贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)黔27民终2245号 上诉人（原审原告）:苏某,男,1989年12月21日生,仡佬族,住贵州省关岭布依族苗族自治县。 委托诉讼代理人:黄理霜,贵州思九律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:姚某祥,男,1982年8月24日生,汉族,户籍所在地贵州省长顺县,现在居住地贵州省瓮安县雍阳街道办事处河滨社区居民委员会辖区。 委托诉讼代理人:张仕刚。 上诉人苏某因与被上诉人姚某祥劳务合同纠纷一案,不服贵州省长顺县人民法院所作的(2020)黔2729民初214号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理,本案现已审理终结。 上诉人苏某上诉请求:一、撤销原审判决,依法改判支持上诉人原审诉讼请求;二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由:1、上诉人与被上诉人之间达成了口头劳务协议,协议约定上诉人月基本工资为三千元,项目提成为利润20%计算,从上诉人提供的聊天记录明显看出,上诉人与被上诉人之间对于项目提成的计算是有明确约定的,而且被上诉人还认可了支付十多万的项目提成,并承诺2017年剩下的提成会按表上的数额支付给上诉人,被上诉人在一审中也认可聊天记录的真实性,该证据合法有效,可以证明上诉人的工资构成包含有项目利润提成的真实性。虽然上诉人没有提供证据证明项目提成表的来源,以及该项目提成的结算过程,但是上诉人与被上诉人通过微信聊天已经对2017年的项目提成数额453,862.4元达成了明确约定,被上诉人已经对提成的数额453,862.4元明确进行了认可,此时在对提成结算表的来源及结算过程追究并没有实际意义,不影响本案认定。被上诉人认为其支付这十多万是奖励无任何证据证明,其对自己的主张应当提供证据证明,无法提供证据的应当承担举证不利的后果,从现有的证据来看,被上诉人支付的这十多万都是应当支付给上诉人的提成,现被上诉人总计支付的提成为125,445元,仍尚欠328,417.4元。2、即使被上诉人真的未与第三方结算也不能成为被上诉人不支付欠款的理由,且也无任何证据证明。被上诉人还应该按约定及时与上诉人结算2018年的提成。综上,一审法院认定事实错误,请二审法院依法改判,维护上诉人的合法权益。 被上诉人姚某祥辩称:一审认定事实清楚,上诉人的上诉理由不成立,请二审法院驳回上诉人诉请,依法维持原判。 原审原告苏某向一审法院提出如下诉讼请求:1、请求判令被告姚某祥支付原告2017年劳务报酬328,417.4元;2、判令被告姚某祥与原告结算2018年的劳务报酬;3、诉讼费由被告负担。 一审法院审理查明:原告苏某系贵州省关岭县人,被告姚某祥系贵州省长顺县人。2017年年初,原、被告两人经协商达成口头劳务协议,约定原告苏某为被告姚某祥承包的地形图及断面测量工程担任测绘测量工作,被告支付给原告苏某的劳务工资报酬为月基本工资3,000元＋提成工资。2017年2月1日起原告苏某为被告姚某祥承包的测量工程提供测绘工作,至2018年10月31日原告苏某提出辞职期间,原告苏某认可被告姚某祥向其支付劳务工资及提成工资等款项合计253,600元,包括20个月的基本工资60,000元,项目经费支出23,860元、转移给其他工作人员经费44,295元,提成工资125,445元。2018年10月31日起,原告苏某提出辞职,不再为被告姚某祥提供劳务。 原告苏某个人预估其2017年工作期间为被告提供测绘工作个人应分配净产值的20%的提成工资为453,862.4元,而被告仅支付提成工资125,445元,尚欠其提成工资328,417.4元。2018年其在被告承包工程的测绘提成工资双方尚未结算,要求双方进行结算。双方因提成工资的支付问题发生争议,经多次协商未果,2019年11月,原告苏某以被告姚某祥所在工作单位贵州新四维科技有限公司作为被申请人向贵州省贵阳市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,在仲裁期间,被告姚某祥向该委出具书面情况说明,提出其在2017年2月聘请管理都匀经济开发区绕家河内景区测量项目,其已向苏某支付劳务报酬合计250,600元。2020年1月,苏某向贵阳市白云区人民法院提出起诉,在诉讼期间,被告姚某祥向该院提出管辖权异议,同年1月15日,该院认为对该案无管辖权裁定移送本院管辖。 一审另查明,在贵阳市白云区人民法院审理期间,以(2020)黔0113民初30号裁定,冻结、查封、扣押被告姚某祥价值328,417.4元的财产,其中对不动产的查封期限为三年,对动产的查封期限为二年,对银行存款的冻结期限为一年。案件申请费2,162元,由原告苏某负担。 一审法院审理认为:依法成立的合同对当事人具有法律约束力,当事人应当按照合同约定全面履行合同义务。本案中,原告苏某与被告姚某祥经协商达成劳务协议,约定苏某为姚某祥提供测绘测量劳务,姚某祥支付每月基本工资3000元＋提成工资,双方的约定依法成立且生效,合同双方应当按照约定履行各自的合同义务。 原告及其委托诉讼代理人主张被告姚某祥应当支付劳务提成工资为测绘项目净利润的20%,出示其与姚某祥微信通信记录和劳动仲裁裁决书予以证实。首先从微信通信记录中关于净利润20%的约定只是见于原告的文字信息,被告姚某祥的通信文字信息部分并没有20%的承诺,只有“我给你说的除掉人工工资、设备及损耗,正常运转开销成本以外净利润的提成”的文字,其次仲裁裁决书中姚某祥并非劳动仲裁的申请人或被申请人,姚某祥没有参加仲裁庭审,测绘项目净利润20%的提成工资只是原告作为申请人在仲裁庭审时主张的约定,故本院依据现有证据只能认定双方约定的劳务报酬为每月基本工资＋提成工资的报酬支付方式,至于提成工资的具体比例,因系原告苏某主张测绘项目净利润的20%提成工资,依证据规则举证责任分配给原告,而原告出示质证的证据尚不能证明其主张,当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明,没有证据或出示的证据不能证明其主张的,应当承担举证不能的不利后果。 另外,原告主张双方对2017年净利润已经进行结算,其按约定的测绘项目净利润20%的提成工资为453,862.4元,只有原告在电脑上制作的“苏某预估个人净产值分成”453,562.4元为据,并没有体现双方对净利润的结算过程,也没有形成书面的结算依据,故其主张不能成立,其认为被告仅支付其2017年提成工资125,445元,应支付剩余提成工资328,417.4元的诉讼请求依据不充分,对此本院不予支持。至于原告要求结算2018年劳务报酬的诉讼请求,该诉讼请求不具体,并非明确具体的确认、给付、变更之诉,同时原告也没有出示结算的相关证据,对此诉讼请求,本院不予支持。 综上,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决:驳回原告苏某的诉讼请求。案件受理费3,113元(已由贵阳市白云区人民法院收取),由原告苏某负担。 二审审理过程中,上诉人、被上诉人双方均未提交新证据,本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为:当事人在诉讼中应当提交证据证明其主张,否则应承担举证不能的后果。苏某请求姚某祥支付劳务工资,应当举证证明双方存在劳务关系且姚某祥应当支付拖欠劳务工资的具体数额。苏某在诉讼中虽然提交了银行卡流水、微信聊天记录等证据,但其提交的证据仅能证据双方存在劳务关系,而姚某祥对双方存在的劳务关系也未否认且已支付苏某相应报酬。因此,仅能确认双方存在劳务关系。苏某主张按利润20%提成姚某祥还应支付劳务报酬328,417.4元,但没有证据证明双方存在按利润提成20%的约定,微信聊天记录中虽然苏某提到20%提成,但是姚某祥并未承认,也没有承认20%提成的意思表示。因此,苏某主张按利润20%提成的理由不能成立。苏某也没有提供证据证明具体已完成的工程项目以计算提成数额,而姚某祥提供的黔南东升发展有限公司的证明证实姚某祥在该公司的测绘项目一直未结算。因此,苏某提供的证据不能证明其诉讼请求,一审未支持其请求符合法律规定,本院予以确认。 综上所述,上诉人苏某的上诉理由不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下: 驳回上诉,维持原判。 二审案件受理费6,226元,由苏某承担。 本判决为终审判决。 审判长  刘国红 审判员  倪 安 审判员  袁丽娟 二〇二〇年十月十五日 法官助理何青峰 书记员齐雯