江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣07刑终590号原公诉机关江西省定南县人民检察院。上诉人（原审被告人）龙云，男，1990年5月7日出生于江西省定南县，汉族，大专文化，务工，户籍地江西省定南县，现住江西省定南县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月21日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于定南县看守所。辩护人谢明、刘国旺，江西南芳律师事务所律师。原审被告人钟毅杨，男，1995年5月19日出生于江西省定南县，汉族，高中文化，务工，户籍地江西省定南县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月21日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕，2020年3月20日被取保候审。原审被告人黄玉君，男，1994年5月6日出生于江西省定南县，汉族，大专文化，无业，户籍地江西省定南县。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月21日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕，同年12月23日被取保候审。经定南县人民法院决定，于2020年6月9日被逮捕，同年9月4日被取保候审。江西省定南县人民法院审理江西省定南县人民检察院指控原审被告人龙云犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪、窝藏罪，原审被告人钟毅杨、黄玉君犯开设赌场罪一案，于2020年6月22日作出（2020）赣0728刑初3号刑事判决。原审被告人龙云不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，（一）开设赌场1.2017年3月起，被告人龙云从他人手中取得“北京赛车”网盘，先后在定南县明珠大厦后面自建房5楼、历市镇中沙村交通饭店对面自建房4楼、恩荣村龙云家中、马坳龙云岳父家3楼，利用“北京赛车”赌博网站进行赌博的方式开设赌场。龙云安排魏万胜（刑事拘留在逃）、钟毅杨为参赌人员上下分、结算赌资，使用魏万胜、钟毅杨的支付宝结算赌资。魏万胜每月工资6000元、钟毅杨每月领取工资3000元。2017年10月份之后，钟毅杨工资涨到每月6000元。龙云通过开设“北京赛车”网盘赌博非法获利10余万元。2.2019年5月2日，龙云邀约在逃人员曾宪政（另案处理）在龙云位于万和一品12栋2002室的家中商量利用“北京赛车”网盘开设赌场，由龙云提供开设赌场需要的电脑并出资3万元作为启动资金，曾宪政和丁泽（另案处理）负责拉参赌人员进群参赌，赌场使用黄玉君的支付宝作为“北京赛车”赌博资金的结算账号，黄玉君提供支付账号，龙云口头承诺其占股20%。5月5日，龙云开车将曾宪政、丁泽、黄玉君送至赣州市章贡区供电公司家属楼北苑的一处出租房利用“北京赛车”网盘开设赌场，并安排黄玉君在出租房内照顾曾宪政、丁泽的生活。5月19日，龙云将曾宪政、丁泽接回龙云在万和一品的家中，利用“北京赛车”网盘开设赌场。该赌场共经营14天，平均每天的赌资流水3、4万元。（二）容留他人吸毒2017年4月起，龙云多次在历市镇学府园“涵海装饰”、东风东路的“云帆传媒”、龙云的奔驰车上（车牌赣Ｂ×××**）、龙云位于万和一品12栋2002室的家中等地，容留古某、曾宪政、杨某、李某、张齐等人吸食毒品Ｋ粉。（三）贩卖毒品2017年初，龙云告诉叶某3自己手上有毒品Ｋ粉出售，之后叶某3向龙云多次购买毒品Ｋ粉，价值1万多元。古某知道龙云会贩卖毒品Ｋ粉后，也向龙云购买过1000元毒品Ｋ粉。2018年4月起，叶某4也在龙云处购买了至少5次总计约30克的毒品Ｋ粉，价值约1万元。公诉机关未出示证据证明张齐、胡敏等人也向龙云购买过毒品K粉。从有利于被告人的角度出发，起诉书指控张齐、胡敏等人也向龙云购买过毒品K粉有误，应予纠正。（四）窝藏的事实2019年5月初，龙云明知曾宪政、丁泽为公安机关抓捕人员，仍然邀约曾宪政、丁泽利用“北京赛车”网盘开设赌场，龙云在赣州市章贡区房屋供曾宪政、丁泽躲藏，并安排黄玉君出租房内照顾曾宪政、丁泽。5月19日，龙云将曾宪政、丁泽接回龙云万和一品家中利用“北京赛车”网盘开设赌场。另查明，2019年5月20日，被告人龙云经传唤到案后，仅如实供述了其开设赌场及窝藏犯罪的事实；2019年5月20日，被告人钟毅杨、黄玉君主动到定南县公安局投案，并如实供述了主要的犯罪事实。原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、归案情况说明，犯罪嫌疑人基本情况、常住人口信息、证明、110警情信息、调取证据材料通知书、上海浦东发展银行业务凭证、（龙云、魏万胜、黄玉君、钟毅杨）银行账户交易明细、接受证据清单、还款协议、传票、民事起诉状、民事裁定书、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单等书证；现场勘验笔录、现场方位图、平面示意图、现场照片、固定电子证据清单、勘验检查照片记录表、辨认笔录、辨认照片；现场检测报告书、龙云尿检照片；电子证据检查工作记录、电子证据检查笔录、提取电子证据清单；证人钟某、杨某、何某1、叶某1、何某2、何某3、肖某、何某4、叶某2、叶某3、叶某4、刘某、古某、凌某的证言，同案犯曾宪政、丁泽及被告人龙云、钟毅杨、黄玉君的供述及辩解等。原审法院认为，被告人龙云以营利为目的，利用“北京赛车”网盘开设赌场，组织他人进行赌博活动，被告人钟毅杨明知龙云利用“北京赛车”网盘组织他人进行赌博活动，仍受其雇佣参与赌场经营管理，被告人黄玉君明知龙云利用“北京赛车”网盘组织他人进行赌博活动，仍受其邀约参与赌场经营管理并从中提成，被告人龙云、钟毅杨、黄玉君的行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应予惩处。被告人龙云提供场所，多次容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。被告人龙云违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人龙云向多人贩卖毒品的行为，属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”的情节。被告人龙云明知曾宪政、丁泽犯罪，仍为曾宪政、丁泽提供隐藏住所和资金，其行为已构成窝藏罪，应依法惩处。被告人龙云犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。对公诉机关指控有误的相关犯罪事实，予以纠正。在开设赌场共同犯罪中，被告人龙云起组织、策划等主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人钟毅杨、黄玉君起帮助管理等次要作用，是从犯，依法均应当从轻处罚。被告人龙云归案后如实仅供述开设赌场和窝藏犯罪的人的主要罪行，依法可对其从轻处罚。被告人钟毅杨、黄玉君案发后能够主动投案，并如实供述了所犯罪行，构成自首，依法可对其从轻处罚。被告人龙云、钟毅杨、黄玉君当庭自愿认罪，认罪态度较好，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第三百一十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人龙云犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；犯窝藏罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币三万。二、被告人钟毅杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。三、被告人黄玉君犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。四、继续追缴被告人龙云的违法所得十万元。五、扣押到被告人龙云用于作案的联想笔记本一部、U盘一个，予以没收。上诉人龙云上诉及其辩护人提出：1、第一起开设赌场犯罪中，龙云没有获利十万元；2、原审法院认定龙云容留他人吸毒的人数及地点有误；3、龙云没有向叶某3、叶某4、古某贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪；4、龙云并不知道曾宪政、丁泽是公安机关抓捕人员，龙云主观上是为了与曾宪政、丁泽合伙开设赌场，并不是想要窝藏曾宪政、丁泽，该起属于牵连犯，只应定开设赌场一罪；5、原审判决量刑过重，请二审法院从轻处罚。二审另查明，（三）贩卖毒品2017年至2018年，龙云向叶某3、古某、叶某4出售毒品Ｋ粉，并收取了叶某3、古某、叶某4的赌资。该事实有上诉人龙云在公安机关的供述及证人叶某3、古某、叶某4、凌某、叶某2的证言予以证实。二审经审理查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有关联性、合法性、客观性，本院予以确认。关于上诉人龙云及其辩护人提出，第一起开设赌场犯罪中，龙云没有获利十万元；原审法院认定龙云容留他人吸毒的人数及地点有误；龙云没有向叶某3、叶某4、古某贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪；龙云并不知道曾宪政、丁泽是公安机关抓捕人员，龙云主观上是为了与曾宪政、丁泽合伙开设赌场，并不是想要窝藏曾宪政、丁泽，该起属于牵连犯，只应定开设赌场一罪的问题。经查，1、原审被告人钟毅杨的供述及银行交易明细可以证实，龙云在第一起开设赌场犯罪中获利至少10万元的事实。2、原审被告人钟毅杨、同案人曾宪政的供述及证人凌某、叶某4、李某、杨某、钟某的证言可以共同证实，龙云在其经营的“涵海装饰”、“云帆传媒”及其奔驰车上、万和一品的家中等地容留古某、曾宪政、杨某、李某、张齐等人吸毒毒品Ｋ粉的犯罪事实。3、上诉人龙云的供述及证人凌某、叶某2、叶某3、古某的证言共同证实，2017年至2018年，龙云先后向叶某3、古某、叶某4出售毒品Ｋ粉，并收取毒资的犯罪事实。上诉人龙云明知是毒品仍予以贩卖，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件。4、上诉人龙云及原审被告人曾宪政、丁泽的供述可以共同证实，上诉人龙云明知曾宪政、丁泽是犯罪的人，正被公安机关追捕，仍为其提供隐藏的处所，帮助其逃匿，其行为符合窝藏罪的构成要件。上诉人龙云在窝藏曾宪政、丁泽期间，利用曾宪政、丁泽开设赌场，其主观上存在两个犯罪故意，客观上为他人提供处所的窝藏行为与开设赌场的行为之间并不存在内在联系，不属于牵连犯。综上，上诉人龙云及其辩护人的意见与查明的事实、证据及法律规定不符，不能成立。本院认为，上诉人龙云、原审被告人钟毅杨、黄玉君以营利为目的，利用“北京赛车”网盘开设赌场，组织他人进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪；上诉人龙云提供场所，多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪；上诉人龙云明知是毒品仍向多人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人龙云明知曾宪政、丁泽是犯罪的人，仍为其提供隐藏的处所，帮助其逃匿，其行为已构成窝藏罪，依法均应予惩处。上诉人龙云犯数罪，依法应数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，上诉人龙云起组织、策划等主要作用，是主犯；原审被告人钟毅杨、黄玉君起次要作用，是从犯，依法均应当从轻处罚。上诉人龙云在归案后能够如实供述其开设赌场及窝藏他人的主要犯罪事实，系坦白，依法可以对其所犯开设赌场罪、窝藏罪从轻处罚。原审被告人钟毅杨、黄玉君自动投案并如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。原审被告人钟毅杨、黄玉君能够自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。关于上诉人龙云及其辩护人提出，原审判决量刑过重的问题。经查，原审法院根据上诉人龙云的犯罪事实、性质、情节、后果及其在共同犯罪中的作用等依法作出判决，罚当其罪。原审判决认定事实基本清楚，定罪准确，审判程序合法。上诉人龙云及其辩护人的上诉理由、辩护意见均没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  徐晓敏审 判 员  肖昌明审 判 员  黄 璐二〇二〇年十月二十九日代理书记员  禄旭阳