甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘07民终675号 上诉人（原审原告）：汤某，甘肃省民乐县人，住甘肃省张掖市。公民身份证号：×××。 被上诉人（原审被告）：王某，山东省沂水县人。公民身份证号：×××。 上诉人汤某因与被上诉人王某网络购物合同纠纷一案，不服甘肃省民乐县人民法院（2019）甘0722民初2490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人汤某到庭参加诉讼，被上诉人王某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 汤某上诉请求：1.请求依法撤销甘肃省民乐县人民法院（2019）甘0722民初2490号民事判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人原交款19587元，并承担三倍赔偿58761元，合计78348元；2.本案的一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：1.原审对被上诉人常年以合作社名义线上、线下的自然人方式通过互联网等信息从事销售商品经营活动的经营行为是否属于电子商务经营者的事实认定不清。依照《电子商务法》第九条的规定，被上诉人为“电子商务经营者”，本案应依法适用《消费者权益保护法》来调整。2.被上诉人未按约定使用包装箱，以次充好，存在欺诈行为，一审认定为违约错误。3.被上诉人以代收的杂种冒充高产王368、使用虚假信息欺骗上诉人，存在明显的欺诈行为。4.被上诉人利用信息网络的欺骗行为，上诉人向被上诉人及时告知，产生的不利后果由被上诉人承担。 王某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，提交答辩状辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1.上诉人上诉理由无事实及法律依据。上诉人在收到货物四个多月后才提起诉讼，违背了农副产品交接验收货物的法律规定，上诉人如果认为货物有问题，可以不接收，直接由物流公司退还被上诉人。2.一审判决让被上诉人承担物流费、包装箱费不合理。被上诉人提供的包装箱是完好无损的，不存在质量问题。3.被上诉人与上诉人微信沟通时，被上诉人提出可以专车送货，上诉人不答应，要求物流送货，责任应由上诉人承担。 汤某向一审法院起诉请求：1.请求判令被告向原告除赔偿原交款19587元外，还应依法承担三倍赔偿58761元的法律责任，合计78348元；2.判令被告承担本案全部费用。 一审法院认定事实：原告汤某因需要购买生姜种在老家试种。2019年3月份，原告在“一亩田”网络平台上看到名称为“薄三学”的“姜种《368高产王姜种》大量批发”的图片，即发信息询问，对方称姜种是368高产王，1.5元每斤。对方告诉了原告微信号，让原告加微信聊。之后原告加了对方的微信，对方微信名为“山东福旺农产品有限公司”。后来双方在微信与电话上联系，对方在微信中称给原告姜种每斤1.25元并称绝对是好种，物流按吨收费，运到张掖市民乐县一吨320元物流费。2019年4月15日，对方给原告发来姜种微信视频，并说这批质量挺好，催问原告哪天发货，原告让先发2000斤来看看，对方称用大姜专用箱包装。双方商议好后，应原告的要求对方在微信中给原告发了姓名为王某的身份证照片。原告微信告知被告发货地址是甘肃省张掖市××县，并告知了自己的姓名及电话号码，原告给被告微信转账2500元。2019年4月16日，被告又给原告发来姜种微信视频并称这批姜种苗芽刚好，有九千多斤都发了吧，用大姜专用箱，原告同意后，被告给原告微信发了10870斤×1.25元=13587元-2500元=11087元的账单，要求原告打款，原告又给被告微信转账11087元。被告称要用保鲜大姜箱装好，让原告放心，并说同日发货。同日，原、被告通电话，物流费用320元一吨，货运到张掖市民乐县。4月16日下午3点20分，被告又给原告微信发了一张纸箱300个×4.50元=1350元、工人装箱6人×30元=180元、代收费550元、装车费100元，合计2180元的账单，要求原告打款。原告提出异议，被告称把箱子钱发过来就装车，不发过来就不装车，原告又给被告通过微信转账2180元。原告说将不怕压和摔的箱用上装好，一定不能压坏和摔坏，被告答应。2019年4月17日，被告通过临沂市联财物流公司给原告发货303箱，到站张掖，运费3370元。4月19日，原告微信让被告把发货单给其发过来，被告同意但未发。4月20日早上，物流公司给原告打电话让原告到张掖取货。原告支付了物流公司3370元的物流费用，原告提出异议即与被告电话联系，被告也语言强硬。后原告又给物流公司支付了450元的××县。姜种包装箱杂乱破旧并被挤压，且不都是大姜专用箱，箱子上也没有山东福旺农产品有限公司的名称。原告发现姜苗也被损坏。4月21日，原告在微信上向被告发去了杂乱破旧箱及姜种损坏的图片与视频并表示不满，原告发微信让被告在5日内拉回货物并退回全部货款及损失，被告在微信语音中爆了粗口。原告几次给被告发信息，被告不理睬，后被告将原告拉黑。原告共计给被告转款15767元，给物流公司支付物流费3820元。原告认为被告的行为构成了欺诈，依据《消费者权益保护法》，起诉要求被告向原告赔偿原交款19587元、承担三倍赔偿58761元，合计78348元并承担本案诉讼费用。 一审法院认为，本案原、被告利用信息网络方式达成买卖合意，原告给被告付款，被告给原告供应姜种并通过物流公司将姜种运输给原告，故本案的案由为网络购物合同纠纷。关于本案是否适用《中华人民共和国消费者权益保护法》，本案原告虽在“一亩田”网络平台上和被告取得联系，但后来原告加被告个人微信，与被告个人在微信上达成买卖合意，被告的微信名虽为“山东福旺农产品有限公司”，但被告不是以企业名义或在网络平台上与原告达成的买卖合意，姜种款原告也是通过微信转账转给了被告个人，不是通过网络平台交易，是以私信的方式进行的交易，原告也认可是与被告个人形成的买卖合同关系，被告个人不是取得合法资格的市场主体，故本案的买卖属于原、被告私人之间的交易，不能用《中华人民共和国消费者权益保护法》来调整和规范。故对原告要求被告三倍赔偿58761元损失的诉讼请求，不予支持。关于被告的行为是否构成欺诈，《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第六十八条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”本案中，原告虽在“一亩田”网络平台上和被告取得联系，但后来原告加被告个人微信私聊达成买卖合意，交易也是原、被告私人之间交易，被告的微信名虽为“山东福旺农产品有限公司”，但微信名不一定是一个人的真名，根据原告提供的证据，被告未给原告提供过任何公司或者合作社的营业执照等材料信息，也未提供过姜种的检验材料信息，故不存在原告述称的被告提供信息虚假的情况。被告没有按照达成的合意用大姜专用箱新箱包装姜种以及没有按约定将货发送到民乐县的行为，属于违约行为。物流费用是物流公司运输所收取的费用，被告告知原告物流费用一吨320元，但具体收费不是被告所能决定的，原告也可以向物流公司咨询，且该物流费用也是原告直接支付给物流公司的，不能说明被告有欺诈行为。原告述称收到的姜种是8000斤左右及姜种存在质量问题，但原告未提供证据予以证实，不予认定。综上，被告的行为不能认定为欺诈。根据原、被告在微信中达成的买卖合意，被告未将货物运送到约定的收货地点及没有用大姜专用箱新箱包装姜种，被告的行为构成违约，依法被告应承担相应的违约责任。原、被告没有约定违约金的数额及损失赔偿额的计算方法。因被告违约未按约定将姜种送到民乐，使原告又支付了张掖到民乐的运费450元，被告应予赔偿。被告违约没有用新的大姜专用箱包装姜种，但被告按照新箱价格收取了原告1350元的箱子款，被告应予赔偿。因被告用杂乱旧箱包装姜种，原告收到的货物挤压使姜种受损，被告也未证明在交物流公司运输时姜种完好，综合本案情况，对此损失，被告赔偿原告姜种款13587元中的7000元为宜。被告王某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其质证、抗辩权利的放弃。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十一条一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1.被告王某赔偿原告汤某损失8800元，限于判决生效后十日内付清；2.驳回原告汤某的其他诉讼请求。案件受理费1759元，由原告汤某负担1561元，被告王某负担198元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案上诉人、被上诉人利用信息网络方式达成买卖合意，上诉人给被上诉人付款，被上诉人给上诉人供应姜种并通过物流公司将姜种运输给上诉人，上诉人与被上诉人之间形成网络购物买卖合同法律关系。本案中，上诉人与被上诉人之间的网络购物买卖合同法律关系系双方真实意思的表示，不违反法律强制性、禁止性规定，合法有效，双方均按合同的约定诚实信用地履行合同约定的义务。根据上诉人提交的证据证实，被上诉人向上诉人供应的生姜应是“368高产王”，被上诉人应按合同的约定向上诉人供应“368高产王”生姜种。上诉人在收到被上诉人供应的生姜种后，即向被上诉人提出异议，认为被上诉人供应的生姜种和包装均不符合双方的约定，要求退货并赔偿损失。被上诉人在收到上诉人的异议后，应本着诚实信用原则与上诉人协商解决纠纷，但被上诉人以“拉黑”方式拒绝协商，在一审、二审中无正当理由拒不到庭，视为对相关权利的放弃，本院依法认定被上诉人向上诉人供应的生姜种和包装质量均不符合双方合同的约定，被上诉人依法承担相应的违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十一条、第一百五十五条的规定，被上诉人交付的标的物不符合质量要求时，上诉人可以要求被上诉人承担更换、退货、减少价款等违约责任，本案中上诉人根据案涉标的物生姜种的性质，选择了退货方式要求被上诉人承担违约责任符合法律规定，被上诉人应全额退还上诉人已支付的相关费用。上诉人要求被上诉人退还生姜种款13587元，包装费用2180元，运费3820元，合计19587元合法有据，本院予以支持。因本案中的标的物生姜种系生鲜、不易保存物，从上诉人提交的被上诉人发货的“托运单”中无法确认被上诉人的准确退货地址，被上诉人的拒绝协商行为，致使上诉人无法及时退还生姜种，其责任由被上诉人自行承担。一审判决被上诉人赔偿上诉人损失7000元不当，本院予以纠正。上诉人无充足证据证明被上诉人在合同签订过程中存在欺诈行为及被上诉人供应的生姜符合《中华人民共和国消费者权益保护法》所规定的因质量问题予以三倍赔偿的情形，故对上诉人要求被上诉人按《中华人民共和国消费者权益保护法》的有关规定承担三倍赔偿责任的诉请不能成立，本院不予支持。 综上，上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第一、二项规定，缺席判决如下： 一、维持甘肃省民乐县人民法院（2019）甘0722民初2490号民事判决第二项； 二、撤销甘肃省民乐县人民法院（2019）甘0722民初2490号民事判决第一项； 三、被上诉人王某退还上诉人汤某生姜种款13587元，包装费用2180元，运费3820元，合计19587元，限于本判决生效后十日内付清。 一审案件受理费1759元，由上诉人汤某负担1470元，被上诉人王某负担289元；二审案件受理费1759元，由上诉人汤某负担1470元，被上诉人王某负担289元。一、二审公告费均由被上诉人王某负担。 本判决为终审判决。 审判长  李永春 审判员  陈 军 审判员  胡宏睿 二〇二〇年十月十四日 书记员  杨丽丽 【附本案所适用的法律条文】 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国合同法》 第六十一条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。