西安市鄠邑区人民法院     民事  判  决  书   （2020）陕0118民初468号   原告：王东斌，男，1976年7月6日生，汉族，住浙江省东阳市，身份证号：330XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：韦林斌，浙江德当律师事务所律师，  被告：西安双成置业有限公司，住所地：西安市鄠邑区。   法定代表人：张敏，该公司总经理。   被告：张敏，男，1981年5月5日生，汉族，住西安市鄠邑区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。   两被告共同委托诉讼代理人：郭明，陕西泽诚律师事务所律师。   原告王东斌与被告西安双成置业有限公司（以下简称：双成公司）、张敏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王东斌之委托诉讼代理人韦林斌，被告双成公司及张敏之共同委托诉讼代理人郭明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告王东斌向本院提出诉讼请求: 1、判令被告双成公司退还原告保证金、利息及损失费3087156.8元（3267156.8元-50000元-50000元-20000元-30000元-30000元=3087156.8元），并支付逾期付款违约金，违约金以3267156.8元为基数，从2017年4月1日起按月利率2%计算至2019年1月31日止;违约金以3217156.8元（扣除2019年1月31日支付的50000元）为基数从2019年2月1日起按月利率2%计算至2019年4月30日止；违约金以3167156.8元（扣除2019年4月30日支付的50000元）为基数从2019年5月1日起按月利率2%计算至2019年5月6日止；违约金以3147156.8元（扣除2019年5月6日支付的20000元）为基数从2019年5月7日起按月利率2%计算至2019年6月24日止；违约金以3117156.8元（扣除2019年6月24日支付的30000元）为基数从2019年6月25日起按月利率2%计算至2019年8月2日止；违约金以3087156.8元（扣除2019年8月2日支付的30000元）为基数从2019年8月3日起按月利率2%计算至实际给付之日止。2.判令被告张敏对上述诉讼请求承担连带保证清偿责任。3、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告与被告双成公司达成意向，向被告双成公司承包名仕华庭住宅小区项目，双方于2013年4月26日签订《建筑工程承包施工意向书》（以下简称：《意向书》），约定：原告向被告双成公司交纳保证金200万元，原告已履行自己的义务，被告双成公司分别于2013年5月2日、6月21日向原告出具收据两份，共计收到原告交纳的保证金200万元。2016年7月21日，经协商，原告与被告西安双成公司、张敏达成《退场协议书》，约定：1、解除《意向书》，原告退场；2、被告西安双成公司向原告赔偿损失费及利息共计430万元（包含保证金200万元，损失费74万元，利息156万元，从2013年4月26日起按月息2分计算至2016年7月21日止）；3、被告双成公司向原告支付前期费用30万元；4、上述款项分期支付，如不能按约定支付按未付款总额日息千分之二计算违约金。被告张敏对《退场协议书》中约定的债务承担连带保证责任，并在担保人签字处签名捺印。被告已向原告支付1512843.2元。原告为维护自己的合法权益，故诉至法院，请法院判如所请。   被告双成公司辩称，不同意原告的诉讼请求，认为原告主张过高。1、收原告200万元保证金的事实认可，2016年7月21日，原、被告已经通过《退场协议书》的形式对保证金做过了结算，被告在《退场协议书》签订后已经陆陆续续退还了部分保证金本金。2、后来未按时给付是因为被告账户被冻结，导致无法付款。3、被告认为2019年开始付的全部都是本金。4、被告认为在写《退款协议书》时已经将保证金利息及损失全部考虑在内，算到430万，包含了逾期损失。原告诉请中要求按照月息2分计算违约金，原告损失主张过高，要求调低，因为在430万内被告已经将原告损失计算在内包括逾期损失，其主张按月息2分相当于在损失的基础上再算损失。   被告张敏辩称，不同意原告的诉讼请求，认为其担保责任是一般责任担保，担保期限已经失效，不承担担保责任。对担保范围也没有约定明确，担保范围不明。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月26日，原告王东斌作为承包人与被告双成公司作为发包人，双方签订了《建设工程承包施工意向书》，协议约定:“一、工程概况：1、工程名称：名仕华庭住宅小区；2、工程地点：户县XX路与朝阳路交汇处；3、结构形式及面积：本工程为2栋26层、1栋24层、1栋18层、1栋14层住宅楼及商业工程，框剪结构，总建筑面积约5.58万平方米。二、工程承包范围及承包方式、双方的权力和义务、合同工期、质量标准、工程价款计算依据、工厂款支付以及履约保证金、安全文明施工、材料供应及价格确定等具体内容详见施工协议书。三、工程施工意向书签署后，承包人分二批次向发包人缴纳贰佰万元保证金，本协议签署之日起，叁日内，承包方将第一批次保证金伍拾万元汇至发包方指定账户，逾期叁日后此协议无效。2013年5月15日前交足第二批次壹佰伍拾万元保证金，意向期内承包方违约，扣除保证金的10%视为违约金，其余10日内退还。四、发包人承诺：在2013年8月30日确保承包人进场，具体进场时间以发包方提前十个工作日通知承包方为准，承包人须在收到发包人通知后10日内进场施工，否则发包人将扣除总保证金(贰佰万元)的10%视为违约金，其余10日退还……”原告分别于2013年5月2日、2013年6月21日向被告双成公司支付保证金50万元、150万元，共计200万元。   2016年7月21日，被告双成公司作为甲方与原告王东斌作为乙方，被告张敏作为担保人，三方签订了《退场协议书》，协议约定：“经过甲、乙及第三方担保人共同协商达成以下协议：1、甲乙双方同意解除2013年4月26日签订的意向协议书。2、乙方退场，甲方自愿给乙方作出赔偿损失费及月息2分厘的利息，本金200万元加损失费及利息合计430万元。3、乙方的活动房及临建甲方同意支付30万元。4、2016年8月2日甲方支付50万元，2016年8月20日前甲方支付50万元，乙方收到以上两笔合计100万元后，乙方把剩余的一栋劳务活动，乙方人员全部退场。5、2016年9月30日前甲方支付50万元。6、2016年10月31日前甲方支付50万元。7、2016年11月30日前甲方支付50万元。8、2016年12月31日前甲方支付50万元。9、2017年1月20日前甲方支付80万元。10、2017年3月31日前甲方支付50万元，全部付清。11、如甲方不能按时支付款项，乙方有权阻止甲方正常施工及销售，同时甲方同意承担未付款总额日息千分之二的违约金。12、乙方收款账号：西安建行华城万象支行，张敏丹，XXXXXXXXXXXXXXX9833。13、本退场协议书由三方签字，甲方盖公章之日起生效，本协议书一式叁份，甲、乙、第三方担保人各执一份，款清后自动失效。”退场协议书签订后，被告双成公司给付原告部分款项。   2020年1月6日，原告持上述诉称理由诉至本院，请求支持以上请求。审理中，经原、被告对已付款进行核对，双方确认的付款记录为：1、2016年7月22日支付30万元（活动房）；   2、2016年8月22日支付50万元（保证金）；3、2016年10月20日支付5万元；4、2016年12月23日支付71500元；5、2016年12月29日支付1万元；6、2016年12月30日抵房款 401343.2元；7、2019年1月31日现金支付5万元；8、2019年4月30日汇款支付5万元；9、2019年5月6日微信转账2万元；10、2019年6月24日汇款3万元；11、2019年8月2日汇款3万元。以上共计151.28432万元。2016年8月22日至2016年12月30日共计支付1032843.2元。截止2017年3月31日，被告双成公司尚欠原告王东斌保证金、损失及利息3267156.8元。被告双成公司以退场协议书约定的逾期付款违约金约定过高为由，要求调低。审理中，原告王东斌申请撤回对被告张敏的起诉。   本院认为，原告王东斌与被告双成公司及张敏签订的退场协议书，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，为有效协议，双方均应按照协议约定履行义务。被告双成公司未按照协议约定付清原告保证金本金、利息、损失费430万元，现原告主张剩余保证金本金、利息、损失费，于法有据，本院予以支持。退场协议书第11条约定的逾期付款违约金为日息千分之二，约定过高。原告虽然按照月利率2%的标准主张逾期付款违约金，但仍然过高，且被告双成公司主张调低，故逾期付款违约金本院调整为年利率6%。原告王东斌申请撤回对被告张敏的起诉，本院依法予以准许。现依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：   一、被告西安双成置业有限公司于本判决生效后十日内给付原告保证金、利息及损失费3087156.8元（3267156.8元-50000元-50000元-20000元-30000元-30000元=3087156.8元），并支付逾期付款违约金，违约金以3267156.8元为基数，从2017年4月1日起按年利率6%计算至2019年1月31日止;违约金以3217156.8元（扣除2019年1月31日支付的50000元）为基数从2019年2月1日起按年利率6%计算至2019年4月30日止；违约金以3167156.8元（扣除2019年4月30日支付的50000元）为基数从2019年5月1日起按年利率6%计算至2019年5月6日止；违约金以3147156.8元（扣除2019年5月6日支付的20000元）为基数从2019年5月7日起按年利率6%计算至2019年6月24日止；违约金以3117156.8元（扣除2019年6月24日支付的30000元）为基数从2019年6月25日起按年利率6%计算至2019年8月2日止；违约金以3087156.8元（扣除2019年8月2日支付的30000元）为基数从2019年8月3日起按年利率6%计算至实际给付之日止。   二、驳回原告王东斌其余之诉讼请求。   如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费49730元，由原告王东斌负担9730元，被告西安双成置业有限公司负担40000元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                   审  判  长张保育                  人民陪审员温大强   人民陪审员田继红     二〇二〇年十月十日                     书  记  员杨晓艳          1