福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终4082号 上诉人（原审原告）：孟阿拉他敖其勒，男，1986年7月5日出生，蒙古族，住内蒙古兴安盟。 委托诉讼代理人：罗丹丽，广西涌流律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福建中谷华南贸易有限公司，住所地福州市鼓楼区鼓西街道省府路肖威新村**楼**店面-2。 法定代表人：任德宝，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：许靖森，福建亚嘉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）任德宝，男，1994年8月23日出生，汉族，住福建省平潭县。 被上诉人（原审被告）：林锦新，男，1994年7月14日出生，汉族，住福建省三明市三元区。 上诉人孟阿拉他敖其勒因与被上诉人福建中谷华南贸易有限公司（以下简称中谷公司）、任德宝、林锦新特许经营合同纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院(2019)闽0102民初13049号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 孟阿拉他敖其勒上诉请求：1、依法撤销(2019)闽0102民初13049号民事判决，发回重审或改判；2、本案一、二审诉讼费用由中谷公司承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。一、依据《代理协议书》约定及《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，合同目的无法实现，原告有解除合同的权利。上诉人在一审庭审中已明确合同效力问题由法院认定，如合同有效，上诉人基于合同解除，要求退还押金及相关损失。二、合同解除通知已送达被上诉人。三、被上诉人任德宝、林锦新滥用公司法人独立地位和股东有限责任，应承担连带清偿责任。综上所述，一审法院事实认定不清，应当发回重审或依法改判。被上诉人中谷华南公司在合同有效期内不经营公司，且正申请注销，导致上诉人要求被上诉人进行维修服务，无法实现。 中谷公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。 孟阿拉他敖其勒向一审法院起诉请求：1.判令中谷公司向孟阿拉他敖其勒退还押金82000元及利息；2.判令中谷公司向孟阿拉他敖其勒赔偿平台收款账户押金损失2000元、未回收货物损失400元，共2400元；3.判令任德宝、林锦新对上述第一项诉讼请求承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由任德宝、林锦新、中谷公司共同承担。 一审法院认定事实：中谷公司（甲方）与孟阿拉他敖其勒（乙方）签订《代理协议书》，约定甲方同意乙方为广西省南宁市的“他か趣”项目之代理商并开设甲方的办事处享受代理权利。合同有效期为2019年2月21日至2020年2月21日。双方约定乙方投资总额共计82000元，该款项实际为乙方缴纳给甲方的机器设备押金，即赠送一主三副店型。支付方式为：本合同签订当日乙方向甲方支付合同定金32800元，余款应于7日内转入甲方指定账户。甲方在收到乙方的定金款项后，五个工作日内安排发货。乙方在付清合同约定所有款项后，甲方为乙方选定的地点配备一台“他か趣”品牌机器设备、店内门头、宣传海报，并指导乙方店内装潢设计服务。甲方为乙方提供的技术咨询管理服务范围主要是为乙方提供经验理念和策略、经销业务培训、管理技巧和经验分享等。甲方于乙方每次进货时按乙方进货金额的60%返还机器押金，返还方式可选择退还现金或抵消货款，直至返还全部押金为止。乙方实行自负盈亏，独立承担一切法律责任，经营过程中产生的债权债务纠纷、劳动纠纷、税务纠纷以及其他法律纠纷均由乙方自行承担，与甲方无关。如在合同期内，乙方因单方面原因不能继续经营，应及时通知甲方，甲方帮助乙方调整经营方案或重新选址移机。如开业经营连续亏损四个月，第四个月销售额仍不超过当月店铺租金的情况下，乙方应在三日内向甲方提出书面申请，经甲方确认后可解除合同、退还押金。乙方开业超过四个月情况下可以要求甲方协助重新选址和协助转让店面，也可申请退回机器，甲方视机器情况酌情回收。除此退出机制外，乙方要求退出的，均属违约行为，押金概不退还。合同还约定了知识产权及品牌保护等内容。 孟阿拉他敖其勒通过其支付宝账户15×××22分别于2019年2月17日、2019年2月21日、2019年3月10日向中谷公司法定代表人任德宝支付宝账户15×××76转账5000元、27800元、49200元，共计82000元。 2019年6月22日，孟阿拉他敖其勒向中谷公司寄出《解除协议退出代理申请书》，提出因中谷公司拒绝提供售后维修服务，申请解除协议退还押金及货款。2019年7月2日，孟阿拉他敖其勒向中谷公司寄出《解除协议退出代理退回机器及货物通知书》，提出因中谷公司作为特许人违反强制性规定签订特许经营合同，为无效合同，应全额退还相关费用。上述两份通知均被退回，中谷公司未签收。 一审法院认为，《代理协议书》系双方真实意思表示，合法有效。孟阿拉他敖其勒主张中谷公司在不具备特许经营资格、未取得商标、未向相关部门备案的情况下与其签订合同，构成欺诈，签订合同无效。本院认为，《商业特许经营管理条例》规定特许人未备案的，由商务主管部门责令限期备案并处罚款，但未经备案并不影响特许经营合同的效力。孟阿拉他敖其勒并未举证证明合同无效的情形，关于合同无效的主张，本院不予支持。关于合同是否解除，孟阿拉他敖其勒并未举证证明其达到合同约定的解除条件，且其发送的合同解除通知亦未送达中谷公司。故孟阿拉他敖其勒主张合同已解除，应退还押金、货款，于法无据，本院不予支持。关于任德宝、林锦新的责任，孟阿拉他敖其勒并未举证证明公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，双方在合同中并未约定款项支付方式，中谷公司法定代表人任德宝代公司收取押金并不违反合同约定。中谷公司无需退还押金及货款，故任德宝、林锦新亦无需承担清偿责任。关于虚假出资等主张，与本案无关，本院亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回孟阿拉他敖其勒的全部诉讼请求。案件受理费1910元，由孟阿拉他敖其勒负担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 经审理查明，本院确认一审法院查明的事实属实。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二十五条、第四十四条规定，承诺生效时合同成立，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。本案中，孟阿拉他敖其勒与中谷公司签订的《代理协议书》，双方当事人对合同的生效没有特别约定，也不属于法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续才能生效的合同，内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，那么双方当事人就《代理协议书》的内容达成一致时，《代理协议书》就成立并且生效。双方当事人均应依约履行。 《代理协议书》第9.2条款约定如开业经营连续亏损四个月，第四个月销售额仍不超过当月店铺租金的情况下，应在三日内向中谷公司提出书面申请，经中谷公司确认后可解除合同、退还押金。孟阿拉他敖其勒未提交证据证明其达到上述条款约定的解除合同的条件。《代理协议书》第9.3条约定开业超过四个月情况下也可申请退回机器，中谷公司视机器情况酌情回收等，但未约定可退回押金。因此，孟阿拉他敖其勒主张根据《代理协议书》第9.2、9.3条款约定解除合同并退回押金，与事实不符，本院不予支持。孟阿拉他敖其勒亦未提供足够的证据证明其符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的法定解除合同的条件，其主张本案满足法定解除权的行使条件，本院不予采信。孟阿拉他敖其勒主张基于合同解除要求退还押金及相关损失并由任德宝、林锦新承担连带清偿责任的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，孟阿拉他敖其勒的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1910元，由孟阿拉他敖其勒负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王晓如 审 判 员 吴旭华 审 判 员 徐 方 二〇二〇年十月九日 法官助理 刘晓庄 书 记 员 王梦婷 附：主要引用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。