江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣09民终1707号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地：上海市常熟路**，统一社会信用代码：913100001322279017。负责人：陈雪松，该公司经理。委托诉讼代理人：张华宝，江西英华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡君，男，1974年12月10日出生，汉族，住江西省高安市。委托诉讼代理人：严东，袁州区正中法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：梁小帅，男，1986年6月15日出生，汉族，住河南省正阳县。委托诉讼代理人：陈浩，江西利元律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗枫顺，江西利元律师事务所律师。原审被告：泰山财产保险股份有限公司河南分公司，住所地：河南省郑州市郑东新区商务内环路**中储粮大厦**，统一社会信用代码：91410100MA3XET753N。负责人：赵峰，该公司经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司与被上诉人胡君、梁小帅，原审被告泰山财产保险股份有限公司河南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省高安市人民法院（2019）赣0983民初6445号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年8月24日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司上诉请求：1.请求依法变更一审判决第二项，改判上诉人不赔偿433522元。2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、事故发生后，驾驶员梁小帅弃车离开现场，离开现场后，打电话要其表弟李逍逍以驾驶员身份到现场配合交警调查（俗称“顶包”），根据保险条款规定，上诉人不承担商业三者险的保险责任。《事故认定书》明确载明“事发后，梁小帅弃车离开现场，离开现场后，打电话要其表弟李逍逍以驾驶员身份到现场配合交警调查”。《机动车综合商业保险条款》第二十四条明确规定“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场的，保险人不负责赔偿”。二、梁小帅酒后驾驶，根据保险条款规定，上诉人也不承担商业三者险保险责任。三、上诉人向投保人梁小帅交付了保险条款，并对保险条款向梁小帅进行了说明，保险条款依法有效。上诉人向一审法院提交了由梁小帅签名的机动车综合商业保险投保单，保险公司已向其对条款进行了明确说明，根据有关规定，保险公司不承担本案的保险责任。四、梁小帅签名的《放弃索赔申明》依法有效，应当作为判决依据。五、一审法院对医药费和误工费等费用的判决没有事实和法律依据。被上诉人未提交医药费票据原件，且在花费医药费30多万元的情况下，一审原告仅主张一万元，一审判决支持1万元没有事实依据。一审原告未提供任何误工损失证明，但一审法院判决按130元/天，总计83330元误工费，没有事实和法律依据。且一审原告主张误工天数为137天，而一审判决按641天计算，超出诉请。被上诉人胡君答辩称：1.事故认定书没有认定驾驶员逃逸的行为，根据最高人民法院审理交通事故司法解释第27条规定，上诉人没有新的证据能够推翻认定书应当依法采信事故认定书认定的事实。2.根据保险条款关于酒后驾车的释义是指喝酒后驾驶机动车，血液酒精检测结果大于20，本案没有证据证实梁小帅酒后驾驶，仅凭口供无法证实。3.梁小帅签名不是其本人签字，免责条款无效，上诉人没有尽到提示说明义务。4.放弃声明与被上诉人无关，对第三者无效，本次事故没有造成被保险人损失。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据确凿充分，程序合法，请二审法院查明事实，依法驳回上诉，维持原判。被上诉人梁小帅答辩称：一、上诉人平安财保提交的《机动车综合商业保险条款》在梁小帅投保时，并没有出示或送达给梁小帅，梁小帅是通过电话投保的，投保单上的签名并不是答辩人所签。所以，上诉人提交的免责条款在本案中不发生法律效力。二、事故发生后，梁小帅及时拨打报警电话和急救电话，依法采取了措施，不属于拒赔情形。虽然答辩人叫表弟以驾驶员身份配合交警调查，但交警部门并没有因答辩人离开现场和顶包行为而认定梁小帅全责，也没有导致受害人延误治疗，所以，保险人的责任并没有因为梁小帅的行为加重。三、上诉人没有证据证明梁小帅系酒后驾驶。事故发生于八月份，天气炎热，梁小帅在下午四点喝一罐啤酒，四个小时后发生的交通事故，此时根本不可能测出酒驾，高安市经侦大队提交的情况说明也未标明存在酒驾行为。四、答辩人所签的放弃索赔声明不是真实意思表示，上诉人不能因此拒赔。被上诉人胡君向一审法院起诉请求：1．判令梁小帅、泰山财保、平安财保赔偿原告损失共计1329609元。2．本案的诉讼费用由梁小帅、泰山财保、平安财保承担。一审法院认定事实：2018年08月09日19时50分许，梁小帅驾驶豫Ｑ×××**号马自达牌小型轿车，沿龙工大道由南往北左转弯进入康铭盛集团厂区时，与由北往南直行的由胡君驾驶的闽Ｃ×××**号豪爵牌二轮摩托车发生碰撞，造成两车受损及胡君受伤入院治疗的道路交通事故，事发后梁小帅弃车离开现场，离开现场后，打电话要其表弟李逍逍以驾驶员身份到现场配合交警调查。该事故经高安市公安局交通警察大队作出第360983420180001854号道路交通事故认定书认定：梁小帅负事故的全部责任，胡君无责任。胡君受伤后先后在瑞州医院住院治疗3天，花费医疗费22950.13元；转院时支付120急救费3600元，在南昌大学第一附属医院先后住院治疗共计99天，花费医疗费355019.62元（30743.81元＋75701.68元＋248574.13元）；在高安市人民医院住院治疗33天，花费医疗费9586.68元。2018年12月25日，胡君的伤情经高安匡正司法鉴定中心鉴定为四级伤残，护理依赖程度为部分护理依赖，花费鉴定费2000元。平安财保对胡君的伤残等级及护理依赖程度申请重新鉴定，胡君与平安财保在该院的主持下，双方共同选定江西天剑司法鉴定中心进行重新鉴定，胡君的伤情经鉴定：1.胡君的左侧肢体偏瘫评定为七级伤残；认知障碍建议由有资质的鉴定机构另行精神智力障碍评定。2.被鉴定人胡君左侧肢体偏瘫无需护理依赖；认知障碍另按精神障碍日常生活护理能力项目评定进行评定有无护理依赖。胡君住院期间，梁小帅垫付了31000元给胡君，泰山财保垫付了10000元给胡君，平安财保垫付了36475元给胡君。另查明，胡君共生育三个子女（长女胡雨萱，出生于2012年7月26日；次女胡雨桐，出生于2015年2月26日；儿子胡艺多，出生于2017年2月19日），均为非农业家庭户口。梁小帅的准驾车型为Ｃ1，豫Ｑ×××**号小型客车在泰山财保投保了交强险，在平安财保投保了商业险（三者责任险100万元并投保不计免赔），本次事故发生在上述保险有效期内。一审法院认为，机动车交通事故责任者对交通事故造成他人的损失应承担赔偿责任。梁小帅驾车与胡君驾驶的二轮摩托车发生交通事故，经交警部门认定，梁小帅承担事故的全部责任，胡君无责任，因此，梁小帅对胡君的损失承担全部责任。关于平安财保对本次事故责任是否免赔？本案中，平安财保提供的商业保险条款与梁小帅签名的投保单不是同一份文件，不能证明平安财保对其所辩称的关于酒驾、毒驾、醉驾的免责条款进行了明确提示，故平安财保提供的该免责条款在本案中不发生法律效力，平安财保应当在商业第三者责任险中予以理赔。平安财保称梁小帅存在酒驾行为，在本案多次庭审过程中，经法院释明，平安财保均未能提供梁小帅在事故发生时存在酒驾行为的证据，经该院向有关部门及庭审调查，梁小帅称其在下午4点下班时喝了一瓶易拉罐啤酒，19时50分发生交通事故，发生交通事故时是否存在酒驾没有证据予以证明，故该院对平安财保提出的梁小帅存在酒驾行为的辩解意见不予采纳。关于平安财保提供的梁小帅出具的《放弃索赔声明》，该声明并非本案胡君出具，胡君依法有权向平安财保主张保险范围内的理赔。因平安财保申请重新鉴定，故鉴定费由胡君自行承担。目前暂无证据证明胡君因本次交通事故导致精神智力障碍，在本案审结后，如胡君有证据证明其存在精神智力障碍及认知障碍护理依赖，胡君可另行主张权利。综上，胡君的损失为：1.医疗费胡君主张10000元，2.误工费应计算至重新定残前一天，误工费为83330元（641天×130元/天），3.护理费18876元（135天×83元/天），4.住院伙食补助费6750元（135天×50元/天），5.营养费4050元（135天×30元/天），6.残疾赔偿金270552元（20年×33819元/年×40%），7.被扶养人生活费132864元（20760元/年×16年×40%），8.精神抚慰金20000元，9.交通费2000元，10.住宿费酌定1500元，11.120急救费3600元，合计人民币553522元，梁小帅承担此次事故的全部责任，故其对胡君的损失全部赔偿。泰山财保应在交强险赔偿限额内赔偿给胡君120000元（含已经垫付的10000元），剩余损失433522元由平安财保在商业第三者责任险中理赔433522元（含已经垫付的36475元）。梁小帅垫付的31000元应予返还。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十八条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、由泰山财产保险股份有限公司河南分公司在交强险中理赔120000元（含已经支付的10000元）给胡君。二、由梁小帅赔偿胡君损失人民币433522元，中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在商业第三者责任险中对433522元（含已经垫付的36475元）予以理赔。以上一、二项限在本判决生效之日起十日内付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回胡君的其他诉讼请求。案件受理费16766元，由胡君负担9500元，梁小帅负担7266元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：一、关于胡君医药费和误工费问题。1.一审中，胡君提供了南昌大学第一附属医院住院病人发票费用明细可以证明其医疗费用情况，胡君仅主张10000元医疗费系其对自身权利的处分，一审以10000元计算胡君医疗费损失并无不当。2.本院查明，胡君已于庭上变更诉讼请求，故一审将误工天数计算至定残前一日符合法律规定。二、关于上诉人是否承担商业三者险赔偿责任问题。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”本案中，《交通事故认定书》已明确说明“事故发生后梁小帅弃车离开现场”，该行为系法律中禁止性规定，梁小帅在投保单上签字视为保险公司已经做出提示。故上诉人不承担商业三者险的保险责任。综上所述，原审判决存在不当之处，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条，判决如下：一、维持（2019）赣0983民初6445号判决书第一项，即由泰山财产保险股份有限公司河南分公司在交强险中理赔120000元（含已经支付的10000元）给胡君。二、撤销（2019）赣0983民初6445号判决书第二项，改判梁小帅赔偿胡君433522元。上述款项在本判决生效后二十日内付清。三、驳回中国平安财产保险股份有限公司上海分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费16766元，由胡君承担6766元，梁小帅承担10000元。二审案件受理费7802元，由梁小帅承担。本判决为终审判决。审判长  苏安平审判员  李福星审判员  赵 东二〇二〇年十月十三日法官助理吴勉书记员周欣