河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终3257号上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司。地址：阜阳市经济技术开发区京九办新安大道**世纪佳缘********。统一社会信用代码：91341200664215565B。负责人：李强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：贾国法，系该公司职工，代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：李金侠，女，1977年8月18日生，汉族，住河南省淮滨县。被上诉人（原审原告）：李兰彬，男，1948年4月8日生，汉族，住河南省淮滨县。被上诉人（原审原告）：李念恩，女，2000年12月5日生，汉族，住河南省淮滨县。以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：李锡学，与本案被上诉人李锡学系同一人。被上诉人（原审原告）：李锡学，男，1970年7月27日生，汉族，住安徽省阜南县。以上四被上诉人共同委托诉讼代理人：张洪乾，河南全为律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢辉，男，1992年5月19日生，汉族，住安徽省阜南县。被上诉人（原审被告）：阜阳市葆恒翔运输有限公司。地址：阜阳市颍。地址：阜阳市颍泉区涡路胜利加油站南侧div id='2'  style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>上诉人都邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称都邦财险阜阳公司）因与被上诉人李锡学、李金侠、李兰彬、李念恩、谢辉、阜阳市葆恒翔运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省淮滨县人民法院（2020）豫1527民初461号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年8月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人都邦财险阜阳公司的委托诉讼代理人贾国法，被上诉人李锡学及四被上诉人共同委托诉讼代理人张洪乾到庭参加了诉讼。被上诉人谢辉、阜阳市葆恒翔运输有限公司经本院传票依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。都邦财险阜阳公司上诉请求：1、不服河南省淮滨县人民法院（2020）豫1527民初461号民事判决书第一项，上诉人不服金额：38180元。2、本案上诉费等费用由被上诉人承担。事实及理由：一、医疗费金额计算错误且医疗费应该扣除10%非医保用药，由侵权人承担。二、原审判决认定原审原告有关误工费用严重错误，缺乏事实和法律依据。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，有固定收入的，提供实际收入减少的证明，按实际减少的收入计算赔偿，超纳税标准的需提供完税证明。实际收入没有减少者不予赔偿，16周岁以下（含）、男60周岁以上（含）、女55周岁以上（含）不予赔偿误工损失。本案中，被上诉人李兰彬一审庭审时未提供完整的误工材料证明其损失，事故发生时，李兰彬已经71岁，属于离退休人员，其诉请误工费无事实依据，其次，根据其提供的误工材料李兰彬收入减少6000元，一审判决与事实不符。三、原审判决李兰彬、李金侠护理费过高，住院期间双人护理无依据。依据一审原告提供的李兰彬、李金侠鉴定报告也未鉴定李兰彬、李金侠需要双人护理。四、原审法院计算李金侠误工费过高，李金侠误工材料真实性存疑，误工期计算过长。李锡学、李金侠、李兰彬、李念恩答辩称，一、医疗费数额计算正确，被答辩人主张扣除10%非医保用药没有依据。1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”该规定并未将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围；2、被答辩人与车主之间的保险合同没有“扣除10%非医保用药”的约定；3、被答辩人一审中没有举证证明答辩人的医疗费中是否存在非医保用药。二、原审认定答辩人的误工期正确，判决合理。1、李兰彬的误工费判决正确。老年人从事力所能及的劳动是受法律保护的，李兰彬系农民，国家没有规定农民60岁退休，不允许下地劳动。2、误工费赔偿的认定不应受到年龄的限制。3、李兰彬承包有耕地，从事农业生产。农忙时从事农业生产，农闲时在扶贫车间务工，一审中答辩人提交的李兰彬在扶贫车间的工资单、务工证明仅仅是其在扶贫车间的误工损失，李兰彬从事农业生产的误工损失应按照农林牧渔业标准计算。三、一审判决计算李金侠的误工费合理。李金侠每天的误工损失是120元，一审中提交的有劳动合同、暂住证、营业执照、工资表、扣发工资证明。误工期120天有司法鉴定书三期鉴定佐证，一审中被答辩人也没有要求对李金侠的三期重新鉴定。四、原审判决李兰彬、李金侠的护理费正确。本案中，淮滨县人民医院出具明确意见，李金侠、李兰彬住院期间需二人陪护，李兰彬住院17天，住院期间需二人陪护，司法鉴定其护理期60日，李兰彬的护理费应为9635.97元。李金侠住院17天，住院期间需二人陪护，司法鉴定李金侠护理期60日，二期手术护理期15日，其护理费应为11513.11元。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。李锡学、李金侠、李兰彬、李念恩向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告李锡学各项损失人民币11203.71元；2、判令被告赔偿原告李金侠各项损失65924.82元；3、判令被告赔偿原告李兰彬各项损失92651.46元；4、判令被告赔偿原告李念恩各项损失980元；5、要求被告保险公司在保险责任限额内直接赔偿原告损失，并优先支付精神抚慰费；6、诉讼费及费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年9月4日5时10分许，原告李锡学驾驶三轮电动车在栏赵线上正常行驶，当行驶到固城乡××村路口时，被告谢辉违章驾驶车牌号为皖Ｋ×××**号轻型普通货车与原告李锡学驾驶的三轮电动车发生碰撞，造成车辆受损，四原告受伤的交通事故。经交警认定：谢辉负事故的全部责任。四原告受伤后被送往医院治疗。皖Ｋ×××**号轻型普通货车登记所有权人为被告阜阳市葆恒翔运输有限公司，使用人谢辉；该车在都邦财险阜阳公司投保有交强险和第三者责任险。谢辉垫付医疗费37239.94元，双方协商赔偿三轮车损失5000元已履行，谢辉还另付原告方1250元。四原告一致同意赔偿款打入李金侠的个人账户。一审法院认为：本案因交通肇事而起，双方的责任淮滨县交通警察大队作出的认定，可以作为定案的依据。被告谢辉应承担原告损失的全部赔偿责任，谢辉驾驶的车辆在都邦财险阜阳公司投保有交强险和第三者责任险，都邦财险阜阳公司应在限额内赔偿；原告的三期费用应依河南省高级人民法院公布的统一标准计算。原告李兰彬的损失有医疗费23765.63元，误工120×121=14568元，护理费94×125.14=9635.97元；营养费60×20=1200元，住院伙食补助费50元×17天=850元，残疾赔偿金34200.97×9×0.1=30780.87元；精神抚慰金3000元，交通费340元，上述合计84140.47元。鉴定费1200元。原告李锡学的损失有医疗费4902元，护理费12×125.14=1501.71元；营养费12×20=240元，住院伙食补助费50元×12天=600元，交通费240元，误工12×5000÷30=2000元，上述合计9483.71元。原告李金侠的损失有医疗费14981.71元，二次治疗费7000元，误工130×4800÷30=24000元，护理费92×125.14=11513.11元；营养费75×20=1500元，住院伙食补助费50元×17天=850元；交通费340元，上述合计60184.82元。鉴定费1200元。原告李念恩的损失有医疗费880元，交通费100元，合计980元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：原告李锡学、李金侠、李兰彬、李念恩的各项损失共计154789元；由被告都邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司用皖Ｋ×××**号轻型普通货车投保交强险和商业险限额赔偿；鉴定费2400元由谢辉赔偿。上述限本判决法律生效10日内履行；都邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司支付时扣除谢辉垫付款38489.94元减掉谢辉应赔偿鉴定费2400元、案件受理费1857.6元，支付给谢辉34232.34元，余款打入如下账户，开户行：河南淮滨农村商业银行固城支行，账户名：李金侠，卡号：62×××03。案件受理费1857.6元，由被告谢辉负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的主要事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、四被上诉人的医疗费是否应当扣除10%的非医保用药由侵权人承担？二、李兰彬、李金侠的误工费及护理费判决是否适当？被上诉人谢辉违章驾驶轻型普通货车与被上诉人李锡学驾驶的三轮电动车发生碰撞，造成李锡学车辆受损及四被上诉人受伤的交通事故，经淮滨县交通警察大队事故认定，谢辉负事故全部责任，谢辉理应对四被上诉人的人身及财产损失承担赔偿责任。因谢辉驾驶的车辆在上诉人都邦财险阜阳公司投保有交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间，故都邦财险阜阳公司应当在保险限额内代为承担赔偿责任。关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”一审中，都邦财险阜阳公司未就四被上诉人的诊疗过程及用药情况提出异议，亦未提交证据证实其与投保人之间就“非医保用药”有特别约定，故一审法院根据医疗机构出具的票据认定医疗费并无不当。关于争议焦点二，因信阳楚相法医临床司法鉴定所经淮滨县公安局交警大队委托，已就李兰彬和李金侠的误工期、护理期及营养期予以鉴定并出具司法鉴定意见，该司法鉴定所和司法鉴定人员均具备合法鉴定资质，都邦财险阜阳公司一审中未提交重新鉴定的书面申请，亦未提交相反证据推翻上述司法鉴定意见，故一审法院根据司法鉴定意见认定李兰彬和李金侠的误工期及护理期并无不当。关于李兰彬和李金侠的误工费标准，事故发生前，李兰彬虽已年逾70周岁，但劳动者是否具有劳动能力并不以年龄大小为唯一判断标准，一审中，李兰彬提交有淮滨县固城乡固城村民委员会出具的证明，该证明能够证实李兰彬“主要靠耕种土地维持生活，农忙时从事农业生产，农闲时在扶贫车间劳动”，同时李兰彬提交有其在扶贫车间工作签订的《务工带贫协议书》及工资单，上述证据足以证实李兰彬具备劳动能力且在事故发生前一直从事生产劳动。而李金侠一审中也提交了其所在单位“南京亭亭快餐店”的营业执照、其与该快餐店签订的《南京市劳动合同书》、工资单及误工证明，上述证据相互佐证形成完整的证据链足以证实李金侠的收入状况，都邦财险阜阳公司虽提出对李金侠提交证据的真实性有异议，但未提供证据证明自己的主张，故一审法院结合二人实际情况，对李兰彬及李金侠的误工费标准认定亦无不当。都邦财险阜阳公司上诉称李兰彬和李金侠住院期间双人陪护无依据，但一审中，淮滨县人民医院胸外科及骨科分别出具陪护证明，证实李兰彬及李金侠在该院住院期间实际陪护人员为二人，一审法院根据实际陪护情况判决护理费也无不当。综上，上诉人都邦财险阜阳公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费754.5元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长 柳 斌审判员 买戈良审判员 周振力二〇二〇年十月二十六日法官助理熊莉萍书记员黄远航