山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁16民终3624号 上诉人（原审原告）：路洪山，男，1976年5月13日出生，汉族，住山东省惠民县。 被上诉人（原审被告）：山东中惠生物科技股份有限公司，住所地：山东省惠民县高效经济区中惠大道**（魏集镇）。 法人代表：赵吉兴，经理。 委托诉讼代理人：赵阳，山东尹增栋律师事务所律师。 上诉人路洪山因与被上诉人山东中惠生物科技股份有限公司（以下简称中惠公司）劳动合同纠纷一案，不服山东省惠民县人民法院(2020)鲁1621民初2072号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 路洪山上诉请求：判决：1.被上诉人2日内向上诉人支付（2020）鲁1621民初2072号判决书中要求被上诉人向上诉人支付的经济补偿金8720元。若2日内仍未向上诉人支付以上补偿金，请求贵院强制执行。同时撤销（2020）鲁1621民初2072号判决书中的其他判决内容，要求被上诉人严格按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定向上诉人再支付半个月工资数额的经济补偿金2180元；2.被上诉人向上诉人支付2018年03月01日入职至2020年03月05日离职期间上诉人的节假日、周末加班工资约38000元；3.被上诉人向上诉人支付因未给上诉人缴纳2018年3月至2018年9月（共7个月）社保、医保的赔偿金约10000元；4.上诉人于2019年3月至2019年12月在被上诉人处担任安环部部长一职。被上诉人一直未履行“上诉人担任该职位的工资待遇不低于公司其他岗位同级别管理人员的待遇”的承诺，造成上诉人离职。在此追加要求被上诉人履行上述薪酬承诺，要求被上诉人参照公司同级别管理人员销售部部长、采购部部长实际月发放工资补足差额部分，共计约30000元；5.被上诉人向上诉人支付未按照承诺给上诉人缴纳住房公积金的经济赔偿金约6000元。事实与理由：上诉人于2018年03月01日至2020年03月05日在被上诉人处工作。期间被上诉人存在：（1）未及时（按时）足额支付劳动报酬；（2）未依法足额为劳动者缴纳社会保险费；（3）未兑现承诺的薪酬待遇。上诉人于2020年03月05日根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条提出离职，且被上诉人也认可存在上述三种违法或未兑现承诺的行为。上诉人根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定。在一审中提出被上诉人向上诉人支付2.5个月工资的经济补偿。但一审法院仅判决被上诉人向上诉人支付两个月工资的经济补偿。所以，请求贵院判决被上诉人两日内向上诉人支付8720元经济补偿的同时，再支付半个月工资2180元作为经济补偿。若2日内仍未向上诉人支付初审判决的8720元补偿金，请求贵院强制执行。上诉人自2018年3月1日入职被上诉人处后，被上诉人就要求上诉人每周周一至周六正常上班，仅允许上诉人周日休息一天，此种上班模式一直持续到上诉人离职，所以说上诉人在被上诉人处工作期间，周六加班出勤是被上诉人要求的。2019年7月份在公司行政部员工发给上诉人的2018年3月至2019年4月每月工资明细中，发现被上诉人并未向上诉人支付周六上班的加班工资。一审中，被上诉人提到的加班申请制度仅仅是上诉人在仲裁被上诉人支付加班工资后，被上诉人故意不按照国家法律法规向上诉人支付加班费的狡辩而已。被上诉人所谓的加班审批制度，从上诉人入职公司起从未告知上诉人，且公司其他周六周日出勤的员工也未执行过这种审批制度。并且绩效工资和加班工资是两个不同的概念。绩效工资通常是劳动双方约定绩效考核的目标、措施、考核方法，针对考核结果与劳动者部分报酬进行浮动的机制，主要体现的是劳动者的业绩和效率。加班工资是劳动者按照用人单位的要求在规定工作时间之外继续工作所获得的劳动报酬，劳动者加班，延长了工作时间，增加了额外劳动量，应当得到的合理报酬。主张企业向劳动者支付加班工资是劳动者的合法权益。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条明文规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。一审中被上诉人无法出具能够证明上诉人每个月的绩效工资中包含本月加班工资具体数额的证据。且被上诉人所谓的绩效工资包含加班费的说法，自始至终未向上诉人说明，未得到员工认可，且被上诉人所谓的绩效工资包含加班工资陈述的本质也是违反我国相关劳动法律规定的。所以说被上诉人所谓的加班工资包含在绩效工资中的说法是不成立的，也是不合法的。在此请求贵院判决被上诉人向上诉人支付自2018年03月01日入职至2020年03月05日期间的节假日加班工资约38000元。上诉人入职被上诉人处前面试时，被上诉人曾承诺按照国家法律规定给上诉人缴纳五险一金。且国家法律也明文规定，员工入职之日起，企业必须为员工缴纳社会保险，但直至今日被上诉人仍欠缴上诉人2018年3月份至2018年9月份（7个月）的五险；被上诉人也一直未给上诉人缴纳住房公积金。经多次沟通，并且惠民县社保、医保、住房公积金的行政主管部门也多次督促被上诉人及时给上诉人足额缴纳五险一金，但是被上诉人仍无视国家法律、肆意违抗政府行政部门作出的处理意见、无视上诉人的合法权益，拒不给上诉人缴纳应缴未缴的五险一金。对于应缴未缴的五险一金，势必会影响到上诉人的切身利益。被上诉人这种无视法律法规拒绝给职工按时足额缴纳社保和住房公积金的行为将带来不良的社会影响，不利于构建和谐社会。在此请求贵院判决被上诉人向上诉人支付应缴未缴的2018年3月至2018年9月社保、医保的赔偿金约10000元及未缴纳住房公积金的经济赔偿金约6000元。上诉人于2019年3月至2019年12月在被上诉人处担任安环部部长，负责公司安全环保管理工作。在任职初期被上诉人承诺给上诉人“工资待遇不低于其他岗位同岗位级别管理人员的待遇”。任职期间，上诉人在接待市县镇各级领导来公司进行安全生产执法、环保管理执法过程中；在日常安全生产、环保管理等工作中尽职尽责的履行了部门负责人的职责。针对安全生产中的风险管控、隐患整改等事项；环保管理中的污水外排、锅炉废气治理、在建（已建）项目的水土保持等不符合项也根据相关法律规定、标准条例向被上诉人提出了合理的整改意见，履行了部门负责人的职责。但是被上诉人却一直未履行“工资待遇不低于其他岗位同岗位级别管理人员待遇”的承诺。同时《山东省生产经营单位安全生产主体责任规定》[山东省人民政府令第260号]第十条明文规定：经营单位安全生产管理人员的待遇应当高于同级同职其他岗位管理人员的待遇。因被上诉人未履行该承诺是造成上诉人离职的原因，故上诉人在此次上诉中追加要求被上诉人履行该承诺的主张。请求贵院判决被上诉人参照公司同级别管理人员销售部部长、采购部部长实际月发放工资向上诉人补发差额工资部分，共计约30000元。上诉人的上述请求，都是国家相关法律法规赋予劳动者的合法权益。被上诉人故意不给上诉人缴纳五险一金，不支付加班费用，不兑现给予上诉人的薪资承诺，已严重违反了《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规，严重损害了上诉人的合法利益。请求贵院以法律为准则，维护上诉人作为一名劳动者的合法利益，保障我国法律赋予务工人员的合法权益不受侵害，以和谐的劳动关系促进社会和谐。近期中央精神文明建设指导委员会印发的《关于开展诚信缺失突出问题专项治理行动的工作方案》，明确指出：诚信是一切道德的基础和根本，是一个社会赖于生存和发展的基石。假如一个社会到处充斥着合同违约。不履行法院判决等现象，人人都不诚实守信，势必制约经济社会高质量发展，影响人民群众对美好生活的追求。习**总书记也明确指出，对突出的诚信缺失问题，既要抓紧建立覆盖全社会的征信系统，又要完善守法诚信褒奖机制和违法失信惩戒机制，使人不敢失信、不能失信。严肃查处失信行为，打碎失信主体的虚假面具，使失信者受到应有的惩戒。相信，贵院会依法公正的批准上诉人的请求，通过惩戒失信者不断增强人们的诚信理念、规则意识、契约精神。通过严惩对抗法律者、严惩拒执行为，维护法律尊严，保护务工人员利益。为构建诚信社会、诚信中国添砖加瓦。为构建依法治国、法治国家铺路架桥。 中惠公司辩称，第一，一审庭审过程中我方提交的证据可以证明路洪山诉其加班工资已在我单位发放的绩效工资中予以核算发放，且路洪山至今未提交相关加班证据。第二，上诉人在仲裁与一审诉讼期间提交的证据，均不能证明其开始工作时间为2018年3月1日，其第一次发放工资的时间为2018年5月，根据企业通常押一个月工资的情形，其上班时间应该为4月份。第三，2020年疫情期间，路洪山并未在公司正常工作，但公司全额为其发放了工资。公司在发生严重经营困难的情况下，仍然为路洪山支付了全部工资和缴纳了全部保险。最后，请求二审法院驳回上诉人全部上诉请求。 路洪山向一审法院起诉请求：一、判决中惠公司向路洪山支付：1.因中惠公司未按时足额支付工资，未依法缴纳社会保险费，未兑现承诺薪酬待遇，造成路洪山离职的经济补偿金约10058元；2.路洪山自2018年03月01日入职至2020年03月05日离职期间，中惠公司一直未支付路洪山的节假日、周末加班费用约38000元；3.中惠公司拖欠路洪山2020年2月份、3月份的工资约5000元（现已支付）；4.2018年3月份至2018年9月份(共7个月)未缴纳的社保、医保赔偿金约10000元。二、判决中惠公司向路洪山支付：1.路洪山2019年3月至2019年12月担任安全管理员、安环部部长期间，中惠公司未执行“《山东省生产经营单位安全生产主体责任规定》【山东省人民政府令第260号】的规定，给予月工资补足差额部分，共计约30000元；2.未按照招聘承诺给缴纳住房公积金的经济补偿约6000元。 一审法院认定事实：路洪山于2018年3月至2020年3月期间在中惠公司工作。期间，中惠公司给路洪山缴纳了2018年10月至2020年3月的社会保险费。2020年3月5日，路洪山以中惠公司不按时发放工资，未依法缴纳社会保险费等原因，提出离职。同日，中惠公司同意路洪山离职。2020年4月14日，路洪山向惠民县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以在工作期间中惠公司未及时足额支付工资，也未为其缴纳社会保险为由，要求支付经济补偿金10058元，节假日、周末加班费38000元，2020年2月份、3月份的工资约5000元（现已支付），未交社保、医保费用7000元，提出仲裁。2020年6月1日，惠民县劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）惠劳人仲案字第104号裁决书，裁决：1.确认双方于2020年3月解除劳动关系；2.由中惠公司支付给路洪山经济补偿金8720元（4360元×2个月）；3.驳回路洪山的其他仲裁请求。路洪山不服该裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，2020年6月28日，中惠公司已付给路洪山2020年2月份、3月份的工资4358元。 一审法院认为，路洪山与中惠公司存在劳动关系。路洪山在中惠公司处工作期间，中惠公司未按时给路洪山发放工资，未足额缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，劳动者可以解除劳动合同；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，该情形属于劳动者可以解除劳动合同并获得经济补偿金的情况，路洪山要求中惠公司支付经济补偿金的主张，予以支持。路洪山在中惠公司处工作期间，路洪山的加班工资已随每月的绩效工资发放，故对路洪山要求中惠公司支付加班工资的诉讼请求，不予支持。路洪山要求的担任安环保部部长期间的差额工资等，惠民县劳动人事争议仲裁委员会出具的裁决书中并未包含该事项，根据先裁后审的程序，本案不予处理。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、确认解除路洪山与中惠公司的劳动关系；二、中惠公司支付给路洪山经济补偿金8720元（4360元×2个月），于判决生效后十日内付清；三、驳回路洪山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由路洪山负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交：中惠公司行政部出具的2018年3月至2019年4月发放工资明细一份，证明：路洪山是3月份入职，2018年10月份开始为路洪山缴纳保险，尚有7个月还未缴纳。被上诉人质证称，我方不知上诉人在一审庭审中为什么没有提交该证据，但该证据不能证明上诉人的证明目的。上诉人应提供公司为其发放的工资流水，用来证明其工资实际发放情况，因为中惠公司发放工资均采用通过银行转账方式，所以我方对该证据的证明力不予认可。 被上诉人提交：银行代发工资详情信息一份，证明：中惠公司第一次为上诉人发放工资的时间为2018年5月。因公司现在公户被查封冻结，无法提供相关的银行流水，只能提交该证据。上诉人质证称，第一，根据被上诉人陈述，我第一次发工资是5月份，这只能说明被上诉人是不诚信的，因为按规定3月份入职公司，到4月份就应该发工资，也就是说还是存在拖欠工资的行为，这就更加印证了我的主张。第二，被上诉人陈述公司账号被查封，更说明公司存在着拖欠员工工资、银行贷款或其他客户货款，这更说明被上诉人是一个不诚信的公司，也更加印证了我方主张。如果被上诉人不能出示缴纳社会保险及支付加班费证据的话，就说明上诉人的陈述都是值得怀疑的。 本院经审查认为，被上诉人对上诉人提交证据真实性无异议，本院对其真实性予以确认，但该证据不能证实被上诉人向保险征缴机关缴纳社会保险的情况，故不能证实其证明目的，本院不予采信。被上诉人提交证据仅有下载时间，不显示提交时间，且仅根据一次发放工资的证明不能证实其首次向上诉人发放工资时间为2018年5月的证明目的，故对该证据本院不予采信。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，上诉人主张被上诉人应当向其支付2.5个月的经济补偿金。经查明，现有证据仅能证实上诉人于2018年3月份入职被上诉人公司，上诉人未提交证据证实其于2018年3月5日之前入职，上诉人于2020年3月5日离职，工作时间为两年。一审法院据此判决被上诉人向上诉人支付2个月经济补偿金并无不当，对上诉人该项主张本院不予支持。上诉人主张被上诉人应向其支付在职期间的节假日、周末加班工资约38000元。根据被上诉人一审提交的《公司制度考勤、休假及薪酬核算管理办法》、会议签到表、周例会会议纪要等证据已经形成完整的证据链，能够证实上诉人的加班工资已经包含于绩效工资之中，上诉人虽不认可，但未提交相应证据予以推翻，应承担举证不能的不利后果，对上诉人该主张不予支持。上诉人主张被上诉人应向其支付因未缴纳2018年3月至2018年9月（共7个月）社保、医保的赔偿金约10000元。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，上诉人应向社会保险经办机构主张补缴，该项诉请不属于人民法院的受理范围，本院不予审查。上诉人主张被上诉人应当参照公司同级别管理人员实际月发放工资补足其工资差额部分，共计约30000元。经审查，上诉人在仲裁阶段的仲裁请求不包括该项请求，依据先裁后审原则，对该项请求本院不予审查。 综上，上诉人路洪山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人路洪山负担。 本判决为终审判决。 审判长  张秀峰 审判员  吴金魁 审判员  王 琳 二〇二〇年十月二十八日 法官助理刘德霞 书记员王亭亭