广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终8261号上诉人（原审原告）：谢锡章，女，1975年1月2日出生，汉族，居民身份证住址为广东省东莞市**************，公民身份号码为441************901。委托诉讼代理人：黎轩旺，谢锡章丈夫。被上诉人（原审被告）：东莞市大岭山新风中学，住所地为广东省东莞市**********，统一社会信用代码为124***********415W。法定代表人：蔡建新，该中学校长。委托诉讼代理人：文佩荣，广东君政律师事务所律师。上诉人谢锡章因与被上诉人东莞市大岭山新风中学（以下简称“新风中学”）劳动争议一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2020）粤1972民初467号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十二条的规定，判决：一、确认谢锡章与新风中学的劳动关系已解除；二、限新风中学于判决发生法律效力之日起五日内向谢锡章支付解除劳动关系经济补偿金35592.5元；三、限新风中学于判决发生法律效力之日起五日内向谢锡章支付额外一个月工资2630元；四、驳回谢锡章的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费减半收取为5元，谢锡章已申请免交，原审法院对此予以准许。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院(2020)粤1972民初467号民事判决。谢锡章不服原审判决，向本院上诉请求：1.撤销原审判决，改判新风中学系违法解除劳动合同并支付谢锡章赔偿金90000元。事实与理由：一、新风中学以执行东莞市教育局文件东教人(2018)1号关于印发《东莞市公办中小学校（幼儿园）教职工配备和管理工作指引》的通知为由，在没有提前30天通知谢锡章也没有与谢锡章协商的情况下立即解除与谢锡章的劳动关系，新风中学的行为确属违法解除劳动合同，严重违反《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律法规的规定。首先，东教人(2018)1号通知不属于强制性文件，系指导性文件。新风中学称解除劳动合同系政府的强制性命令并不属实，据了解，东莞市大岭山镇有两间公办学校幼儿园（包括东莞市*********和东莞市*********）并没有承包给第三方公司，由此可以证明，该文件不是强制性的要求。而且，学校仍存在其他岗位是谢锡章可以胜任的，新风中学在没有与谢锡章协商其他岗位也没有提前通知的情况下解除合同，严重违反《中华人民共和国劳动合同法》。再次，新风中学原审庭审中称其找第三方公司与谢锡章协商的情况并不存在，新风中学没有与谢锡章协商，也没有找第三方承包公司与谢锡章协商。二、东莞市教育局文件东教人(2018)1号关于印发《东莞市公办中小学校（幼儿园）教职工配备和管理工作指引》的通知系2018年1月23日发布，但是新风中学迟至2019年8月30日承包给第三方公司，当即解除与谢锡章的劳动合同关系。新风中学长达一年多才响应通知的内容，并且新风中学在2018年得知该通知仍然在2019年1月与谢锡章签订无固定期限劳动合同，本可以提前一个月通知谢锡章解除劳动合同关系，但新风中学一直怠于通知，由此可见，新风中学的确存在违法解除劳动合同的倾向。三、新风中学在原审庭审称除了谢锡章外，其他人员均与绿清公司签订合同的言论不属实。据了解，只有部分员工与绿清公司签订合同，可以向绿清公司调取所有人的劳动合同关系来证实。四、原审法院对于新风中学没有克扣工资的认定有误。根据谢锡章与新风中学双方签订的劳动合同，合同约定年薪45000元，但是实际到手一年总计不达45000元。为此，谢锡章认为新风中学确属违反相关的法律法规，违法解除劳动合同。新风中学辩称：新风中学属于全额拨款的事业单位，经费来源由政府全额拨款支付。2019年6月东莞市大岭山镇党委会议确定了东莞市大岭山镇公办学校后勤服务全部施行社会化，并在中标单位确定后，扣减后勤人员经费。为落实上述政策和命令，东莞市大岭山镇人民政府宣传教育文体局委托东莞市达盛招标代理有限公司于2019年7月31日发布《大岭山镇公办学校后勤服务社会化采购项目公开招标公告》。2019年8月29日东莞市达盛招标代理有限公司确定深圳市绿清集团有限公司为大岭山镇公办学校后勤服务社会化采购项目的中标单位。2019年9月1日，东莞市大岭山镇人民政府宣传教育文体局与深圳市绿清集团有限公司签订了《大岭山镇公办中学物业管理外包项目合同文件》，根据合同的约定，新风中学的保洁员、保安员、绿化工、水电维修工、宿管员等工作岗位外包给深圳市绿清集团有限公司。深圳市绿清集团有限公司中标后，新风中学既无法提供与谢锡章劳动合同的岗位职务，也无经费来源保障劳动合同的继续履行。且导致不能继续履行合同是因为政府政策的调整和政府命令，应认定属于合同当事人意志之外的客观情况发生重大变化的情形，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的情形。因此，新风中学解除劳动合同不是非法解雇，无需向谢锡章支付赔偿金。二审期间，双方均没有向本院提交新证据。经审理，本院对原审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，应针对上诉人谢锡章上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。新风中学为公办学校，其运营资金包括员工工资均来源于政府财政拨款，管理上具有一定的特殊性。新风中学提交的证据已足以证明大岭山文体局通过招投标的方式将新风中学的后勤工作岗位发包给案外人深圳市绿清集团有限公司，新风中学已无法继续履行与谢锡章所签订的劳动合同，此情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的情形，原审法院据此认定新风中学应向谢锡章支付解除劳动关系的经济补偿金，并无不当。谢锡章请求判令新风中学向其支付违法解除劳动关系的赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，谢锡章的上诉理由不成立，本院依法予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项及前述援引法条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（已预交），由谢锡章负担。本判决为终审判决。审判长  李丽莉审判员  陈天宇审判员  罗艳艳二〇二〇年十月二十六日书记员  尹锐轩附录相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。