江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终639号原公诉机关江西省定南县人民检察院。上诉人（原审被告人）凌卫东，男，1968年2月26日出生于江西省定南县，汉族，小学文化，无业，户籍地江西省定南县，住定南县。曾因犯赌博罪，于2016年4月28日被定南县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万元。现因涉嫌犯赌博罪，于2019年11月6日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于定南县看守所。江西省定南县人民法院审理江西省定南县人民检察院指控原审被告人凌卫东犯赌博罪一案，于2020年6月28日作出（2020）赣0728刑初70号刑事判决。原审被告人凌卫东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人凌卫东，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年1月至2019年9月，被告人凌卫东通过微信昵称“东东”和“东哥”接收钟某1、刘某1、钟某4等参赌人员的六合彩码单，然后再转报给上家“阿星”（身份不明）并按照赌资的3%抽头盈利；2019年10月至11月，凌卫东自己坐庄接收上述参赌人员的六合彩码单进行赌博。其间，凌卫东通过微信转账及现金支付等方式与参赌人员进行赌资结算。具体如下：1、2019年7月30日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了钟某1（昵称“天天好心情139××××****”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计7540元。2、2019年1月8日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了凌某1（昵称“2019”、“跟屁蟲”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计320055元。3、2019年4月至2019年11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了刘某1（昵称“一起进步”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计8770元。4、2019年1月5日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了廖某（昵称“秀姐”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计43445元。5、2019年8月13日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了赖某1（昵称“请ｎ记得ｗ（繁体字）”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计5030元。6、2019年9月24日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了凌志民（昵称“789”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计13700元。7、2019年9月24日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了陈某（昵称“不累”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计435160元。8、2019年7月至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了钟某2（昵称“幸福一生”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计750元。9、2019年10月29日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了钟某3（昵称“努力才有快乐”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计4500元。10、2019年1月至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了叶某（昵称“幸福快乐”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计9490元。11、2019年1月29日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了赖某2（昵称“成熟的麦子会弯腰”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计4250元。12、2019年6月18日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了赖某3（昵称“随心所欲”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计9400元。13、2019年9月至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了钟某4（昵称“庆”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计56700元。14、2019年7月6日至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了李某（昵称“赣ｃＮ66**”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计14360元。15、2019年初至11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了徐某（昵称“祥哥”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计2050元。16、2019年1月8日至2019年11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了钟某5（昵称“好人一生平安”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计6470元。17、2019年1月8日至2019年11月5日，被告人凌卫东通过微信接收了刘某2（昵称“海鹰一号”）报的六合彩的赌博码单，结算后赌资累计34648元。综上，被告人凌卫东接收他人六合彩赌博码单结算后赌资共计976318元，从中非法获利至少40622.8元。2019年11月5日，被告人凌卫东被民警传唤归案，归案后如实供述了主要犯罪事实。2020年6月24日，被告人凌卫东由值班律师在场，自愿签署了《认罪认罚具结书》。原审判决认定上述事实，被告人凌卫东在原审开庭审理过程中无异议，且有受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人基本情况、归案情况说明、（凌卫东）犯罪记录证明、常住人口信息、刑事判决书、扣押决定书、扣押清单、证据保全决定书、证据保全清单、（历市镇派出所）情况说明、（凌卫东）中国建设银行卡客户交易明细清单、（随心所欲、休闲娱乐、钟某4、缪汉林、秀姐、郭总、幸福快乐、徐某、钟某5、李某、陈某、黄永祥、刘某2、凌卫东、赖承忠、钟某3、赖某3、钟某2、凌某2、赖某1、刘福全、钟全军、钟月华、黄是强、窗帘布艺、赖锦房、心想事成黄师付、阮才平、钟某1、刘某1、凌某1）微信账号截屏、现场检查笔录、微信支付交易明细、（凌卫东与梦想远方老肖、刘某2、黄永祥、钟月华）微信聊天截图、凌卫东接受刘某2、叶某、钟某3、廖某、李某、赖某3、赖某2、陈某、赖某1、凌某2、刘某1、钟某2、凌某1、钟某4、钟某1、徐某、钟某5码单情况、（刘某2、赖秉忠、钟某3、赖某3、钟某2、赖某1、凌某1、凌某2、刘某1、钟某4、钟某1、李某、叶某、徐某、钟某5）行政处罚决定书，证人钟某1、凌某1、刘某1、廖某、赖某1、凌某2、陈某、钟某2、钟某3、叶某、赖某2、赖某3、钟某4、李某、徐某、钟某5、刘某2的证言，被告人凌卫东的供述、认罪认罚具结书等证据证实。原审法院认为，被告人凌卫东以营利为目的，利用“六合彩”聚众赌博，抽头渔利，其行为已构成赌博罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人凌卫东经公安机关口头传唤归案，归案后如实供述了主要犯罪事实，愿意接受处罚，可对其从轻处罚。鉴于被告人凌卫东有犯罪前科，未退缴违法所得，公诉机关提出量刑建议较轻，不予采纳。为打击刑事犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、条六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人凌卫东犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三万元。二、继续追缴被告人凌卫东的违法所得40622.8元，予以没收，上缴国库。三、依法扣押的被告人凌卫东蓝色OPPO手机一部、玫瑰金vivo手机一部，予以没收。上诉人凌卫东上诉提出，原审判决量刑过重，请求二审从轻处罚。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。本院认为，上诉人凌卫东以营利为目的，利用“六合彩”聚众赌博，其行为已构成赌博罪，依法应予惩处。上诉人凌卫东在归案后能够如实供述犯罪事实，自愿签署《认罪认罚具结书》，依法可以从轻处罚。上诉人凌卫东有犯罪前科，可酌情予以从重处罚。上诉人凌卫东的违法所得应当予以追缴，上缴国库。关于上诉人凌卫东提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人凌卫东的犯罪事实、性质、后果，并综合考虑上述量刑情节依法判处刑罚，罚当其罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人凌卫东要求再予从轻处罚的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  徐晓敏审 判 员  肖昌明审 判 员  黄 璐二〇二〇年十月二十三日代理书记员  兰光东