河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终3393号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司确山支公司，住所地：确山县盘龙镇拥军路。负责人：宋峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓鑫，河南文苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪利文，男，汉族，1949年1月1日生，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：王道君，河南精锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘运杰，男，汉族，1949年8月6日出生，住河南省确山县。原审被告：确山县安顺运输有限公司，住所地：确山县产业集聚区同力大道南段路东。法定代表人：高焕新，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司确山支公司因与被上诉人汪利文、原审被告确山县安顺运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省确山县人民法院（2020）豫1725民初1979号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司确山支公司的委托诉讼代理人邓鑫，被上诉人汪利文及其委托诉讼代理人王道君、刘运杰到庭参加诉讼。确山县安顺运输有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司确山支公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人没有充分证据证明一审起诉的损失与原交通事故存在必要性和关联性以及参与度多少，并且被上诉人的相关损失已经鉴定确认，上诉人并已赔偿。上诉人不应承担本次赔偿责任，应驳回其诉讼请求。伤残鉴定及残疾器具费用鉴定只能是在治疗终结后才能做出，被上诉人的损伤之前已经相关鉴定机构作出伤残鉴定及残疾器具费用鉴定确认了相关损失，上诉人已全部赔偿。2、被上诉人未举证证明医疗费与交通事故均存在关联性，一审法院判决被上诉人治疗非交通事故损伤的相关费用由上诉人承担损失是错误的。一审法院将申请甄别非交通事故用药的鉴定义务的举证责任分配给上诉人是错误的，被上诉人应当承担最基本的举证责任，即应举证证明区分哪些是治疗原交通事故造成的花费及哪些是治疗自身疾病导致的花费，也即需要证明哪些医疗费是与交通事故存在关联性。被上诉人存在××、××用药，所产生的费用被上诉人不应当承担。虽然我司一审庭审中口头提出鉴定申请，但我司后来认为依据民事证据规则应当先由被上诉人申请完成举证责任。3、被上诉人并未实际产生假肢更换费用，对于上诉人已经支付的假肢更换费用应当冲减。汪利文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人请求赔偿继续治疗实际发生的医疗费、康复费、护理费等，明显跟交通事故有关，上诉人应予赔偿，后续住院治疗跟交通事故之间存在直接的因果关系。被上诉人请求赔偿的后续治疗费用，属于必然且实际发生的费用，有医疗机构病历、诊断书可以证明，上诉人应予赔偿。被上诉人因交通事故造成足部损伤，长久不愈合，××有一定关系，也不能减轻上诉人应当承担的赔偿责任。被上诉人住院进行的所有医疗活动，都发生在交通事故后，因此花费的医疗费，上诉人应当赔偿。上诉人如果认为被上诉人的治疗缺乏必要和合理性，应当承担举证证明义务。上诉人提出的假肢更换费用跟本案没有关系，其没有在一审提出相应请求。确山县安顺运输有限公司未提交答辩意见。汪利文向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令被告赔偿因交通事故伤残后的康复费（后续治疗费）80887.64元，住院伙食补助费34800元，营养费13920元，交通费2015元，护理费23855.8元，病历复印费82元，合计：155560.44元。2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月10日16时许，被告确山县安顺运输有限公司雇用的驾驶员梁根柱驾驶安顺公司所有的豫Ｑ×××**号重型特殊结构货车行驶到确山县盘龙镇××与××路交叉口处右转弯时，与原告汪利文驾驶的豫Ｑ×××**号铃木牌两轮摩托发生碰撞，致使两车不同程度的损坏、原告汪利文受伤的交通事故。原告汪利文受伤后分别于2017年11月10日至2018年2月28日在中国人民解放军第一五九医院住院治疗，住院110天。出院诊断为：1、左下肢开放性外伤；2、左足部皮肤缺损：3、左足骨折合并部分骨缺损；4、创伤性周围神经损伤（××）；5、脑梗塞；6、××：7、××：8、创伤性创面感染；9、双下肢大隐静脉曲张；10、左下肢隐-股静脉瓣功能不全；11、左下肢动脉硬化；12、左下肢深静脉血栓形成。2018年2月28日至2018年7月6日原告汪利文继续在中国人民解放军第一五九医院入院治疗，住院128天。出院诊断为：1、左下肢开放性外伤术后；2、左足骨折合并部分骨缺损；3、2型××；4、脑梗塞后遗症；5、双下肢大隐静脉曲张；6、创伤性周围神经损伤（××）。事故发生后，经确山县公安局交通警察大队（2017）第2077号道路交通事故责任认定书认定，梁根柱承担此事故的全部责任。豫Ｑ×××**号重型特殊结构货车在被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司投保有交强险及商业三者险（限额100万元，不计免赔），事故发生在保险期内。原告汪利文于2018年8月21日向原审法院提起民事诉讼（案号：（2018）豫1725民初2869号），列确山县安顺运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司确山支公司为被告。原告汪利文伤情在审理过程中最终经法大法庭科学技术鉴定研究所鉴定，鉴定意见为“被鉴定人汪利文的左足损伤的伤残程度等级为八级”。原审法院于2019年12月25日作出（2018）豫1725民初2869号民事判决，内容为：一、中国人民财产保险股份有限公司确山支公司于判决生效后十日在交强险限额及商业第三者责任险限额内赔偿原告汪利文医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾器具费、病例复印费、购买拐杖费用、假肢配件费423917.78元及车辆损失2145元，共计人民币426062.78元，扣除已支付的181174.19元，再支付人民币244888.59元；二、被告确山县安顺运输有限公司于判决生效后十日内支付给原告汪利文各项鉴定费人民币7450元；三、驳回原告汪利文的其他诉讼请求。2018年7月6日至2019年8月19日，原告汪利文以左下肢外伤术后活动受限为由到中国人民解放军联勤保障部队第990医院康复科住院治疗，住院409天，出院诊断为：1、足骨折合并部分骨缺损；2、左下肢开放性外伤术后；3、2型××；4、脑梗塞后遗症；5、双下肢大隐静脉曲张；6、创伤性周围神经损伤；7、膝关节半月板损伤；8、××。2019年8月20日至2020年6月2日，原告汪利文以左下肢外伤术后活动受限为由继续在中国人民解放军联勤保障部队第990医院康复科住院治疗，住院287天，出院诊断为：1、足骨折合并部分骨缺损；2、左下肢开放性外伤术后；3、2型××；4、脑梗塞后遗症；5、双下肢大隐静脉曲张；6、创伤性周围神经损伤；7、膝关节半月板损伤；8、××。期间，中国人民解放军联勤保障部队第990医院康复科出具陪护证明一份，证明汪利文于2018年7月6日至2019年1月3日住院治疗期间需陪护1人。原告汪利文以上两次住院合计696天，产生治疗费80887.64元。2019年河南省居民服务业和其他服务业在岗人员平均工资为45677元／年。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款之规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次事故前期的有关赔偿事项已经原审法院（2018）豫1725民初2869号民事判决进行处理，在此不再赘述。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”。豫Ｑ×××**号车在被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司投保有交强险及商业三者险（限额100万元，不计免赔），事故发生在保险期内。在前次诉讼中原审法院已判决被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司在交强险及商业三者险限额内合计赔偿原告汪利文426062.78元。对于汪利文本次主张的赔偿金额应由被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司在豫Ｑ×××**号车的商业三者险余额中支付（余额为122000元＋1000000元-426062.78元=695937.22元）。关于被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司辩称原告住院治疗非交通事故损伤的相关费用被告保险公司不应当承担以及甄别区分治疗交通事故用药和非交通事故用药应当是原告方的举证责任，不应当是被告的举证责任的意见。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司庭审后出具书面意见明确表示对汪利文住院期间用药情况放弃申请鉴定，此举系其放弃申请鉴定的权利，结合上述法律规定，由此带来的不利后果由被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司承担。关于被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司辩称原告汪利文未实际更换相关残疾器具的费用应在本次处理中冲抵的意见，原审法院认为原审法院前次处理中支持的相关残疾器具的费用为预留费用，该费用结合原告病情治疗及医生医嘱等综合情况发生。被告请求本次处理予以冲抵于法无据，原审法院不予支持。关于被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司辩称原告汪利文没有充分证据证明本次起诉的损失与原交通事故存在必要性和关联性以及参与度的意见，根据原告提交的会诊记录及诊断证明均印证了原告此两次住院与交通事故造成的足部损伤有关，因此对于被告的该项意见原审法院依法不予采纳。根据法律规定，结合原、被告的证据，原审法院确定原告汪利文的经济损失为（小数点后不计）：1、医疗费：80887元；2、住院伙食补助费：696天×50元／天=34800元；3、营养费：696天×20元／天=13920元；4、护理费：45677元÷365天×181天=22650元；5、交通费：2015元；6：病例复印费：117元。以上合计154389元由被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司在商业三者险余额内赔偿给原告汪利文。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司确山支公司于判决生效后十日在商业第三者责任险余额范围内赔偿原告汪利文各项损失154389元；二、驳回原告汪利文的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费1706元，由被告确山县安顺运输有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人称汪利文未充分举证证明起诉的损失与原交通事故存在必要性和关联性以及参与度多少，汪利文未举证证明医疗费与交通事故存在关联性的问题。汪利文在一审期间提交的诊断证明书等证据可以证实此次住院与交通事故造成的足部损伤有关，同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。上诉人作为赔偿义务人未提交相应的证据证明其主张，上诉人应在商业三者险余额内赔偿汪利文的各项损失。关于上诉人称汪利文未实际产生假肢更换费用应予以冲减的问题。之前判决中确认上诉人向汪利文支付的相关残疾器具的费用，结合汪利文的病情治疗需要及医生医嘱等情况发生，上诉人要求冲减无事实依据及法律依据，本院不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司确山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3412元，由中国人民财产保险股份有限公司确山支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  李 峰审判员  刘 东二〇二〇年十月二十八日书记员  赵聪聪