甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民终3015号上诉人（原审被告）：天祝藏族自治县特美特医药百货连锁有限责任公司,住所地甘肃省武威市天祝藏族自治县华藏寺镇祝贡路。法定代表人：唐岳科，该公司经理。委托诉讼代理人：张永杰，甘肃现代发展律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰州佛慈西城药业集团有限责任公司，住所地兰州市安宁区莫高大道**。法定代表人：丁智科，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘磊，甘肃众炀律师事务所律师。原审被告：唐岳科，男，1975年3月12日出生，汉族，住甘肃省天祝藏族自治县。原审被告：张莉，女，1979年12月4日出生，汉族，住甘肃省天祝藏族自治县。上诉人天祝藏族自治县特美特医药百货连锁有限责任公司（以下简称：特美特医药连锁公司）因与被上诉人兰州佛慈西城药业集团有限责任公司（以下简称：佛慈西城药业公司）、原审被告唐岳科、张莉买卖合同纠纷一案，不服兰州市安宁区人民法院（2019）甘0105民初2191号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。特美特医药连锁公司上诉请求：依法发回重审或者改判。事实和理由:上诉人与被上诉人没有实际发生过任何一笔买卖关系，被上诉人没有证据证明给上诉人销售过药品，也没有证据证明给上诉人开过发票；被上诉人的证据只能证明的是给几个药店销售过药品。被上诉人的证据所列几个药店工商登记为个体工商户或个人独资企业，均为可以独自承担民事责任的主体，与上诉人没有任何法律关系，也没有任何隶属关系。佛慈西城药业公司辩称，唐岳科在《兰州西城药业有限责任公司销售合同》中签字，佛慈西城药业公司履行了全部义务，且唐岳科签字对欠款数额认可，张莉签字对欠款进行了担保，上诉人的上诉请求不成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。唐岳科、张莉未到庭亦未发表答辩意见。佛慈西城药业公司向一审法院起诉请求：1.依法判令三被告连带偿还货款261396.50元；2.依法判令三被告连带支付违约金11370.75元（自2018年12月25日至2019年8月26日，共计8个月；按中国人民银行一年期贷款基准利率4.35%上浮1.5倍6.525%计算）；3.依法判令三被告连带承担本案自起诉之日至执行完毕期间违约金；4.依法判令三被告连带承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年3月31日，西城药业公司与特美特医药公司签订了《兰州西城药业有限责任公司销售合同》，合同约定特美特医药公司向西城药业公司采购药品，月平均购货在20万元左右，每月10日双方进行对账，每月20日特美特医药公司结清对完账的西城药业公司货款；若特美特医药公司没有按照每月约定的日期回款，超过三次的将视为特美特医药公司违约，西城药业公司有权终止合同，特美特医药公司承担由此造成的经济损失。2018年1月1日，特美特医药公司向西城药业公司出具授权委托书，委托唐岳科负责本单位商品的采购、收货及提货事宜。2019年5月7日，特美特医药公司法定代表人唐岳科向西城药业公司出具了《还款计划》，承诺对截至2019年3月20日拖欠西城药业公司货款261396.5元分5个月偿还，还款时间分别为2019年5月至2019年8月每月15日偿还50000元，2019年9月15日偿还61396.5元。2019年5月12日，张丽在该《还款计划》上书写“同意西城药业公司还款计划，注：如果天祝社保款正常，2018年至今以上所属欠款由张莉负责还清，前提是天祝、古浪、兰州的右面必须在我的管理范围之内，社保款由张莉亲自支配。”一审法院认为,当事人合法的民事权益应受法律保护。依法成立的合同，对双方当事人均有约束力。合同签订后，西城药业公司依照合同约定向特美特医药公司提供了货物，特美特医药公司应按约定按期向西城药业公司支付货款，据此，西城药业公司要求特美特医药公司支付拖欠的货款，本院予以支持。西城药业公司陈述特美特医药公司财产与股东个人财产出现混同，且特美特医药公司属于唐岳科、张莉夫妻公司，唐岳科与张莉已离婚并对公司财产作出了分割，唐岳科、张莉也以个人名义认可特美特医药公司欠款数额出具还款计划，故要求唐岳科、张莉与特美特医药公司承担连带还款责任。经审查，唐岳科与张莉虽已离婚但特美特医药公司并未分立，唐岳科只是作为特美特医药公司法定代表人在《还款计划》上签字，张莉也只是附条件的在《还款计划》上签字，庭审中，西城药业公司并无相应证据能够证明张莉附条件的承诺还款条件已成就，且西城药业公司也无相应证据能够证明特美特医药公司财产与股东个人财产出现混同，据此西城药业公司诉请唐岳科、张莉对特美特医药公司拖欠的货款承担连带还款责任无事实及法律依据，本院不予支持。西城药业公司、张莉均认可张莉已将特美特医药公司拖欠货款中的110000元偿还，现剩余151396.5元未支付，故特美特医药公司还应向西城药业公司支付货款151396.5元。庭审过程中，张莉辩称其虽与唐岳科离婚，但其对特美特医药公司所欠货款中的110000元已偿还，同意再偿还51775.13元，该行为系张莉自愿对特美特医药公司债务的承担，本院不予排斥，据此张莉应对特美特医药公司剩余欠款151396.5元中的51775.13元承担连带还款责任。西城药业公司诉请特美特医药公司与唐岳科、张莉按中国人民银行一年期贷款基准利率4.35%上浮1.5倍6.525%连带支付其违约金，本案中西城药业公司与特美特医药公司签订的《销售合同》中只是约定若特美特医药公司没有按照每月约定的日期回款，超过三次的将视为特美特医药公司违约，西城药业公司有权终止合同，特美特医药公司承担由此造成的经济损失，由此可见双方并未明确约定一方违约时违约金的承担方式。据此，西城药业公司要求向其支付违约金亦无事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、天祝藏族自治县特美特医药百货连锁有限责任公司于本判决生效后十日内向兰州西城药业集团有限责任公司支付货款151396.5元，张莉对货款151396.5元中的51775.13元承担连带还款责任；2、驳回兰州西城药业集团有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费5392元，减半收取2696元（兰州西城药业集团有限责任公司预交），由天祝藏族自治县特美特医药百货连锁有限责任公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。佛慈西城药业公司向法庭提交了：1、佛慈西城药业公司《随货同行联》，证明佛慈西城药业公司与特美特医药连锁公司连锁15家店的业务往来；2、佛慈西城药业公司银行凭证，证明特美特医药连锁公司向佛慈西城药业公司的汇款491119.5元；3、法人授权委托书，证明唐岳科是特美特医药连锁公司和佛慈西城药业公司之间业务的代表；4、特美特医药连锁公司15家药店营业执照，证明其中有10家为唐岳科经营的个体工商户。特美特医药连锁公司质证意见：对证据1的真实性无异议，证明目的有异议，证明被上诉人给上诉人没有供货，这15家药店与上诉人没有关系，都是独立的民事主体；对证据2的真实性无异议，证明目的有异议，上诉人付款是代付行为，没有实际的买卖关系；对证据3的真实性、证明目的均有异议，公章的真假不清楚；对证据4的真实性、证明目的均无异议。特美特医药连锁公司未向法庭提交新证据。根据二审质证证据及当事人陈述，二审认定的事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。经查明，2020年8月4日，佛慈西城药业公司企业名称变更为兰州佛慈西城药业集团有限责任公司，并在企业登记机关核准变更登记。另查明，特美特医药连锁公司法定代表人系唐岳科。2018年3月31日，佛慈西城药业公司与特美特医药连锁公司签订《兰州西城药业有限责任公司销售合同》，约定特美特医药连锁公司向佛慈西城药业公司采购药品。2019年5月7日，唐岳科签订的还款计划中涉及的15家单位名称与佛慈西城药业公司提交的《随货同行联》收货单位一致，特美特医药连锁公司对《随货同行联》的真实性不持异议。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人特美特医药连锁公司对案涉合同、授权委托书、补充协议及还款计划中“天祝藏族自治县特美特医药百货连锁有限公司”公章及法定代表人唐岳科签字不予认可。上诉人特美特医药连锁公司明确表示对公章及签字均不申请司法鉴定，视为其放弃申请司法鉴定的权利，应承担相应的举证不能的法律后果。故《兰州西城药业有限责任公司销售合同》、授权委托书、补充协议及还款计划合法有效，特美特医药连锁公司理应按合同约定向佛慈西城药业公司支付货款。关于特美特医药连锁公司诉请的其与佛慈西城药业公司不存在实际买卖关系且其与案涉15家药店无隶属关系的上诉理由。1、特美特医药连锁公司法定代表人系唐岳科，案涉15家药店其中10家药店法定代表人亦系唐岳科；2、2018年3月31日，特美特医药连锁公司与佛慈西城药业公司签订《兰州西城药业有限责任公司销售合同》；3、2019年5月7日，唐岳科签订的还款计划中涉及的15家单位名称与佛慈西城药业公司提交的《随货同行联》收货单位一致；4、庭审中，特美特医药连锁公司与佛慈西城药业公司一致认可唐岳科及特美特医药连锁公司于2018年向佛慈西城药业公司支付货款的事实。综上，本院对特美特医药连锁公司上诉理由不予采信。综上所述，天祝藏族自治县特美特医药百货连锁有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3328元，由天祝藏族自治县特美特医药百货连锁有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 宋晓锐审 判 员 赵建华审 判 员 王晓花二〇二〇年十月九日法官助理 李雨珂书 记 员 魏 盼