湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终1277号上诉人（原审原告）：胡旺甲，男，1941年10月25日出生，汉族，住湖北省通城县。委托诉讼代理人：黎琼楼，湖北海舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：田觉，湖北海舟律师事务所律师。上诉人（原审被告）：胡踏奇，男，1991年6月6日出生，汉族，住湖北省通城县。委托诉讼代理人：徐胜甫，通城县石南法律服务所法律工作者。上诉人胡旺甲因与被上诉人胡踏奇生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院(2020)鄂1222民初168号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。胡旺甲的辩称及上诉请求：撤销一审判决，改判胡踏奇赔偿其各项损失20726.46元或发回重审。事实和理由：1.一审认定事实错误，一是上诉人实际住院时间为44天，一审按误工费10天、护理费5天计算没有事实依据；二是一审没有支持营养费错误；三是一审认定上诉人持空啤酒瓶在胡踏奇身上和头部各打一下错误。2.一审认定胡踏奇存在过错，但没有判决向上诉人赔礼道歉。3.一审认定责任比例不当，胡踏奇应承担全部责任或绝大部分责任。胡踏奇的辩称及上诉请求：撤销一审判决，改判驳回胡旺甲的诉讼请求。事实和理由：一审认定胡旺甲住院天数为44天，仅剔除无直接关联性的右旋糖酐铁片七盒197.47元，谷红注射液和长春西汀注射液合计3718.72元予以剔除50%有误，胡旺甲仅0.3cm裂伤,却检查、检测、会珍共54次，主要医药费与纠纷无关，治疗0.3cm裂伤上诉人已支付1500元，足支付其医疗费一审判决上诉人支付胡旺甲损失6886.54元，没有事实和法律依据。胡旺甲向一审法院起诉请求：1.判令胡踏奇赔偿其医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费等各项损失共计22783.29元，并向其赔礼道歉；2.由胡踏奇承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：胡旺甲居住在本县××乡南坪路，胡踏奇的烧烤店与之相邻。2019年9月25日0时许，由于夜深门前吵闹声过大，胡旺甲及其妻子起床到门前察看时，发现隔壁烧烤店吃夜宵的人在自家门前撒了尿，胡旺甲及其妻子对着胡踏奇咒骂，胡踏奇也回骂，双方对骂了几分钟，胡旺甲的妻子从家中拿了一个铁簸箕在烧烤炉子上敲了一下，胡踏奇就冲过去装着要打她的样子，但是没有真打。于是胡旺甲过来帮忙，胡旺甲用空啤酒瓶在胡踏奇的身上和头部各打了一下，胡踏奇用拳头打伤胡旺甲的头部。在许安明老师的帮助下，由胡踏奇将胡旺甲送通城县人民医院住院44天，花费医疗费共计10362.39元，住院期间，胡踏奇为胡旺甲垫付了医疗费1500元。2019年9月25日，大坪派出所委托通城县公安局司法鉴定中心对胡旺甲的伤情进行鉴定，同年11月27日，通城县公安局司法鉴定中心出具鉴定意见为：被鉴定人胡旺甲的损伤程度为轻微伤。2019年11月25日通城县公安局作出隽公（大）行罚决字（2019）3864号行政处罚决定书，决定对违法行为人胡踏奇行政拘留十日并处罚款五百元。2019年12月9日，被鉴定人胡旺甲的女婿黎正齐委托通城阳光法医司法鉴定所鉴定被鉴定人的误工护理营养期和后续医疗费，通城阳光法医司法鉴定所出具鉴定意见为：被鉴定人胡旺甲在2019年9月25日伤害事件中受伤致头皮裂创、头皮血肿等，建议给予误工期45日，护理期等同住院期（44天），营养期7日，不再考虑后续治疗费或据实赔付。在审理过程中，胡踏奇对胡旺甲受伤后的住院时间，用药清单及委托通城阳光法医鉴定所的鉴定结论提出质疑，并要求对不属于本次致伤的用药及住院时间和护理期限予以剔除。在咨询相关专业人员时，专业人员表示：咨询就可以解决对此案的争议问题，为本案提供审理依据。胡旺甲外伤明确，中度贫血，通过ct表述，有脑萎缩等疾病，是老年性疾病，主要指高龄、外伤和继往病历的并存，从临床记录来看，主要表现中度贫血，治疗过程中采取了纠正贫血的费用197.47元，与本次外伤无关联性，考虑剔除。费用清单涉及到谷红注射液、长春西汀注射液，其中谷红注射液主要作用是改善循环功能和降低血粘度，从病历反映来看，患者头部入院时和住院期间均反映有伤疼痛、头昏、呕吐胃内容物三次，证明头部外伤后引起脑组织连锁反映，进一步说明高龄患者受伤诱发或加重原继往病历发生和发展的过程。所以，临床医生采用长春西汀注射液改善微循环功能和降低血粘度有临床意义，即纠正了外伤引发的脑反映临床症状和体征，也对其老年性疾病、脑梗栓等也有改善的作用。谷红注射液主要功能是活血化瘀，是临床对伤者外伤治疗有临床意义，另一功能是改善循环，对老年性疾病有临床意义。病历上反映，继往史有慢性胃病病史及双眼远视无高血压糖尿病、心脏病史，从长期医嘱和临床医嘱反映没有使用治疗胃病和远视疾病的药物。综上所述，伤者使用右旋糖酐铁片七盒197.47元是用于临床纠正用血用药，对外伤无直接关联性，应考虑剔除，使用谷红注射液既对外伤有临床疾病的作用也对其继往老疾病也有改善的作用，这两种药物合计3718.72元，建议与外伤有关的临床用药与对其改善和纠正继往疾病各占50%。检查费都是医院常规的配套检查，检查费用不能剔除。一审认定本案的争议焦点为：1.被鉴定人胡旺甲的女婿黎正齐委托通城阳光法医司法鉴定所作出的鉴定产生的鉴定费用该如何承担？2.胡旺甲的各项损失该如何确定？3.双方之间的责任比例该如何划分？关于焦点1，一审法院认为，2019年9月25日，大坪派出所委托通城县公安局司法鉴定中心对胡旺甲的伤情进行鉴定，同年11月27日，通城县公安局司法鉴定中心出具鉴定意见为：被鉴定人胡旺甲的损伤程度为轻微伤。争议双方对此鉴定意见均未提出异议。2019年12月9日，被鉴定人胡旺甲的女婿黎正齐委托通城阳光法医司法鉴定所再次作出司法鉴定，在分析说明中，认为被鉴定人胡旺甲所受损伤主要为：闭合性颅脑损伤轻型（头皮裂伤、头皮血肿），现伤情已愈，不再考虑后期治疗费或据实赔付。其鉴定结果均依据住院治疗实际和结合伤者的年龄大的因素提出的建议，该建议并未考虑胡旺甲住院治疗期间治疗了其他继发性疾病的因素，其误工期、住院期、护理期、营养期均不在合理期限内，应予酌情考虑。其鉴定费用应该作为损失部分由双方按照责任比例予以分担。关于焦点2，胡旺甲的各项损失为：1.胡旺甲受伤后被送往通城县人民医院治疗，住院44天，花费医疗费10362.39元，在该用药清单中有部分治疗与本次外伤无关联的用药，依据专业人士的建议，予以剔除无直接关联性的右旋糖酐铁片七盒197.47元，谷红注射液和长春西汀注射液合计3718.72元予以剔除50%，故胡旺甲的实际医疗费损失共计10362.39元-197.47-（3718.72×50%）=8305.56.元。2.误工费，酌情考虑胡旺甲受伤导致误工10日，10天×93.9元/天=939元。3.护理费，酌情考虑为5天×106.6元/天=533元；4.营养费，因胡旺甲未构成伤残，该项不予支持；5.住院伙食补助费，10天×50元/天=500元。6，鉴定费1200元。以上胡旺甲各项损失共计11477.56元。关于焦点3，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，胡旺甲及其妻子在发现邻居的顾客在自己家门口撒尿的情况下，未能采取正确的方式、方法维护其合法权益，而是采取了对着胡踏奇“咒骂”的方式进行无理性维权，特别是在胡踏奇假装要打胡旺甲之妻时，胡旺甲先用空啤酒瓶在胡踏奇的身上和头部各打一下，以致胡踏奇用拳头打伤胡旺甲的头部，上述胡旺甲的过激行为系本次纠纷产生的起因，胡旺甲本人存在一定的过错，依据上述法律规定胡旺甲应承担40%的过错责任。如何正确处理好相邻关系是本案纠纷的症结所在，在本案发生后，大坪派出所对双方之间的矛盾予以了调解，通城县公安局对胡踏奇的违法行为处以了行政拘留十日并处罚款500元的处罚。诉讼之前，胡踏奇主动支付了胡旺甲的医疗费1500元，认识到了自己的错误，胡旺甲应以构建和睦友好的相邻关系为重，不应在诉状中作出“至今未赔偿其任何损失”的虚假陈述。对胡踏奇而言，胡旺甲年事已高，堪比自己的祖辈，决不能以“武力”相向，更有违我国“尊老爱幼”的传统美德，对于当天发生的顾客随地小便的行为，胡旺甲夫妇曾经提出过告诫，胡踏奇作为租户应该有所警示，管理和提示顾客不能在自己经营范围内和公共环境里讲究卫生也是被告应尽的义务之一，胡踏奇在发生纠纷的起因中占据无可推卸的责任，特别发展到胡踏奇用拳头致胡旺甲头部的伤害后，其责任比例应该有所加重，故胡踏奇在此次纠纷应该承担60%的责任。双方应当从团结互助、互谅互让的角度出发，兼顾相邻各方的利益，实际上，和睦友好的相邻关系在适当时期会给相邻各方带来意想不到的利益，也相信相邻各方均不愿意将此纠纷的矛盾继续和延伸，给自己的亲朋戚友增添不必要的烦恼或者造成各方心理上的阴影，故对胡旺甲的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条之规定，判决：一、由胡踏奇赔偿胡旺甲的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费等共计11477.56元×60%=6886.54元。二、驳回胡旺甲的其他诉讼请求。案件受理费50元，由胡踏奇负担。本院二审期间，胡旺甲为了证明应当赔偿误工费，提供了其《农村土地承包经营权证》，本院组织了当事人双方进行了质证。二审经审理查明，一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案纠纷系胡踏奇经营的烧烤店深夜吃夜宵的顾客在胡旺甲家门口小便引起，胡踏奇对顾客的该不文明行为应当及时阻止或提前做好预防措施，胡旺甲及其妻子深夜发现后，至烧烤店门口对着胡踏奇“咒骂”，胡踏奇回骂，继而发展到胡旺甲的妻子拿铁簸箕敲打烧烤炉子、胡旺甲用空啤酒瓶在胡踏奇的身上和头部各打一下，胡踏奇反击至胡旺甲受伤，从发生纠纷的过程来讲，双方对顾客的不文明行为在处理上存在过激行为，均存在一定的过错，一审依据本案实际情况确认胡踏奇承担责任的60%、胡旺甲承担责任的40%并无不当，本院予以确认。胡旺甲受伤后经鉴定损伤程度轻微伤，且外伤明确，一审依据胡旺甲的年龄及受伤程度和治疗的实际情况，结合专业人士的建议，酌定胡旺甲的医疗费、误工时间、护理时间并无不当，本院予以确认。胡旺甲上诉提出误工费、护理费按实际住院天数计算与事实不符，本院不予支持。胡踏奇上诉提出胡旺甲仅0.3cm裂伤，其已支付1500元医疗费，足以支付其医疗费与事实不符，本院不予支持。胡踏奇已支付的1500元医疗费可在应赔偿胡旺甲的损失时予以扣减。依据《最高人民法院》第二十四条规定，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。胡旺甲受轻微伤,并未构成伤残亦无医疗机构意见且伤情已愈出院，一审依据实际情况未支持其营养费的诉讼请求并无不当，本院予以确认。但胡旺甲与胡踏奇互为相邻关系，理应团结互助、方便生活，建立和谐的相邻关系，胡踏奇为了生活经营烧烤店，经营至深夜已实际影响到年龄较大的胡旺甲夫妻正常休息，更应注意顾客的不文明行为，从情理上来讲，在胡旺甲夫妻提出意见并“咒骂”后，胡踏奇作为年青人不应相互“咒骂”，更不应发生肢体冲突，应作出解释并主动承认错误，在发生肢体冲突至胡旺甲受伤后，更应向胡旺甲夫妻赔礼道歉，建立良好的相邻关系。综上，胡旺甲、胡踏奇的上诉请求均不成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由胡旺甲、胡踏奇各承担25元。本判决为终审判决。审判长 熊 泽审判员 胡应文审判员 张 涛二〇二〇年十月二十九日书记员 汪 琳附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；