湖南省宜章县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)湘1022民初1526号 原告：宜章信和运输服务有限公司。 法定代表人：全效，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：欧远忠。 委托诉讼代理人：全舒春，系该公司职工。 被告：阳中平，男。 第三人：中国工商银行股份有限公司安仁支行。 法定代表人：陈坚，系该支行行长。 委托诉讼代理人：谢汶佑，系该支行副行长。 原告宜章信和运输服务有限公司（以下简称信和公司）与被告阳中平、第三人中国工商银行股份有限公司安仁支行（以下简称工商银行安仁支行）追偿权纠纷一案，本院于2020年8月5日立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。同日，原告向本院提出财产保全申请，本院依法作出(2020)湘1022民初1526号民事裁定，冻结了被告阳中平的银行存款，查封了被告阳中平的房产。原告信和公司的委托诉讼代理人欧远忠、全舒春到庭参加诉讼。被告阳中平，第三人工商银行安仁支行经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告信和公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告返还原告（替代被告偿还“家装分期付款”贷款）人民币75924.1元，并支付2018年6月7日至2020年6月6日期间的违约金36443.56元（75924.1元×2%/月×24个月=36443.56元，2020年6月7日起至被告全部履行偿还义务之日止的违约金按2%每月另行计算）；2、被告返还原告支付的代理费8000元；3、本案诉讼费、财产保全费、财产保全担保费由被告承担。事实和理由：2016年6月28日，被告以其自购商品房（郴州市安仁县八一中路中央商务区8-1-15）抵押，签订《个人借款最高额抵押合同》，向第三人申请15万元信用卡家装分期贷款。与原告达成《委托保证担保合同》，原告因此向工商银行安仁支行出具了《担保函》。2016年6月28日，第三人向被告签发了卡号为62223300********C的信用卡，并赋予了15万元额度的卡，被告分36期按月偿还。但被告违反约定，并未按时贵客向第三人偿还该借款，从而导致第三人依据原告出具的《担保函》约定，于2018年6月7日直接从原告保证金账户扣款75924.1元用于替代被告偿还借款本息。被告的违约行为损害了原告的合法权益，致使原告向银行履行了保证责任，代偿了被告借款75924.1元。为了维护原告的合法权益，原告委托律师提起诉讼，因此支付了律师代理费8000元和其他费用。依据双方签订的《委托保证担保合同》第四条第（一）项、第五条第（二）项及第六条第（二）项的约定和法律的相关规定，被告应当返还原告代偿的借款75924.1元、违约金36443.56元、代理费8000元，请人民法院判如所请。 被告阳中平未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩状。 第三人工商银行安仁支行答辩称：被告阳中平于2016年6月28日，在第三人银行申请家装分期专项信用卡，卡号为62223300********C，额度为15万元，用于房屋装修。原告信和公司为该笔业务提供担保，并出具保证函。2018年5月28日，被告阳中平未按照第三人的信用卡约定还款，第三人下达逾期还款通知书。2018年6月，第三人向市分行银行卡中心申请按照担保函约定，从原告信和公司扣划垫款75924.1元。综上，原告诉状中描述的情况属实，我方予以确认。 本院经审理认定事实如下：2016年6月28日，被告阳中平向第三人工商银行安仁支行申请家装分期专项信用卡贷款。同日，第三人工商银行安仁支行向被告阳中平发放了卡号为62223300********C的信用卡，并通过该信用卡向被告阳中平发放了贷款150000元，分期交易期数为36个月。同日，原告信和公司即甲方与被告阳中平即乙方签订了《委托保证担保合同》，约定由信和公司对阳中平上述150000元的贷款提供保证，合同第六条第（一）项约定：“乙方未履行或未完全履行本合同第五条第三款所约定的义务的，甲、乙双方特别约定：乙方应按上述甲方已代偿金额的5%，向甲方支付特别违约金。”第六条第（二）项约定：“乙方未履行或未完全履行本合同第五条第一款和第二款所约定义务的，乙方应当每日按其应履行义务（应付款）的万分之十，向甲方支付逾期付款违约金。”2016年5月12日，原告信和公司向第三人出具《担保函》，承诺对被告阳中平的上述贷款承担连带保证责任。2018年5月28日，被告阳中平未按照贷款合同的约定向第三人还款，同日，第三人向被告下达《牡丹个人卡透支逾期还款通知书》，被告阳中平经催告拒不支付。2018年6月6日，第三人向郴州银行卡中心申请从原告信和公司保证金账户扣划垫款75924.1元，次日，第三人从原告账户中扣划了75924.1元偿还了被告阳中平在第三人处的全部贷款。被告阳中平至今未向原告信和公司支付代偿款，故成此讼。 本院认为，担保人行使追偿权的前提条件是其以担保人的身份代债务人清偿了债务。本案中，原告信和公司为被告阳中平在第三人处的150000元贷款提供担保，被告无正当理由逾期未能按时归还贷款，违反了合同约定，导致原告履行了担保责任的付款义务，致使原告的利益受损，原告有权向被告阳中平追偿，故本院对原告信和公司请求被告阳中平返还代偿款75924.1元的诉讼请求予以支持。关于原告信和公司请求被告阳中平按照月利率2%支付2018年6月7日至2020年6月6日期间违约金36443.56元及后续违约金的诉讼请求，本院认为，原、被告在《委托保证担保合同》中约定了违约金，系双方真实意思表示，该约定合法有效，且原告在诉讼请求中主动降低违约金标准，符合法律规定，经本院核算无误，本院对此予以支持。对于原告请求被告支付律师费8000元的诉讼请求，因原、被告在《委托保证担保合同》第四条第（一）中约定：“甲方履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代债权人（贷款人）的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项以及甲方的其他损失和费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等）”，且原告提交了实际支付律师费的转账记录及《增值税普通发票发票》对律师费的数额予以证实，故本院对此予以支持。被告阳中平、第三人工商银行安仁支行经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告阳中平在本判决生效后十日内向原告宜章信和运输服务有限公司支付合同本金75924.1元、2018年6月7日至2020年6月6日期间的违约金36443.56元、律师费8000元，合计120367.66元，2020年6月7日后的违约金以剩余本金为基数按照月利率2%的标准计算至全部清偿完毕之日止； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2707元，减半收取计1353.5元，由被告阳中平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 员 兰四兵 二〇二〇年十月二十八日 法官助理 姚汶君 书 记 员 李爱芬 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。