广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0404民初2981号原告：涂浩，男，1975年11月4日出生，汉族，住广东省珠海市金湾区*************，居民身份证号码：420************714。被告：珠海市康氏饮食服务有限公司，住所地：珠海市金湾区********和*****。法定代表人：黄某1。原告涂浩诉被告珠海市康氏饮食服务有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年8月28日受理后，依法适用小额诉讼程序，于2020年9月24日公开开庭进行审理。原告涂浩、被告的法定代表人黄某1到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金12000元。事实与理由：原告通过应聘于2019年3月4日入职被告处，任总经理助理一职，但被告经常拖欠公司，也未给原告购买社保，未签订劳动合同。2020年1月19日公司放假，原告于当天回湖北。在湖北期间，原告和被告一直联系，原告也一直按照被告的指示工作。2020年3月22日，在湖北疫情解除封锁后，原告于3月23日抵达珠海，随后居家隔离，于2020年3月30日解除隔离。当天原告电话询问被告何时回公司上班，被告说等清明后再来。但清明节过后，被告一直未通知原告上班，同时也未发放工资，也未购买社保。直到2020年7月27日，被告一直未通过原告复工，也未向原告发放工资，也未给原告购买社保，也未与原告签订书面劳动合同。因此，原告于2020年7月27日向被告邮寄了《解除劳动关系告知书》，被告已经签收。因被告及时足额支付劳动报酬，未依法为原告购买社保，所以原告提出解除劳动合同关系，被告应当向原告支付1个半月的经济补偿金12000元。原告提交的证据有：1.微信聊天记录截图；2.珠海市金湾区劳动人事争议仲裁裁决书[珠金劳人仲案字（2020）145号之非终局]；3.珠海市金湾区劳动人事争议仲裁裁决书[珠金劳人仲案字（2020）145号之终局]；4.珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录[珠金劳人仲案字（2020）145号]；5.邮单；6.解除劳动关系告知书；7.支付原告工资记录；8.原告2019年3月至2020年7月的社保缴费记录；9.珠海市金湾区劳动人事争议仲裁院不予受理通知书。被告辩称：一、原告初入职时被告已告知要签订劳动合同，但原告说不急，迟一段时间再签；被告同时也告知原告发工资的时间是月底发上一个月的工资，第一个月试用期的工资是6000元，试用期过后是7000元，同时帮原告买社保，但原告提出社保自己买，补多1000元，即8000元/月。二、原告于2020年1月17日说回老家，于18日离开公司，并非公司在2020年1月19日放假；原告走时公司其他人员都在上班，被告一直到2020年1月23日才正式放假，原告于2020年1月18日离开公司，公司并未通知原告放假，故请求法院要求原告返还多收取的2020年1月18日至1月23日的工资。三、原告自2020年3月23日从湖北老家回珠海，3月30日询问何时上班，被告告知其清明节后上班。但原告从4月5日开始拒接公司客户的电话，也一直没有来被告处报到和上班，根据公司规定，连续三天以上不请假不上班者，按旷工或自动离职处理。四、被告从未提出要解除与原告的劳动合同关系，也从未说要辞退原告，反而是原告分别在2020年5月6日和7月27日提出马上去外地上班和解除劳动关系。鉴于原告已在被告处工作满一年，视为劳动合同已到期。五、原告熟知劳动法，其在本案之前与多家公司存在劳动关系纠纷，原告分明是故意不与被告签订劳动合同，以获得额外收入。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告提供的证据有：1.微信聊天记录；2.《解除劳动关系告知书》；3.原告在广州市中级人民法院结案记录；4.考勤表；5.支付原告工资记录。经审理查明，被告从事饭堂经营，原告于2019年3月4日入职被告处工作，工作岗位为*****北饭堂经理，后担任法定代表人助理。原告在1个月试用期转正后的月工资为8000元。被告已经付清原告2019年12月1日之前的工资。庭审中，双方确认：原、被告之间没有签订书面劳动合同。2020年1月18日，原告回湖北黄石老家，直到2020年3月23日回珠海，隔离一个星期，2020年3月30日解除隔离。被告通知因疫情未结束，要求原告清明节后上班，但此后原告一直没有上班。2020年5月6日，原告在与被告的微信聊天中称：“另外，2、3、4月份我也在帮你做事，……我马上要去外地上班了，这事交给劳动局处理了，后续按照程序走，最后的结果该多少是多少。”2020年5月7日，原告在与被告的微信聊天中称：“而且从过年到4月份，你一直在和我电话微信联系，让我处理公司的事务，我也照做了，这又怎么算？”2020年4月30日，原告向珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会（下简称“仲裁委员会”）申请仲裁，提出如下申请：1.被告支付2019年4月4日至2020年4月30日期间未签订书面劳动合同的双方工资差额104,000元，2.被告向原告支付2019年12月1日至2020年4月30日的剩余工资36,000元，3.被告支付因解除劳动关系的经济补偿金12,000元。原告提交了仲裁期间的庭审笔录，被告在庭审时表示：被告已经向原告发放了2019年3月至2020年1月的工资，仅剩下2020年2、3、4月份未发放，未发放是因为疫情原因，在此期间被告并没有实际工作，被告认为应当按照疫情期间的政策规定发放原告生活费。仲裁委员会裁决：1.被告向原告支付双倍工资差额88,266.67元；2.被告向原告支付2019年12月1日至2020年4月30日的剩余工资12,885元；3.驳回其他仲裁请求。2020年7月27日，原告向被告邮寄《解除劳动关系告知书》。2020年8月19日，原告向仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付经济补偿金12,000元。仲裁委员会作出《不予受理通知书》，理由是：本争议本委已受理审结，不予受理。以上事实有原、被告提供的证据和庭审陈述等在案佐证。本院认为，原告于2019年3月4日入职。原、被告之间未签订书面劳动合同，但双方存在事实上的劳动关系。本案的争议焦点是原、被告之间的劳动关系何时解除。被告在劳动仲裁阶段承认其未发放2020年2、3、4月的工资，视为被告承认双方的劳动关系延续至2020年4月30日。又根据原告与被告的微信聊天记录，原告称其于2020年2、3、4月份在帮被告做事，但原告在2020年5月7日表示其马上要去外地上班。由此可见，双方之间的劳动关系存续至2020年4月30日。在2020年4月30日之后，原告一直没有在被告处上班，被告也没有要求原告上班，视为双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”，本院认定原、被告双方于2020年5月1日协商一致解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定；“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”因此，被告应当向原告支付经济补偿金。因原告从2019年3月4日至2020年4月30日在被告处工作，工作时间超过一年不满六个月，故被告应当向原告支付相当于1个半月工资的经济补偿金。关于工资金额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告与被告于2020年5月1日解除劳动关系，因此，平均月工资应根据2019年5月至2020年4月期间的月工资来计算。其中，2019年5月至2020年1月的月工资按8000元计算，2020年2月至4月由于被告受疫情影响停工停产，根据《广东省工资支付条例》第三十九条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系”之规定，2020年2月的月工资标准为8000元，2020年3月和4月的月工资按珠海市最低工资标准1720元的80%，即1376元计算；因此，平均月工资为6896元[（8000×10+1376×2）÷12]。被告应当向原告支付的经济补偿金为10,344元（6896×1.5）至于被告主张原告返还多收取的2020年1月18日至1月23日的工资，该请求属于劳动争议，被告未经过劳动仲裁前置程序，本院不予审处。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告珠海市康氏饮食服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告涂浩支付经济补偿金人民币10,344元。二、驳回原告涂浩的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告珠海市康氏饮食服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员  朱 全二〇二〇年十月十三日法官助理  黄国靖书 记 员  谢静茹