福建省南靖县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)闽0627刑初347号 公诉机关福建省南靖县人民检察院。 被告人陈永祥，男，1989年7月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及居住地均为福建省南靖县。曾因犯故意伤害罪于2011年11月被判处有期徒刑一年，2012年7月13日刑满释放，犯寻衅滋事罪于2014年8月25日被判处有期徒刑一年二个月，2015年7月19日刑满释放，因赌博于2018年6月4日被南靖县公安局行政处罚。因涉嫌开设赌场，于2020年5月30日被抓获归案，次日被刑事拘留，于2020年6月30日被逮捕，现羁押于南靖县看守所。 被告人吴炳才，男，1964年9月9日出生，汉族，初中文化，货车司机，户籍所在地及居住地福建省南靖县。因涉嫌开设赌场，于2020年7月31日被取保候审。 被告人陈永祥、吴炳才被控开设赌场一案，福建省南靖县人民检察院于2020年9月27日以靖检一部刑诉[2020]298号起诉书向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年10月19日公开开庭审理了本案，福建省南靖县人民检察院指派检察官庄丽容、检察官助理王炜程出庭支持公诉，被告人陈永祥、吴炳才到庭参加诉讼，现已审理终结。 经审理查明，被告人陈永祥为获取非法利益，向被告人吴炳才租位于南靖县金山镇东建村部仔的酿造米酒作坊，于2019年12月底至2020年1月14日，在作坊外的空地上开设“牌九”赌场供郑某、赖某、卢某2等人进行聚众赌博，陈永祥抽头渔利至少8900元（币种人民币，下同）。吴炳才在明知陈永祥向其租用场地是用于开设赌场的情况下，仍以每天80至100元租金的价格将酿造米酒作坊租给陈永祥开设赌场，共向陈永祥收取1200元租金。 2020年1月14日，南靖县公安局查获该赌场，并查扣扑克牌两副、现金赌资合计26630元。2020年5月30日，被告人陈永祥被抓获归案,2020年7月31日，被告人吴炳才主动到南靖县公安局投案。吴炳才到案后向南靖县公安局治安管理大队退缴违法所得1200元。在本案审理期间，陈永祥向本院退缴违法所得8900元，陈永祥、吴炳才分别向本院预缴15000元、2000元用于折抵罚金。2020年9月25日，陈永祥、吴炳才与公诉机关签署认罪认罚具结书，表示对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、以及提出对陈永祥在有期徒刑六个月至八个月的幅度内量刑并处罚金、对吴炳才在拘役四个月至六个月的幅度内量刑，并处罚金且可适用缓刑的量刑建议均无异议，自愿认罪认罚。南靖县司法局调查评估后认为吴炳才符合社区矫正条件。 以上事实，被告人陈永祥、吴炳才在开庭审理过程中亦无异议，并有经查证属实的证人谢某1、陈某、卢某1、林某1、吴某1、谢某2、林某2、吴某2、谢某3、李某、温某、卢某2、赖某、郑某、王某证言；现场勘验笔录现场示意图、现场照片；辨认笔录；现场查赌记录表、证据保全清单、提取笔录；户籍证明；漳州市公安局巷口派出所出具的抓获经过说明、南靖县公安局出具的归案情况说明及查获经过；前科查询证明、（2014）靖刑初字第220号刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书；南靖县公安局管理大队出具的扣押清单；认罪认罚从宽制度告知书及具结书；调查评估意见书；本院标的款票据；被告人陈永祥、吴炳才在侦查阶段的供述等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人陈永祥以营利为目的开设赌场，被告人吴炳才明知他人开设赌场，仍为其提供场所，其行为均已构成开设赌场罪。陈永祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，陈永祥起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，吴炳才起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；吴炳才犯罪后主动投案并如实供述罪行，是自首，且自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚，陈永祥到案后能如实供述罪行且自愿认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚。陈永祥、吴炳才已退缴违法所得及预缴案件相关款项用于折抵罚金，具有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。鉴于吴炳才具有上述量刑情节，本院决定依法对其从轻处罚并适用缓刑，实行社区矫正。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。 综合考虑被告人陈永祥、吴炳才犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第七十六条、第六十一条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一.被告人陈永祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月30日起至2020年11月29日止；罚金已缴纳）； 二.被告人吴炳才犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）； 三.追缴被告人陈永祥违法所得人民币八千九百元、被告人吴炳才违法所得人民币一千二百元（均已追缴），予以没收，上缴国库。南靖县公安局扣押在案的赌资人民币二万六千六百三十元、作案工具扑克牌两副，予以没收，由暂扣单位依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  游 艳 二〇二〇年十月十九日 法官助理  郑林娜 书 记 员  曾莹莹 附相关法律、司法解释条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。