河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫16民终4057号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司周口分公司。住所地：周口市黄河路中段陈州办事处牛营社区****。统一社会信用代码：91411600099163108D。负责人：李华鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘阳阳、訾高峰，该公司员工。被上诉人（原审原告）：黄俊英，女，汉族，1958年7月16日出生，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：任艳青，河南千字文律师事务所律师。原审被告：白红光，男，汉族，1981年3月25日出生，住河南省商水县。上诉人太平财产保险有限公司周口分公司与被上诉人黄俊英、原审被告白红光机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省周口市川汇区人民法院（2020）豫1602民初3778号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年9月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人太平财产保险有限公司周口分公司负责人李华鹏未到庭，其委托诉讼代理人訾高峰到庭；被上诉人黄俊英未到庭，其委托诉讼代理人任艳青到庭；原审被告白红光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司周口分公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，改判扣除被上诉人要求的不合理费用、无法律及事实依据的赔偿或发回重审；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十二条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条，《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十六条第一款第（六）项之规定，被上诉人凡国印的医疗费应扣除10%的非医保用药。2、一审判决认定被上诉人的住院天数不合理。根据伤者诊断报告发现伤者左胫骨平台骨折最为严重。根据《中华人民共和国公安安全行业标准》第十章第二节第十三点之规定，胫骨平台骨折手术治疗护理期间为60—90日，营养期间30—60日。而伤者病历显示2019年6月27日住院，2019年6月30日手术，病历长期医嘱显示伤者用药截止日期为2019年7月18日，临时医嘱显示从2019年7月18日至2019年12月29日均为口服药，而此时被上诉人并未出院。故被上诉人的住院天数应按其实际住院用药天数计算或者对伤者住院时长进行司法鉴定。3、鉴定费为间接损失，不应由上诉人承担。被上诉人黄俊英辩称，被答辩人主张非医保费用并没有提供任何证据，也没有提供商业保险合同并对该条款进行提示和说明义务，其该项上诉理由不能成立。答辩人受伤严重且提供了每日用药清单，其住院天数真实客观，被答辩人主张按照三期计算住院天数没有法律依据，且其在一审中也未提出鉴定申请，被答辩人的该项主张不能成立。根据省法院的文件精神，鉴定费应由被答辩人承担。原审被告白红光述称，依法判决。黄俊英向一审法院起诉请求：1、请求依法判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费等共计264204.56元，被告太平财产保险有限公司周口分公司在保险范围内先行赔付；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年6月27日6时50分许，白红光驾驶车牌号为豫Ｐ×××**的小型客车沿文昌大道由北向南进入文昌大道过程中将行人黄俊英碰倒，造成黄俊英受伤的道路交通事故。经周口市公安局交通管理支队六大队作出的第411602420190001629号道路交通事故认定书（简易程序）认定，白红光负全部责任，黄俊英无责任。事故发生后，原告黄俊英共住院治疗259天，共支出医疗费95682.22元，原告黄俊英申请法院委托周口三川司法鉴定所对因交通事故造成的伤残程度、出院后的误工期限及护理期限、后期医疗费进行鉴定，原告黄俊英伤残程度就目前检验所见应评定为十级伤残，自出院之日起建议给予原告黄俊英休息期限30日、护理期限30日，建议给予原告黄俊英二期手术及住院治疗总费用0.6万元，支出鉴定费2500元。被告白红光为原告垫付医疗费23972元，被告太平财产保险有限公司周口分公司为原告垫付医疗费10000元。另查明，被告白红光驾驶的豫Ｐ×××**小型客车在被告太平财产保险有限公司周口分公司投保有交强险及商业三者险1000000元等保险，且不计免赔。本案发生在保险期间内。一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护，侵害公民的人身、财产造成损害的，依法应予赔偿。被告白红光驾驶的车辆将行人黄俊英碰倒，造成黄俊英受伤的道路交通事故经公安交警部门认定：白红光负全部责任，黄俊英无责任。被告白红光应承担与其过错相应的赔偿责任。因被告白红光驾驶的车辆在被告太平财产保险有限公司周口分公司投保有交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间内。故被告太平财产保险有限公司周口分公司应在交强险和商业三者险限额内予以承担赔偿责任。因原告年满60周岁，且未提供证据，故原告主张的误工费本院不予支持。原告黄俊英住院期间存在挂床15天，故原告黄俊英主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费应按244天（259天-15天）计算。被告白红光为原告垫付医疗费23972元，原告应当返还给被告白红光。原告主张的精神抚慰金应在交强险限额内优先赔付。综上所述，对原告黄俊英请求的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费的合理部分，本院予以支持。即医疗费95662.22元（以原告诉请）、后续治疗费6000元、住院伙食补助费12200元（50元/天×244天）、营养费4880元（20元/天×244天）、护理费34289.04元[45677元/年÷365天×（244天＋30天）]、残疾赔偿金64981.84元（34200.97元/年×19年×10%）、精神抚慰金6000元、交通费4880元（20元/天×244天）、鉴定费2500元，共计231393.10元。由被告太平财产保险有限公司周口分公司在交强险及商业三者险限额内承担221393.10元【231393.10元-已垫付10000元】。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告太平财产保险有限公司周口分公司于本判决生效之日起七日内在交强险及商业三者险限额内赔付原告黄俊英221393.10元（包含原告应当返还给被告白红光的23972元）；二、驳回原告黄俊英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费911元，由被告白红光负担803元，由原告黄俊英负担108元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。根据该审理原则，本院对本案的争议焦点分析认定如下：一、关于是否应当扣除非医保用药的问题，第一，在诉讼过程中，上诉人一方未提供证据证明被上诉人黄俊英在治疗过程中有使用超过国家基本医疗保险标准范围的药品现象。第二，上诉人主张使用《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》是免除其责任的格式条款，且上诉人在诉讼过程中并未提供证据证明就免责条款履行了提示说明义务。故上诉人主张扣除非医保用药的上诉请求及理由不能成立，应不予支持。二、关于被上诉人黄俊英的住院天数是否合理的问题。根据诉讼过程中被上诉人黄俊英提交的证据，其在本次事故中遭受：1、左胫骨平台骨折伴神经损伤；2、左膝半月板损伤。根据长期医嘱显示，截止到2019年12月11日，被上诉人黄俊英需要住院蜡疗；截止到12月19日，被上诉人黄俊英需要住院中药塌渍治疗，结合被上诉人黄俊英的住院天数，原审酌情认定被上诉人黄俊英存在15天的挂床现象并无不当。上诉人要求按照《中华人民共和国公安安全行业标准》第十章第二节第十三点之规定的护理、营养期限确定住院天数缺乏法律依据。上诉人虽在上诉状称建议由第三方鉴定机构对被上诉人黄俊英的住院天数进行鉴定，但在诉讼过程中并未书面申请进行鉴定。故上诉人关于被上诉人黄俊英住院天数不合理的上诉理由不能成立，应不予支持。三、关于鉴定费是否应当由上诉人承担的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，鉴定费是为了查明和确定被上诉人黄俊英的伤情而支出的必要的、合理的费用，原审判决由上诉人承担并无不当。上诉人的此项上诉请求及理由不能成立，应不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人太平财产保险有限公司周口分公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱发亮审判员  张淮滨审判员  张建松二〇二〇年十月十三日书记员  刘昱霆