舟山市普陀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0903刑初198号 公诉机关舟山市普陀区人民检察院。 被告人刘斌，男，1982年7月18日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。曾因吸毒、故意毁坏财物，先后于2010年4月、5月被舟山市公安局普陀区分局分别行政拘留十五日；又因吸毒，于2010年11月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日，并被责令社区戒毒三年；再因犯开设赌场罪，于2017年10月被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，2018年3月29日刑满释放；现因本案，于2020年7月9日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人张建军（法律援助），浙江民鸿律师事务所律师。 被告人顾海艇，男，1983年12月20日出生于浙江省舟山市，汉族，中专文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。曾因赌博、吸毒，先后于2017年1月、2018年7月被舟山市公安局普陀区分局分别行政拘留五日、十二日。现因本案于2020年7月9日被取保候审，经本院决定，于同年10月21日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 辩护人周琪（法律援助），浙江星舟律师事务所律师。 舟山市普陀区人民检察院以舟普检一部刑诉〔2020〕983号起诉书指控被告人刘斌、顾海艇犯开设赌场罪，于2020年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员张铁玲出庭支持公诉，被告人刘斌、顾海艇及辩护人张建军、周琪到庭参加诉讼。现已审理终结。 舟山市普陀区人民检察院指控2019年2月至12月间，被告人刘斌为非法获利，利用“闲聊”ＡＰＰ创建赌博群，招揽赌博人员在群内进行赌博活动，同时制订“大赢家赢15分以上抽头5元、100分以上抽头10元”的抽头规则，以收取“房费”形式进行抽头。期间，被告人顾海艇接受刘斌的委托，担任该群管理员，帮助刘斌招揽赌博人员，进行日常管理以及收取“房费”抽头。二被告人在此期间，抽头获利共计17万余元。公诉机关向本院提交了证人范某、贺某1等人的证言、电子数据及书证等证据予以证实。为此，公诉机关认为被告人刘斌、顾海艇开设赌场，情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪，同时认为刘斌在共同犯罪中系主犯，顾海艇在共同犯罪中系从犯，应当减轻处罚。刘斌系累犯，应当从重处罚。顾海艇系自首，依法可以从轻或减轻处罚。顾海艇自愿认罪认罚，可以依法从宽处理，建议本院对顾海艇判处有期徒刑一年二个月，并处罚金。因刘斌当庭翻供，认为刘斌不构成自首，并撤回了对刘斌的认罪认罚，同时建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定予以处罚。 被告人刘斌辩称：其创建群，让人进行赌博是正常的娱乐活动，其也未刻意招揽赌博人员，收取房费也是正常的，并不是抽头，其行为不构成开设赌场罪。 被告人刘斌的辩护人提出刘斌经电话传唤到案后如实供述自己的罪行，虽在庭审中对自己的行为性质提出辩解，但对事实还是如实供述，应认定为自首。 被告人顾海艇对起诉指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2019年2月至12月期间，被告人刘斌为非法获利，在“闲聊”ＡＰＰ上组建群名为“拼五罗松一张发”的“罗松”赌博群，招揽赌博人员在群内使用“哈局十三张”ＡＰＰ以“多人罗松”的形式进行赌博活动，同时制订“大赢家赢15分以上抽头5元、100分以上抽头10元”的抽头规则，以收取“房费”形式进行抽头。期间，被告人顾海艇接受刘斌的委托，担任该群管理员，帮助刘斌招揽赌博人员，进行日常管理以及收取“房费”抽头。在此期间，刘斌伙同顾海艇利用“闲聊”ＡＰＰ创建赌博群，组织赌博人员范某、贺某1等人在群内赌博，抽头获利共计人民币17万余元。 被告人刘斌、顾海艇分别于2020年7月8日、7月9日经民警电话通知到案，并如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实： （1）证人范某的证言、刑事辨认笔录证明：2019年3月，其看到其朋友刘斌建了一个“哈局13张”的“闲聊”赌博群，其让刘斌或顾海艇把其拉进群，具体是谁拉的其不记得了。该群群主是刘斌，管理员是顾海艇。该群赌博形式是打“哈局13张”，进去“闲聊”群以后，群主会给大家“哈局13张”软件的俱乐部号，然后登陆进行就可以打牌了，一局打完以后“哈局13张”棋牌软件会生成战绩图，然后大赢家把战绩图分享到“闲聊”赌博群里面，赌的人就开始在“闲聊”群里面结算赌资，并且大赢家还要在“闲聊”群里面支付房费。房费是5元、10元，15分以上是5元，100分以上是10元。赌资结算和房费结算都是通过“闲聊”群发红包结算。房费有时候会标注“房、Ｆ”这样的字眼，有时候不用标注，看红包5元、10元就是房费。其“闲聊”账号是用138********号码注册的，昵称是“Ａ豪汇小范”，“闲聊”号是自动生成的。其从2019年3月初至3月底在该群中赌博。并证实刘斌有两个账号，一个昵称是“一生”，一个昵称是“管理”。顾海艇的账号昵称是“侬不一样你我他”。刘斌和顾海艇轮流收房费，对群进行管理及其对刘斌、顾海艇的辨认情况。 （2）证人贺某1的证言证明：2019年4月，其在“哈局13张”的“闲聊”赌博群内赌博，输赢的钱是在“闲聊”群上结算的，房费是5元、10元。该群群主是“闲聊”号昵称是“一生”，群里有管理员，群成员有100多个。赌博方式是玩“哈局13张”。房费有的标注“Ｆ或房”，有的不标注，直接发5元、10元的红包。其“闲聊”账号是用手机号码135××××3716注册的，昵称是“卖了否冷”，闲聊账号是“×××44”。 （3）证人孙某的证言、刑事辨认笔录证明：2019年3月初，其朋友将其拉进一个专门赌“罗松”的群，就是在“哈局13张”的棋牌软件上赌博，赌好后软件会自动生成一张“战绩图”，然后大赢家把“战绩图”发送到“闲聊”赌博群里，赌资是在群里进行结算。结算好后，大赢家会给房主发送红包房费。房费是5元和10元两种，15分以上包含15分是5元的房费，15分以下不用支付房费，赢到100分以上要支付10元房费。这个“闲聊”赌博群群名叫“拼五罗松一张发”。其一直赌到2019年6、7月份，就不赌了。该群群主有两个号在里面，一个昵称是“一生”，一个叫“管理”，还有一个管理员，昵称太长记不住，只记得里面有“你我他”几个字，群里面大概有一百多个人。群主叫刘斌，群管理员叫“海艇”。其“闲聊”昵称叫“狗蛋昏了头”，用135××××5151的号码注册。刘斌和海艇在群里发公告、喊人、收取房费及其对刘斌、顾海艇的辨认情况。 （4）证人张二妹的证言证明：2019年7、8月份，其在“闲聊”赌博群内赌博，赌博形式是“哈局13张”，一局结束后，这款软件会生成一张“战绩图”，把“战绩图”分享到群里，结算赌资，大赢家要支付房费，房费是5元、10元，赌资和房费都是通过红包的形式结算。“闲聊”赌博群群主昵称叫“一生”，管理员昵称是“你我他”。其“闲聊”昵称是“开心就好”，注册手机号码是183××××7041。群主和管理员就是负责收房费，维护群里面的日常秩序。 （5）证人瞿某的证言证明：刘斌系其丈夫。其用159××××8551注册过“闲聊”账号，刘斌也用其身份证注册过两个手机号码，注册了“闲聊”账号，都是刘斌在用。 （6）证人顾某的证言证明：2019年2月至12月，其在“闲聊”赌博群赌博，赌博的方式是“哈局13张”，赌资支付是在群里完成的，另外赢的人要支付房费，房费有5元和10元两种，通过红包发送，由群主或管理员收取。群主昵称叫“一生”。其“闲聊”昵称是“妈妈说的对”，手机号码是153××××4753，群主和管理员在“闲聊”群里收费，有时还处理一些纠纷，比如一些人输了钱跑了，这个钱由群主支付。“闲聊”群里认识的一个人叫顾海艇。 （7）证人贺某2的证言证明：2019年3、4月份，其进“闲聊”赌博群里赌博，玩“罗松”，就是下载一个“哈局13张”的棋牌软件，赌资都是在群里结算。赢了15分以上包含15分要支付房费5元、15分以下不用支付房费，赢到100分以上要支付房费10元。“闲聊”赌博群的群名叫“拼五罗松一张发”，群主“闲聊”号昵称是“一生”，还有“管理”，还有就是“侬不一样＋你我他”。赌博群有100多个群成员。群主和管理员收房费，处理纠纷，发公告。其“闲聊”昵称是“微风轻拂”，是用180××××4869的手机号注册的。 （8）刑事辨认笔录证明：被告人顾海艇对被告人刘斌的辨认情况。 （9）情况说明、调取证据通知书、调取证据清单、数据详单、抽头计算说明、光盘证明：公安机关向阿里云计算有限公司调取了深圳市小水滴计算机系统有限公司储存在阿里云计算有限公司服务器的“闲聊”APP镜像数据的情况并对相关数据进行说明的情况。 （10）刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书证明：被告人刘斌、顾海艇前科劣迹情况。 （11）全国人口常住信息证明：被告人刘斌、顾海艇的身份情况，案发时均已达完全刑事责任年龄。 （12）归案经过证明：被告人刘斌、顾海艇的系公安机关电话联系后，主动到公安机关投案的情况。 （13）被告人刘斌、顾海艇的供述与辩解。 关于被告人刘斌提出其创建群，让人进行赌博是正常的娱乐活动，其也未刻意招揽赌博人员，收取房费也是正常的，并不是抽头，其行为不构成开设赌场罪的辩解。经查，刘斌利用“闲聊”APP建立赌博群，组织人员进行赌博，并制定相关抽头规则，以“房费”的形式从中抽头获利达人民币17万余元，根据相关法律规定，其行为符合开设赌场罪的构成要件，应以开设赌场罪定罪处罚，故刘斌的该辩解本院不予采纳。 关于被告人刘斌的辩护人提出刘斌经电话传唤到案后如实供述自己的罪行，虽在庭审中对自己的行为性质提出辩解，但对事实还是如实供述，应认定为自首的辩护意见。经查，刘斌虽在庭审中提出其的行为不构成开设赌场罪，但仅是对其行为的性质作出辩解，并没有对其开设赌场的行为予以翻供，其行为仍符合自首的构成要件，应认定为自首，故对公诉人在庭审中提出刘斌当庭翻供，其行为不构成自首的指控本院不予认定，辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人刘斌结伙被告人顾海艇开设赌场，情节严重，二被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。刘斌在共同犯罪起主要作用，系主犯，顾海艇在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。刘斌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。刘斌、顾海艇犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。顾海艇到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。顾海艇的辩护人提出的上述辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对顾海艇的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二0年七月九日起至二0二四年七月八日止。） 二、被告人顾海艇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元（罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二0年十月二十一日起至二0二一年十二月二十日止。） 三、继续追缴被告人刘斌、顾海艇的违法所得共计人民币十七万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  庄玲娜 人民陪审员  沈安平 人民陪审员  王 娜 二〇二〇年十月三十日 法官 助理  朱岚岚 代书 记员  许泽宇 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。