湖南省常德市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)湘07刑终239号 抗诉机关湖南省常德市武陵区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王乐乐，男，1990年6月5日出生于河南省洛宁县，汉族，小学文化，无业，住河南省洛阳市洛宁县。因犯盗窃罪，于2015年9月14日被湖南省常德市鼎城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，2016年11月24日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2017年10月14日被刑事拘留，2017年11月21日被监视居住后逃脱，2020年5月6日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现押常德市看守所。 湖南省常德市武陵区人民法院审理常德市武陵区人民检察院指控原审被告人王乐乐犯盗窃罪一案，于二O二O年七月二十日作出(2020)湘0702刑初299号刑事判决。武陵区人民检察院认为王乐乐以量刑过重提出上诉，致本案不具有适用认罪认罚从宽处理的基础条件，对其从轻量刑的依据不足而提出抗诉。原审被告人王乐乐不服，提出上诉。武陵区人民法院于2020年8月18日向本院移送案卷。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭于同年9月29日公开开庭进行了审理。常德市人民检察院指派检察员冷志刚出庭履行职务，原审被告人王乐乐到庭参加诉讼。期间，2020年8月21日至9月18日，常德市人民检察院阅卷。现已审理终结。 原判认定：2017年9月13日至10月13日期间，被告人王乐乐先后5次在湖南文理学院逸夫楼停车场、图书馆、第二实验楼采用接线点火的方式盗窃他人电动车、摩托车4辆(经鉴定其中2辆共价值6637元)，所获赃款均被其挥霍。具体事实如下： 1、2017年9月13日20时许，被告人王乐乐来到湖南文理学院逸夫楼停车场，采用接线点火的方式将被害人任某的黑色雅迪电动车盗走，后销赃得人民币200元。经鉴定，被盗车辆价值人民币3228元。 2、2017年9月21日19时许，被告人王乐乐来到湖南文理学院逸夫楼停车场，采用接线点火的方式将被害人黄某的黑色立马电动车盗走，后销赃得人民币200元。经鉴定，被盗车辆价值人民币3409元。 3、2017年9月26日19时许，被告人王乐乐来到湖南文理学院第二实验楼Ｂ栋西南门附近，采用接线点火的方式将被害人杨某的粉红色飞鸽电动车盗走，后销赃得人民币200元。 4、2017年9月28日19时许，被告人王乐乐来到湖南文理学院逸夫楼停车场，采用接线点火的方式将被害人何某的黑红色新乙电动车盗走，后销赃得人民币200元。 5、2017年10月l3日20时许，被告人王乐乐来到湖南文理学院图书馆北门附近，用钥匙插被害人夏藻摩托车的点火开关时被学院保安发现并当场抓获。 另查明：2020年6月24日，王乐乐在常德市武陵区人民检察院签署了认罪认罚具结书，常德市武陵区人民检察院提出对其判处有期徒刑一年，并处罚金的量刑建议。 上述事实有相关书证、被害人陈述、照片、价格认定结论书、证人证言、被告人供述等证据证明。 原审法院认为，被告人王乐乐以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。被指控的第五笔盗窃事实，王乐乐已着手实施盗窃，因其意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法减轻处罚。王乐乐在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。王乐乐到案后如实供述犯罪事实且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决：被告人王乐乐犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。 抗诉机关武陵区人民检察院抗诉提出，审查起诉期间，武陵区人民检察院已明确告知王乐乐认罪认罚从宽可能承担的法律后果，王乐乐对指控其构成盗窃罪的犯罪事实、情节、定性及提出判处有期徒刑一年，并处罚金的量刑建议无异议，并自愿签署了《认罪认罚具结书》。一审庭审中，王乐乐仍然明确表示在审查起诉阶段自愿签署了《认罪认罚具结书》。据此，一审法院采纳武陵区人民检察院对王乐乐从宽处理，判处其有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元的量刑建议。2020年7月24日，王乐乐提出上诉，认为一审判决量刑过重，请求从轻判处。武陵区人民检察院认为，王乐乐在自愿认罪认罚后又以一审判决量刑过重为由提出上诉，属对量刑有异议，不应适用认罪认罚从宽制度对其从宽处理。特提出抗诉，请依法判处。 出庭履行职务的检察员提出：1、本案事实清楚，证据确实、充分，定性准确。一审判决乃基于王乐乐到案后如实供述并认罪认罚所作出，属适用法律正确；2、王乐乐盗窃数额较大，多次盗窃，系累犯，因其违反认罪认罚从宽制度的规定，不能对其从轻处罚，应根据犯罪事实与情节，依法从重处罚。 上诉人王乐乐上诉提出，原审判决量刑过重，请求从轻判处。 经二审审理查明，原审认定的事实属实，予以确认。 本院认为，上诉人(原审被告人)王乐乐以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，且系多次盗窃，其行为已构成盗窃罪。被指控的第五笔盗窃，王乐乐已着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系未遂，对该笔盗窃比照既遂依法予以减轻处罚。王乐乐在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。王乐乐到案后如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。王乐乐在一审宣判后，以原审判决量刑过重为由提出上诉，系对其自愿认罪认罚的否定，违反了认罪认罚的法律规定，对其不应适用认罪认罚规定从宽处理。故王乐乐的上诉理由不能成立，对其请求不予支持。抗诉机关的抗诉理由及出庭履行职务的检察员的出庭意见成立，予以采纳。同时，原判虽系根据本案事实及犯罪情节，考虑王乐乐自愿认罪认罚态度作出，但量刑偏轻，因检察机关提出抗诉，应予纠正。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，但量刑不当，同时因王乐乐违反认罪认罚的法律规定提出上诉且检察机关提出抗诉，对王乐乐应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项之规定，判决如下： 一、维持湖南省常德市武陵区人民法院(2020)湘0702刑初299号刑事判决的定罪部分，撤销量刑部分； 二、被告人王乐乐犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。 (刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月6日至2021年9月27日止。罚金限本判决生效后三日内缴纳) 本判决为终审判决。 审判长  童海燕 审判员  龚哲羲 审判员  罗 真 二〇二〇年十月二十三日 法官助理李翔 书记员张梦婷 附：本案适用的法律条文 一、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 二、《中华人民共和国刑法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。 非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。 携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。 在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。