湖南省桂阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1021民初1833号 原告：房六花，女，1958年8月4日出生，汉族，小学文化，务农，住湖南省桂阳县。 委托诉讼代理人：刘涛，湖南银光律师事务所律师，特别授权。 被告：刘孝辉，男，1991年9月1日出生，汉族，初中文化，司机，户籍地湖南省永兴县，住湖南省桂阳县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司，住所地湖南省郴州市北湖区龙泉路**龙泉名都**门面及****室。 负责人：钟慧，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈阳波，湖南锐鹏律师事务所律师。 原告房六花与被告刘孝辉、中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司（以下简称郴州平安财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年7月8日第一次公开开庭进行了审理，原告房六花的委托诉讼代理人刘涛、被告刘孝辉、郴州平安财险公司的委托诉讼代理人陈阳波到庭参加诉讼；于2020年10月10日第二次公开开庭进行了审理，原告房六花的委托诉讼代理人刘涛、被告刘孝辉到庭参加诉讼，被告郴州平安财险公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告房六花向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告刘孝辉赔偿原告各项损失合计：1000866.12元（附清单）；2.判令被告郴州平安财险公司在机动车交通事故责任强制保险、商业保险赔偿责任限额内承担赔偿责任；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年9月19日晚上，刘孝辉驾驶湘Ｌ×××××号小型轿车从桂阳县雷坪镇梧桐村出发，沿着省道Ｓ349线由西向东驶往桂阳县洋市镇圩。18时50分许途经Ｓ349线桂阳县时，撞在道路上行走的行人房六花，造成车辆受损、房六花受伤的道路交通事故。2019年10月19日桂阳县公安局交通警察大队出具第桂公交认字【2019】ＧＪ056号认定：被告刘孝辉承担事故的主要责任；事故发生后，原告被送往桂阳县人民医院住院治疗。2020年4月9日湘南学院司法鉴定所对原告进行伤残程度鉴定为五级伤残。由于原告的受伤是由被告侵权所致，应赔偿原告的各项损失。同时刘孝辉驾驶的湘Ｌ×××××号小型轿车在被告郴州平安财险公司购买了交强险、商业险，其应当在保险范围内承担赔偿责任。为此，原告特向法院起诉，望判如所请。 被告刘孝辉辩称，刘孝辉已经垫付原告住院治疗费用23000元，对于原告的伤残鉴定及护理依赖鉴定有异议，申请重新鉴定。 被告郴州平安财险公司辩称，1.被告刘孝辉所驾驶的事故车辆湘Ｌ×××××号车辆在被告郴州平安财险公司购买了交强险和商业险50万元和不计免赔。2.本次交通事故系原告忽视道路交通安全未靠路边行走，原告承担本次事故次要责任，因此对于其损失超过交强险的原告自身应该承担30%的责任。3.原告诉请的各项费用计算过高。（1）医疗费：未见住院医疗费住院发票原件及费用清单，根据保险合同的约定医疗费需核减自费的部分医疗费用；（2）伙食补助费应该参照每天60元的标准计算；（3）误工费原告并未提交任何证据证实其误工的损失，该笔费用不应计算，且原告年满60岁；（4）护理费计算过高，原告并未提供任何有关护理人员及护理人员工资收入的相关证据，因此该笔费用即使计算应该参照桂阳县最低标准计算；（5）伤残补助金、护理依赖、精神抚慰金应该在重新鉴定结论出来以后予以确定，被告郴州平安财险公司在重新鉴定申请书上写了原告提交的两份鉴定时间的鉴定时机有误，鉴定结论与原告的鉴定损伤不符，原告进行鉴定没有通知两被告参加，鉴定有失公正，所以恳请法院应予重新鉴定（详见重新鉴定申请书）；（6）鉴定费被告郴州平安财险公司不承担；（7）交通费无证据支持。4.被告郴州平安财险公司已向原告支付4万元。5.本案的诉讼费用不承担，被告郴州平安财险公司不是本案的侵权人不应承担诉讼费用，根据交强险和保险法的条例保险公司不承担诉讼费用。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，案件事实，结合当事人陈述，本院认定如下： 2019年9月19日晚上，被告刘孝辉驾驶湘Ｌ×××××号小型轿车从桂阳县雷坪镇梧桐村出发，沿着省道Ｓ349线由西向东驶往桂阳县洋市镇圩。18时50分许途经Ｓ349线桂阳县时，撞在道路上行走的行人房六花，造成车辆受损、房六花受伤的道路交通事故。2019年10月19日桂阳县公安局交通警察大队出具桂公交认字［2019］ＧＪ056号道路交通事故认定书，认定：刘孝辉承担事故的主要责任，房六花承担事故的次要责任。此次交通事故发生当日，原告房六花受伤被送往桂阳县人民医院住院治疗，2020年3月19日出院，共住院182天。原告出院诊断为：1.脑挫裂伤并脑内血肿、ＳＡＨ；2.右侧顶骨骨折；3.左侧外展神经麻痹；4.双肺挫伤；5.右锁骨骨折；6.多处软组织挫伤；7.左肾上占位病变。出院医嘱为：1.全休半年，加强营养；2.带药出院口服；3.加强患肢功能锻炼，随诊，2周后复诊。住院期间，原告产生住院治疗费75282.2元、门诊西药费2268元和门诊肌电图855元。2020年4月9日，湘南学院司法鉴定中心接受原告丈夫何炳文的委托对原告之伤残程度鉴定和护理依赖程度鉴定，原告于当日在湘南学员附属医院花费门诊肌电图855元。2020年4月13日，湘南学院司法鉴定中心出具湘学司鉴中心［2020］临鉴字第469号、470号司法鉴定意见书，第469号鉴定意见为：房六花左侧上肢现状态属伍级伤残等级；第470号鉴定意见为：房六花现状态属部分护理依赖。原告因此次鉴定产生鉴定费1500元、照相费50元。此后，原、被告未能对此次交通事故赔偿事宜协商一致，原告于2020年6月1日向本院提起诉讼。案件审理过程中，被告刘孝辉、郴州平安财险公司对原告的伤残等级和护理依赖程度提出异议，向本院申请重新鉴定。经本院委托，湖南法证司法鉴定中心对原告的伤残程度、护理依赖程度进行重新鉴定，于2020年9月10日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：房六花因交通事故致颅脑损伤后遗留左上肢瘫（肌力2级以下）评定为五级伤残；其护理依赖程度为部分护理依赖，因为伤情愈合后无法准确判断，建议鉴定五年（2025年）之后护理依赖再行评定。被告郴州平安财险公司称其支付重新鉴定费用1800元、检查费1079.5元、差旅费1000元（多退少补）共计3879.5元要求原告负担。 另查明，被告刘孝辉系湘Ｌ×××××号小型轿车的所有人，并为该车投保了交强险和保险额为500000元的商业三者险含不计免赔险，保险期间均是自2019年4月4日10时起至2020年4月4日24时止，此次事故发生在保险期内。 再查明，原告和其丈夫何炳文长期种植烤烟至今，家中收入来源于烤烟。此次事故发生后，被告刘孝辉已赔偿原告23000元、被告郴州平安财险公司已赔偿原告40000元。 本院认为，道路交通事故责任者对道路交通事故造成的损害应承担相应的民事责任。桂阳县公安局交通警察大队就本案交通事故作出了责任认定书，认定被告刘孝辉承担此次事故的主要责任，原告房六花承担次要责任。对该责任认定书，各方均没有提出异议，交警部门的责任划分认定能客观反映事故当事人的责任，本院予以确认。结合本案具体情况，本院酌情确定被告刘孝辉承担交通事故80%的责任，原告承担交通事故20%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定以及参照湖南省统计局公布的本案辩论终结前的上一年度即2019年度的相关数据，结合原告的主张，本院核定原告因此次交通事故损失的项目和数额如下： 1.医疗费（治疗费）：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。此规定并没有将医疗费限定在医保医疗费用的范围内,在实际情况中,非医保用药也是用于治疗交通事故中被侵权人的伤情,属于医疗费用的合理范畴,应当作为交通事故赔偿的医疗费用项目,且医院用什么药物治疗是根据伤者的具体伤情来确定,并不是伤者自己能控制的。因此,被告郴州平安财险公司申请对原告医疗费用中超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准以外的用药费用（即自费金额）进行鉴定，本院不予支持。故，本案医疗费计79260.2元（75282.2元+2268元+855元+855元）。 2.住院伙食补助费：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，计10920元（住院182天×60元/天）。 3.营养费：原告构成伤残，结合本案实际情况，本院酌情确定为2000元。 4.误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告年龄超过六十周岁，未提供收入证明，但其有劳动能力，且有证据证明其从事相关劳动的，应参照其从事的行业上一年度在岗职工的平均标准，根据其劳动能力状况按一定比例予以计算。故原告主张误工费为22204元（182天×122，2018-2019农林牧渔业44693元/年），不违反法律规定，本院予以支持。 5.护理费：原告因交通事故构成伤残，需要护理，原告主张护理费为30576元（182天×168元/天，按城镇居民及其他服务业61227元÷365=167.75元/天，住院182天），不违反法律规定，本院予以支持。 6.残疾赔偿金：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告主张残疾赔偿金为430293.6元（39842元×18年×60%）。符合法律规定，本院予以支持。 7.护理依赖：定残后护理费的期限应根据受害人年龄、健康状况等因素确定，但受害人在定残时不满六十周岁的，定残后护理期限最长不超过二十年。受害人定残时年满六十周岁的，年龄增加一岁减少一年。七十五周岁以上的，按五年计算。按本案重新鉴定后的意见以及结合原告实际情况和主张，定残后的护理费计122454元（5年×61227元×40%，按城镇居民及其他服务业61227元/年）。 8.鉴定费：原告因交通事故受伤进行了司法鉴定，主张鉴定费1550元，向本院提供了票据，本院予以支持。 9.交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告主张交通费用1820元，虽然没有提交票据，但原告受伤就医必然发生一定的交通费用，结合本案实际情况，本院酌定支持交通费1000元，超出部分，本院不予支持。 10.精神损害抚慰金：原告因交通事故造成五级伤残，原告主张精神抚慰金25000元，不违反法律规定，本院予以支持。 以上1-10项损失共计725257.8元。被告刘孝辉就发生交通事故的车辆在被告郴州平安财险公司投保了交强险、商业三者险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。具体到本案中，被告郴州平安财险公司应在交强险责任限额内先行赔偿原告医疗费用（医疗费、住院伙食补助费、营养费）1万元和伤残赔偿费用（误工费、残疾赔偿金、护理费、护理依赖、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金）11万元，共计12万元。超出交强险以外的损失部分605257.8元（725257.8元-12万元），由被告郴州平安财险公司在500000元不计免赔商业三者险责任限额内赔付原告计484206.24元（605257.8元×80%）。由于未超过保险限额，被告刘孝辉在本案中不需另外赔偿。被告刘孝辉垫付的23000元和被告郴州平安财险公司垫付的40000元，被告郴州平安财险公司在赔付原告时应予以扣除。故被告郴州平安财险公司实际向原告支付赔偿款541206.24元（604206.24元-23000元-40000元）。被告刘孝辉就已垫付的23000元医疗费可另向被告郴州平安财险公司主张权利。关于鉴定费。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，原告因交通事故受伤，其损失认定须以损失程度鉴定为依据，由此产生的检测费和鉴定费属于因交通事故产生的必要、合理费用，该费用应由被告郴州平安财险公司赔付。关于诉讼费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”之规定，本案当事人未证实诉讼费用以及其他必要的、合理的费用在合同另有约定，最终认定保险公司承担理赔责任，因此保险公司应当承担案件诉讼费用。故对被告郴州平安财险公司主张其不承担鉴定费、诉讼费以及申请重新鉴定产生的费用由当事人按比例分摊的抗辩理由，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司赔偿原告房六花等各项损失共计541206.24元，限本判决生效后十五日内履行完毕； 二、驳回原告房六花的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13808元，减半收取计6904元，由原告房六花负担3170元，被告中国平安财产保险股份有限公司郴州中心支公司负担3734元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  刘典武 二〇二〇年十月十日 法官助理张艳芳 书记员周韵竹 附法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。