辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终4262号上诉人（原审被告）：沈阳润恒置业有限公司，住所地沈阳市于洪区大兴街道沙岗子村。法定代表人：汪学海，该公司总经理。委托诉讼代理人：王玉贤，该公司职工。被上诉人（原审原告）：季伟娜，女，1986年4月4日出生，汉族，住辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县。委托诉讼代理人：秦天平，辽宁润理律师事务所律师。上诉人沈阳润恒置业有限公司与被上诉人季伟娜劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初15935号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳润恒置业有限公司上诉请求：撤销原判第二至第四项。事实和理由：1.不应支付休息日加班费，因为季伟娜每周上五天班，并非六天，且加班情况下也支付过加班费，2016年之前的加班费请求也超过时效期间。2.不应支付法定假期加班费。3.季伟娜系主动辞职，并非以拖欠工资为由主张解除劳动合同。季伟娜辩称：同意一审法院判决。季伟娜一审诉讼请求：1.裁决被申请人支付申请人拖欠4个月工资4250元/月×4个月=18600元（2018年4月、5月、9月、10月、11月份8天）；2.裁决被申请人支付申请人2013年3月24日至2018年11月8日共计339天的双休日加班费132481.2元（4250元/月÷21.75天/月×339天×200%）；3.裁决被申请人支付申请人2013年3月24日至2018年11月8日共计10天法定假日加班费5862元（4250元/月÷21.75天/月×10天×300%）；4.裁决被申请人支付申请人2013年3月24日至2018年11月8日经济补偿金25500元（4250元/月×6个月）；5.裁决被申请人补交申请人社会保险、公积金；6.裁决被申请人补交申请人公司交纳社会保险基数与个人实际工资交纳社会保险基数的差额。一审法院查明：2013年3月24日，原告季伟娜与被告沈阳润恒置业有限公司签订劳动合同书，约定：固定期限为2013年3月24日至2014年3月23日，从事工程工作，计时工资，每月工资1350元，结合公司生产经营特点和经济效益确定工资分配制度。2013年9月10日，原告季伟娜与沈阳玺丰建设有限公司签订劳动合同书，约定：固定期限为2013年9月10日至2014年3月23日。从事工程工作，标准工时工作制，每月工资1500元。2014年3月23日，原告季伟娜与沈阳玺丰建设有限公司签订劳动合同书，约定：固定期限为2014年3月24日至2017年3月23日。从事工程工作，标准工时工作制，每月工资1500元。2015年3月1日，原告季伟娜与被告沈阳润恒置业有限公司签订劳动合同书，约定：固定期限为2015年3月1日至2017年3月23日，从事工程工作，标准工时工作制，每月工资1500元。结合公司生产经营特点和经济效益确定工资分配制度。原告在职期间，被告未按国家规定每周休息2天，而是采用每周单休制度。社保除了医疗保险交到2018年7月份，其余包括公积金均交到2017年6月。原告季伟娜离职前12个月的平均工资为3613.98元。2018年11月8日，由于被告拖欠原告2018年4月份工资3627.27元、9月份工资3618.97元、10月份工资3582.65元、11月份8天工资1603.85元，未足额缴纳社会保险费，原告提出与被告解除劳动关系,并于当日办理了离职手续。原告工作期间各年的月均工资为：2014年，原告月均工资为2394.82元（依据原、被告提供的工资明细中记载的10月至12月工资计算）；2015年，原告月均工资为2419.68元（依据原、被告提供的工资明细中记载的1至8月工资计算）；2016年，原告月均工资为2915.35元（依据原、被告提供的1至5月、9月、10月的工资计算）；2017年，原告月均工资为3700.98元（根据原、被告提供的工资明细中记载的1月、4至12月的工资计算）；2018年，原告的月均工资为3589.01元（依据为原、被告提供的工资明细记载中的1至10月工资计算）。2018年11月8日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告支付申请人加班费、经济补偿金、拖欠工资、法定假日加班费、补缴保险及公积金、补齐公司交纳社会保险基数和个人实际交纳保险基数的差额。同日，该仲裁委作出沈于劳人不字［2018］447号不予受理通知书。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。依据相关法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告沈阳润恒置业有限公司拖欠原告季伟娜2018年4月、9月、10月、11月8天工资，且未足额交纳社会保险费，原告可以解除劳动合同，并向被告公司索要经济补偿。关于拖欠工资问题，至本案庭审时，被告尚欠原告2018年4月、9月、10月、11月8天的工资共计12432.74元，此笔欠款系原告季伟娜所在岗位相对应的工资，被告无故未按月支付是错误的，属违法行为，现原告主张支付工资18600元，合理部分本院予以支持。关于加班费问题，原告要求被告给付加班费问题，根据相关法律规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告已初步举证证明了被告公司实行单休制，每周只休息1天，并且单位内部针对单休制与双休制分别制作两份考勤表，被告虽不予认可，但未能向法庭提供证据，故对原告主张的单休制予以认可。由于原、被告均未提供2013年的工资明细，参照2014年的工资标准计算；计算休息日加班费的时间从2013年3月24日始至2018年11月8日止。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的加班费给付标准，结合原告2013年3月至2018年11月期间工资标准和加班天数（按每周休息一天计算，扣除法定节假日及已按月领发的加班费），被告应向原告给付加班费35310.32元（2394.82元÷21.75×38天+2394.82元÷21.75×47天+2419.68元÷21.75×47天＋2915.35元÷21.75×47天+3700.98元÷21.75×45天+3589.01元÷21.75×41天）。关于法定假日加班费问题，原告要求被告支付其10天加班费5862元，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条三项之规定：“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。本案原告季伟娜在诉讼中虽提供了相应证据，但经庭审质证确认为7天，故法定假日加班费计算方式为3613.98元÷21.75天×7天×300%。关于解除劳动合同的经济补偿金问题，依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限每满一年，支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。本案原告2013年3月24日与被告沈阳润恒置业有限公司签订劳动合同，在未解除劳动合同的情况下，2013年9月1日，原告季伟娜又与沈阳玺丰建设有限公司签订劳动合同。2014年3月23日、2015年3月1日，原告季伟娜又先后与沈阳玺丰建设有限公司、被告沈阳润恒置业有限公司签订劳动合同，至离职前原告季伟娜始终工作在同一地点，接受同一部门领导，足以认定沈阳玺丰建设有限公司与被告沈阳润恒置业有限公司属关联性企业。原告2013年3月入职，2018年11月解除劳动关系，应按6个月计算，平均工资3613.98元×6个月。关于补缴保险、公积金、补齐公司交纳社会保险基数和个人实际交纳保险基数的差额的请求，不属于人民法院的受案范围，原告可向有关有管辖权部门提出解决，因此对原告的此项请求，本院不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告季伟娜拖欠工资12432.74元；二、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告季伟娜休息日加班费35310.32元；三、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告季伟娜法定假日加班费3489.36元；四、被告沈阳润恒置业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告季伟娜经济补偿金21683.88元；五、驳回原告季伟娜的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳润恒置业有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于休息日加班费。季伟娜从入职开始工作制度就是每周上五天班，周六或者周日上班的安排调休，且从入职开始并未对工作时间提出过异议，也没有向公司主张过加班费，沈阳润恒置业有限公司提交的加班审批表显示，季伟娜选择了调休方式。劳动合同约定的是每周工作五天，但是实际施行的工作制度有变更，应视为劳动合同内容发生了变更。并结合季伟娜工作岗位和沈阳润恒置业有限公司的行业特征，对季伟娜所主张的周末加班费不应予以支持。一审法院判决支持周末加班费的诉讼请求不当，本院予以纠正。对上诉人沈阳润恒置业有限公司该项上诉主张，本院予以支持。关于法定假日加班费。法定假日加班费不因安排补休而取消。一审法院判决正确，本院予以确认。对上诉人沈阳润恒置业有限公司该项上诉主张，本院不予支持。关于经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案上诉人拖欠被上诉人工资一万多元，一审法院据此判决上诉人支付被上诉人经济补偿并无不当。综上，上诉人沈阳润恒置业有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初15935号民事判决第一、三、四项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2018）辽0114民初15935号民事判决第二、五项；三、驳回季伟娜其他诉讼请求；如上诉人沈阳润恒置业有限公司未在本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费合计20元，由沈阳润恒置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺新发审判员  马晨光审判员  李晓颖二〇二〇年十月九日白晓辉唐娜法官助理书记员本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。