福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0681民初4033号 原告：张芝云，女，1969年4月27日出生，土家族，户籍地湖南省张家界市永定区,现住漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：陈少杰，福建仁胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈雅玲，福建仁胜律师事务所实习律师。 被告：钟江仁，男，1979年1月7日出生，汉族，住四川省万源市。 被告：福建昱润物流有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区曹溪街道浮蔡中路**,统一社会信用代码：91350802MA31UU6P1U。 法定代表人：张贤良，总经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司福田支公司，，住所地深圳市福田区南园街道南园路**上田综合楼****************统一社会信用代码914403007085247669。 负责人：姚斌，总经理。 委托诉讼代理人：陈红石,福建冠德律师事务所律师。 原告张芝云与被告钟江仁、福建昱润物流有限公司（昱润物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司福田支公司（人保财险福田支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张芝云的委托诉讼代理人陈少杰、陈雅玲、被告钟江仁、昱润物流公司法定代表人张贤良、人保财险福田支公司委托诉讼代理人陈红石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张芝云向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告一、二共同赔偿原告医疗费、营养费等各项损害41484.48元，被告三在保险范围内承担赔偿责任（其中，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付）；2、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2019年9月20日12时37分许，钟江仁驾驶闽Ｆ×××××号重型半挂牵引车牵引闽Ｄ×××××号重型平板半挂车沿国道福昆线往漳州方向行驶至肇事路段，往右变更车道过程中，影响同向右侧由李发洲驾驶的无牌号二轮摩托车（载原告张芝云），致该二轮摩托车摔倒后与闽Ｆ×××××号重型半挂牵引车牵引闽Ｄ×××××号重型平板半挂车发生碰撞，造成李发洲、原告张芝云受伤及两车局损的交通事故。本事故经龙海市公安局交通警察大队认定，被告钟江仁承担本事故全部责任，李发洲、原告张芝云不承担本事故责任。事故发生后，原告被送往漳州市医院进行治疗，住院天数11天。经诊断，事故造成原告：Ｔ左侧第8-9-10后肋骨骨折等。原告于2019年10月1日出院，出院医嘱：加强营养、3个月避免重体力劳动等。至此，本次交通事故造成原告损失如下：1、医疗费7784.98元；2、营养费778.50元；3、住院伙食补助费550元（11天×50元／天）；4、护理费6930元（231元／天×30天）；5、精神抚慰金2000元；6、误工费23331元（231元／天×101天）；7、交通费110元；合计41484.48元。因本案的被告钟江仁承担本事故的全部责任，因此，需赔偿原告全部经济损失。被告二作为肇事车辆的登记所有人，对于原告的损失应承担连带责任。被告三中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司福田支公司作为肇事车辆承保公司，应在保险范围内承担赔偿责任。据此，请求法院依法裁决。 钟江仁辩称，我是职务行为，承担的责任由物流公司与保险公司承担。赔偿数额由保险公司核定。 昱润物流公司辩称，已经垫付2500元，要求原告返还。其余由保险公司赔付。赔偿数额由保险公司核定。钟江仁是本公司雇佣驾驶员。 人保财险福田支公司辩称，1、医疗费应扣除非医保1037元。误工费、护理费以11天×165.8元／天计算。住院伙食费11天按每天20元计算。营养费不予计算。未构成伤残，精神抚慰金不予赔付。交通费每天10元×11天计算。2、原告提供漳州市公安局石亭派出所出具的流动人口登记信息，证明其事故发生时登记居住在漳州市芗城区，根据漳州市芗城区人民政府关于撤销谢溪头等第一批42个村民委员会设立谢溪头等42个社区居民委员会的通知，蔡前村是在2020年6月3日村改居的，而事故发生是2019年9月20日，当时蔡前村并未村改居。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案事实，本院确定如下： 2019年9月20日12时37分许，钟江仁驾驶闽Ｆ×××××号重型半挂牵引车牵引闽Ｄ×××××号重型平板半挂车沿国道福昆线往漳州方向行驶至肇事路段，往右变更车道过程中，影响同向右侧由李发洲驾驶的无牌号二轮摩托车（载张芝云），致该二轮摩托车摔倒后与闽Ｆ×××××号重型半挂牵引车牵引闽Ｄ×××××号重型平板半挂车发生碰撞，造成李发洲、张芝云受伤及两车局损的交通事故。本事故经龙海市公安局交通警察大队认定，被告钟江仁承担本事故全部责任，李发洲、张芝云不承担本事故责任。事故发生后，张芝云被送往漳州市医院进行治疗，住院天数11天。花医疗费用7784.98元。经诊断，事故造成张芝云：Ｔ左侧第8-9-10后肋骨骨折等。出院医嘱：加强营养、3个月避免重体力劳动等。 另查明，昱润物流公司是闽Ｆ×××××号重型半挂牵引车实际所有人。钟江仁是昱润物流公司雇佣的驾驶员，事故发生时是职务行为。闽Ｆ×××××号重型半挂牵引车向人保财险福田支公司投保了交强险、商业险，事故发生在保险期限内。事故发生后，昱润物流公司垫付张芝云25**元。 再查明，张芝云居住的漳州市芗城区石亭镇蔡前村属《漳州市芗城区人民政府关于撤销谢溪头等第一批42个村民委员会设立谢溪头等42个社区居民委员会的通知》中一个。 本院认为，公民的生命权受法律保护。本案事故发生后，交警部门作出的道路交通事故责任认定书，程序合法且有事实和法律依据，本院对事故责任认定书证明力予以确认，并依照有关法律确定各方当事人的民事赔偿责任。 关于赔偿项目问题。张芝云提供的证据足以证明可以按福建省城镇居民标准计算其的各项损失。事故造成张芝云的损失如下：1.医疗费7784.98元；2.营养费389.25元（7784.98元×5%）；3.住院伙食补助费550元（11天×50元/天）；4.交通费110元（11天×10元/天）；5.护理费2541元（11天×231元/天）；6、误工费23331（101天×231元/天）；以上合计34706.23元。张芝云没有伤残等级，其要求精神抚慰金，不能支持。 关于医疗费超过国家医保的，是否属于保险公司的赔偿范围的问题。最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条的规定“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予以支持”。该条款对医保条款的约定做出明确规定，即保险公司不能以医疗费用超过医保范围作为拒绝赔偿非医保费用的抗辩理由，但可以根据医保目录主张医疗费用实际支出超过同类医保费用标准，超出部分保险公司有权主张不予赔偿。本案中，保险公司主张拒赔非医保费用，但其未能举证证明该非医保用药不具备必要性和合理性，也没有申请对该部分用药进行鉴定，其应当承担举证不能的责任。 关于责任承担问题。闽Ｆ×××××号重型半挂牵引车（牵引闽Ｄ×××××）的交强险及商业险均投保于人保财险福田支公司，故人保财险福田支公司应先在交强险限额内赔偿原告损失，不足部分再在商业险限额内按责任比例赔付。钟江仁因承担本事故全部责任，李发洲、张芝云无责任。故人保财险福田支公司在交强险限额内和商业险限额内承担张芝云的损失，不足部分再由钟江仁承担。钟江仁是昱润物流公司雇佣的驾驶员，事故发生时是职务行为。昱润物流公司是肇事车的实际车主，故钟江仁的责任应由昱润物流公司承担。但保险公司的保险金已足以支付张芝云的损失，昱润物流公司在本案中无须再另行赔偿，其垫付款2500元，应由张芝云予以返还。张芝云要求护理费计算日期为30天，没有依据，应按住院日期11天计算。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司福田支公司在交强险、商业险限额内赔偿张芝云损失34706.23元； 二、张芝云返还福建昱润物流有限公司垫付款2500元； 上述款项于本判决生效之日起二十日内付清。 三、驳回张芝云其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费837.10元，减半收取计418.55元，由张芝云负担84.72元，由福建昱润物流有限公司负担333.83元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  陈惠民 二〇二〇年十月十五日 书记员  康月珍 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。