江西省高安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0983民初1325号 原告：文某，男，汉族，住江西省高安市。 委托代理人：谢伟红，江西雪辰律师事务所律师。 被告：江西某某混凝土有限公司，住所地：江西省高安市。 法定代表人：邓某某，该公司执行董事。 委托代理人：黄荣，江西心者律师事务所律师。 委托代理人：李广，江西心者律师事务所实习律师。 原告文某（下称原告）与被告江西某某混凝土有限公司（下称被告）承揽合同纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告文某及其委托代理人谢伟红，被告江西某某混凝土有限公司法定代表人邓某某及被告委托代理人黄荣、李广均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告履行《承包经营合同》第四章第1项约定的交付义务，并确认双方的承包期限自被告履行该交付义务之日起算，承包合同期满时间依次顺延；2、判决确认原告有权暂停支付承包费，并判决被告赔偿原告损失和承担违约金计人民币2250000元；3、本案一切诉讼费用判决由被告承担。事实与理由：原告文某经招投标的方式，中标后与被告江西某某混凝土有限公司于2019年7月5日签订了一份《承包经营合同》,约定由原告承包经营江西某某混凝土有限公司，承包时间为三年，每年承包费为450万元。同时合同约定：原告在承包期间有权使用公司公章、合同章、财务章、发票专用章、支票转账、账号、增值税发票等财务凭证，被告有义务在签订合同三日内交付；如被告违约影响原告的正常经营或致使合法收入得不到保障，则原告有权暂停支付承包费用并要求被告承担违约责任等内容。合同签订后，原告及时向被告交纳了第一年的承包费450万元。原告为了经营公司，投入大量资金维修、维护生产设备，雇请工作人员，寻找商业合作伙伴。但被告却一直未能按合同约定向原告交付经营公司必须的公司公章、合同章、财务章、发票专用章、支票转账、账号、增值税发票等物，导致原告承包经活动无法正常进行，谈的商业合作伙伴也因无公章、合同章、账号等而无法开展业务，无法收回货款，无法依法申报税务等等，事实上已经造成了原告的巨大经济损失，被告已构成违约。现为维护原告的合法权益，原告诉至法院。 被告辩称：请求驳回原告的诉讼请求。理由：1、依据《承包经营合同》第五章第一条约定，该合同应当经原、被告双方签字按手印后生效。但该合同未经被告法定代表人邓某某同意签署，合同甲方处并非由邓某某本人加盖公章，也没有邓某某签字捺印，被告亦未授权任何人签署该份合同。故《承包经营合同》未满足合同附生效条件，合同并未生效。2、假使忽略以上情形，案涉《承包经营合同》中约定原告有权决定公司机构设置、自负盈亏等内容，实质上是变更了公司治理结构，违反了公司法定原则，与我国公司法所规定的股东会、董事会与监事会的组织结构相违背，因此，应认定案涉《承包经营合同》无效。被告系有限责任公司，原告系被告股东。《承包经营合同》约定将某某公司发包给原告承包经营，实质上是以承包经营的方式代替董事会亲自经营管理公司，该行为违反了公司法和公司章程关于董事会职责的具体规定。同时，原告个人获得某某公司经营管理权，就排除了被告其他股东对公司经营管理事务的权利，亦导致公司监事无法行使权利。被告认为，依据公司法第三十七、四十六及五十三条规定，案涉《承包经营合同》约定某某公司发包给原告经营管理，被告不亲自履行经营和管理公司的职责，违反了公司法关于公司治理机构设置及其职权的强制性法律规定。因此，对《承包经营合同》应认定无效。3、即使《承包经营合同》有效，原告已经在合同签署后享有某某公司经营管理权，实际经营某某公司对外业务及管理其他日常内部事务。《承包经营合同》约定的承包期限自2019年8月5日已开始起算，原告无权要求承包期限顺延。依据《承包经营合同》第四章第1项约定，被告必须在合同签订三日内提供公司固定资产清单及合同第三章第二条第5条的规定。而《承包经营合同》第三章第二条第5条明确约定，原告有权在承包期内使用公司公章、合同章、财务章、发票专用章、支票账号、增值税发票等财务凭证。结合两条款项来看，应当理解为被告仅有配合原告使用公章、合同章、财务章等印章的义务。在承包经营法律关系中，承包人亦不当然享有保管公司印章及其他财务凭证的权利，所以原告无权要求被告交付以上印章及财务凭证。且被告在承包期内始终按照原告要求配合其在多份合同、文件上加盖相应印章，故而在本案当中被告不存在任何合同违约情形。被告有理由怀疑原告在本案中系恶意诉讼，歪曲案涉合同约定内容，以谋求不正当利益。原告对于其主张的经济损失未提交任何证据予以证明，其诉称业务行为因无公章、合同章、账号等而无法进行系虚假陈述。被告在承包期内一直配合原告使用印章，且原告自身亦是被告公司股东，其以被告名义对外开展业务无任何障碍。而原告在本案中主张的违约金不仅没有事实依据，还过分高于我国合同法及相关司法解释中关于违约金比例的规定。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了举证、质证。对原告提供的证据（一）文某身份证复印件、企业信息，被告经质证没有异议，本院予以确认并在卷佐证。 对原告提供的证据（二）股东会纪要复印件一份（原件经质证后退回）、股东承包实施细则复印件一份，经本院审查，对该证据的真实性、合法性、关联性予以认定，结合被告企业股东信息，确认经被告全体股东共同决定被告公司对内外招标承包经营三年，与本案原告承包经营被告公司具有直接关联性。原告提供的证据（三）承包经营合同复印件一份（原件经质证后退回）、转账凭证两份的真实性、关联性、合法性及证明目的予以确认。原告提供的证据四《函告》复印件三份及相应的邮寄单三份，结合《承包经营合同》的内容，确认原告曾向被告催收移交公司公章、合同章等财务凭证。对原告提供的证据（五）某某公司股东会议复印件一份、股东会决议复印件一份（原件经质证后退回）、不予受理说明复印件一份、案件受理通知书复印件一份、情况说明复印件一份，确认原告取得被告企业承包经营权后被告法定代表人未向原告移交公章等。对提供的证据（六）搅拌楼修理用配件清单、装修明细车辆维修清单，由于原告尚在承包被告企业经营权期间，合同在履行中，故本院对原告主张的损失不予处理。 本院对本案事实认定如下： 被告于2012年2月8日注册登记，法定代表人为邓某某。2018年9月28日，被告在高安市市场监督管理局变更了企业投资人。变更后投资人为：付某某出资100万元，占10%，邓某某出资520万元，占52%，文某甲出资30万元，占3%，黄某某出资50万元，占5%，文某出资200万元，占20%，周某某出资100万元，占10%。2019年6月27日，被告登记股东邓某某、文某、付某某三人以及黄某某、周某某、文某甲三人委托人员参会，共同决定被告经营方案。内容为：将被告经营权通过投标方式对内外承包，先内后外，法定股东优先，法人代表同等条件优先；标底（承包）360万元，最高者得；违约保证金100万元，中标后放弃作为罚金，中标后转为押金，三年后合同期满归还；承包期限三年；中标后承包费360万元一次付清，第二、三年提前一个月付清第二年承包费；公司以前债权债务与承包人无关；承包人必须向法人代表，执行董事写出质量、安全、生产承诺书，必须遵守国家法律法规，合法经营，合法纳税，产品必须符合国家标准，承包人不能随意转租，确需转租须经法定股东同意。2019年6月28日，原告向被告指定账户葛某某账号转账100万元作为投标保证金。2019年7月2日，被告股东文某、付某某及其他股东指定人员共同制定了关于企业经营权承包投标情况的《股东意见实施细则》，主要内容：2019年7月3日之前报名，下午16时之前须交纳100万元押金到开发办指定的葛某某在江西农商银行账户；2019年7月4日上午9时法定股东研究决定《企业承包合同》详细内容和条款：定于2019年7月5日开始投标等。2019年7月5日，原告经过投标获得被告企业承包经营权，当日被告作为甲方，原告作为乙方签订《承包经营合同》，大城开发区管委会协调组安排人员鉴证。合同约定：原告向被告承包经营三年，从2019年8月5日起至2022年8月4日止，公司承包费用为每年450万元，一次性交付，第二年、第三年的承包费用提前一个月支付到指定账户；承包经营期间，公司独立核算，自主经营、自负盈亏，已发纳税，财政、税收渠道不变，原告指定的代理人（仅限1人）作为公司的法定代表人，行使总经理的职权。合同第三章第二条5、乙方有权在承包期内使用公司公章、合同章、财务章、发票专用章、支票转帐、帐号、增值税发票等财务凭证；第四章甲方的权利和义务有权维护公司利益不受损失具体义务如下：1、甲方必须在合同签订三日内提供公司固定资产清单及合同第三章第二条第5条的规定等。2019年7月8日，原告向被告指定账户葛某某账号转账450万元作为原告承包被告公司经营权的第一年承包费。后被告向原告移交了公司资产和车辆，但未移交公司公章、合同章、财务章、发票专用章、支票转帐、帐号、增值税发票等财务凭证等。原告向被告主张移交公章等未果，故诉至本院。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告公司登记股东对企业的对内外承包经营经过了股东会议决定，根据原告提供的证据表明从决定到具体签订合同是经过股东商议讨论的结果，因此被告登记股东对被告公司企业对内外经营招标都达成了一致意见。原、被告签订的《承包经营合同》没有被告法定代表人的签字不影响合同的效力。原告虽然是被告公司的登记股东，但作为承包人，独立性超越了隶属性，与企业外部承包经营没有实质上的不同，虽然双方在合同中有承包方应接受管理的内容，但合同的主要事项体现了平等主体的民事法律关系。该合同的内容未违反法律、法规强制性规定，该合同自成立时生效，双方当事人应诚信遵守。作为承包经营人的原告已经按照约定向被告指定账户交纳了承包费，被告理应按照约定履行相应的义务。对合同第四章第一款1、乙方必须在合同签订三日内提供公司固定资产清单及合同第三章第二条第5条的规定，原、被告双方对条文的理解存在争议，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条第一款规定：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的语句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思表示。据此，首先，该条约定的前半句为在合同签订三日内提供，提供的内容包括固定资产清单表及合同第三章第二条第5条的规定，文字的应有之意思包括后项；其次，该合同签订的目的是原告自主经营、自负盈亏被告的企业经营，合同第三章第二条第5条的规定的物件系进行独立经营的必备物件。因此被告有义务按双方约定向原告移交合同第三章第二条第5条约定的物件。原告提出要求合同顺延，没有合理的依据，虽然被告存在没有及时移交公章等物件的违约，但现有证据不足以证明未移交行为导致合同根本无法履行的情况，故对原告的该主张，本院不予支持。原告要求被告支付违约金225万元，由于合同尚在履行过程中，原告并没有提供违约人损失的证据，原、被告双方可协商解决或另行起诉处理。为了维护社会主义市场经济秩序，保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告江西某某混凝土有限公司于本判决生效之日起二十日内向原告文某移交双方签订的《承包经营合同》合同第四章第1项约定的公司公章、合同章、财务章、发票专用章、支票转帐、帐号、增值税发票等财务凭证； 二、驳回原告文某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24800元，由被告江西某某混凝土有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，户名：江西省宜春市中级人民法院，帐号：14×××07，开户银行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  梁克诚 人民陪审员  冷建华 人民陪审员  吴桂生 二〇二〇年十月二十三日 书 记 员  石晓霞