河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13592号上诉人（原审原告）：杨淑华，女，1980年10月9日出生，回族，住河南省太康县。委托诉讼代理人：李冰，河南浩盈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地郑州市金水区黄河路**豫粮大厦**及东配楼**。负责人：贾国军，总经理。委托诉讼代理人：张晓帆，男，汉族，1993年6月3日出生，住郑州市管城回族区，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：刘鹏杰，男，1991年10月9日出生，汉族，住河南省中牟县。上诉人杨淑华因与被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称人寿财险）、刘鹏杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初6197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。杨淑华上诉请求：一、撤销郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初6197号判决书，二、依法改判被上诉人承担停车费280元、鉴定费1,406元和停运损失76538款。三、本案一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原判决认定事实部分错误。1．关于运营天数和营运损失的认定错误。上诉人的客运出租车从2020年1月16日交通事故发生之日起至2020年3月27日维修完毕，停运了71日，每日的停运损失为1,078元。原审法院上诉人的车辆受损，发生在疫情期间，酌定时间为15日，停运损失按每天240元计算的认定是不顾客观规律的错误认定。首先，2020年1月16日至2020年1月25春节期间，也是春运的运营高峰，在这十天内，出租车每日的营业收入都高于往常，在此期间城市交通运输业都是在正常运行。2020年1月25日后因疫情的原因，郑州市开始实施隔离措施，出租车行业才开始受到疫情的影响。××感染的肺炎防控指挥部办公室于2020年2月9日发布的《河南省疫情防控指挥部紧急通知》第四项有明确规定：“有序恢复公共公路运输服务。交通运输部门要本着积极稳妥的原则，结合复工复学安排，研究提出恢复交通运输服务的条件…”。原审法院不顾上诉人的出租车停运71天客观事实，滥用自由裁量权，在停运天数和运营损失额上认定错误。2．关于停车费和车辆损失的鉴定费认定错误。3．原审判决在案件受理费的负担上适用法律错误。被上诉人刘鹏杰答辩：我不认同修车的两万八千多块钱，停运损失15天认为是合适的。停车费在疫情期间大多是免费的，我的车停了31天只收了1天的钱。鉴定费没有异议。被上诉人人寿财险答辩：我司认为一审法院认定事实清楚，判决合理，请求二审法院维持判决。杨淑华向一审法院起诉请求：要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、停车费、鉴定费、车辆维修费、停运损失共计127,090.32元。在诉讼中，原告撤销要求误工费的诉讼请求。一审法院认定事实：一、事故时间：2020年1月16日，事故致杨淑华受伤，两车受损。二、事故责任划分：刘鹏杰负全部责任，杨淑华无责任。事故形成原因系刘鹏杰饮酒驾驶机动车未确保安全造成。三、肇事车辆情况：车牌号为豫Ａ×××**。车辆所有人、驾驶人均为刘鹏杰。该车在人寿财保郑州支公司承保交强险和30万元商业三者险。事故发生在保险期间。四、受伤者治疗情况：2020年1月16日，杨淑华去郑州市管城区人民医院看病，诊断为外伤。2020年1月22日至1月31日在郑州市管城区人民医院住院治疗，诊断为头部损伤，多处损伤（头部、双肩、右手），住院9天。五、受损车辆情况：豫Ａ×××**号登记车主杨淑华，驾驶人杨淑华，该车使用性质为出租客运。六、豫Ａ×××**号车修车时间及停运损失：原告提交的车辆维修发票显示，开票时间为2020年3月27日，金额为28,130元。原告车辆受损发生在疫情期间，考虑到疫情期间人、车流动的实际情况，原审法院酌定停运时间为15天，停运期间每天按照240元计算。七、赔偿项目：1、医疗费：3,898.92元、341.5元、25.9元，共计4,266.32元。2、住院伙食补助费：住院9天，每天按50元计算，计450元。3、营养费：营养期酌定15天，每天20元，计300元。4、护理费：护理期酌定15天，原告要求按日108元计算护理费，计1,620元（108×15天）。5、交通费：住院6天，每天按20元计算，计120元。6、车辆维修费：28,130元。7、停运损失：3,600元（240元×15天）八、原告的诉讼请求：要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、停车费、鉴定费、车辆维修费、停运损失共计127,090.32元。在诉讼中，原告撤销要求误工费的诉讼请求。九、需要说明的情况：原告自行委托车辆损失估价鉴定，鉴定费1,406元，被告不予认可。原告提供的停车场票据系定额发票，未显示日期。一审法院认为，本次事故发生后，交警部门认定被告刘鹏杰负全部责任，原告杨淑华无责任，原审法院予以采信。因豫Ａ×××**号车在被告人寿财保郑州支公司投保有交强险及商业三责险，原告的损失先由被告人寿财保郑州支公司在交强险限额内予以赔偿。原告超出交强险部分的损失，由被告人寿财保郑州支公司在商业三者险保险金额内根据事故责任比例予以赔偿。关于各项赔偿费用：医疗费4,266.32元、住院伙食补助费450元、营养费300元、护理费1,620元、交通费120元、车辆维修费28,130元、停运损失3,600元，共计38,486.32元。原告要求停车费、鉴定费，因停车费的发票未有开票日期，鉴定费系原告自行产生的不必要支出，原审法院不予支持。由被告人寿保险郑州支公司在交强险、商业三者险限额内赔偿原告38,486.32元。原告要求过高部分，原审法院不予支持。被告人寿财保郑州支公司提供了商业保险示范条款，辩称被告刘鹏杰系饮酒驾驶属商业免赔情形；停运损失属间接损失，保险人不负责赔偿。该商业保险示范条款系格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，投保单应当附格式条款，对免责条款应当作出足以引起投保人注意的提示。被告人寿财保郑州支公司未提供证据证明该条款附着在投保单上，也没有证据证明保险人就免责条款的内容向投保人进行了提示或明确说明，故该免责条款不产生效力。原审法院对被告人寿财保郑州支公司意见不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（三）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告杨淑华各项损失38,486.32元。二、驳回原告杨淑华的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,421元，由被告刘鹏杰负担430元，原告杨淑华负担991元。本院二审期间，上诉人提交证据：一份是管城法院的民事判决书2020豫01**民初5676号。证明：判决书是同一个法官审判的，而且对方的车辆是一个网约车，事故发生时间也是在1月份至3月份之间，他停运损失是50天，法官酌定了25天，我们是71天，法官酌定了15天。自由裁量权酌定标准不一样。第二份证据是河南指挥部发布的疫情办公室的通知，出租车并非是绝对的停运形状，只是在特别紧急的几天短暂停运。这个通知只是个政策性的大方向的一个指导，但是没有说绝对停运，最严重时出行减少是有的。证明的目的是出租车、网约车在疫情期间，是在运营中，次数可能少了，出车的频次可能少了，但是没有绝对的停运。人寿财险质证：首先我国法律不适用判例，且提供了证据停运时间为法院酌定，并无不合理。法院会根据每个案情每个案件事实情况进行酌定，不能完全搬照。针对第二份证据对上诉人提供的证据真实性无异议，但证明目的有异议。上诉人坚持认为自己在运行期间有出车营运，但在一审中和二审中均未提供相应的流水，仅提供紧急通知可以营运这是不合理的。被上诉人刘鹏杰质证：疫情期间，出租车都停运了。车的损失就是后备箱，前面跟轮胎没有事。对上诉人第二份证据认可保险公司的质证意见。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：杨淑华要求停车费、鉴定费，因停车费的发票未有开票日期，鉴定费系杨淑华并非必要的支出。本院认同原判决对停车费、鉴定费的认定意见。对停运损失酌情作出调整：停运71天，因在疫情期间，按35天计赔每天240元共8,400元。本院认为，一审判决认定事实部分清楚，适用法律正确。本院对一审认定停运损失的数额酌情调整，对杨淑华的部分上诉请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项规定，判决如下：一、撤销郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初6197号民事判决；二、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿杨淑华各项损失43,286.32元；三、驳回杨淑华的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,421元，由被告刘鹏杰负担500元，原告杨淑华负担921元。二审案件受理费1,756元，由刘鹏杰负担756元，杨淑华负担1,000元。本判决为终审判决。审判员  张建军二〇二〇年十月二十三日书记员  汪 雨