福建省南靖县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0627民初1613号 原告：林丽红，女，1967年10月3日出生，汉族，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：吴冰梅（系林丽红之女），住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：李溪泉，北京惠诚（厦门）律师事务所执业律师。 被告：王天金，男，1975年12月6日出生，汉族，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：赖伟彬，福建中门律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：郑凤娟，福建中门律师事务所实习律师。 被告：吴春霞，女，1961年1月11日出生，汉族，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人：冯卢亮，福建泾渭明律师事务所执业律师。 原告林丽红与被告王天金、吴春霞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行审理。原告林丽红的委托诉讼代理人吴冰梅、李溪泉，被告王天金的委托诉讼代理人赖伟彬、郑凤娟，被告吴春霞的委托诉讼代理人冯卢亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林丽红向本院提出诉讼请求：1.判令王天金向林丽红支付人身侵权损害产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、保函费、鉴定费等暂计166043元（已扣除王天金垫付的2000元），后续治疗费待实际产生后再行主张；2.本案诉讼费用、保全费由王天金承担。2020年7月29日，经王天金申请，本院追加吴春霞为被告。庭审中，林丽红确认要求吴春霞共同承担赔偿责任。事实和理由：王天金专门从事农村自建房工程承包。吴春霞所居住的房子（址于南靖县）因欲加盖围墙，由王天金承揽该围墙的建造，所有施工人员均由王天金招募并发放薪酬。2019年10月1日，王天金雇请林丽红为加盖围墙的水泥工，到上述地点进行施工，并约定向林丽红支付劳动报酬每日200元（林丽红的劳动报酬王天金已支付完毕）。2019年10月2日13时45分左右，王天金指挥林丽红与另外一名水泥工一起搬运袋装水泥时，因王天金疏于管理，现场杂乱无章，林丽红不慎绊到遗留在地上的水泥搅拌机的搅拌器摔倒在地，造成林丽红受伤。王天金立即将林丽红送到村卫生所诊治。后因林丽红伤情严重，转至漳州市中医院就诊。王天金垫付了2000元医药费。林丽红在漳州市中医院住院治疗14天，出院诊断为：左股骨颈骨折。后林丽红再到漳州市中医院住院治疗20天，出院诊断为：1.左股骨颈骨折术后；2.骨质疏松；3.肺结节；4.甲状腺肿大查因；5.肝脏结节。出院医嘱：1.继续保持髋部穿刺处干燥；2.加强营养，禁止左下肢剧烈运动及过度负重，加强医师指导下功能锻炼；3.定期复查（每周四早上骨伤科门诊），1次／1周，直至完全康复；4.如有不适，及时复诊，必要时再手术治疗；5.内外科疾病及时到相关科室就诊治疗。林丽红的伤情经福建闽南司法鉴定中心鉴定为十级伤残，出院后护理期限为90日，误工期限持续至伤残评定前一日。王天金雇佣林丽红作为加盖围墙的水泥工，并给付劳动报酬，且施工期间王天金亦为指挥和管理者，双方形成雇佣合同关系。林丽红在受雇佣期间，为了王天金的利益受伤，王天金应承担主要民事赔偿责任。林丽红因本案受伤造成经济损失：医药费54147.55元、住院伙食补助费1700元（34天×50元／天）、住院护理费5746元（34天×169元／天）、交通费340元（34天×10元／天）、营养费5415元（54147.55×10%）、出院后护理费7605元（90天×169元／天×50%）、误工费44954元（266天×169元／天）、残疾赔偿金39136元（19568元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1800元、保函费1000元。扣除王天金已垫付医疗费2000元，损失共计166043元。 王天金辩称，一、林丽红与王天金不存在雇佣关系。林丽红不是王天金雇佣的，而是吴春霞找来帮忙的。王天金帮吴春霞加盖围墙，在建造过程中吴春霞要求加快进度，但人手不够，吴春霞便从同村叫来林丽红帮忙。当事人之间存在控制、支配和从属关系，由接受劳务一方指定工作场所，提供劳动工具或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，才可以认定为雇佣关系。林丽红不是王天金找来的，王天金没有林丽红的联系方式，也不认识林丽红，更没有安排工作给她，双方不存在控制、支配和从属关系。王天金也未曾向林丽红支付报酬、双方不是雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，吴春霞是被帮工人，也是受益方，林丽红在帮工过程中受伤，应当由被帮工人吴春霞承担赔偿责任。二、王天金不应承担赔偿责任，且林丽红主张的赔偿清单也是不符合事实和法律的：1.林丽红主张的医疗费54147.55元中，已经有统筹基金支付11891.07元，该部分应从医疗费中扣除。2.林丽红主张的伙食补助费50元/天过高，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，应调整为20元/天。3.林丽红主张的保函费是自己为了保全王天金的财产支出的费用，不应由王天金承担。4.根据《最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托鉴定审查工作若干问题的规定》第二条第4款规定，未经法庭质证的材料，不得作为鉴定材料。林丽红提供的鉴定报告是单方鉴定，不能成为定案依据，而依据该鉴定结果主张的出院后护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金不能得到支持。另外，林丽红出具的鉴定意见中查验的左髋关节活动度与漳州市中医院出院记录中的查验结果相差巨大。2020年6月2日的出院记录中记录的林丽红左髋关节活动度为：前屈120°、后伸40°、外展30°、内收30°、外旋35°、内旋35°，而闽南司法鉴定中心于2020年6月18日测试的左髋关节活动度为：伸展5°、前屈90°、外展14°、内收14°、内旋24°、外旋32°。鉴定时只有林丽红一方与鉴定机构人员在场，鉴定意见有夸大之嫌，故缺乏客观真实性。林丽红在去鉴定机构之前是否又受了伤不得而知，医院检查的结果较为客观公正，应以医院的结果为准，以该检验结果来算林丽红是达不到伤残标准的。该鉴定意见书从程序上和内容上均存在问题，不能作为定案依据。5.鉴定费是林丽红为了举证所支出的费用，应自己承担。三、林丽红对自己的损失应承担最大的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。林丽红到吴春霞家帮工，对工作的危险性有一定了解，应对工作安全性有预判，在工作中需小心谨慎。林丽红在搬运过程中无视地面存在的安全隐患，存在过错，不能将自己不小心摔倒的责任归结到他人身上。同样在工地干活，只有林丽红出现问题，说明其未注意到周围环境，应对自己的过错承担最大责任。林丽红在诉状中提到：由于现场杂乱无章导致林丽红摔倒，如果是这样，吴春霞作为房屋所有人，对施工现场负有管理义务，也应承担相应责任。综上所述，林丽红是吴春霞找来的工人，与王天金不存在雇佣关系，王天金不应承担赔偿责任。如果要承担责任，也是吴春霞与林丽红之间存在帮工与被帮工的责任，且应由林丽红自己承担最大的责任。请法院依法查明事实，驳回林丽红对王天金的诉讼请求。 吴春霞辩称，一、吴春霞将位于南靖县的房屋加盖围墙发包给王天金，由王天金承揽加盖围墙的事项。吴春霞与王天金是承揽合同关系。二、吴春霞并未雇佣林丽红，吴春霞与林丽红之间不存在雇佣关系。林丽红受雇于王天金，王天金作为雇主应当承担赔偿责任。三、吴春霞作为发包人，在本案中并不存在过错，因此吴春霞无须承担赔偿责任。四、退一步讲，即便吴春霞须承担赔偿责任，林丽红诉求中不合理部分依法也应当予以扣除，不应予以支持：1.林丽红所主张的医疗费已经由统筹基金报销，支付了11891.07元，依法应当予以扣除；2.住院伙食补助费，根据司法实践，应当按照20元每天的标准计算；3.精神损害抚慰金过高，根据林丽红的伤情，应当以3000元的标准计算；4.林丽红主张的鉴定费以及保函所花费的费用，根据诉讼费用缴纳管理办法的规定，鉴定费以及保函等费用，应当根据谁主张谁负担的原则，由林丽红自行负担；五、林丽红在工作过程中存在一定过错，未尽到谨慎注意的义务，应当自行承担一定的责任。综上请求法庭驳回林丽红对吴春霞诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 吴春霞位于南靖县的房屋欲加盖围墙。吴春霞将该工程交给专门从事自建房建设的王天金承包， 由王天金负责雇请工人并发放劳动报酬。2019年10月1日，因其中一名工人有事来不了，王天金便雇请林丽红到现场从事水泥工工作。2019年10月2日13时45分左右,林丽红在与另外一名水泥工一起搬运袋装水泥时，绊到遗留在地上的水泥搅拌机的搅拌器摔倒在地并受伤。王天金将林丽红送到村卫生所诊治。后因林丽红伤情严重，转至漳州市中医院住院治疗14天，入院诊断为：1.左股骨颈骨折；2.其他。出院诊断为：左股骨颈骨折。后林丽红再次到漳州市中医院住院治疗20天，入院诊断为：1.左股骨颈骨术后；2.左股骨头坏死？出院诊断为：1.左股骨颈骨折术后；2.骨质疏松；3.肺结节；4.甲状腺肿大查因；5.肝脏结节。出院后用药及建议：1.继续保持髋部穿刺处干燥；2.加强营养，禁止左下肢剧烈运动及过度负重，加强医师指导下功能锻炼；3.定期复查（每周四早上骨伤科门诊），1次/1周，直至完全康复；4.如有不适，及时复诊，必要时再手术治疗；5.内外科疾病及时到相关科室就诊治疗。经林丽红委托，福建闽南司法鉴定中心鉴定于2020年6月24日作出闽南司鉴[2020]临鉴字第781号司法鉴定意见书，鉴定意见为：林丽红的损伤后遗症评定为十级伤残；出院后护理期限为90日，误工期限持续至伤残评定前一日。鉴定费1800元。本事故发生后，王天金垫付医疗费2000元，王天金的妻子拿现金400元给林丽红，作为林丽红两天的工资报酬，医疗保险统筹基金向林丽红支付了11891.07元，吴春霞按工程平方数向王天金支付报酬34000元。2020年7月7日，林丽红以中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司出具的担保函向本院申请冻结王天金在金融机构的存款90000元，林丽红于2020年7月8日向中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司支付保费1000元。 另查明，林丽红系农村居民，定残时年龄为52岁。 以上事实，有林丽红提供的南靖县靖城镇尚寨村民委员会出具的证明、手机短信聊天记录、微信聊天记录、漳州市中医院门诊病历、疾病证明书、出院记录、医疗费票据、福建闽南司法鉴定中心闽南司鉴[2020]临鉴字第781号鉴定意见书、福建增值税普通发票等，王天金提供的通话记录录音，吴春霞提供的中国银行流水明细清单、微信转账记录截图及当事人的陈述证实，对当事人没有异议的证据，本院依法予以确认。 经庭审质证、认证，对林丽红诉请的赔偿项目及金额，综合当事人意见，本院认定如下： 1、医疗费：王天金、吴春霞提出，林丽红主张的医疗费54147.55元中，已经有统筹基金支付11891.07元，应从医疗费中扣除。由于林丽红表示，待王天金、吴春霞支付医疗费后，再将已报销的费用退还医保中心，故对林丽红请求医疗费54147.55元，本院予以支持。 2、住院伙食补助费：林丽红请求住院伙食补助费1700元。林丽红住院34天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院确定林丽红住院伙食补助费为1700元（50元/天×34天）。 3、营养费：林丽红请求营养费5415元（54147.55×10%）。漳州市中医院出院记录的出院后用药及建议中有“加强营养”的意见，故本院对该项费用予以支持。 4、误工费：林丽红请求误工费44954元（169元/天×266天）。因福建闽南司法鉴定中心鉴定意见书载明：“……误工期限持续至伤残评定前一日”，即2020年6月23日，故林丽红误工期限为265天。林丽红户籍所在地为农村，且其未提供工资收入及工资标准，按福建省农、林、牧、渔业平均日工资标准169元/天计算，本院确定林丽红的误工费为44785元（169元/天×265天）。王天金提出鉴定意见书是单方鉴定，不能成为定案依据。本院认为，福建闽南司法鉴定中心系具有鉴定资质的执业机构，其作出的鉴定意见具有专业性，应予认可。王天金对鉴定意见内容有异议，但未提出证据证明，本院不予采信。 5、护理费：林丽红请求护理费13351元（169元/天×34天+169元/天×90天×50%）。该项请求合理，本院予以支持。 6、残疾赔偿金：林丽红请求残疾赔偿金39136元（19568元/年×20年×10%）。林丽红定残时年龄为52岁，经福建闽南司法鉴定中心评定认为林丽红的损伤为十级伤残，故林丽红的主张合法有据，应予认定。王天金提出鉴定意见中查验的林丽红左髋关节活动度与漳州市中医院出院记录中的结果相差巨大，鉴定时只有林丽红一方与鉴定机构人员在场，鉴定意见有夸大之嫌，缺乏客观真实性；医院检查的结果较为客观公正，以该检验结果来算林丽红是达不到伤残标准的。因福建闽南司法鉴定中心系具有鉴定资质的执业机构，王天金未提供证据证明该鉴定意见有误，也未提出重新鉴定，故本院不予采信。 7、精神损害抚慰金：林丽红请求精神损害抚慰金8000元。林丽红因本次事故造成十级伤残，根据本案事故的情节、性质、后果、当事人的过错程度等综合考虑，本院结合具体案情酌情确定精神损害抚慰金为5000元。 8、交通费：林丽红请求交通费340元（10元/天×34天）。林丽红住院34天，根据其就医地点、时间，其该主张，符合相关规定，本院予以支持。 9、鉴定费：林丽红请求鉴定费1800元，有福建闽南司法鉴定中心的发票为据，本院予以支持。王天金、吴春霞主张应由林丽红自行承担，不予采纳。 10、保费：林丽红请求保费1000元。该项费用系林丽红为申请冻结王天金的财产，而向中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司支付的，应由其自己承担，本院不予支持。 综上林丽红因本次事故造成的各项经济损失确定为165674.55元。 本院认为，吴春霞以按平方米数计算报酬的形式，将其位于南靖县的房屋加盖围墙工程交由王天金承包建设。吴春霞提供水泥等主要材料，王天金自带施工工具及人员，吴春霞属于接受劳动成果并给付报酬的定作人，王天金属于承揽人，吴春霞与王天金存在承揽合同关系。本案中施工人员由王天金雇请，报酬也由王天金支付，林丽红也表示王天金的妻子向其支付了现金400元作为两天的工资报酬，因此，林丽红系提供劳务一方，王天金系接受劳务一方，林丽红与王天金形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”林丽红作为具有完全民事民行为能力的人，在劳务作业中对自身安全缺乏充分的防范注意义务，其自身疏忽大意，对事故的发生存在一定的过失，应自行承担部分责任。王天金作为雇主一方，疏于现场管理，应对林丽红的损害承担相应的责任。吴春霞作为业主一方，疏于安全监督检查，对本事故的发生存在一定过失，应承担相应赔偿责任。综合比较各方当事人的过错程度，酌定林丽红自行承担45%的责任，王天金承担45%的赔偿责任，吴春霞承担10%的赔偿责任。王天金在事故发生后预付给林丽红款项2000元，应予以抵扣。即王天金应赔偿林丽红因伤造成的各项损失74553.5元（165674.55元×45%），扣抵已支付的2000元后，应赔偿72553.5元；吴春霞应赔偿林丽红各项损失16567.5元（165674.55元×10%）。林丽红已报销的医疗费11891.07元，待王天金、吴春霞支付后，退还医保中心。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款第一、三、六项、第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、王天金应于本判决生效之日起十日内赔偿林丽红医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失合计72553.5元； 二、吴春霞应于本判决生效之日起十日内赔偿林丽红医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失合计16567.5元； 三、驳回林丽红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3621元，减半收取计1811元，由林丽红负担833元，由王天金负担800元，由吴春霞负担178元；保全费920元，由林丽红负担517元，由王天金负担403元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长 李明霖 二〇二〇年十月九日 法官助理 周凌珊 书 记 员 尤美玲 【附相关法律规定】 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。