江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏02民终3730号上诉人（原审被告）：徐腾虎，男，1986年8月28日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：冯刚，江苏江民律师事务所律师。委托诉讼代理人：王骋远，江苏江民律师事务所实习人员。被上诉人（原审原告）：江阴市祝塘针织横机厂，住所地江阴市祝塘镇云顾路**。投资人：谢美娟，该厂厂长。委托诉讼代理人：包新东，江苏庖丁律师事务所律师。原审被告：李华，女，1967年4月19日生，汉族，住江阴市。原审被告：邢海春，男，1985年6月25日生，汉族，户籍地灌云县，现住江阴市。上诉人徐腾虎因与被上诉人江阴市祝塘针织横机厂（以下简称横机厂）、原审被告李华、邢海春股东出资纠纷一案，不服江阴市人民法院(2020)苏0281民初2616号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。徐腾虎的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：其在转让股权时出资期限尚未届满，其并不存在违背法定出资义务的情形，且横机厂对江阴市创优服装有限公司（以下简称创优公司）的债权系发生在其转让股权之后，故其不应对李华、邢海春的债务承担连带责任。横机厂答辩称，徐腾虎系创优公司的发起人，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（以下简称《公司法司法解释三》第十三条的规定，应当对邢海春、李华的债务承担连带责任。横机厂向一审法院起诉请求：1.判令李华、邢海春分别在其未出资范围内对创优公司未履行的(2016)苏0281民初12477号民事调解书项下对横机厂所负的77225.6元货款、842.5元案件受理费及迟延履行期间的加倍债务利息债务(迟延履行期间的加倍债务利息计算方法以78068.1元为基数，自2017年1月1日起算至实际给付之日，按日万分之一点七五计付，暂计至起诉之日为16066元)承担补充赔偿责任；2.判令徐腾虎就上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由李华、邢海春、徐腾虎承担。一审法院认定事实：2016年10月31日，江阴市人民法院作出（2016)苏0281民初12477号民事调解书确认：创优公司结欠横机厂货款77225.6元，双方一致同意按65000元结算，该款由创优公司于2016年12月31日前支付30000元，余款35000元于2017年3月31日前付清，如创优公司未按上述期限足额履行给付义务，则货款仍按77225.6元结算；案件受理费减半收取865元、保全费820元，合计1685元，由横机厂、创优公司各半负担，创优公司应负担的842.5元于2016年12月31日前给付横机厂。调解书生效后，横机厂申请执行，江阴市人民法院于2017年8月29日作出（2017)苏0281执1165号民事裁定书，载明经依法查询有关部门，未发现创优公司有可供执行的财产，横机厂亦同意终结本次执行程序，故裁定终结本次执行程序。另查明：创优公司工商登记资料载明，创优公司设立于2014年8月27日，股东邢海春、徐腾虎，认缴出资数额分别为51万元、49万元，认缴期限均为2034年8月1日之前。2015年3月12日，徐腾虎、曹建东签订股权转让协议，载明徐腾虎将在创优公司的49%的股权转让给曹建东，股权转让后，徐腾虎在创优公司中按出资比例承担的权利义务由曹建东按出资比例承继。2015年3月20日，创优公司的股东变更为：邢海春、曹建东，认缴出资数额分别为51万元、49万元，认缴期限均为2034年8月1日之前。2016年4月5日，创优公司的股东变更为：邢海春、李华，认缴出资数额分别为51万元、49万元，认缴期限均为2034年8月1日之前。上述事实，有民事调解书、执行裁定书、企业信息公示报告、公司章程、股权转让协议及当事人当庭陈述等在卷佐证。一审法院认为，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的情形除外。本案中，邢海春、李华系创优公司目前的登记股东，根据创优公司公司章程，邢海春、李华认缴出资额的认缴期限均未届满。但横机厂对创优公司所享有的债权已经法院强制执行并已终结执行程序，该债务仍无法清偿。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第一条、第二条、第四条的规定，创优公司已具备破产原因。横机厂有权要求创优公司未届出资期限的股东在未出资范围内对创优公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，邢海春、李华均未举证证明其已经履行出资义务，故横机厂要求邢海春、李华在未出资范围内对创优公司（2016)苏0281民初12477号民事调解书项下应承担的货款77225.6元、案件受理费842.5元以及迟延履行期间应支付的加倍利息不能清偿部分承担补充赔偿责任的诉讼请求，于法有据，法院依法予以支持。邢海春、徐腾虎系创优公司的发起股东，徐腾虎未举证证明其在公司设立时已经全面履行出资义务，同时也未举证证明受让股东已经全面履行出资义务，故对邢海春、李华的上述给付义务应当承担连带责任。邢海春、李华经法院合法传唤未到庭参加诉讼，怠于行使诉讼权利，应承担不利的法律后果。据此，一审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第一条、第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、邢海春、李华应于判决发生法律效力之日起10日内分别在未出资51万元、49万元范围内对该院（2016)苏0281民初12477号民事调解书所确定的江阴市创优服装有限公司应承担债务（包括货款77225.6元、案件受理费842.5元、迟延履行期间应支付的加倍利息）的不能清偿部分承担补充赔偿责任；二、徐腾虎对邢海春、李华的上述债务承担连带清偿责任。案件受理费减半收取876元、财产保全费953元，合计1829元，由邢海春、李华、徐腾虎负担。本院对一审法院查明的事实依法予以确认。二审另查明，1.横机厂对创优公司的债权形成于徐腾虎转让股权之后。2.创优公司连续三年没有报送年报。本院认为：《公司法司法解释（三）》第十三条规定：股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，债权人请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。本案中，首先，按照创优公司章程规定，公司设立时的两个股东徐腾虎、邢海春的认缴出资时间为2034年8月1日前，故本案不存在股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务之情形；其次，徐腾虎转让股权的时间系在2015年3月，认缴出资时间尚未届满，故徐腾虎转让股权时亦不存在未履行或者未全面履行出资义务之情形，且该股东变更进行了公示登记，可为交易相对方知晓；第三，横机厂对创优公司的债权形成时间系在2016年，系在徐腾虎股权转让之后。故横机厂要求徐腾虎对李华、邢海春的债务承担连带责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，徐腾虎的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持江阴市人民法院(2020)苏0281民初2616号民事判决第一项；二、撤销江阴市人民法院(2020)苏0281民初2616号民事判决第二项及诉讼费负担部分；三、驳回江阴市祝塘针织横机厂的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取876元、财产保全费953元，合计1829元，由邢海春、李华负担。二审案件受理费1752元，由横机厂负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 华敏洁审判员 张朴田二〇二〇年十月二十九日书记员 缪玲娜