抚顺市望花区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0404民初611号原告：抚顺铝业有限公司，住所地:抚顺市望花区鞍山路东段**。法定代表人：蒲铭，系该公司总经理。委托诉讼代理人：唐佳玉，系辽宁凯业律师事务所律师。委托诉讼代理人：张增选，系该公司项目部经理。被告：洛阳宇航重工科技股份有限公司，住所地:洛阳市先进制造业集聚区涧西科技工业园。法定代表人：岳新立，系该公司董事长。委托诉讼代理人：任晓静，系该公司员工。委托诉讼代理人：岳鹏，系该公司副经理。原告抚顺铝业有限公司（以下简称：“抚顺铝业”）与被告洛阳宇航重工科技股份有限公司（以下简称：“宇航公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告抚顺铝业有限公司委托诉讼代理人唐佳玉、张增选，被告洛阳宇航重工科技股份有限公司委托诉讼代理人任晓静、岳鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告抚顺铝业有限公司诉称：原告（合同甲方）因炭素项目需要，2018年3月15日与被告（合同乙方）签订《工程设备购买及安装合同》，合同编号：2018FSLY-XM-SB-JX-005；工程名称：抚顺铝业公司350kt／a预焙阳极项目设备一标段01包采购（1套风扫式球磨机及风选系统）；工程编号：TS2018-1-5-1-1-A-08。合同第2条规定了乙方供货范围设备清单，合同2.2规定：乙方在向甲方供应合同设备的同时，应向甲方提供与合同设备的安装、调试、试运行、性能考核、操作、维护有关的全套技术文件；有关技术文件的要求见合同附件1《技术协议》.乙方在向甲方供应合同设备的同时，应向甲方提供2.2条所列合同设备的专用工具和保证合同设备正常运行一年所需的备品备件。乙方应向甲方提供与合同设备的安装、调试、试运行、性能考核、操作、维护有关的技术服务，并负责对甲方人员进行与合同设备的操作和维修有关的培训。乙方负责供应的合同设备内容详见合同附件1《技术协议》中的“乙方供货清单”。甲乙双方同意，如在本合同执行过程中发现，存在“乙方供货清单”中未列入但确实是满足合同设备之性能保证值所必须的设备、技术资料、专用工具或备品备件，乙方应将遗漏在清单之外的设备、技术资料、专用工具、备品备件等补足，且不发生费用问题。第3条合同价格，本合同设备总价款人民币5648826元整（含合同全额增值税17%），设备总价中包括乙方设备费（包括达到正常生产使用的所有设备、部件、附件、材料等）、备品备件和专用工具费、乙方制造厂设备试验检验费、从乙方制造厂发往甲方项目现场的包装、装车、运输、保险费、现场安装调试费、培训费、技术服务费、乙方所应交纳的税（合同全额增值税，税率17%），以及乙方为履行本合同所支出的其它费用。付款条件：本合同签订生效后，在甲方收到乙方的履约保证金（或保函），并经甲方财务确认后的30日内，且在乙方提供给设计院的技术资料满足设计要求的条件下，甲方向乙方支付合同设备总价之30%的预付款；合同设备制作完成，甲方到乙方清点数量、外观检查合格后，7日内甲方向乙方支付该批次设备总价之30%的提货款，30日内乙方向甲方开具符合国家税法规定的100%增值税专用发票（税率17%）后，提交设备发货清单、设备制造厂出具的质量检验证书、产品质量合格证、外购件合格证和数量证明书，合同附件1《技术协议》规定的乙方应提供的全套技术文件；全部合同设备验收合格证签发后30日内，甲方向乙方支付合同总价之30%的验收合格款；项目出具竣工决算审计报告后30日内，甲方向乙方支付合同总价5%合同款项；合同总价之5%的尾款作为质保金，在本合同约定的质量保证期满并甲方签署了合同设备的最终验收证书后30日内，甲方一次性无息支付乙方。合同第5条，乙方向甲方提交相当于合同总价之10%金额的履约保证金或履约保函，金额为564882.6元，用于支付乙方违约应支付的违约金及补偿甲方因乙方违约而蒙受的损失。合同第6条规定了交货条件，其中交货时间为合同生效后的180天具备供货条件，安装时间以甲方书面通知为准，60天内完成供货、安装调试；交货时间以合同设备到达本合同约定的交货地点为准。合同第17条延期交货的违约责任规定：除非延期交货或提供服务已经按本合同第17.1.1条的约定取得了甲方的书面同意，乙方延期交货或提供服务应向甲方支付违约金。延期交货的违约金额为每延误一日，支付合同价的0.5%；延期提供服务的违约金为延误一日，支付人民币0.2万元，直至乙方交货或提供服务止。如因乙方延期交货或延期提供技术服务导致甲方延误工期，而乙方根据17.1.2向甲方支付的延期违约金不足补偿甲方的经济损失，则乙方还应赔偿甲方的该等经济损失。17.3：如乙方根据第17条任何条款的约定应向甲方支付违约金或应赔偿甲方的经济损失，甲方有权从其应向乙方支付的合同款或质保金或乙方提交的履约保证金中扣除；不足部分，乙方应以现金补足。合同21.1约定，如果出现争议，甲乙双方均同意选择在甲方公司所在地法院通过诉讼解决争议。23.1条款规定：本合同在甲乙双方法定代表人／企业主要负责人或授权代表签字并加盖章后合同生效。同日，原告作为甲方、被告作为乙方、工程设计方为沈阳铝镁设计研究院有限公司签订了350kt／a预焙阳极项目风扫式球磨机及风选系统设备《技术协议》，作为上述《工程设备购买及安装合同》附件。上述《工程设备购买及安装合同》及《技术协议》签订后，被告迟迟没有按合同约定交纳履约保证金，因原告项目进度急需被告尽快组织供货及安装，2018年6月13日，在被告方尚没有支付履约保证金前提下，原告即向被告支付合同总价款的30%总计人民币1694647.8元作为合同预付款。2018年6月14日，被告方从原告支付的合同预付款中拿出564882.6元（合同总价之10%）作为履约保证金向原告进行支付。根据合同6.1条规定，被告方应在合同生效后180天即9月15日前具备供货条件，2018年11月15日完成安装调试工作，但被告方迟迟不能供货，更不能进行现场安装。由于对方没有供货，2018年9月17日，原告向被告发函，希望其按合同内容尽快发货，满足现场施工进度安排。2018年9月27日，被告方向原告发函，以资金周转遇到困难，部分关键的工序协作件和外购配套设备需要资金为由，要求原告提前支付资金105.75万元。为项目进度需要，也为避免项目扩大损失，促使被告尽快供货，2018年9月29日，原告向被告提前支付了货款105.75万元。2018年10月9日，原告再次向被告发出“关于尽快发货的通知”函，告知其现场具备设备发货安装条件，要求其发货并进行安装，但被告只能就部分设备进行发货。从2018年10月26日至2019年9月，原告多次致函被告，催促发货及要求其履约，但被告方每次都以剩余配套设备都已陆续待提货，生产进度急需资金推动为由，要求原告公司提前付款，并向原告发出设备资金需要明细。截止2018年11月14日，原告付款已至4627957.8元，但被告方却占用该款项，没有用于其所称的剩余配套设备提货，造成不能对原告已付款的设备进行供货。原告炭素项目属辽宁省重点工程项目，为保证项目按规定时限建成，不因本案合同延误安装使项目受到损失，原告不得不根据被告要求继续付款，期间为防止被告挪用本合同资金，原告方派人到被告处，监督被告在原告货款到账后支付至其外配套设备单位，然后提货。截止2019年1月26日前，根据被告的要求，原告总计分十次向被告支付货款5715967.8元，超出合同总价款67141.8元，其中应扣除的合同5%质保金282441.3元。另外，虽经原告多次去函及派人催促，被告对设备明细中的球磨电机、铅球一直没有供货，按照其报价，总计货款为688000元，为此，原告不得不自行另外购买，以保证现场安装。在原告现场安装过程中，由于被告安装材料准备不足，经被告代表签字同意由货款中扣除，原告又为其垫付材料，费用合计资金259934.92元。截止目前，虽然合同设备安装完毕，但被告方至今没有进行竣工验收，随机设备应该提供没有提供，按合同4.2条应提交的文件也没有提交，原告应出具的增值税专用发票至今没有开具，项目无法进行竣工决算审计，以至影响整个炭素项目无法竣工决算。原告认为，合同一经签订，即有法律效力，双方应严格遵守。本案被告一而再、再而三利用原告项目为辽宁省重点工程项目，工期要求紧张的心理，以资金紧张为由要求原告提前付款、占用原告货款的行为，违反合同诚实信用原则，实际为合同欺诈行为，应对占用原告的货款、未供货的货款及原告垫付的材料费予以返还；现工程虽然安装完毕，但质保期没有到期，被告尚未完成质保义务，因此质保金应该交付并返还原告；被告支付的款项，包括17%增值税税率，被告应依法按照合同约定对原告支付的货款出具增值税发票，如不开具，应返还该税率款项；被告迟延供货、不供货、迟延安装等等行为，已构成合同违约，应按照17.1.1条的约定承担合同违约金。另外，被告应该对工程进行竣工验收，提交相关设备附件技术资料，保障该工程的使用及整个炭素项目使用的安全，如拒不提供，人民法院应依法责令其提供，并责令其赔偿原告方损失。综上，原告诉至法院，请求判令：1、被告立即返还未供货的设备款688000元及多收的货款80141.8元，计768141.80元；2、要求被告立即返还原告为其垫付的材料费259934.92元；3、要求被告返还应交纳的质保金282441.3元；4、要求被告提供未到货的随机备件及有关技术文件，并对设备进行竣工验收；5、要求被告返还发票税款683035.64元；6、要求被告承担延迟交货的违约金1694647.8元。以上请求总计4291006.29元；7、要求被告承担本案诉讼费用。被告洛阳宇航重工科技股份有限公司辩称：一、关于抚顺铝业要求返还设备款688000元诉求，宇航公司并不认同。理由是：（一）宇航公司作为卖方与抚顺铝业作为买方在2018年3月15日签订了《风扫式球磨机及风选系统买卖合同》（以下简称”涉案合同“），合同总价为5648826元，在履行过程中，因宇航公司的上游供应商原因，为不耽误项目进展，经双方商定，抚顺铝业先自行购买整套系统中的两件部件——电机和钢球，后续由宇航公司交付作为设备的备件使用。（二）根据抚顺铝业的该项诉求，其实质是要求变更涉案合同的整套设备的供货范围，解除涉案合同第二部分关于供货范围的电机和钢球内容，但截止目前，双方并没解除合同的任何条款，合同依法生效，对双方均具有约束力，因此，返还所谓的设备款不具有前提和依据。（三）抚顺铝业要求返还的数额，宇航公司并不清楚该数额的得出方式，现宇航公司要求抚顺铝业提供完整的其采购两项部件的合同和发票。二、关于原告抚顺铝业要求返还其垫付的材料款259934.92元。（一）宇航公司首先对抚顺铝业在项目安装中提供的支持表示感谢，在安装过程中，由于工期紧，加之宇航公司处于河南，离抚顺较远，从宇航公司将安装中需要的电力电缆及控制电缆等材料运抵抚顺，时间较长，经双方协商，由宇航公司使用抚顺铝业的上述材料，具体使用金额经结算后从后期货款中抵扣，但每次领用的具体材料及数量都有宇航公司项目人员签字确认，因此，对于该项诉求，宇航公司对于经由派驻项目的相关人员签字的领用单据均予以确认，但查阅抚顺铝业提交的证据材料，部分单据有相关人员签字，部分并没有相关人员签字。（二）同时，对于具体领用的材料单价，双方当时并没有明确，仅是商定价格在系统竣工后，由双方依市场采购价而定。综合以上二点，经核对，并不能得出诉求中的259934.92元。三、关于抚顺铝业要求返还质保金282441.3元及货款80141.8元，答辩人分述如下：（一）关于质保金282441.3元，抚顺铝业无权要求退还，因为该质保金属于宇航公司应收涉案合同款项的一部分，抚顺铝业依照合同约定应当支付该笔质保金。涉案合同付款条件第4.5款明确约定：合同总价之5%（百分之五）的尾款作为质保金，在本合同约定的质量保证期满并甲方（抚顺铝业）签署了合同设备的最终验收证书后30日内，甲方一次性无息支付乙方（宇航公司），而13.4.1款又约定：合同设备的质量保证期为本项目竣工日起计算的一年时间，或乙方发运最后一批交货的合同设备到货之日起18个月，二者以先到日期为准。而具体到本案，项目竣工日期为2019年5月30日，因此，质量保证期在2020年5月30日届满，质保金应于质保期满后30日内支付，即2020年6月30日，即抚顺铝业应在2020年6月30日支付宇航公司合同质保金282441.3元，基于此，抚顺铝业无权要求宇航公司返还质保金，相反应该予以支付。（二）关于返回货款80141.8元我方不认可该数额，我方认可的数额是67141.8元，对于此款，宇航公司认为应当予以抵销，理由如下：根据《合同法》第九十九条规定：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。在签订涉案合同后，根据合同约定，宇航公司向抚顺铝业支付了564882.6元履约保证金，而根据涉案合同5.2款约定：合同设备验收合格证签发后30日内，甲方将履约保证金或履约保函不计利息地全额退还乙方。整套设备在2019年5月21日完成试车并验收合格，项目竣工在2019年5月30日，并同时将整套设备交付给抚顺铝业，因此，履约保证金应在2019年6月30日前退还给宇航公司，但截止目前，仍没退还，已经构成违约，现宇航公司根据法律规定，依法主张抵销货款67141.80元。宇航公司与抚顺铝业在履行本涉案合同时，又先后签订了三份《轴齿轮采购合同》、《球磨机维修技术服务合同》及《衬板采购合同》，宇航公司依约交付货物及提供服务后，目前三份合同剩余款项51750元未支付，且支付期限早已届满，宇航公司也多次发函通知催要，但抚顺铝业没有支付，现宇航公司主张抵销货款67141.80元。综上，抚顺铝业目前欠付宇航公司履约保证金及货款共计616632.60元（564882.60元+51750元），宇航公司依法有权予以抵销货款67141.8元，抵销后，抚顺铝业仍欠549490.8元涉案合同款项。四、关于要求提供到货的随机备件及有关技术文件及对设备竣工验收的诉求。宇航公司认为，根据《民事诉讼法》第一百一十九条规定，原告起诉要求有明确的诉讼请求，而本案中，抚顺铝业该项诉求并不明确，应依法予以驳回。事实上，宇航公司也已经随设备运抵现场时将技术资料等交付给抚顺铝业，如不交付，整套设备如何通过竣工验收？如前所述，涉案合同的整套设备已经在2019年5月30日通过竣工验收并且合格，且设备早已运行投入使用中，且运转良好，因此，不存在竣工验收一说。退一步讲，所谓“随机备件及技术资料”，根据合同用语，明显不是合同的主要义务，本案双方的合同义务是，宇航公司交付验收合格的整套设备，抚顺铝业支付对价5648826元，而宇航公司已经将合格的设备交付给抚顺铝业。合同目的已经实现。五、关于要求返还发票税款683035.64元。抚顺铝业的该项诉求，其实质是要求宇航公司开具增值税发票，而宇航公司从未表示不再开具发票。而抚顺铝业要求返还发票款则是在要求宇航公司逃税和偷税，或者说在国家看来是双方同谋逃税，此行为是国家禁止的。《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条规定：在中华人民共和国境内销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例缴纳增值税。《中华人民共和国税收征收管理法》第四条规定：法律、行政法规规定负有纳税义务的单位和个人为纳税人，纳税人、扣缴义务人必须依照法律、行政法规的规定缴纳税款、代扣代缴、代收代缴税款。根据上述法律规定及财务管理制度，因宇航公司与抚顺铝业已经发生了购销业务，宇航公司则负有向国家依法纳税的义务，这种义务未经有权税务机关认定，无法免除，同时，根据《刑法》规定，如偷税逃税的，依法追究刑事责任。因此，抚顺铝业此项诉讼请求不应得到支持，因为将损害国家利益，涉嫌偷逃税款，同时，即便宇航公司暂时没有开具，负有监管职责是国家税务机关，而人民法院无权直接介入和审理。六、关于要求支付迟延交货违约金1694647.8元的诉求。宇航公司认为，从表面上看，宇航公司的交付竣工日期确有延迟，但实质是双方在履行合同过程中已经就安装竣工日期进行了变更，理由如下：合同签订后，宇航公司积极组织设备的生产交付，截止2018年11月份，宇航公司交付了大部分设备部件，占合同价款的近90%。之后，在2019年1月初，因宇航公司资金周转原因，抚顺铝业最初同意由其直接向宇航公司上游订货单位支付货款，从而将货物尽快发出交付，双方初步同意签订《三方协议》，针对该三方协议，双方进行了多次沟通，但因考虑到财务做账问题及中间产生的运费负担问题，最终，抚顺铝业同意先行直接支付宇航公司部分合同款项，以便宇航公司交付剩余的部件。这一点，抚顺铝业在诉状中已经认可支付部分设备款的问题，那么，宇航公司认为，在2019年1月份，双方对既定的事实——设备将不能按照约定竣工的情形下，抚顺铝业同意支付款项以便尽早交付剩余设备，而且，抚顺铝业也事实上支付了该笔款项，也就视为双方以实际履约行为变更了设备按照竣工验收时间节点，因此，宇航公司在2019年5月30日交付竣工验收的整套设备，并不视为违约。因抚顺铝业在该项诉求中并没有列明其核算的具体方式，如抚顺铝业按照每日支付合同价的0.5%来计算违约金，则宇航公司同时主张依法调整违约金额度。抚顺铝业在设备竣工验收长达一年后提起所谓的延迟交付违约金，违反了诚实信用及公平的最基本的民法原则。因本合同在签约及履行过程中，使用的是抚顺铝业提供的其格式合同、其处于缔约的强势地位。如果支持所谓的高额违约金，则使处于弱势地位的宇航公司利益失衡。综上，望法院在查明事实基础上，充分考虑合同履行的情况，对于抚顺铝业无事实和法律依据的诉求予以驳回，依法采纳宇航公司的答辩意见，保护宇航公司小微企业的合法利益，真正树立“辽宁营商环境”的典范。本院经审理查明：2018年3月15日，原告抚顺铝业（合同甲方）因炭素项目需要，与被告宇航公司（合同乙方）签订《工程设备购买及安装合同》，合同编号：2018FSLY-XM-SB-JX-005；工程名称：抚顺铝业公司350kt／a预焙阳极项目设备一标段01包采购（1套风扫式球磨机及风选系统）；工程编号：TS2018-1-5-1-1-A-08。其中：一、关于设备供货范围：合同第2条约定了乙方供货范围，在合同中列明了主要设备、随机备品备件专用工具、主要外购件、钢球配比等清单，合同2.2约定：乙方在向甲方供应合同设备的同时，应向甲方提供与合同设备的安装、调试、试运行、性能考核、操作、维护有关的全套技术文件；有关技术文件的要求见合同附件1《技术协议》。2.3约定：乙方在向甲方供应合同设备的同时，应向甲方提供2.2条所列合同设备的专用工具和保证合同设备正常运行一年所需的备品备件。2.4约定：乙方应向甲方提供与合同设备的安装、调试、试运行、性能考核、操作、维护有关的技术服务，并负责对甲方人员进行与合同设备的操作和维修有关的培训。2.5约定：乙方负责供应的合同设备内容详见合同附件1《技术协议》中的“乙方供货清单”。甲乙双方同意，如在本合同执行过程中发现，存在“乙方供货清单”中未列入但确实是满足合同设备之性能保证值所必须的设备、技术资料、专用工具或备品备件，乙方应将遗漏在清单之外的设备、技术资料、专用工具、备品备件等补足，且不发生费用问题。二、关于合同价款，第3条约定：本合同设备总价款人民币5648826元整，设备总价款中包括乙方设备费（包括达到正常生产使用的所有设备、部件、附件、材料等）、备品备件和专用工具费、乙方制造厂设备试验检验费、从乙方制造厂发往甲方项目现场的包装、装车、运输、保险费、现场安装调试费、培训费、技术服务费、乙方所应交纳的税（合同全额增值税，税率17%），以及乙方为履行本合同所支出的其它费用。三、关于付款条件约定为：本合同签订生效后，在甲方收到乙方的履约保证金（或保函），并经甲方财务确认后的30日内，且在乙方提供给设计院的技术资料满足设计要求的条件下，甲方向乙方支付合同设备总价之30%的预付款；合同设备制作完成，甲方到乙方清点数量、外观检查合格后，7日内甲方向乙方支付该批次设备总价之30%的提货款，30日内乙方向甲方开具符合国家税法规定的100%增值税专用发票（税率17%）后，提交设备发货清单、设备制造厂出具的质量检验证书、产品质量合格证、外购件合格证和数量证明书，合同附件1《技术协议》规定的乙方应提供的全套技术文件；全部合同设备验收合格证签发后30日内，甲方向乙方支付合同总价之30%的验收合格款；项目出具竣工决算审计报告后30日内，甲方向乙方支付合同总价5%合同款项；合同总价之5%的尾款作为质保金，在本合同约定的质量保证期满并甲方签署了合同设备的最终验收证书后30日内，甲方一次性无息支付乙方。四、关于履约保证金或履约保证函，合同第5条约定，乙方向甲方提交相当于合同总价之10%金额的履约保证金或履约保函，金额为564882.6元，用于支付乙方违约应支付的违约金及补偿甲方因乙方违约而蒙受的损失。五、合同第6条规定了交货条件，其中交货时间为合同生效后的180天具备供货条件，安装时间以甲方书面通知为准，60天内完成供货、安装调试；交货时间以合同设备到达本合同约定的交货地点为准。六、关于违约责任，合同第17条延期交货的违约责任约定：除非延期交货或提供服务已经按本合同第17.1.1条的约定取得了甲方的书面同意，乙方延期交货或提供服务应向甲方支付违约金。延期交货的违约金额为每延误一日，支付合同价的0.5%；延期提供服务的违约金为延误一日，支付人民币0.2万元，直至乙方交货或提供服务止。如因乙方延期交货或延期提供技术服务导致甲方延误工期，而乙方根据17.1.2向甲方支付的延期违约金不足补偿甲方的经济损失，则乙方还应赔偿甲方的该等经济损失。17.3：如乙方根据第17条任何条款的约定应向甲方支付违约金或应赔偿甲方的经济损失，甲方有权从其应向乙方支付的合同款或质保金或乙方提交的履约保证金中扣除；不足部分，乙方应以现金补足。同日，原告抚顺铝业作为甲方、被告宇航公司作为乙方、及工程设计方沈阳铝镁设计研究院有限公司三方又签订了350kt／a预焙阳极项目风扫式球磨机及风选系统设备《技术协议》，作为上述合同附件。上述《工程设备购买及安装合同》及《技术协议》签订后，被告宇航公司未按合同约定交纳履约保证金，2018年6月13日，原告抚顺铝业向被告宇航公司支付合同总价款的30%，计人民币1694647.8元作为合同预付款。2018年6月14日，被告宇航公司向原告抚顺铝业支付564882.6元（合同总价之10%）作为履约保证金。按双方合同约定，在合同生效后180日，即至2018年9月15日前具备供货条件，至2018年11月15日完成安装调试工作，但被告宇航公司届期未能供货及进行现场安装。2018年9月17日，原告抚顺铝业向被告宇航公司发函催促尽快发货，以满足现场施工进度安排。2018年9月27日，被告宇航公司回函，以资金周转遇到困难，部分关键的工序协作件和外购配套设备需要资金为由，要求原告抚顺铝业提前支付资金105.75万元。2018年9月29日，原告抚顺铝业向被告宇航公司支付货款105.75万元。2018年10月9日，原告抚顺铝业再次向被告宇航公司发函，告知其现场已具备设备发货安装条件，要求其发货并进行安装。从2018年10月26日至2019年9月，原告抚顺铝业多次致函被告宇航公司，催促其履约发货，被告宇航公司以生产进度急需资金推动为由要求提前付款，截止2018年11月14日，原告抚顺铝业付款金额已达到4627957.8元，但被告宇航公司均未能按约定时间发货。此期间，原告抚顺铝业派员到被告宇航公司，督促尽快履行合同。截止2019年1月26日，原告抚顺铝业分十次总计向被告宇航公司支付货款5715967.8元，超出合同总价款67141.8元，其中应扣除的合同5%质保金282441.3元。因被告宇航公司对设备明细中的球磨电机、铅球一直未能供货，其报价为688000元，原告抚顺铝业保证现场设备安装，出资另行购买，在现场安装过程中，因安装材料准备不足，经被告宇航公司代表签字同意由货款中扣除，原告抚顺铝业垫付材料，费用合计259934.92元。2019年5月30日设备安装完毕并试车运行成功，但被告宇航公司未进行竣工验收，随机设备未提供，相关文件未交付，也未出具增值税专用发票，而且被告宇航公司在该设备PLC自控程序中设置有运行时间密码，原告抚顺铝业在利息该设备生产过程中曾两次自动停机，因被告宇航公司事先未告知其解锁密码，原告抚顺铝业无法及时开机恢复生产，事后经被告宇航公司协助该时间密码已经解除，但因停机重新开机造成部分原材料报废。2020年4月8日，原告抚顺铝业遂诉至本院，要求被告宇航公司继续履行合同，并承担违约责任。另查明，本院于2020年7月24日开庭审理后，2020年7月27日，原告抚顺铝业与被告宇航公司庭后就原告抚顺铝业诉讼请求问题进行协商，2020年8月17日再次进行电话协商，除违约金外，双方经协调达成共识，但对达成共识的相关事项一直未履行。本院所确定的上述事实，有原告向本院提供的《工程设备购买及安装合同》（合同编号：2018FSLY-XM-SB-JX-005）、宇航公司代码证等资质文件、抚顺铝业催促宇航公司发货双方往来函件、经相关人员签字及领料签字的抚顺铝业垫付材料文件、垫付材料购买凭证等证据及原、被告双方签字的庭审笔录等在案佐证，上述证据经庭审质证及本院审查，可以采信。本院认为，原告抚顺铝业与被告宇航公司所签订的《工程设备购买及安装合同》及及附件《技术协议》，其内容不违反法律及行政法规的强行性规定，应认定为有效。其合同内容及履行期限双方约定具体明确，原告抚顺铝业依约定向被告宇航公司支付合同总价款的30%预付款1694647.8元后，发函催促被告宇航公司尽快发货，在被告宇航公司要求原告抚顺铝业提前支付货款的情况下，原告抚顺铝业向被告宇航公司付款105.75万元后，继续多次致函，甚至派员催促被告宇航公司履约发货，被告宇航公司仍以生产进度急需资金推动为由要求提前付款，截止2019年1月26日，原告抚顺铝业分十次总计向被告宇航公司支付货款5715967.80元，原合同约定设备总价款为5648826.00元，原告抚顺铝业多支付设备款超出合同总价款67141.80元，被告宇航公司均未能如约履行，直至2019年5月30日才将设备安装完毕试车运行，被告宇航公司以上迟延履行的行为构成违约，应承担违约责任，对多收取原告抚顺铝业设备款的货款67141.80元应予以退返；因被告宇航公司对合同设备明细中的球磨电机、铅球未能供货，报价为钢球450，000.00元、主电机238000.00元，合计688000元，原告抚顺铝业自行购买，故被告宇航公司对所收取的688000.00元设备款也应予退返；在现场安装过程中，因被告宇航公司安装材料准备不足，原告抚顺铝业垫付材料费经双方对账确认为237205.00元，亦应退返；关于被告宇航公司因税率变化多收取的161491.32元亦应退返；关于违约金问题，双方庭后经协商也未能达成一致意见，按合同约定至2018年9月15日前具备供货条件，至2018年11月15日完成安装调试工作，但被告宇航公司届期未能供货及进行现场安装，直至2019年5月30日才将设备安装完毕并试车运行成功，迟延履行255日，双方在合同中约定延期交货每延误一日，支付合同价款的0.5%违约金，其违约金约定明显过高，原告抚顺铝业按合同总价款30%主张违约金1694647.80元，诉讼过程中，被告宇航公司仍认为原告抚顺铝业的违约金诉求数额过高，请求以实际损失为基础兼顾合同履行情况予以调整，考虑被告宇航公司迟延履行合同义务，且完成设备安装后未及时消除运行自动停机密码，致使设备运行中突然停机，造成原告抚顺铝业按原定期限雇用工作人员支付劳务费、停机试车原材料报废及预期利益损失等，实际损失难以确定，故本院酌情按合同总价款20%确认违约金数额为1129765.20元。关于原告抚顺铝业要求被告宇航公司返还应交纳的质保金282441.30元，因涉案设备2019年5月30日竣工运行至今，质保期已经届满，原告抚顺铝业对涉案设备是否出现影响生产经营的明显质量问题，未举证证明，故对原告抚顺铝业该项主张本院不予支持；关于被告宇航公司抗辩逾期履行系双方对合同内容的变更，但双方在《工程设备购买及安装合同》中明确约定：“除非延期交货或提供服务已经按本合同第17.1.1条的约定取得了甲方的书面同意”，被告宇航公司未能提供变更合同内容的相关证据，故本院对其抗辩主张不予采信。关于被告宇航公司抗辩主张以564882.60元履约保证金抵销货款，因双方在《工程设备购买及安装合同》中约定的履约保证金，系“用于支付乙方违约应支付的违约金及补偿甲方因乙方违约面蒙受的损失”，被告宇航公司逾期履行已构成违约，对于在合同履行过程中，双方另行签订的《轴齿轮采购合同》、《球磨机维修技术服务合同》、《衬板采购合同》三份合同余款51750元，原告抚顺铝业对该欠款数额并未确认，故被告宇航公司关于抵销的抗辩主张本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百四十一条、第一百三十条、第一百三十八条之规定判决如下：被告宇航公司向原告抚顺铝业返还球磨电机、铅球未供货的设备款688000元、多收取的货款67141.80元、垫付的材料费237205元、税率差价款161491.32元，以上四项计1153838.12元；被告宇航公司向原告抚顺铝业支付延迟交货的违约金1129765.20元；驳回原告抚顺铝业的其他诉讼请求。以上款项于判决生效后10日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37303元，由原告抚顺铝业承担12234元，由被告宇航公司承担25069元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省抚顺市中级人民法院。审 判 长  屈 波人民陪审员  苏文涛人民陪审员  杨 玥二〇二〇年十月二十日书 记 员  王 迪