河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终3473号上诉人（原审原告）：何纪峰，男，1965年7月23日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：刁超平，河南栗城律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司新乡中心支公司。住所地：河南省新乡市红旗区公务员小区**。代表人：王瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：李行行，河南瀛汉律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭帅，河南瀛汉律师事务所律师。上诉人何纪峰，上诉人中华联合财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称中华联合财险新乡支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服夏邑县人民法院（2020）豫1426民初3026号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月19日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年8月25日通过网络视频开庭审理了本案。上诉人何纪峰的委托诉讼代理人刁超平，上诉人中华联合财险新乡支公司的委托诉讼代理人李行行、郭帅参加诉讼。本案现已审理终结。何纪峰上诉请求：撤销原判，依法改判增加26431元。事实和理由：一审法院适用法律错误。一、一审法院对何纪峰误工期限认定错误。何纪峰本次事故中造成额面部皮肤挫裂伤、左膝关节皮肤撕脱伤、上颌骨额突骨折、下颌两处长6cm、8cm挫裂伤、肋骨骨折、左手第5掌骨骨折、双侧桡骨经突骨折、右侧尺骨骨折、左膝关节损伤等多处受伤，实际住院98天，花费医疗费44040.77元。何纪峰虽然只构成两处10级伤残，但全身多处受伤，至今仍在医疗中，自然一直在持续误工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”所以一审法院认定何纪峰误工时间为200天错误，误工费应从2019年3月7日事故发生之日至2020年6月3日定残日，共计423天，计算为423天×129.5元＝54778.5元。二、一审法院对上诉人的护理期及营养期认定错误。一审法院认为司法鉴定意见书均为60天，没有明确的起止时间，又低于实际住院时间，应按实际住院天数计算，明显不符合常理，何纪峰已实际住院98天，不可能护理期只有60天，很明显鉴定意见的60天属于出院后的护理期及营养期。应将护理费改为（98＋60）天×128元×1人＝20224元，营养费改为（98＋60）天×20元＝3160元。以上三项，一审判决共少计算（28878.5＋7680＋1200）×70％＝2643元。中华联合财险新乡支公司上诉请求：撤销原判，依法改判，不服金额14000元。事实和理由：一、何纪峰一审提交的鉴定意见显示护理期为60天，营养期为60天，该鉴定的依据为《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》。该评定规范规定的是人受伤后所需要的的整体护理期、营养期，本案中鉴定意见已明确显示护理期60天，营养期60天。一审法院应以鉴定意见来作为定案依据，不能仅认可伤残鉴定，完全站在何纪峰角度考虑，将对其有利的作为定案依据，不利的不采纳，有失公正。何纪峰之所以住院98天，是因为存在大量挂床，因此，一审法院按照98天判决实属错误。二、中华联合财险新乡支公司在何纪峰住院期间曾垫付10000元医疗费，请二审法院予以扣除。何纪峰针对中华联合财险新乡支公司的上诉请求及理由辩称，中华联合财险新乡支公司的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。中华联合财险新乡支公司针对何纪峰的上诉请求及理由辩称，一、何纪峰属右腕尺骨、桡骨骨折，进而导致右腕关节丧失部分功能，根据《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.5尺桡骨折[S52.4051]：b）手术治疗：误工90∽180日，护理30∽60日，营养60∽90日。该评定规范系公安部制定，鉴定人受伤后整体需要的误工期、护理期、营养期。故何纪峰误工期最多180天。何纪峰并未持续性误工，不应按定残前一天来计算误工期。且一审庭审中，中华联合财险新乡支公司明确表示何纪峰故意拖延鉴定时间，致使误工期过长，申请误工期鉴定，在一审法院主持下，双方均同意由法院按照相关规范来酌定误工期。因此，何纪峰主张误工期423天无任何事实和法律依据。二、根据何纪峰伤情，根据《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.5尺桡骨折[S52.4051]：b）手术治疗：误工90∽180日，护理30∽60日，营养60∽90日。何纪峰护理期、营养期均应按照鉴定意见明确显示的60天计算。何纪峰之所以住院98天，系其在住院期间挂床，其长期医嘱单显示4月3日至5月6日，5月6日至6月13日出院，均未进行任何治疗，仅为口服药片，进而导致住院时间过长。请求扣除何纪峰住院期间挂床产生的部分费用。何纪峰向一审法院起诉请求：依法判令杨中发、中华联合财险新乡支公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、评估费、车辆损失费等各项损失共计10000元。2020年7月8日何纪峰增加诉讼请求至188690元。2020年7月20日何纪峰申请撤回对杨中发的起诉，该院已另行裁定予以准许。一审法院认定事实：2019年3月7日16时18分，杨中发驾驶豫Ｇ×××**号货车沿S326线由东向西行驶至何营乡何庄村时，没有按规定超车，与相对方向行驶的何纪峰驾驶的豫Ｎ×××**号达到报废标准的三轮摩托车相撞，造成两车受损，何纪峰受伤。本次事故经夏邑县公安局交通警察大队处理后作出夏公交认字[2019]第130号道路交通事故认定书，认定杨中发负事故的主要责任，何纪峰负事故的次要责任。何纪峰受伤后，入住夏邑县第三人民医院住院治疗98天，被诊断为颌面部皮肤挫裂伤、左膝关节皮肤撕脱伤、上颌骨额突骨折、肋骨骨折、左手第5掌骨骨折，双侧桡骨经突骨折、右侧尺骨骨折、左膝关节损伤，花费医疗费44040.77元。经何纪峰申请，该院依法对外委托商丘商都法医临床司法鉴定所对其伤残、护理期限、营养期限等进行了鉴定，该所于2020年6月3日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为何纪峰面部瘢痕长度达10cm以上构成10级伤残，右腕关节功能丧失达25％以上，构成10级伤残，护理期约需60日，营养期约需60日，何纪峰因本次鉴定支出鉴定费700元。何纪峰的三轮摩托车经评估，损失金额为2160元，何纪峰支出评估费200元。何纪峰系农业家庭户口。事故车辆豫Ｇ×××**号车在中华联合财险新乡支公司投保有交强险和保险金额为1000000元不计免赔第三者责任险，本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，杨中发驾驶机动车与何纪峰驾驶的三轮摩托车发生交通事故，经夏邑县公安局交通警察大队处理后，认定杨中发负事故的主要责任，何纪峰负事故的次要责任，何纪峰在事故中受伤，其损失杨中发应承担相应的赔偿责任，责任比例以70％为宜。杨中发驾驶的豫Ｇ×××**号事故车辆在中华联合财险新乡支公司投保有交强险和第三者责任险，依据法律规定，在保险期间该车发生交通事故，何纪峰的损失应首先由中华联合财险新乡支公司在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分由中华联合财险新乡支公司按照商业保险合同的约定予以赔偿。依据《中华人民共和国道路运输条例》第二十四条的规定，使用总质量4500千克及以下普通货运车辆从事普通货运经营的，无需按照该条规定申请取得道路运输经营许可证及车辆营运证，杨中发驾驶的虽系营运车辆，但吨位为1.580吨，无需申请取得道路运输经营许可证及车辆营运证，因此中华联合财险新乡支公司抗辩杨中发驾驶营运车辆无从业资格证，商业三者险不应承担责任的观点，不予采纳。从何纪峰提交的病历临时医嘱单显示，何纪峰自住院至出院期间，在医院持续进行了治疗，因此并不存在挂床治疗情况，其仅依据长期医嘱主张何纪峰存在挂床治疗要求扣除相对应的护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费的观点，也不予采纳。中华联合财险新乡支公司要求扣除20％非医保用药也没有相应的事实和法律依据，对该观点亦不予采纳。关于护理期和营养期，何纪峰实际住院天数为98天，司法鉴定意见书鉴定意见均为60日，由于鉴定意见没有明确表述该60日的起止区间，又低于实际住院天数，明显不合理，故对该部分鉴定意见不予采信，护理期和营养期按何纪峰实际住院天数计算。关于何纪峰的误工期间，何纪峰、中华联合财险新乡支公司均同意由本院进行酌定，结合何纪峰的伤情，酌定为200天。依据何纪峰的诉请，确认其各项损失为：1、医疗费44040.77元；2、住院伙食补助费，按每日50元计算，为98天×50元＝4900元；3、营养费，按每日20元计算，为98天×20元＝1960元；4、护理费，参照2019年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资46858元／年，每天约为128元，按1人计算，为128元×98天＝12544元；5、误工费，何纪峰系农业家庭户口，没有提交其收入情况证明，可参照2019年度河南省农、林、牧、渔业47272元／年计算，每天约为129.5元，按200天计算，为129.5元×200天＝25900元；6、残疾赔偿金，依据2019年度河南省城镇居民人均可支配收入，结合何纪峰的年龄、伤残等级，自定残之日起计算，为34200.97元／年×20年×11％＝75242元；7、精神损害抚慰金，何纪峰因伤致残，精神上受到很大伤害，结合其伤残程度，杨中发的过错程度，酌定5000元；8、交通费，按每天20元计算，为98天×20元＝1960元；9、鉴定费700元；10、车辆损失费2160元；11、评估费200元。上述损失合计174606.77元，由中华联合财险新乡支公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在残疾赔偿金限额内赔偿110000元，在财产损失限额内赔偿2000元，其中精神损害抚慰金、鉴定费、评估费在交强险限额内全部赔偿。超出交强险限额的部分，由中华联合财险新乡支公司赔偿70％，为（174606.77元－122000元）×70％＝36824.7元。以上合计158824.7元，何纪峰起诉要求赔偿188690元，超出的部分不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内在交强险和第三者责任险限额内赔偿原告何纪峰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、财产损失费、评估费共计158824.7元；二、驳回原告何纪峰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2036元，由原告负担。判决生效后，义务人应在判决确定的履行期间内自动履行，涉案款项义务人可支付至户名：夏邑县人民法院执行款专用账户，开户行：中国农业银行股份有限公司夏邑县支行营业部，账号：16×××15。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：一审法院对误工费、护理费、营养费的认定是否适当。双方当事人对争议焦点均无异议和补充。二审庭审中，上诉人中华联合财险新乡支公司提交转账凭证1份。证明目的是：中华联合财险新乡支公司为何纪峰垫付医疗费10000元。上诉人何纪峰对此予以认可。对该事实本院依法予以确认。本院经审理查明的事实除与一审查明的事实相同外，另查明，2019年5月8日中华联合财险新乡支公司为何纪峰垫付医疗费10000元。本院认为，一、误工费、护理费、营养费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”医疗机构对患者的诊疗行为具有专业性，中华联合财险新乡支公司称何纪峰存在挂床现象，质疑医疗机构的诊疗行为，但未提供否定性证据。因此，一审法院未认定存在挂床情况于法有据，并无不当。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零四条规定“人民法院应当组织当事人围绕证据的真实性、合法性以及与待证事实的关联性进行质证，并针对证据有无证明力和证明力大小进行说明和辩论。”涉案商丘商都临床司法鉴定所关于何纪峰护理期、营养期的参考意见书，未注明系出院后的护理期、营养期，结合何纪峰伤残部位和伤残等级及相关评定规范，一审法院对鉴定机构未明确的部分意见不予采信符合民事诉讼证据认定规则，并无不当。基于挂床情况不能认定，一审法院根据何纪峰实际住院天数认定护理期、营养期，具备事实依据。何纪峰、中华联合财险新乡支公司关于护理期、营养费的上诉请求均不能成立，依法不应得到支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款关于“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，是人民法院行使司法裁量权的依据。本案何纪峰自2019年6月13日出院，至2020年6月3日定残，时间长达356天，且其未提供持续误工的证据。一审法院合理行使司法裁量权，酌定误工时间为200天，已充分考虑到何纪峰的伤情及案情实际，并无不当。何纪峰此项上诉请求亦不能成立。二、垫付款问题。中华联合财险新乡支公司为何纪峰垫付医疗费10000元的事实清楚，应据实予以扣除，即中华联合财险新乡支公司在交强险医疗费责任限额内的赔偿责任已经完成，在交强险伤残、财产损失责任限额内和商业三者险责任限额内的赔偿方式及计算公式不变，共计应赔偿何纪峰各项损失148824.7元。综上，一审判决适用法律正确，但因中华联合财险新乡支公司怠于举证证明垫付医疗费的事实，导致一审认定事实部分不清，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销夏邑县人民法院（2020）豫1426民初3026号民事判决第二项。二、变更夏邑县人民法院（2020）豫1426民初3026号民事判决第一项为“上诉人中华联合财产保险股份有限公司新乡中心支公司于本判决生效后十日内在交强险伤残、财产损失限额和商业三者险限额内赔偿上诉人何纪峰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、财产损失费、评估费共计148824.7元”。三、驳回上诉人何纪峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取共计2036元，由上诉人何纪峰负担；二审案件受理费共计610元，由上诉人何纪峰负担460元，上诉人中华联合财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担150元。本判决为终审判决。审判长  刘一宇审判员  宋 冲审判员  王颖萍二〇二〇年十月二十六日法官助理姬红岭书记员韩慧芳