辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终12384号上诉人（原审原告）：辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司，住所地沈阳市大**广宜街****。负责人：周莉莉，该公司经理。委托诉讼代理人：隋谨阳，该公司员工。委托诉讼代理人：孙玉娥，该公司员工。被上诉人（原审被告）：北方重工集团有限公司，住所地，住所地沈阳经济技术开发区开发大路**iv>法定代表人：王学民，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈玉滨，辽宁申扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：关艳，女，1980年2月3日出生，满族，住址：沈阳市于洪区。上诉人辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司因与被上诉人北方重工集团有限公司、关艳劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初535号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司上诉请求：请求撤销原判，改判支持上诉人全部诉讼请求或发回重审。事实和理由：1.根据上诉人与被上诉人北方重工集团有限公司签订的《劳务派遣协议书》第八条的约定，被上诉人北方重工集团有限公司在破产重整后，将派遣员工退回上诉人，上诉人在与员工协商调岗未果后与被上诉人关艳解除劳动关系，由此产生的经济补偿金应由被上诉人北方重工集团有限公司承担。2.我方于2019年5月28日接到北方重工集团有限公司的退回通知，要求我方于2019年5月31日清退全部劳务人员，我方无法做到提前一个月通知员工，因此代通知金应由北方重工集团有限公司承担。关艳辩称，同意一审判决。北方重工集团有限公司辩称，请求维持原判，我方不承担责任。辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令原告不应支付被告关艳的经济补偿金，如需支付应由被告北方重工承担；2.请求法院依法判令原告不应支付被告关艳的代通知金，如需支付应由被告北方重工承担。一审法院查明：2017年4月1日被告关艳与原告信诚人才签订《劳动合同书》，合同到期后续签至2021年3月31日止。合同期间被告关艳一直被派遣到被告北方重工处工作，工作地点、内容均没有变化。2018年6月22日，辽宁省沈阳市中级人民法院作出（2018）辽01破申45号民事裁定书，被告北方重工进入破产重整程序，后被告北方重工将劳动者退回原告信诚人才。2019年5月31日，原告出具解除（终止）劳动合同通知书，载明与被告关艳协商一致于2019年6月1日解除劳动合同，被告关艳签字确认。另查明，被告北方重工与原告辽诚信人才沈阳分公司签订《劳务派遣协议书》，期限自2013年4月1日起至2015年3月31日止，后续签多份合同至2019年12月31日。上述协议均约定乙方（信诚人才）按照甲方（北方重工）提出的数量和条件将乙方员工向甲方输出劳务或按照甲方需求，面向社会招聘后将乙方员工向甲方输出劳务；乙方按甲方的绩效考核结果对应的报酬水平，按月发放劳务工的工资。庭审中原、被告一致确认：被告关艳离职前12个月平均工资为1488.90元。另查明，被告关艳于2019年6月6日向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1.违法解除劳动合同要求赔偿5100元；2.没有提前一个月通知要求赔偿1700元。2019年11月25日该委出具沈大劳人仲字（2019）141号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司向申请人支付经济补偿3722.25元；二、被申请人辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司向申请人支付代通知金1488.9元。原告不服，诉至本院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。依据上述法律规定，劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣人员订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派遣至其他用工单位，再由其用工单位向派遣机构支付服务费的一种用工形式。本案中，原告信诚人才与被告关艳之间签订《劳动合同书》，建立劳动关系，因原告诚信人才与被告北方重工集团有限公司签订《劳务派遣协议书》，被派遣至被告北方重工工作，被告关艳自述入职以来工作地点、岗位均没有改变，被告北方重工为用工单位，被告信诚人才为用人单位，应由用人单位被告信诚人才在劳务派遣合同期限内向劳动者履行相应的义务。关于经济补偿金问题。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有以下情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者者一个月工资后，可以解除劳动合同；其中第三款规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。本案中，因被告北方重工破产重整，不具备继续履行合同的条件，与辽宁信诚人才服务有限责任公司终止劳务派遣协议，要求将全部劳务人员退回派遣公司，原告信诚人才与被告关艳协商之后，未能就变更岗位达成协议，被告关艳要求解除劳动关系，被告信诚人才作为用人单位，应给付被告关艳解除劳动合同经济补偿金。庭审中，原、被告一致确认，被告关艳离职前十二个月平均工资为1488.90元，被告关艳的入职时间为2017年4月1日，离职时间为2019年6月1日，且被告关艳仲裁后未起诉，庭审中对仲裁裁决结果予以认可，故原告信诚人才沈阳分公司应支付被告关艳解除劳动合同经济补偿金3722.25元（1488.90元×2.5个月）。关于代通知金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条（三）规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司与被告关艳未能就变更劳动合同内容达成协议，且未提前30日以书面形式通知劳动者本人，故应支付代通知金1488.90元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十九条、第六十二条、第六十六条规定，判决：一、原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告关艳解除劳动合同经济补偿金3722.25元；二、原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告关艳代通知金1488.90元；三、驳回原、被告其它诉讼请求。如未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据，本院对于一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出的不应由其支付经济补偿金及代通知金的上诉主张。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，被上诉人关艳与上诉人签订《劳动合同书》，合同期限至2020年7月31日止。合同期间关艳一直被派遣到被上诉人北方重工集团有限公司工作。因被上诉人北方重工集团有限公司破产重整，不具备继续履行合同的条件，与上诉人终止劳务派遣协议，要求将全部劳务人员退回上诉人公司，上诉人与关艳协商之后，未能就变更岗位达成协议，2019年5月31日解除劳动关系。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，上诉人作为用人单位，应支付被上诉人关艳解除劳动合同经济补偿金、代通知金。至于上诉人主张的上诉人与被上诉人北方重工集团有限公司签订的《劳务派遣协议书》第八条约定，由于非过失性或裁减劳务原因，北方重工集团有限公司按规定退回劳务工或解除劳务的，北方重工集团有限公司将参照劳动合同法及相关法律规定等，支付给上诉人相应的经济补偿。该主张属于双方因履行劳务派遣协议发生的纠纷，而本案系用人单位与劳动者之间的纠纷，即上诉人对被上诉人关艳应承担的法律义务，故对上诉人的主张，本院不予支持。关于上诉人提出的因被上诉人北方重工集团有限公司的原因导致上诉人无法做到提前一个月通知员工解除劳动合同，因此代通知金应由北方重工集团有限公司承担的主张，上诉人作为用人单位，是否提前一个月通知被上诉人关艳解除劳动合同的权利在上诉人，上诉人的该项主张无法律依据，本院不予支持。综上所述，辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 徐文彬审判员 马晨光二〇二〇年十月十九日法官助理刘振书记员康赦