辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终6651号上诉人（原审被告）：大连海友鑫仪器仪表制造有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区辛康园**。法定代表人：韦钰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张春红，该公司人事行政部部长。被上诉人（原审原告）：夏士友，男，1976年4月24日出生，汉族，住大连市金州区。委托诉讼代理人：钟莹，辽宁王善忠律师事务所律师。上诉人大连海友鑫仪器仪表制造有限公司与被上诉人夏士友劳动争议纠纷一案，不服辽宁省大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初16199号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月18日立案，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。大连海友鑫仪器仪表制造有限公司的上诉请求：1.撤销大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初16199号民事判决，改判或发回重审；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决事实不清，证据不足，法律适用错误。一审认定上诉人欠发被上诉人工资系认定事实错误。上诉人依据公司的管理规定已经足额向被上诉人发放了工资。扣工资是由于在公司规章制度以及劳动合同中有明确约定，被上诉人经常请假不工作，我公司不应当向其支付不工作期间的劳动报酬。被上诉人系因违反我公司的规章制度而被解除劳动合同，系合法解除。关于竞业限制，根据法律规定，应当由劳动者举证证明是否已经履行了竞业限制的义务，而一审法院却将举证责任推给上诉人，属于适用法律错误，应当予以纠正。另外，被上诉人利用该项合同约定，几年内在多个公司内以同种手段解除合同，并要求这些公司支付补偿金。在仲裁及法院有多起诉讼案件，并取得了不当利益。被上诉人夏士友辩称：首先，上诉人多扣被上诉人工资3,041.39元，一审判决正确。上诉人公司规章制度中，关于旷工一天扣两天工资的规定是违反法律规定的，所以应该是无效的。根据该条解释，上诉人多扣除了2,379.32元的工资，应予补足。其余的2019年1月29日至1月31日，上诉人应该按照100%的工资计算标准，补足差额372.41元。一审中，被上诉人有证据证明2019年2月1日是病假而非旷工。因此，上诉人应向被上诉人支付2019年2月1日工资289.66元。关于竞业限制，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条的规定，劳动者履行劳动竞业限制，要求单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月平均工资的30%，按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。被上诉人认为，在解除劳动合同之后，我方履行了竞业限制的义务，上诉人认为我方未履行，举证责任应在上诉人。从仲裁到一审，上诉人未提供任何证据证明被上诉人未履行劳动竞业限制约定。一审判令上诉人应给予被上诉人竞业限制补偿是有事实及法律依据的。综上，请求法庭驳回上诉人的上诉请求，维持原判。夏士友一审的诉讼请求：1.被告自2019年5月开始至2020年5月止每月向原告支付竞业限制补偿金2,700元，共计32,400元（9,000元×30%）；2.被告支付欠发的2018年年终奖9,000元；3.被告支付克扣的工资5,279.56元（其中2019年2月份克扣162.08元、2019年3月份克扣1,531.28元、2019年4月份克扣3,586.2元）。一审法院认定事实：1.原告原系被告单位员工。双方于2018年1月15日签订了书面劳动合同。固定期限自2018年2月15日至2019年2月14日，合同约定被告安排原告在制造岗位从事产品研发工作，工资标准每月9,000元。合同到期后双方又续签至2022年2月14日。劳动合同的附件有《保密协议》。在保密协议中双方约定，原告离职一年内，不得组建、参与或就业与被告有竞争关系的公司或单位。2019年4月25日，被告提出解除劳动合同。2.被告单位经民主程序制定了《员工手册》，《员工手册》对考勤制度、薪资报酬等进行了明确的约定。其中4.10.6.2规定连续工龄不满10年的，按本人70%工资发放病假工资，连续工龄满10年不满20年的，按本人工资80%发放病假工资。4.10.6.6规定，员工一年内可享受3天（含）带薪病假。4.9.3.3.3.7规定，旷工期间停发工资，且旷工一天，扣除2天工资。根据被告提供的钉钉考勤记录，原告2019年1月病假3天，2月旷工4天，病假3天、3月旷工1天、病假7天，4月旷工0.5天。3.原告曾到大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出包括了本案诉讼请求的仲裁申请。大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会作出的甘劳人仲案字（2019）第547号仲裁裁决书，裁决被告向原告支付工资待遇3,041.39元，驳回原告其他仲裁申请。原告不服，诉至一审法院。本案已经经过仲裁前置程序。一审法院认为，关于原告主张的2019年5月至2020年5月期间的竞业限制补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中可以约定保守用人单位的商业秘密与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。竞业限制补偿金是劳动者在离职后，因被限制就业造成的损失补偿。关于补偿金的标准，当事人之间有约定的按照约定，没有约定的根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条的规定，以劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月平均工资的30%及同期当地最低工资标准双重标准为下限确定。原告离职前12个月月工资标准为9,000元，因此，原告主张2019年5月至2020年5月止被告向其每月支付2,700元，共计32,400元竞业限制补偿金，符合法律规定。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。不能提供证据证明其主张的，应当承担举证不能的法律后果。被告提出，原告未证明其履行了竞业限制义务。该节事实的举证责任在被告。被告未能提供证据证明原告有违反合同义务的情形，应当承担举证不能的法律后果。关于原告要求被告支付欠发的2018年年终奖的主张，原告提供了录音作为证据。首先，录音中的工作人员无权决定原告是否有年终奖。其次，在录音中并未明确表述单位拖欠原告的年终奖金额。原告未能提供其他充足的证据证明被告拖欠其年终奖，故一审法院对原告该诉讼请求不予支持。关于原告要求被告支付克扣的工资的诉讼请求：根据《员工手册》的规定，员工一年内可以享受3天带薪病假，工龄不满10年的，按本人70%工资发放病假工资，故原告2019年1月份3天病假期间应当正常发放工资。其他月份的病假应当按照本人70%发放病假工资。《员工手册》规定，旷工期间停发工资，旷工一天，扣除2天工资。该条款违反了《中华人民共和国劳动法》关于劳动者有获得劳动报酬的权利的规定，实际上否认了劳动者在正常出勤天数中应当获得的劳动报酬。因此旷工一天扣除2天工资规定不妥。被告不向原告发放旷工期间的工资于法有据，多扣减的部分应当返还原告。因被告对仲裁裁决书中确认的被告应当向原告支付克扣的工资3,041.39元无异议，一审法院对该金额依法予以确认。综上，一审法院判决：一、被告大连海友鑫仪器仪表制造有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告夏士友2019年5月至2020年5月期间的竞业限制补偿金人民币32,400元。二、被告大连海友鑫仪器仪表制造有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内给付原告夏士友克扣的工资人民币3,041.39元。三、驳回原告夏士友其他诉讼请求。案件受理费5元（原告已预付），由原告负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。另查，上诉人对公司员工日常管理所依据的文件为2017年11月《大连市海友鑫科技发展有限公司员工手册（二零一七版）》（简称为“《员工手册》”）。本院认为，根据法律规定，劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利。劳动者正常提供了劳动，即使在一定期间存在旷工的情形，对于实际提供正常劳动的天数有权获得相应的报酬。本案中，关于上诉人主张未克扣被上诉人工资一节，虽然《员工手册》中约定“4.9.3.3.7旷工期间停发工资，且旷工1天，停发2天工资”，但该条款变相地剥夺了劳动者正常出勤日的工作报酬，上诉人对被上诉人旷工期间的工资多扣减部分应予以返还。故一审法院认定《员工手册》中该条款为无效条款，判令上诉人将多扣减被上诉人工资3,041.39元予以返还并无不当。关于竞业限制补偿金，双方签订的《保密协议》第二条第四款约定，在劳动合同终止后1年内，被上诉人不得组建、参与或就业与上诉人有竞争关系的公司或单位。该条款为竞业限制条款。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条的规定，即使竞业限制条款未约定补偿数额，用人单位也应对遵守竞业限制条款的劳动者支付适当经济补偿。本案中，上诉人主张不向被上诉人支付竞业限制补偿金，但其未举证证明被上诉人违反了竞业限制约定。据此，一审法院按劳动合同解除前12个月平均工资的30%计算上诉人向被上诉人支付竞业限制补偿金符合法律规定，本院予以维持。综上所述，大连海友鑫仪器仪表制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大连海友鑫仪器仪表制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判员  苏 娓审判员  曾国救二〇二〇年十月二十六日书记员  曲 娇