河南省洛阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫03刑终625号原公诉机关河南省洛阳市涧西区人民检察院。上诉人（原审被告人）薛冬松，男，1991年10月12日出生。辩护人王惠敏、温飞飞，河南鼎大律师事务所律师。上诉人（原审被告人）胡梦瑶，女，1997年2月20日出生。上诉人（原审被告人）李峰，男，1998年12月19日出生。辩护人张东，河南广文律师事务所律师。河南省洛阳市涧西区人民法院审理河南省洛阳市涧西区人民检察院指控被告人薛冬松、胡梦瑶、李峰犯诈骗罪一案，于2020年8月14日作出（2020）豫0305刑初84号刑事判决。宣判后，原审被告人薛冬松、胡梦瑶、李峰均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年3月至7月期间，被告人薛冬松租用位于河南省洛阳市洛龙区展览路湖滨苑小区9号楼1单元1001室的居民住宅，伙同被告人胡梦瑶在出租房内开设“淘宝代运营”工作室，雇佣被告人李峰、李某1等人担任业务员。薛冬松、胡梦瑶用事先拟定的“话术”对业务员进行培训后，李峰、李某1等人通过qq、微信等网络社交工具，利用“美女图片”充当账户头像，以谈对象为诱饵发展客户，向客户发送虚假的淘宝网店铺店交易量图片，骗取被害人李某、周某等人的信任，引诱客户开设淘宝网店铺后交由其“工作室”代为管理，并缴纳2860元至4860元不等的“淘宝网店运营服务费”。收款后将客户账户拉黑、骗取受害人高额费用。业务员按照骗取客户金额的10%-40%收取高额提成。经计算：薛冬松、胡梦瑶开设的“工作室”共诈骗多名被害人共计14余万元。2019年8月23日被告人胡梦瑶家属主动退赃款30000元。被告人李峰自2019年3月起在该工作室工作期间，使用以美女图片作为头像的微信账号“lelea55”，以谈男女朋友为借口，骗取被害人周某等多名受害人的信任，诱骗被害人开设淘宝网店铺，并将被害人介绍给胡梦瑶使用的“客服”微信账号，让被害人缴纳“淘宝网店运营服务费”。共计骗取周某等被害人共计人民币50475元。从中获取工资和提成共计人民币20166元。2018年8月20日被告人李峰家属主动退赃款20200元。原判另查明，被告人李峰于2019年7月29日主动到洛阳市公安局长春路分局投案自首。原判认定上述事实有被告人薛冬松、胡梦瑶、李峰的供述，同案犯李浩楠的供述，被害人李某、周某、张某、祝某等人的陈述，到案经过，报案材料，情况说明、微信头像、微信转账交易记录，“话术”及培训资料、合同复印件，工资单，租房合同复印件，电脑数据及电脑数据提取复印件，QQ与微信资料、通讯录及聊天记录截图，辨认笔录及照片，扣押决定书及清单，发还清单，被告人薛冬松、胡梦瑶、李峰的户籍证明及无违法犯罪证明等证据予以证实，证据之间能够相互印证，足以认定。原判根据上述事实和证据，认定被告人薛冬松、胡梦瑶、李峰利用网络以非法占有为目的，采取虚假手段，骗取他人财产，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。本案系共同犯罪，被告人薛冬松、胡梦瑶在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人李峰在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人薛冬松、胡梦瑶到案后如实供述了所犯罪行，系坦白，依法均可从轻处罚。李峰主动到公安机关投案，并如实供述了所犯罪行，系自首，依法可以减轻处罚。胡梦瑶、李峰家属已主动退赔违法所得，对其可酌情从轻处罚。三被告人庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，判决：一、被告人薛冬松犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元；二、被告人胡梦瑶犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；三、被告人李峰犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；四、责令被告人薛冬松、胡梦瑶、李峰在参与犯罪范围内退赔相应被害人的经济损失。上诉人薛冬松上诉称：一审认定诈骗数额仅依据工资明细，数额不清；其系初犯、偶犯，到案后认罪、悔罪，并自愿认罪认罚，量刑过重。上诉人薛冬松的辩护人辩护称：一审认定诈骗金额14余万元事实不清，相关没有达到证据确实充分的证明标准；薛冬松系初犯、偶犯、坦白，认罪态度好，可酌情从轻处罚。上诉人胡梦瑶上诉称：其只是普通员工，一审认定其为主犯不当；一审退赃三万元，量刑过重。上诉人李峰上诉称：其只是普通员工，系从犯、自首、积极退赃，一审量刑过重，且愿意退赔其参与诈骗被害人的所有经济损失。上诉人李峰的辩护人辩护称：李峰系初犯、偶犯、自首、认罪认罚，并积极退赃退赔，一审量刑过重，请求减轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，本院核实无误，予以确认。本院另查明，李峰家属二审期间退赔赃款30275元。关于上诉人薛冬松及其辩护人提出一审认定诈骗数额不清的意见，经查，上诉人薛冬松、胡梦瑶在一审庭审中对起诉书指控的诈骗数额均予以认可，且有工资表、部分被害人的报案材料及陈述、微信转账交易记录等证据予以印证，能够认定薛冬松、胡梦瑶诈骗被害人共计14余万元的犯罪事实。故薛冬松的该上诉理由及辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予支持。关于上诉人胡梦瑶提出一审认定其为主犯不当的意见，经查，胡梦瑶参与该“淘宝代运营”工作室的管理以及业务员的培训，教授他人诈骗犯罪方法，在共同犯罪中起主要作用，原判根据其在共同犯罪中的地位作用认定其为主犯并无不当。故胡梦瑶的该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人薛冬松、胡梦瑶、李峰及薛冬松、李峰的辩护人提出原判量刑过重的意见，经查，原判根据各被告人的犯罪事实、犯罪的性质、在共同犯罪中所起的作用及自首、坦白、主动退赔、认罪悔罪等从轻情节和对于社会的危害程度，对其判处刑罚，量刑适当。故上诉人薛冬松、胡梦瑶、李峰的该上诉理由及辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予支持。本院认为，上诉人薛冬松、胡梦瑶、李峰利用网络以非法占有为目的，采取虚构事实隐瞒真相的手段，骗取他人财产，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但鉴于李峰家属在二审期间代其退赔所参与的所有诈骗赃款，依法可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市涧西区人民法院（2020）豫0305刑初84号刑事判决第一、二项，即“一、被告人薛冬松犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元”和“二、被告人胡梦瑶犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元”。二、撤销阳市涧西区人民法院（2020）豫0305刑初84号刑事判决第三、四项，即“三、被告人李峰犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元”和“四、责令被告人薛冬松、胡梦瑶、李峰在参与犯罪范围内退赔相应被害人的经济损失”。三、上诉人李峰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月13日起至2021年10月13日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）四、责令被告人薛冬松、胡梦瑶退赔被害人的经济损失。本判决为终审判决。审判长  李丽君审判员  李 强审判员  董智伟二〇二〇年十月二十六日书记员  叶蓓蓓