辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终9778号上诉人（原审原告）：刘某，男，汉族，住沈阳市铁**。委托诉讼代理人：杨雪，辽宁申扬律师事务所律师。上诉人（原审被告）：董某，女，汉族，住沈阳市铁**。委托诉讼代理人：王丽娜，辽宁德民达功律师事务所律师。上诉人刘某因与上诉人董某离婚纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初1923号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人刘某上诉请求：1.撤销一审判决第三项，依法改判兴华南街房产归其所有。2.改判双方婚后公积金归其所有。3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.兴华南街房产为刘某婚前支付首付。2.该房产经鉴定并未增值。3.被上诉人董某转移夫妻共同财产公积金。4.董某收取了兴华南街房产每月1500元的租金，刘某不应再承担分居期间抚养费。被上诉人董某答辩称：兴华南街房产判归男方我方没有意见，但是应返还我方婚前支付的定金5万元及婚前所借的贷款15,842.43元。对于公积金是双方协商领取的，不存在转移隐瞒，不应由男方全部领取。租金并非我方收取的，一审时已经与承租人沟通，对以上事实并未确认。上诉人董某上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判被上诉人刘某返还其购房定金5万元。2.改判刘某返还婚前贷款借款15,842.43元。3.改判刘某支付分居期间婚生子抚养费37,468元。4.改判刘某再向其支付兴华南街房产折价款85843.97元。5.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.刘某婚前向董某借款5万元，后又借款用来偿还房贷。2.双方婚内约定刘某支付董某15万作为对帮还贷款的补偿。3.双方分居期间刘某未支付婚生子抚养费。被上诉人刘某答辩称：我方婚前没有向女方借款，我方母亲于2010年1月31日汇款到男方名下9980工行卡16万元用于购房，该卡取款记录显示当时取现4万元，与董某所刷银行卡一致，当时是女方称刷银行卡有积分，我方并未向女方借款。房屋折价款一审计算正确，应当以一审计算为准。分居期间抚养费由于婚姻存续期间所有的工资均掌握在女方处，且至始至终该房产租金一直由女方领取，我方不应再支付抚养费。刘某向一审法院提起诉请：1.请求依法判决其与董某离婚；2.请求判令婚生子刘某1由其抚养，董某每月支付抚养费800元；3.请求依法分割夫妻共同财产（位于沈阳市铁**，建筑面积40.64平方米；位于沈阳市铁**，建筑面积51.42平方米）4.分割女方婚后公积金；5.董某返还提取的刘某的公积金；6.诉讼费由董某承担。一审法院认定事实：刘某、董某于××××年××月××日登记结婚，婚生子刘某1于××××年××月××日出生。婚后感情一般，常因琐事发生争吵。刘某曾于2017年起诉董某要求离婚，法院以双方感情尚未完全破裂判决驳回刘某的诉讼请求。但双方并未和好，刘某、董某分居已满2年，现无和好可能。婚生子刘某15岁，一直随董某生活。刘某婚前于2010年3月4日购买位于沈阳市铁西区房屋，建筑面积51.42平方米，总房款314,190元，刘某2010年3月4日交付房款164,190元，贷款150,000元。双方于婚后共同偿还贷款，截至××××年××月××日，贷款余额为140,888.27元，婚姻关系存续期间贷款已经全部还完。庭审中，双方对该套房屋价值无法达成一致。经刘某申请,依法委托辽宁信达房地产土地评估有限公司对该房屋现值进行评估。该鉴定中心于2019年11月22日出具鉴定结论，内容为：委估房地产在2019年10月31日的评估结果为29.40万元。双方均对该鉴定意见无异议。发生评估费2000元。在刘某、董某分居期间，2018年5月31日，董某的母亲吴某为其出资购买位于沈阳市铁西区建筑面积40.64平方米的房屋，吴某于2018年5月26日支付税款2072.64元，于2018年5月28日向资金监管工商银行帐户支付全部购房款263,000元，该房屋登记在董某名下，为董某单独所有。刘某婚后公积金金额为78625.1元，董某婚后公积金金额为87,431.51元（101,768.97-13,459.46-878）。2018年7月9日董某提取刘某公积金78,598元，并于2018年7月10日提取自己公积金95,235.87元，现刘某公积金账户余额为27.1元，董某公积金账户余额为6533.1元。一审法院认为，刘某、董某婚后因家庭琐事经常发生口角，已无和好可能，且双方分居已满二年，经调解无效，现夫妻感情确已破裂，准予刘某、董某离婚。关于婚生子刘某1的抚养问题，因刘某1年龄尚小且一直跟随董某共同生活，归董某抚养更有利于孩子的成长，刘某应按月支付刘某1的抚养费。关于刘某主张分割夫妻共同财产的问题，1.公积金部分：根据法律规定，婚姻关系存续期间，双方实际取得或者应当取得的住房公积金及公积金补贴，应认定为夫妻共同财产。婚姻存续期间，刘某公积金金额为78,625.1元，董某公积金金额为87,431.51元，上述款项均应作为夫妻共同财产予以各半分割。因董某在婚姻存续期间未经对方允许提取刘某及自己的公积金共计173,833.87元，董某应支付刘某83,001元[（78,625.1+87,431.51）÷2-27.1]；2.房产部分：依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第十条的规定，夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。本案中，位于沈阳市铁**房屋为刘某婚前购买，婚后还贷，根据上述规定，该房屋应归刘某所有，刘某应向董某补偿共同还贷部分。对于房屋现值，鉴定机构评估结果为29.40万元，双方均未提出异议，予以认可。因房屋并未增值，婚后共同还贷部分为140,888.27元，刘某应补偿给董某的金额为70,444元（140,888.27÷2）。综上，董某应返还刘某公积金83,001元，刘某应补偿董某共同还贷部分70,444元，因双方在分居期间，刘某未支付孩子的生活费，故用上述两项的差额部分抵顶分居期间的孩子生活费。关于刘某主张分割位于沈阳市铁西区房屋的诉讼请求，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第七条第一款的规定，婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第（三）项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。本案中，该房屋由董某母亲全款购买，并登记在董某一人名下，故应视为董某的个人财产，故对于刘某的该项诉讼请求，不予支持一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第七条、第十条的规定，判决：一、准予刘某、董某离婚；二、婚生子刘某1（××××年××月××日出生）由董某抚养，刘某自判决发生法律效力之日起至刘某1年满十八周岁止，每月15日一次性支付当月抚养费800元；三、驳回刘某其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费871元，由刘某负担435.5元，由董某负担435.5元；鉴定费2000元，由刘某负担1000元，由董某负担1000元。本院二审期间，双方均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实相一致，本院予以确认。本院认为，离婚案件是否应当解除双方婚姻关系，取决于双方夫妻感情是否破裂。上诉人刘某主张双方感情破裂起诉离婚，上诉人董某同意离婚，一审认定双方感情破裂，准予离婚，并无不当，本院予以认可。关于上诉人刘某主张兴华南街房产归其所有的问题，一审对刘某婚前支付兴华南街房产首付、房产未增值的情况予以认可，但未对房产的归属进行判定，一审判决存在不当，应予纠正，对刘某主张兴华南街房产归其所有的上诉请求，本院予以支持。关于上诉人刘某主张被上诉人董某转移夫妻共同财产公积金的问题，董某认可提取了其名下公积金，但董某主张提取公积金为双方合意，刘某未能提供证据证明董某私自转移公积金，一审确定董某返还刘某公积金83,001元，并无不当，对刘某的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人刘某主张董某收取兴华南街房产租金，其不应再承担分居期间抚养费的问题。刘某未能提供证据证明董某收取了钱款，一审确定刘某、董某互相给付的差额部分为婚生子抚养费，并无不当，对董某的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人董某主张刘某婚前向董某借款5万元，后又借款用来偿还房贷的问题。刘某认可借用董某银行卡支付购房首付款，但主张其已通过现金方式偿还董某。刘某母亲于2010年1月31日向刘某尾号9980工行卡转款16万元，该银行卡于当日取现4万元，与董某当日银行卡刷卡付首付款4万元金额一致，刘某主张借用董某银行卡刷卡4万并偿还一节具有高度盖然性。就董某银行卡1月30日刷卡1万元，刘某陈述已通过现金方式偿还，刘某母亲所转金额总数已足以支付刘某兴华南街房产首付，刘某具有偿还1万元钱款的能力，刘某主张偿还董某1万定金亦具有高度盖然性。董某未提供充分证据证明其替刘某偿还婚前部分房贷，董某所提刘某婚前向董某借款5万元，后又借款用来偿还房贷的主张不能成立，对董某的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人董某主张双方婚内约定刘某支付董某15万作为对帮还贷款的补偿，再向其支付兴华南街房产折价款85843.97元的问题。董某举证刘某曾在刘某名下《还款计划书》上注明欠其贷款，该证并无刘某签名，亦未有签字日期，无法证明存在刘某对相关补偿进行了承诺。同时，夫妻婚内为财产混同时期，不应存在双方间的欠款。一审法院确定刘某应补偿董某共同还贷部分70,444元，并无不当。董某所提刘某支付贷款补偿15万的主张不能成立，对董某的上诉请求，本院不予支持。关于上诉人董某主张双方分居期间刘某未支付婚生子抚养费的问题，一审法院结合董某应返还刘某公积金以及刘某补偿董某共同还贷，确定差额部分为婚生子抚养费，并无不当，对董某的上诉请求，本院不予支持。综上所述，刘某的上诉请求部分成立，本院予以改判；董某的上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初1923号民事判决第一项、第二项；二、撤销沈阳经济技术开发区人民法院（2018）辽0191民初1923号民事判决第三项；三、沈阳市铁西区房屋，建筑面积51.42平方米，归刘某单独所有。四、驳回刘某、董某其他上诉请求。一审案件受理费871元，由刘某负担335.5元，由董某负担535.5元；鉴定费2000元，由刘某负担1000元，由董某负担1000元。二审案件受理费1742元，由刘某负担571元，由董某负担1171元。本判决为终审判决。审判长  赵楠楠审判员  洪 淳审判员  孙 硕二〇二〇年十月二十一日法官助理彭博书记员侯书颖本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。