度建设等，由此可见，陈秋霞工作内容确有包含人事工作范畴。（3）退一步来讲，陈汝媛的直接下级为陈秋霞，陈汝媛曾参与招聘工作，陈汝媛亦不属于企业内的高级管理人员，并非全面负责公司人事管理工作。理由如下：第一，根据匠品匠企业提交的《职位申请表》可见，陈汝媛仅在该表上的初试部分签名，表明陈汝媛在面试过程中仅参与初试部分。在周丽英不在的情况下根据其要求对初试者进行初步了解，记录初试者目前基本情况及期望薪资待遇等，由周丽英复试。可见陈汝媛从未拥有面试最终决定权及人事任免权。第二，根据陈汝媛提交的陈秋霞与周丽英微信记录可见，陈秋霞一直根据周丽英的指示安排面试、复试工作，并请示复试后的最终录用决定。由此可见，周丽英拥有面试最终决定权及人事任免权。第三，根据陈汝媛提交的彭夏燕与赵启胜钉钉记录可见，周丽英拥有匠品匠企业《劳动合同》签章的最终决定权，并且匠品匠企业公章由周丽英保管，由此可见，周丽英是公司人事管理工作最高职权者。综上所述，陈汝媛、陈秋霞、彭夏燕均曾负责、参与人事范畴工作，但均从未拥有公司人事管理决策权。周丽英拥有公司招聘最终决定权及人事任免权，是匠品匠企业公章保管者，是人事管理工作最高职权者。3.一审法院认为陈汝媛对双方没有签订劳动合同负有主要过错责任，处理有误，没有事实和法律依据。（1）陈汝媛作为助理并未从事人力资源管理工作，匠品匠企业亦从未授权陈汝媛代表公司与包括本人在内的劳动者签订劳动合同。一审法院不审查用人单位作为签订劳动合同的主要义务人是否履行义务，反而要求劳动者尽到提醒义务，明显加重了劳动者的责任，减轻了用人单位的义务，显然有失公允。（2）此前，匠品匠企业仅愿意与员工签订合同期限为2个月的《试用期劳动合同》，陈汝媛曾多次在面谈中提出尽快与员工签订正式《劳动合同》，但是匠品匠企业一直以“员工劳动合同将挂靠新项目”为由拒绝、推托、拖延，直至2019年9月底才正式讨论落实。综上所述，匠品匠企业并未按《中华人民共和国劳动合同法》的要求及时与员工签订《劳动合同》。（3）根据陈汝媛提交的陈汝媛与赵启胜钉钉记录可见，陈汝媛一直同意签订劳动合同，并积极与匠品匠企业沟通。但匠品匠企业一直表示只愿签订工资数额、入职时间、工作职位均与事实不符的《劳动合同》，而陈汝媛只是希望合同内容与事实相符，合理合法合规。由此可见，未签订劳动合同系用人单位原因过错所致，陈汝媛不存在不签订劳动合同的动机和故意。综上所述，陈汝媛上诉请求：1.维持一审判决第一项和第二项；2.撤销一审判决第三项，改判匠品匠企业向陈汝媛支付2018年11月21日至2019年10月16日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额88000元；3.匠品匠企业向陈汝媛支付未足额购买社保的经济补偿金8000元；4.匠品匠企业向陈汝媛支付应休未休年休假工资差额5000元。针对陈汝媛的上诉，被上诉人匠品匠企业答辩称：上诉人陈汝媛的上诉无理。首先，没有签订书面劳动合同的责任在于陈汝媛本人。虽然一审法院认定陈汝媛的月工资是8000元，但是匠品匠企业不予认可该数额，陈汝媛的月工资实际是5000元，另外的3000元是陈汝媛兼职报酬，为了避免诉累，匠品匠企业对此未提起上诉。其次，陈汝媛主张的经济补偿金、年休假工资差额因没有经过仲裁裁决，故一审法院对此不予处理正确。综上，匠品匠企业请求二审法院依法驳回陈汝媛的上诉请求，维持一审判决。陈汝媛和匠品匠企业在二审期间均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷。匠品匠企业没有上诉，视为服判。陈汝媛对一审判决第一项、第二项没有异议，本院予以确认。结合双方的诉辩、举证、质证意见及已查明的事实，本院对本案的争议焦点综合分析如下。一、关于经济补偿金及未休年休假工资差额的问题。因上述请求系陈汝媛在一审新增加的诉讼请求，且属于独立的劳动争议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，陈汝媛应另行申请劳动仲裁。一审法院对此未予处理正确，本院予以维持。二、关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。根据陈汝媛工资条及岗位职责说明书显示,陈汝媛自入职匠品匠企业之后即担任匠品匠企业的助理，陈汝媛的直接上级领导为董事长、总经理，其职责范围包括了负责配合公司相关部门完成相关人员的招聘，建立和维护人事档案、员工花名册，及时更新员工的个人信息和资料等。且在陈秋霞等多人的面试评估情况上陈汝媛作为面试人签名。由此可知，陈汝媛的助理职位为人事主管，其理应比一般的员工更加知晓员工入职时应与公司签订劳动合同的法律规定,即陈汝媛应尽到比一般员工更高的注意义务,或者说陈汝媛本人未依法与匠品匠企业签订书面劳动合同,也属于行政主管失职的苛责范围。在此情况下,一审法院不支持陈汝媛关于未签订劳动同二倍工资差额的请求,于法有据,本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈汝媛负担。本判决为终审判决。审判长  陈庆莉审判员  黄健晖审判员  黄春英二〇二〇年十月十日书记员  禤丽欣