山东省烟台市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁06刑终325号原公诉机关烟台市烟台经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）骆梦南，男，1987年3月17日出生于福建省莆田市，汉族，大专文化，无业，户籍地及居住地福建省。2018年8月8日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现押于烟台市第二看守所。辩护人刘国山，北京市华堂律师事务所律师。原审被告人吕鹏祝，男，1991年7月15日出生于山东省海阳市，汉族，中专文化，无业，户籍地海阳市，捕前住福建省厦门市。2018年7月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于烟台市第二看守所。辩护人于海林，山东广耀律师事务所律师。原审被告人骆志荣，男，1975年10月24日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，个体，户籍地及居住地福建省。2018年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于烟台市第二看守所。原审被告人李威，男，1985年2月20日出生于河南省西华县，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地河南省西华县。2018年7月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于烟台市第二看守所。原审被告人郑庆洪，男，1995年9月30日出生于福建省仙游县，汉族，中专文化，无业，户籍地及居住地福建省仙游县。2018年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于烟台市第二看守所。原审被告人吴云杰，男，1991年11月24日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省福清市，捕前住福建省莆田市荔城区。2018年7月12日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于烟台市第二看守所。原审被告人黄智阳，男，1990年11月25日出生于福建省莆田市，汉族，中专文化，公司员工，户籍地福建省莆田市荔城区，现住莆田市荔城区。2018年11月23日因涉嫌犯开设赌场罪被烟台市公安局经济技术开发区分局取保候审，2019年3月13日被烟台经济技术开发区人民检察院取保候审。原审被告人李忠波，男，1988年8月15日出生于山东省费县，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地山东省费县。2008年5月因犯交通肇事罪被费县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2018年7月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月17日被取保候审。2019年3月13日被烟台经济技术开发区人民检察院取保候审。原审被告人李艳，女，1980年5月4日出生于河南省西华县，汉族，中专文化，无业，户籍地河南省西华县，现住河南省周口市川汇区。2018年7月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月12日被取保候审，2019年3月13日被烟台经济技术开发区人民检察院取保候审。原审被告人罗炳相，男，1992年5月29日出生于福建省连城县，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地福建省连城县。2018年7月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月12日被取保候审，2019年3月13日被烟台经济技术开发区人民检察院取保候审。原审被告人贺武，男，1988年9月27日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，无业，户籍地及居住地湖南省新邵县。2018年10月7日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月5日被取保候审，2019年3月13日被烟台经济技术开发区人民检察院取保候审。原审被告人陈明，男，1987年11月16日出生于福建省莆田市，汉族，高中文化，公司员工，户籍地及现住址福建省莆田市荔城区。2018年7月31日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月30日被取保候审，2019年3月13日被烟台经济技术开发区人民检察院取保候审。原审被告人赵梦鹤，女，1995年6月29日出生于烟台市莱山区，汉族，初中文化，无业，户籍地烟台市莱山区，现住烟台市莱山区。2018年7月13日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月12日被取保候审，2019年3月13日被烟台经济技术开发区人民检察院取保候审。烟台经济技术开发区人民法院审理烟台市烟台经济技术开发区人民检察院指控原审被告人骆梦南、吕鹏祝、骆志荣、李威、郑庆洪、吴云杰、黄智阳、李忠波、李艳、罗炳相、贺武、陈明、赵梦鹤犯开设赌场罪一案，于二0二0年七月六日作出（2019）鲁0691刑初167号刑事判决。原审被告人骆梦南不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人骆梦南、吕鹏祝、骆志荣于2014年下半年至2015年3月间，共同商议出资筹建“9658游戏平台”赌博网站，并以上海游翊网络科技有限公司的名义经营运行至2018年3月，该网站内设对战牛某、金鲨银鲨、李某4劈鱼等多种赌博游戏，通过发展李威为代理，由代理组织客服吸引参赌人员到钱庄充值购买欢乐豆进行投注，违法所得837.5万元。其中，骆梦南的出资占比最高，约定的利益分成比例也最高，其虽较少参与游戏平台日常经营管理的具体事务，但在游戏平台的筹建、资金的控制等宏观层面有较重大的掌控权。吕鹏祝负责游戏平台的开发、推广、维护等技术问题，具体办理了公司的注册登记、办公场所的租赁等事务，同时负责平台的日常管理及招募代理商、组建客服等较具体的事务。骆志荣系公司的法定代表人，负责公司日常性支出及办公财物的监督管理。被告人黄智阳于2014年10月至2017年1月受公司雇佣，负责组建公司的客服部门并监控游戏后台数据，调试玩家的输赢比例。被告人陈明于2014年至2016年底受公司雇佣，负责公司财务进出，收取李威购买欢乐豆的资金。被告人贺武于2014年下半年至2018年3月受公司雇佣，曾负责9658游戏平台后台玩家输赢的调试及财务进出，收取李威购买欢乐豆的资金。被告人李艳于2014年10月至2015年9月受公司雇佣，负责在烟台组建、培训及管理公司的客服部门。被告人罗炳相于2014年4月至2017年4月受公司雇佣，负责游戏平台界面的开发、编写游戏客户端及系统维护等技术问题。被告人李威于2015年3月至2018年3月，为“9658游戏平台”赌博网站担任代理并接受投注，参赌人数累计3000至4000名左右。被告人郑庆洪于2015年3月至2018年3月受李威雇佣担任钱庄负责人，通过游戏钱庄给994名参赌人员投注，且参与利润分成、汇总账目及向李威提现；被告人吴云杰于2015年3月至2018年3月受李威雇佣担任钱庄负责人，通过游戏钱庄给1151名参赌人员投注，且参与利润分成；被告人李忠波于2015年3月至2016年10月受李威雇佣担任钱庄负责人，通过游戏钱庄给1127名参赌人员投注，且参与利润分成；被告人赵梦鹤于2015年6月至2016年2月受李威雇佣担任普通客服，通过游戏钱庄给763名参赌人员投注。原审判决认定上述事实的证据有：书证受案登记表、到案经过、户籍证明、查询记录、扣押清单、吸毒现场检测报告书、微信聊天记录截图、付款凭证，企业信息、个体户信息、经营者信息、股东信息复印件，营业执照、验资报告、股东出资情况、公司章程复印件，银行明细，宝付网络科技有限公司调取的交易明细等；黄智阳、骆志荣、吕鹏祝、李威、罗炳相、李忠波对相关人员及租房位置的辨认笔录；勘验、检查笔录；证人毛某、吴某、谢某、王某、卢某、李某1、张某1、张某2、张某3、李某2、刘某、石某1、陈某、李某3、龙某、石某2、杨某、田某1、宋某、熊某、田某2、谭某等人的证言；以及被告人骆梦南、吕鹏祝、骆志荣、李威、郑庆洪、吴云杰、黄智阳、李艳、李忠波、罗炳相、贺武、陈明、赵梦鹤的供述和辩解等。原审法院认为，被告人骆梦南、吕鹏祝、骆志荣、黄智阳、罗炳相、贺武、陈明、李艳建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得在3万元以上，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；被告人李威、郑庆洪、吴云杰、李忠波、赵梦鹤为赌博网站担任代理并接受投注，参赌人数均达到120人以上，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人的罪名成立。骆梦南在其中的投资占比最高，约定的利益分成比例最高，且大量证人证言及被告人供述证实骆梦南是“幕后大老板”，也证实了骆梦南作为“大老板”的具体表现，故应认定其在共同犯罪中的作用最大、地位最高，其辩护人主张其地位和作用应低于吕鹏祝、李威，与事实不符，不予支持。骆梦南自动投案，在庭审中自愿认罪认罚，对起诉书指控的全部事实没有异议，如实供述了涉案游戏平台的投资占比、利益分配占比、公司人员的主要结构、分工等本案基本、主要的事实，应当认定为自首。赵梦鹤的辩护人提出的指控赵梦鹤参与犯罪的时间段与事实不符，经审查其提供的证据及经补充调查，其该辩护意见成立，予以支持，对赵梦鹤的参与时间段及其招揽的参赌人数予以调整。吕鹏祝庭审时供述的立功，现尚未查实，在本案中不予认定。被告人骆梦南、吕鹏祝、骆志荣、李威系主犯，均自愿认罪认罚，如实供述主要犯罪事实，其中骆梦南系自首，均可依法从轻处罚。被告人黄智阳、罗炳相、贺武、陈明、李艳、郑庆洪、吴云杰、李忠波、赵梦鹤系从犯，均自愿认罪认罚，如实供述犯罪事实，其中黄智阳有自首情节，均可依法减轻处罚。综合本案具体案情、被告人的认罪态度、对社会的危害程度等事实、情节，原审依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》等规定，以被告人骆梦南犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币四万元。以被告人吕鹏祝犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币四万元。以被告人骆志荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币三万五千元。以被告人李威犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币三万五千元。以被告人郑庆洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币二万五千元。以被告人吴云杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币二万三千元。以被告人李忠波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零四个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万四千元。以被告人罗炳相犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。以被告人贺武犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。以被告人李艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零八个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。以被告人陈明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。以被告人黄智阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。以被告人赵梦鹤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万三千元。向被告人骆梦南、吕鹏祝、骆志荣追缴违法所得人民币837.5万元，向被告人李威追缴违法所得人民币20万元。在案扣押的涉案财物，予以收缴，由扣押机关依法处理。一审宣判后，公诉机关不抗诉，被告人吕鹏祝、骆志荣、李威、郑庆洪、吴云杰、黄智阳、李忠波、李艳、罗炳相、贺武、陈明、赵梦鹤均服判不上诉；被告人骆梦南不服，提出上诉。其上诉的主要理由是：其本人系投案自首，庭审中认罪认罚；不是幕后老板或大老板，在共同犯罪中不是作用最大、地位最高的，原审判决量刑过重，请求对其依法减轻处罚。其辩护人提出相同辩护意见。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。本院认为，上诉人骆梦南及原审被告人吕鹏祝、骆志荣、黄智阳、罗炳相、贺武、陈明、李艳等建立赌博网站后提供给他人组织赌博，情节严重；原审被告人李威、郑庆洪、吴云杰、李忠波、赵梦鹤等为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人骆梦南及其辩护人所提其有自首情节，在共同犯罪中不是作用最大、地位最高的，原审量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决对上诉人骆梦南主动投案，如实供述主要犯罪事实，构成自首的情节已经予以认定，并依法予以从轻处罚。在案的相关证据能够证实上诉人骆梦南在共同犯罪中作用大、地位高，系本案主犯。因此，上诉人骆梦南的上诉理由及其辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。原审判决应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 静审判员 盖柏先审判员 褚兴玉二〇二〇年十月九日书记员 李 晓