文书内容河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终2438号上诉人（原审原告）：李福旺，男，1948年12月10日出生，汉族，住河南省禹州市。委托诉讼代理人：赵红艳，河南光宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：罗郑洋,男,1994年8月13日出生,汉族,住河南省禹州市。被上诉人（原审被告）：赵秋菊,女,1979年4月15日出生,汉族,住河南省禹州市。被上诉人（原审被告）：安诚财产保险股份有限公司许昌市中心支公司,住所地:许昌市紫云路金阁丽苑10幢28-30号。负责人:王晋，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭小丽,女，1986年11月19日出生，汉族，住河南省临颍县，系该公司职工。上诉人李福旺因与被上诉人罗郑洋、赵秋菊、安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初1318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李福旺的委托诉讼代理人赵红艳、被上诉人安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司的委托诉讼代理人郭小丽到庭参加诉讼，被上诉人罗郑洋、赵秋菊经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李福旺上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人承担各项损失较一审增加36693.92元。事实和理由：一、一审法院认定上诉人营养期120天错误，最低应按实际住院天数124天计算。二、一审法院认定上诉人护理期90天、护理人数1人属于事实认定错误。上诉人李福旺住院124天，一审却认定上诉人护理期90天，最低支持住院期间的护理费用。李福旺出院诊断：肺部感染、胸腔积液、胸部挫伤、四根以上肋骨骨折不伴第一肋骨骨折、颅内损伤、头皮血肿、耳廓挫伤、腰背部挫伤、腰椎骨折、髋部挫伤、手挫伤等，医嘱中显示特级护理，且医院已经出具二人护理的证明，到目前为止，上诉人的生活仍然不能自理，法院应按2人计算上诉人的护理人数。三、上诉人的误工费应当支持。事故前上诉人的身体××且一审提供有用人单位的营业执照、法人证明、工资表，工资表上有负责人签字确认，应当支持上诉人的误工损失。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审依法撤销一审判决，改判被上诉人承担上诉人各项损失共214802.58元。安诚财产保险股份有限公司许昌中心支公司辩称：一审事实清楚，对不合理证据排除，合理合法判决公平公正，应驳回上诉人的上诉请求。李福旺向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计342475.51元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年11月23日13时33分，罗郑洋驾驶豫Ｋ×××××小型普通客车，沿河南省禹州市先锋路由南向北行驶至河南省禹州市××大道与××交叉口，与由东向西李福旺驾驶的三轮电动摩托车相撞，造成李福旺受伤、两车损坏的交通事故。后禹州市公安交通警察大队作出第41108120180002482号道路交通事故认定书，认定被告罗郑洋应负此事故主要责任，原告李福旺应负此事故次要责任。事故发生后原告李福旺在禹州市第二人民医院住院治疗，于2019年3月27日出院，住院共124天，支出医疗费计87758.74元、期间遵医嘱外购药及残疾辅助器具费计20359.11元，以上合计108117.85元。出院时被诊断为：肺部感染、胸腔积液、胸部挫伤、四根以上肋骨骨折不伴第一肋骨骨折、颅内损伤、头皮血肿、耳廓挫伤、腰背部挫伤、腰椎骨折、髋部挫伤、手挫伤、2型糖尿病、低蛋白血症。出院医嘱：继续院外药物调控血糖、止痛治疗，加强床边、室内康复锻炼，加强营养、合理膳食、避免劳累、避免受凉，如有不适，随时来诊，1月后来院复查。经禹州市人民法院委托，许昌钧州法医临床司法鉴定所对原告李福旺的伤残等级、护理期、营养期进行鉴定后于2019年9月20日作出司法鉴定意见书，原告李福旺的肋骨12根骨折其伤残评定为九级伤残，李福旺胸12、腰1、4椎体骨折，其伤残评定为九级伤残，其护理期、营养期分别评定为90日、120日，原告李福旺为此支出检查、鉴定费用共计3780元、鉴定检查费1680元。经原告自行委托，禹州市万通旧机动车鉴定评估有限公司原告李福旺的电动车损失进行鉴定后于2019年7月29日作出评估鉴定意见书，原告李福旺的车辆损失扣除残值后为1240元，原告李福旺为此支出评估费用共计300元。对该车损原审法院根据事故情况并参考原告自行委托评估意见确定为1100元。原告李福旺事故发生时已年满60周岁，其提供的用人单位误工证明均无单位法定代表人和出具人的签名，不符合该类证据的形式要件，另外其提供的工资发放等情况，无工资银行流水或相应的会计账目等予以印证，因此，对原告提供的该类证据均不予采信。原告主张的护理人数2人与长期医嘱记载情况不一致，原告也无其他证据证明2人护理系合理必要并已实际发生，因此，该院按1人护理确认。被告安诚财险许昌公司认为××用药，经双方协商，原告及被告安诚财险许昌公司同意从医疗费中扣除2500元，该院予以确认。被告安诚财险许昌公司认为鉴定伤残等级等有误申请重新鉴定，被告安诚财险许昌公司未提供证据证明该鉴定意见存在错误，并且该鉴定系经一审法院依法委托进行，鉴定机构对被告提出的异议也进行了答复，经一审法院通知鉴定人出庭就被告提出的异议进行了解释说明，经审查，该鉴定程序及鉴定意见并不违反法律规定，因此对被告安诚财险许昌公司的该项异议，不予确认，对其重新鉴定申请，不予准许。豫Ｋ×××××号车辆登记所有人为被告赵秋菊，被告罗郑洋事故发生时系借用该车辆，该车在被告安诚财产保险股份有限公司许昌市中心支公司投保有交强险、第三者责任险，后者责任限额为100万元（且不计免赔率），本案交通事故发生在上述保险的保险期间内。被告安诚财险许昌公司在事故发生后为原告垫付10000元。另查明：2019年度河南省农林牧渔业在岗职工年平均工资为47272元，2019年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资为46858元，2019年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元。一审法院确认原告李福旺在本次事故中的损失为：            具体项目              当事人主张              法院认定              交强险承担              商业三者险承担                  医疗费              105850.74元              105617.85元              10000元              （114217.85元-10000）×70%=72952.50元                  营养费              244天×20/天=7320元              120天×20天=2400元                  住院伙食补助费              124天×50/天=6200元              124天×50天=6200元                  误工费              38000元              0元              104056.16元                  护理费              53560.97元              46858元÷365天×90天=11554.03元                  伤残赔偿金              102600元              34200.97元×10年×22%=75242.13元                  精神抚慰金              15000元              11000元                  鉴定费、检查费              3780元              3780元                  交通费              5000元              2480元                  车损              1570元              1100元              1100元                  合计              原告主张342475.51元               219374.01元              115156.16元              72952.50元      一审法院认为，豫Ｋ×××××号车辆在被告安诚财险许昌公司投保有交强险和商业第三者责任保险，被告安诚财险许昌公司在交强险项下应赔偿原告李福旺115156.16元，下余由被告安诚财险许昌公司在商业第三者责任保险限额内按照事故责任划分承担70％，即赔偿原告李福旺72952.50元，以上合计188108.66元，扣除被告安诚财险许昌公司垫付的10000元，还应赔偿原告178108.66元。原告的其他请求于法无据，原审法院不予支持。判决：一、被告安诚财产保险股份有限公司许昌市中心支公司自判决生效之日起十日内赔偿原告李福旺178108.66元；二、驳回原告李福旺的其他诉讼请求。案件受理费5800元，保全费1020元，共计6820元，由被告罗郑洋负担3600元，原告李福旺承担3220元。本院二审期间，各当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，根据各方的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一审确定营养期、护理期、护理人数是否有依据、上诉人主张的误工费是否应予支持。关于营养期、护理期的确定问题，一审法院根据上诉人李福旺的申请，委托具有鉴定资质的部门对其营养期、护理进行确定，该鉴定客观、真实，应作为认定案件事实的依据，鉴定部门确定李福旺损伤后的营养期为90日、护理期为120天，一审据此认定上诉人的营养期、护理期有相应依据，上诉人主张124天营养期、护理期缺乏依据，不应予以支持。关于护理人数的确定问题，医疗机构的长期医嘱单和临时医嘱单是医生针对当事人病情在诊疗过程中下达的医学指令，能够相对客观记录当事人的用药、治疗及护理情况，上诉人李福旺的长期医嘱单不显示住院期间留陪2人，××区专用章的证明没有经办人签字，不符合单位出具证明的有效形式，不足以证实李福旺住院期间需2人护理，一审根据上诉人的伤情及医嘱显示，确定1人护理并无不当。关于上诉人主张的误工费是否应予支持问题，经查，上诉人提交的从事工作证明、工资表仅加盖有单位印章，没有相关人员签字，且没有其工资发放的银行流水、财务报表等证据能够客观反映工资收入情况，不足以证实上诉人收入的客观性、真实性，一审未支持误工费并无不当，上诉人的该主张缺乏有效证据印证。综上所述，李福旺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费718元，由上诉人李福旺负担。本判决为终审判决。审判长  孙根义审判员  朱雅乐审判员  李艳伟二〇二〇年十月二十一日法官助理丁盈盈书记员张标执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口