新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新32民终301号 上诉人(原审原告)：于田县维多利亚国际酒店，住所地新疆维吾尔自治区于田县新时代商业步行街**3和**。 主要负责人：王飞，系该酒店经营者。 委托诉讼代理人：吉敏，新疆沙舟律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：宁俊，男，1983年4月12日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区和田市。 委托诉讼代理人：苗笑寒，新疆白水河律师事务所律师。 上诉人于田县维多利亚国际酒店（以下简称维多利亚酒店）因与上诉人宁俊装饰装修合同纠纷一案，双方均不服新疆维吾尔自治区于田县人民法院（2019）新3226民初382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人维多利亚酒店委托诉讼代理人吉敏，上诉人宁俊及其委托诉讼代理人苗笑寒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 维多利亚酒店上诉请求：撤销原判，依法改判，支持在一审中关于要求宁俊赔偿100万元损失的诉求。事实和理由：因为宁俊的原因造成酒店在租赁费、员工工资及营业中均有损失，系宁俊违约造成，酒店方所要求的损失赔偿额不属于违约金的过分要求，故诉至法院。 宁俊辩称，一审判决宁俊向酒店支付30万元违约金显属错误，双方没有关于违约金的约定，且自己也未给酒店造成任何损失；维多利亚酒店主张要求向其赔偿损失100万元没有事实和法律依据。故请法院驳回其诉讼请求。 宁俊上诉请求：撤销原判第一项，将案件发回重审或依法改判驳回维多利亚酒店的一审诉求。事实和理由：一审认定事实不清且对证据的采信也存在偏颇，针对维多利亚酒店的诉求判非所请且适用法律错误，故诉至法院。 维多利亚酒店辩称，因为宁俊的违约造成酒店的损失，应当由其赔偿损失，且酒店也向宁俊做出过书面通知，宁俊也在通知上签字，但却拖延完工造成了酒店的损失致使酒店不能正常营业。 维多利亚酒店向一审法院起诉请求：请求判令被告宁俊赔偿损失1000000元。 一审法院认定事实：2018年3月7日，原告维多利亚酒店法定代表人王飞与被告宁俊签订装修合同，双方约定工程地址为于田县新时代商业步行街维多利亚国际酒店，吊顶单价为120元每平方米，窗帘盒55元每米，实际完成面积以测量为准，工期为2018年3月7日至2018年4月7日。2018年8月15日，维多利亚酒店向宁俊出具通知一份，通知要求维多利亚酒店大厅装修限期5天全部装修完毕；维多利亚酒店楼层客房装修限期3天全部交工。如工程装修拖延一天，从工程款里每日扣除25000元整作为酒店的损失。在该通知空白处写有“备注：在8月22日当日装修队负责人必须通知甲方验收，以书面形式通知。最后期限为2018年8月22日。全部完工，如不完工拖延一天罚款酒店损失25000元￥贰万伍仟元正。乙方：宁俊，甲方王飞”宁俊签名处按有手印。2018年8月25日，维多利亚酒店向宁俊出具通知一份，通知内容为维多利亚酒店房间装修出现的问题。2018年11月28日，维多利亚酒店法定代表人王飞与宁俊结算并出具维多利亚酒店所有工程及费用总账，宁俊总工程款为1800853元，购买材料款44021元，维多利亚酒店已付1376145元，宁俊浪费材料及其他所有费用70000元，管理费5000元。当日，维多利亚酒店向宁俊支付工程款193000元，剩余200000元工程款未付。该结算单中还约定“质保期从10月5日到12月5日”。2018年9月至10月，宁俊在维多利亚酒店内对水电安装、更换瓷砖、吊顶等进行了施工和返工。自2018年11月28日维多利亚酒店与宁俊结算之后，截至2019年12月1日，维多利亚酒店陆续向宁俊支付了工程款120508元。 一审法院认为，宁俊在庭审中认为该通知上的黑体字除了“宁俊”二字为其亲自书写，其余均为维多利亚酒店伪造，为此，宁俊向原审法院出具了该通知的照片、证人胡明亮的证人证言证明，但“2018年8月22日完工”的内容出现在手写部分的，并非出现在机打部分，且证人胡明亮在第二次作证时其自述的证明问题为“证明王飞派人送被告通知时我在场，内容是8月22日必须完工，延期的话是从总工程款每天扣除25000元。”由此可以证明维多利亚酒店法定代表人王飞派人给宁俊送该通知时手写的黑体字已经存在，宁俊收到该通知后才签字捺印的，故原审法院认为2018年8月15日的通知上黑体字是在宁俊认可的情况下书写的。维多利亚酒店主张工程完工时间为2018年10月4日，宁俊辩称其已在2018年8月22日完工，但又称其在2018年9月至10月对水电安装、更换瓷砖、吊顶等进行了施工和返工。且根据维多利亚酒店所有工程及费用总账中约定“质保期从10月5日到12月5日”。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条之规定：“一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实有所限制或者附加条件予以承认的，由人民法院综合案件情况决定是否构成自认。”原审法院认为案涉工程完工时间为2018年10月4日。维多利亚酒店主张宁俊向其赔偿1000000元损失，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”及《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”维多利亚酒店主张因宁俊未在2018年8月22日前完工，自2018年8月22日至2018年9月30日，共计40天，每天赔偿损失25000元，共计1000000元，该损失应认定为违约金，且约定的违约金过分高于造成的损失，原审法院酌定违约金按照损失的30％计算，即1000，000元×30％=300000元。故宁俊应向维多利亚酒店赔偿损失300000元。针对反诉部分，宁俊主张维多利亚酒店应向其支付工程款102402元、利息5632元，共计108034元，根据维多利亚酒店所有工程及费用总账，截至2018年11月28日，维多利亚酒店尚欠宁俊工程款200729元，维多利亚酒店在2018年11月28日共向宁俊支付了120508元工程款，该款宁俊在庭审中予以认可。故维多利亚酒店应向宁俊支付工程款80221元。判决：一、被告（反诉原告）宁俊向原告（反诉被告）于田县维多利亚国际酒店支付违约金300000元，该款于判决生效之日起十五日内付清；二、原告（反诉被告）于田县维多利亚国际酒店向被告（反诉原告）宁俊支付工程款80221元，该款于判决生效之日起十五日内付清；三、驳回原告（反诉被告）于田县维多利亚国际酒店的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）宁俊的其他诉讼请求。本案受理费13800元，由原告（反诉被告）于田县维多利亚国际酒店负担9660元，由被告（反诉原告）宁俊负担4140元；反诉受理费1230.34元，由被告（反诉原告）宁俊负担316.74元，由原告（反诉被告）于田县维多利亚国际酒店负担913.6元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 宁俊向本院提交了二组证据： 第一组，书证，宁俊与维多利亚酒店负责人王飞分别在2018年7月29日、7月30日、9月28日、8月17日及8月20日的微信聊天记录截屏图片，用以证明以上时间段酒店因其自身原因造成出现质量问题，并非宁俊的责任。 维多利亚酒店经质证认为，三性不予认可，不能证明待证事实。 本院对该组证据的真实性与合法性予以确认，对关联性不予采信。 第二组，证人证言，宁俊申请证人郑高祥出庭作证，以证实宁俊在2018年8月底即完成了维多利亚酒店的施工任务，之后发生的损失与宁俊无关。 维多利亚酒店经质证认为，证人与酒店存在利害关系，对其证言的真实性不予认可。 本院对证人证言的三性均予以采信且确认。 维多利亚酒店二审期间未提交新的证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：与一审查明的基本事实一致。原判认定的事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，维多利亚酒店诉请宁俊赔偿其损失1000000元无事实和法律依据，应不予支持。本案中，宁俊按照双方签订的装修合同，按期装修完毕，维多利亚酒店未提供足够的证据证明宁俊在施工过程中存在过错即违约行为。无过错即无责任，因此维多利亚酒店无权请求宁俊承担违约责任。同时，通过一审、二审证人证言及宁俊称述，虽无法准确认定宁俊在维多利亚酒店所承包的装修工程的最终完工具体日期，但结合维多利亚酒店向宁俊发出的两份通知，其一是在2018年8月15日向宁俊发出的通知内容要求宁俊在通知后的5天即2018年8月20日之前完成全部装修，以及其二是在2018年8月25日向宁俊发出的通知内容要求宁俊完成所有房间的11个大项和部分房间共48个小项的整改。可以综合认定宁俊的完工时间在2018年8月底，工程没有基本完工的状态下，维多利亚酒店提出整改意见不符合常理。据此，可以认为宁俊至少是在2018年8月25日前已完成了其所承包项目的装修工作，进一步说明宁俊的完工时间是在2018年8月20日至2018年8月25日之间的某个时间而且维多利亚酒店对宁俊所干工程完成了验收。 维多利亚酒店主张送达给宁俊的2018年8月15日的通知约定了双方违约责任和违约损失的赔偿问题，宁俊主张其在通知上签字的行为系对该通知的签收，并非表示其同意。就该份通知内容来看，仅仅是约定了在2018年8月22日完工，不完工拖延一天罚款酒店损失25000元。根据该通知内容及在案证据，不能有效证明双方之间达成了违约责任的约定合意。据此，该通知不能认定为对双方之间合同的补充或者变更，双方之间对违约责任并未约定。 原审根据宁俊在维多利亚酒店所完成工程以及该酒店的所有工程和费用总账，截至2018年11月28日，维多利亚酒店尚欠宁俊工程款200729元，维多利亚酒店在2018年11月28日共向宁俊支付了120508元工程款，宁俊予以认可，故原判认定维多利亚酒店应向宁俊支付工程款80221元，并无不当，本院二审予以确认。 综上所述，宁俊的上诉请求成立，予以支持，于田县维多利亚国际酒店的上诉请求不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四条、第十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区于田县人民法院（2019）新3226民初382号民事判决。 二、上诉人于田县维多利亚国际酒店于本判决送达之日起三十日内向上诉人宁俊支付工程款80221元。 三、驳回上诉人于田县维多利亚国际酒店的上诉请求以及一审的诉讼请求。 一审案件本诉受理费13800元、反诉受理费1230.34元，由于田县维多利亚国际酒店负担；二审案件受理费17402.21元，由于田县维多利亚国际酒店负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄   红   辉 审判员  辛   元   忠 审判员  热依汗古力吐尔洪 二〇二〇年十月二十一日 书记员  郭   泱   泱