湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3127民初1302号原告张永，男，1972年2月20日出生，土家族，住湖南省永顺县。委托诉讼代理人彭明富，湖南新世纪律师事务所律师。委托诉讼代理人陈道顺，永顺县新源法律服务所法律工作者。被告张忠华，男，1988年11月12日出生，苗族，住湖南省永顺县。被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，经营场所东莞市南城街道三元路**粤丰大厦办公**，统一社会信用代码91441900981951806U。负责人陈青松，该公司总经理。委托诉讼代理人陈灵生，湖南风云律师事务所律师。委托诉讼代理人胡政伟，湖南风云律师事务所实习律师。原告张永与被告张忠华、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张永及其委托诉讼代理人彭明富，被告张忠华，被告保险公司委托诉讼代理人陈灵生和胡政伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张永向本院提出诉讼请求：1、要求被告张忠华给原告赔偿治疗费41920.81元，误工费180天×150元／天＝27000元、护理费90天×150元／天＝13500元，住院生活费109天×100元／天＝10900元，营养费50元／天×90天＝4500元、交通食宿费3000元，鉴定费1600元；后续治疗费15000元，精神抚慰金5000元，共计122420.81元；2、由被告保险公司在保险限额内依责对上述费用承担理赔责任；3、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2020年1月22日，原告张永驾驶湘Ｕ×××**号两轮摩托车，搭载爱人杨春花，从永顺县灵溪镇吊井村驶往永顺县方向，当车行驶至Ｓ306线194ＫＭ＋300Ｍ路段时，被相对行驶来由被告张忠华驾驶的粤Ｓ2Ｑ2**号小车撞倒。事故造成摩托车乘车人杨春花抢救无效死亡、原告张永受伤、两车受损的交通事故。原告张永负事故主要责任，被告张忠华负事故的次要责任。原告主要伤为左胫腓骨上段粉碎性骨折，后钢丝捆扎及交锁髓内钉外固定术，经法医评定误工期180日，护理期90日，营养期90日，取内固定费用15000元。被告张忠华驾驶的车辆在被告保险公司投保，应由其在保险责任范围内承担理赔责任。为保护原告的合法权利，故诉至法院，请求支持原告诉请。原告张永为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、交通事故认定书，拟证明张永负事故的主要责任，张忠华负事故的次要责任，杨春花无责任；2、鉴定意见书，拟证明原告后期治疗费15000元。伤后误工期180日，护理期90日，营养期90日的事实；3、票据一组，拟证明原告住院40天，花费医疗费41920.81元，鉴定费1600元；4、交通费证明，拟证明原告产生交通费用2200元。被告保险公司辩称：1、交警部门作出的事故认定明显存在错误，本案的驾驶人张忠华并不存在任何的违章情况，交警部门以采取措施不及时，认定张忠华承担事故的次要责任，明显与道交法第22条第一款规定的内容相互矛盾。事故的发生，是因张永驾驶摩托车超越道路中心线逆向行驶造成，交警部门在作出事故认定时，并没有搜集本案张忠华采取措施不及时的证据，故交通事故认定明显存在错误，且未在法定时间内作出认定，建议法院根据湖南省高院颁布施行的湘高发2019第29号文件第十一条的规定，要求对做出事故认定的公安管理部门的上级部门，对此次事故的意见进行征询。2、保险公司在本事故中仅承担无责限额赔偿责任。被告保险公司为支持其主张，向本院提交证据如下：保险条款。拟证明保险公司仅仅承担医保用药，非医保用药不在保险承担范围，诉讼费及鉴定费也不在保险公司承担范围。被告张忠华辩称：赞同保险公司的答辩意见。张忠华系合法驾驶，其驾驶的车辆在保险公司投保了保险，应该由保险公司进行赔偿。另外，事故发生后，给伤者张永垫付了2万元医疗费，请求法院一并进行处理。被告张忠华为支持其主张，向本院提交证据如下：1、驾驶证复印件，拟证明合法驾驶的事实；2、收条一份，拟证明垫付费用的事实，给伤者张永垫付了2万元医疗费；3、保险单两份，拟证明事故车辆到保险公司投保的事实。本院对当事人提交的证据作出如下认定：对原告提交的第1号证据，被告张忠华质证无异议，虽然被告保险公司质证不认可，但该证据能证明案件发生的事实，交警部门对责任的划分并无不当，本院予以采信；对原告提交的证据2、3、4，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以认可。对被告保险公司提交的证据一份，本院对其真实性予以认可，但对其证明目的不予认可。对被告张忠华提交的第1、2、3号证据，原告及保险公司质证均无异议，本院予以采信。根据双方当事人的陈述和本院认定的证据可以认定如下事实：2020年1月22日，张永驾驶湘Ｕ×××**号普通两轮摩托车（搭载杨春花），从永顺县灵溪镇吊井村驶往永顺县城方向。19时42分许，当车行驶至Ｓ306线194ＫＭ＋300Ｍ（永顺县灵溪镇树木村）路段时，由于张永夜间行车操作不当，导致车辆越过道路中心线，逆向行驶，与相对方向驶来由张忠华驾驶的粤Ｓ-2Ｑ2**号小型普通客车相撞，造成摩托车搭乘人杨春花经抢救无效死亡，驾驶人张永受伤，两车受损的交通事故。该事故经永顺县交通警察大队认定：1、张永在此事故中承担主要责任；2、张忠华在此事故中承担次要责任；3、乘车人杨春花在此事故中无责任。张忠华驾驶的粤Ｓ-2Ｑ2**事故车辆在保险公司投保交强险和机动车第三者责任保险，不计免赔率，保险期间均为自2019年4月13日00时起至2020年4月12日24时止，事故发生在保险期内。交强险责任限额122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；机动车第三者责任保险责任限额1000000元。事故发生后，保险公司为张忠华转账支付22346元，其中20000元为通过张忠华给伤者张永支付的医疗费，2346元为给张忠华支付的车辆损失费用。另查明，原告张永受伤后，当天被送往永顺县人民医院治疗4天，入院诊断为：1、左胫骨开放性骨折(Ⅰ度）;2、左腓骨上段骨折；3、软组织挫伤。该院长期医嘱单载明需要陪护，普食；出院诊断为：1、左胫骨开放性骨折（Ⅰ度）；2、左腓骨上段骨折；3、左手第一掌骨底部粉碎性骨折；4、左桡骨骨折；5、软组织挫伤。出院医嘱：转中医院继续治疗。原告于2020年1月25日转至永顺县中医院继续治疗10天，入院诊断为：1、左胫骨开放性骨折(Ⅰ度）;2、左腓骨上段骨折；3、软组织挫伤。出院诊断为：1、左胫骨开放性骨折（Ⅰ度）；2、左腓骨上段骨折；3、左手第一掌骨底部粉碎性骨折；4、左桡骨骨折；5、软组织挫伤。出院医嘱：转上级医院治疗。原告于2020年2月4日转院至湘西州人民继续治疗27天，于3月2日出院。该院入院诊断为左胫腓骨开放性骨折，左手第一掌骨骨折，长期医嘱单载明需要陪护，普食；出院诊断为：1、左胫腓骨开放性骨折；2、左手第一掌骨基底部骨折。出院医嘱：1、出院后伤口定期换药直至完全愈合，若坏死加重，必要时二期手术；2、严禁患肢负重活动，加强患肢不负重功能锻炼；3、每4—6周定期我院门诊骨科复查，根据复查X片等结果，在医生指导下决定患肢下一步功能锻炼计划及地下活动时间（骨折愈合前自行过早下地负重或不恰当功能锻炼方式可能致固定物断裂）；4、骨折愈合后可考虑取出固定物；5、不适随诊。原告在以上三个医院共计治疗41天，共产生医疗费41920.81元。2020年6月3日，张永委托湘西州天顺司法鉴定所就1、后续诊疗项目评定及骨折内固定取出术所需费用评估；2、伤后误工期、护理期、营养期进行评定。2020年6月11日，该鉴定所出具湘西天顺司鉴所[2020]临鉴字第108号司法鉴定意见：1、被鉴定人张永在胫骨粉碎性骨折钢丝捆扎及左胫腓骨骨折交锁髓内钉固定物取出，费用预计12000-15000元，如诉讼前行为内固定物取出去的，以实际产生费用为准。2、伤后误工期180日，护理期90日，营养期90日。另查明，2019年湖南省农、林、牧、渔业收入为44693元。本院认为，被告张忠华驾驶机动车在道路上行使，与原告张永驾驶的两轮摩托车相撞，导致两轮摩托车搭乘者杨春花死亡及两车受损的交通事故，该事故经交警部门认定被告张忠华承担事故次要责任，原告张永在此事故中承担主要责任，杨春花在此事故中无责任，故被告张忠华在本案中应承担相应的赔偿责任。因被告张忠华所驾驶的车辆在被告保险公司投保了“交强险”和“商业险”，事故发生在保险期限内，故对于该交通事故造成的各项损失，保险公司应在“交强险”和“商业险”责任限额内承担赔偿责任，不足部分由被告张忠华承担。对原告主张的精神损害抚慰金，因原告的伤未构成伤残，也未造成严重后果，本院不予支持。关于承担责任比例问题，结合本案实际情况，原告因交通事故受伤后造成的各项损失由保险公司在交强险责任限额内优先赔付后，不足部分由保险公司在商业险责任限额内按30%比例予以赔付为宜。关于被告保险公司提出不应采纳湘西天顺司鉴所[2020]临鉴字第108号司法鉴定意见的主张，从州人民医院的长期医嘱单和出院遗嘱记载的内容来看，已明确载明原告在住院期间需要陪护，普食；出院后严禁患肢负重活动，加强患肢不负重功能锻炼；每4—6周定期复查，骨折愈合后可考虑取出固定物等；说明原告出院后需要休养，不能从事体力劳动，且在加强患肢不负重功能锻炼时仍需要陪护，原告的误工期应从2020年1月22日起计算至2020年6月10日止，共计141天；护理期按照鉴定意见90天计算；因医院的长期医嘱单载明为普食，未注明需要加强营养，且原告的伤未构成伤残，营养期不予计算；因原告体内尚有内钉固定物需要取出，虽未实际产生费用，但在后续治疗过程中肯定会产生费用，本院予以认可。关于被告保险公司主张对超出非保用药部分，保险公司不予承担，虽然被告保险公司向本院提交了《机动车综合商业保险条款》，但该条款关于超出《道路交通事故受伤人员临床治疗指南》和国家基本医疗保险听同类医疗标准的费用部分的约定，属“免除保险人责任的条款”，而张忠华质证表示不清楚，保险公司未能举证证明其对上述条款对张忠华履行过明确说明义务，依据《保险法》规定，该条款不生效，本院对被告保险公司的该项抗辩理由不予采纳。关于误工费和护理费计算标准问题，因原告未就其收入情况提交有效证据，本院根据2019年度湖南省农、林、牧、副、渔业收入标准计算。关于交通费，虽然原告未提交有效票据，但系实际需要支出的费用，本院予以支持；原告张永因交通事故受伤后，产生的各项损失应按照《最高人民法院》依法计算为：1、医疗费41920.81元；2、误工费为44693元/年÷365×141=17264.97元；3、护理费为44693元/年÷365×90=11020.2元；4、住院伙食补助费为41天×100元/天=4100元；5、交通费2200元；6、鉴定费1600元；7、后续内钉固定物取出费用15000元。以上经本院依法核算的原告总损失为93105.98元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决生效后十五日内，在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内，直接给原告张永支付保险理赔款10000元；二、限被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决生效之日起十五日内，扣除已支付的医疗费20000元，再在机动车综合商业保险责任限额范围内，直接给原告张永支付保险理赔款4931.8元[（93105.98元-10000元）×30%-20000元=4931.8元]；三、驳回原告张永其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2748元，减半收取1374元，由原告张永负担374元，被告张忠华负担500元，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  刘清双二〇二〇年十月十日法官助理鲁小锋书记员向玥橙附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。