浙江省温州市龙湾区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0303刑初436号 公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。 被告人尹可银，男，1984年6月16日出生，汉族，初中文化程度，务工，户籍所在地：安徽省淮南市田家庵区。曾因吸毒于2008年8月3日被江苏省苏州市公安局吴中区分局行政拘留十五日；因赌博于2016年7月9日被温州市公安局龙湾区分局行政拘留三日；因犯开设赌场罪于2017年1月17日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元，同年3月7日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月6日被被刑事拘留，同年2月12日被监视居住，同年6月3日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 辩护人林莉莉，浙江迦金律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 被告人孟志强，男，1992年5月16日出生，汉族，初中文化程度，务工，户籍所在地：安徽省蚌埠市固镇县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月15日被刑事拘留，同年2月12日被取保候审，同年6月3日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 辩护人施贻丹，浙江联英律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 被告人陈子平，男，1969年9月11日出生，汉族，小学文化程度，务工，户籍所在地：浙江省缙云县。曾因赌博、为赌博提供条件分别于2017年2月16日、2017年12月18日被温州市公安局龙湾区分局行政拘留四日、罚款人民币400元。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年1月6日被刑事拘留，同年2月12日被取保候审。 辩护人林彬剑，浙江联英律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 被告人吴学智，男，1977年12月3日出生，汉族，小学文化程度，务工，户籍所在地：浙江省瑞安市。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月11日被刑事拘留，次日被取保候审，同年7月29日被逮捕，同年10月29日被取保候审。 辩护人章圆圆，浙江人民联合律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 被告人杨明新，男，1998年2月22日出生，汉族，小学文化程度，务工，户籍所在地：重庆市长寿区。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月15日被刑事拘留，同日被取保候审。 辩护人林海霞，浙江人民联合律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 被告人周慧林，男，1998年2月18日出生，汉族，初中文化程度，务工，户籍所在地：重庆市垫江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月15日被取保候审。 辩护人王培珍，北京德恒（温州）律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 被告人陈吕，男，1993年10月14日出生，汉族，职高文化程度，务工，户籍所在地：重庆市垫江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年6月2日被取保候审。 辩护人刘琼瑶，浙江人民联合律师事务所律师，系温州市龙湾区法律援助中心指派。 温州市龙湾区人民检察院以温龙检一部刑诉〔2020〕1727号起诉书指控被告人尹可银、孟志强、陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕犯开设赌场罪，于2020年7月31日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员陈静出庭支持公诉，上述被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 温州市龙湾区人民检察院指控：2019年12月至2020年1月2日期间，被告人尹可银、孟志强、赵晓生（另案处理）以营利为目的，在温州市龙湾区××街道××村××村××孙垟村等山上召集他人以扑克牌九的形式进行赌博，以庄家赢钱的百分之十抽头渔利，每场赌客至少20人以上。期间，尹可银、孟志强、赵晓生系赌场股东，尹可银负责赌场日常管理，孟志强在赌场内坐门，赵晓生为赌场理手，并雇佣被告人陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕为赌场摆放桌椅并望风，雇佣叶水清、丁帅（另案处理）等人为赌场招揽赌客，王好成（另案处理）等人在赌场里坐庄。 经查，被告人尹可银、孟志强与同案犯赵晓生于2019年12月22日在温州市龙湾区××街道××村山上以牌九的方式开设赌场供他人赌博，参赌人员至少20人，被告人陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕参与望风、摆放桌椅。尹可银、孟志强、赵晓生于2019年12月31日在温州市龙湾区××街道××村山上以牌九的方式开设赌场供他人赌博，参赌人员至少20人，陈子平、吴学智参与望风、摆放桌椅，寇传东（另案处理）记账，现场赌资至少56000元（人民币，下同）。尹可银、孟志强、赵晓生于2020年1月1日在温州市龙湾区××街道××村山上以牌九的方式开设赌场供他人赌博，参赌人员至少20人，陈子平、吴学智参与望风、摆放桌椅。尹可银、孟志强、赵晓生于2020年1月2日在温州市龙湾区××街道××村山上以牌九的方式开设赌场供他人进行赌博，参赌人员至少20人，陈子平、吴学智参与望风、摆放桌椅。 另查明，2019年12月至2020年1月2日期间，被告人尹可银、孟志强与同案犯赵晓生累计开设赌场10场以上；被告人陈子平、吴学智参与期间为2019年12月至2020年1月2日，均累计参与10场以上；被告人杨明新、周慧林、陈吕参与期间为2019年12月至2019年12月23日，均累计参与10场以上。陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕参与期间，每场参赌人员均有20人以上。 被告人尹可银、陈子平于2020年1月6日被抓获归案；被告人孟志强于2020年1月15日到公安机关主动投案；被告人吴学智于2020年5月11日被抓获归案；被告人杨明新、周慧林于2020年5月15日到公安机关主动投案；被告人陈吕于2020年6月2日到公安机关主动投案。 被告人尹可银、孟志强、陈子平、杨明新、周慧林、陈吕在审查起诉阶段自愿认罪认罚，在值班律师在场的情况下签署了认罪认罚具结书。 对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人尹可银、孟志强、陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，予以判处。被告人尹可银系累犯，依法应从重处罚。被告人尹可银、孟志强在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕在共同犯罪中起辅助作用，均系从犯，依法应减轻处罚。被告人杨明新有立功情节（经当庭变更），被告人尹可银、陈子平、杨明新、周慧林有坦白情节；被告人孟志强、陈吕有自首情节，故对尹可银、陈子平、杨明新、周慧林予以不同程度的从轻处罚；对孟志强、陈吕予以减轻处罚。被告人尹可银、孟志强、陈子平、杨明新、周慧林、陈吕均认罪认罚；被告人吴学智当庭认罪认罚（经当庭变更），依法可从宽处理。建议对被告人尹可银判处有期徒刑三年，并处罚金70000元；对被告人孟志强判处有期徒刑二年三个月，并处罚金48000元；对被告人陈子平判处有期徒刑一年八个月，并处罚金34000元。被告人吴学智、杨明新、周慧林、陈吕若能退出违法所得，则建议对被告人吴学智判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金28000元（经当庭变更）；对被告人杨明新判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金22000元（经当庭变更）；对被告人周慧林判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金24000元；对被告人陈吕判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金18000元。 被告人尹可银对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：尹可银如实供述了主要犯罪事实，参赌人员均是熟客，社会危害性有限，且有立功可能，建议法庭对其从轻处罚。 被告人孟志强对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：孟志强有自首情节，系初犯，认罪、悔罪，建议法庭对其减轻处罚。 被告人陈子平对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：陈子平系从犯，主观恶性不大；有坦白情节，认罪认罚；其迫于生计参与其中未造成严重社会危害，参赌人员均是熟客，社会危害性有限，建议法庭对其减轻处罚并适用缓刑。 被告人吴学智对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：吴学智系从犯、初犯，认罪认罚，建议法庭对其减轻处罚。 被告人杨明新对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：杨明新系从犯，如实供述犯罪事实，愿意退赃，建议法庭对其减轻处罚并适用缓刑。 被告人周慧林对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：周慧林系望风人员，获利少，系从犯、初犯，有自首情节，主动离开赌场主观恶性小，建议法庭对其减轻处罚并适用缓刑。 被告人陈吕对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出：陈吕系从犯、初犯，有自首情节、认罪认罚，主观恶意不大，没有造成严重社会危害，认罪、悔罪且愿意退赃。建议法庭对其减轻处罚。 经审理查明的事实与指控的事实一致。另查明，被告人孟志强、陈吕自动投案，后如实供述了犯罪事实。公安机关于2020年5月12日调取被告人陈子平的手机通话记录，发现被告人杨明新、周慧林涉嫌为赌场望风10场以上。同月15日，杨明新、周慧林自动投案，但在讯问时未如实供述参与赌场望风10场以上这一影响量刑档次的事实，后于同年6月11日才予以供认。杨明新曾劝投陈吕，后陈吕主动到公安机关投案。被告人尹可银、孟志强、陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕分别获利5000元、6000元、4000元、1000元、1400元、1600元、1000元。在本案审理期间，被告人吴学智、杨明新、周慧林、陈吕向本院退出各自的违法所得。 上述事实，有被告人尹可银、孟志强、陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕及同案犯丁帅、叶水清、寇传东、王好成的供述，证人郑某、王某、潘某的证言，人员辨认笔录，提取笔录、微信账号信息、聊天及交易记录、通话记录，扣押决定书及清单，情况说明，刑事判决书、行政处罚决定书，认罪认罚具结书，归案经过及身份证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人尹可银、孟志强、陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人尹可银曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；又有吸毒、赌博劣迹，应予从重处罚。被告人陈子平有两次赌博劣迹，酌情从重处罚。被告人陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕在共同犯罪中起次要作用，均系从犯；被告人杨明新有立功情节；被告人孟志强、陈吕有自首情节；被告人尹可银、陈子平、杨明新、周慧林有坦白情节；七被告人均认罪认罚，且被告人吴学智、杨明新、周慧林、陈吕均已退出违法所得，故对被告人尹可银予以从轻处罚，对被告人孟志强、陈子平、吴学智、杨明新、周慧林、陈吕予以不同程度的减轻处罚并对被告人吴学智、杨明新、周慧林、陈吕适用缓刑。各辩护人就各被告人有上述从轻、减轻处罚情节发表的辩护意见，合法有据，均予采纳。被告人陈子平为赌场寻找场地、布置赌场、召集望风人员并参与望风，且曾因赌博、为赌博提供条件被行政处罚过两次，仍不思悔改，进而犯罪，不宜对其适用缓刑，对其辩护人所提缓刑意见，不予采纳；被告人尹可银的辩护人所提尹可银有立功表现的意见，与查明的事实不符，不予采纳；被告人周慧林主动投案后未如实交代公安机关已经掌握的主要犯罪事实，不应认定为自首，辩护人相关意见不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人尹可银犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币7万元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月3日起至2023年4月25日止。） 二、被告人孟志强犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币4.8万元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月3日起至2022年8月4日止。） 三、被告人陈子平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币3.4万元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 四、被告人吴学智犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币2.8万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。） 五、被告人杨明新犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2.2万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。） 六、被告人周慧林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2.4万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。） 七、被告人陈吕犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币1.8万元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。） 八、追缴被告人尹可银、孟志强、陈子平的违法所得人民币5000元、6000元、4000元；被告人吴学智、杨明新、周慧林、陈吕退至本院的违法所得及扣押于公安机关的作案工具手机二部，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑若丽 人民陪审员  张青云 人民陪审员  项小丰 二〇二〇年十月二十九日 代书 记员  王月洁 附：本判决援引的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。