新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终1063号 上诉人（原审原告）：王红军，男，1968年1月1日出生，住石河子市。 被上诉人(原审被告)：石河子市丰乐餐饮服务有限公司，住所地新疆石河子市城区13小区西小路**。 法定代表人：罗文华，系该公司经理。 上诉人王红军因与被上诉人石河子市丰乐餐饮服务有限公司劳动争议一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初2906号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月14日受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、调查和询问当事人，当事人未提交新证据，本院不开庭进行了审理。上诉人王红军，被上诉人石河子市丰乐餐饮服务有限公司的法定代表人罗文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王红军上诉请求：依法撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人2019年4月16日至2019年9月20日期间未签订书面劳动合同二倍工资25000元（5000元×5个月）。事实和理由：石河子市罗氏兄弟餐饮服务有限公司（简称罗氏兄弟餐饮公司）与石河子卫校签订合同，后罗氏兄弟餐饮公司注销，由罗文华个人经营石河子卫校食堂。2019年4月，罗文华又成立石河子市丰乐餐饮服务有限公司。原审法院仅凭被上诉人法定代表人的微信转账记录即认定是其个人向上诉人支付报酬，与公司无关属认定事实错误。上诉人与被上诉人在2019年4月16日至2019年9月20日期间存在劳动关系，被上诉人应当向上诉人支付该期间未签订书面劳动合同二倍工资。 石河子市丰乐餐饮服务有限公司辩称：罗氏兄弟餐饮公司与石河子卫校签订的合同与被上诉人无关，罗氏兄弟餐饮公司注销后，罗文华是以个人身份经营石河子卫校食堂，也是由其个人向上诉人支付劳务费，双方不存在劳动关系。 王红军向一审法院起诉请求：1.判令被告支付未签订劳动合同的双倍工资55000元（从2018年8月16日至2019年9月21日，5000元/月×11个月）；2.确认原、被告从2018年8月16日至2019年9月21日的劳动关系存在。 一审法院认定事实：罗氏兄弟餐饮公司于2017年6月23日在石河子工商行政管理局登记成立，法定代表人系罗文华，属有限责任公司（自然人投资或控股）。2018年5月2日，罗氏兄弟餐饮公司经石河子工商行政管理局准予后注销登记。 石河子市罗氏兄弟餐饮服务有限公司与石河子卫生学校签订了一份《石河子卫生学校食堂承包经营权转让补充合同》，承包期间自2017年7月1日至2020年7月1日。 被告石河子市丰乐餐饮服务有限公司于2019年4月16日在石河子工商行政管理局登记成立，法定代表人系罗文华，属有限责任公司（自然人独资）。 原告自述于2018年8月16日应聘进入被告处工作，被告是以罗氏兄弟餐饮公司的名义进行招聘并以该公司名义为原告办理了入职登记，入职当天被告通知原告参加了石河子卫生学校举行的安全会议。原告的工作地点一直在石河子卫生学校食堂。被告法定代表人罗文华与原告约定工资5000元／月，岗位为厨师，工作内容系做饭、配菜、打扫卫生等。工作期间被告未与原告签订劳动合同，未缴纳社会保险费。2019年5月21日原告因家中有事与被告面谈协商要回家，被告表明下学期仍需要原告来上班，并且说明假期工资照发，1500元／月。原告5月22日未再去工作。2019年9月4日被告通知原告回来工作，2019年9月21日被告为原告发放工资，但少发了一个月的假期工资，两人发生争执，原告离职。 原、被告因支付未签订劳动合同二倍工资问题发生争议，原告向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告2019年4月16日至2019年9月20日期间未签订劳动合同二倍工资25000元。该委于2020年3月17日作出石劳人仲裁字[2019]937号仲裁裁决书，裁决：被告支付原告2019年5月16日至2019年5月21日期间的未签订劳动合同二倍工资919.54元，对原告的其他请求不予支持。 另查，2019年10月14日,原告王红军以罗文华为被告诉至该院，请求：1.判令被告支付原告未签订劳动合同双倍工资40000元；2.确认原告与被告罗文华从2018年8月16日至2019年9月16日期间存在劳动关系。该院于2020年1月3日作出(2019)兵9001民初8200号民事判决书，驳回原告王红军的诉讼请求。 一审法院认为，该案的争议焦点为：原告的诉讼请求有无事实及法律依据。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”该案中，原告陈述其自2018年8月16日至2019年5月21日在石河子卫生学校食堂工作，2019年5月22日至2019年9月3日因事回家未正常提供劳动，2019年9月4日原告返回食堂工作至2019年9月21日。原告在该院（2019）兵9001民初8200号案件中陈述其是为罗氏兄弟餐饮公司工作，因该公司已经注销，故要求确认与其经营者罗文华在2018年8月16日至2019年9月16日期间存在劳动关系并要求被告支付未签订劳动合同二倍工资。该院认为，与石河子卫生学校签订《石河子卫生学校食堂承包经营权转让补充合同》的主体系罗氏兄弟餐饮公司，承包期间自2017年7月1日至2020年7月1日，罗氏兄弟餐饮公司于2018年5月2日注销公司登记后，该承包合同的实际履行主体为罗氏兄弟餐饮公司的法定代表人罗文华，在原告工作期间，均由罗文华个人向原告支付报酬。故原告认为其2019年4月16日至2019年9月20日与被告存在劳动关系没有事实和法律依据，该院对其要求被告支付未签订劳动合同二倍工资的请求不予支持。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：驳回原告王红军的诉讼请求。案件受理费免予收取。 本院二审期间，双方当事人对一审法院认定的事实无异议，本院依法予以确认。双方当事人未提交新证据。 本院认为，上诉人主张被上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资的前提条件是双方具有劳动关系。虽然上诉人的仲裁请求中没有要求确认劳动关系,但仲裁裁决已对双方是否存在劳动关系进行了认定,且双方是否存在劳动关系与仲裁请求具有不可分性。因此，根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人与被上诉人在2019年4月16日至2019年9月20日期间是否存在劳动关系，被上诉人应否支付上诉人未签订书面劳动合同二倍工资。 根据相关法律规定,主张劳动关系成立的一方当事人对劳动关系成立的事实应当承担举证责任。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定,用人单位招用劳动者未订立劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。用人单位和劳动者符合法律规定的主体资格;用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。上诉人认为其与被上诉人之间存在劳动关系,应按上述规定提供证据证明其在被上诉人处工作且满足确认劳动关系的条件。因与石河子卫生学校签订承包协议的系原罗氏兄弟餐饮公司，该公司登记注销后由其法人罗文华继续实际履行该协议。虽罗文华系被上诉人的法人，但上诉人提供的罗文华向其支付报酬的证据不足以证明上诉人与被上诉人之间必然存在劳动关系。故上诉人主张被上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王红军负担（已交）。 本判决为终审判决。 审判长  杨新宝 审判员  商 栋 审判员  胡少丽 二〇二〇年十月二十六日 书记员  陈 丽