四川省雅安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川18刑终74号 原公诉机关四川省雅安市雨城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）郭艳龙，男，1991年6月5日出生于内蒙古自治区乌海市海**，汉族，初中肄业，户籍地内蒙古自治区乌海市海**，住内蒙古自治区乌海市海**。因本案于2020年4月8日被雅安市公安局雨城区分局刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。 辩护人赵镭鸣，四川思朗律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）项天泽，男，1994年9月28日出生于内蒙古自治区鄂尔多斯市，汉族，中专肄业，户籍地内蒙古自治区鄂尔多斯市，住内蒙古自治区乌海市海**。因本案于2020年4月8日被雅安市公安局雨城区分局刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。 辩护人宋晓川，四川思朗律师事务所律师。 四川省雅安市雨城区人民法院审理四川省雅安市雨城区人民检察院指控原审被告人郭艳龙、项天泽犯运输毒品罪一案，于2020年8月27日作出（2020）川1802刑初146号刑事判决。原审被告人郭艳龙、项天泽不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审查了全部案卷材料，讯问了上诉人，听取了辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。 原判认定，郭艳龙、项天泽共同凑款22,500元，于2020年4月6日，在荥经县县城内，从罗某（另案处理）手中购买甲基苯丙胺两袋及一小袋甲方基苯丙胺片剂。当日晚上20时许，两人携带购得的毒品物质乘坐车牌为川Ｂ7×××T出租车准备前往成都市，在出租车行至成雅高速西康大桥收费站外时，被卡点执勤民警当场查获。经对现场查获的疑似毒品物质依法编号称量，其中1号袋内装的红色药丸状的疑似毒品麻古物质重0.69克；2号袋内装的白色晶体状疑似毒品冰毒物质重12.57克；3号袋内装的淡黄色晶体状疑似毒品冰毒物质重33.59克。后经鉴定，1号袋和3号袋内物质均检出甲基苯丙胺，2号袋内物质未检出甲基苯丙胺。 另查明，郭艳龙、项天泽到案后均如实供述了自己的犯罪事实。公安机关扣押了查获的疑似毒品物质3袋共计46.85克、电子秤1个、透明塑料袋若干、“adidas”牌黑色挎包一个、中华牌香烟烟盒1盒、干笋1盒。 原判认定上述事实的主要证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、归案情况说明、现场检测报告书、尿检照片、吸毒人员信息、辨认笔录、现场指认照片、提取笔录、微信聊天和转账交易截图、微信支付交易明细证明、工作情况说明、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、称量、取样笔录、理化检验报告、光盘及制作说明、证人罗某、樊某、母某的证言及被告人郭艳龙、项天泽的供述等证据。 原判认为，郭艳龙、项天泽违反国家毒品管理规定，非法运输毒品甲基苯丙胺46.85克（其中12.57克未检出甲基苯丙胺），其行为均已构成运输毒品罪。郭艳龙、项天泽在运输毒品的共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。郭艳龙、项天泽运输未检出甲基苯丙胺的12.57克物质，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。郭艳龙、项天泽到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。故判决：一、被告人郭艳龙犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元；二、被告人项天泽犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元；三、本案扣押疑似毒品物质四十六点八五克、电子秤一个、透明塑料袋若干、“adidas”黑色挎包一个、中华牌香烟烟盒一盒、干笋一盒，予以没收。 上诉人郭艳龙及其辩护人提出：1.本次“运输”的毒品尚未联系下家，也未着手展开贩卖活动，所购买的毒品是为了吸食；2.郭艳龙为吸毒人员，根据《南宁会议纪要》规定“吸毒者在购买、运输、储存毒品过程中被抓获的，如果没有证据证明被告人实施了其他毒品犯罪行为，一般不应定罪处罚，但查获毒品数量较大的，应当以非法持有毒品罪定罪”，现无证据证明郭艳龙实施了其他毒品犯罪行为，应以非法持有毒品罪定罪处罚。请求二审改判。 上诉人项天泽提出：1.原判认定的事实与客观结果不符，量刑过重；2.所买的毒品是为自己吸食，不存在运输毒品；3.第二袋物品未检出甲基苯丙胺不应计入犯罪并量刑。请求二审改判。 其辩护人提出:本案认定被告人构成贩卖毒品罪仅凭被告人供述认定其具有贩卖故意是法律适用错误，被告人行为应构成非法持有毒品罪；一审认定运输毒品中的12.57克非毒品物质属于犯罪未遂错误，不应对该非毒品物质进行重复评价；项天泽系由郭艳龙安排取毒品，听从郭艳龙指挥，一审未区分主从犯系认定事实错误。项天泽应系从犯，依法应从轻或减轻处罚。项天泽的辩护人提出相同辩护意见。 经二审审理查明：原判认定的“2020年4月6日郭艳龙、项天泽共同凑款22500元，在荥经县县城内从罗某（另案处理）处购买甲基苯丙胺两袋和甲基苯丙胺片剂一袋，二人在乘坐川Ｂ7×××T号出租车行至成雅高速西康大桥收费站外时被执勤民警当场查获。经称量，1号袋疑似甲基苯丙胺片剂重0.69克、2号袋疑似甲基苯丙胺重12.57克、3号袋疑似甲基苯丙胺重33.59克。经鉴定，1号袋和3号袋均检出甲基苯丙胺，2号袋未检出甲基苯丙胺。郭艳龙、项天泽到案后均对自己的犯罪事实作了如实供述”的事实有下列证据证实： 1.受案登记录、立案决定书，证实本案受案及立案经过。 2.归案情况说明、户籍证明及采取强制措施法律文书，证实郭艳龙、项天泽到案经过、身份情况和被采取强制措施情况。 3.工作情况说明、微信支付交易明细证明，证实罗某微信在2020年1月20日、21日、4月6日分别收到“没名字”、“雨落无声”的两个微信转账共计17000元。 4.提取笔录、微信转账交易和聊天截图，证实郭艳龙微信账号：s×××4的微信昵称为“雨落无声”，项天泽微信账号：X×××E微信昵称为“ａｓｙｙｙ”，郭艳龙备注为“项天泽”，罗某微信账号：w×××2微信昵称为“命已如此”，郭艳龙备注为“罗罗某”，郭艳龙另一微信账号H×××l昵称为“没名字”。2020年1月20日、21日微信“没名字”5次转给微信“命已如此”共计5,500元；郭艳龙在4月6日微信收到来自项天泽微信转账12,500元，并于同日将12000元转账给罗某。郭艳龙与罗某的微信聊天记录涉及了购买毒品的价格、交易方式等内容。 5.罗某监视居住决定书、立案决定书、起诉意见书，证实罗某因涉嫌贩卖毒品于2019年5月27日被荥经县公安局决定监视居住。 6.雅安市公安局雨城区分局现场检测报告书、尿检照片、吸毒人员信息详情，证实郭艳龙和项天泽的检测样本经现场检测结果均呈阴性，郭艳龙有吸毒历史。 7.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证实公安机关现场从郭艳龙处查获的疑似毒品等物品进行扣押。 8.称量、取样笔录，证实1号袋疑似甲基苯丙胺片剂经称量净重0.69克，提取0.18克作为1号检材；2号袋疑似甲基苯丙胺经称量净重12.57克，从中提取3.23克作为2号检材；3号袋疑似甲基苯丙胺称量净重33.59克，从中提取3.46克作为3号检材。 9.雅安市公安局物证鉴定所理化检验报告、鉴定意见通知书，证实1号检材、3号检材均检出甲基苯丙胺，2号检材未检出甲基苯丙胺。 10.光碟一张、光盘制作说明，证实公安机关现场查获及毒品称量情况。 11.郭艳龙、项天泽指认照片，证实郭艳龙、项天泽现场指认乘坐出租车情况。 12.辨认笔录、辨认照片及辨认照片情况说明，证实：（1）郭艳龙辨认出罗某就是贩卖50克冰毒给自己的男子，辨认出项天泽就是和自己一起携带冰毒的男子；（2）项天泽辨认出郭艳龙就是携带冰毒的男子；（3）罗某辨认出郭艳龙就是向自己购买了50克冰毒的内蒙古男子，辨认出项天泽就是和郭艳龙一起来荥经购买冰毒的男子；（4）樊某和母某均辨认出郭艳龙、项天泽就是2020年4月6日乘坐其出租车的两名男子。 13.证人罗某证言，证实2020年3月中旬，自称是内蒙古的男子通过微信找罗某购买50克冰毒并邮寄到内蒙古乌海市，罗某害怕被发现，要对方到荥经当面交易，并谈好20,000元50克冰毒。2020年4月6日中午对方到达荥经县城，罗某赶到“若水商务酒店”508房间，准备将一小袋冰毒让姓郭的试一下，姓郭的没有试吃。因罗某冰毒数量不够，又返回家中用13克或14克冰毒与辅料混合，凑够50克。之后罗某将一袋重十几克，一袋重三十几克的冰毒和几颗麻古交给了姓郭的人。姓郭的给了5,000元现金给罗某，并在酒店楼下将装有毒品的挎包拿给了他朋友，叫他朋友先走。他的朋友到雅安之后姓郭的通过微信转给罗某12,000元，又给了500元现金。姓郭的男子电话是153××××1314，他有两个微信，以前用的微信账号是：H×××l,昵称是“没名字”；这次交易用的微信号是：s×××4,昵称“雨落无声”，2019年8月份罗某通过他人介绍认识姓郭的男子，是内蒙古人。2020年1月20日，他在微信上询问了毒品售价后要购买10克冰毒，并让罗某给他邮寄到内蒙古乌海市，收货人好像叫郭艳龙。姓郭的在2020年1月20日、21日两天分几笔转账给罗某5,500元，罗某收到钱后没有邮寄冰毒，之后把他拉黑了。 14.证人樊某证言，证实2020年4月6日，两个内蒙古男子搭乘樊某出租车到成都，准备到成都坐车回内蒙。在雅西高速多营入口处被特警查到矮胖的男子是吸毒人员，并搜出毒品。 15.证人母某证言，证实2020年4月6日晚上，母某乘坐樊某出租车时，樊某搭乘两名男子准备到成都，在雅西高速多营入口，被卡点上的警察检查，从其中一男子的黑色挎包内检查出毒品。 16.被告人郭艳龙的供述与辩解，证实2020年1月21日，郭艳龙通过微信联系罗某购买10克冰毒，由罗某通过快递邮寄到内蒙古，郭艳龙转了5,500元后罗某一直没有寄毒品，后面还把郭艳龙微信拉黑了。3月20几号郭艳龙通过另外一个微信加了罗某的微信，罗某认可之前没有给冰毒的5,500元，并通过商谈，罗某同意卖50克冰毒给郭艳龙，价格为20,000元，要求到荥经当面交易。4月1日或者2日的下午，郭艳龙和项天泽在乌海市玩，项天泽说他赌博输了几万块钱，问郭艳龙有什么办法可以来点快钱，郭艳龙说搞点冰毒来卖最来钱。并告诉项天泽自己认识一个买卖毒品的人，20,000元能买到50克冰毒，但自己只有5,500元，还必须到雅安荥经当面交易。项天泽说剩下的钱他出，要陪郭艳龙一起来荥经交易。并商量等到毒品才转钱给罗某，到雅安通过快递把毒品邮寄到内蒙古乌海市。4月5日凌晨郭艳龙和项天泽从乌海市海南区乘火车出发，火车票钱是项天泽支付的。2020年4月6日早上9点，郭艳龙他们到达荥经县，经过与罗某协调后，罗某卖了两小袋冰毒给郭艳龙，一袋米黄色、一袋白色的，还有一小袋麻古，当时称重连皮是49.36克。郭艳龙要项天泽把冰毒等物品先带到雅安。项天泽离开后，郭艳龙给了罗某5,000元现金，另外还给了400元的麻古钱。18时33分，项天泽到了雅安，并将钱转给郭艳龙，郭艳龙收到后转了12,000元给罗某，另外给500元现金。郭艳龙赶到雅安与项天泽一起找到一辆出租车回成都，郭艳龙通过扫微信二维码支付了140元车费。项天泽拿着黑色单肩包坐在副驾驶，郭艳龙坐在后排右边，刚出城遇到一个治安卡点，警察拦下检查，项天泽就把单肩包递给郭艳龙让他拿着，郭艳龙把单肩包放在他左边的脚下。警察检查时从单肩包里找到了购买的两袋冰毒。郭艳龙和项天泽购买毒品准备运回乌海市，一方面自己吸食一部分，另一方面可以卖一部分赚点钱。还在离开荥经县时购买了一盒干笋，准备将冰毒装在干笋的盒子里邮寄回去。 17.被告人项天泽的供述与辩解，证实2020年4月4日晚上，项天泽和郭艳龙一起在内蒙古乌海市海南区的一家台球厅玩，项天泽说自己在网上赌钱输了十几万，问郭艳龙从哪里可以赚到快钱，郭艳龙说想弄快钱最好到四川拿毒品，于是项天泽答应了。郭艳龙说他认识一个买卖毒品的人，可以花20,000元买50克冰毒，必须要到雅安荥经当面交易，但他只有5,000多块，项天泽说剩下的15,000元自己可以出。项天泽要陪郭艳龙一起当面交易。两人4月5日凌晨4点10分从内蒙古乌海市前往四川省成都市，4月6号凌晨5点左右项天泽和郭艳龙到达，之后打车到达荥经县城，在荥经县城“若水商务酒店”开了一间房。之后郭艳龙通过微信联系对方，并找对方购买冰毒。下午郭艳龙买到冰毒，让项天泽先把冰毒拿到雅安。项天泽到雅安后，告诉郭艳龙已经安全到雅安，后郭艳龙让项天泽把12,500元转给了他。当天下午7点左右，郭艳龙到雅安和项天泽汇合，商量在雅安把购买来的50克冰毒邮寄回乌海市，但由于快递公司关门了，二人就商量赶到成都再邮寄。在雅府宾馆乘坐一辆出租车，在准备上高速时遇到警察设卡检查，项天泽把挎在身上装了50克冰毒的阿迪达斯单肩包从副驾驶位置直接丢给坐在后排的郭艳龙，之后警察从阿迪达斯牌黑色挎包里面查到了冰毒。项天泽和郭艳龙准备把冰毒运回乌海市卖了赚钱。 以上证据具有合法性、客观性和关联性，并经一审庭审质证，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）郭艳龙、项天泽违反国家毒品管理法规，非法运输毒品甲基苯丙胺46.85克，其行为构成运输毒品罪，其中12.57克因郭艳龙、项天泽意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。郭艳龙、项天泽在运输毒品的共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。郭艳龙、项天泽到案后如实供述自己的罪行，系坦白，均可从轻处罚。 关于上诉人郭艳龙、项天泽行为性质问题。经查，郭艳龙、项天泽均供述二人为了挣“快钱”从内蒙古到四川省荥经县购买毒品，在购得毒品后，由项天泽携带毒品先乘车从荥经到雅安等郭艳龙，在郭艳龙到达雅安后再乘坐出租车前往成都，途中被挡获。根据我国刑法及相关规定，运输毒品罪是指明知是毒品而采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送的行为。本案被告人郭艳龙、项天泽明知是毒品而购买，并将毒品从荥经县携带至雅安市雨城区，且准备送往成都市，二人对被查获的毒品实施了购买、运输的行为，其行为应符合运输毒品罪的构成要件。本案中郭艳龙虽有吸毒历史，但郭艳龙和项天泽被抓获后尿检现场检测结果均呈阴性，且查获毒品数量达到较大以上，其辩称从内蒙古到四川省荥经县购买毒品用于自己吸食明显不合常理。故，上诉人及其辩护人提出应构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见不能成立，本院不予支持。 关于上诉人郭艳龙、项天泽的地位作用问题。经查，在案微信交易明细、证人罗某证言及郭艳龙和项天泽供述证实，在犯罪过程中，郭艳龙、项天泽共谋购买毒品，并共同支付毒资，由郭艳龙联系购买毒品，项天泽携带转移毒品，二人相互配合，地位作用相当，没有明显的主从地位之分，因此不宜区分主从犯。故，项天泽及其辩护人提出系从犯的意见不能成立，本院不予支持。 关于本案犯罪数量认定问题。经查，本案系公安机关在郭艳龙、项天泽运输途中被挡获，所有疑似毒品在未被查获前，郭艳龙、项天泽主观上认为都是毒品，客观上实施了运输的行为，故所查获的数量应当作为犯罪数量。对于2号袋物质未检出毒品成分是郭艳龙、项天泽意志以外的原因造成，该数量已作犯罪未遂认定，并作出从轻处罚。故，项天泽提出“2号袋内物质不应计入犯罪并量刑”的上诉理由不符合法律规定，本院不予支持。 关于本案量刑问题。根据我国刑法规定，运输甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。一审判决根据郭艳龙、项天泽的犯罪事实、犯罪数量、其中部分属犯罪未遂和到案后具有坦白等情节，所量刑适当。故，郭艳龙、项天泽提出量刑过重的意见不能成立，本院不予支持。 综上，原判认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、审判程序合法、量刑适当，二审应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项“原判决认定事实和适当法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李开江 审判员  梅 雪 审判员  周恒旭 二〇二〇年十月二十六日 书记员  张莞玥