浙江省玉环市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1021刑初548号 公诉机关浙江省玉环市人民检察院。 被告人李斌，男，1986年12月19日出生于湖南省常德市鼎城区，汉族，高中文化，务工，家住湖南省常德市鼎城区。2020年5月9日因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪被玉环市公安局刑事拘留,经玉环市人民检察院批准于同年6月15日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人王剑鹏，浙江博日律师事务所律师。 被告人包金龙，男，1988年9月27日出生于北京市西城区，汉族，大专文化，个体经营，家住北京市西城区。2020年5月9日因涉嫌犯非法利用信息网络罪被玉环市公安局刑事拘留,经玉环市人民检察院批准于同年6月15日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人俞飞燕、戴洒洒，浙江君安世纪（台州）律师事务所律师。 被告人张剑寒，男，1987年10月23日出生于北京市房山区，汉族，中专文化，无业，家住北京市房山区。2020年5月9日因涉嫌犯非法利用信息网络罪被玉环市公安局刑事拘留,经玉环市人民检察院批准于同年6月15日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人叶沐夏，浙江君安世纪（台州）律师事务所律师。 玉环市人民检察院以玉检一部刑诉[2020]485号起诉书指控被告人李斌犯贩卖淫秽物品牟利罪、被告人包金龙、张剑寒犯非法利用信息网络罪，于2020年9月21日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环市人民检察院指派检察员张毓建出庭支持公诉，被告人李斌及其玉环市法律援助中心指派的辩护人王剑鹏、被告人包金龙及其辩护人戴洒洒、被告人张剑寒及其辩护人叶沐夏到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控: 2020年3月22日左右，被告人李斌经与被告人包金龙ＱＱ联系，向对方支付一个月的广告费600元（人民币，下同），在客官慢走网站上发布贩卖淫秽视频广告。2020年4月13日，罗某下载该网站ＡＰＰ后，按照ＡＰＰ上展示的被告人李斌的联系方式，向被告人李斌购买淫秽视频。被告人李斌收取罗某支付的180元后，将罗某的115网盘账号、密码发送给其上家靳红卫（另案处理），由靳红卫操作将淫秽视频通过115网盘贩卖给罗某。同年4月19日晚上，公安民警在玉环市楚门镇西山头罗某的暂住处查获该淫秽视频。经玉环市公安局提取电子数据、审查鉴定，罗某115网盘上的淫秽物品中属于淫秽视频627个，不属于淫秽视频2个。 2019年9月份，被告人包金龙在互联网上设立客官慢走网站(http://keguanmanzou.xyz，网址192.154.223.144)，后又设立该网站APP，伙同被告人张剑寒将淫秽图片、招嫖信息广告等违禁信息发布在该网站上。被告人包金龙与被告人张剑寒商定，二人均为网站管理员，共同管理、经营该网站，以收取金牌会员费300元、银牌会员费100元、广告费每月500至1000元的方式获取利益，利益二人均分，直至2020年5月8日被公安机关查获，累计收取会员费、广告费达3万余元。经公安机关远程勘验，上述网站发布招嫖信息广告等超过一百条。期间2020年1月至4月27日，被告人张剑寒没有参与该网站管理、经营，其个人违法所得共计1万元。 2020年5月8日,被告人李斌在湖南省常德市鼎城区××镇一家汽车修理厂被公安民警抓获归案，被告人包金龙、张剑寒在北京市房山区××室被公安民警抓获归案。 在本院审理期间，被告人李斌向本院退出违法所得180元，被告人包金龙向本院退出违法所得20000元，被告人张剑寒向本院退出违法所得10000元。 上述事实，被告人李斌、包金龙、张剑寒在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的同案犯宋峰林的供述与辩解、证人罗某、王某、徐某的证言、接受证据清单、ＱＱ、微信聊天记录、微信交易记录、支付宝交易账单、广东一一五科技公司出具的情况说明书、远程勘验工作记录、电子数据、广告信息截图、淫秽物品审查鉴定书、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、物证（手机3部、电脑1台、笔记本电脑1台）、光盘及制作说明、六查一联系、情况说明、退赃收据、户籍证明、归案经过等证据证实，足以认定。 被告人李斌对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元的量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人包金龙对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元的量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人张剑寒对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元的量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 本院认为，被告人李斌以牟利为目的，利用网络云盘贩卖淫秽视频，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，综合考虑被告人李斌贩卖淫秽视频的数量、次数、传播范围、社会影响和非法获利等具体情况，本案应认定属贩卖淫秽物品牟利罪“情节严重”的情形。被告人包金龙、张剑寒作为网站管理员，在网站上发布违法犯罪信息，情节严重，其行为均已构成非法利用信息网络罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人包金龙、张剑寒的地位作用不分主从。被告人李斌、包金龙、张剑寒归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人李斌、包金龙、张剑寒自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人李斌、包金龙、张剑寒当庭认罪，主动退出非法所得，可酌情从轻处罚。综合以上情节，本院决定对被告人李斌适用缓刑。各辩护人要求从宽处理的合理意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二百八十七条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人李斌犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期限内，必须按期接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督和管理。罚金已缴纳）。 二、被告人包金龙犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月9日起至2021年1月8日止。罚金已缴纳）。 三、被告人张剑寒犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月9日起至2020年12月8日止。罚金已缴纳）。 四、被告人李斌向本院退出的违法所得人民币一百八十元、被告人包金龙向本院退出的违法所得人民币二万元、被告人张剑寒向本院退出的违法所得人民币一万元均予以没收，由本院上缴国库；扣押在玉环市公安局的作案工具手机三部、电脑一台、笔记本电脑一台予以没收，由扣押机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  蒋贵良 人民陪审员  王敏英 人民陪审员  冯秀霖 二〇二〇年十月十六日 代理书记员  蔡婷婷 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 二、《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百八十七条之一第一款利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： （一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的； （二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的； （三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。