河南省商水县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1623民初3295号原告：张明强，男，1957年6月1日出生，住商水县。委托诉讼代理人：刘若泉，河南颖滨律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：高其玉，男，1954年10月13日出生，住商水县。代理权限为特别授权。被告：河南盛世永昌建筑工程有限公司（原鲁山县永昌道桥有限公司），统一社会信用代码：91410423706574073N。法定代表人：雷跃山。住所地：河南省平顶山市石龙区。委托诉讼代理人：孙铁洲，河南明辨律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：史国辉，河南团结律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告张明强诉被告河南鲁山县永昌道桥有限公司地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2019年7月4日受理后，适用普通程序于2019年7月14日、2020年9月25日二次公开开庭进行了审理。原告张明强委托诉讼代理人刘若泉、高其玉到庭参加了诉讼，被告河南盛世永昌建筑工程有限公司委托诉讼代理人孙铁洲、史国辉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:判令被告赔偿原告各项损失1341064.37元并承担本案诉讼费、鉴定费。事实和理由:2017年1月3日，商水县国土资源局把商水县邓城镇等两个乡（镇）高标准基本农田土地整治项目工程发包给被告并签订工程施工合同。邓城镇营子村至前史村××××路桥修建就是被告施工项目之一。2018年8月21日4时许，原告骑着电动车回公司上班，当行驶至村东桥时连人带车一并坠入桥下。本村张某3等五人发现后，将受伤的原告送商水济慈医院抢救，后转到周口市中心医院治疗，经诊断，此次事故造成原告颈髓、右侧髌、左侧尺桡骨、左侧肋骨、右侧第4肋骨骨折、左侧腕关节多出骨折及损伤的后果。共住院治疗36天，医疗费用33167.18元。原告认为，被告施工过程中，未在该路桥两端设置显著警示标志及防护措施，被告应承担该全部赔偿责任。被告河南盛世永昌建筑工程有限公司答辩称：1.原告提起本次诉讼所发生的损害事实地点不清，无法证明是在被告所承包的施工桥发生的事故；2.即便原告有证据证明其损害发生在案涉地点，本案被告也不应承担此次责任，因被告已按商水县土地整治指挥部及监理单位的要求在涉案地点两端设置警示牌，并有高一米左右的土方围挡，且在施工桥右侧设置变道方便通行，因此被告已经按照建筑法第30条规定履行了设置安全防护措施，采取安全防护措施的法定义务，综上，原告诉请没有法律依据请求全部驳回。原告向本院提交的证据材料有:证据一，周口市中心医院病历、诊断证明、收费票据；证据二、商水县济慈医院病历、诊断证明、费用票据；证据三，石震明、张某1、张某3、张某4证人证言、张明强陈述一份、事故现场照片及录像光碟；证据四、证人张某1、张某2、张某3、张某4出庭作证；证据五，商水县程固商砼有限公司证明2份、工资表，邓城镇营子村村委会村委证明一份；证据六、商水县邓城镇等二个乡（镇）土地（高标准基本农田）整治项目工程施工合同书、保证书、资格审查资料，鲁山县永昌道桥有限公司营业执照；证据七，周口三川司鉴所（2019）临鉴字第265号鉴定书；证据八、收费票据3张。被告河南盛世永昌建筑工程有限公司向本院提交的证据材料有：证据一、河南盛世永昌建设工程有限公司工商营业执照、施工资质书各一份；证据二、河南盛世永昌建设工程有限公司中标通知书、公告各一份；证据三、工程施工合同书、农桥工程安全质量施工方案各一份；证据四、商水县土地整治项目指挥部要求设置安全警示标志及监督落实证明一份；证据五、河南省万安工程建设监理有限公司要求落实维护安全设施及监督落实证明一份；证据六、制作安全警示牌证明一份；证据七、河南盛世永昌建设工程有限公司工程项目落实维护安全措施证明、情况说明各一份；证据八、证人贾某、陈某出庭作证申请；证据九、北京天平司法鉴定中心出具的北天司鉴（2019）临鉴字第1232号司法鉴定意见书一份及票据；证据十、起诉书、增加变更诉讼请求申请书、伤残鉴定申请书、（2019）豫1623民初2584号民事裁定书共6页；证据十一、商水县中医院病历及补偿票据。本院依职权调取证明一份、视频光盘一份。经庭审质证,对各方当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有异议的部分本院分析如下:对原告提交的第一组证据，被告认为周口中心医院费用清单上有非本次事故用药，依据被告申请由北京天平司法鉴定中心出具的北天司鉴（2019）临鉴字第1232号司法鉴定意见书，原告所用药物所发生的医疗费用是合理的，对被告的该异议本院不予采信，对原告提交的第一组证据效力本院予以确认。对原告提交的第二组证据，该组证据系书证，被告对医疗费票据的异议无法律依据，对原告提交的第二组证据效力本院予以确认。对原告提交的第三组、第四组证据，能证明原告在营子东桥下摔伤的事实，也能证明事故发生时现场没有设置警示标志和采取足以避免安全事故的措施，被告仅堆土不能有效避免事故的发生，对该组的证据效力本院予以采信；对原告提交的第五组证据，被告对此持有异议，申请法院调取原告在用人单位的工资表，该用人单位出具证明没有原告的工资表，与原告提交的工资表相互矛盾，对该组证明的证明效力不予采信。用人单位向本院出具的证明虽然显示不在单位干活一年多了，没有其他证据印证原告在城镇居住生活达一年以上，对原告要求按照城镇标准计算伤残赔偿金的主张，本院不予支持；对原告提交的第七组证据，被告对鉴定书持有异议，该组证据是依据原告申请本院按法定程序委托的有资质的鉴定机构出具的，对报告的真实性本院予以确认。对原告提交的第八组证据，系原告进行鉴定的花费，对该组证据的真实性本院予以确认。对被告提交的证据四、证据五，原告持有异议，该两组证据均证明设置有安全警示牌，并用反光带在施工范围进行维护，与被告提交的证人证言相互矛盾，对安全警示牌有反光功能的证明目的不予采信。该两组证明与原告提交的二位证人证言，仅能证明设置了安全警示牌，但不能证明事故发生时警示牌还存在，从原告提交的照片、视频来看不存在警示牌，不排除警示牌丢失的可能性。第四组证据证明在施工期间不定期进行巡查，恰恰证明了被告未全天候派人照看施工现场，这与原告受伤时，被告没有工作人员参与施救相互印证。对被告提交的证据六、证据七，结合证据八陈某、贾某的证人证言，只能证明被告设置了安全警示牌，但不能证明在事故发生时该警示牌还在现场。证据七属于证人证言，证人未出庭，形式不合法。被告提交的证据九，是被告对原告用药合理性进行鉴定的结论，显示用药是合理的，所以原告因本次事故产生医疗费的真实性予以确认，被告申请鉴定产生的鉴定费用由被告自担。被告提交的证据十，权利可以行使，也可以放弃，原告在第一次起诉按照农村居民收入标准主张伤残赔偿金，在本次诉讼中按照城镇居民收入标准主张伤残赔偿金，不违反法律规定。对该组证据的真实性予以确认。被告提交的证据十一，结合证据九，对其证明目的不予采信。本院调取的证明及视频客观真实，本院予以采信。依据有效证据,查明以下案件事实:2017年1月3日，鲁山县永昌道桥有限公司（后更名为河南盛世永昌建筑工程有限公司）承包了商水县邓城镇等二个乡（镇）土地（高标准基本农田）整治项目，2017年1月3日4时许，原告骑两轮电动车上班途中，途径被告施工的邓城镇营子村至前史村××××路桥之时，坠入桥下，致使原告受伤。被告在桥的两端堆有约一米高的土方，事故发生时，桥的两端没有警示标志，被告为方便通行，在桥的一侧修有临时过道。原告骑的两轮电动车灯光不能正常使用。原告受伤后，先后在商水济慈医院住院治疗20天，花费医疗费22894.82元，在周口市中心医院住院治疗16天，花费医疗费10280.97元。原告伤情经周口三川法医临床司法鉴定所鉴定，原告张明强伤残程度：其目前遗留的左侧肢体偏瘫应评定为二级伤残，其颅脑损伤目前所遗留的脑软化灶应评定为十级伤残，其左侧肋骨多发骨折亦应评定为十级伤残，并建议给予原告误工期720日（暂定），护理期720日（暂定），营养期限360日（暂定），并建议给予原告二期手术及住院治疗费总费用为0.8—1万元人民币，原告花费鉴定费2880元。被告对原告用药合理性申请了鉴定，北京天平司法鉴定中心于2020年9月2日作出鉴定意见，第3项被鉴定人张明强所用上述药物所发生的医疗费用是合理，被告为此支付鉴定费用5700元。另查明，2019年河南省农村居民人均可支配收入为15163.75元/年，2019年河南省农林牧副渔平均工资为44314元/年，2019年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为45677元／年。本院认为:关于本案的案由，被告在公共交通道路修桥过程中，原告掉到桥下受伤，本案的案由应当是地面施工、地下设施损害责任纠纷。本案立案时立为公共道路妨碍通行损害责任纠纷不当，本院予以纠正。关于原被告的责任如何划分。侵权责任法第九十一条第一款规定“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”，该规定确立了地面施工、地下设施损害责任纠纷的归责形式是过错推定。原告提供了照片、证人证言等证据,完成了事故发生时没有警示标志和足以避免安全措施的初步举证责任,而被告所举证据不能证明其作为施工人采取了足以消除安全隐患措施,推定被告存在过错，被告应对原告的损失承担侵权赔偿责任。同时,原告作为成年人在通过事发路段时对路面状况未尽到观察注意义务且电动车车灯不能正常使用致使摔倒桥下受伤,自身存在一定过错。依据《侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任”之规定,可以减轻被告的侵权赔偿责任。本院酌定被告负60%的责任，原告自负40%的责任。关于伤残赔偿金是按农村收入标准计算，还是按照城镇收入标准计算。河南省人身损害赔偿案件赔偿标准统一按城镇标准赔偿仅限于机动车交通事故责任纠纷、产品责任纠纷、医疗损害责任纠纷，本案纠纷不在被统一的范围之内。原告提交的工资表经本院调取核实不具有真实性，其他证据不能证明原告在城镇常年居住达一年以上，原告的伤残赔偿金应按农村居民收入标准计算。原告主张本案属于特殊的交通事故，没有法律依据，对其意见本院不予采纳。关于误工费，被告对原告主张的误工损失有异议，本院认为原告虽年满60岁，但在事故发生时仍有劳动能力，不能剥夺其劳动的权利，对其误工费予以支持。关于护理费，原告主张以2人计算住院期间的陪护人数，在原告住院期间的两家医院的医嘱中均为陪护一人，对原告的该主张本院不予支持。原告损失包括:医疗费33176.19元；误工费87413.92元（44314元/月÷365天x720天）；营养费7200元（20元／天x360天）；住院伙食补助费1800元（50元／天x36天）；护理费90102.58元(45677元／年÷365天x720天）；交通费720元（20元／天x36天）；残疾赔偿金：265062.35元（15163.75元x19年x92%）；后续治疗费酌定9000元；鉴定费2880元；以上损失共计497355.04元,由被告河南盛世永昌建筑工程有限公司承担原告损失的60%即298413元，原告自担198942元。精神抚慰金，根据双方的过错，本院酌定被告赔偿原告40000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下:一、被告河南盛世永昌建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张明强各项损失338413元。二、驳回原告张明强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16555元,由原告张明强负担12377元,由被告河南盛世永昌建筑工程有限公司负担4178元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于河南省周口市中级人民法院。审 判 长  李广真审 判 员  杜五行人民陪审员  王团华二〇二〇年十月二十七日书 记 员  刘怡嘉