山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁14民终3423号上诉人（原审被告）：新疆银硕棉业有限责任公司，住所地新疆和硕县乌什塔拉乡314国道以南344公里处，统一社会信用代码91652828663606230。法定代表人：鲍汉文，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱淑娟，新疆浩维律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏津县传晋生物科技有限公司，住所地山东省德州市夏津县银城街道南关村东首，统一社会信用代码91371427MA3MCRPB05。法定代表人：温广生，该公司经理。委托诉讼代理人：尹金国，夏津第三法律服务所法律工作者。上诉人新疆银硕棉业有限责任公司（以下简称银硕棉业）因与被上诉人夏津县传晋生物科技有限公司（以下简称传晋生物）定金合同纠纷一案，不服山东省夏津县人民法院（2020）鲁1427民初97号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。银硕棉业上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁1427民初97号民事判决，改判驳回传晋生物一审诉讼请求；2.本案一审、二审案件受理费、送达费由传晋生物承担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误。传晋生物虽然于2019年12月9日分两次向银硕棉业汇款100万元，但是传晋生物在汇款附言中均明确注明用途为“棉籽款”，而非定金，因此，一审法院径直认定该100万元为定金显然与事实相违背。定金为实践性合同，不仅要有定金条款的约定，还得有款项的实际交付，只有在实际交付定金后，定金条款才能生效。本案《棉籽采购合同》虽约定“需方付定金100万。装车打款，先款后货”的付款方式，一审法院也认定传晋生物在拉运棉籽前只需支付100万元定金，无需支付货款，因此，该100万元就是定金。但是，对于定金的给付，在传晋生物对款项用途以附言形式注明为“棉籽款”后，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十八条的规定,“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”，因此，对于传晋生物支付的该100万元为定金性质是有争议的，不能直接认定为定金。在2019年12月14日，传晋生物派车到银硕棉业处拉运棉籽时，银硕棉业对100万元提出异议，认为并不是定金，要求传晋生物按照合同约定重新支付定金100万元，该要求并不存在与事实不符的情形，虽然按照《棉籽采购合同》约定的总货款只有189万，但是在传晋生物支付的100万元并非定金的情形下，银硕棉业是完全有理由要求传晋生物重新支付定金的。这也再一次说明对于该100万元款项，银硕棉业一直认为就是棉籽款，而非定金。在银硕棉业与传晋生物对于该100万元款项性质产生争议的情况下，传晋生物又不愿意另行支付定金，而银硕棉业又于当天将100万元棉籽款全额退回。本案的定金并未实际交付，定金条款并未生效，当然也就不存在适用定金罚则的情形。一审法院判决由银硕棉业向传晋生物返还定金37.8万元并没有事实依据和法律依据。2.一审法院判定由银硕棉业承担全部诉讼费用，属于判决错误。本案一审传晋生物起诉标的额为100万元，应该交纳的案件受理费是1.38万元，因本案一审适用简易程序审理，减半收取为6900元。但是一审法院对于传晋生物的诉讼请求并未全部支持，仅判决由银硕棉业承担37.8万元。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，本案属于传晋生物部分胜诉的情形，诉讼费用也应根据比例进行分担。况且本案在庭审过程中，传晋生物代理人当庭就自认100万元定金过高，不符合法律规定，应按照75.6万元认定定金，而承办法官在询问其是否变更诉讼请求时，传晋生物代理人仍然坚持按照100万元进行主张。因此，在此种情况下，对于超过37.8万元的部分，应由传晋生物自行承担诉讼费用。本案应该就诉讼费用承担在银硕棉业和传晋生物之间进行划分，而不是将全部诉讼费用判决由银硕棉业承担。传晋生物辩称，1.一审法院认定事实正确，依法判决银硕棉业返还传晋生物定金37.8万元正确，银硕棉业的上诉理由不能成立，应依法予以驳回。银硕棉业对传晋生物的汇款附言中有“棉籽款”三字就片面的认为这100万元不是定金，是棉籽款，是完全错误的，一审时传晋生物说的很清楚，写上“棉籽款”三字是公司会计为了在记帐时区分或明确该笔款项的用途是为购买棉籽，而并无其他用意，更不是要向银硕棉业说明这100万元不是定金、是“棉籽款”，因为根据双方签订的《棉籽采购合同》第五条关于货款支付方式“装车打款，先款后货，以供方实际过磅重量结算。”的约定，传晋生物在未装车、银硕棉业未过磅之前是不需要预付货款的。根据该合同第五条关于“需方须在合同签订两日内支付定金100万元”的约定，2019年12月7日传晋生物在合同上盖章、签字生效后分别于12月7日和12月8日向银硕棉业支付了60万元和40万元，共计100万元。而传晋生物派车到银硕棉业处提货的时间是12月14日，这期间银硕棉业没有对这100万的定金提出过任何异议，更没有要求传晋生物再支付100万元的定金，否则这也与合同总价款才189万元相矛盾。根据该约定，传晋生物在装车付款89万元后无需再付款，这100万元定金就直接抵顶后期的货款了，《棉籽采购合同》没有规定传晋生物连一粒棉籽还没看见就要先付给银硕棉业200万元资金。银硕棉业引用《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十八条的规定来否定这100万元的定金性质，是对该条规定适用的曲解，因为该条文适用的前提条件是在合同中没有约定定金的情况下不能依此主张定金权利。所以，该规定是不适用本案的。总之，100万元是不是定金应结合合同中双方的约定及打款时间来断定，而不能一叶障目不见森林、更不应揣着明白装糊涂，银硕棉业想以此来为自己的违约行为辩解是没有用的，事实上，2019年12月14日，当传晋生物的车辆到达银硕棉业处时，银硕棉业为了一点蝇头小利早已将棉籽以高于合同的价格全部卖给了别人，传晋生物的车辆已无货可装，只好空车返回。一审法院依法认定这100万元中的37.8万元应属于定金性质及依法判决银硕棉业返还传晋生物定金37.8万元，是完全正确的。2.关于诉讼费的承担问题，虽然一审法院最终只支持了传晋生物37.8万元的诉讼请求，但该案是由于银硕棉业违约引起的，传晋生物是按照银硕棉业的要求支付的100万元，根据定金罚则，要求返还100万元的定金也是理所当然的，传晋生物是守约方、受害方，在一审判决实体没有错误的情况下，银硕棉业就诉讼费的承担问题提起上诉，根据法律规定是不会得到二审法院的支持的。传晋生物向一审法院起诉请求：1.判令银硕棉业因违反合同约定及法律规定，返还传晋生物定金100万元；2.诉讼费由银硕棉业承担。一审法院认定事实：2019年12月7日，传晋生物与银硕棉业签订《棉籽采购合同》一份，合同约定传晋生物购买银硕棉业毛棉籽1000吨，每吨1890元，总金额189万元。交货方式为传晋生物提，银硕棉业负责装车。结算及付款方式为传晋生物付定金100万元。装车打款，先款后货，定金后期可抵付货款。传晋生物须在合同签订两日之内支付定金。合同签订后，传晋生物分别于2019年12月8日、2019年12月9日分两次给银硕棉业汇款100万元，账户交易明细回单中交易用途为棉籽款。2019年12月14日，传晋生物到银硕棉业处拉棉籽，银硕棉业以传晋生物应先行支付100万元定金为由，没有给传晋生物装车。银硕棉业于同日分四次将传晋生物支付的100万元退回。一审法院认为，《棉籽采购合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方当事人具有约束力。关于传晋生物按合同约定支付给银硕棉业的100万元是定金还是货款，首先根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”的规定，本案传晋生物支付的100万元，明确约定为定金，并且传晋生物已按约定的时间、数额交付，定金条款成立并生效。再者根据《棉籽采购合同》约定“装车打款”，装车在先，付款在后，而2019年12月14日传晋生物才到银硕棉业处提货，也就是说，2019年12月14日之前，传晋生物没有打款的义务，银硕棉业也没有权利要求传晋生物支付货款。虽然2019年12月8日、2019年12月9日传晋生物转入银硕棉业账户的100万元标注为“棉籽款”，但并不能否定其定金性质。最后如银硕棉业所述100万元是货款，而合同的总金额189万元，银硕棉业再要求传晋生物支付100万元定金，数额已超过合同总额，显然与事实不符。综上，银硕棉业陈述100万元是货款，既不符合合同约定，又与事实相悖，对其主张一审法院不予采信。因银硕棉业的违约行为，致使传晋生物签订合同的目的无法实现，传晋生物要求银硕棉业双倍返还定金于法有据，一审法院予以支持。关于应返还定金的数额，根据《中华人民共和国担保法》关于“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十”的规定，传晋生物、银硕棉业约定的定金数额不得超过37.8万元（189万元×20%），据此传晋生物主张的定金数额不得超过75.6万元（37.8万元×2倍），因银硕棉业已返还37.8万元，还需返还传晋生物37.8万元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条、第一百二十条、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零四条、第一百零五条的规定，判决：银硕棉业于本判决生效后十日内返还传晋生物定金37.8万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取计6900元，由银硕棉业负担。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，首先，银硕棉业与传晋生物签订的《棉籽采购合同》明确约定传晋生物须在合同签订两日之内支付定金100万元，传晋生物也按照合同约定的时间向银硕棉业支付了100万元，因此该100万元的性质为定金。银硕棉业以传晋生物账户交易明细中的汇款用途为“棉籽款”主张该100万元是传晋生物支付的棉籽货款，不符合双方合同约定的付款方式，且双方合同约定的定金也是要抵作将来的棉籽货款，因此，传晋生物将转账凭证中汇款用途记载为“棉籽款”并不能否定100万元为定金的事实。因此，银硕棉业的该上诉理由不能成立。其次，对于诉讼费的承担问题，《诉讼费用交纳办法》第四十三条关于当事人不得单独对人民法院关于诉讼费用的决定提起上诉。当事人单独对人民法院关于诉讼费用的决定有异议的，可以向作出决定的人民法院院长申请复核的规定，在一审法院对案件事实认定及法律适用正确的情况下，银硕棉业对一审法院的诉讼费承担提出的上诉理由，本院不予采信。综上所述，银硕棉业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人新疆银硕棉业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 芳审判员 高红梅审判员 宋珊珊二〇二〇年十月二十日书记员 庄 宁