江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终4752号上诉人（原审原告）：马庆富，男，1956年12月10日生，汉族，居民，住邳州市。被上诉人（原审被告）：冯仰恩，男，1986年1月8日生，汉族，居民，住邳州市。被上诉人（原审被告）：吴文百，男，1979年12月6日生，汉族，居民，住邳州市。被上诉人（原审被告）：冯进，男，1974年5月28日生，汉族，居民，住邳州市。被上诉人（原审被告）：冯宪忠，男，1955年10月21日生，汉族，居民，住邳州市。被上诉人（原审被告）：冯习习，男，1985年10月17日生，汉族，居民，住邳州市。被上诉人（原审被告）：赵勇，男，1977年11月18日生，汉族，居民，住邳州市。被上诉人（原审被告）：徐州领航房地产开发有限公司，住所地：邳州市铁富镇镇中村。法定代表人：籍爱娟，该公司经理。上诉人马庆富因与被上诉人冯仰恩、吴文百、冯进、冯宪忠、冯习习、赵勇、徐州领航房地产开发有限公司追偿权纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2019）苏0382民初4004号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人马庆富到庭参加诉讼。被上诉人冯仰恩、被上诉人吴文百、被上诉人冯进、被上诉人冯宪忠、被上诉人冯习习、被上诉人赵勇、被上诉人徐州领航房地产开发有限公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人马庆富的上诉请求为：一、依法撤销一审判决，发回重审或依法改判，被上诉人各自支付上诉人垫付款项21941元及利息。二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：2012年3月26日，庄文中与马井强签订借款协议，约定，庄文中将100万元出借给马井强，月息为2%，使用期限为6个月即自2012年3月26日起至2012年9月26日，上诉人及被上诉人、闫怀江、马成选、马辉、赵勇提供连带责任保证。因马井强未能及时偿还借款本息，庄文中提起诉讼，邳州市人民法院于2017年2月8日作出(2017)苏0382民初6440号民事判决，判决被告马井强偿还庄文中本金39万元及利息(以39万元为本金，自2013年9月28日起按月息2%计算至实际给付之日止)。同时判决上诉人及其他担保人对上述款项承担连带清偿责任，保证人承担还款责任后有权向借款人王井强进行追偿或要求其他保证人承担其应当承担的份额。经邳州市人民法院强制执行，2019年3月13日(2017)苏0382执字3466号案件执行结案。实际执行到位标的为852166.81元，其中上诉人垫付224601元，闫怀江垫付218804.81元，马庆富垫付224601元，马成选垫付218801元，马辉垫付150000元，赵勇垫付39960元。上诉人为维护自己的合法权益，特向邳州市人民法院提起诉讼，要求被上诉人承担其应当承担的份额。因本借款执行结案到位标的为852166.81元，涉案借款12位担保人，每位担保人应承担保份额为71013.9元。上诉人垫付224601元，超额部分为153587.1元。而闫怀江垫付的是218804.81元，马成选垫付218801元，马辉垫付150000元，远远超出了其应当承担的份额。上诉人无权再要求闫怀江、马成选、马辉承担垫付责任。而7位被上诉人没有承担垫付责任，应当对上诉人超额部分153587.1元，每人应当承担21941元。一审法院错误计算11位担保人承担相应的份额13962.4元。综上所述，一审法院判决错误，请求依法撤销原判决发回重审或依法改判。另外，本案计算各被上诉人应承担的数额与一审法院另外审理的两起案件，马成选（2019）苏0382民初4007号、马辉（2019）苏0382民初4006号，计算的方法不一致，因此本案存在计算错误。被上诉人冯仰恩、被上诉人吴文百、被上诉人冯进、被上诉人冯宪忠、被上诉人冯习习、被上诉人赵勇、被上诉人徐州领航房地产开发有限公司未答辩。上诉人马庆富向一审法院起诉请求：1、依法判决七被告支付原告垫付款147131.29元及利息（以147131.29元为基数，自2019年3月13日起按照月息2%计算至实际给付之日止），七被告互负连带责任；2、依法判决被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2012年3月26日，庄文中与马井强签订借款协议，约定，庄文中将100万元出借给马井强，月息为2%，使用期限为6个月即自2012年3月26日起至2012年9月26日，冯仰恩、冯进、马辉、马成选、赵勇、马庆富、颜怀江及案外人冯宪忠、吴文百、冯习习、徐州领航房地产开发有限公司、邳州市领航汽车销售有限公司为该笔借款的本金、利息、迟延履行金等实现债权的全部费用提供连带责任保证，保证期间为借款届满后二年。同日，应马井强要求，庄文中将100万元打入冯仰恩账户中。2013年9月28日，庄文中及马井强对账，同日形成了对账确认书，确认马井强尚欠庄文中借款39万元。后因被告马井强未能及时偿还借款本息，庄文中提起诉讼。本院于2017年2月8日作出（2017）苏0382民初6440号民事判决，判决：“一、被告马井强于本判决生效之日起十日内偿还原告庄文中借款本金39万元及利息（以39万元为本金，自2013年9月28日起按月息2%计算至实际给付之日止）；二、被告冯仰恩、冯进、马辉、马成选、赵勇、马庆富、闫怀江对上述款项承担连带清偿责任。保证人承担还款责任后，有权向借款人马井强进行追偿或要求其他保证人承担其应当承担的份额。”后马庆富不服该判决提起上诉，徐州市中级人民法院于2017年7月27日作出（2017）苏03民终4203号民事判决，驳回上诉，维持原判。判决生效后，庄文中于2017年8月15日向本院申请强制执行，2019年3月13日（2017）苏0382执字3466号案件执行结案。实际执行到位标的为852166.81元，其中闫怀江垫付218804.81元，马庆富垫付224601元，马成选垫付218801元、马辉垫付150000元，赵勇垫付39960元。现原告以其垫付的款项超过其应当承担部分，故提起本案诉讼。一审法院认为：担保人承担担保责任后，可依法向债务人追偿。负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按照其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。（2017）苏0382民初6440号民事案件在执行过程中，未能执行到马井强财产，因此原告马庆富垫付的部分应视为不能向债务人追偿的部分，应由各连带责任保证人分担。本案中，原告马庆富及冯仰恩、冯进、马辉、马成选、赵勇、颜怀江、冯宪忠、吴文百、冯习习、徐州领航房地产开发有限公司、邳州市领航汽车销售有限公司作为借款的共同连带责任保证人，其内部并无比例约定，故应当平均分担。根据执行结案通知书记载，结案到位标的852166.81元，涉案借款12位担保人，每位担保人所应承担的担保责任份额为71013.9元，原告垫付224601元，超额部分为153587.1元，除原告外还有11位担保人，故每人应负担的份额为13962.46元。对于原告向其他保证人主张的利息应自当自垫付之日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止。被告冯仰恩、吴文百、冯进、冯宪忠、冯习习、赵勇、领航房地产公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃了诉讼权利。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告冯仰恩、吴文百、冯进、冯宪忠、冯习习、赵勇、徐州领航房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内各自支付原告马庆富垫付款13962.46元及利息（以13962.46元为基数，自2019年3月13日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）；二、驳回原告马庆富其他诉讼请求。二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条规定：“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，连带共同保证的保证人之间没有约定向债务人不能追偿的部分的分担比例，应由涉案担保人平均分担。涉案担保人共计12人，执行结案的标的为852166.81元，每个担保人应承担的担保责任份额应为71013.9元。马庆富垫付的款项为224601元，超额垫付了153587.1元，该超额部分应由未足额承担担保责任份额的保证人按比例承担。根据每个担保人应承担的担保责任份额，未足额承担担保责任份额的保证人为8人，应当承担的债务总额为528151.2元。该8人中，涉及本案的当事人为冯仰恩、吴文百、冯进、冯宪忠、冯习习、赵勇、领航房地产公司等7人，在应当承担债务总额中的比例为：冯仰恩、吴文百、冯进、冯宪忠、冯习习、领航房地产公司分别为13.5%（71013.9元÷528151.2元），应承担的金额分别为20651元（153587.1元×13.5%）；赵勇为5.88%〔（71013.9元-39960）÷528151.2元〕，应承担的金额为9030.1元（153587.1元×5.88%）。综上，上诉人马庆富的上诉请求部分成立，一审判决认定各被上诉人应当承担担保责任的份额不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江苏省邳州市人民法院（2019）苏0382民初4004号民事判决第二项，即驳回原告马庆富其他诉讼请求；二、江苏省邳州市人民法院（2019）苏0382民初4004号民事判决第一项，即被告冯仰恩、吴文百、冯进、冯宪忠、冯习习、赵勇、徐州领航房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内各自支付原告马庆富垫付款13962.46元及利息（以13962.46元为基数，自2019年3月13日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止），变更为：冯仰恩、吴文百、冯进、冯宪忠、冯习习、徐州领航房地产开发有限公司自本判决生效之日起十日内各自支付马庆富垫付款20651元及利息（以20651元为基数，自2019年3月13日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）；赵勇自本判决生效之日起十日内支付马庆富垫付款9030.1元及利息（以9030.1元为基数，自2019年3月13日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3243元，公告费300元，合计3543元，由冯仰恩、吴文百、冯进、冯宪忠、冯习习、徐州领航房地产开发有限公司各承担580元，赵勇承担63元；二审案件受理费3243元，由冯仰恩、吴文百、冯进、冯宪忠、冯习习、徐州领航房地产开发有限公司各承担530元，赵勇承担63元。本判决为终审判决。审判长 黄 政审判员 宋正喜审判员 费 蜜二〇二〇年十月三十日书记员 吉彬彬