新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新23民终1661号 上诉人（原审原告）：新疆盛华新型保温材料有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市中山路**。 法定代表人：孙波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邬斌，男，该公司办公室主任。 被上诉人（原审被告）：江苏省苏中建设集团股份有限公司，，住所地江苏省南通市海安县海安镇中坝南路** 法定代表人：笪鸿鹄，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘赟，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：吉海军，男，该公司员工。 上诉人新疆盛华新型保温材料有限公司因与被上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月1日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月13日公开开庭进行了审理。上诉人新疆盛华新型保温材料有限公司的委托诉讼代理人邬斌，被上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司的委托诉讼代理人刘赟、吉海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新疆盛华新型保温材料有限公司上诉请求：变更一审判决第一项，撤销第二项，改判被上诉人向上诉人支付货款904612.26元，利息54276.74元（按本金904612.26元及年利率6%计算2018年10月30日至2019年10月30日）。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。上诉人已经按照合同的约定履行了自己的义务，因被上诉人的违约行为导致了上诉人的损失，应该对上诉人予以赔偿。依据合同内容，上诉人公司于2018年10月施工完毕，双方确认实际工作量大于837立方米，双方对此并无异议并约定先按1004391元开具发票，在被上诉人财务部门挂账付款，工程结算后剩余部分再开具发票，但被上诉人在2019年1月30日分两次以承兑汇票付款（172395.74元、150000元），共计322395.74元，自此之后再没有付款，明显违约。上诉人开具发票后，要求对工程量决算，但被上诉人既不决算也不付款，被上诉人既然不认可工程量，理应由其申请工程量签订，而且被上诉人的工程量已由业主决算，资料在被上诉人处，被上诉人不提供相应资料，造成无法鉴定的责任不在上诉人。一审法院认定合同内和合同外增加部分的货款，合同相对人不一致，系不同当事人之间形成的法律关系，在本案中不作处理。事实是，签订合同时，是三方根据施工图纸确定的工程量，增加的工程量绝大部分是屋面工程，并不是合同外增加部分，是按合同约定现场实际施工过程中增加的工程量。根据国家相关规定，上诉人递交工程量28天被上诉人不回复，即为默认工程量，理应按上诉人提供的工程量结算。 江苏省苏中建设集团股份有限公司辩称，双方签订合同后，被上诉人已经支付合同内的所有货款924614.4元，上诉人主张的其他额外的货款并不是被上诉人向上诉人购买的，而是该工程的甲方，即特变公司向上诉人购买的，不是双方合同的约定，不应由被上诉人支付。利息的部分，上诉人未提供证据证实其按照合同的约定向被上诉人进行确认工程量及挂账，因此上诉人主张的本金及利息均无依据，请求驳回上诉人的上诉请求。 新疆盛华新型保温材料有限公司向一审法院起诉请求：1．被告支付货款1017604.26元；2．被告承担资金占用费的利息61056.26元（按本金1017604.26元，按年利率6％，自2018年10月30日至2019年10月30日）。一审庭审中，原告将其第一项诉讼请求变更为904612.26元。 一审法院认定事实：2018年10月7日，原告（供方、乙方）与被告（需方、甲方）签订《屋面喷涂销售合同》一份，约定原告向被告销售发泡聚氨酯10000平方米，长宽厚为120mm，单价144元含税，总价1440000元；数量以实际进场合格使用数量为准，单价为上限价；货供现场验收后办理签字料单，于次月10日前持项目实物验收会签单并提供合法有效的16％税务发票到项目部财务部门挂账。如乙方未按约定及时将每月供货量、货款等报甲方验收确认和挂账，甲方有权对乙方未申报和未挂账的部分货款每月下浮10％结算货款。预付100000元，10月份支付双方确认完工工作量的80％，屋面喷涂全部完工经甲方联合会验、会签合格（按实测点中最低处，作为结算依据）后，会签的总额扣除3％的配合费后作为乙方最终结算开票总额。2019年春节前付至开票总额的95％，余款5％作为质量保证金，质保期满无息返还。上述合同签订后，原告开始向被告供货。原告认为实际供货1105.84平方米，其中合同内供货866.47平方米，合同外增加供货239.4平方米。被告认为原告实际供货770.51平方米。双方均认可单价为1200元／平方米。关于合同外增加供货部分，原告认为系被告与特变房产共同口头让原告增加的，被告认为其未要求原告增加，而是特变房产让原告增加的。对于原告主张的实际供货1105.84平方米，双方并未签字结算，经原告申请鉴定，本院委托后，因原告未提供鉴定所需资料，新疆新建联项目管理咨询有限公司于2020年5月11日出具终止鉴定函，终止鉴定。另查，一审庭审中，原、被告双方均认可被告已向原告付款已付款422395.74元。一审法院认为，原、被告签订的《屋面喷涂销售合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，属合法有效，双方均应遵照履行。对于原告主张的实际供货1105.84平方米，原、被告并未签字结算，原告并无任何证据证实，经一审法院释明，原告申请鉴定，一审法院委托后，因原告未提供鉴定所需资料，新疆新建联项目管理咨询有限公司出具终止鉴定函，终止鉴定。故原告现有证据不能证实其实际向被告供货1105.84平方米，原告应承担举证不能的责任。原告主张的供货有两部分，对于合同内的供货，原告主张为866.47平方米，但未提供证据证实，而被告认可合同内的供货为770.51平方米，故一审法院以被告认可的770.51平方米作为合同内供货数量，被告应向原告支付的合同内货款为924614.4元，扣除被告已付款422395.74元，尚欠货款502218.66元应由被告向原告支付。对于合同外增加部分的供货，原告也陈述系被告和特变房产通过口头告知的方式共同让其增加的，而本案原告仅起诉了被告，并未起诉特变房产。故按原告的陈述，合同内的货款和合同外增加部分的货款，合同相对人不一致，系不同当事人之间形成的法律关系，对于合同外增加部分的供货，原告应当另案起诉主张，在本案中不做处理。关于原告主张的利息，一方面，原告未举证证实其按合同约定每月将供货量、货款等报被告验收确认和挂账。另一方面，原、被告至起诉时并未对供货量进行结算确认。故原告主张被告支付利息无事实依据，一审法院不予支持。判决：一、被告江苏省苏中建设集团股份有限公司向原告新疆盛华新型保温材料有限公司给付货款502218.66元；二、驳回原告新疆盛华新型保温材料有限公司的其他诉讼请求。以上应付款项，被告江苏省苏中建设集团股份有限公司须于本判决生效后十日内给付。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。其中上诉人新疆盛华新型保温材料有限公司提交九张增值税发票，拟证实：按照合同约定，上诉人开具相应的增值税发票，对方应当按照发票的金额向上诉人付款，但被上诉人并未按照合同约定及增值税发票的金额给上诉人付款。 经质证，被上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司对该组证据的真实性认可，对证明问题不认可，上诉人向被上诉人开具了1004391元发票，但上诉人在一审中提交的诉状中也提出，双方约定先按1004391元开具发票，但不是最终的付款依据，最终的付款金额应根据合同第五条的结算方式及期限确定。本院对该组证据的真实性予以确认。 被上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司提交项目询证函一份、顾客申请记录表一份、销售事务申请审批表一份、建设工程施工合同补充协议一份、施工合同补充协议一份，拟证明：业主方即特变公司没有按照约定付款，审批表和申请表证明房屋已经实际交付给实际购房人，且已经实际入住。 经质证，上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司对询证函和两份合同的真实性不认可，审批表和申请表只能说明项目完工了，但说明不了是否上诉人所干的工程。本院对该组证据的关联性不予确认。 二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。 另查明，本案一审判决后，被上诉人按照一审判决书确定金额向上诉人支付502218.66元货款及4411元案件受理费，共计506629.66元。二审庭审后，被上诉人陈述上诉人完工时间为2018年11月10日，另，其同意将一审判决后支付的案件受理费4411元转为欠付货款或利息。 本院认为，本案争议焦点为：一、本案欠付货款数额如何认定；二、被上诉人应否向上诉人支付利息。 涉案《屋面喷涂销售合同》合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自义务。现上诉人认为其向被上诉人供货数量为1105.84平方米，价值1327008元，但其提交的证据并不足以证实其主张成立，且由于上诉人未能提供鉴定所需资料导致对涉案供货数量未能完成鉴定。被上诉人仅认可上诉人完成合同约定内的货物为770.51平方米，结算金额为924614.4元。因此，本院按照被上诉人认可的结算金额确定被上诉人应向上诉人支付货款924614.4元，现被上诉人已全额支付货款924614.4元（一审诉讼前已付货款422395.74元＋一审判决后支付502218.66元），上诉人提出的由被上诉人向其支付货款904612.26元上诉请求不能成立，本院不予支持。对于上诉人主张的增加部分的供货数量，因上诉人自己亦认可系案外人与被上诉人共同要求其增加，合同相对方不一致，法律关系亦不相同，对该部分货款在本案中不作处理。 关于上诉人主张的利息部分，上诉人称其在2018年10月30日已完成供货，被上诉人虽对此并不认可，但亦承认上诉人于2020年11月10日完成了供货，则其应当按期给付货款，由于其未按期付款，应向上诉人承担利息损失。被上诉人虽抗辩合同第六条第5款约定“合同签订前，甲方（被上诉人）会将建设单位与总包方的涉及付款部分约定告知乙方（上诉人），如业主未按约定付款，则乙方不追究甲方延期付款责任，乙方签订合同时表示已完全掌控了风险，并提前考虑了补救措施。”由于本案双方当事人上诉人新疆盛华新型保温材料有限公司和被上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司，在案外人未参加本案诉讼的情况下，本案中无法对案外人是否依约向被上诉人付款进行审查。且由于认定案外人是否按照约定向被上诉人付款，涉及对被上诉人履行其与案外人所签合同情况以及其与案外人所签合同是否存在变更等情况的审查，被上诉人在二审中提供的证据也不足以证实案外人未按约定向其付款的事实。另，根据被上诉人提供的证据，案外人向其支付工程款24372806元，已超出本案的货款金额。因此，被上诉人的抗辩理由不能成立，其应当向上诉人支付利息。上诉人二审庭审后主张利息的计算方式为按照合同的约定分段计算，分段计算方式如下：1．法院认定总货款金额乘以80%减去已付货款422395.74元后，按照年利率6%计算2018年11月11日至2019年2月4日（2019年春节前）的利息；2．法院认定总货款金额乘以95%减去已付货款422395.74元，按照年利率6%计算2019年2月4日至2019年10月30日的利息；3．按照合同约定，质保期一年，因此5%的质保金于2019年10月30日到期，因此在本案中对该部分不主张利息；其所主张的利息是上述第一部分加上第二部分所得。因双方所签合同并未约定利息的计算方式，本院按照中国人民银行同期贷款利率4.35%计算。依据双方合同第五条第3款约定：“如乙方未按约定及时将每月供货量、货款等报甲方验收确认和挂账，甲方有权对乙方未申报和未挂账的部分货款每月下浮10％结算货款。预付100000元，10月份支付双方确认完工工作量的80％，屋面喷涂全部完工经甲方联合会验、会签合格（按实测点中最低处，作为结算依据）后，会签的总额扣除3％的配合费后作为乙方最终结算开票总额。2019年春节前付至开票总额的95％，余款5％作为质量保证金，质保期满无息返还。”结合上诉人主张利息的计算方式，本院分段计算利息损失如下：2018年11月11日至2019年春节前（2020年2月5日）共计2个月零26天的利息为3297.23元[（924614.4元×80%-422395.74元）×4.35%÷12个月×2个月+（924614.4元×80%-422395.74元）×4.35%÷12个月÷30天×26天）]，2019年2月6日至2019年10月30日共计8个月零25天的利息为14601.11元[（924614.4元×95%-422395.74元）×4.35%÷12个月×8个月+（924614.4元×95%-422395.74元）×4.35%÷12个月÷30天×25天）]。故，被上诉人应向上诉人支付2018年11月11日至2019年10月30日的利息为17898.34元（3297.23元+14601.11元）。对上诉人主张的超出部分的利息，本院不予支持。因被上诉人一审判决后，向上诉人给付4411元，其表示愿意抵作欠付货款或利息，因此被上诉人还应向上诉人支付利息13487.34元（17898.34元-4411元）。 综上所述，新疆盛华新型保温材料有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院（2020）新2301民初110号民事判决； 二、被上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司于本判决生效后十日内向上诉人新疆盛华新型保温材料有限公司支付利息13487.34元； 三、驳回上诉人新疆盛华新型保温材料有限公司一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7254元，由上诉人新疆盛华新型保温材料有限公司负担3468元，由被上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司负担3786元。二审案件受理费8822元，由上诉人新疆盛华新型保温材料有限公司负担8698元，由被上诉人江苏省苏中建设集团股份有限公司负担124元。 本判决为终审判决。 审 判 长 郑洪彪 审 判 员 庄艳梅 审 判 员 孙青莲 二〇二〇年十月三十一日 法官助理 宋雪倩 书 记 员 陈晓静