河南省周口市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫16行赔终16号上诉人（一审原告）刘东峰，男，满族，1966年12月8日生，住鹿邑县。委托代理人赵军，河南鲲之鹏律师事务所律师。被上诉人（一审被告）鹿邑县马铺镇人民政府。法定代表人代丽玲，镇长。委托代理人荆冰，鹿邑县马铺镇人民政府工作人员。委托代理人王鹤连，河南梓咺律师事务所律师。被上诉人（一审被告）鹿邑县自然资源局。法定代表人冯文君，局长。委托代理人荣飞，鹿邑县自然资源局工作人员。上诉人刘东峰因诉鹿邑县人民政府行政赔偿一案，不服鹿邑县人民法院(2020)豫1628行赔初13号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人刘东峰及其委托代理人赵军，被上诉人鹿邑县马铺镇人民政府的委托代理人荆冰、王鹤连，被上诉人鹿邑县自然资源局的委托代理人荣飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审查明：原告刘东峰于2015年7月13日在鹿邑县马铺镇郑庄开办鹿邑县马铺镇兄弟预制厂。该预制厂未办理乡村建设规划许可证、农用地转用审批手续、环评审批手续。该预制厂存在污染环境现象。2019年4月10日，被告鹿邑县自然资源局、鹿邑县马铺镇人民政府共同实施强制拆除行为，拆后于2019年4月16日由专业的渣土公司把废墟拉走变卖，变卖人民币7800元。该费用用于支付拆除经费。该拆除行为被郸城县人民法院（2019）豫1625行初39号行政判决确认为程序违法。一审认为：一、本案不属于单独提起行政赔偿的程序。本案原告刘东峰已起诉二被告强制执行行为。且该强制执行行为已被郸城县人民法院作出生效判决。陈前生诉安徽省金寨县人民政府行政赔偿一案（2016）最高法行申4758号行政裁定认为，对于已通过行政诉讼程序确认行政行为违法，后续提起的行政赔偿诉讼案件，可以视为提起行政诉讼时一并提出赔偿请求的情形予以处理。故被告称原告未向马铺镇政府提出赔偿请求直接向法院起诉不符合起诉条件的意见该院不予支持。二、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。涉案预制厂未办理乡村建设规划许可证、农用地转用审批手续、环评审批手续。其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、《中华人民共和国土地管理法》第四十四条、第六十条的规定。被告强制拆除的建筑物为违法建筑。因此不存在原告刘东峰合法权益受到行政行为非法侵犯的情形。原告申请赔偿不符合《中华人民共和国国家赔偿法》所规定的赔偿条件。原告诉讼请求应不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告刘东峰的诉讼请求。上诉人刘东峰上诉称：一审行政判决认定事实错误。1、该判决书认定上诉人刘东峰于2015年7月13日开办预制厂属认定事实错误。2008年3月28日,经上诉人申请,鹿邑县建设委员会马铺村镇建设管理所给上诉人刘东峰颁发了建设用地规划许可证，故预制厂的开办时间应为2008年3月28日，而不是2015年7月13日;另,刘东峰2011年5月9日已取得鹿邑县工商局颁发的营业执照,故该判决书认定案涉预制厂的开办时间错误。2、该判决书认定被上诉人强制拆除的建筑物为违法建筑属认定事实错误。根据2008年当时的法律规定，上诉人刘东峰已取得建设用地规划许可证,按照马铺镇财税所的要求依法缴纳耕地占用税,并取得工商部门颁发的营业执照,自2008年至2019年期间,上诉人均在正常经营,从未有任何行政机关对上诉人给予行政处罚或认定预制厂属违法建筑。鹿邑县建设委员会马铺村镇规划建设管理所给其颁发建设用地规划许可证，刘东峰作为一个普通农民,其无法辨别该规划许可证是否合法,且案涉预制厂取得工商部门颁发的营业执照,故案涉预制厂属上诉人的合法财产,被上诉人违法强制拆除,应依法承担赔偿责任。3、该判决书认为不存在原告刘东峰合法权益受到行政行为非法侵犯的情形,该认定属认定事实错误。刘东峰在2008年至2019年开办经营案涉预制厂，该企业2011年5月19日取得工商注册登记,足以说明案涉预制厂属刘东峰的合法权益。根据河南省高级人民法院《关于审理违法征收、违法强拆类行政赔偿类案件的工作指南》的规定,二被上诉人应依法承担赔偿责任。4、该一审判决认定二被上诉人强拆后把废墟拉走变卖价格错误。二被上诉人强拆后没有通知刘东峰将废墟拉走变卖,而是二被上诉人私自处理变卖,变卖价格为2万多元,一审判决认定变卖价格为7800元是错误的。二、鹿邑县人民法院(2020)豫1628行赔初13号一审行政判决书适用法律错误。该判决书适用《中华人民共和国城乡规划法》的规定是错误的,案涉预制厂不在2007年城乡规划法所规定的规划以内,该法律不适用本案,案涉预制厂属私营企业,应适用《中华人民共和国民法通则》等关于私营企业的相关法律规定。三、案涉预制厂属刘东峰合法财产,被上诉人违法强拆,应对刘东峰承担赔偿责任。根据《中华人民共和国赔偿法》第四条规定“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的,受害人有权取得赔偿的权利：(四)造成财产损害的其他违法行为”,案涉预制厂经工商注册登记,属刘东峰的合法财产,且生效的人民法院判决书已确认被上诉人强拆行为违法,故二被上诉人应依法承担行政赔偿责任。四、鹿邑县人民法院(2020)豫1628行赔初13号一审行政判决书审判程序严重违法,足以影响对本案的公正处理。1、为确定因被上诉人违法强拆给刘东峰造成经济损失金额,本案在一审开庭前,刘东峰向鹿邑县人民法院邮寄了对案涉预制厂财产进行司法评估鉴定申请书,并在开庭期间再次提交该申请书,承办法官答复说一周内等待法院通知进行鉴定,但一审法院至今没有通知刘东峰进行司法评估鉴定,且该判决书中也对此没有给予任何回应,审法院审判程序严重违法。2、经刘东峰庭后了解,鹿邑县人民法院与被上诉人马铺镇人民政府是住村扶贫兄弟单位关系,鹿邑县人民法院处理本案,不利于本案的公平处理,应依法回避。综上所述,鹿邑县人民法院(2020)豫1628行赔初13号一审行政判决书不仅认定事实错误,而且适用法律错误,审判程序严重违法,足以影响对本案的公正处理,请求二审法院：1、依法撤销鹿邑县人民法院(2020)豫1628行赔13号行政判决书,依法改判被上诉人鹿邑县自然资源局、鹿邑县马铺镇人民政府赔偿上诉人刘东峰因二被上诉人违法强拆造成经济损失70万元;2、本案诉讼费由二被上诉人承担。被上诉人鹿邑县马铺镇人民政府答辩称：一、涉案建筑物、构筑物属违法建设。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，马铺镇村镇规划管理所不具有颁发乡村建设规划许可证的法定职权，刘东峰持有的乡村建设规划许可证不具有合法性。办有营业执照并不能证明涉案建筑物、构筑物属于合法建设。刘东峰未经依法许可，未办理用地规划许可证、土地使用证和环评审批手续的情况下，开办预制厂污染环境，依法应当拆除。二、被答辩人刘东峰的诉请不符合行政赔偿的法定条件。根据《国家赔偿法》第二条第一款的规定，构成行政赔偿的要件之一，必须有合法权益受到侵犯并造成损害的事实。本案中，刘东峰未经依法许可，开办预制厂，一直污染环境，属违法建筑，并不是合法权益受到行政行为的非法侵犯，不符合国家赔偿的法定要件。三、被答辩人认为被拆除所形成的渣土，由被答辩人变卖可以变卖2万多元，一审认定变卖价格7800元是错误的没有证据证明。被答辩人的预制板厂被拆除后，为防止渣土再次污染环境，经多次通知督办将渣土及时清运，由于被答辩人拒不配合，经公开程序，将渣土变卖7800元，并无不妥之处。四、一审程序合法。一审不属于应当回避的情形，审理符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人鹿邑县自然资源局答辩称：同鹿邑县马铺镇人民政府答辩意见一致。本院二审查明事实除与一审查明事实一致外，另查明：1、鹿邑县马铺镇人民政府、鹿邑县自然资源局并未提交强拆现场照片、视频及现场物品清点移交等证据，刘东峰称其预制板和室内物品包括电脑、桌椅、办公设备等物品被搬走后没有移交给其本人；2、刘东峰提交的耕地占用税完税证显示其缴纳了9568元耕地占用税；3、预制厂被强拆后的水泥碎块已由被上诉人鹿邑县马铺镇人民政府、鹿邑县自然资源局变卖，被上诉人称变卖人民币7800元，刘东峰称被卖了27800元，自己处理最少可以卖十多万元。本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条的规定，被上诉人鹿邑县马铺镇人民政府、鹿邑县自然资源局对上诉人刘东峰经营的预制厂的强拆行为已被确认违法，刘东峰有依照该法规定获得国家赔偿的权利。本案中，刘东峰缴纳了9568元耕地占用税，但其占地经营的预制厂被强拆后已不可能继续占用相关耕地从事非农业建设，故前述费用应认定为刘东峰的直接损失给予赔偿。关于上诉人主张的强拆后水泥碎块、预制板、办公设备等物品损失，被上诉人违法强拆时，对上诉人的预制板厂被拆后的水泥碎块进行处理变卖，缺乏法律依据和职权依据，对于上诉人的该项损失，被上诉人应予赔偿；且被上诉人并未提交相关证据证明对预制板、办公设备相关物品是否受损情况给予证据保全，在被上诉人举证不力情况下，结合本案违法强拆的背景情况，本院认定强拆行为造成了上诉人的相关物品损失。结合具体案情，本院酌定该物品损失为40000元。综上，一审判决部分处理不当，本院予以纠正；刘东峰的上诉请求及理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销鹿邑县人民法院(2020)豫1628行赔初13号行政赔偿判决；二、鹿邑县马铺镇人民政府、鹿邑县自然资源局于本判决生效之日起三十日内赔偿刘东峰49568元；三、驳回刘东峰的其他赔偿请求。本判决为终审判决。审判长  刘香云审判员  郭金华审判员  董小厂二〇二〇年十月二十八日书记员  孙龙辉