湖北省武汉市武昌区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0106民初880号原告（追加被执行人）：刘鹏，男，1982年6月2日出生，汉族，居民身份证住址北京市海淀区，委托诉讼代理人：杨欢，湖北立丰律师事务所律师。被告（申请执行人）：代智杰，男，1983年11月26日出生，汉族，居民身份证住址武汉市武昌区，委托诉讼代理人：陈成，广东广信君达（武汉）律师事务所律师。原告刘鹏与被告代智杰执行异议之诉一案，本院于2020年4月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，于2020年6月12日公开开庭进行了独任审理。原告刘鹏的委托诉讼代理人杨欢，被告代智杰的委托诉讼代理人陈成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘鹏向本院提出诉讼请求：1、依法判令不追加刘鹏为（2017）鄂0106执735号案被执行人，解除对原告刘鹏的强制执行措施；2、依法判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告与武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司合同纠纷一案，武昌区人民法院于2017年8月18日作出（2017）鄂0106执735号执行裁定书，裁定追加原告为该案被执行人，在未出资400000元范围内向被告承担连带清偿责任，并对原告采取执行措施。（2017）鄂0106执735号执行裁定书认定事实错误，原告作为武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司股东，已分别于2015年2月26日出资300000元、2015年4月13日出资200000元、2015年5月21日出资26000元，共计出资526000元，已完成公司章程规定的出资义务。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》，原告不应向被告承担连带清偿责任，不应追加为被执行人。因此，原告为维护合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告代智杰辩称，1、追加裁定同时向公司的七位股东发出，部分股东收到、部分股东拒收，法院依法进行了公告，原告超过诉讼时效提出执行异议，其请求应当驳回。2、原告并未实际出资40万元，其实际出资额只有22.6万元。按照公司法规定，应当向公司指定账户和公司账户付款，结合原告提交的证据，其仅向公司付款22.6万元，原告未全部履行出资义务，即使原告认为其没超过诉讼时效，其也应该在剩余17.4万元内承担补充责任。经审理查明，案外人武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司于2015年3月6日核准登记。公司章程载明：注册资本为800万元，其中马超杰认缴出资488万元，占注册资本的61%；林聪国认缴出资80万元，占注册资本的10%；张成斌认缴出资80万元，占注册资本的10%；李群认缴出资80万元，占注册资本的10%；刘鹏认缴出资40万元，占注册资本的5%；陈菁菁认缴出资32万元，占注册资本的4%，股东认缴出资额800万元于2020年3月2日前缴足。公司应按规定将注册资本缴纳情况向公司登记机关申请备案，同时向股东签发由公司盖章的出资证明书。2015年4月30日，马超杰将其在武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司中4%的股权转让给程勇，并办理了工商变更登记。2015年11月24日，刘鹏（甲方）与马超杰（乙方）、武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司（丙方）签订《股权转让协议》，约定甲方系武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司股东，已实缴出资，持有公司5%的股权。甲方同意将持有公司5%的股权转让给乙方，转让价格为52.6万元。丙方占有武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司长沙湘府中路分店51%的份额，现丙方同意将其中28%份额以52.6万元的价格出售给乙方。乙方将购买的武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司长沙湘府中路分店28%的份额作为股权转让款支付给甲方。乙方应在本协议签订后5天内将52.6万元直接支付给丙方。丙方同意在本协议生效后甲方即享有武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司长沙湘府中路分店28%的份额，并有权参与门店的经营管理及分红。上述股权转让及出售武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司长沙湘府中路分店28%份额相关事项应通过丙方股东会决议，具体由丙方负责落实。甲方应配合乙方到工商行政管理局办理股权变更登记。协议自甲、乙、丙三方签字盖章后生效。合同还对三方其他权利和义务进行了约定。刘鹏和武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司分别在合同甲方、丙方处签名及加盖公章，案外人陈妮妮在合同乙方处签名。工商登记资料显示：2016年12月20日，武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司的注册资本变更为374万元，其中马超杰认缴出资232万元，占注册资本的62%；林聪国认缴出资3.8万元，占注册资本的1%；张武斌认缴出资3.8万元，占注册资本的1%；李群认缴出资80万元，占注册资本的21%；刘鹏认缴出资40万元，占注册资本的11%；陈菁菁认缴出资3.8万元，占注册资本的1%；程勇认缴出资10.6万元，占注册资本的3%，股东认缴出资额374万元于2020年3月2日前缴足。公司应按规定将注册资本缴纳情况向公司登记机关申请备案，同时向股东签发由公司盖章的出资证明书。2015年11月30日，本院受理代智杰诉武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司合同纠纷一案，并于2016年10月28日作出（2015）鄂武昌民商初字第01672号民事判决，后武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司不服该判决，上诉至武汉市中级人民法院，该案最后的判决结果为：一、武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司与代智杰签订的《MANGOXIN店铺投资协议》于2015年12月2日解除；二、武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向代智杰退还投资款1308709.64元；三、武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向代智杰支付利息（以1308709.64元为基数，按同期银行贷款利率从2015年12月8日起至实际付清之日止的利息）；四、驳回代智杰的其他诉讼请求。判决生效后，代智杰向本院申请强制执行上述判决，并申请追加第三人马超杰、李群、林聪国、张武斌、陈菁菁、程勇、刘鹏为被执行人。本院经审查后于2017年8月18日作出（2017）鄂0106执735号执行裁定书，裁定如下：一、追加马超杰、林聪国、张武斌、李群、刘鹏、程勇、陈菁菁为本案的被执行人；二、马超杰以其认缴的出资456万元、林聪国以其认缴的出资80万元、张武斌以其认缴的出资80万元、李群以其认缴的出资80万元、刘鹏以其认缴的出资40万元、陈菁菁以其认缴的出资32万元、程勇以其认缴的出资32万元的未缴纳的范围对武汉市中级人民法院（2016）鄂01民终8352号民事判决书确定的武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司应履行义务承担连带清偿责任。刘鹏不服上述执行裁定书，故诉至本院，请求判如所请。另查明，案外人曾稚茵与刘鹏于2008年9月22日登记结婚。2015年2月26日，曾稚茵通过其名下银行账户（尾号2009）向马超杰名下银行账户（尾号8850）转款300000元。2015年4月13日、5月21日，曾稚茵通过其名下银行账户（尾号6824）向武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司名下银行账户（尾号0568）分别转款200000元、26000元。曾稚茵于2020年6月10日出具《承诺书》一份，主要内容为刘鹏通过其名下账户向马超杰名下银行账户转款300000元，向武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司名下银行账户转款226000元，其认可该款项系刘鹏向武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司履行出资义务，其本人不再就上述款项向武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司主张其他权利。还查明，刘鹏提交马超杰2015年11月26日向陈妮妮出具的《授权委托书》及武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司股东会决议一份，拟证明武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司已经认可刘鹏实缴出资526000元。以上事实有长雨结字010804477号结婚证、招商银行个人转账汇款业务受理回单、中国建设银行客户回单2张、《股权转让协议》、（2017）鄂0106执735号执行裁定书、企业信用信息公示报告、《承诺书》及当事人的陈述等证据在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点为刘鹏是否已足额缴纳对武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司的出资。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。刘鹏主张其向武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司出资526000元，并提交其妻子曾稚茵向马超杰个人银行账户转款300000元及向武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司转款226000元的凭证予以佐证。对于刘鹏向武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司出资226000元的事实，本院予以认定。对于刘鹏妻子向马超杰个人银行账户转账300000元的事实，在未有证据证明马超杰将该款转入公司账户且工商登记资料未显示刘鹏已实缴出资的情况下，该转账不能视为刘鹏对武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司实缴了出资。股东出资后，公司应当按照规定将注册资本缴纳情况向公司登记机关申请备案，同时向股东签发由公司盖章的出资证明书，工商登记资料未有显示刘鹏已实缴出资的记录，其亦未获得公司出具的出资证明书，刘鹏提交的股东会决议与《股权转让协议》仅具有内部效力，不能对抗第三人，不能作为其已足额缴纳出资的证据。综上，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，刘鹏应在未缴纳出资174000元的范围内对（2016）鄂01民终8352号民事判决书确定的武汉芒果秀仕餐饮管理有限公司应履行义务承担责任。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：驳回原告刘鹏的诉讼请求。案件受理费100元，由原告刘鹏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  周杰二〇二〇年十月十二日法官助理邵文娉书记员严橄玲