新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新29民终1119号 上诉人(原审被告)：新疆中淮房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区阿拉尔市金银川镇教育路金银川大酒店****。 法定代表人：赵兴运，该公司董事长。 委托诉讼代理人：饶非，新疆皓宜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘鹏，新疆皓宜律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：新疆阿克苏农村商业银行股份有限公司，住，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市团结西路22-1信合大厦**/div> 法定代表人：王雨默，该公司董事长。 委托诉讼代理人：侯林丹，新疆天山律师事务所律师。 上诉人新疆中淮房地产开发有限公司（以下简称中淮公司）因与被上诉人新疆阿克苏农村商业银行股份有限公司（以下简称阿克苏农商行）保证合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2019）新2901民初5652号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中淮公司的委托诉讼代理人饶非，被上诉人阿克苏农商行的委托诉讼代理人侯林丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中淮公司上诉请求：撤销原审判决，驳回阿克苏农商行的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认为中淮公司经法院合法传唤，逾期未到庭参加庭审，与事实不符，实则是中淮公司未收到一审法院的传票。二、本案阿克苏农商行直接向中淮公司提出诉求主张债权程序存在瑕疵，且违反法律规定。2019年2月1日，阿克苏农商行起诉时，被告为史海成、史海成的妻子李莲英、中淮公司，后因阿克苏农商行无法提供李莲英的准确送达地址，阿克苏市人民法院驳回了阿克苏农商行的起诉。该案史海成以土地使用权提供了物保，根据《物权法》第一百七十六条、《担保法》第二十八条的规定，阿克苏农商行应当先就物的担保实现债权，不足部分再向保证人中淮公司主张。阿克苏农商行直接向中淮公司主张债权，违反上述法律规定。三、阿克苏农商行作为债权人，提起诉讼，未将债务人史海成列为被告，仅向保证人中淮公司主张债权，应当视为其对史海成物的担保的放弃，保证人中淮公司应当在阿克苏农商行放弃权利的范围内免除保证责任。一审判决中淮公司履行全部偿还义务，与法律规定相悖。 阿克苏农商行辩称，一、一审法院送达程序合法，经一审法院通知后，中淮公司未到庭参加诉讼，一审缺席审理符合法律规定。二、双方《保证合同》明确约定，中淮公司系连带保证责任，阿克苏农商行可直接向中淮公司主张债权。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 阿克苏农商行向一审法院起诉请求：判令中淮公司立即偿还担保借款本金1,899,999.07元，利息335,810.72元（利息截止至2019年10月24日），2019年10月24日之后的利息利随本清，追款损失111,632元，保全费5000元。 一审法院认定事实：2017年5月27日，阿克苏农商行与史海成签订了《农户借款合同》，合同约定史海成在阿克苏农商行处贷款人民币1,900,000元整，贷款期限为2017年5月27日发放贷款1,900,000元，2018年5月26日还款200,000元、2019年3月26日还款300,000元，2019年5月26日还款1,400,000元，贷款利率为浮动利率，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为合同生效日与第2.2条约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮90％，合同期限内浮动幅度保持不变，借款人提款后借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息。借款人提款后，按季计息，借款到期，利随本清。借款人未按合同约定期限归还借款本金的，阿克苏农商行股份对逾期借款从逾期之日起在合同约定的借款执行利率基础上上浮50％计收罚息。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。合同还对其他权利义务进行了约定，合同落款处阿克苏农商行加盖公司印章，史海成签名并按印。 2017年5月27日，中淮公司与阿克苏农商行签订《保证合同》，约定中淮公司自愿为史海成的1,900,000元贷款承担连带责任保证，保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起两年，合同落款处中淮公司加盖公司印章。上述合同签订后，阿克苏农商行于2017年5月27日向史海成发放贷款1,900,000元，借款利率为7.520833‰，逾期利率为11.281249‰。借款到期后史海成未能还本付息，阿克苏农商行索要无果，遂诉至法院。另，阿克苏农商行为索要借款支付律师代理费111,632元，保全费5000元。 一审法院认为，阿克苏农商行与中淮公司签订的《保证合同》均系各方真实意思表示，内容不违反法律规定，应属有效，各方应按合同的约定履行各自的义务。本案中，阿克苏农商行依照合同的约定向史海成发放了1,900,000元贷款，借款期限届满后，史海成拖欠借款本息未能清偿，中淮公司为史海成的借款提供连带责任保证，阿克苏农商行在保证期间内要求中淮公司承担保证责任符合合同约定及法律规定，故对阿克苏农商行要求中淮公司偿还借款本金1,899,999.07元，利息335,810.72元（利息截止至2019年10月24日），2019年10月24日之后的利息利随本清，追款损失111,632元，保全费5000元的诉讼请求，原审法院予以支持。中淮公司经原审法院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，应承担对其不利的法律后果。遂判决：一、新疆中淮房地产开发有限公司于判决生效后十日内偿还新疆阿克苏农村商业银行股份有限公司借款本金1,899,999.07元，利息335,810.72元（截止至2019年10月24日），之后的利息，利随本清；二、新疆中淮房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付新疆阿克苏农村商业银行股份有限公司为主张债权而产生的律师费111,632元。 本院二审期间，上诉人围绕其上诉请求提交了如下证据：一、中国邮政集团公司阿克苏地区分公司金银川营业所证明一份，证明上诉人未收到一审法院开庭传票；二、（2019）新2901民初634号民事裁定书一份，证明本案债务人有物的抵押。被上诉人未提交新证据。对中淮公司提交的证据，经质证，阿克苏农商行对证明的三性不予认可，认为一审送达程序合法；对民事裁定书的真实性及中淮公司的证明观点均认可。本院对证明及民事裁定书的真实性予以确认，但证明无法证实一审法院送达传票程序存在违法；关于案涉借款存在物保双方均无异议。本院二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。 本院认为，阿克苏农商行与中淮公司签订的《保证合同》合法有效。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中，双方《保证合同》保证方式约定为连带责任保证，关于保证责任的承担双方约定“本合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，债权人有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。债权人放弃担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，保证人同意继续按合同约定为主合同项下债权提供连带责任保证。”，现债务人不履行到期债务，债权人阿克苏农商行有权按照双方《保证合同》上述约定直接向中淮公司主张债权。故对中淮公司主张阿克苏农商行应当先就物的担保实现债权，不足部分由其承担保证责任以及其应当在阿克苏农商行放弃权利的范围内免除保证责任的上诉请求，本院不予支持。一审法院按照中淮公司确认的送达地址邮寄送达开庭传票，经多次投递，因中淮公司拒收，邮件被退回，一审法院缺席审理，并不违反相关法律规定。 综上所述，新疆中淮房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下: 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费25,620元，由新疆中淮房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  何 玲 审 判 员  孟世敏 审 判 员  姬 冰 二〇二〇年十月十三日 法官助理  张 振 书 记 员  陈诗杰