广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤01民终15379号上诉人（一审被告）：广州胡桃里文化发展有限公司，住所地广东省广州市番禺区南村镇官堂村汇智一路**110。法定代表人：胡金萍，总经理。委托诉讼代理人：谢燕莹，广东明盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄蕴秋，广东明盛律师事务所实习律师。被上诉人（一审原告）：陈晓丰，男，1986年9月27曰出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。委托诉讼代理人：罗万奴，广东杰海律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭磊，广东杰海律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：熊子棋，男，1984年8月2日出生，汉族，住广西桂林市七星区。一审被告：广州艺皇文化传媒有限公司，住，住所地广东省广州市天河区天河北路合晖街****/div>法定代表人：熊子棋。上诉人广州胡桃里文化发展有限公司（以下简称“胡桃里公司”）因与被上诉人陈晓丰、熊子棋、一审被告广州艺皇文化传媒有限公司（以下简称“艺皇公司”）民间借贷纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初12708号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。胡桃里公司的上诉请求：1.改判一审判决第一项判决为：熊子棋向陈晓丰偿还借款本金150万元、利息18万元以及滞纳金（滞纳金以本金150万元为基数，自2018年6月1日计至实际清偿之日，按月利率2％计算），上述滞纳金的总额应以不超过本金为限；2.本案诉讼费由陈晓丰、熊子棋承担。事实与理由：一审判决关于滞纳金的判项不当，滞纳金的总额应以不超过本金为限。胡桃里公司对一审判决认定的胡桃里公司对熊子棋不能清偿部分的二分之一债务的赔偿责任无异议，但一审法院对借款滞纳金的计算并未封顶，只要熊子棋未足额偿还借款，就存在着滞纳金超过本金的可能。即使在承责后，可以向熊子棋追偿，但很明显熊子棋在此时己经没有可供执行的财产了，这对于胡桃里公司来说责任明显过重。陈晓丰辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。一审判决依据双方的约定认定滞纳金符合法律规定，滞纳金实际是逾期利息，其存在的意义是规范和约束债务人履行债务，如债务人长时间不履行，滞纳金将会越积累越多，如果按照胡桃里公司的意见，滞纳金与本金数额封顶的话，对债务人而言，其十年或二十年不归还本金或利息都是没有区别的，这将损害陈晓丰的合法权益，也不符合我国民法的公平原则。熊子棋、艺皇公司未到庭参与庭询，亦未发表意见。陈晓丰向一审法院起诉请求：1.熊子棋向陈晓丰偿还借款本金150万元及利息18万元（自2017年12月1日起计至2018年5月31日止，以本金150万元为基数，按月利率2%计算）；2.熊子棋向陈晓丰偿还滞纳金（以本金150万元为基数，自2018年6月1日起计至实际清偿之日止，按月利率2%）；3.熊子棋向陈晓丰支付律师费88000元；4.陈晓丰有权对位于广州市番禺区××村镇××大道北××1205房享有优先受偿权；5.艺皇公司、胡桃里公司对上述债务承担连带赔偿责任；6.胡桃里公司、熊子棋、艺皇公司承担本案诉讼费、保全费以及保全担保保险费费3000.03元。一审法院认定事实：2017年11月29日，陈晓丰（甲方、贷款人）与熊子棋（乙方、借款人）签订《借款合同》【合同编号：（2018）借字第__号】，约定：甲方向乙方提供150万元借款，用于资金周转；借款期限6个月，自2017年12月1日至2018年5月31日，以款项到达乙方账户当日起算利息及借款期限；按月计收利息，月利率2%；到期一次性归还本金及所有费用；如乙方还款不足以清偿全部债务，按以下顺序清偿：费用、迟延履行期间的加倍部分债务利息、违约金、利息、本金；款项还至陈晓丰名下平安银行东风中路支行尾数为07027账户；逾期还款，乙方须向甲方支付每日千分之二的滞纳金，同时承担借款总额10%的违约金；乙方违约，需承担甲方或其代理人为实现债权所产生的律师费、保险费、评估费、拍卖费等费用；借款款项直接划至熊子棋名下尾数为17171的招商银行账户或尾数为67×××64的建设银行账户；合同争议提交广州市天河区人民法院解决等条款。同日，陈晓丰（甲方、债权人、贷款人）与艺皇公司、胡桃里公司（均为乙方、保证人）分别签订《连带责任保证合同》，均约定：为确保借款人熊子棋与本合同债权人陈晓丰于2017年11月29日签订的编号（2017）借字第__号《借款合同》，乙方同意向甲方提供连带责任保证，本合同是（2017）借字第__号《借款合同》的补充合同；担保范围包括借款合同项下全部借款本金150万元及利息、罚息、违约金、赔偿金及债权人实现债权产生的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费等）；保证期间为借款合同约定的借款期限之日起十年止；本借款如有其他保证人或抵押人，各担保相互独立，不因此免除或减轻乙方应承担的保证责任；合同争议提交甲方所在地人民法院起诉等条款。同日，陈晓丰通过招商银行向熊子棋的上述招商银行账户转账70万元。2017年12月1日，陈晓丰通过民生银行向熊子棋的上述建设银行账户转账80万元。庭审中，陈晓丰称出借款项后，胡桃里公司、熊子棋、艺皇公司未偿还本息。熊子棋提供其名下位于番禺区××村镇××大道北××1205的房产作为抵押，并办理了抵押登记手续。2017年9月19日，广州市国土资源和规划委员会出具的《不动产登记证明》显示该房屋为再次抵押，债权数额为150万元，抵押权人为陈晓丰，义务人为熊子棋。经查，该房产的第一顺位抵押权人为案外人中国民生银行股份有限公司广州分行，陈晓丰为第二顺位抵押权人。另查明，艺皇公司为自然人独资公司，股东及法定代表人为熊子棋。胡桃里公司为有限责任公司。2017年11月8日，胡桃里公司的股东由孙玉英、熊子棋变更登记为李亚兰、熊子棋，同时办理了章程变更备案；2018年1月17日，该公司法定代表人由熊子棋变更为宋小军；2018年5月28日，该公司股东由李亚兰、熊子棋变更为胡金萍、李亚兰。上述变更备案后的章程第十一条约定，胡桃里公司的股东会的职权包括公司向其他企业投资或者为他人提供担保。胡桃里公司辩称其与陈晓丰签订的涉案《连带责任保证合同》系熊子棋利用掌握该公司公章便利，私自与陈晓丰签订，未经股东会同意，而该公司章程明确规定，公司对外提供担保系公司股东会职权，且公司章程已在工商行政部门登记备案公示，陈晓丰完全可以取得并核实，因此陈晓丰不存在不知晓的可能，陈晓丰主张善意第三方不成立，故该公司与陈晓丰签订的《连带责任保证合同》应属无效；另熊子棋为该公司股东兼法人，其以公司为其个人债务提供担保，根据公司法相关规定，该公司为熊子棋提供担保的行为应属无效。陈晓丰主张本案系自然人之间的民间借贷纠纷，其已尽合理审查义务，胡桃里公司内部管理权限划分，仅对该公司内部具有约束力，陈晓丰是善意相对人，其与胡桃里公司签订的《连带责任保证合同》有效。另陈晓丰明确其与胡桃里公司签订涉案《连带责任保证合同》时并未审查该保证合同是否经该公司股东会或者股东大会决议。陈晓丰委托广东杰海律师事务所追讨涉案债权，实际支付律师费8000元。陈晓丰为申请财产保全，委托中国大地财产保险股份有限公司广东分公司出具《保单保函》，向其支付保险费3000.03元。一审法院认为：陈晓丰与熊子棋之间的民间借贷关系成立、有效，双方均应依约履行。熊子棋得款后未依约足额还款，构成违约，应承担违约责任。现陈晓丰要求熊子棋偿还借款本金150万元、利息18万元以及滞纳金（滞纳金以本金150万元为基数，自2018年6月1日起计至实际清偿之日，按月利率2%计算）有理，一审法院均予以支持。涉案《借款合同》约定若熊子棋违约，需承担陈晓丰实现债权所支出的律师费、保险费，现陈晓丰为本案实际支出律师费8000元、保险费3000.03元，该费用应由熊子棋负担。陈晓丰超出上述部分的律师费诉求，因未实际发生，一审法院不予支持并予以驳回。熊子棋提供其名下位于番禺区××村镇××大道北××1205的房产作为抵押并办理了抵押登记手续，陈晓丰为第二顺位抵押权人，陈晓丰对该房产以折价或者拍卖、变卖所得价款享有第二顺位的优先受偿权。涉案两份《连带责任保证合同》均明确记载为担保陈晓丰与熊子棋于2017年11月29日签订的《借款合同》的履行，担保借款本金150万元等内容，足以推定加盖胡桃里公司公章的《连带责任保证合同》系为熊子棋的涉案债务提供担保。故对于胡桃里公司关于涉案《连带责任保证合同》约定的主合同非涉案《借款合同》的抗辩，一审法院不予采纳。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款规定，“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”陈晓丰与胡桃里公司签订涉案《连带责任保证合同》时，并未审查该保证合同是否经该公司股东会决议，故陈晓丰与胡桃里公司签订的《连带责任保证合同》无效。又根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条的规定，“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”陈晓丰未审查涉案胡桃里公司的股东会决议，存在过错；胡桃里公司未经决议即在涉案《连带责任保证合同》加盖公章，亦存在过错；故胡桃里公司应对熊子棋的涉案债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任；其承责后，有权向熊子棋追偿。综上，关于陈晓丰要求胡桃里公司对涉案借款承担连带清偿责任的诉求，一审法院不予支持。艺皇公司同意为熊子棋涉案债务承担连带责任保证，故关于陈晓丰要求其对涉案债务承担连带清偿责任的诉求，一审法院予以支持。熊子棋、艺皇公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法作缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十九条第（一）项，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，一审判决如下：一、熊子棋于本判决发生法律效力之日起十日内，向陈晓丰偿还借款本金150万元、利息18万元以及滞纳金（滞纳金以本金150万元为基数，自2018年6月1日起计至实际清偿之日，按月利率2%计算）；二、熊子棋于本判决发生法律效力之日起十日内，向陈晓丰支付律师费8000元、保险费3000.03元；三、陈晓丰对熊子棋名下位于番禺区××村镇××大道北××1205的房产以折价或者拍卖、变卖所得价款享有第二顺位的优先受偿权；四、广州艺皇文化传媒有限公司对上述第一项、第二项列明的熊子棋债务承担连带清偿责任；五、广州胡桃里文化发展有限公司对上述第一项、第二项列明的熊子棋不能清偿部分的二分之一债务承担赔偿责任；其承责后，有权向熊子棋追偿；六、驳回陈晓丰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费23380元、保全费5000元，共计28380元，由陈晓丰负担1800元，熊子棋、广州艺皇文化传媒有限公司、广州胡桃里文化发展有限公司共同负担26580元。本院经审理查明的事实和一审判决查明的事实一致，本院予以确认。本院认为：本案上诉的争议焦点是胡桃里公司承担的滞纳金是否应以本金为最高限额。本案中，陈晓丰与熊子棋对于逾期还款约定了滞纳金，设立滞纳金的目的是为了督促债务人尽快履行还款义务。胡桃里公司作为还款义务人，对熊子棋不能清偿债务的二分之一债务承担赔偿责任，其应承担尽快还款的义务，其逾期未还款，亦应承担滞纳金，如果对滞纳金限定最高额度，则会违背设立滞纳金的目的，影响利用滞纳金督促债务人尽快履行还款义务目的的实现，这会损害债权人的合法权益，故胡桃里公司称对滞纳金限定最高额度的主张无理，本院不予支持。综上所述，上诉人胡桃里公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。熊子棋、艺皇公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，违反了到庭诉讼义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条之规定，本院依法作缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人胡桃里公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶嘉璘审判员  汤 琼审判员  张 淼二〇二〇年十月二十八日书记员  王少莹书记员  邱明凤