广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终19675号上诉人（原审被告）：广州新动力车业贸易有限公司，住所地广东省广州市白云区白云湖街石沙公路****403E。法定代表人：刘韶军。委托诉讼代理人：吴凡，该公司职员。被上诉人（原审原告）：颜永华。委托诉讼代理人：颜聃，广东方则理律师事务所律师。上诉人广州新动力车业贸易有限公司（以下简称新动力车业公司）因与被上诉人颜永华合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初12367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序独任审理。新动力车业公司的委托诉讼代理人吴凡，颜永华的委托诉讼代理人颜聃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新动力车业公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判驳回颜永华的全部诉讼请求；3.本案一审、二审诉讼费用由颜永华承担。事实与理由：（一）颜永华于2019年12月7日与新动力车业公司签订《客户熟知认可单》，颜永华对新动力车业公司“南鹰品牌”的合同、协议、合作模式和有关证件没有异议，自愿签约。颜永华完全掌握操作技术并同意发货。颜永华是完全知情，且不存在争议。颜永华于2019年12月7日在公司签订合同时，公司也明确表明过四轮车是在山东工厂代工生产。（二）新动力车业公司已在合同规定期限内将产品发往颜永华的指定地点，四轮车的相关证件也随车放在一起，首批产品共为7台四轮车产品，颜永华在货到后以各种要求拒收产品，已构成根本违约。颜永华辩称，（一）新动力车业公司的上诉没有依据，上诉状所列事实均由一审法院查明，其陈述并无证据佐证，不能成立。（二）一审判决认定事实清楚，证据充分，且判决结果充分考虑新动力车业公司支付的运费，适当减轻其责任，一审判决结果合理合法。请求二审法院驳回新动力车业公司的上诉请求，维持一审判决。颜永华向一审法院起诉请求：1.解除颜永华、新动力车业公司于2019年12月7日签订的合同；2.新动力车业公司向颜永华返还合同款200000元；3.新动力车业公司支付违约金80000元；4.新动力车业公司支付担保费800元；5.本案诉讼费、财产保全费由新动力车业公司负担。一审法院认定事实：2019年12月7日，颜永华（乙方）与新动力车业公司（甲方）就乙方经销甲方的电动车等事项签订合同，约定：乙方经过详细的市场调查后，向甲方申请经销甲方南鹰两轮、三轮、四轮电动车产品；甲方授权乙方在贵州省遵义地区（市）区域内推广销售本公司系列产品；甲方授权乙方为该地的区域经销商，销售甲方南鹰两轮、三轮、四轮电动车，由乙方全面负责该地区的销售工作；对于乙方的销售区域，由乙方独立运营、独立核算，自负盈亏；合同期限为一年，合同到期后，如双方无异议，可继续向公司申请续签；乙方一次性向甲方支付权益金200000元整，取得贵州省遵义地区（市）区域的市级经销资格，此款项不予退还，只能在乙方后期进货中享受公司奖励政策返还，乙方取得经销资格后，由甲方向乙方首批市值铺货230000元整（配送车辆均为甲方核定车辆，均为裸车），乙方后续按地区级别进货；销售返还：累计进货销售达120台返12000元，……返还仅限于进货达到约定台数后的奖励返还（首批除外）；甲方有权根据市场的情况对乙方的货物进行调配；甲方应向乙方提供符合企业标准产品，如乙方发现产品品质不合格，乙方有权向甲方提出调换……；乙方在验收产品时发现短少和包装上有缺陷，影响产品销售的，乙方应及时告知甲方，并让送货部门签名作证，甲方有义务协助乙方处理相关事宜，如乙方签收后才发现包装破损，数量不符合等瑕疵，甲方不负经济责任，但全力协助乙方办理理赔事宜；乙方在取货时，如发现产品与清单有差异，或包装破损严重时，应及时告知甲方；乙方向甲方采购经销的产品时，乙方应提前7天以上将购货计划以传真或电子邮件的方式告知甲方，以便甲方确认及筹备货物，甲方应在收到乙方货款的7-10个工作日内（前提是甲方收到乙方具体的发货通知）或根据与乙方约定的时间，为乙方代办托运，将货物发出，运费由乙方承担，如乙方没有通知甲方发货，则甲方有权决定是否发货及发货时间（首批运费厂家承担）；乙方必须在收到甲方提供的产品当天进行数量、质量验收……；合同履行期间，甲方在收到乙方货款并接到乙方发货通知的，应依照本合同约定为乙方代办托运，发放货物，否则视为甲方违约；货到乙方当地，如乙方无正当理由拒收货物，由乙方承担由此造成的经济损失；本合同有效期内，任何一方违反本合同任一条款即为违约，违约方需向守约方支付违约金，违约金标准为本合同款的额外款的40%，双方解除合同，互不承担任何损失和责任；如果甲乙双方在合同履行期间发生争议，双方应友好协商解决，如果协商解决不成，双方约定向人民法院提起诉讼，任何一方都可向合同签约地法院提起诉讼；本合同期限为一年，从2019年12月7日起至2020年12月6日止；本合同签约地为广州市白云区。同日，颜永华（乙方）与新动力车业公司（甲方）签订《补充协议》，约定乙方经营甲方南鹰电动车项目满一年以后不想做了，甲方可按照公司进货价格回收不影响二次销售的产品。颜永华当日向新动力车业公司支付20000元定金，并于2019年12月9日通过转账支付尾款180000元。2019年12月18日，颜永华按新动力车业公司通知到收货地点进行验收，颜永华到达后发现新动力车业公司送来的7辆电动车与约定不符，立刻向新动力车业公司提出异议，并且拒绝签收上述车辆。后新动力车业公司未再向颜永华进行发货，颜永华认为新动力车业公司未依约发货构成违约，遂诉至一审法院。对于退货的原因，颜永华认为系因新动力车业公司存在以下违约行为所致：第一，数量不符。无论是在签订合同时还是新动力车业公司发货前，颜永华数次向新动力车业公司确认230000元货物的数量为13辆电动车，但在2019年12月17日时，颜永华收到运货司机通知送来的只有7辆电动车，新动力车业公司解释为找不到运货的车子只能先安排送7辆电动车，颜永华随即联系新动力车业公司表示异议，认为在签合同时没有告知分期配送，不同意先接收7辆电动车，要求13辆电动车一起发出。次日，7辆电动车到达收货地点，在颜永华未同意的情况下，新动力车业公司仍要求颜永华先接收7辆电动车，并承诺剩下的车辆和赠品会安排下周发出。颜永华遂前往收货地点，发现上述7辆电动车与约定不符，故拒绝收货。颜永华与新动力车业公司进行多次协商，但后未能达成一致意见，新动力车业公司就改口称上述7辆电动车为合同中按市值价计算230000元的货物。第二，型号不符。颜永华表示在签订合同时，新动力车业公司的业务员将价目表（选货单）拿给颜永华勾选，颜永华勾选了3辆A3奔驰49500元（区域代理价16500元×3）、3辆A2宝马57000元（区域代理价19000元×3）、3辆大众款50400元（区域代理价16800元×3）、3辆芝麻39000元（区域代理价13000元×3），还有1辆三箱电动车33000元，是价目表（选货单）上没有图片的，但在新动力车业公司的展厅里有样品，以上合计228900元，为涉案合同上价值230000元的货物。合同签订后，颜永华多次与新动力车业公司确认车型、价格、数量，但在2019年12月18日，颜永华看到的7辆电动车只有1辆的型号能对得上，而且大部分车辆外表存在刮花、破损等质量问题。颜永华立即向新动力车业公司表示提出异议，对此新动力车业公司的工作人员（周扬）让颜永华先接收该7辆电动车，并表示愿意为颜永华处理好上述问题和承担包括运费等相应费用；新动力车业公司的另一工作人员（南鹰售后部）表示让颜永华先将7辆电动车进行销售，如果卖不出再为颜永华调换货，但是如果现在颜永华表示不同意接收，则要求颜永华承担该批车辆的运费。颜永华不同意新动力车业公司提出的方案，并拒收车辆，要求新动力车业公司按照颜永华勾选的数量及型号发车。第三，品牌不符以及新动力车业公司未提供合格证。案涉合同约定的车辆为南鹰牌电动车，但新动力车业公司向颜永华发的7辆电动车部分没有商标，有商标的也只是用不干胶贴上去，无法辨别该7辆电动车是否南鹰牌电动车。而且新动力车业公司一直未向颜永华提供合格证，随货的说明书没有品牌标识，上面的型号与车辆不匹配。颜永华向新动力车业公司购买电动车是为了在贵州当地销售，如果这批电动车既不符合质量标准又不符合合同约定，是无法实现颜永华的合同目的。颜永华为证实其上述主张，向一审法院提交了如下证据：1.微信聊天记录：（1）2019年12月9日，李光先（颜永华妻子）向新动力车业公司的工作人员周扬发出“周总，我们做定单的时候，确认了车型，价格，数量的，在发货前可以把这些发货过来再确定一遍吧，然后再给我们发过来行不”，周扬发出“好的”；2019年12月18日，李光先在收货地点拍摄7辆电动车的照片和视频，指出车辆存在刮花、破损等质量问题，并发给周扬，表示“不行，这车货我不要，我要那天我勾选的”“周总，这车货我不要了，请拖回去，运费我不承担，是谁发的这车货谁承担”“这一批车子的根本不是我们订单的车，不属于我们签的合同范围，也不是订单里面”，周扬回复“这些问题会给你处理啊，现在武警（吴经理）那边现在也是在安排在给你处理这些问题，有什么事大家都是商量的对吧，问题都要解决，所产生的这些费用我们都要给你承担的”；2019年12月19日，李光先向周扬发出“贵公司既然向我们承诺昨天抵遵的电动车为赠送，还请您以及新动力贸易公司向我们出具一份说明，载明这一批车为赠送，不得扣我的货款，运费由贵公司承担，附这批车型号，数量明细表，见签字及盖章的书面文件我们才会签收……”，周扬回复“好”；同日，周扬向李光先发出“你的首次投资款，就相当于取得当地的一个代理权，我们给到呢，我们这边厂家就是给你赠送一批货让你销售，按照十支架（市值价）对不对”，李光先回复“赠送一批货算钱不，我下的定单为什么没有货，10个工作日可以把我下定单的车送来吗”；2019年12月20日，李光先向周扬发出“周总，在准备给我发车没，我下单了的车子”“这些都是你安排的，我的合同是和你签的，钱是你指定的账户打的款，定单是和你下的，是你再三答应我下了单之后按定单做车的”，周扬回复“有问题找售后部”。（2）2019年12月18日，李光先在收货地点拍摄7辆电动车的照片和视频，指出车辆存在刮花、破损等质量问题，并发给新动力车业公司名称为“南鹰售后部”的工作人员，表示“坏的，这车货我不要了，我要那天我勾选的”，南鹰售后部回复“这几个地方（指刮花、破损）是叉车叉的，我到时候会安排人过去给你弄好……我给你挑那几个款，如果今年年底之前没有卖出去，明年一开年我可以给你条（调）换……”，李光先回复“我卖不出去不如不卖，看起很不顺眼”，南鹰售后部回复“你放在那里卖，你卖得掉就卖，卖不掉的话我再帮你换，你这样直接不收了，直接物流那边白赚2万块，那何必呢，那我情愿多给你送点东西……”，李光先回复“这一批车子根本不是我们订单的车，不属于我们签的合同范围，也不是订单里面，是哪个喊发的就哪个付运费，我们只承担合同里面和订单里面车子的运费”“如果你按定单里面的车型做的车，我就应该负担，否则我不承担什么”“那天我和周总把车型和单价都定好了，13台车共计223890元”；2019年12月19日，南鹰售后部向李光先发出“首批货甲方这边核定，手机（首批）本身就是赠送的产品……你选的那个单子，我们作为参考，你的那个钱通过后期来进货返还……首批是公司赠送给你的”，李光先回复“贵公司既然向我们承诺昨天抵遵的电动车为赠送，还请您以及新动力贸易公司向我们出具一份说明，载明这一批车为赠送，不得扣我的货款，运费由贵公司承担，附这批车型号，数量明细表，见签字及盖章的书面文件我们才会签收……”，南鹰售后部向李光先发送了一份发货清单，该清单如下：“客户姓名：颜永华，精灵（1000W）1辆，单价8000/台(元)，市值17800/台（元），金额17800元；加长小天鹅（1200W）1辆，单价7500/台（元），市值16800/台（元），金额16800元；大众（4000W）1辆，单价16800/台（元），市值37000/台（元），金额37000元；Q3（3000W）1辆，单价13500/台（元），市值29800/台（元），金额29800元；斯玛特加（800W）1辆，单价8000/台（元），市值17800/台（元），金额17800元；哈飞（4000W）1辆，单价19500/台（元），市值42000/台（元），金额42000元；H3（4000W）1辆，单价26800/台（元），市值58000/台（元），金额58000元，合计金额219200元。公司首批货赠送产品共计7台。”，南鹰售后部表示“现在到遵义的7台车，是公司首批赠送的”“首批车型由甲方核定，合同上面有写的，首批是公司赠送的产品，又不是你进货的产品，你的小（选）货单只是作为参考”“……首批货是赠送，这个货你卖多少，钱是你自己的，你后面按照你的代理级别进货，你的那个20万是通过后期进货过程中返还给你，没有进货就没有返还……”，李光先回复“这个跟你们周经理讲的不一样，我们一直谈好赠送的是二轮电瓶车，不是四轮车，没有任何人告诉我们是四轮车，而且20万是可以抵扣进货款，这个很早就明确了”；2019年12月20日，李光先向南鹰售后部发出“你既然说这批货是赠送的，那么请问我们勾定的13台车何时可以发货”，南鹰售后部回复“你的选货单上面选的车型只是作为参考，公司的首批货由甲方核定，赠送的车辆不是你的进货，你的那个钱也并不是进货款”；2019年12月21日，李光先向南鹰售后部发出“吴经理，今天在配货了没有啊？13台车的货加扎金蛋的奖励”，南鹰售后部回复“我配什么货，货都给你发完了，发过去你把他去（拒）收了，还佩服（配货）”；2019年12月22日，李光先向南鹰售后部发出“吴经理，你说的下周星期二前的货要到了不？在配货没有，不可就算了噻”，南鹰售后部回复“不好意思，你那边的首批货已经跟你发过去，你那边拒收……需要发货你要把2万元的物流费先补齐”，李光先回复“你们就是骗子，签合同那天在你们公司办公室，你们经理周扬清楚的说，20万是货款，而且首批货是根据我的订单发货，还给我一张产品单，如果都是按你们说的发货，那给我什么产品单？还让我做什么订单？这批货我从来没定过，也不是南鹰牌，没有合格证和售后三包凭证，还有外观破损，说难听点就是一堆废品，你们是拿废品来诈骗”，南鹰售后部回复“公司从头到尾就只有一种合作模式，我们做的是品牌整店输出，从来不零售，你不加入我们公司的代理，我们不可能给你供货”，后续聊天记录中李光先多次要求新动力车业公司按约定发货并应附有合格证及售后三包凭证，但新动力车业公司均要求颜永华承担运费才能发货，并表示首批货7辆电动车已全部发完，不存在什么再发13辆电动车的问题。2.电话录音：（1）2019年12月9日，李光先打给周扬询问涉案合同的进货价格，周扬“就是按代理价给你的呀”，李光先“我看了你这个把我吓了一跳，我还说你要按下面那个建议市场价给我呢”，周扬“怎么可能呢，这个你放心”；2019年12月10日，李光先打给周扬询问配货事宜“就是那天我选的那个订单，我选的订单，勾的车，你记了的啊”，周扬“当时写了的，不是有吗，配货单上给你看了的。”，李光先“到时候生产部他要发货的时候和我核对一下”，周扬“嗯对对，好的”；2019年12月17日，李光先打给周扬“有个师傅说是你们那边的，从广州给我拖7台车过来……我不要，我要的话就是13台一起给我拖过来，我要的是13台，不是7台，13台就是那天我配的车子，全部加起来值20多万，还有砸金蛋的电瓶车，你说你给我配20多万的货”，周扬“是啊，我这边给你发过去，发过去你卸货啊，我运费都给你承担了又不要你出运费”，李光先“你没有告诉我，你是分期分配的，你给我7台车以后你就不管我了吗？我20多万你就给我7台车就算了吗”，周扬“我没有说给你7台车子以后就不管你了呀”，李光先“你给我发齐，那7台车你给我发货来，那第二批车你又怎么给我发呀？”，周扬“我一样会给你发过去……运费都是我给你承担”，李光先“你要是不齐的话，你那7台车都不急给我搞过来，你搞齐了从那边一起搞过来”；2019年12月18日，李光先收到运货司机通知去收车，于是打给周扬“昨天我不是跟你配货部，叫你们不要把这7台车拉过来……他都答应了还是把我这个车拉过来了”，周扬“那你这个货到了就先收了呀”，李光先“我不收啊，你这个货没有到齐……”，周扬“只找到一台（平板）车，这7台车不是刚好放一个平板，差点都放不下，还有的现在车不好找”，李光先“还有我说的发车的时候把图片发给我看一下，你也没有，都是不按合同办事”；同日，颜永华与李光先到达收货地点，发现新动力车业公司发出的7辆电动车与约定不符，李光先打给周扬“每台车我在这里都看了，没有合格证，你这个就是跟库存车一样……”，周扬“这个我知道，肯定不是啦”，李光先“……那天我下的订单全部不是这种车，配过来的全部都是稀奇古怪的”，周扬“行行，你和配货部核对”，李光先“……这个没有合格证，没有单价我不知道怎么给你说，这个车子和那天我们看到的不一样”，周扬“明天给你安排好吧”，李光先“那你的合格证呢”，周扬“合格证是要办的，每出一台车都是要办的”，李光先“合格证你哪时候办啊？合格证不管什么车，我经营了那么多年的那个农用车，别人的合格证都是随车过来的”，周扬“我们这边所有的合格证都是寄过去的，不止是你一个客户，所有客户都一样”“……合格证要后面提供的知道吧，我们会给你发过去……”，李光先“合格证我们都没有收到我们就不慌下货，你这个货下来之后你没有合格证给我，到时候又要扯皮”。（2）2019年12月18日，颜宏羽（颜永华儿子，颜永华的诉讼委托代理人）就车辆的问题打给周扬“周总你好，这样好不好，我们那个合格证什么时候到，我们就什么时候签，合格证不到我们不敢签，因为你们车子问题有点多……你们每个车子都只贴了一张南鹰标志，然后其他地方全是光的，那样肯定不行，客户肯定不会买”，周扬“我们的牌不是在车上嘛，有些在车里面啊……”，颜宏羽“我说的不是牌子，是商标，你们只贴了一个车，要么就后面贴了一张商标，前面是光的，要么就是轮胎上面贴商标，前后没有，你们这个太敷衍了事了”，周扬“我们那个是牌子和商标南鹰电动车，我们那里面有啊，已经配在里面配过去的”，颜宏羽“全是光的”，周扬“我说在里面你直接拉开可以看到，在一台车里面”，颜宏羽“我跟你说周总，你这个车我今天是肯定不会签的，合格证没到我不会签”，周扬“……小合格证我们这边是要以快递寄过去的知道吧”。（3）2019年12月17日，李光先打给新动力车业公司的法定代表人吴凡“我订的13台电动车，我是二十多万的货”，吴凡“一台货也不会少你的，我先联系好车，现在年底了车子不好找”，李光先“你先给我联系好，我要你一起给我拉过来，配不齐的话就不要拉过来，因为我好安排搬运工和叉车”，吴凡“好好好”；2019年12月18日，李光先收到运货司机通知去收车，于是打给吴凡“怎么说”，吴凡“这司机不愿意等，他的车装满了”，李光先“他装满了他不愿意等，那你其他的哪天给我发过来”，吴凡“就这个星期呀”“我找不到两个车一起走，老板，司机昨天打电话他不愿意等……”，李光先“那其他的最迟你说多长时间到这里？你们说话不算话……”，吴凡“最迟下个星期二”，李光先“你们违约了我跟你说，你们说的是10天……”，吴凡“自己把合同看清楚一下7到10个工作日，工作日是不含周六日的，你自己掐着指头算一下时间”，李光先“下个星期我收不到货就把合同解除了我不管你们的”，吴凡“可以”“下个星期二东西没有到齐你可以随时过来解除合同”。（4）2019年12月9日，颜聃（颜永华女儿，颜永华的诉讼委托代理人）就案涉合同的问题打给周扬“就是价格的问题，我看合同上写的市值，但是我记得周六的时候我们在办公室，那天当时选车的时候，你们的业务小男孩过来订车的时候，我妈妈是拿的遵义区代理价格订购，按这个价格是没问题的，不是我妈妈说的是按市场建议价来配货，不会是这样吧”，周扬“没有没有”，颜聃“前面确认的那个20万的我们做的订单货款是区代理的价格”，周扬“你可以到时看嘛，我给你发货过去，你自己清点数，你选了多少台，到了多少台，质量怎么样，有问题各方面，我们到时再说……”，颜聃“到时候就以订单为准，我们这边就以区代理的价格做订单，做过来以后，货得跟我们订单一致”，周扬“对对”。（5）2019年12月26日，颜聃以新客户的身份在新动力车业公司的招商网站上留了联系电话，新动力车业公司的工作人员王彦打给颜聃“做代理的话，我们这个南鹰的牌子，是广东的著名商标”，颜聃“但我在网站上看到的一个什么新动力怎么回事啊，到底是哪边”，王彦“我们是一起的，新动力是我们的牌子，南鹰电动车厂家，我们是一起的……”，颜聃“你们那边代理大概要投资多少钱”，王彦“我们是10万起步，其他就不需要任何钱了”，颜聃“10万块钱是货款吗”，王彦“就是说10万块，你拿多少钱，我们给你铺多少货……”“没有任何费用，我们没有任何代理费，加盟费的”，颜聃“也就是你们公司，我10万块钱是以10万代理商的价格拿货对不对？”，王彦“嗯，对了对了”，颜聃“然后拿货是我订货还是你们帮我配”，王彦“是你自己过来挑，因为我们工厂生产两轮、三轮、四轮，是按你的要求帮你配的，就是说你想怎么配置我们帮你配置，因为这个不是代理商，是厂里发货……”，颜聃“那你今天跟我说的和以后会有什么变化吗”，王彦“不会有什么变化”，颜聃“那如果我到南鹰这边找不到你，找其他销售经理，他们说法给你不一样怎么办”，王彦“不会不一样，不会的，因为我们做的怎么样就怎么说，怎么会不一样呢”。另，颜永华为证实新动力车业公司的工作人员称要给颜永华寄送“小合格证”系违法行为提交了搜狐网在2019年10月9日发布的文章《电动车行业爆出“小合格证”，不仅上不了牌，临时牌也挂不了！》，颜永华陈述其购买电动车是为了在当地销售，如果上不了牌就是黑车，上路会被交警收缴，而在签合同时，新动力车业公司未将该事实告知颜永华。对于颜永华的上述主张，新动力车业公司表示颜永华支付的200000元为颜永华取得遵义地区的经销商（代理）资格，新动力车业公司按照市值价为颜永华铺货230000元，后期可以按地区代理级别进货，享受奖励条款的相关奖励政策。对于200000元权益金包含的具体内容，新动力车业公司陈述为60%的货款与40%服务费，但该比例系新动力车业公司内部约定，在签合同的时候仅向颜永华称为权益金（即取得代理资格），亦已告知颜永华不是货款；对于新动力车业公司的工作人员（周扬、吴凡、南鹰售后部）关于发货数量、型号、价格等前后矛盾的回复，新动力车业公司解释为工作人员的销售策略和习惯用语，而且工作人员的话不代表新动力车业公司，他们的话只能代表其个人观点和利益，新动力车业公司认为一切应当按照合同条文为准；对于颜永华提交价目表（选货单）不予确认，认为系颜永华自行制作，并表示按照合同约定新动力车业公司有权为颜永华调配车型；对于为何没在发货前将发货清单发给颜永华，新动力车业公司陈述为不清楚是什么原因；对于商标的问题，系颜永华未支付足够的价格，只能“贴标”，如果颜永华肯多花钱，车辆也可以打上南鹰牌的钢标；对于颜永华提出小合格证的问题，新动力车业公司表示其提供的车辆系观光车，属于特种设备，只允许在工厂和商场内行驶，是不允许上路，在签合同的时候已经告知颜永华。一审庭审中，新动力车业公司对于准备给颜永华发送多少辆车的陈述前后出现矛盾，新动力车业公司首先主张按市值价发7辆电动车，然后再主张按照吴凡对颜永华的承诺发13辆电动车，最后又主张按200000元的成本价发11辆车；一审法院另询问新动力车业公司，如果继续履行合同，新动力车业公司能否按照颜永华勾选的车型发货，新动力车业公司表示颜永华勾选A3奔驰和A2宝马因为商标侵权做不了。对于有无将上述两款车做不了的情况告知颜永华，新动力车业公司说不清楚，并陈述“如果说我们公司收到他的订货清单肯定会按照他的清单配货和发货”。另，对于周扬和王彦两人的任职情况，新动力车业公司在本案第一次庭审中陈述因周扬说话有“水分”所以将其开除，但在第二次庭审中，新动力车业公司表示没有开除周扬，开除的是王彦；王彦的离职时间为2019年年底，但新动力车业公司对此未能提交任何证据证明，对于颜永华提出王彦曾于2020年3月仍以新动力和南鹰品牌销售人员的身份发信息给颜永华的委托诉讼代理人颜聃，新动力车业公司解释为王彦虽然离职但仍在同一行业工作，所以会帮新动力车业公司介绍客户，如果介绍成功，新动力车业公司会给王彦发放提成。对于违约金的标准，颜永华、新动力车业公司均确认按案涉合同标的200000元的40%计算为80000元，但新动力车业公司主张约定过高，要求进行调整。以上事实，有项目合同协议书、补充协议、合作政策、授权证书、转款凭证、收据、价目表（选货单）、照片、微信聊天记录、电话录音、网页截图、特种设备制造许可证、特种设备型式试验合格证、营业执照、运费支付截图、电动车代理加工合同、发货清单、观光车合格证、授权书及当事人的陈述等证据证实。一审法院认为：颜永华与新动力车业公司2019年12月7日签订的涉案合同系双方真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方应恪守履行。本案争议焦点为：在合同履行过程中，新动力车业公司是否存在违约性，颜永华是否有权解除涉案合同。（一）在合同履行过程中，新动力车业公司是否存在违约性，颜永华是否有权解除案涉合同。1.新动力车业公司未按颜永华选定的车型、数量发货是否违约的问题。颜永华陈述在签订合同的时候，新动力车业公司的工作人员将价目表（选货单）拿给颜永华勾选，并称200000元为颜永华按照代理价勾选的13辆电动车。根据微信聊天记录和电话录音，李光先等人在签订合同后多次与周扬、吴凡确认颜永华系按代理价订购13辆电动车，新动力车业公司将按照颜永华勾选的车型发货，且周扬、吴凡同意13辆电动车一起发货。但后来新动力车业公司在没有征得颜永华同意的情况下，仍向颜永华先发出了7辆电动车，颜永华在验货时发现车型与颜永华勾选的车型不一致，遂拒收车辆，双方产生纠纷。首先，新动力车业公司在一审庭审中否认其提供价目表（选货单）给颜永华勾选，但是从周扬和吴凡的回复中可知在签合同时确实有价目表（选货单）的存在，且其二人均承诺按照颜永华勾选的车型和数量发货，南鹰售后部在双方发生纠纷后也曾回复“你的选货单上面选的车型只是作为参考”，即新动力车业公司的工作人员均承认向颜永华提供了价目表（选货单）。其次，新动力车业公司在一审庭审中对于案涉合同应发送车辆数量的陈述前后不一，且未提供证据证实在签合同时告知颜永华发货的数量具体是多少，新动力车业公司的主张可信度较低。再次，新动力车业公司在一审庭审中表示“如果说我们公司收到他的订货清单肯定会按照他的清单配货和发货”，结合上述认定，新动力车业公司已收到颜永华勾选的价目表（选货单），但新动力车业公司却未按约定向颜永华发货。最后，虽然颜永华、新动力车业公司均确认7辆电动车中有1辆为颜永华勾选的车型，但颜永华再三要求新动力车业公司要一次性发货，新动力车业公司却未征得颜永华同意的情况下先发出7辆电动车，而且该辆符合约定型号的车与其他车装载在同一运货车上，无法单独卸载，在其他车出现车型不符等重大问题的情况下，颜永华连同该辆符合约定型号的车一并拒收实属合理，故新动力车业公司称颜永华无理拒收7辆电动车的答辩意见，一审法院不予采信。综上，新动力车业公司未按约定向颜永华发货，已构成违约。2.新动力车业公司首次铺货的“市值价”是否认定为代理价的问题。案涉合同第五条约定了“由甲方向乙方首批市值铺货230000元整（配送车辆均为甲方核定车辆，均为裸车）”。颜永华认为其中“市值价”应为代理价，无论是首批货还是后续货物均应按照代理价解释；“甲方核定车辆”为颜永华提交了订单，新动力车业公司审核通过后发货，而非由新动力车业公司进行调配；新动力车业公司的工作人员王彦表示新动力车业公司的经营模式一直系由客户自己选货。新动力车业公司抗辩“市值价”应为市场零售价，首批货应按照市场零售价发出，后续货物才是按照代理价；“甲方核定车辆”应解释为新动力车业公司为颜永华调配车型；对于王彦陈述权益金实际为货款且车型由客户自己挑选的问题，新动力车业公司一方面主张王彦当时已经离职，另一方面主张在2019年12月份调整了经营策略，将收取的权益金全部作为货款供货，以便清理库存，但就上述两项主张，新动力车业公司未提交有效证据佐证。一审法院认为，首先，就涉案合同“首批市值铺货”和“甲方核定车辆”的问题，颜永华在签订合同后多次与周扬、吴凡等人确认为按代理价购买13辆电动车，且新动力车业公司应按照颜永华选定的车型发货，双方已对上述条文的理解达成一致意见，不存在歧义。而对于王彦的电话录音，新动力车业公司对周扬、王彦的任职情况在两次庭审中的陈述出现矛盾，又未提交周扬、王彦的任职情况或离职证明予以证实，结合本案的其他证据，王彦在电话录音中的陈述与颜永华的主张互相印证，可信程度较高，一审法院予以采纳。其次，虽然在发生纠纷后，周扬和南鹰售后部表示颜永华支付的200000元为合同约定的权益金，首批货按市值价计算，但新动力车业公司在签订合同时及发货前均未就该“首批市值铺货”即为其所述的“首批按市场零售价发货”进行重点提示，而是在发生纠纷后才告知。由于该条款为新动力车业公司提供的格式条款，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释……”，故对于上述条款的理解，应当作出不利于新动力车业公司一方的解释。综上两点，涉案合同中的“市值价”应认定为代理价。新动力车业公司在颜永华对7辆电动车提出异议后才将发货清单发送给颜永华，而且在发货清单上载明的单价并非代理价，而是成本价，即新动力车业公司于2019年12月18日仅向颜永华发出成本价合计为100100元的电动车，新动力车业公司的行为已属违约。3.对于颜永华主张新动力车业公司发送的车辆品牌不符以及未提供合格证的问题。首先，颜永华提交了7辆电动车在收货地点的实物照片证实新动力车业公司发送的车辆部分没有商标，有商标是用胶水进行“贴标”处理。再有，颜宏羽在2019年12月18日跟周扬的电话录音中提到了关于车辆商标的问题，周扬表示商标和牌子放在其中一辆车里，需要颜永华自己去找来装上。而关于合格证的问题，新动力车业公司称已随车送给颜永华，但在李光先在2019年12月18日跟周扬的电话录音中提到“每台车我在这里都看了，没有合格证，你这个就是跟库存车一样……”，周扬也答复合格证随后以快递形式寄给颜永华，但后续新动力车业公司并无将合格证寄给颜永华。对此，一审法院认为，新动力车业公司发送的7辆电动车存在没有南鹰牌商标或仅为贴标的情况，且未提供随车的合格证，无法证明7辆电动车系涉案合同约定的合格的南鹰牌电动车，故新动力车业公司构成违约。综上，根据本案现有证据及双方诉辩意见，足以证实新动力车业公司在履行涉案合同过程中存在根本违约行为，导致颜永华合同目的不能实现。虽然新动力车业公司主张继续履行合同，但其又表示颜永华勾选的部分车型已经无法供货，故案涉合同已无法继续履行，颜永华要求解除双方签订的涉案合同合法合理，一审法院予以支持。颜永华提起本案诉讼后，新动力车业公司于2020年5月23日签收本院送达的起诉状副本及相关证据材料，即颜永华解除合同的通知于2020年5月23日到达新动力车业公司，故一审法院确认双方签订的涉案合同于2020年5月23日解除。（二）新动力车业公司违约责任的认定。根据合同履行情况，颜永华已拒收新动力车业公司发出的7辆电动车，新动力车业公司应全额返还颜永华200000元。新动力车业公司在履行案涉合同过程中存在违约行为，导致案涉合同解除，应当承担违约责任。颜永华主张违约金按案涉合同约定为合同总价款200000元的40%计算为80000元，新动力车业公司认为违约金约定过高，要求法院调整。一审法院认为，综合本案案情，颜永华主张按案涉合同总价款的40%计算违约金明显超出其损失，考虑到新动力车业公司已承担车辆的运费，一审法院酌定违约金为40000元，即新动力车业公司应向颜永华支付违约金40000元，颜永华诉请超出部分，一审法院不予支持。关于颜永华因提出本案财产保全申请而支付给富德财产保险股份有限公司广东分公司的800元担保费。颜永华、新动力车业公司未约定违约方需承担财产保全担保费，颜永华亦未提交财产保全担保费为诉讼产生的必要费用的证据，故颜永华该项诉请缺乏合同或法律依据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，于2020年7月31日判决：一、颜永华与新动力车业公司在2019年12月7日签订的合同于2020年5月23日解除；二、判决生效之日起五日内，新动力车业公司向颜永华返还合同款项200000元；三、判决生效之日起五日内，新动力车业公司向颜永华支付违约金40000元；四、驳回颜永华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2810元（颜永华已预交2750元），由颜永华负担468元，由新动力车业公司负担2342元；财产保全费1520元（颜永华已预交1520元），由新动力车业公司负担。新动力车业公司负担的受理费60元于履行判决期限内向一审法院交纳，其余需负担的受理费2282元以及财产保全费1520元于履行判决期限内向颜永华直接支付。经审查，本院对于一审判决查明的事实予以确认。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理范围应当围绕当事人上诉请求的范围进行。现双方对于颜永华与新动力车业公司在2019年12月7日签订的合同于2020年5月23日解除该事实并无异议，因此，本案争议的焦点在于：案涉合同履行过程中，新动力车业公司是否存在违约及违约责任的认定问题。新动力车业公司上诉主张其并不存在违约行为，系颜永华违约拒收车辆并造成其运费损失。对此，本院认为，本院审理期间，新动力车业公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据认定新动力车业公司存在根本的违约行为，并对该问题进行了分析认定，相关分析内容合法合理，且理由阐述充分，本院予以认可。因新动力车业公司存在违约行为，一审法院认定新动力车业公司应向颜永华全额返还200000元并结合本案案情、合同的约定、考虑新动力车业公司已承担车辆的运费的情况酌定新动力车业公司应向颜永华支付的违约金为40000元，并无不当，本院予以维持。新动力车业公司上诉主张，理据不足，本院不予支持。综上所述，新动力车业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4900元，由上诉人广州新动力车业贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李爽二〇二〇年十月二十八日书记员  廖晞韦伊