湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂05民终1824号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司济南第二中心支公司,住所地山东省济南市槐荫区烟台路南侧、腊山河东路西侧梦世界润园小区7号及14号配套商业2-104。代表人：马玉梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：覃艳，湖北百思特律师事务所律师。委托诉讼代理人：商卫华，湖北百思特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄开伟，男，2003年7月31日出生，土家族,户籍地湖北省五峰土家族自治县。委托诉讼代理人：郑鹏，湖北楚星律师事务所律师。委托诉讼代理人：谈俊威，湖北楚星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董学文，男，1998年12月5日出生，汉族，住山东省肥城市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司济南第二中心支公司（以下简称平安财险济南二公司）因与被上诉人黄开伟、董学文机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省宜都市人民法院(2020)鄂0581民初577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保宜都公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判该公司赔偿黄幵伟136475.32元；上诉费用由黄开伟、董学文负担。事实和理由：1.黄开伟提交的案涉鉴定报告系其单方委托鉴定机构对伤残等级的鉴定，且该公司一审庭审提出的“黄开伟的检材没有经过质证，误工期的评定不符合最高人民法院司法解释的规定，护理期没有依据，营养时限过高”的理由足以反驳该鉴定，并申请了重新鉴定。因此，一审法院对该公司重新鉴定申请不予准许违反法律规定。故案涉鉴定报告不应作为认定案件事实的依据。2.鉴定费不是董学文的侵权行为造成的直接损失，且该公司在本案承担的是合同义务而非侵权导致的侵权责任，故该公司不应承担鉴定费。黄开伟辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。黄开伟向一审法院起诉请求：1.平安财险济南二公司赔偿其各项损失共计176781.95元，由平安财险济南二公司在交强险和第三者责任商业保险限额赔偿，精神损害赔偿金在交强险范围内优先支付，不足部分由董学文承担赔偿责任；2.本案诉讼费由董学文、平安财险济南二公司承担。[赔偿明细：医疗费28290.72元；住院伙食补助费900元（18天×50元/天）；护理费16446.86元（2380元+（150-18）天×38897元/年÷365天/年）；误工费42583.33元（365天×3500元/月÷30天/月）；营养费9000元（180天×50元/天）；残疾赔偿金137820元（34455元/年×20年×20%）；后期治疗费10000元；鉴定费2200元；精神损害赔偿金5000元；交通费1200元]一审法院认定事实：2019年8月16日22时33分许，董学文驾驶鲁Ａ×××**号小型轿车，沿湖北省宜都市清江大道非机动车道由南向北行驶至宜都市图书馆前路口左转掉头时，遇黄开伟驾驶套用鄂Ｅ×××**号牌的普通两轮摩托车沿清江大道由南向北直行至该路段，董学文所驾车辆左前侧与黄开伟所驾车辆右前侧发生碰撞，造成黄开伟受伤及两车受损的道路交通事故。经宜都市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定，黄开伟与董学文负事故同等责任。黄开伟受伤后被送至宜都市中医医院治疗1天(2019年8月17日至2018年8月18日)，支出住院医疗费2086.10元，于2019年8月18日转院至宜昌市第一人民医院继续治疗17天(2019年8月18日至2019年9月4日),支出住院医疗费23939.12元，出院诊断为右股骨颈骨折，出院医嘱休息3月，注意床上翻身，预防压疮，6月内需扶拐行走，3月内患肢避免完全负重行走，避免患髋屈曲超过90度、患肢内收、跷二郎腿及患肢抬高等，行踝泵、股四头肌等长收缩、患侧髋关节及膝关节屈曲伸直功能锻炼，循序渐进，3月时髋关节逐渐屈曲超过90度，膝关节超过120度，预防深静脉血栓形成，加强营养及护理，1个月、3个月、6个月、1年骨科门诊复查，病情变化、不适随诊。黄开伟住院期间及出院后，支出门诊医疗费2265.50元。2019年11月29日，宜昌三峡司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，评定“黄开伟右髋关节功能丧失达50%以上的伤残程度评定为九级，右股骨颈内固定物（3枚螺钉）择期行手术取出的后续治疗费约需人民币10000元。误工期评定为365日，护理期评定为150日，营养期评定为180日”。此次鉴定黄开伟支出鉴定费2200元。事故发生后，平安财险济南二公司赔偿黄开伟10000元。黄开伟从2018年1月起在宜都市博鑫汽车修理厂从事汽车修理工作，并居住在宜都市博鑫汽车修理厂内宿舍。董学文持C1型机动车驾驶证,所驾驶的鲁Ａ×××**号小型轿车在平安财险济南二公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业保险（保险金额500000元）及不计免赔险，保险期间自2019年4月8日至2020年4月7日。一审法院认为，公民享有生命健康权并受法律保护，黄开伟因与董学文发生交通事故而受伤，依法应该得到赔偿。黄开伟损失的具体数额认定如下：(一)医疗费用赔偿限额项目：1.医疗费，根据黄开伟提交的证据，可以证明其支出医疗费为28290.72元（2086.10元+23939.12元+2265.50元），予以支持；2.住院伙食补助费900元（18天×50元/天）；3.营养费5400元（180天×30元/天）；4.后期治疗费，根据黄开伟提交的医疗机构出具的出院诊断及鉴定意见，结合其伤情，对于其主张的必然发生后期治疗费10000元予以支持；以上合计44590.72元。（二）伤残赔偿限额项目：1.残疾赔偿金，黄开伟虽然为农村户籍，但其已经在城镇工作、居住达一年以上，可以认定其经常居住地及生活来源地均为城镇，故参照城镇标准计算其残疾赔偿金为137820元（34455元/年×20年×20%）；2.护理费，根据黄开伟提交的司法鉴定意见及其伤情，认定护理时间为150天，参照居民服务业标准计算护理费为15985.06元（38897元/年÷365天/年×150天）；3.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，黄开伟持续误工，其误工时间计算至定残日前一天，为105天，其提交的证据仅能证明其从事汽车修理工作，无法证明其工资标准，故参照居民服务、修理和其他服务业标准计算为11189.54元（38897元/年÷365天/年×105天）；4.交通费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据黄开伟就医情况，酌情认定为800元；5.精神损害赔偿金，黄开伟突遇车祸，造成残疾，客观上对其精神造成损害，故对其主张的5000元精神损害赔偿金予以支持；以上合计170794.60元。（三）其他：鉴定费2200元。以上（一）至（三）项合计217585.32元。宜都市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定黄开伟与董学文承担此次交通事故的同等责任，对交警部门作出的责任认定予以认可。董学文驾驶的鲁Ａ×××**号小型轿车在平安财险济南二公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业保险和不及免赔险，且事故发生在保险期内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，平安财险济南二公司应首先在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额（10000元）内赔偿黄开伟10000元，伤残赔偿限额（110000元）内赔偿黄开伟110000元，合计120000元。超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额部分95385.32元（44590.72元+170794.60元-120000元），应由平安财险济南二公司在第三者责任商业保险限额范围内承担。黄开伟主张的2200元鉴定费，是其为确定损失程度而产生的必要的、合理的费用，而平安财险济南二公司辩称不应该由该公司承担，但未提交相应证据证明其主张。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应当由平安财险济南二公司在第三者责任商业保险限额内依责承担。平安财险济南二公司应在第三者责任商业保险内按同等责任赔偿黄开伟48792.66元[(95385.32元+2200元)×50%]，故平安财险济南二公司应在机动车交通事故责任强制保险限额和第三者责任商业保险限额范围内赔偿黄开伟合计168792.66元（120000元+48792.66元），扣除保险公司已经赔付的10000元，还应赔偿黄开伟158792.66元。董学文经送达开庭传票，未到庭参加诉讼，是其放弃行使诉讼权利的表现，不影响对本案的审理和判决。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、平安财险济南二公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额和第三者责任商业保险限额范围内赔偿黄开伟人身损失合计158792.66元；二、驳回黄开伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，因适用简易程序减半收取592元，由董学文负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为：鉴定结论是证据的一种，当事人有权自行委托鉴定机构作出鉴定结论。平安财险济南二公司上诉提出的“黄开伟的检材没有经过质证，误工期的评定不符合最高人民法院司法解释的规定，护理期没有依据，营养时限过高”的理由，不能对案涉鉴定结论的科学性产生合理怀疑，且平安财险济南二公司没有证据足以反驳本案的鉴定结论。因此，一审法院对平安财险济南二公司重新鉴定申请不予准许，符合法律规定，并无不当。本案中，没有证据证明本案的保险合同对鉴定费的承担有约定，而黄幵伟支付的鉴定费属于其为确定交通事故造成的损失而发生的必要的、合理的费用，符合《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定。因此，鉴定费2200元应由平安财险济南二公司承担。故平安财险济南二公司的上诉请求没有事实和法律依据，不予支持。综上所述，平安财险济南二公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司济南第二中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷晓峰审判员  张原鹏审判员  王瑞菊二〇二〇年十月二十八日书记员  张 娟