文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终2126号上诉人（原审被告、反诉原告）：江苏畅享网络科技有限公司，住所地镇江市润州区万达**写字楼**。法定代表人：王**，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴玉涛，该公司员工。委托诉讼代理人：包钢，江苏王学剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：丹阳市界牌镇威威猫儿童游乐园，住所地丹阳市界，住所地丹阳市界牌镇界牌新村**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>经营者：傅威。委托诉讼代理人：刘兵，江苏仓实律师事务所律师。委托诉讼代理人：张妤婕，江苏仓实律师事务所律师。上诉人江苏畅享网络科技有限公司（以下简称畅享网络科技公司）因与被上诉人丹阳市界牌镇威威猫儿童游乐园（以下简称威威猫儿童游乐园）承揽合同纠纷一案，不服江苏省丹阳市人民法院（2019）苏1181民初7658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。畅享网络科技公司上诉请求：撤销（2019）苏1181民初7658号民事判决，依法改判。事实与理由：广告车非案涉合同所约定的畅享网络科技公司应提供的服务，而对于合同约定的促单、电话邀约等义务，畅享网络科技公司也已依约履行。合同约定的晚会未能如期举办系因天气、审批等因素所致，并非畅享网络科技公司原因造成。因此，畅享网络科技公司并无违约情形。一审认定的畅享网络科技公司“未能按照双方约定的广告车、促单、电话邀约、晚会等合同内容履行”，与客观实际不符，属事实认定不清。威威猫儿童游乐园辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉。威威猫儿童游乐园向一审法院起诉请求：1.解除双方之间签订的《营销推广合同》；2.畅享网络科技公司向威威猫儿童游乐园返还合同款130000元；3.一审案件诉讼费由畅享网络科技公司负担。畅享网络科技公司向一审法院提出反诉请求：判令威威猫儿童游乐园支付营销提成和违约损失赔偿金共计63000元，并由威威猫儿童游乐园承担反诉费用。一审法院认定事实：2019年6月11日，威威猫儿童游乐园与畅享网络科技公司签订营销推广合同，约定由畅享网络科技公司为威威猫儿童游乐园提供微信平台推送等相关服务。畅享网络科技公司于6月17日至26日，提供小蜜蜂30人巡游，每天下午4点到7点半。6月19日至28日，进入促单，每天现场要有人员到位。6月26日、27日，电话邀约，单页、体验等。6月28日晚会现场、主持人、节目，时间为6点到8点。促销100万以内不提成，100万以上每多50万提成5万，达到200万后多50万按20%提成，再多50万增长5%；威威猫儿童游乐园提供晚会舞台、音响、灯光，提供促销所有优惠政策，体验券免费1000张，9.9元券1000张，红包转收、奖品等。费用合计130000元，签单之日付5万元，6月19日付清尾款，超出部分提点在活动结束3天内结清。合同签订后，威威猫儿童游乐园于2019年6月11日支付给畅享网络科技公司50000元，同年6月18日付款50000元，6月19日付款30000元。2019年6月17日畅享网络科技公司提供小蜜蜂巡游时，仅提供了10人。后畅享网络科技公司也未能按照双方约定的广告车、促单、电话邀约、晚会等合同内容履行。一审法院认为，威威猫儿童游乐园与畅享网络科技公司之间签订的营销推广合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。在本诉中，由于畅享网络科技公司未能严格按照合同约定履行合同义务，致使合同未能在约定时间内履行结束，现已无法实现合同目的，威威猫儿童游乐园要求解除双方签订的营销推广合同的诉讼请求，事实清楚，于法有据，一审法院予以支持。对于威威猫儿童游乐园要求畅享网络科技公司返还合同价款130000元的诉讼请求，虽然畅享网络科技公司未能按期履行合同义务，但畅享网络科技公司已经履行了部分义务，应给付相应的价款。结合合同总价款、畅享网络科技公司履行情况及畅享网络科技公司提供的支出情况，一审法院酌情考虑威威猫儿童游乐园应给付畅享网络科技公司价款40000元，故畅享网络科技公司应返还威威猫儿童游乐园价款90000元。在反诉中，由于合同履行过程中，系畅享网络科技公司未能按照合同履行义务，存在违约情况，故畅享网络科技公司要求威威猫儿童游乐园支付违约金15000元的反诉请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。畅享网络科技公司要求威威猫儿童游乐园支付营销提成50000元的反诉请求，因畅享网络科技公司未能提供相应的证据证实其已完成相应的营销业务及可以提成，故对此反诉请求，一审法院不予支持。综上，判决：一、解除威威猫儿童游乐园与畅享网络科技公司于2019年6月11日签订的营销推广合同；二、畅享网络科技公司于判决生效之日起15日内返还威威猫儿童游乐园合同价款90000元；三、驳回威威猫儿童游乐园的其他诉讼请求；四、驳回畅享网络科技公司的诉讼请求。本诉案件受理费2900元，反诉案件受理费687.50元，合计3587.50元，由威威猫儿童游乐园负担900元，畅享网络科技公司负担2687.50元。本院二审庭审中，畅享网络科技公司围绕上诉请求依法提交了以下证据：1、“活动爆单主持”微信群聊天记录截屏打印件一组，证明畅享网络科技公司为案涉晚会的举办作了积极准备，后因天气等原因，威威猫儿童游乐园决定推迟举办；2、畅享网络科技公司工作人员吴玉涛的工作记录打印件一份，证明原定2019年6月28日举办的晚会推迟至2019年7月2日；3、“界牌发单兼职群”微信聊天记录打印件一组，证明双方对小蜜蜂的工作时间作了变更。威威猫儿童游乐园对上述证据进行了质证：对于证据1、2、3，威威猫儿童游乐园认为系一审提供，不属于新证据，且均系畅享网络科技公司单方陈述，故威威猫儿童游乐园对上述证据真实性和关联性均不予认可。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于畅享网络科技公司提交的证据1、3，当事人于一审期间已经提交且已经质证，本院对此不再重复认定；对于证据2，该份记录系打印件，且由畅享网络科技公司工作人员吴玉涛单方制作，真实性无法确定，亦不能证明晚会改期系由威威猫儿童游乐园决定，故本院对该份证据不予认定。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依法成立的合同受法律保护，双方当事人均应按约履行义务。本案中，畅享网络科技公司主张其已按约履行合同义务，对于一审关于其“未能按照双方约定的广告车、促单、电话邀约、晚会等合同内容履行”的认定持有异议。对此，本院认为，一审认定具有事实依据，并无不当。首先，关于广告车。案涉合同中虽无关于广告车的明确约定，但在合同履行过程中，通过双方的聊天记录可以认定，双方对于使用广告车进行宣传一事进行了确定。故畅享网络科技公司关于提供广告车并非其应履行的义务的上诉主张，与事实不符，本院不予支持。其次，关于促单、电话邀约。该两项工作系合同约定的畅享网络科技公司应履行的义务，畅享网络科技公司主张其已履行该两项义务，但其在一审庭审中却陈述对于电话邀约的内容并不清楚，该陈述与其主张矛盾，且畅享网络科技公司也未提供证据证明其已按约定履行完毕，故对于畅享网络科技公司该项上诉主张，本院不予支持。第三，关于晚会未能按约举办的问题。畅享网络科技公司主张晚会未能按约举办非其原因，而是因威威猫儿童游乐园决定推迟举办造成。但现有证据无法认定晚会的推迟举办系经双方协商一致或由威威猫儿童游乐园单方决定。故畅享网络科技公司关于其不应就晚会逾期问题承担责任的上诉主张，本院亦不予支持。综上所述，一审法院在综合考量合同总价款、畅享网络科技公司履行情况及提供的支出情况等基础上，酌定畅享网络科技公司返还威威猫儿童游乐园价款90000元，具有一定的合理性。畅享网络科技公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由上诉人江苏畅享网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张子敏审 判 员 朱卫芳审 判 员 丁奕帆二〇二〇年十月十五日法官助理 赵夏艳书 记 员 梅诗媛