黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑02民终2495号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司讷河支公司，住所地黑龙江省讷河市讷河镇环城南路**。负责人：王凯，该公司经理。委托诉讼代理人：王鼎，黑龙江宏任律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司，，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区中华西路**负责人：柳斐，该公司经理。委托诉讼代理人：王梓伊，黑龙江高盛律师集团事务所律师。被上诉人（原审原告）：鞠占荣，男，1943年8月13日出生，汉族，农民，住黑龙江省讷河市。委托诉讼代理人：李树维，黑龙江树维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张文广，男，1988年9月16日出生，汉族，农民，住黑龙江省讷河市。委托诉讼代理人：孙启东，内蒙古诺敏律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司讷河支公司（以下简称人民保险公司）、中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司（以下简称人寿保险公司）因与被上诉人鞠占荣、张文广机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省讷河市人民法院（2020）黑0281民初721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人民保险公司上诉请求：1.撤销黑龙江省讷河市人民法院（2020）黑0281民初721号民事判决并改判我公司不承担误工费15,660.00元；2.二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定误工费存在事实错误的情形。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案一审中被上诉人提交了村委会出具的证明证实，被上诉人的工作内容为在菜市场卖菜，上诉人认为村委会不具有证明误工事实的职权，其出具的证据不具有证明力，结合被申请人76岁的高龄，支持其误工费没有事实依据。针对人民保险公司的上诉请求，鞠占荣辩称，人民保险公司上诉理由不成立，原审法院认定鞠占荣因受伤而导致误工减少收入，采纳了受害人所居住的村委会出具的证明是正确的、客观的。村委会的证明具有证明力，农村居民六、七十岁从事农业生产劳动以及从事小菜市场经营活动是普遍的。上诉人认为鞠占荣没有劳动能力没有事实根据和法律依据。原审判决正确，请求二审法院驳回上诉人上诉请求。上诉人人寿保险公司上诉请求：1.撤销黑龙江省讷河市人民法院（2020）黑0281民初721号民事判决第二项；2.改判由张文广承担该部分的赔偿责任；3.由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：被上诉人张文广所驾驶的车辆在我公司投保的第三者责任险，根据保险合同第三人责任险责任免除部分第二十四条第二项第六款“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”之规定，因被上诉人无出租车驾驶上岗证，根据该约定我公司不应承担本案的赔偿责任，故一审法院判令我公司承担赔偿责任是错误的。针对人寿保险公司的上诉请求，张文广辩称，一审法院的判决合情合理合法，请求二审法院维持原判。人寿保险公司没有证据证明其已向被上诉人明确说明保险合同中的免责条款，所以其上诉请求不应支持。针对人寿保险公司上诉请求，鞠占荣辩称，人寿保险公司上诉理由不成立，该公司应根据张文广承保的商业险直接向鞠占荣承担赔偿责任，该公司主张肇事司机张文广没有从业资格证，保险公司应该予以免责，此抗辩理由不符合法律规定。张文广持有准驾该肇事车辆的驾驶证，表明张文广具有驾驶资格，上诉人保险公司提交的上诉状中的商业三者险的条款，系格式条款，依法应当认定为无效条款。人民法院对该保险公司的上诉理由不应予以采信。根据保险法第18条规定，保险合同中规定有关保险人责任免除条款，保险人在订立合同时，应当向投保人明确说明。未明确说明的该条款无效。保险公司不能举出明确说明的证据，所以人民法院应驳回人寿保险公司的上诉请求，维持原判，以维护保险人和被保险人的之间的合法权益，防止保险公司滥用免责条款，规避责任。鞠占荣向一审法院起诉请求：要求三被告共同赔偿交通事故损失共计25,722.45元。庭审前,原告增加诉讼请求为：要求三被告共同赔偿原告损失146,312.95元，其中医疗费25,832.45元，误工费31,755.00元，护理费35,621.00元，伙食补助费11,700.00元，营养费9,000.00元，交通费622.00元，鉴定及鉴定检查费5,310.00，后续治疗费8,000.00元，伤残赔偿金15,472.50元，精神抚慰金3,000.00元。法庭辩论终结前变更住院伙食补助费请求为3,120.00元，共计请求赔偿金137,732.95元。一审法院认定事实：2019年11月28日8时40分许，张文广驾驶黑Ｂ×××**大众牌小型轿车，沿讷河市二克浅镇远大村5组屯中东西水泥道路由西向东行驶至李金风家前时，与前方同方向行驶的行人鞠占荣相撞，造成鞠占荣受伤，经讷河市交警大队第230281120190000212号事故认定书认定被告张文广负事故全部责任，鞠占荣无责任。鞠占荣受伤诊断为右股骨颈骨折、左肋骨骨折，并于2019年11月28日至2020年1月6日在讷河市第一医院住院治疗39天，支出住院费用21,457.45元。齐和平医院(2020)临司鉴字174号司法鉴定书鉴定意见为：（一）被鉴定人鞠占荣评定为十级伤残。（二）被鉴定人鞠占荣治疗终结时间截止于评残前一日，自受伤日开始计算。（三）被鉴定人鞠占荣误工损失日评定为伤后365日；伤后150日内需护理，其中住院期间需2人护理，之后时间需1人护理。内固定物取出手术期间增加护理期7-10日，需1人护理；伤后180日内需增补营养。（四）被鉴定人鞠占荣后期医疗费需人民币捌仟元，或以实际发生为准。另查明，张文广为鞠占荣垫付18,500.00元，张文广驾驶机动车在人民保险投保交强险，在人寿保险投保300,000.00元限额的商业险。一审法院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但是法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。对于沈阳审核张纯刚中医骨科诊所的3,240.00元、讷河市仁和医院1,025.00元费用、讷河市人民医院门诊一卡通消费凭证110.00元，因无法证明其关联性、合理性，本院不予支持。人寿保险所主张的鞠占荣可能存在挂床行为，因其没有证据证明，本院不予采信。对于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”根据鉴定机构意见，伤后150日内需护理，其中住院期间需2人护理，之后时间需1人护理。内固定物取出手术期间增加护理期7-10日，需1人护理；伤后180日内需增补营养。由于鞠占荣由儿子和女儿护理，庭审查明其儿子和女儿为农村户籍，以务农为主，故应参照误工费标准按农、林、牧、渔业平均工资确定护理人员收入情况，护理人数及护理期限按鉴定意见确定。营养费因鉴定机构有明确意见，故应按司法鉴定结论确定数额。对于误工费，讷河市二克浅镇远大村村民委员会会计耿井权证实鞠占荣夏天6月份之后在市场卖菜，冬天不卖菜，且鞠占荣对此表示认可，故对误工费支持6个月。对于鉴定交通费622.00元，据张文广称讷河去齐市如果不等一个来回480.00元为合理费用，从二克浅到齐市做鉴定雇车往返622.00元费用合理，因鞠占荣年纪大，身体不好，雇车前往齐市合情合理，对于该费用本院予以支持。经审查，鞠占荣主张的合理损失为93,644.95元：1、医疗费21,457.45元（在讷河市人民医院住院费用21,457.45元）。2、伤残赔偿金15,472.50元（30,945元X5年X10%）；3、误工费15,660.00元（180日X87元）；4、护理费17,313.00元（87.00元X39天X2人+87.00X121天X1人）；5、住院伙食补助3,120.00元（39天X80元）；6、营养费9,000.00元(180日X50元)。后续治疗费8,000.00元、精神抚慰金3,000.00元、鉴定交通费622.00元，因属于合理费用，本院予以支持。上述款项合计93,644.95元。鉴定费及鉴定检查费5,310.00元。被告人民保险应在交强险限额内赔偿原告鞠占荣医疗费10,000.00元（医疗费包括医药费、后续治疗费、伙食补助费、营养费，共计41,577.45元，超过交强险赔偿限额部分由被告人寿保险赔付31,577.45元），被告人民保险在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告鞠占荣伤残赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金、交通费共计52,067.50元，被告人民保险共计赔付原告鞠占荣62,067.50元。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条之规定，判决:一、由中国人民财产保险股份有限公司讷河支公司于判决生效后十日内在交强险限额内给付鞠占荣交通事故经济损失款62,067.50元；二、中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司于判决生效后十日内在商业险限额内给付鞠占荣交通事故经济损失款31,577.45元;三、驳回原告鞠占荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,054.66元，减半收取1,527.33元，鉴定及鉴定检查费5,310.00元，由鞠占荣负担456.77元，中国人民财产保险股份有限公司讷河支公司负担4,229.01元，中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担2,151.55元。本案经二审审理，对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本起交通事故，已经交警部门作出事故责任认定，本院对此予以确认。因肇事车辆在人民保险公司投保了交强险，在人寿保险公司投保了商业三者险，故应由人民保险公司在交强险限额内对该起交通事故给鞠占荣造成的合理的经济损失予以赔偿，不足部分由人寿保险公司在商业三者险限额内予以赔偿。关于人民保险公司上诉主张不同意给付鞠占荣误工费的问题。因鞠占荣在一审审理期间提供了讷河市二克浅镇远大村村民委员会出具的证明，证实其在市场卖菜的事实。因此，一审法院按照相关行业标准支持鞠占荣误工费符合客观事实及法律规定。关于人寿保险公司上诉主张张文广无出租车驾驶上岗证，其公司不应承担赔偿责任的问题。因张文广持有准驾车型的驾驶证，表明张文广具有驾驶资格，其无出租车驾驶上岗证并不代表其丧失了驾驶车辆的资格，也未有证据证实无出租车驾驶上岗证即显著增加了承保车辆运行的危险程度。且人寿保险公司主张的保险合同中的保险条款系格式条款，该条款中关于无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书即可免除保险人依法应当承担的义务并加重投保人、被保险人责任的免责条款，应当认定无效，故对人寿保险公司的上诉请求本院亦不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司讷河支公司、中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费780.94元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司讷河支公司负担191.50元，中国人寿财产保险股份有限公司齐齐哈尔中心支公司负担589.44元。本判决为终审判决。审判长 于 丹审判员 刘 颖审判员 李宏艳二〇二〇年十月二十三日书记员 历 杨