河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终3953号 上诉人（原审原告）：南皮县时进五金制品有限公司，住所地河北省沧州市南皮县南皮镇王古头村。 法定代表人：余增辉，执行董事。 委托诉讼代理人：王彦祥。 被上诉人（原审被告）：昝丙路，男，1986年11月10日出生，汉族，住南皮县。 委托诉讼代理人：李振岐，河北宏天律师事务所律师。 上诉人南皮县时进五金制品有限公司因与被上诉人昝丙路劳动争议一案，不服河北省南皮县人民法院（2019）冀0927民初2173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 南皮县时进五金制品有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，查清事实改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原判决认定事实不准确，事实上是被上诉人受伤治疗期间，均由上诉人公司派人护理和照料，不应当支持被上诉人交通费和护理费。2、事实上被上诉人在公司的工资双方约定为每月3000元，其停工留薪工资应当按照本人每月工资3000元计算，应当是18000元，而不是30600元。再说被上诉人受伤后的2019年10月，在没有和上诉人解除劳动关系的情况下又擅自在其它企业上班，不应当享受6个月的停工留薪工资，应当减去至少1个月的停工留薪工资。 —2— 昝丙路答辩称:1、上诉人诉称“被上诉人受伤治疗期间均由上诉人派人护理和照料，不应当支持被上诉人交通费和护理费”的理由不能成立。被上诉人受伤后，在沧州市中心医院住院23天，上诉人根本没有派人进行过护理，而在北京同仁医院治疗的13天，上诉人虽派人和被上诉人一同去的北京，但并没有实际履行护理义务，而是被上诉人的父亲进行的护理。护理期为36天是在仲裁程序和一审程序已确认的事实，鉴于此，被上诉人主张护理费的请求既有事实根据，亦有法律根据。交通费是被上诉人受伤后因治疗、检查、复查等实际产生的损失，在仲裁程序和一审法院酌定为500元并不高。2、上诉人诉称“被上诉人与上诉人工资约定为3000元，其停工留薪期工资按3000元/月计算”，没有事实根据和法律根据。被上诉人在上诉人处从事钳工工作，月工资为5100元，该事实有被上诉人在仲裁程序和一审程序提交的上诉人通过银行给被上诉人支付工资的转账明细为据。上诉人主张双方约定的月工资为3000元没有任何证据证明，在仲裁程序和一审程序中也未提交任何证据，故上诉人主张“月工资为3000元”及“停工留薪工资每月按3000元计算”的理由不能成立。3、上诉人不顾事实，诉称“被上诉人在没有和上诉人解除劳动关系情况下又擅自在其他企业上班”等等，纯属无稽之谈。现被上诉人面临眼球摘除的困境，因上诉人的恶意诉讼，拖延工伤赔偿时间，致使被上诉人的合法利益至今得不到保护，所称“擅自至其他企业上班”，纯属无中生有，诉称“应当至少减少一个月的停工留薪工资”没有任何根据。故南皮县时进五金制品有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求驳回上诉、维持原判。 南皮县时进五金制品有限公司向一审法院起诉请求：1.撤销南皮县劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲字(2019)第53号裁决书或依法改判；2.本案诉讼费用由被告承担。 —3— 一审法院认定事实：被告2017年开始在原告处工作，2018年5月16日在工作过程中受伤，先后在南皮县人民医院、北京仁和医院、沧州市中西医结合医院住院治疗，并经沧州市人力资源和社会保障局认定为工伤。后经沧州市劳动能力鉴定委员会鉴定为7级伤残，停工留薪期为6个月。原告为被告缴纳了工伤保险。被告于2019年9月27日向南皮县仲裁委提起劳动仲裁申请，该委员会2019年11月22日以南劳人仲案字(2019）第53号裁决书裁决原、被告于2019年9月9日解除劳动关系，原告向被告支付停工留薪期工资30600元、一次性就业补助金59694元、护理费3600元、交通费500元。庭审中，原告未举证证明其主张的免除或减少被告部分赔偿项目和数额的事实存在，认可被告在仲裁审理期间提交了原告通过中国建设银行向被告支付工资的转账记录，并通过当庭拨通护理人员王文起的电话确认被告在沧州及北京住院期间其家人曾参与过对被告的护理。 一审法院认为:被告系原告职工，其在工作中受伤且已被认定为工伤，应当依照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。被告治疗期间原告虽派人护理，但被告亲属亦参与进行了护理，原告主张不应再赔偿护理费理据不足，一审法院不予支持。原告未举证证明被告月工资为3000元，被告在仲裁审理期间所举银行转账记录证明其在原告处工作期间月平均工资为5100元，南皮县仲裁委据此计算被告6个月的停工留薪期工资并无不当。被告及其亲属在被告住院期间往返护理、探视必然花去交通费，南皮县仲裁委酌定保护此项费用500元合情合理，一审法院予以采纳。综上所述，除医疗费等实际费用以及应由工伤保险经办机构支付的工伤保险待遇外，原告应当在双方解除劳动关系后向被告支付以下工伤保险待遇和费用：1、依照《工伤保险条例》第三十七条第二款规定并参照《河北省工伤保险实施办法》第三十四条规定计算的一次性伤残就业补助 —4— 金（2018年度河北省在岗职工职工平均工资71633元/年÷12月/年=5969.4元/月×10月）59694元；2、《工伤保险条例》第三十三条规定的停工留薪期工资5100元/月×6月=30600元；3、《工伤保险条例》第三十三条规定的生活不能自理的职工在停工留薪期间的护理费600元/月×6月=3600元；4、被告及其亲属进出医院、进行工伤认定、鉴定所需必要的交通费500元。以上共计94394元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，参照《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第三十四条之规定，一审法院判决：原告南皮县时进五金制品有限公司于本判决生效后五日内支付被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费共计94394元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告南皮县时进五金制品有限公司负担。 本院二审期间，上诉人南皮县时进五金制品有限公司围绕上诉请求提交了如下证据,1、护理人员王文起证明一份，证实被上诉人住院治疗期间全过程均由上诉人指派人员护理，所以其护理费不应当支付。2、被上诉人在上诉人处工作时工资表一份，证实上诉人月工资3000元，因现阶段根据社会平均工资的明确表示个体企业的工资达不到5100元，根据上诉人提供的工资表，法院应认定为3000元。3、沧州鑫利达五金制造提供的工资证明一份，证实被上诉人在六个月的停工留薪期间前往沧州鑫利达五金制造有限公司上班，至今已两年。 被上诉人昝丙路质证意见：1、对于上诉人提交的2020年7月22日王文起提供的书面证明不认可，该证明缺乏真实性，被上诉人 —5— 受伤住院在沧州中心医院住院期间未进行过任何护理，后续北京治疗期间，我们认可上诉人派王文起去待了一段时间，但没有直接进行护理，具体时长记不清楚了，是被上诉人的父亲一直为其护理，一审卷中都有证明。2、对于工资表缺乏真实性和合法性，该工资表不能对抗上诉人通过银行转账开工资的银行流水记载，并且上诉人在仲裁和一审程序中也没有提交，所以对真实性不认可。工资是每月5100元，不是一个月一开资。3、关于沧州鑫利达出具的书面证明，昝丙路认可2018年10月11日至2020年春节前在沧州鑫利达五金制造有限责任公司工作，干力所能及的活，因为上诉人不给工资所以去那工作的。六个月的留薪期是有法律依据的，具体被上诉人去工作的原由已经说明。 其余事实与一审法院查明一致。 本院认为,本案争议焦点问题如下：被上诉人请求的交通费和护理费应否得到支持；被上诉人的月工资数额是多少；被上诉人主张停工留薪六个月的工资应否得到支持。 关于交通费的问题，《 工伤保险条例 》第三十条规定：“……。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。……。”被上诉人在沧州市中心医院治疗、进行工伤认定、工伤鉴定等产生交通费用符合实际，一审法院认定500元交通费用，较为合理。一审法院判令该费用由上诉人承担，并无不当。 关于护理费用的问题。上诉人虽在被上诉人部分治疗期间派人参与了护理，但被上诉人伤情较重，一审法院酌定护理费用为3600元较为合理，本院予以认可。 关于被上诉人月工资的数额认定问题，《工伤保险条例》 第六 —6— 十四条 规定：“ 本条例 所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例 所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”上诉人提供的工资表不能证实被上诉人的参加工作时间及实际工资情况。根据工伤认定申请表记载被上诉人参加工作时间是2017年7月，事故时间是2018年5月16日。上诉人为被上诉人实际发工资的时间应当是10.5个月。根据被上诉人提交的中国建设银行银行卡客户交易明细清单，其月工资为4281元[（5000元+5595元+17617元+2749元+3988元+5000元+5000元）÷10.5个月]。 关于停工留薪期的时间认定问题，被上诉人主张六个月的停工留薪期工资，上诉人称被上诉人在停工留薪期间在沧州市金制造有限责任公司工作，并出具了该公司的书面证明，被上诉人认可其于2018年10月11日起在沧州市金制造有限责任公司上班。本院认为，被上诉人在停工留薪期间前往其他公司上班是对自己权利的处分，故其停工留薪期应按照5个月计算，停工留薪期的工资为4281元Ｘ5个月＝21405元。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省南皮县人民法院（2019）冀0927民初2173号民事判决； 二、南皮县时进五金制品有限公司于本判决生效后5日内给付昝丙路一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费 —7— 共计85199元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由南皮县时进五金制品有限公司承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 梅 审 判 员  余志刚 审 判 员  李悦萍 二〇二〇年十月二十日 法官助理  刘青青 书 记 员  程旖丽