河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初4749号原告：雷有强，男，1961年9月6日出生，汉族，住所地：河南省淮阳县。委托诉讼代理人：张**卫，河南扬善律师事务所律师。委托诉讼代理人：马美霞，河南扬善律师事务所实习律师。被告：河南广程建设有限公司，住所地：南阳市人民路**，统一社会信用代码：91411300740742712L。法定代表人：冯永存，该公司董事长。委托诉讼代理人：张豪真，该公司员工。委托诉讼代理人：贾金宁，河南梅溪律师事务所律师。被告：冯永华，男，1983年6月13日出生，汉族，住，住所地：河南省平舆县/div>原告雷有强与被告冯永华、河南广程建设有限公司、河南法官进修学院建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年7月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在审理过程中，原告雷有强自愿撤回对被告河南法官进修学院的起诉，本院已予准许，原告雷有强及其委托诉讼代理人张**卫，被告河南广程建设有限公司的委托诉讼代理人张豪真到庭参加诉讼。被告冯永华经本院传票传唤无正当理由未有到庭，本案现已审理终结。雷有强向本院提出诉讼请求：1、判决河南广程建设有限公司和冯永华二被告向原告支付工程款115830元，保证金50000元，垫付的费用53724.77元，以上合计219554.77元；2、本案诉讼费由以上二被告承担。事实和理由，我叫雷有强，是周口市淮阳区刘振屯乡人，平时带领我们家的一些建筑人员干一些建筑及装修之类的一些工作，2019年11月经冯永华、张某介绍为河南广程建设有限公司承包的河南法官进修学院天并院及后院道路地面维修改造工程进行整体施工，我带领工人于2019年11月21日进驻施工场地进行施工，施工所需材料全部由我垫费购买，施工过程中所需必要支出全部由我付，整个工程的施工都是由我带的工人完成。整个工程于2020年1月19日竣工并经验收合格，依据法律规定和约定，工程验收合格后，被告应当将工程价款全部支付我，但被告河南广程建设有限公司仅支付部分款项，剩余部分工程款未有支付，被告河南广程建设有限公司及冯永华严重违反我国相关法律规定，拖欠我们实际施工人的血汗钱。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纷适用法律问题的解释（一）》第四条规定，承包人非法转包，违法分包建设工程或者没有资质的实地工人用有资质的建筑施工企业名义与他人签建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。应当收缴河南广程建设有限公司的非法所得，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释（一）》第二条规定，建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应当支持投诉人要求被投诉人支付所欠款项的请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释（二）》第二十四条，实际施工人以发包人为被告主张权的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担任。现原告诉至新郑市人民法，请法院支付原告诉请。冯永华未未向本院提交相应的证据材料，但向本院提交了书面答辩意见辩称，一、雷有强未能按时完工，合同范围内返工新增加工程量企图隐瞒和不通过我项目经理，其直接上报河南广程建设有限公司单方原因拒绝管理，在工程局部完工没有整体完工情况下提起诉讼，毫无事实根据的讨要284000元的诉讼请求。二、雷有强待工程整体完工与我核实后支付冯永华35448.5元＋冯永华、张某和李某的现场施工管理员工资总和。我共收到河南广程建设有限公司向我支付的三笔工程款，第一笔是2020年1月10日的82000元；第二笔：2020年1月22号的50000元；第三笔2020年5月28号的48721.57元。共计180721.57元，我支出两笔：第一笔2020年1月10号支出经我协调揣霖峰为雷有强垫支的5万元；第二笔与2020年1月20号有李春兰待冯永华向雷有强支付64170元工程款，我共支出114170元。我收到180721元减去我支出114170元工程款剩余665.57元。我与雷有强的管理费是甲方合同额68万＋签证额总和的15%应是102000元以上，所以102000元减去66551.5元我应得的应该是35448.5元以上、再加上签证工程量全部完工验收核算后额度和已经支出的冯永华张某和李某施工期间现场管理工资总和。我保留维护我合法权益的权利。三、雷有强因自身原因影响多次脱离管理延误工期，导致公司形象严重受损和甲方工程进度受到严重影响导致的违约及延期一切经济损失其不听我的组织与管理，直接与广程公司对接导致无组织无纪律乱作为，在未经我授权同意，直接第一次成功向公司领取200000元工程款后又多次直接与公司对接，并擅自决定结算数据。四、雷有强本人脱离项目经理管理，导致未能按合同约定进行工程进度。五、请求雷有强提供出，本次工程内施工项目返工后的新增工程量的结算证据经我核实后给予结算。六、本案诉讼费，保全费用由原告承担。雷有强毫无根据随意夸大其应得工程款，在未与我核对在68万原合同返工新增工程量基础上索要284000元巨额费用，没有本项目全部整体工程完工与结算的事实依据和法律依据的答辩人保留对其提起反诉的权利。答辩人特具上述意见，请求贵院在查清事实的基础上裁定驳回被答辩人的起诉或判决驳回其诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。河南广程建设有限公司辩称：第一，本案原告不是实际施工人，不能突破合同相对性对广程公司主张权利；第二，原告与广程公司不存在任何合同关系，不能向广程公司主张工程款；第三，广程公司已全额结清涉案工程所有工程款，不欠付任何一方工程款及其它款项，原告所主张的款项无任何事实依据，依法不应予支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2019年11月7日，河南法官进修学院作为发包人将其学院内天井院及后院道路地面维修改造工程发包给河南广程建设有限公司，双方签订《学院天井院及后院道路地面维修改造建设工程施工合同》，合同约定，工程内容为工程量清单范围内的所有内容（天井院地面砖更换、维修排水系统、照明系统等，后院过车地面维修等），工程价款为680000元，约定工程竣工验收合格，河南广程建设有限公司提供增值税专用发票后河南法官进修学院支付全部工程款等。合同签订后，河南广程建设有限公司于2019年11月14日与冯永华签订《内部承包经营合同》，合同约定河南广程建设有限公司承包的河南法官进修学院天井院及后院道路地面维修改造工程项目由冯永华施工，工程价款为680000元，管理费为工程总造价的1%，暂定企业所得税为2%等。后冯永华将上述工程转包给本案原告雷有强，约定雷有强“包工包料”完成上述工程，工程价款为680000元，冯永华提取工程价款的15%，该15%包括总包建筑公司收取的管理费及税金，下余85%工程款归雷有强所有。雷有强组织工人于2019年11月21日进场施工，冯永华指派李某、张某到场监督施工，2020年1月9日上述工程完工并经验收合格后，河南法官进修学院将680000工程款支付给河南广程建设有限公司，河南广程建设有限公司分别于2020年1月9日、1月20日、1月22日向雷有强支付工程款398000元，冯永华向雷有强支付工程款64170元。另查明，根据证人张某、李某的证言可以证实2019年11月，冯永华以进场费、保证金为由要求雷有强支付50000元，雷有强过通李某将上述款项交给冯永华。以上事实，有当事人的陈述，《学院天井院及后院道路地面维修改造建设工程施工合同》、《成交通知书》、《内部承包经营合同》、《工程验收记录表》、发票、证人证言等相关证据证明。本院认为，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。雷有强提交的证据可以证明其与冯永华之间存在建设工程施工合同关系；虽然双方未签订书面合同，但并不影响双方按照法律对建设工程施工合同的相关规定行使权利、履行义务。雷有强作为施工人可以就其完成的工程量依合同约定要求冯永华支付相应的工程款。冯永华、雷有强对建设工程的计价标准、计价方法有约定，冯永华应按照其双方约定结算工程价款85%向雷有强支付工程款。扣除河南广程建设有限公司及冯永华已支付部分，下余工程款为115830元冯永华应当支付。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条：总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国建筑法》第六十七条：承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人的相关规定，河南广程建设有限公司将其承包的涉案项目转包给没有施工资质的冯永华，虽其签订《内部承包经营合同》对双方权利义务进行约定，但冯永华与河南广程建设有限公司内部对其权利义务的约定，不能阻却河南广程建设有限公司对外责任的承担，即被告河南广程建设有限公司上述行为属违法转包，其对冯永华拖欠雷有强的工程款依法应承担连带偿还责任。针对冯永华向雷有强收取的50000元进场保证金雷有强提交证据不足以证明该费用实际系由河南广程建设有限公司收取，也无法证明冯永华收取该费用的用途，故本院认定该费用由冯永华负责向雷有强返还。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。雷有强主张其垫付的其他费用及税金，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告冯永华应于本判决生效后十日内向原告雷有强支付工程款115830元，并退还雷有强保证金50000元；二、被告河南广程建设有限公司对本判决第一项工程款115830元承担连带清偿责任；三、驳回原告雷有强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4593元，减半收取计2297元，由原告雷有强负担562元、由被告冯永华、河南广程建设有限公司承担1735元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  孙旭东二〇二〇年十月十六日书记员  张大可