河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫11民终2098号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司，住所地：河南省周口市中州路**。负责人：姚勇，公司总经理。委托诉讼代理人：喻启迪，河南良承律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冯某。法定代理人：冯强辉，男，汉族，1978年5月11日出生，住河南省漯河市郾城区。系冯某父亲。委托诉讼代理人：刘飞，河南华表律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯磊，河南华表律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：种艳华，男，汉族，1977年4月7日出生，住河南省项城市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司因与被上诉人冯某、种艳华机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省漯河市郾城区人民法院（2020）豫1103民初3316号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司上诉请求：1、请求撤销河南省漯河市郾城区人民法院做出的（2020）豫1103民初3316号民事判决书，将本案发回重审或者委托鉴定机构对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定并作出改判。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院判定被上诉人冯某构成八级伤残是不合理的。冯某前后共住院31天，全部医疗花费为45337元，且住院31天后冯某便已经可以出院，也可见其伤情并不重，而精神（智力）伤残等级鉴定评定更是存在诸多主观测评空间，不具备严格的生物功能性评判规则，一审开庭时原告冯某并未出庭，我方也无法核实其目前的精神状态及日常生活情况，不清楚其是否属于日常生活能力中度受限。一审鉴定冯某构成八级伤残与事实不符，我方申请重新鉴定。2、一审法院判决上诉人支付精神抚慰金15000元不合理。根据最高院关于精神损害赔偿责任若干问题解释，因侵权致人损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。本案中，被上诉人被鉴定为八级伤残，其残疾赔偿金已经完全弥补了其精神损失，一审法院判据上诉人承担额外的精神损失抚慰金，显失公平，而依据被上诉人的病情状况和相关法律规定，不应支持其精神损害赔偿金的要求。综上所述，一审法院对被上诉人的伤残等级，精神抚慰金等赔偿项目及数额的计算错误、适用法律错误，结果显失公正。请求二审法院查明事实，依法予以纠正。被上诉人冯某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、上诉人申请重新鉴定不符合证据规则第40条规定的四种情形，本案受害人伤残鉴定是由一审法院依法委托的具有鉴定资格的机构进行的，且鉴定结果也提供了明确的参照依据，上诉人要求重新鉴定不符合客观事实。根据民事诉讼法的规定，重新鉴定应在法定期限内依法申请，上诉人并未按照法律要求申请重新鉴定，应视为其对重新鉴定权利的放弃。2、上诉人主张精神抚慰金不予支持，缺乏事实依据和法律依据。种艳华未作答辩。冯某向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费等共计302009元；2、本案诉讼费由被告承担。原审法院查明，2019年3月9日20时30分左右，种艳华驾驶豫Ｐ×××**、豫P27**号货车沿S238线由西向东行驶至与××××路交叉口处，与沿辽河西路右侧由东向西正常行驶的冯某驾驶的二轮电动车相撞，造成两车不同程度损坏、冯某受伤的交通事故。该事故经漯河市公安局城关分局交管巡防大队作出漯公交认字［2019］第0309号道路交通事故认定书认定，种艳华应负该事故的全部责任，冯某不负该事故责任。种艳华持有A2驾驶证，其在事故中驾驶的豫豫Ｐ×××**豫豫P27**货车登记所有人为项城市东顺运输有限公司，豫Ｐ豫Ｐ×××**在中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司投保交强险、100万元第三者责任险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。冯某因事故受伤后，在漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，2019年3月9日入院，2019年4月9日出院，住院31天，被诊断为“重度颅脑损伤、弥漫性轴索损伤、脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧额颞顶区硬膜下血肿、右侧颞顶部骨折、右侧顶部头皮血肿、外伤性癫痫、全身多处软组织损伤、吸入性肺炎”。原告花费医疗费45337.64元（42526.75元＋2716.89元＋94元）。经原告申请，××司法鉴定所对原告的精神（智力）伤残等级进行司法鉴定，2019年11月22日，鉴定机构作出驻安康所［2019］精鉴字第178号《司法鉴定意见书》，评定冯某脑外伤所致精神障碍为八级伤残。2019年3月14日，种艳华与冯某签订《协议书》，双方约定冯某所有损失由种艳华车辆所投保险进行理赔，保险赔偿外，种艳华不再向冯某支付任何费用，种艳华已垫付冯某医疗费15000元，种艳华再垫付冯某医疗费15000元，种艳华和冯某代理人冯强辉在协议书上签字并按指印。对协议书中的30000元垫付款项，原告予以认可。庭审后，种艳华提交了冯某的费用清单和临时二维码一个，清单金额合计2716.89元，原告冯某认可该2716.89元由种艳华垫付。原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案交通事故经交管部门认定，种艳华应负该事故的全部责任，冯某不负该事故责任，原审法院予以确认。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的伤害，可以依照法律的规定或者合同的约定直接向该第三人赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求，第三者有权就其应获得赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”故被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司应当在其承保限额内对原告合理合法的人身损害及财产损失后果承担赔偿责任。本案中查明的原告损失项目及金额如下：1、医疗费45337.64元。2、营养费，营养期为住院天数31天，按20元／天标准计算，原告营养费为620元（20元×31天）。3、住院伙食补助费，原告住院31天，按50元／天标准计算，原告住院伙食补助费为1550元（50元×31天）。4、交通费，原告住院31天，按20元／天标准，交通费计算为620元（20元×31天）。5、护理费，护理期为住院天数31天，护理人数1人，按2019年河南省居民服务业和其他服务业从业人员平均工资45677元／年标准计算护理费为3879.42元（45677元÷365天×31天×1人）。6、残疾赔偿金，原告构成八级伤残，按2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年标准计算残疾赔偿金为205205.82元（34200.97元×20年×30％）。7、精神抚慰金15000元。以上共计272212.88元，被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司应当向原告赔偿，向被告种艳华返还其垫付的医疗费30000元后，仍应向原告冯某赔偿损失共计242212.88元（272212.88元-30000元）。根据原告与种艳华之间的协议，本案诉讼费应由原告承担。原告主张的误工费损失，证据不足，本案中不予处理，若有证据原告可另案主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决书生效后十日内向原告冯某赔偿损失共计242212.88元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司于判决书生效后十日内向被告种艳华返还垫付款30000元；三、驳回原告冯某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2920元（减半收取），由原告冯某负担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：2019年3月9日20时30分左右，本案交通事故的发生造成两车不同程度损坏、冯某受伤并入院治疗，种艳华应负该事故的全部责任，冯某不负该事故责任。种艳华驾驶的机动车投保交强险、100万元第三者责任险并有不计免赔，事故发生在保险期间内。上述事实有道路交通事故认定书、住院凭证等相关证据予以证实，各方对此无异议，本院予以认定。故一审法院判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在保险责任范围内承担赔偿责任并无不当。关于伤残鉴定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”因为本案评估报告系人民法院委托有资质的第三方鉴定机构作出，上诉人并未提供证据证明该鉴定意见存在上述应该重新鉴定的情形，也没有证据证明其主张的鉴定意见与事实不符的情况，故上诉人申请重新鉴定的申请，本院不予支持。关于精神抚慰金，本案交通事故造成冯某“重度颅脑损伤、弥漫性轴索损伤、脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、左侧额颞顶区硬膜下血肿、右侧颞顶部骨折、右侧顶部头皮血肿、外伤性癫痫、全身多处软组织损伤、吸入性肺炎”入院治疗31天，经鉴定为八级伤残，结合其发生事故时尚不满十七周岁，处于未成年，一审法院判决精神抚慰金为15000元，亦属合理。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费175元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  缑兵伟审判员  林晓光审判员  李 刚二〇二〇年十月二十三日法官助理裴蓉书记员林怡彤