黑龙江省伊春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑07民终261号上诉人（一审原告）：刘业华，男，1956年11月21日出生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔市司乐达糖果公司退休职工，住黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区。被上诉人（一审被告）：铁力市鑫茂源食品有限责任公司，住所地黑龙江省铁力市桃山镇神树村。法定代表人：贾双林，职务董事长。委托诉讼代理人：贾会斌，男，该单位职工。上诉人刘业华因与被上诉人铁力市鑫茂源食品有限责任公司（以下简称鑫茂源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省铁力市人民法院（2019）黑0781民初1454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘业华、被上诉人鑫茂源公司的委托诉讼代理人贾会斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘业华上诉请求：撤销一审判决依法将本案发回重审。事实及理由：1、一审法院程序违法，遗漏被告。刘业华在鑫茂源公司维修机器时，一审证人陈某就在机器旁边，刘业华在调试机器时，要求陈某不要打开机器总闸，陈某却打开了机器，导致刘业华受到伤害，陈某也应当承担赔偿责任。2、一审法院适用法律错误。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》判决此案错误，应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》处理此案。鑫茂源公司应当承担严格意义上的无过错责任，刘业华在维修机器时已经告知陈某不要打开机器总闸，尽到了注意义务。3、邮寄费40元是司法鉴定中心收取的，虽然没有正式发票，但的确已经发生，应得到支持。4、保险理赔款30000元是保险公司理赔给刘业华的赔偿款，不应抵扣为鑫茂源公司的赔偿款。5、残疾辅助器具费9100元应当全额支持，如果每次发生后另诉，增加诉累。6、鑫茂源公司支付的医疗费17254.24元不应在本案中扣减，其起诉请求中未主张医疗费，鑫茂源公司亦未提出反诉，一审法院一并审理违法。鑫茂源公司辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持一审判决。刘月华向一审法院起诉请求：1、判令鑫茂源公司赔偿其人身损害各项经济损失163399.60元；2、判令鑫茂源公司承担诉讼费。经司法鉴定后，变更诉讼请求为，要求判令鑫茂源公司赔偿各项损失共计152785.60元，包括：残疾赔偿金105087.60元、鉴定费3310元、邮寄费40元、误工费15000元、护理费4950元、精神抚慰金10000元、交通费668元、营养费3000元、残疾辅助器具费9100元、医疗费110元、住院期间伙食补助费1300元、住宿费220元。一审法院认定事实：2015年4月，刘业华受雇于鑫茂源公司，主要从事设备维修工作，双方未签订劳务合同。2019年1月7日，该公司负责机器维修的员工陈某在车间检测新购置的冰激凌凝冻机，刘业华用手触碰机器的皮带，皮带转动致其左手手指绞伤。经哈尔滨市第五医院诊断为：左手机器绞伤，食中指离断伤。其在该医院手术治疗1天后转到铁力市中医院门诊治疗14天，期间鑫茂源公司支付医疗费17254.24元，给付刘业华伙食费600元（后刘业华将剩余400元返还）。刘业华未支付医疗费。刘业华住院期间，由鑫茂源公司负责饮食及护理。因鑫茂源公司为员工投保了意外伤害险，事故发生后，保险公司赔偿医疗费10000元，伤残赔偿金20000元，均由刘业华领取。保险公司理赔期间，刘业华因鉴定伤残等级支出门诊医疗费110元。鑫茂源公司自刘业华受伤之日，与其解除雇佣关系，受伤前，刘业华月工资3000元。诉讼前，贾会斌与刘业华在商谈赔偿事宜时采取了录像形式（视频中体现刘业华同意录像）。视频体现以下内容：1、刘业华对伤后产生的医疗费、交通费由鑫茂源公司支付无异议；2、刘业华认可伤后没有雇佣护理人员，由公司工人负责照顾；3、刘业华收到鑫茂源公司给付伙食费，但只消费了200元，余款退回公司；4、贾会斌称，刘业华收到保险公司赔偿的30000元，也是鑫茂源公司赔偿的一部分，刘业华无异议；5、因双方对赔偿标准理解不同，同意走法律程序，最终赔偿数额确定后，对已付款项采取多退少补处理。本案审理过程中，刘业华申请司法鉴定。2019年11月13日，黑龙江民强司法鉴定中心出具鉴定意见书，内容为：伤残程度为九级伤残；护理期为1人/日，护理30日；营养期30日；误工期90日；安装假肢费用1300元（650元/只×2只），使用最低年限2年。一审法院认为，本案争议焦点为，1、刘业华是否在职责范围内工作而受伤；2、刘业华因伤主张的各项损失数额是否合理；3、鑫茂源公司对刘业华的损害后果有无过错，应否承担赔偿责任。首先，通过鑫茂源公司陈述及刘业华申请的证人陈某证言内容可知，事发时，刘业华的工作是维修包装机，有时也干零活，装卸货物等。本案事故发生在陈某检测新购置的冰激凌凝冻机过程中，刘业华庭审陈述，当天没有人安排他检测此机器，是到货之前，副经理贾会斌口头安排的，此说法被贾会斌否认。刘业华未能举证证实其接受公司指派检测凝冻机，其操作凝冻机的行为并非在职责范围内。其次，关于刘业华伤后的各项损失的合理性认定，1、九级残疾赔偿金为105087.60元（29191元×18年×20%）；2、鉴定费3310元，票据合法，予以认定。邮寄费40元,非正规票据，不予认定；3、误工费，刘业华受伤时月工资3000元，司法鉴定误工期90日，误工费应为9000元；4、护理费，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。刘业华伤后由鑫茂源公司派员工对其护理，其无护理费用的支出，故对此请求不予支持；5、精神抚慰金，刘业华因伤致九级残，身心受到一定伤害，其主张精神抚慰金10000元应予确认；6、交通费，刘业华主张因劳动仲裁、诉讼、司法鉴定产生交通费668元，但只提供了271元的合法票据，对鑫茂源公司无异议的271元予以确认；7、营养费，根据受害人伤残情况，参照司法鉴定意见及本省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/日，对刘业华主张的30日营养费3000元合理性予以确认；8、残疾辅助器具费，根据司法鉴定意见，安装假肢费用1300元（650元/只×2只），假肢使用最低期限二年。残疾辅助器具费以补偿伤者的实际损失为目的，辅助器具的更换周期、赔偿年限应参照配制机构的意见执行。故对刘业华主张的假肢费用酌情支持一次1300元，此后如需更换假肢，权利人可根据实际需要再行向侵权人主张；9、门诊医疗费110元，系刘业华在办理保险赔偿过程中因鉴定伤情所发生，票据真实，予以确认；10、住院期间伙食补助费，该费用是伤者在住院期间所必需的伙食消费，刘业华主张的100元/日的标准符合相关规定，予以支持。其在哈尔滨市第五医院住院治疗1日，应支持伙食补助费100元，但鑫茂源公司已自愿支付刘业华200元伙食补助费，予以确认。刘业华手术后在铁力市中医院门诊治疗14日，因未住院，对其主张14日门诊治疗期间的伙食补助费不予支持；11、住宿费220元，因非正规发票，不予支持。以上合理费用132278.60元，加之鑫茂源公司支付医疗费17254.24元，刘业华因伤产生的全部损失金额为149532.84元；第三，关于鑫茂源公司对刘业华的损害后果有无过错，应否承担赔偿责任的问题。因双方当事人属劳务关系，参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。事发当天，鑫茂源公司未指定刘业华检修机器，刘业华作为完全行为能力人，且具有一定的电工维修操作经验，在未关闭总电源，确保安全的前提下，用手触碰皮带，导致手指绞伤，对其损害后果的发生具有重大过错，应承担主要责任，对损失金额自负60%部分即89719.70元。事发时，鑫茂源公司安全员在现场，未能及时阻止刘业华的擅自操作行为，存在管理上的疏忽，对损害后果的发生亦具有一定过错，应承担次要责任，即赔偿刘业华合理损失的40%部分，为59813.14元。鑫茂源公司在刘业华伤后已支付医疗费17254.24元，伙食补助费200元，应在赔偿总额中予以扣减。关于刘业华所获保险公司赔偿款能否抵扣鑫茂源公司赔偿责任问题，因提供劳务者受害责任纠纷属于侵权纠纷，填补损害是宗旨，鑫茂源公司为刘业华投保意外伤害险，其缴纳保费的目的就是转嫁用工风险，雇员也因此获益，所以对鑫茂源公司主张刘业华所获的30000元保险公司赔偿款，应抵扣其对刘业华承担的赔偿责任，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、铁力市鑫茂源食品有限责任公司赔偿刘业华59813.14元（医疗费17364.24元、伤残赔偿金105087.60元、鉴定费3310元、误工费9000.00元、精神抚慰金10000元、交通费271元、营养费3000元、残疾辅助器具费1300元、住院期间伙食补助费200元，共计149532.84元的40%部分），扣减已给付47454.24元，尚需给付12358.90元，此款于本判决生效后七日内给付；二、驳回刘业华的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，刘业华在一审法院起诉时，明确鑫茂源公司为本案被告，并未对陈某提起诉讼，且陈某不属于必须参加诉讼的共同被告，故刘业华主张一审法院程序违法，遗漏被告无法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》于2010年7月1日起施行，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》于2004年5月1日起施行，根据后法优于先法的原则，一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》处理此案并无不当。刘业华一审主张的邮寄费40元因无发票，不能确定其真实性以及与本案的关联性，故一审法院未予支持并无不当。刘业华获得30000元保险理赔款的原因是鑫茂源公司为其投保了意外伤害险，鑫茂源公司缴纳保费的目的就是转嫁用工风险，雇员也因此获益，一审法院将刘业华所获的30000元保险公司赔偿款抵扣鑫茂源公司对刘业华承担的赔偿责任并无不当。黑龙江民强司法鉴定中心的鉴定意见书意见为，安装假肢费用1300元（650元/只×2只），假肢使用最低期限二年。残疾辅助器具费以补偿伤者的实际损失为目的，辅助器具的更换周期、赔偿年限应参照配制机构的意见执行。故一审法院酌情对刘业华主张的假肢费用酌情支持一次1300元并无不当，此后如需更换假肢，刘业华可根据实际需要再行向鑫茂源公司主张权利，故刘业华主张其一审起诉的残疾辅助器具费9100元应当全额支持无法律依据，本院不予支持。刘业华主张鑫茂源公司支付的医疗费17254.24元不应在本案中扣减，其起诉请求中未主张医疗费，鑫茂源公司亦未提出反诉，一审法院一并审理不当，但二审中，双方当事人同意医疗费由法院一并处理。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”据此本院对刘业华的医疗费17254.24元一并处理，该医疗费鑫茂源公司应负担40%，即6901.67元，刘业华应负担10352.57元。一审法院将医疗费全部在鑫茂源公司应负担的赔偿总额中予以扣减不当，应予纠正。鑫茂源公司应负担的赔偿款为医疗费17364.24元、伤残赔偿金105087.60元、鉴定费3310元、误工费9000元、精神抚慰金10000元、交通费271元、营养费3000元、残疾辅助器具费1300元、住院期间伙食补助费200元，共计149532.84元的40%部分，即59813.14元，扣减鑫茂源公司给付的伙食补助费200元，鑫茂源公司超过赔偿比例负担的医疗费10352.57元，保险赔偿款30000元，鑫茂源公司尚需给付刘业华赔偿款19260.57元。综上所述，刘业华的上诉请求部分成立，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省铁力市人民法院（2019）黑0781民初1454号民事判决；二、铁力市鑫茂源食品有限责任公司于本判决生效之日起一次性给付刘业华医疗费、伤残赔偿金、鉴定费、误工费、精神抚慰金、交通费、营养费、残疾辅助器具费、伙食补助费的各项赔偿款共计19260.57元；三、驳回一审原告刘业华的一审其他诉讼请求。一审案件受理费3355元，由刘业华负担2927.69元，由铁力市鑫茂源食品有限责任公司负担422.31元。二审案件受理费3355元，由刘业华负担2927.69元，由铁力市鑫茂源食品有限责任公司负担422.31元。本判决为终审判决。审判长  张紫微审判员  郭良富审判员  高 峰二〇二〇年十月十九日书记员  郭昱彤