江苏省盐城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏09民终4076号 上诉人（原审被告）：江苏建兴建工集团有限公司，住所地在江苏省盐城市大庆东路**。 法定代表人：孙**强，该公司董事长。 委托诉讼代理人：路光亮，北京市盈科（盐城）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：蔡万才，男，1956年4月21日出生，汉族，住盐城经济技术开发区。 被上诉人（原审被告）：江苏建兴建工集团有限公司第八分公司，住所地在江苏省盐城市大庆中路**。 负责人：韦鹏，该公司经理。 上诉人江苏建兴建工集团有限公司（以下简称建兴建工集团）因与被上诉人蔡万才、江苏建兴建工集团有限公司第八分公司（以下简称建兴建工集团第八分公司）民间借贷纠纷一案，不服盐城经济技术开发区人民法院（2020）苏0991民初331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 建兴建工集团上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判驳回蔡万才的诉讼请求；2.一、二审全部费用由两被上诉人负担。事实与理由：1.一审法院适用法律错误，本案应由公安机关作为刑事案件侦查，而不应由人民法院作为民事案件受理，本案一审法院已认为案件涉嫌非法集资犯罪，但只将相关线索移送公安，而没有裁定驳回起诉，显属适用法律错误；第八分公司非法吸收或变相吸收公众存款数额已在100万元以上、受害公众有150户以上、经济损失数额也在50万元以上，完全符合非法吸收公众存款罪的构成要件，在公安机关回函认为本案不属于非法吸收公众存款犯罪时，一审法院应当要求亭湖公安分局将材料报送上一级公安侦查，而不是依据该回函直接作出判决。2.一审法院无视类似案件裁定，同时期盐都、开发区法院都有相似案件裁定驳回起诉，二审也予以维持，故本案也应当驳回起诉，而不能径行裁判。3.即便本案存在借款事实，上诉人对借款不知情，更谈不上借款，因此不认可相关债务。4.即便借款真实，上诉人与被上诉人建兴建工集团第八分公司签订的《承包经营合同书》及上诉人《公用印章管理规定》中均规定分公司印章不得对外举债，案涉借款款项转至分公司负责人个人帐户，借款是其个人行为，应由个人承担还款责任，与上诉人无关。5.2020年5月9日，盐城市公安局和亭湖分局到上诉人处会商建兴建工集团第七、八分公司涉及的借款纠纷是否涉嫌刑事犯罪，请求二审法院在作出裁判前与公安机关取得联系，以确认其侦查结果。 蔡万才、建兴建工集团第八分公司未提交答辩意见。 蔡万才向一审法院起诉请求：1.判令建兴建工集团第八分公司、建兴建工集团共同偿还借款本金人民币50万元及利息（自2019年2月28日起至实际还款之日止按年利率12%计算）；2.判令建兴建工集团第八分公司、建兴建工集团承担本案诉讼费。 一审法院认定事实，建兴建工集团第八分公司系建兴建工集团成立的分公司。2019年2月28日，建兴建工集团第八分公司向蔡万才出具编号为0368571号收据一份，载明：“交款单位蔡万才，收款方式转账，人民币叁拾万元整，￥300000.00，收款事由借款期限一年年息12%”。当日建兴建工集团第八分公司负责人韦鹏在该收据上签字确认，并加盖建兴建工集团第八分公司公章。同日，建兴建工集团第八分公司向蔡万才出具编号为0368571号收据一份，载明：“交款单位蔡万才，收款方式转账，人民币贰拾万元整，￥200000.00，收款事由借款期限一年年息12%”。当日建兴建工集团第八分公司负责人韦鹏在该收据上签字确认，并加盖建兴建工集团第八分公司公章。关于上述收据的形成过程，蔡万才陈述如下：借款都是多年之间发生的，2018年之前的借款借据一年一换，没有留存底根，均是通过董梅转给建兴建工集团第八分公司：1.20万元的收据形成：2016年2月28日现金10万元，年息15%，到2017年2月28日本息合计再凑现金合计15万元续存，到2018年2月28日本息合计再凑现金合计20万元续存，是本案的一张20万元的收据。2.30万元的收据形成：2014年2月28日现金8万元，到2015年2月28日本息合计凑整15万元，到2016年2月28日本息合计凑整为20万元，到2017年2月28日本息合计凑整为25万元，到2018年2月28日本息合计凑整形成本案的30万元。2018年之前的年利息是15%，到2018年2月28日之后年利息是12%。 另查明，2003年11月10日，建兴建工集团制定了《江苏建兴建工集团有限公司公用印章管理规定》。该规定第四条第一款规定，子（分）公司章仅为各自对外联系工作之用章，代表各自对外履行授权范围内权利和义务，但严禁对外经济签约、联营联合、投资借款、提供经济担保。2015年，建兴建工集团（甲方）与韦鹏（乙方）签订《江苏建兴建工集团有限公司承包经营合同书》。该合同书约定（摘要）：1.甲方按照所有权与经营权相分离的原则将第八分公司发包给乙方经营；2.乙方实行自主经营、独立核算，自负盈亏的承包模式；3.本合同每年订立一次，从2015年元月1日起至2015年12月31日止。期限届满前一个月，乙方未提出不续签的，本合同自动续延；4.甲方委派财务人员负责乙方的财务工作，并掌管分公司的行政及财务印章，对分公司行政及财务印证的使用进行管理；5.乙方未经甲方批准，以分公司名义在社会上借款融资的，按借款融资额的100%向甲方承担违约责任等。再查明，一审法院自2019年至今受理了一批与本案案情类似的民事案件，在案件审理过程中，一审法院将多起关联案件以涉嫌经济犯罪为由移送公安机关侦查。盐城市公安局亭湖分局经侦查后，于2019年12月10日回函法院，认为“移送材料认定犯罪事实的证据不充分”，并将相关案卷退还法院。 一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。（一）关于案涉借款本息的认定问题。建兴建工集团第八分公司向蔡万才借款,有蔡万才提交的收据及当庭陈述为证，双方债权债务关系依法成立，且经建兴建工集团第八分公司负责人韦鹏庭前予以认可。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条的规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%,重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。”蔡万才与建兴建工集团第八分公司通过对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，且不超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，因此对蔡万才与建兴建工集团第八分公司之间存在的2019年2月28日50万元、年利率12%的民间借贷关系，予以认定。（二）关于建兴建工集团是否承担偿还责任的问题。建兴建工集团第八分公司系建兴建工集团成立的分公司，不具有法人资格。依据《中华人民共和国民法总则》第八十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”本案中，建兴建工集团第八分公司以自己的名义向蔡万才借款，产生的民事责任可先以其管理的财产承担，不足部分由建兴建工集团承担。至于建兴建工集团、建兴建工集团第八分公司之间签订的承包经营合同书以及印章管理规定，仅为其内部约定和规定，并不能对抗本案蔡万才，对此不予采信。综上，蔡万才的诉讼请求依法予以支持。判决：一、江苏建兴建工集团有限公司第八分公司应于判决生效之日起十日内偿还蔡万才借款50万元，并承担利息（利息计算方式：以50万元为基数，从2019年2月28日起至实际给付之日止，按年利率12%的标准计算）；二、对于上述第一项确定的义务，如江苏建兴建工集团有限公司第八分公司在其管理的财产范围内不能清偿的，江苏建兴建工集团有限公司承担清偿责任。案件受理费9000元，由江苏建兴建工集团有限公司、江苏建兴建工集团有限公司第八分公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己的主张应当提供证据予以证明，不能提供证据或提供的证据不足以证明其主张，应承担相应的不利后果。关于本案是否因涉嫌经济犯罪需裁定驳回起诉的问题。经查，本案一审审理过程中，一审法院将包含本案在内的多起关联案件以涉嫌经济犯罪为由移送公安机关侦查。盐城市公安局亭湖分局经初查后认为“认定犯罪事实的证据不充分”，未作刑事案件立案。本案经公安机关查证后已排除非法集资犯罪嫌疑，当事人之间争议确属经济纠纷，一审法院依法继续审理，并无不当。 关于案涉借贷关系是否真实的问题。经查，案涉借贷关系有建兴建工集团第八分公司出具收据、当事人的陈述予以证实，一审法院据此认定双方之间存在真实的借贷关系，并无不当。上诉人建兴建工集团虽主张对案涉借款不知情、无法确认案涉借款的真实性，但未能提供相应证据证实借贷双方存在虚构债务的情形，故对其该上诉理由，本院不予采信。 关于建兴建工集团是否应当承担偿还责任的问题。经查，建兴建工集团第八分公司系建兴建工集团成立的分公司，本身不具有独立法人资格。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。建兴建工集团第八分公司以自己名义向蔡万才借款，一审法院认定应由建兴建工集团第八分公司以其管理的财产先行承担偿还责任，不足部分由建兴建工集团承担清偿责任，符合上述法律规定。上诉人建兴建工集团以对建兴建工集团第八分公司的该笔借款不知情为由，主张不承担责任，无相应法律依据。上诉人建兴建工集团另主张建兴建工集团第八分公司负责人违反公司印章管理规定及承包合同约定对外借款，属于分公司负责人的个人行为，应由分公司负责人个人承担还款责任。经查，上诉人建兴建工集团《公司公用印章管理规定》及其与建兴建工集团第八分公司签订的《承包经营合同书》中有关不得使用分公司印章对外借款的相关规定，系公司的内部规定及约定，不能对抗公司外部的善意相对人。现建兴建工集团并未提交证据证实蔡万才在出借款项时明知上述文件内容，故对上诉人建兴建工集团的该上诉理由，本院不予采信。 综上所述，建兴建工集团的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9000元，由上诉人江苏建兴建工集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  岳维群 审判员  吕伟平 审判员  裴葭嘏 二〇二〇年十月二十九日 书记员  季 政