广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初434号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人陈某某，男，身份证号码440************356，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省湛江市麻章区***********，现住广东省湛江市霞山区*************。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年8月26日被羁押，次日被刑事拘留，2019年9月30日被逮捕。2019年11月22日被湛江市公安局霞山分局取保候审，2020年9月9日被湛江市霞山区人民检察院取保候审，2020年9月15日被本院取保候审。湛江市霞山区人民检察院以霞检一部刑诉[2020]Z339号起诉书指控被告人陈某某犯开设赌场罪，于2020年9月14日向本院提起公诉。本院于2020年9月15日受理本案后依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员谭瑞文出庭支持公诉，被告人陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年8月初开始，被告人陈某某通过一名绰号叫“虎”的朋友介绍，认识一名微信昵称叫“笑XXX财”、微信账号为“xxxxx88”的男性青年（另案处理），微信昵称叫“笑XXX财”的人给陈某某一个网上销售七星彩私彩的网址http:blxxxxx9.xyz/，为他设置了一个代理账号（账号是xx3，密码是xxxx6），还给他开通了每期七星彩私彩可销售人民币4万元的额度。被告人陈某某通过手机微信的方式发展叶某以及微信好友“向XX看”（另案处理）、“淡X”（另案处理）的人作为下线。陈某某将上家“笑XXX财”提供的私彩奖票的网址以及账号密码发给微信好友“向XX看”、“淡X”进行下注，等开奖后，其通过收到私彩彩票网址下注金额自动结算盈亏情况先同上家（“笑XXX财”）结账，然后再与下家通过微信以及银行卡的方式进行结算，这样就可通过调低下家的赔率赚取差价获利。自2018年8月初至2019年9月1日，陈某某接受叶某、微信好友“向XX看”、“淡X”等人的私彩赌注共180939元，盈利35531元。公诉机关认为，被告人陈某某以营利为目的，非法开设赌场聚集他人赌博，涉案金额180939元，盈利35531元，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人陈某某认罪认罚，可以从宽处理，建议判处被告人陈某某三年有期徒刑，并处罚金。公诉机关提交了证人叶某的证言，受案登记表、立案决定书，归案情况说明，确认截图照片，确认相片，辨认材料，扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，微信聊天及转账记录，检查笔录，搜查证、搜查笔录，无犯罪记录证明，现场勘验检查工作记录、方位示意图、平面示意图及现场照片，行政处罚决定书，电子数据检查工作记录，调取证据通知书，证据开示清单、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、听取值班律师意见书，户籍信息证明，被告人陈某某的供述与辩解，到案经过等证据证实。被告人陈某某对指控事实、罪名和量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，被告人陈某某在案件审理期间主动退缴违法所得人民币13000元。本院认为，被告人陈某某的行为构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人陈某某在庭审时能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。鉴于被告人陈某某是初犯，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院依法对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效第二日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。二、追缴被告人陈某某的违法所得人民币22531元，上缴国库；缴获的作案工具OPPO手机一台予以没收，由扣押机关处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈仁人民陪审员  林斌人民陪审员  王艳二〇二〇年十月二十六日书 记 员  麻丽附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。