贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)黔27刑终128号 原公诉机关贵州省罗甸县人民检察院。 上诉人（原审被告人）罗克建，男，1995年8月1日出生于贵州省罗甸县，贵州省罗甸县人，布依族，初中文化，无业，住罗甸县，因犯抢劫罪于2011年5月24日被浙江省温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年八个月，于2012年6月17日释放，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年7月31日被罗甸县公安局刑事拘留，同年9月6日被执行逮捕。现羁押于罗甸县看守所。 辩护人冯阳，贵州湖岛律师事务所律师。 辩护人黄雪，贵州湖岛律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王国强，男，1982年5月15日出生于河南省灵宝市，河南省灵宝市人，汉族，初中文化，无业，住灵宝市，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年8月19日至2019年8月23日被羁押于武汉铁路公安处看守所，2019年8月24日被罗甸县公安局刑事拘留，同年9月6日被执行逮捕。现羁押于罗甸县看守所。 辩护人李灯明，贵州贵正律师事务所律师。 原审被告人吴星剑，曾用名吴剑，男，1993年1月1日出生于贵州省罗甸县，贵州省罗甸县人，汉族，中专文化，无业，住罗甸县，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月19日被罗甸县公安局刑事拘留，同年7月25日被执行逮捕。现羁押于罗甸县看守所。 原审被告人杨相会，男，1978年5月28日出生于贵州省罗甸县，贵州省罗甸县人，布依族，小学文化，无业，住罗甸县，因犯贩卖毒品罪于2017年12月28日被罗甸县人民法院判处管制六个月，因涉嫌犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪于2019年6月19日被罗甸县公安局刑事拘留，同年7月25日被执行逮捕。现羁押于罗甸县看守所。 贵州省罗甸县人民法院审理罗甸县人民检察院提起公诉的原审被告人罗克建、王国强、吴星剑犯贩卖毒品罪，杨相会犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，于2020年8月18日作出（2020）黔2728刑初18号刑事判决。宣判后，原审被告人罗克建、王国强不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人罗克建、王国强，听取辩护人辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。 原判认定： 一、走私、贩卖、运输毒品罪。 2019年6月份的一天，被告人吴星剑（吸毒人员）与在缅甸的被告人罗克建联系购买毒品事宜，在知道罗克建能够购买到毒品后，与被告人杨相会（吸毒人员）商量帮其购买毒品，杨相会提出只要100克，货到付款。随后吴星剑联系罗克建购买毒品。罗克建遂联系在缅甸小勐拉的“兵哥”（具体身份不详，未归案），“兵哥”通过罗克建的手机与吴星剑谈妥购买100克冰毒（甲基苯丙胺），价格为20000.00元，货到罗甸后付款。随后，被告人王国强等人一起将100克冰毒与一包麻古（属于赠送）伪装在鲜花饼内。2019年6月14日，王国强携带装有毒品的鲜花饼与王某1（另案处理）潜回西双版纳景洪市，在该市一家快递点旁边，王国强将装有毒品的鲜花饼交给王某1，王某1在快递点将其寄出后将快递单号给王国强。王国强将物流信息单号发给“阿兵”。在装有毒品的鲜花饼到罗甸后，罗克建电话通知吴星剑去领快递。吴星剑又叫杨相会去领快递。2019年6月18日12时许，被告人杨相会到罗甸县某某幼儿园对面的某某快递公司领取罗克建寄来的夹带毒品的包裹时，被布控的民警当场抓获。随后，公安机关根据杨相会的供述，在杨相会出租屋内将吴星剑抓获。经对杨相会领取的包裹进行搜查，从中搜出疑似毒品五包，经称量净重117.51克（其中疑似毒品冰毒四包净重98.85克、疑似毒品麻古一包净重18.66克）。对搜出的疑似毒品五包分别抽样送检，经鉴定送检检材中均检测出甲基苯丙胺成分，其中从麻古中抽样检材中甲基苯丙胺含量为15%，其余的四包疑似毒品中抽样检材中甲基苯丙胺含量在79%-80%幅度。 上述事实，原判列举了物证手机4部、受案登记表、立案决定书、被告人户籍证明、抓获经过、办案区使用情况登记表、在押人员出所审批表、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、通话清单、话单分析、刑事判决书、房屋出租合同、释放证明书、货运信息说明、微信语音记录转换文字材料、鉴定意见；证人王某1、王某2、韦某、王某3的证言；被告人罗克建、王国强、吴星剑、杨相会的供述及辩解；辨认笔录、称量笔录、提取笔录、照片等证据予以证实。 二、容留他人吸毒罪 被告人杨相会在位于贵州省罗甸县某某修理厂后楼二楼自己向吴星剑租住的房屋内容留他人吸毒。2019年6月16日至17日，由被告人杨相会制作吸毒工具及提供毒品冰毒，在自己所租住的房子内多次分别容留韦某、王某2、王某3、吴星剑等人吸食毒品冰毒。2019年6月18日违法行为人韦某、王某2、王某3及吴星剑被罗甸县公安局查获，并在被告人杨相会租住的房子内查获吸食毒品冰毒所用工具，后将上述人员传唤至罗甸县公安局，经对韦某、王某2、王某3及吴星剑进行尿样检测，甲基安非他明皆呈阳性。 案发后，公安机关依法扣押了手机4部、冰壶1个、锡箔纸10张、吸管11根、打火机5个。 上述事实，原判列举了物证；证人吴星剑、王某2、韦某、王某3、涂某的证言；被告人杨相会的供述及辩解；辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、照片、现场检测报告等证据予以证实。 原审法院根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（第一项）、第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，判决：一、被告人罗克建犯走私、贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币伍万（￥50000.00）元；二、被告人吴星剑犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币肆万（￥40000.00）元。三、被告人王国强犯运输毒品罪，判处有期徒刑徒刑十年，并处罚金人民币肆万（￥40000.00）元。四、被告人杨相会犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币叁万（￥30000.00）元。被告人杨相会犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万（￥10000.00）元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币肆万（￥40000.00）元。五、公安机关因本案扣押的手机四部，毒品5包净重117.51克（其中毒品冰毒四包净重98.85克、毒品麻古一包净重18.66克）、冰壶1个、锡箔纸10张、吸管11根、打火机5枚，依法予以没收，其中毒品5包净重117.51克（其中毒品冰毒四包净重98.85克、毒品麻古一包净重18.66克）由公安机关依法处理。 宣判后，原审被告人罗克建、王国强不服提出上诉。 上诉人罗克建上诉理由：原判认定事实不清，适用法律错误，上诉人不构成走私、运输毒品罪，在贩卖毒品犯罪中，只是起到居间介绍作用，构成从犯，应从轻或减轻处罚。请求二审依法改判。 罗克建辩护人辩护意见：罗克建未直接参与毒品交易，对该起毒品交易没有起到积极和主要作用，只是起到居间介绍作用，应是从犯而不是主犯，一审判决认定罗克建犯走私、运输毒品罪仅有同案人的口供及寄快递单，不足以认定罗克建参与了走私、运输毒品的行为，请求二审依法查清改判，对罗克建作出较轻判决。 上诉人王国强上诉理由：一审判决认定事实不符，上诉人未具体参与实施贩卖毒品，只是协助了王某1的犯罪，涉案毒品未流入社会，交易未成，属犯罪未遂，应从轻或减轻处罚，原判量刑过重。 王国强辩护人辩护意见：现有证据不能证实王国强在本次贩卖毒品犯罪中，有共同出资以牟利的事实，主观恶性和社会危害性小，处于从犯地位，涉案毒品未流入社会，未实际造成危害，请二审对王国强适当量刑。 经审理查明，一审认定原审被告人罗克建、吴星剑犯贩卖毒品罪，王国强犯运输毒品罪，杨相会犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，据以定案的证据确实充分，且经一审庭审举证、质证，查证属实。二审中，上诉人罗克建、王国强未提供新证据，本院对一审判决认定事实和列举证据予以确认。 本院认为，上诉人罗克建及原审被告人吴星剑均作为本次毒品犯罪的居间介绍人，与各自所处地位的贩毒者、购毒者共谋，联络促成双方交易，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人杨相会非法收买毒品冰毒98.85克，及在自己租住的地方容留他人吸食毒品，其行为已构成非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪。原审被告人王国强明知是毒品后，根据他人安排将毒品从缅甸运送至云南景洪，又从云南景洪通过快递方式寄往罗甸，其行为已构成运输毒品罪。 在共同贩卖毒品犯罪中，上诉人罗克建作为居间介绍人对促成该起毒品的交易起积极联络、帮助作用，是主犯，原审被告人吴星剑在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚或减轻处罚。 关于上诉人罗克建所提：“未参与贩卖毒品，不构成犯罪”的上诉理由，其构成贩卖毒品罪的理由已于前述，不再赘述。 关于上诉人罗克建的辩护人所提：“上诉人罗克建不构成走私、运输毒品罪”的辩护意见，经查，在案证据证实，上诉人王国强系受“兵哥”安排，并非受罗克建安排，将毒品伪装在鲜花饼内与王某1（另案处理）从缅甸潜回西双版纳景洪市，后将毒品用快递寄往罗甸。一审认定上诉人罗克建构成走私、运输毒品罪事实不清，证据不足，本院予以改判。故辩护人所提该项辩护意见，本院予以采纳。但本案涉案毒品冰毒98.85克，法定刑应在十五年以上有期徒刑判处，且该罪名系选择性罪名以一罪处罚，故原审法院量刑并无不当。 关于上诉人王国强及其辩护人所提“系从犯，交易未成，属犯罪未遂，毒品未流入社会，量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，本案毒品已由西双版纳景洪市通过快递邮寄到贵州省罗甸县，杨相会在取快递时被当场抓获，毒品交易已完成。原审已充分考虑其在本案中的作用地位，量刑并无不当。故上诉人王国强所提上诉理由及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 综上依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（第一项）、第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省罗甸县人民法院（2020）黔2728刑初18号刑事判决第二、三、四、五项，即被告人吴星剑犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币肆万（￥40000.00）元。被告人王国强犯运输毒品罪，判处有期徒刑徒刑十年，并处罚金人民币肆万（￥40000.00）元。被告人杨相会犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币叁万（￥30000.00）元。被告人杨相会犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万（￥10000.00）元，数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币肆万（￥40000.00）元。公安机关因本案扣押的手机四部，毒品5包净重117.51克（其中毒品冰毒四包净重98.85克、毒品麻古一包净重18.66克）、冰壶1个、锡箔纸10张、吸管11根、打火机5枚，依法予以没收，其中毒品5包净重117.51克（其中毒品冰毒四包净重98.85克、毒品麻古一包净重18.66克）由公安机关依法处理。 二、撤销贵州省罗甸县人民法院（2020）黔2728刑初18号刑事判决第一项，即被告人罗克建犯走私、贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币伍万（￥50000.00）元。 三、上诉人（原审被告人）罗克建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币伍万（￥50000.00）元。 本判决为终审判决。 审判长 罗 莎 审判员 欧忠耀 审判员 郭 杉 二〇二〇年十月十日 法官助理刘元国 书记员 陶家翰