河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀08民终2162号 上诉人（原审被告）：围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司，住所地承德市围场县围场镇木兰南路民政小区。 法定代表人：刘文锋，总经理。 委托诉讼代理人：苏铁钢，河北汇林律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司，住所地承德市双桥区车站路武阳小区**办公楼301。 负责人：刘文锋，经理。 委托诉讼代理人：苏铁钢，河北汇林律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：河北建设集团股份有限公司承德混凝土分公司，住所地承德市双桥区大石庙镇石门沟村。 负责人：崔艳丰，经理。 委托诉讼代理人：苏磊，河北山庄律师事务所律师。 上诉人围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司（以下简称永盛公司）、围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司（以下简称永盛承德分公司）因与被上诉人河北建设集团股份有限公司承德混凝土分公司（以下简称河北建设承德混凝土分公司）合同纠纷一案，不服河北省围场满族蒙古族自治县人民法院（2020）冀0803民初285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人永盛公司、永盛承德分公司的委托诉讼代理人苏铁钢，被上诉人河北建设承德混凝土分公司的委托诉讼代理人苏磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永盛公司、永盛承德分公司上诉请求：1、请求二审人民法院撤销（2020）冀0803民初285号民事判决，并驳回被上诉人在一审的诉求。2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院审查事实不清。上诉人与被上诉人因买卖合同纠纷一案，承德市中级人民法院作出（2015）承民初字第00129号判决书，并且发生效力后，被上诉人向承德市中级人民法院提起强制执行，承德市中级人民法院指定双滦区人民法院进行执行，在执行过程中，双滦人民法院在2018年3月27日强制扣划了上诉人银行存款361000.00元，但是上诉人并不知道双滦法院扣划的此笔款项。后在2018年7月4日上诉人与被上诉人私下达成和解协议，但是在此被上诉人却隐瞒了人民法院扣划并转给其的执行款361000.00元，故此该和解协议是在上诉人不知情的情况下达成，并没有减除已经从上诉人处扣划的361000.00元执行款，一审法院也没有查清这一事实，在执行款中也没有扣除该笔款项。双滦区人民法院于2019年8月29日作出了（2017）冀0803执307号执行裁定，裁定中第二项明确裁定已经受偿361000.00元，该笔款项并不包括在双方的执行和解协议之内，应该将该笔执行款予以扣除。二、上诉人与被上诉人虽然达成了执行和解协议，由于客观原因，不能实现合同目的，故此双方并没有按着合同约定的内容履行协议，而是另行按着双方口头商量的结果履行完毕。由于在备案过程中比原约定房屋的面积增大，并且仓储小房无法办理备案手续，又因为被上诉人不同意上诉人用车辆抵顶100万元的合同款，故此双方改变了原合同的内容，用上诉人提供的25套楼房抵顶上述款项，双方负责人口头约定办理完毕抵顶手续后，被上诉人不再要求上诉人承担给付义务。双方权利义务终结，上诉人履行完毕，根本不存在违约的行为。后期人民法院也将查封上诉人的房产逐一解封，间接证明上诉人履行完毕给付义务。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 河北建设承德混凝土分公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿。一、上诉人在上诉状中提出的361000.00元，与本案无关。1、该笔款项扣划的时间为2018年3月27日，而答辩人与被答辩人签订《执行和解协议》的时间为2018年7月4日，双方就执行内容达成新的合意形成于361000.00元被扣划之后近4个月，在长达4个月的时间里，被答辩人诉称对被法院扣划事项不知情，有违常识，且在双方签订的《执行和解协议》中，也约定了如被答辩人如约履行，答辩人同意免除被答辩人违约金、利息、诉讼费等3150000.00余元，可以看出答辩人为了达成该执行和解协议，做出了巨大利益让步；2、本案审理的是被答辩人是否按照双方签订的《执行和解协议》的约定内容履行，审查范围只限于《执行和解协议》中约定的事项，而执行款361000.00元不属于《执行和解协议》中约定的内容。二、被答辩人在上诉状中诉称“双方已经按口头约定履行完毕”的主张，依法不能成立。被答辩人对上述主张没有证据证实，应承担举证不能的败诉后果；且至今答辩人仍查封被答辩人的房产。被答辩人的上诉主张无事实和法律依据，一审判决认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确，依法应予以维持。 河北建设承德混凝土分公司向一审法院起诉请求：1、判令二被告按照《执行和解协议》的约定，立即给付原告欠款7079528.44元，并以7079528.44元为基数自2018年6月15日按照迟延履行期间的债务利息计算至实际给付之日止；2、本案诉讼费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2017年5月15日，河北建设集团有限公司承德混凝土分公司更名为河北建设集团股份有限公司承德混凝土分公司。本院2019年8月29日作出的（2017）冀0803执307号执行裁定书载明：“申请执行人河北建设集团有限公司承德混凝土分公司与被执行人围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司、围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司买卖合同纠纷一案，承德市中级人民法院作出的（2015）承民初字第00129号民事判决书已发生法律效力。申请执行人河北建设集团有限公司承德混凝土分公司于2016年2月9日向承德市中级人民法院申请强制执行，承德市中级人民法院于2016年2月9日立案执行，2017年3月15日承德市中级人民法院裁定由本院执行该案，本院于2017年4月6日立案执行。本案在执行过程中，本院于2018年3月27日扣划被执行人围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司银行存款人民币361000.00元。申请执行人于2019年8月20日向本院出具了双方当事人于2018年7月4日自愿达成的和解协议，被执行人亦认可该和解协议，现该和解协议正在履行中。综上，因双方当事人自愿达成长期和解协议，故应终结本案的执行……裁定如下：一、终结河北省承德市中级人民法院（2015）承民初字第00129号民事判决书的执行。二、申请执行人本次申请执行的行为为A24号楼的26套房屋及20个地下车位的备案和确权登记手续，全部未实现。申请执行人本次申请执行的债权额为人民币15862011.20元及违约金，已受偿361000.00元，未受偿15501011.20元。三、申请执行人享有要求被执行人继续履行行为和债务的权利，被执行人负有继续向申请执行人履行行为和债务的义务；申请执行人在发现被执行人拒不履行执行和解协议时，可以向有管辖权的人民法院申请恢复执行，也可以就履行执行和解协议向有管辖权的法院提起诉讼。本裁定送达后即发生法律效力”。2018年7月4日，双方签订的《执行和解协议书》主要内容为：“经甲（围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司、围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司）乙（河北建设集团股份有限公司承德混凝土分公司）双方友好协商，达成协议如下：一、经双方协商同意并确认，甲方欠付情况如下：本金尚欠28016169.9元（其中包括：执行中无法备案的现代城小区24号楼的26套房屋的折价赔偿款￥13154158.7元、无法备案的24号楼地下车位1-20号的折价赔偿款￥5000000.00元及尚欠的混凝土款9862011.20元），违约金1142725.7元，债务利息1797095元（截至2018年6月15日），受理费211880.84元，截至2018年6月15日甲方尚欠乙方合计：31167871.00元。由于现代城小区24号楼的26套房屋及地下车位1-20号当前无法备案，甲方同意将上述合计欠款置换其他房产或不动产用以抵顶乙方欠款。二、就第一条所述情形，双方同意按以下约定，清偿甲方对乙方的债务：1、甲方于2018年7月7日前向乙方抵顶现代城小区房产28套及仓储小房10个（房源详见抵顶清单），并办理登记备案，逾期未备案的房产，甲方同意按双方约定的房产折价款赔偿乙方；2、甲方于2018年7月7日前向乙方抵顶车辆，折抵价款合计1000000.00元，并办理登记备案，逾期未备案的车辆，甲方同意按双方约定的折价款赔偿乙方；3、甲方于2018年7月7日前向乙方支付违约金1142725.7元、债务利息1797095.00元（截至2018年6月15日）、案件受理费211880.84元，合计3151701.54元。三、甲方按本协议第二条第1、2款约定履行的，乙方同意免除甲方违约金1142725.7元、债务利息1797095.00元（截至2018年6月15日）、案件受理费211880.84元。甲方逾期未履行本协议第二条第1、2款的，甲方同意向乙方支付现金31167871.00元以偿还所欠乙方的欠款（债务利息截至2018年6月15日，之后另外计算；履行的部分予以扣除）；且双方同意法院恢复执行，拍卖、变卖甲方公司财产，偿还乙方欠款本息及费用。四、上述条款履行完毕后，乙方即日提请法院撤销相关查封、冻结。五、本协议一式三份，经甲乙双方签字盖章后生效，甲乙双方各执壹份，一份提交法院留存。落款处甲方加盖围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司、围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司公章及刘文锋印章、乙方加盖河北建设集团股份有限公司承德混凝土分公司公章及崔艳丰印章，签订日期：2018年7月4日”。上述《执行和解协议书》签订后，截至目前二被告向原告履行备案房屋25套，共折款24088343.00元。 一审法院认为，原告与二被告在执行过程中达成的执行和解协议，合法有效，双方应依约履行。二被告未在约定的期限内完全履行协议内容，已构成违约，原告有权就履行执行和解协议向本院提起诉讼，二被告应承担继续履行等违约责任，已履行的部分应予扣除。二被告辩称执行和解协议在实际履行时已经变更且已经履行完毕缺乏证据支持，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条及《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条的规定，判决：一、被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司、围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司于本判决生效之日起十日内给付原告河北建设集团股份有限公司承德混凝土分公司欠款7079528.00元（31167871.00元-24088343.00元）并支付利息（以7079528.00元为基数，自2018年7月8日起至实际给付之日止,2018年7月8日至2019年8月20日按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月21日至实际给付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告河北建设集团股份有限公司承德混凝土分公司的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。一审法院判决认定的事实有相应的证据予以佐证，本院依法予以确认。 本院认为，执行和解协议是对原生效裁判文书所确定的权利义务的一种变更或补充，是当事人协商一致就其权利义务所进行的约定，具有法律约束力，当事人应按协议约定严格履行义务。本案二上诉人与被上诉人签订的《执行和解协议书》是双方当事人真实意思表示，双方应按协议约定全面履行义务。上诉人主张在签订该协议之前对法院曾扣划其公司361000.00元并不知情，应在执行和解协议中扣除。本院认为，首先，上诉人在其公司账户被扣划361000.00元三个月之后方与被上诉人签订执行和解协议，上诉人称不知情未能提交相关证据证明且不符合常理；其次，在上诉人与被上诉人执行案件中，一审法院作出的执行终结裁定书，明确该执行案件执结标的为361000.00元，其余债权额未受偿，以上能够证明双方对361000.00元的执行款已经自行处理，系经对账后签订的执行和解协议；再次，二上诉人称在执行案件终结执行后才知道公司账户被扣划，但其未在合理期间内对该协议提出撤销或变更，且在一审庭审中陈述对双方所签订的执行和解协议的真实性和合法性均无异议，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百四十二条之规定，当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力，故对上诉人该项上诉主张，本院不予支持。另，上诉人主张在履行执行和解协议过程中，双方曾进行口头协商达成一致意见，不按该协议履行，并对协议内容进行了变更，上诉人已按变更后的协议履行完毕。因上诉人对该项上诉主张未能提交相应证据证明，本院不予支持。 综上所述，上诉人永盛公司、永盛承德分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费61658.72元，由围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司、围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李红梅审判员孙琳丽审判员钱丽艳 二〇二〇年十月九日 法官助理 王      立      娟 书 记 员 柳      云      琪