江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终3278号上诉人（原审原告）:胡义梅，女，1978年3月19日出生，住沭阳县。委托诉讼代理人：郭福军，沭阳县耿圩法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:章仿，男，1990年11月17日出生，住沭阳县。被上诉人（原审被告）:张晶晶，女，1989年4月27日出生，住沭阳县。上诉人胡义梅因与被上诉人章仿、张晶晶房屋买卖合同纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（以下简称沭阳法院）（2020）苏1322民初173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。胡义梅上诉称，1.本案在审理过程中发现被上诉人涉嫌诈骗罪，上诉人认为应当中止审理，并将案件移送公安机关，但一审法院未予以移送，程序违法；2.一审判决以上诉人未涤除设立在案涉房屋上的抵押权为由认定案涉房屋无法办理过户手续属于认定事实错误，案涉房屋抵押权不因物权变更登记而消灭，还会随之转移，且不会损害抵押权的实现；3.一审判决适用物权法第一百九十一条系适用法律错误，应适用《中华人民共和国民法典》第四百零六条规定；4.一审判决驳回胡义梅的上诉请求，根据禁止重复起诉的原则，导致胡义梅无法再依据《中华人民共和国民法典》第四百零六条再次起诉，剥夺了胡义梅的起诉权；5.被上诉人在房屋出售过程中先后隐瞒案涉房屋设定抵押的事实，并收取上诉人购房款42万元，其行为构成诈骗罪。请求：撤销一审判决，将本案发回重审。被上诉人章仿、张晶晶未作答辩。胡义梅一审诉讼请求：判令章仿、张晶晶协助胡义梅办理沭阳县房屋产权过户手续，将上述房屋不动产产权过户至胡义梅名下。事实与理由：2015年2月17日，章仿、张晶晶将位于沭阳县房屋出售给胡义梅，并将房屋交付给胡义梅。按照双方约定，章仿、张晶晶应于2019年11月18日前办理案涉房屋过户手续，但是其至今未办理。章仿、张晶晶辩称，2015年2月17日，是章仿父亲章其桂与胡义梅签订案涉房屋买卖合同。2016年2月，章仿、张晶晶与胡义梅补签一份相同的合同，落款时间还是2015年2月17日，但是该房屋当时已有银行按揭贷款，至今未还清，抵押权尚未注销，无法协助胡义梅办理案涉房屋过户手续。沭阳法院经审理查明：2015年2月17日，胡义梅与章仿及其父亲章其桂签订《卖房协议》，约定章仿及其父亲章其桂将沭阳县房屋出售给胡义梅，总价款为470000元。同日，胡义梅向章仿父亲章其桂交付购房首付款150000元，并由章仿及其父亲章其桂向胡义梅出具收条。2015年9月26日，胡义梅通过银行转账方式向章仿父亲章其桂交付购房款90000元，并由章仿及其父亲章其桂出具收条。2016年2月1日，胡义梅通过银行转账方式向章仿父亲章其桂交付购房款80000元。后胡义梅（乙方）与章仿、张晶晶（甲方）签订《售房购房协议书》，约定甲方自愿将沭阳县房屋及沭阳县紫馨花园11号楼3单元85号地下车库出售给乙方，总价款为470000元，付款方式为：第一次2015年2月17日付款150000元；第二次2015年9月26日付款90000元；第三次2016年2月1日付款80000元；第四次2017年12月18日付款100000元，双方约定2019年11月18日前过户后，乙方支付余款50000元。2018年1月2日，胡义梅通过银行转账方式向章仿父亲章其桂交付购房款100000元。后胡义梅要求章仿、张晶晶协助办理案涉房屋过户手续未果，因而成讼。另查明：2014年12月10日，章仿、张晶晶取得案涉房屋不动产权属登记证书。2014年6月3日，案涉房屋被抵押给案外人江苏沭阳农村商业银行，抵押金额为330000元，抵押期限为2014年6月3日至2034年6月2日。2015年12月29日，案涉房屋被抵押给案外人中银消费金融有限公司，抵押金额为150000元，抵押期限为2015年12月29日至2021年12月29日。2018年12月21日，案涉房屋被抵押给案外人耿某，抵押金额为600000元，抵押期限为2018年12月21日至2021年12月20日。庭审中，胡义梅表示不愿意代章仿、张晶晶清偿债务消灭抵押权。沭阳法院认为，胡义梅与章仿、张晶晶签订的《售房购房协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法、有效，双方均应按合同约定行使权利、履行义务。《中华人民共和国物权法》第一百九十一条规定：“抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”本案中，案涉房屋被抵押给案外人江苏沭阳农村商业银行、中银消费金融有限公司、耿某，借款期限尚未届满，抵押权尚未消灭，庭审中，胡义梅表示不愿意代章仿、张晶晶清偿债务消灭抵押权，现胡义梅要求章仿、张晶晶协助其办理案涉房屋过户手续，事实上履行不能，故对胡义梅的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十一条，《中华人民共和国合同法》第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：驳回胡义梅的诉讼请求。案件受理费80元，由胡义梅负担。上诉人胡义梅二审程序中未提供新证据。对于一审判决查明的事实，上诉人胡义梅无异议，本院对一审判决查明的事实依法予以确认。本院另查明：2020年6月19日在本案一审庭审过程中，胡义梅的代理人主张章仿、张晶晶构成诈骗罪，请求一审法院将案件移动公安机关处理。一审法院向其释明，给予其15天时间到公安机关报案，如公安机关立案侦查，胡义梅一方告知一审法院后，一审法院将案件移动公安机关；如公安机关没有立案侦查，一审法院将继续审理，胡义梅的代理人表示清楚。2020年7月30日，一审法院作出一审判决。本案二审程序中，本院询问胡义梅代理人公安机关有无对胡义梅的报案请求立案侦查，胡义梅代理人称公安机关已书面通知胡义梅不予立案，胡义梅向公安机关申请复议，复议结果仍为不予立案。2020年9月30日，胡义梅又向宿迁市公安局申请复核，暂无结果。本院要求胡义梅代理人庭后将公安机关不予立案通知书和复议材料提交本院，如果宿迁市公安局经复核改变不予立案的结果，要及时与本院联系。截止本判决作出前，胡义梅的代理人既未将上述材料提交本院，亦未向本院反馈胡义梅申请复核案件的进展情况。本院认为，胡义梅主张一审判决认定事实和适用法律错误，程序违法，请求将本案发回重审没有事实和法律依据。主要理由是：本案中，胡义梅作为完全民事行为能力人，在与被上诉人章仿、张晶晶订立房屋买卖合同的过程中，应当对案涉房屋的权利负担和可能存在的影响合同履行的瑕疵情况尽到谨慎的注意义务，但其未能尽到前述义务，在案涉房屋存在抵押的前提下与被上诉人订立合同并数次向被上诉人父亲支付款项，且在合同订立后的近三年时间内未办理案涉房屋的产权变更登记手续，导致被上诉人在此期间将案涉房屋抵押。因上诉人胡义梅在一审程序中不同意代被上诉人清偿债务以涤除抵押，导致案涉房屋客观上无法办理产权变更登记手续，沭阳法院据此判决驳回胡义梅的一审诉讼请求，于法有据。胡义梅在一审程序中主张被上诉人构成诈骗罪，要求将案件移送公安机关处理。对此，一审法院已给予其充足的时间请求公安机关处理，公安机关亦对其请求作出了答复，现胡义梅以一审法院未将案件移送公安机关处理为由主张一审程序违法，没有法律依据。胡义梅还主张，一审判决适用法律错误，剥夺其再次提起诉讼的权利。因《中华人民共和国民法典》截至一审判决作出时尚未施行，故沭阳法院适用《中华人民共和国物权法》的相关规定对本案作出判决并无不当；一审判决以案涉房屋存在抵押且未注销为由判决驳回胡义梅的诉讼请求，并未剥夺胡义梅在案涉房屋具备办理产权变更登记条件后再行起诉的权利，胡义梅主张一审判决剥夺其起诉权亦无法律依据。综上，上诉人胡义梅的上诉请求依法不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人胡义梅负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐淮成审 判 员 吴军良审 判 员 陈 鹏二〇二〇年十月二十六日法官助理 丁涛涛书 记 员 于 青附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。