江苏省扬州市邗江区人民法院刑 事 判 决 书(2019)苏1003刑初623号公诉机关扬州市邗江区人民检察院。被告人曹保林，男，1982年9月17日出生于江西省余干县，汉族，小学文化，个体经营扬州市邗江区，户籍地江西省余干县，现住扬州市邗江区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2019年3月4日被扬州市公安局邗江分局刑事拘留，同年4月10日因涉嫌寻衅滋事罪被执行逮捕。现羁押于扬州市看守所。辩护人陈林，江苏擎天柱律师事务所律师。被告人章清斌，男，1982年12月11日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，个体经营扬州市邗江区望月路516号天天烟酒店，户籍地江西省余干县，现住扬州市邗江区。2011年11月16日因犯聚众斗殴罪被扬州市邗江区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年；2015年5月7日因犯非法经营罪被江苏省仪征市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十万元，同时撤销扬州市邗江区人民法院（2011)扬邗刑初字第0274号刑事判决中对其缓刑二年的部分，与原判有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金十万元，2016年12月14日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年5月11日被扬州市公安局邗江分局刑事拘留，同年6月12日被执行逮捕。现羁押于扬州市看守所。辩护人瞿菲菲，江苏擎天柱律师事务所律师。扬州市邗江区人民检察院以扬邗检诉刑诉(2019)621号起诉书指控被告人曹保林、章清斌犯聚众斗殴罪，于2019年9月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2019年12月3日、2020年10月16日公开开庭审理了本案。扬州市邗江区人民检察院检察员刘丹丹出庭支持公诉，二被告人及其辩护人到庭参加诉讼。本案经公诉机关申请延期审理一次，并因新冠××防控中止审理。现已审理终结。扬州市邗江区人民检察院指控,2019年1月16日12时许，被害人汤某在扬州市邗江区百祥路余文伟（另案处理）、张某经营的21世纪烟酒店内购买黄金叶（天叶）卷烟8条、中华（软）卷烟4条、洋河梦之蓝白酒16瓶。被害人汤某因怀疑上述烟酒系假冒伪劣产品，遂要求余文伟、张某赔偿被拒，后被害人王某甲、王某乙至该烟酒店内与被害人汤某共同要求对方赔偿。同日18时许，被告人曹保林、章清斌与章占升、盛国才（均另案处理）等人至该烟酒店内，因赔偿事宜与被害人汤某、王某甲、王某乙发生争执，期间章占升指使现场人员殴打被害人汤某等人，被告人曹保林、章清斌与章占升、盛国才等人持店内的酒瓶、木凳等物品对被害人汤某等人实施殴打。经法医鉴定，被害人王某乙、王某甲均构成轻微伤。经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站检验，从21世纪烟酒店扣押的黄金叶（天叶）7.8条系假冒注册商标且伪劣卷烟。为证实其指控，公诉机关当庭举证了证人证言，被害人陈述、被告人的供述与辩解、归案情况说明、接受证据材料清单、通话记录、辨认笔录、扣押决定书、扣押清单、现场勘验笔录、现场照片、现场图、江苏省苏北人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，以及视听资料光盘等证据。据此，公诉机关认为，被告人曹保林、章清斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，已构成聚众斗殴罪，且系共同故意犯罪；被告人章清斌系累犯，应当从重处罚;被告人曹保林当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；二被告人与被害人达成了赔偿协议，取得对方的谅解，可酌定从轻处罚。故提请本院依法追究二被告人的刑事责任。被告人曹保林对指控事实、罪名未提出异议。其辩护人提出，被告人曹保林事先没有聚众斗殴的故意，仅是现场临时起意；被害人存在严重过错；被告人曹保林具有赔偿被害人损失并取得谅解、系初犯、偶犯。被告人章清斌提出其未持工具殴打他人。其辩护人提出，公诉机关仅依据被害人陈述指控被告人章清斌聚众斗殴证据不足；被告人事先未预谋打架，更未预谋持械，不应认定持械；被害人存在过错；被告人章清斌具有自首情节；赔偿被害人损失并取得谅解。被告人章清斌的辩护人提交视听资料光盘一张，证实案发现场具体情况；提交赔偿协议1份、谅解书3份，证实同案人余文伟已经代替被告人对被害人进行赔偿，被害人对被告人谅解。经审理查明，2019年1月16日12时许，被害人汤某在扬州市邗江区百祥路余文伟（另案处理）、张某经营的21世纪烟酒店内购买黄金叶（天叶）卷烟8条、中华（软）卷烟4条、洋河梦之蓝白酒16瓶。被害人汤某因怀疑上述烟酒系假冒伪劣产品，遂要求余文伟、张某赔偿被拒，后被害人王某甲、王某乙至该烟酒店内与被害人汤某共同要求对方赔偿。同日18时许，被告人曹保林、章清斌与章占升、盛国才（均另案处理）等人至该烟酒店内，因赔偿事宜与被害人汤某、王某甲、王某乙发生争执，期间章占升指使现场人员殴打被害人汤某等人，被告人曹保林、章清斌与章占升、盛国才等人持店内的酒瓶、木凳等物品对被害人汤某等人实施殴打。经法医鉴定，被害人王某乙、王某甲均构成轻微伤。经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站检验，从21世纪烟酒店扣押的黄金叶（天叶）7.8条系假冒注册商标且伪劣卷烟。本案审理期间，同案人余文伟赔偿被害人损失，被害人对被告人曹保林、章清斌表示谅解。庭审中，被告人曹保林当庭供述自己的主要犯罪事实。上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实：1.被害人汤某的陈述笔录、辨认笔录，证实2019年1月16日中午12时，其到扬州市邗江区百祥路21世纪烟酒店买了8条天叶香烟、4条软中华、12瓶梦之蓝M3白酒，一共花了15650元。店里两个女的，其中一个孕妇，孕妇说店里只有2条天叶香烟、4条软中香烟，其他的烟酒都是她老公从店外面拿来的，其支付宝付完钱后检查烟，其发现天叶香烟是假的，包装没有码，其问孕妇香烟是不是有问题，孕妇不承认，其拆了发现味道不对。孕妇老公说香烟是假的，退其香烟，酒不能退。其发现白酒也是假的，但孕妇老公不承认。后其打110报警，警察现场协调没有成功让其向烟草部门举报。其觉得有关部门不作为就在店里跟老板耗时间，目的是让老板把香烟和白酒的钱退给其。后王某甲、王某乙来店里，孕妇报警，警察让其投诉。晚上6点多，孕妇老公说“你不要以为我一个人在这边开店，这个事情你找错地方了”，后孕妇老公打电话说人都在店里，其感觉对方叫人来。十分钟从店外面冲进来十几个人，其中一个女的其他都是男的，后一个围围巾的男的（章占升）说把门关上，孕妇老公（余文伟）把卷帘门关上。围巾男说他们都是江西的，都是卖假烟假酒的，说打。后4、5个男的对其拳打脚踢，王某乙拿电话报警，围巾男说让把他手机抢下来，后几个男的抢王某乙手机后摔坏，王某甲也报警。4、5人对王某乙拳打脚踢，4、5人对王某甲拳打脚踢，其说其也报警了。围巾男说打，其他男的全部拿白酒瓶、啤酒瓶、黄酒瓶、凳子打其三人。王某乙、王某甲头流血，一个年纪小的男的用匕首捅王某甲。其走到门外抵住玻璃门防止人跑掉，后他们撞开门，警察来之前都跑掉了，店里只剩下孕妇。辨认出殴打其的男子有徐晓华、章清斌、柏兆祥、季红兵、曹保林；余文伟（打电话召集人员来殴打的烟酒店老板）。2.被害人王某甲的陈述笔录、辨认笔录，证实：2019年1月16日其约汤某吃饭，12时，汤某还没有来，他司机发了位置显示百祥路21世纪烟酒店，其和王某乙过去知道汤某在烟酒店买到假烟假酒要赔偿，老板不肯赔。期间，店老板离开。下午4点多，汤某跟孕妇谈赔偿，店老板回来跟着两个男的一个女的，他们没谈拢，女的出去后带了十几个人进来，其中一个矮瘦男（章占升）的把店卷帘门拉上喊“我们江西人就是卖假烟酒的，今天就是不让退，你们三个谁也别想走”。王某乙想报警，瘦矮男上来抢走王某乙手机扔在地上，用脚踹王某乙。其报警，对方不让其走。瘦矮男的喊“打”，其余十几个男的动手，4、5个人拿酒瓶子朝其砸，4、5个人拿酒瓶子朝王某乙砸。有个穿睡衣男拿着碎酒瓶指着其说“是不是想死”，有个小伙子拿小刀朝其冲过来，其手被划破。后其被几人围着打，其晕过去，醒来在医院。辨认出殴打其的男子有柏兆祥、章占升（指使他人动手的男子）、章清斌、曹保林、焦满剑、徐晓华、余文伟（持酒瓶殴打）、马彬彬。3.被害人王某乙的陈述笔录、辨认笔录：证实2019年1月16日其和王某甲在东花园喊汤某吃饭，汤某说在百祥路21世纪烟酒店买到假烟。其和王某甲过去看。下午1点多，店里有汤某、老板和老板娘，老板不肯解决问题。其几人一直在店里等，晚上7点多，店里突然来了十几个人，其中一个女的，其他都是男的，有人把店卷帘门拉上，一个围巾男喊“我们都是江西的，我们就是卖假烟酒的，你们想干什么”。围巾男准备打其三人，其想报警，围巾男喊其他人上来抢走其手机扔在地上，其三人站在门口说“不好走，等警察来处理”。对方一个女的要出去，其让她走了。围巾男说“打”，对方几个人把其拽过去用啤酒瓶砸其，其被打倒在地被打晕了。辨认出打架现场人员有曹保林（不确定是否动手）、章占升（持酒瓶殴打）、余文伟（打电话说他们三个人还在你们快来）。4．证人张某的证言笔录、辨认笔录，证实：经营21世纪烟酒店，证实其店里有几个人说买到假烟假酒让其赔偿，在店里闹，其告诉其老公，后其老公和一帮朋友在店里把对方几个人打伤了。2019年1月16日中午12点左右的时侯，有一个男的到店里面买烟酒，买了8条天叶、4条软中、4箱梦三白酒，一共一万五千多元。这些烟酒当时全部搬了放在店门口了，买家从中拆了一包天叶抽，然后跟其说这个烟不对劲，是假烟，然后就到店里面说我们卖的假烟假酒，要把钱退给他，另外还要再赔一倍的钱，其当时未同意。后来买家又叫了2.3个男的到店里面，有人来了一会又走了，剩两个人在店里面，后买家报警，警察出警，让他们到烟草局去鉴定，去工商局举报，警察走了之后他们还是在店里面耗着，让其赔钱，其一直就不同意。事情发生后其就跟老公余文伟说了这个事情，其老公也到店里跟对方谈，说愿意退钱并且赔偿，但是赔偿的数目一直没有谈好，中途余文伟出门接小孩放学，小孩接回来之后继续跟他们谈，也没有谈拢。下午4点多，其报警了，警察到了之后还是跟之前说的差不多，然后就离开了。当天晚上余文伟的朋友“瘦子”过生日，本来他们约了一帮朋友准备到饭店聚餐的，大概下午5点多钟的时侯，他们打电话给余文伟了，余文伟出门。半个小时左右，买烟的男的要余文伟出面跟他谈，余文伟就回来了，跟“瘦子”（章清斌）、章某甲一块到店里的，他们跟对方谈，但是还是没有谈拢。谈20几分钟的样子，余文伟的7、8个朋友就到店里，继续跟对方谈赔偿，然后就吵起来了，有人把卷帘门拉到底关起来了。门关起来之后双方就打起来了，余文伟的一朋友就把其往店里面推。只看见一帮人围在一块，有人拿啤酒瓶子砸，地上货架上到处都是碎酒瓶子，具体有多少人拿酒瓶子砸，具体哪些人砸的，没有看清楚。打过后余文伟和他的一帮朋友都离开，其一个人在店里。其看到买烟的那个男的没有受伤，他俩个朋友受伤了。后警察出警将其带到派出所。现场的人都是江西老乡，一共7、8个男的一个女的，女的叫章某甲，没有打架，男的有余文伟、章清斌、章占升、盛国才、“矮子”，男的都在打架的人群里面，谁动手其没有看到。5.证人田某的证言笔录，证实：案发当晚7点多，其在百祥路饭店吃饭，看到旁边烟酒店门口都是人，里面有十来个人在打架，有两三个人被围着打，其拿手机录像，把他们打架的过程拍录下来提供给警察。其不认识对方。其去的时候他们已经打起来了。6.证人章某甲的证言笔录、辨认笔录，证实2019年1月16日晚6点多,其和其哥哥章清斌一起去的21世纪烟酒店，当天章清斌过生日，定在21世纪烟酒店旁边的老乡村饭店吃饭，一般情况下不需要预定，当天不知道是谁订的。其和章清斌进到烟酒店后，看到几个男的举着纸牌写着“这里卖假烟假酒”。其问张某，后劝对方男的协商，没有谈好。后陆续有老乡过来，来了很多人。余文伟和张某怕人多影响不好，就把电动卷帘门锁起来。对方男的把玻璃门拦起来，其出去后，里面打起来，其上去拦。看到对方汤某男子手上拿着一把锁，要砸章占升，其哥哥章清斌把锁抢下来，推了汤某一把，其把汤某拉出门外，后打架停止了。现场的江西老乡有盛国才、章清斌、曹保林、章占升、徐晓华、余文伟两口子，其他的记不清楚，其没有看清楚现场打架情况，打架的都是来吃饭的江西老乡，没有人叫过来打。是余文伟跟对方发生了推搡，接着就打起来了。辨认出盛国才。7.证人龚某的证言笔录，证实其经营扬州市大碗菜酒店有限公司，即百祥路老乡村饭店老板娘，余文伟在其隔壁开烟酒店，不熟悉，定过几次桌子吃饭。其看顾客订餐登记表上面没有余文伟的2019年1月16日左右订餐记录，其没有印象余文伟在1月16日来老乡村订餐或者吃过饭，也没有江西人来其饭店订餐、吃饭。正常不需要排队，直接过来就有桌子。1月16日当天在21世纪烟酒店有人打架，打架的人没有在老乡村饭店吃饭。8.证人彭某的证言笔录，证实其系章清斌的妻子，2019年1月16日晚上章清斌在21世纪烟酒店旁边的老乡村饭店请人吃饭，其不知道谁订的饭店，其要看烟酒店没有去，现场打架情况其不清楚。9.证人章某乙的证言笔录，证实其系章清斌弟弟，2019年1月1日6晚上，章清斌在21世纪烟酒店旁边的老乡村饭店过生日请人吃饭，其不知道谁订的饭店，其要看烟酒店没有去，现场打架情况其不清楚。辨认出章清斌、章占升、曹保林、盛国才。10.证人黄某的证言笔录，证实其系扬州市邗江区赛德大酒店的总台接待主管，证实酒店做包厢，都要预定，订餐记录是人工手写台账，2019年1月16日记录已经销毁。11.被告人曹保林的供述和辩解，证实2019年1月下旬，章清斌联系其老婆，让其和其老婆章某甲去百祥路余文伟经营的21世纪烟酒店旁边的饭店吃饭。当天下午其骑车到21世纪烟酒店，余文伟和他老婆在店里，其老婆章某甲、章清斌、盛国才也在，还有十来个其不认识的男的在店里，另外三个男的在店里和余文伟还有他老婆吵起来，是因为余文伟和他老婆卖假烟假酒给他们。余文伟老婆要出去，对方三个男的拦住不让，用手推了余文伟老婆，后双方发生冲突，就打起来了。其没有看到谁在打架，也没有动手打架。双方打架的时候其跑到店外面去了。现场没有摔手机的事情，其没有看到有人摔手机。其在庭审中供述章占升在现场时喊“打”，后双方打起来，其持木凳殴打对方。章占升、盛国才也动手，有没有拿东西其没看清楚。辨认出现场人员有盛国才、章占升。12.被告人章清斌的供述和辩解，证实其农历生日12月11日，2019年1月份，其电话联系章占升、余文伟、盛国才、曹保林、章某甲、章某乙、弟媳“影子”、徐晓华等人约在望月路赛德酒店吃饭，后农历12月11日，其让余文伟帮其在21烟酒店旁边的老乡村酒店定位置，其打电话联系其他人。当晚6点多，其和章某甲来到21世纪烟酒店，没有人叫其去，其准备去吃饭的，看到烟酒店有人就进去看看，看到有三个不认识的男的，听余文伟说是敲诈的，其和章某甲劝对方说大家都不容易，给对方4、5千元对方嫌少。后来吃饭的老乡陆续来了，看到店里有事就进来。在现场的人有章占升、盛国才、余文伟、章某甲、曹保林、徐晓华、“矮子”（江西余干人，在新城西路开烟酒店）、“老火”（江西余干人），还有一个其不认识，一共十几个人。双方争吵，对方三人喊卖假烟，余文伟、张某觉得丑，用遥控钥匙把电动卷帘门关起来。对方不让张某出去，也不让其出去。后余文伟跑到前面跟对方推搡起来，双方就打起来了。其被后面的老乡挤到进门的右手边，其看到对方黑衣服男子举着一把锁，其将锁夺下来，推了该黑衣服男子，后又用手推了对方一下。其对该男子说“你快出去，再不出去被人打死”。后该男子出去，其也出去。整个打架过程，其听到酒瓶打碎的声音，肯定有人打架，其没有看清楚。后其离开，与章某甲、曹保林、章清华、弟媳妇、其老婆、其三个小孩、章某甲三个小孩、徐晓华、章占升和他老婆、盛国才和他老婆，一起在赛德吃饭。其没有摔对方手机，没有听说有人摔手机。现场肯定有人用酒瓶打架的，其没有看到谁用酒瓶打的。其没有使用器械打架。当天到烟酒店的江西老乡有一些人其不认识，具体怎么打架其没有看清楚。现场应该有人使用器械打架，因为地上有碎的玻璃瓶子。其当天穿一套深蓝色睡衣。辨认出监控截图中的人员有其本人、章占升、盛国才。13.同案人章占升的供述与辩解，证实2019年1月16日晚上6点多，章清斌过生日喊其去百祥路21世纪烟酒店旁边的饭店吃饭。盛国才开车带着其和徐晓华去的21世纪烟酒店。到了门口碰到章清斌和章某甲，章某甲说21世纪烟酒店有几个人为了买烟酒的事情闹事敲诈。其想进烟酒店看情况，帮他们化解矛盾。其进入21世纪烟酒店，看到3个男的站在柜台外面是买烟酒的，余文伟、徐晓华、盛国才、曹保林、章清斌、章某甲也在店里，还有一些其不认识的江西老乡。其和汤某谈怎么解决这个事情，汤某说要假一赔十，赔偿10多万给他们，其说赔偿5000元，汤某不同意。后来双方吵起来，汤某那边一个胖子用脚踹其腹部两下，这个胖子还用脚踹了曹保林腹部。这个胖子还说要跟其单挑，具体哪个胖子其也记不清楚。双方快打起来，章某甲中间拦着其，没有打起来。其等人想出去吃饭，汤某拿椅子放在门口不让其等人出去。汤某站起来掐着其的脖子，其用手打了汤某的耳光。后其江西老乡和买烟的三个男的就打起来了。场面很混乱，其就站在后面去了，其就没有动手。曹保林用椅子打人的，盛国才用酒瓶打人的。没过一会打架结束，其江西老乡都冲出去，其也出去了。辩解称对方先动手打其，其还手打对方一个耳光，后其并无动手打人。否认其持木凳、酒瓶殴打被害人。否认现场喊“打”，指使同案犯殴打被害人。参与打架的人有其、曹保林、盛国才。其没有看到章清斌、余文伟、徐晓华打架。14.同案人盛国才的供述与辩解，证实2019年1月16日晚上6点多，章清斌过生日喊其去百祥路21世纪烟酒店旁边的饭店吃饭。其开车去的，当时车上带着哪些人其忘记了。到了后其进入21世纪烟酒店玩，看到有三个男的站在柜台外面和余文伟老婆吵，就是买到假烟假酒的事情。对方要求把买烟酒的钱退给他，再赔这么多真的香烟和酒给他，余文伟不同意。当时店里还有余文伟和他老婆、徐晓华、章占升、曹保林、章清斌、章某甲也在店里，还有七八个江西老乡其不认识。章占升也跟对方吵差点打起来。其把双方拉开。后其老乡要出去吃饭，对方一个男的拿椅子坐在门口手上拿着一把锁想要锁门但是没有锁。其等人出不去，余文伟老婆张某就报警了，其看到章占升跟对方一个男的吵，对方一个男的用脚踹了章占升身上，章占升用手打了对方男子一个耳光，后其江西老乡跟对方三个男子就打起来了。过程中对方一个男的用脚踹了其肚子一脚，其用旁边货架上拿了一个玻璃酒瓶砸在这个男的大腿上，后其就没有动手。其看到曹保林用椅子砸对方男子头部，章清斌抢了对方男子手上的锁但是没有用锁砸人。章占升打了对方男子一个耳光。打架也就一分钟左右，其江西老乡都冲到21世纪烟酒店外面去了。其回到绿岛烟酒店，后章清斌喊其去赛德酒店吃饭，吃饭的人有余文伟、徐晓华、章占升、曹保林、章清斌、章某甲，还有其不认识的人。其没有看到余文伟、徐晓华打人，打架发生之前是余文伟的老婆把21世纪烟酒店卷帘门关闭的，可能是围观的人多了，怕影响不好就关上了。其很后悔去那边吃饭，去21世纪烟酒店，也很后悔动手打架，对方踢其的时候其不应该还手。15.同案人徐晓华的供述和辩解，证实2019年1月16日下午4点多，其在扬州市邗江区美琪菜市场15号龙宇烟酒店里上班，“瘦子”打电话给其说晚上在赛德酒店吃饭。5点多其出门步行去赛德酒店，走到酒店旁边时，其稀里糊涂的上了一个人的车，其不知道为什么上车，车上几个人其不清楚，车上的人其不认识，车子在21世纪烟酒店停下来，其一个人走进去想买矿泉水喝。其进入后看到三个男的在那里买到假烟在这边闹事。三个男的一直在吵。店里一个大肚子女的打电话给别人说“这边打架打起来了”。打给谁其不知道。店里一共先后来了十多个男的，都是老板这边的人。他们吵了一会儿，闹事的三个男的挡住烟酒店门不让其等人出去，后老板这边的十几个男的就跟闹事的三个男的打起来。其站在店里面全程看他们打架，其没有参与打架。其听到酒瓶打碎的声音，其没有看到有人用酒瓶打人。打完后其看到有人脸上流血。后门打开，其出去回自己的烟酒店了。21世纪烟酒店老板和老板娘和其都是江西老乡，都在邗江开烟酒店，算一般朋友。当天其不知道21世纪烟酒店老板和老板娘有没有叫其去21世纪烟酒店，店里动手打架的人其不认识。其现场没有看到曹保林。16.同案人余文伟的供述与辩解，证实其系21世纪烟酒店老板。2019年1月16日中午11点多，其妻子张某打电话给其说到店里买烟的人说烟是假的，一个高个子徐州口音的人说要打电话给烟草公司和工商局，要求赔偿，其没有同意。对方有三个人留在其店里，一直到下午4点多其接小孩放学回到店里，看到买烟的徐州口音高个子男的（汤某）、穿睡衣胖子（王某乙）、穿黑衣服胖子（王某甲）三个人，穿睡衣胖子抓着一个纸壳子写着“这里卖假烟假酒”。其跟高个子男的谈能不能少赔一点，对方不同意。晚上6点半，章某甲到店里，其说买烟出了问题。后章某甲哥哥“瘦子”（章清斌）到店里，知道这个人买了假烟跟对方谈，能不能少赔一点，高个子男的不同意。后其老乡陆陆续续来了6、7个，其认识的有“猫嘴”，其他不认识。后又来了2、3个老乡。其要关门，其老婆把卷帘门关上，章某甲出去找孩子。对方三人把玻璃门关起来不让走，其老婆打电话报警。其和高个子男的吵，一个不认识的老乡说把他们三个挪开，后其这边的男的往门外挤，双方不知道怎么回事都开始动手。其到吧台那边，其老婆和章某甲在前面拦。他们打起来的时候其在旁边拉架。其听到有酒瓶摔碎的声音，打架持续2、3分钟，其大喊派出所来了，后其老乡就往外跑。当天“瘦子”过生日晚上约好在老乡村吃饭，后打架陆陆续续到其店里。老乡在旁边老乡村吃饭，章清斌过生日。当天饭店是章清兵“瘦子”让其帮忙订的，其自己和饭店老板娘说了一声，让她留个包间给其，哪个包间老板娘没有告诉其，后来打架了就没有在老乡村饭店吃饭。辨认出章清斌、曹保林、盛国才。17.照片、常住人口身份信息，证实曹保林、章清斌的自然情况。18.刑事判决书，证实2011年11月16日,被告人章清斌因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年；2015年5月7日，因犯非法经营罪被仪征市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币十万元，同时撤销本院（2011）扬邗刑初字第0274号刑事判决中对其缓刑二年的部分，与原判有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金十万元，2016年12月24日刑满释放。19.受案登记表、立案决定书，证实2019年1月16日18时55分18秒，（17372710757）报警称在扬州市邗江区百祥路21世纪烟酒店，汤某在此处购买黄金叶香烟、梦之蓝白酒，发现为假烟假酒，便与21世纪烟酒店店内经营人员余文伟、张某理论要求按照购买价格的3倍进行赔偿，但遭到余文伟拒绝。后汤某叫王某乙与王某甲到场与其共同要求店方赔偿。在争执过程中有十多名男子进店持店内的白酒瓶、啤酒瓶、凳子对王某乙、王某甲进行殴打致二人头部、手部受伤。后公安机关于2019年1月17日立案。20.到案经过，证实被告人曹保林于2019年3月3日被抓获，章清斌于2019年5月11日至邗上派出所投案。21.接受证据材料清单，证实公安机关接受王某乙提供的21世纪烟酒店内的手机录像、江都皇剑苹果店销售手机截图、王某乙微信号截图、微信支付截图、王某乙与王某甲CT检查报告单的情况；接受龚红妹提供的老乡村饭店顾客订餐登记本复印件，显示2019年1月15日-16日订餐信息，无涉案人员订餐信息。22.调取证据通知书，证实扬州格林豪泰酒店百祥路店提供的监控视频的情况。23.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从汤某处扣押黄金叶天叶香烟7条、8包、软中华香烟、梦之蓝M3白酒13瓶未拆封、3瓶已拆封。24.涉案人员通话记录，证实曹保林与余文伟于2019年1与16日17：26：12通话，章清斌与余文伟在17：08：59通话。25.警情截图，扬州市公安局邗江分局提供的2019年1月1621世纪烟酒店13：01：44汤某报警称店里出售假烟假酒，消费纠纷；15：33：28汤某报警，重复警单；18：55：18张某报警称有人打架，店里很吵。26.江苏省苏北人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证实王某乙与王某甲构成轻微伤。27.江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告，证实从扬州市百祥路21世纪烟酒店扣押的4条中华（软）系真品卷烟、7.8条黄金叶（天叶）系假冒注册商标且伪劣卷烟。28.现场勘验笔录、现场照片、现场图，证实公安机关对扬州市百祥路21世纪烟酒店现场进行勘验检查，门前台阶下有破碎的酒瓶和沾血的纸巾、地面散落着啤酒瓶、有酒水渍，门内地面有两根木条，地上有木椅子，椅子已散架，地面有滴落状血迹。29.视听资料光盘1张：18：49：00章清斌、章某甲出现；18：51：16章清斌出现；18：52：08盛国才、章占升、徐晓华、章清斌等人同时出现；18：52：45曹保林出现。王某乙、田某提供的手机录像显示现场曹保林持木凳、章占升持酒瓶、拿凳子、章清斌参与并有挥手、伸手动作；且显示出一穿蓝色外套格子衬衫男子持酒瓶、一穿黑色外套男子持酒瓶砸被害人，该二人公安机关尚未核实出身份。30.赔偿协议、谅解书，证实同案人余文伟已赔偿被害人损失，被害人对二被告人表示谅解。上述证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，证明内容客观、真实，与本案具有关联性，且证据之间相互印证，能够形成证据链证明案件事实，证明效力本院予以确认。本院认为，被告人曹保林、章清斌与他人持械积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。被告人章清斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人曹保林当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。二被告人赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人曹保林、章清斌犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名正确，所提量刑建议适当。被告人章清斌及其辩护人提出公诉机关指控被告人章清斌持械聚众斗殴证据不足的意见，经查，案发当天被告人章清斌在现场且被害人汤某、王某甲均指认其在现场参与斗殴，视听资料中可见同案犯章占升、被告人曹保林等人已持酒瓶、木凳等开始斗殴，被告人章清斌亦对被害人作出伸手、挥手等动作，其亦供述有“抢锁、推对方”等行为，可见被告人章清斌明知本方人员为斗殴而持械仍积极参与，足以认定持械聚众斗殴共犯，故对上述意见不予采纳。辩护人提出被害人存在过错、被告人章清斌系自首、从犯的意见，无事实依据，本院不予支持。辩护人提出被告人曹保林系初犯、二被告人赔偿被害人损失并取得谅解的意见，有事实和法律依据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人曹保林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月4日起至2022年3月3日止）。二、被告人章清斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月11日起至2022年11月10日止）。三、公安机关扣押的物品，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 燕人民陪审员  李志新人民陪审员  顾 震二〇二〇年十月十六日法官 助理  王庆晨书 记 员  黄慧馨