贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔02民终1841号上诉人（原审被告）：贵州中星直播卫星电视有限公司六盘水分公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区交通南路（**）。统一社会信用代码：91520200680198304U。负责人：汪希龙，系该公司经理。委托诉讼代理人：王沛生。执业证号：32409091100162。上诉人（原审被告）：贵州中星网络科技有限公司，住所地：贵，住所地：贵州省贵阳市南明区青云路**[新华社区]用代码：91520102675422746P。法定代表人：周军，系该公司总经理。被上诉人（原审原告）：祝俊威，男，1996年1月10日出生，彝族，住贵州省水城县。原审被告：蔡洪才，男，1988年4月17日出生，汉族，住贵州省水城县。上诉人贵州中星直播卫星电视有限公司六盘水分公司（以下简称贵州中星六盘水分公司）、贵州中星网络科技有限公司（以下简称贵州中星科技公司）因与被上诉人祝俊威及原审被告蔡洪才提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2020）黔0221民初835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。贵州中星六盘水分公司、贵州中星科技公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第三项，改判由原审被告蔡洪才承担赔偿责任；2.一审、二审诉讼费由被上诉人祝俊威与原审被告蔡洪才承担。事实及理由：一、上诉人与被上诉人之间没有事实的劳务用工关系。被上诉人在水城县劳动仲裁庭审中自认于2017年11月2日直接受聘在上诉人单位用工的事实，而又在一审中自认于2018年1月22日受雇于原审被告蔡洪才，当天就发生交通事故的事实。该事实已充分说明被上诉人陈述的劳务用工的事实自相矛盾，与上诉人的劳务用工没有直接因果关系。二、一审认定上诉人选任被上诉人劳务用工存在过失行为的事实不成立，适用法律不当，上诉人不应承担选任过失的责任。上诉人聘用一审被告蔡洪才以及聘用其他施工人员，每一位施工者都必须与上诉人分别签订施工合同、安全责任承诺书方可用工。蔡洪才仅是上诉人委派的管理人员，并没有用工的人事权。作为被上诉人并没有与上诉人签订施工合同及安全责任承诺书，故上诉人不存在选任过失的行为。综上，一审认定事实不清，适用法律不当，导致判决不公，请求依法判决。被上诉人祝俊威二审期间未向本院提交书面答辩意见。原审被告蔡洪才二审期间未向本院提交书面陈述意见。祝俊威向一审法院起诉请求：1.请求依法判决被告连带赔偿原告因提供劳务受害的各项损失共计人民币279314.60元（其中医疗费58000元、后续治疗费15000元、伤残赔偿金139004.8元、误工费28700元、护理费9510元、营养费9000元、住院伙食补助费2200元、车旅费1000元、精神抚慰金15000元、鉴定费1900元）；2.本案诉讼费由以上被告承担。一审法院认定事实：2018年1月12日，被告贵州中星六盘水分公司（作为甲方，王兴作为委托代表人）与被告蔡洪才（作为乙方）签订《合同》一份，约定：“依照有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工项目协商一致，订立本合同现由贵州中星六盘水分公司（以下简称甲方）委托蔡洪才（以下简称乙方）组织进行光缆建设工程，经双方协商，光缆建设工程中的相关事宜达成如下协议：一、工程概况工程名称：光缆建设工程工程地点：六盘水市工程内容：光、电缆网络、设备器材施工安装……”该合同还对甲乙双方权利和义务、质量保证、双方责任等进行了约定。2018年1月22日上午，原告祝俊威经被告蔡洪才招募，到被告蔡洪才在水城县组织施工的光缆建设工程从事拉网线工作，被告蔡洪才对原告祝俊威进行管理，原告祝俊威与被告蔡洪才就原告祝俊威的报酬进行了约定。原告祝俊威未与被告贵州中星六盘水分公司签订劳动合同。2018年1月22日下午15时30分，在去工作的途中，驾车人徐存兵驾驶贵Ｂ×××**号轻型普通货车搭乘七人由姬官营方向往良子组方向行驶，该车行驶至246县道支线新街乡良子组通组公路2ｋｍ＋200ｍ（小地名：良子组）处时发生交通事故，造成乘坐在该车货厢内乘车人即原告祝俊威受伤。同日，原告祝俊威被送往贵州水矿控股集团有限责任公司总医院进行治疗，共住院治疗22天，花费医疗费68727.49元。后，原告祝俊威向水城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与被告贵州中星六盘水分公司存在劳动关系。水城县劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月26日作出黔水劳人仲字（2018）第300号仲裁裁决书，裁决确认原、被告之间自2018年1月22起存在劳动关系。被告贵州中星六盘水分公司签收该裁决书后对该裁决结果不服，在法定期限内向法院提起诉讼，2019年3月12日，一审法院作出（2019）黔0221民初289号民事判决书，判决：贵州中星六盘水分公司与祝俊威之间不存在劳动关系。2019年4月29日，首钢水城钢铁（集团）有限责任公司总医院法医司法鉴定所作出了《法医临床学司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人祝俊威因外伤致残，其中，胸12椎体骨折经内固定手术治疗为十级伤残；腰3椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄为九级伤残。2、被鉴定人祝俊威内固定取出等所需后期医疗费用约15000元。3、被鉴定人祝俊威所受损伤的误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。”本次鉴定支出费用为1900元。另查明：被告贵州中星六盘水分公司系被告贵州中星科技公司的分公司，其与蔡洪才之间约定按照架设光缆每公里1200元结算报酬。在原告祝俊威住院期间，被告蔡洪才为原告祝俊威垫付医疗费24600元。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。被告蔡洪才雇佣原告祝俊威从事拉网线工作并给付劳动报酬，对其进行管理，双方形成雇佣关系，雇员祝俊威在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告蔡洪才作为雇主应当承担赔偿责任。根据被告蔡洪才与被告贵州中星六盘水分公司签订的《合同》、《安全施工承诺书》的内容，被告蔡洪才根据贵州中星六盘水分公司提供的施工图纸和相关设计资料，从事架设吊线、安装工作站、安装前端光设备等光缆建设工程，即按被告贵州中星六盘水分公司的要求完成工作，交付工作成果，被告贵州中星六盘水分公司支付报酬，符合承揽关系的法律特征，双方之间形成承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，光缆建设工程等工作系高空工作，需要具备一定的专业技能和资质，且需采取较高的安全预防和控制措施，被告贵州中星六盘水分公司选任自然人蔡洪才承揽上述工作，其作为定作人在选任上存在过失，被告贵州中星六盘水分公司应承担一定的赔偿责任。原告祝俊威作为完全民事行为能力人，其应对乘坐在车辆车厢中的危险具有一定的认识与判断，故原告祝俊威自身对损害的发生也存在一定过错，应承担相应责任。综上，结合各方当事人的过错责任程度，依法酌定由原告祝俊威自行承担20%的责任，被告蔡洪才承担55%的责任，被告贵州中星六盘水分公司承担25%的责任。被告贵州中星科技公司作为被告贵州中星六盘水分公司的总公司，其应在被告贵州中星六盘水分公司不能赔偿款项的范围内承担赔偿责任。依照相关赔偿标准，结合原告的诉请项目，对相关的赔偿金额计算认定如下：1、原告诉请医疗费58000元。其在庭审中陈述该金额扣减了被告蔡洪才垫付的部分医疗费，总金额应以提交的医疗费发票载明的金额68727.49元为准，因其提供了有效医疗发票为凭，予以支持。2、原告诉请后续治疗费15000元。因《法医临床学鉴定意见书》载明原告祝俊威内固定取出等所需后期医疗费用约15000元，予以支持。3、原告诉请伤残赔偿金139004.80元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”之规定。2018年贵州省城镇常住居民人均可支配收入31592元/年，原告祝俊威构成一个十级伤残一个九级伤残，故残疾赔偿金应计算为：31592元/年×20年×22%=139004.80元，原告该项诉请符合法律规定，予以支持。4、原告诉请误工费28700元。参照贵州省2017年度农、林、牧、渔业就业人员年平均工资58198元，误工费计算为28700.38元（58198元/年÷365天×180天），原告该项诉请符合法律规定，予以支持。5、原告诉请护理费9510元。按1人，护理期90日，参照贵州省2017年度居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资38568元，原告该项诉请符合法律规定，予以支持。6、原告诉请营养费9000元。营养费酌定按50元/天计算，应为4500元（50元/天×90天），超过部分，不予支持。7、原告诉请住院伙食补助费2200元。参照当前六盘水市直机关工作人员出差伙食补助标准市区按70元／天计算，实际住院天数为22天，住院伙食补助费应计算为1540元（70元/天×22天），超过部分，不予支持。8、原告诉请交通费1000元。鉴于交通费的产生符合客观实际，故酌情支持500元。9、原告诉请精神损害抚慰金15000元。结合当事人的过错程度、侵权行为造成的后果、本地区的生活水平等因素，对于原告该诉请酌情支持5000元。10、原告诉请鉴定费1900元。因原告提供了有效的鉴定发票为凭，予以支持。综上，以上费用除精神抚慰金5000外，合计为269382.29元（医疗费68727.49元+后续治疗费15000元+伤残赔偿金139004.80元+误工费28700元+护理费9510元+营养费4500元+住院伙食补助费1540元+交通费500元+鉴定费1900元）。因此，被告蔡洪才应承担的赔偿金额为151597.76元[（269382.29元×55%）＋（精神损害抚慰金5000元×55%÷80%）]，扣除已垫付的医疗费24600元，即为126997.76元。被告贵州中星六盘水分公司应承担的赔偿金额为68908.07元[（269382.29元×25%）＋（精神损害抚慰金5000元×25%÷80%）]，被告贵州中星科技公司在被告贵州中星六盘水分公司不能赔偿的上述款项范围内承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告蔡洪才于判决生效后十日内赔偿原告祝俊威医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计126997.76元。二、由被告贵州中星直播卫星电视有限公司六盘水分公司于判决生效后十日内赔偿原告祝俊威医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计68908.07元。三、由被告贵州中星网络科技有限公司对被告贵州中星直播卫星电视有限公司六盘水分公司就判决第二项不能赔偿的款项向原告祝俊威承担赔偿责任。四、驳回原告祝俊威的其他诉讼请求。案件受理费5488元，因适用简易程序审理减半收取2744元，由原告祝俊威负担638元，由被告蔡洪才负担1579元，由被告贵州中星直播卫星电视有限公司六盘水分公司、贵州中星网络科技有限公司连带负担527元（原告祝俊威已预交，限三被告于判决生效后十日内返还原告祝俊威）。各方当事人在二审中均未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：二上诉人应否在本案中承担责任。二上诉人称，祝俊威受雇于蔡洪才，与二上诉人没有劳务用工关系，且蔡洪才仅是上诉人委派的管理人员，其没有用工的人事权，不存在选任过失的问题，故一审认定事实不清，适用法律错误，应当改判由蔡洪才承担赔偿责任。经查，贵州中星六盘水分公司与蔡洪才签订《合同》，将架设吊线、架设架空光缆、安装前端光设备、安装光工作站等光缆建设工程交由蔡洪才施工，从双方合同约定的内容看，贵州中星六盘水分公司与蔡洪才之间系建设工程施工合同关系，一审认定为承揽关系有误，应予以纠正。祝俊威为蔡洪才提供拉网线劳务，蔡洪才向祝俊威支付报酬，祝俊威与蔡洪才之间系劳务关系。光缆建设工程施工需要一定资质。本案中，二上诉人未能证明蔡洪才取得光缆建设施工资质或从事光缆建设的执业证书,作为自然人的蔡洪才显然不具有承包案涉建设工程的资质。贵州中星六盘水分公司将工程发包给不具有施工资质的蔡洪才施工,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，贵州中星六盘水分公司应对祝俊威受伤所造成的损失承担连带赔偿责任，一审判决贵州中星六盘水分公司承担25%的责任有误，但被上诉人祝俊威、蔡洪才未对此提起上诉，故对一审判决予以维持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉主张本院不予支持。综上所述，上诉人贵州中星六盘水分公司、贵州中星科技公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1523元，由上诉人贵州中星直播卫星电视有限公司六盘水分公司、贵州中星网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高良萍审判员  龙 婷审判员  张德权二〇二〇年十月三十日法官助理孙婷婷书记员毛菡