湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1928号上诉人（原审原告）：湖北省群泰石业有限公司。住所地：麻城市南湖办事处中部麻城石材产业园DK2—**。统一社会信用代码：91421181309869134M。法定代表人：蔡永路，该公司总经理。委托诉讼代理人：颜晓鹏，湖北诚信联合律师事务所律师。执业证号：14211201410461377。委托诉讼代理人：王城峰，湖北诚信联合律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：王伟，男，汉族，1989年7月13日出生，贵州省桐梓县人，住贵州省桐梓县。委托诉讼代理人：张冬福，湖北伟岸律师事务所律师。执业证号：14211199910737135。上诉人湖北省群泰石业有限公司（以下简称群泰公司）因与被上诉人王伟劳动争议纠纷一案，不服湖北省麻城市人民法院（2020）鄂1181民初393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。群泰公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、上诉人与被上诉人不存在劳动关系，不符合工伤认定的前提条件，一审判决由上诉人向被上诉人支付各项工伤待遇事实认定错误。上诉人系从事石材加工企业，生产的石材半成品防水处理工序以加工承揽的方式外包给第三人娄成波，被上诉人系娄金波雇请人员，并从其处获得劳动报酬，故上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。二、被上诉人的工伤劳动能力鉴定结论作出存在程序违法。上诉人对工伤认定不服提起工伤确认行政诉讼，在二审诉讼进行过程中，在没有生效法律文书作出，工伤认定结论未定情况下，劳动能力鉴定部门对被上诉人作出了劳动能力鉴定结果，程序违法。因工伤确认行政诉讼仍在进行中，待法院判决后，该鉴定结果已生效，以致上诉人没有对鉴定结论提出复议，现要求进行重新鉴定。王伟辩称，一、一审判决认定事实清楚，证据确实充分，无论是双方之间的劳动关系确认还是工伤认定，均经过了一次仲裁、两次诉讼，最终有生效法律判决认定，被上诉人与上诉人之间存在劳动关系。至于被上诉人的工伤能力鉴定结论，也是经由行政机关依法作出的，是发生法律效力的，因而也是应当认定的。二、一审判决适用标准正确，一审判决对于被上诉人申请工伤待遇的相应标准都是现行有效的，依法应当予以维持的。基于上述两观点，请求二审驳回上诉，维持原判。群泰公司向一审法院起诉请求：一、依法判令本公司无需支付王伟各项工伤待遇170741.7元；二、依法判令由王伟承担本案诉讼费。一审法院认定事实：群泰公司位于麻城市南湖办事处中部麻城石业产业园DK2-3号，于2014年7月16日成立并在工商部门登记注册，经营范围从事石材及石材工艺制品加工销售；石材产品包装；石材制品开发；石业相关项目投资；石材及矿山机械设备销售；货物进出口、技术进出口等。2017年8月28日王伟与娄金波等人一同进入群泰公司从事石材大切加工工作，加工所需的机械设备均由群泰公司提供，双方没有签订劳动合同，也没有参加社会保险。王伟与娄金波等人每月按其加工的石材的数量和规格与群泰公司结算劳动报酬后进行平均分配。2017年9月5日，王伟在上班过程中受伤，伤后王伟即中止上班，并于2017年10月16日向麻城市劳动人事争议仲裁委员会申请确认其与群泰公司之间存在事实劳动关系。麻城市劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月28日作出了麻劳人仲案字（2017）第76号裁决书，裁决确认群泰公司和王伟自2017年8月28日至今存在事实劳动关系。群泰公司不服该裁决书，向麻城市人民法院提起民事诉讼，麻城市人民法院于2018年4月8日作出（2018）鄂1181民初423号民事判决书，判决双方之间存在事实劳动关系。后群泰公司不服该民事判决书，向黄冈市中级人民法院提出上诉，黄冈市中级人民法院作出（2018）鄂11民终1311号民事判决书，判决维持原判。2017年9月20日，王伟向麻城市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年9月25日，麻城市人力资源和社会保障局作出麻人社工认字（2018）098号认定工伤决定书，认定王伟受到的事故伤害为工伤。群泰公司不服该认定工伤决定书，向麻城市人民法院提出行政诉讼，要求撤销麻城市人力资源和社会保障局作出的麻人社工认字（2018）098号认定工伤决定书。2019年6月21日麻城市人民法院作出（2019）鄂1181行初20号行政判决书，判决驳回群泰公司的诉讼请求，后群泰公司不服该判决向黄冈市中级人民法院提起上诉，黄冈市中级人民法院作出（2019）鄂11行终116号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年7月17日,黄冈市劳动能力鉴定委员会出具黄劳鉴定字201905032号劳动能力鉴定结论书，鉴定王伟为九级伤残，停工留薪期为三个月。2019年11月8日,王伟向麻城市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求群泰公司支付因工伤而产生的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗救助金、一次性伤残就业补助金共计182900元及支付因工伤产生的护理费、住院期间伙食补助费、停工留薪期工资、交通费共计42306.7元并交纳2017年9月至今的社会保险费和解除劳动关系。麻城市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月12日出具麻劳人仲裁字2019第145号裁决书，裁决一、群泰公司与王伟解除劳动关系和终止工伤保险关系；二、群泰公司向王伟支付医疗费3159.7元、停工留薪工资11235元（3745元×3个月），伙食补助费900元（50元×18天），住院护理费2247元（3745元÷30×18天）；三、群泰公司向王伟支付一次性伤残补助金78300元（8700元×9月），一次性工伤医疗救助金29960元（3745元×8月），一次性伤残就业补助金44940元（3745元×12月）；四、驳回群泰公司的其他请求事项。后群泰公司认为麻城市劳动人事争议仲裁委员会做出的裁决书事实认定不清，适用法律和理解错误，遂酿成纠纷诉至一审法院。一审法院认为，本案争议焦点：一、双方之间是否存在劳动关系？根据麻城市劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月28日作出麻劳人仲案字2017第76号裁决书认定，本案群泰公司和王伟自2017年8月28日至今存在事实劳动关系，后群泰公司不服先后向麻城市人民法院起诉和向黄冈市中级人民法院上诉，均判决认定双方自2017年8月28日至今存在事实劳动关系，故应视为群泰公司与王伟存在劳动关系。二、王伟的受伤是否属工伤？根据麻城市人力资源和社会保障局作出麻人社工认字（2018）098号认定工伤决定书，认定王伟受到的伤害为工伤，后群泰公司不服向一审法院起诉和向黄冈市中级人民法院上诉，一审法院和黄冈市中级人民法院出具的行政判决书确认本案王伟系上班过程中受伤，根据《工伤保险条例》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：……．．（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；………结合本案，可认定本案王伟受伤为工伤。三、群泰公司应否向王伟支付各项费用及补偿？根据《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理，工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付；第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，根据麻城市劳动人事争议仲裁委员会作出麻劳人仲案字（2017）第76号裁决书，裁决王伟与群泰公司自2017年8月28日至今存在事实劳动关系和麻城市人社局认定王伟的受伤属工伤及黄冈市劳动能力鉴定委员会鉴定王伟伤残为九级，停工留薪期为三个月，现双方解除劳动关系及终止工伤保险关系，依照上述法律规定应由群泰公司向王伟支付医疗费3159.7元、伙食补助费按50元标准计算18天、住院护理费按3745元年标准计算18天、一次性工伤医疗补助金按3745元月标准计算8月、一次性伤残就业补助金按3745元月标准计算12月，停工留薪期工资按3745元月标准计算3月，符合法律规定，一审法院予以支持，对于一次性伤残补助金，王伟在庭审中未提供证据证明其月工资标准为8700元，该标准的计算应参照按2019年度湖北省道路交通事故赔偿标准中建筑业标准计算为宜，故一次性伤残补助金应按53746元年标准计算9个月。遂判决：一、群泰公司于本判决生效之日起十日内向王伟支付医疗费3159．7元、停工留薪期工资（3745元×3月）11235元、伙食补助费（50元×18天）900元、住院护理费（3745元÷30×18天）2247元、一次性伤残补助金（53746元÷12×9个月）40309.5元、一次性工伤医疗补助金（3745元×8个月）29960元、一次性伤残就业补助金（3745元×12个月）44940元，共计132751.2元。二、驳回群泰公司其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。群泰公司向本院提交了一份劳动能力重新鉴定申请书，要求对王伟的丧失劳动能力进行重新鉴定或复查鉴定。本院经审理查明，一审查明事实属实。本院认为，本案的争议焦点有以下两点：一、关于群泰公司与王伟之间是否存在劳动关系的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条“下列事实，当事人无须举证证明：……（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第五项事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第六项、第七项事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。”本案中，双方虽未签订书面的劳动合同，群泰公司亦否认与王伟之间存在事实劳动关系，但根据本院（2018）鄂11民终1311号终审生效民事判决书，可以证实群泰公司与王伟之间存在事实劳动关系，能够作为本案定案依据。故一审法院依据上述判决书认定双方之间存在事实劳动关系正确，本院予以维持。二、关于黄冈市劳动能力鉴定委员会出具的黄劳鉴定字201905032号劳动能力鉴定结论书是否应予采信。根据《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。可见，申请人对劳动能力鉴定结论不服的，应向上级劳动能力鉴定委员会再次申请，而非向人民法院提出申请。群泰公司在收到王伟的劳动能力鉴定结论后在规定的期限内未向相关部门提出再次鉴定申请，视为其放弃重新鉴定的权利，故其在二审中申请重新鉴定，本院不予准许。群泰公司上诉称上述劳动能力鉴定结论书系在法院作出的工伤认定生效判决前作出的，程序违法，但因劳动能力鉴定是依据国家鉴定标准，运用有关政策和医学科学技术的方法、手段对劳动者伤残程度和丧失劳动能力程度进行综合评定所作出的，用人单位与劳动者之间的工伤认定并不导致该鉴定程序违法，且事实上，法院生效的行政判决书已确认王伟的受伤系工伤，故群泰公司认为该鉴定结论程序违法的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，群泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，免予收取。本判决为终审判决。审判长 杨 华审判员 刘小成审判员 邱爱兵二〇二〇年十月二十日书记员 吴慧娟