河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫14民终4331号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司。住所地：安徽省宿州市。代表人：张秋娣，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张文龙，安徽大泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王素云，女，1957年9月10日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：申发展，男，汉族，1982年2月1日出生，住河南省夏邑县。系王素云之子。被上诉人（原审被告）：王磊，男，1988年1月7日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司（以下简称人保财险宿州分公司）因与被上诉人王素云、王磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省夏邑县人民法院（2020）豫1426民初1122号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。上诉人人保财险宿州分公司的委托诉讼代理人张文龙，被上诉人王素云的委托诉讼代理人申发展到庭参加诉讼。被上诉人王磊经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险宿州分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1.一审认定10000元的后续治疗费没有事实依据。后续治疗费尚未实际发生，应待实际发生后另行主张。王素云已经定残，治疗已经终结，不应再产生后续治疗，鉴定报告就后续治疗费意见也是约数，不能确定，一审法院直接认定无事实和法律依据。2.护理费过高，因王素云是农村居民，护理费应按照农村标准，且护理期过高，依据鉴定机构意见无法律依据，应按照实际住院天数计算。3.精神损害抚慰金过高。依据最高人民法院关于精神损害抚慰金确定的司法解释，应按照双方过错确定，及时按照事故认定书同则计算，精神损害抚慰金应不超过5000元，一审法院酌定8000元明显过高，且无依据。4.鉴定费未提供正式发票，一审法院根据票据认定无法律依据。5.根据保险合同约定，应扣除10%的非医保用药。6.根据事故认定书载明的违法行为，显然王磊的责任要小，事故认定书仅是认定事故责任的证据，不能直接作为赔偿比例划分依据。人保财险宿州分公司明确对过错大小提出异议，一审法院不予认可错误。申某某无证驾驶无牌机动车，且转弯未让直接直行，应当承担主要甚至全部责任。王素云答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王磊未发表答辩意见。王素云向一审法院起诉请求：判决王磊、人保财险宿州分公司赔偿王素云医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、后期治疗费等费用暂定188527.26元。一审法院查明：2019年10月4日王磊驾驶皖Ｌ×××**号小型普通客车行驶至河南省夏邑孔庄乡吉庄村路口时与申某某驾驶的无证驾驶无号牌三轮汽车相撞，事故造成两车损坏及申某某驾驶的三轮汽车的乘车人王素云受伤。此事故经夏邑公安交通警察大队认定，王磊负事故同等责任，申某某负事故同等责任，王素云不负事故责任。当日王素云到夏邑第三人民医院入院治疗共14天，被诊断为蛛网膜下腔出血，左肱骨骨折等症状，花费医疗费共21283.52元。经一审法院委托商丘京九法医临床司法鉴定所于2020年3月17日作出商京九司鉴所﹝2020﹞临鉴字第8号司法鉴定意见书，鉴定意见为王素云左肱骨外壳颈骨折、左侧肩袖损伤撕裂目前遗留左肩关节活动度丧失达51.6%评定为九级伤残，同时出具王素云后期治疗费及护理期司法评估建议书，综合评定王素云二次手术治疗费约为10000元、护理90日。王素云为此支付鉴定费共计1950元。王素云受伤后，王磊垫付了医疗费10000元。另查明，王磊驾驶的皖Ｌ×××**号小型轿车在人保财险宿州分公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车商业保险第三者责任保险（以下简称商业三者险）并投有不计免赔险，三者险保险金额/责任限额为2000000元。事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的人身、财产权益受法律保护。王磊驾驶的皖Ｌ×××**号小型轿车与申某某驾驶的三轮汽车相撞，事故造成两车损坏及王素云受伤，本案经夏邑公安交通警察大队处理，认定王磊负事故同等责任，申某某负事故同等责任，王素云不负事故责任，王磊与申某某应按照比例对因事故产生的各项损失承担责任。综合案情，认定王磊承担50%的责任。因王磊驾驶的皖Ｌ×××**号小型轿车在人保财险宿州分公司投保了交强险及商业三者险，应首先由其在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分，由该公司根据商业三者险合同予以赔偿，仍有不足的，由王磊予以赔偿。对王素云本次主张的具体赔偿项目，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合原告提交的证据，审核确认如下：一、医疗费，包括住院医疗费和后期治疗费用，凭票据计算住院医疗费为21283.52元，鉴定意见关于后期治疗费认定约需10000元，比较合理，予以确认，医疗费共计31283.52元；二、护理费，按照河南省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资45677元/年÷365×（90天）（评估的护理期）=11262.8元；三、营养费，酌定按20元/天，14天计算为280元；四、交通费，系为就医支出的必然和合理的损失，予以支持，酌定按20元/天，14天计算为280元；五、住院伙食补助费，酌定按50元/天，14天计算为700元；六、残疾赔偿金，因王素云受伤时62岁，构成十级伤残，应按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入即34200.97/年×18年×0.2（伤残赔偿系数）=123123.5元；七、精神抚慰金，原告主张10000元，一审认为过高，综合案情酌定为8000元；八、鉴定费，系为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应予支持，凭收据为1950元。确认的王素云的损失合计为176879.8元。综上，人保财险宿州分公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿王素云护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费110000元（其中优先赔偿王素云精神损害抚慰金8000元），超出交强险范围的费用共计56879.8元，应由人保财险宿州分公司在第三者责任保险限额内按照50%的责任比例赔偿56879.8元×50%＝28439.9元。王素云要求王磊、人保财险宿州分公司赔偿各项损失188527.26元，对于超出部分，不予支持。另因王磊垫付了医疗费10000元，其垫付的该部分医疗费应由人保财险宿州分公司直接给付给王磊为宜。王素云主张拖车费，但其提交的拖车收据显示交费人系申某某，对该部分费用不予支持。关于王素云要求王磊承担赔偿责任，因人保财险宿州分公司在保险限额内对各项损失赔付完毕，王磊不再承担赔偿责任，王素云该项诉请不予支持。关于人保财险宿州分公司辩称对事故责任划分有异议，经审查认为交警部门划分责任合理，保险公司该部分辩解，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司在交强险及商业三者险保险限额内赔偿原告王素云各项费用共计138439.9元，于判决生效后十日内付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司给付被告王磊垫付的医疗费10000元；三、驳回原告王素云的其他诉讼请求。义务人应在生效判决确定的时间内自动履行给付义务，上述款项可汇至夏邑县人民法院执行款专用账户，开户行：中国农业银行股份有限公司夏邑支行营业部，账号：16×××15。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，由原告王素云负担500元，由被告王磊负担3400元。双方当事人在二审中均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，本案二审的审理焦点为：1.一审判决对赔偿责任的划分是否适当，对损失数额的认定是否正确；2.人保财险宿州分公司要求扣除非医保用药的主张有无依据。本次事故已经交警部门认定责任，人保财险宿州分公司虽对责任划分有异议，但并无证据推翻事故责任认定书，一审法院事故认定书予以采信并据此划分责任并无不当。王素云构成九级伤残，一审法院根据其伤残程度，酌定支持8000元的精神损害抚慰金并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定:“医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”一审法院依据鉴定意见书认定后续治疗费符合法律规定。王素云虽然系农村居民，其住院需要有人护理，一审法院根据评估意见认定护理期限，并按照河南省居民服务业和其他服务业标准计算护理费并无不当。关于人保财险宿州分公司主张依据保险合同应当扣除10%的非医保用药的问题，相应条款具有免除保险人责任的性质,人保财险并供的证据不足以证明其已就非医保用药的种类、名称、替代药等涉及合同履行向投保人作出明确说明,且其也未提供证据证明哪些药物属于非医保用药，对其要求扣除非医保用药费用的意见,不予采纳。综上所述,一审判决认定事实清楚，适用法律正确,判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费261元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 玮审判员 周克风审判员 张月梅二〇二〇年十月二十八日法官助理崔乐书记员关昭懿