陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕06民终1489号 上诉人（原审被告）：曹小华。委托诉讼代理人：曹小飞。被上诉人（原审原告）：延安华俊混凝土工程有限公司，地址：陕西省延安市宝塔区。统一社会信用代码：91610600305517529H。法定代表人：高文俊，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：陕西巨峰建设工程有限责任公司，住所地：陕西省西安市曲江新区，统一社会信用代码：91610000677923229K。法定代表人：周兆斌，该公司经理。委托诉讼代理人：刘勇。被上诉人(原审被告)：常发东。上诉人曹小华因买卖合同纠纷一案，不服延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初2981号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人曹小华的委托诉讼代理人曹小飞、被上诉人延安华俊混凝土工程有限公司的法定代表人高文俊、被上诉人陕西巨峰建设工程有限责任公司的委托诉讼代理人刘勇、被上诉人常发东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人曹小华的上诉请求：请求依法撤销宝塔区法院（2020）陕0602民初2981号民事判决书第一项，并改判驳回被上诉人延安华俊混凝土工程有限公司的全部诉讼请求，上诉人无需向其支付商砼款319493元；本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定案件部分事实不清，本案涉案混凝土并非姚店镇彩虹项目建设工程六标段工程使用。二、原审判决由被上诉人承担付款责任的证据不足。被上诉人延安华俊混凝土工程有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人陕西巨峰建设工程有限责任公司辩称：我们与华俊混凝土公司没有合同关系，也没有付款关系，对于曹小华与华俊混凝土公司的供货关系我不清楚，因为曹小华与我公司是挂靠关系，曹小华与华俊混凝土公司的个人行为与巨峰公司无关，我方只认可有合同有公章的债务债权，其他的均不予认可。 被上诉人常发东辩称：我是现场负责人，我只是知道当时收到的922方混凝土，当时一方420元价格。具体付款合同是曹小华和混凝土公司谈的，我不清楚，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人延安华俊混凝土工程有限公司向一审法院起诉请求：判令三被告给付原告商砼款351600元，并按照月利率2%计算支付从2019年3月24日起至实际支付之日止给付利息；本案的诉讼费由三被告承担。 一审法院认定，被告曹小华挂靠被告陕西巨峰工程建设有限责任公司承建了位于延安市宝塔区姚店镇工业区彩虹(延安)项目建设工程六标段工程，从2018年6月11日起至2019年3月27日至，原告向被告曹小华挂靠施工的该工程六标段延安彩虹光伏玻璃生产线场区道硬化工程供应商砼, 原告与被告曹小华未签订书面供应合同，被告曹小华雇佣常发东为工地现场负责人，2020年6月被告常发东在原告提供的华俊商砼结算单上签字，并注明“本人于2003年3月担任项目负责人，2019年共用商砼922方确认，价格是原曹小华约定，本人不清楚”，确认单上载明的商砼单价为450元、2018年欠款66700元、2019年商砼合计414900元，已付130000元，原告现认可当时供应商砼时与被告曹小华口头约定现金结算的价格为420元/ m3。另查明，本院审理的（2019）陕0602民初5524号原告郝安雄与被告曹小华、被告陕西巨峰工程建设有限责任公司合同纠纷一案中，原告郝安雄诉称于2017年7月份向被告曹小华挂靠被告陕西巨峰工程建设有限责任公司承包了位于延安市宝塔区姚店镇工业区彩虹(延安)项目建设工程六标段工程供应沙子，被告陕西巨峰工程建设有限责任公司在被告曹小华向郝安雄出具的欠条上盖章，该案于2019年11月4日调解结案，民事调解书的调解内容为：一、由被告曹小华于2019年12月30日前一次性支付原告材料款25317元；二、被告陕西巨峰工程建设有限责任公司对上述欠款自愿承担连带清偿责任。以上事实，有华俊商砼结算单、发货单及当事人陈述等在卷佐证。一审法院认为，依法成立的合同，自合同成立时生效，对当事人具有法律约束力，合同当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告与被告曹小华口头订立的商砼供应合同，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家有关法律、行政法规的强制性规定，合同成立并生效，原告已经按照合同约定履行了自己的合同义务，被告陕西巨峰建设工程有限责任公司中标承建了延安彩虹光伏玻璃生产线场区道硬化工程，被告曹小华和被告陕西巨峰工程建设有限责任公司均明知挂靠经营违反国家法律强制性规定，因此二被告对此均有过错，原告作为挂靠者和被挂靠者之外的交易主体，不应因被告陕西巨峰工程建设有限责任公司是否承认挂靠关系而利益受到损失，二被告就应当履行自己的合同义务，应对拖欠原告的商砼款承担连带清偿责任，原告请求由被告曹小华和被告陕西巨峰工程建设有限责任公司共同支付商砼款的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，原告请求按照口头约定的450元/ m3支付商砼款的诉讼请求，未提供相关证据予以支持，本院不予采信，原告请求的商砼单价按照口头约定的420元/ m3计算，本院确定拖欠的商砼款为319493元｛（66700元÷450元×420元）+（922 m3×420元）-130000元｝，原告请求按照月利率2%计付拖欠商砼款利息的诉讼请求，于法无据，本院不予支持；被告陕西巨峰工程建设有限责任公司以其与原告不存在买卖合同关系，但被告陕西巨峰工程建设有限责任公司在庭审中对延安彩虹光伏玻璃生产线场区道硬化工程是否由其公司中标、被告曹小华是否是其公司员工、被告曹小华是否与其公司存在挂靠关系，其公司是否向被告曹小华支付给该工程上的工程款均不能进行确认，其不应承担支付商砼款的辩解理由，于法无据，本院不予采信；被告常发东以其系被告曹小华雇佣的项目负责人，其作为雇员不应承担支付商砼款的辩解理由，符合法律规定，本院予以采信。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第六十条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告曹小华于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告延安华俊混凝土工程有限公司商砼款319493元；二、被告陕西巨峰工程建设有限责任公司对上述商砼款承担连带清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8074元，原告延安华俊混凝土工程有限公司已预交，现减半收取，实际由被告陕西巨峰工程建设有限责任公司和被告曹小华共同负担4037元。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审时已经查明上诉人曹小华挂靠被上诉人陕西巨峰工程建设有限责任公司承建了位于延安市宝塔区姚店镇工业区彩虹(延安)项目建设工程六标段工程，对该挂靠事实本院依法予以确认。本案中，根据被上诉人延安华俊混凝土工程有限公司一审时提供的证据显示，涉案混凝土被名为姚店彩虹集团的施工单位所使用，综合上述事实及证据，能够认定被上诉人延安华俊混凝土工程有限公司向该工程供应商砼的事实，上诉人曹小华称被上诉人延安华俊混凝土工程有限公司所提供的混凝土未在该工程使用，因其未向法庭提交相关证据予以证明，应承担对其不利后果。关于上诉人曹小华诉称其与被上诉人延安华俊混凝土工程有限公司未签订书面协议，故其不承担付款责任的主张。本案中，上诉人曹小华与被上诉人延安华俊混凝土工程有限公司之间形成了事实上的买卖合同关系，故其应当承担付款责任。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6090元，由上诉人曹小华负担。本判决为终审判决。  审   判  长   李  欣  南审   判  员   武      烨审   判  员   樊      宁 二○二〇年十月二十日 法 官 助 理   吴  思  兰 书   记  员   樊      蓉  1