辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）辽10民终2021号上诉人（原审原告）：辽阳星海文化传媒有限公司，住所地所辽阳市白塔区轻工街********。法定代表人：徐建国，该公司经理（工商登记信息状态）。被上诉人（原审被告）：沈伟，男，1980年2月4日出生，汉族，住辽阳市白塔区。被上诉人（原审第三人）：张松，女，1987年6月16日出生，汉族，住辽阳市白塔区。被上诉人（原审第三人）：肖斌，女，1985年5月15日出生，汉族，住辽阳市白塔区。被上诉人（原审第三人）：潘晓东，男，1990年6月17日出生，汉族，住北京市海淀区。上诉人辽阳星海文化传媒有限公司因与被上诉人沈伟、张松、肖斌、潘晓东损害公司利益责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年10月21日公开开庭进行了审理。上诉人辽阳星海文化传媒有限公司的法定代表人徐建国（工商登记信息），被上诉人沈伟到庭参加诉讼，被上诉人张松、肖斌、潘晓东经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽阳星海文化传媒有限公司上诉请求：一、依法撤销辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初2970号民事裁定书，将案件发回一审法院重新审理；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决程序严重错误，法律适用不当。一、一审未经开庭审理即作出裁定，程序严重违法。一审法院给上诉人送达开庭传票上的开庭时间为2020年7月15日。但一审法院在未通知上诉人参加庭审的情况下，于2020年7月13日径行作出了裁定，以主体不适格为由驳回起诉，程序严重违法。二、一审法院认定法律关系错误，以主体不适格为由驳回起诉是适用法律错误。一审法院将上诉人与被上诉人间的纠纷认定为返还原物纠纷，属法律关系认定错误。被上诉人沈伟是上诉人的股东和监事，侵占的是上诉人的合法财产，直接损害的是上诉人辽阳星海文化传媒有限公司的合法权益，所以上诉人与被上诉人间的纠纷系因公司权益受损引起。根据《中华人民共和国公司法》第152条，董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。据此，股东权益受到损害时，股东有权提起损害赔偿诉讼即损害股东利益诉讼。该诉讼中的股东权益受损应指股东权利受到直接侵害，并造成直接损失。并非指股东、董事、高管违反法律、行政法规或者公司章程规定，影响公司经营，直接损害公司利益，因公司利益受损而间接损害了股东利益。现被上诉人沈伟侵占公司财产、被上诉人张松、肖斌扣留公司现金日记账等行为直接影响公司正常经营，直接损害公司的利益，该损失救济权利人应为辽阳星海文化传媒有限公司，公司理应作为本案的适格原告。因此，一审法院以主体不适格为由驳回起诉，适用法律错误。综上，上诉人的请求有充分的事实和法律依据，请二审法院支持上诉请求。沈伟辩称，徐建国在本案中没有主体资格代表辽阳星海文化传媒有限公司参加诉讼，之前已经有生效判决认定股东会决议有效，徐建国不是公司的法定代表人，并要求徐建国返还公司所有公章和手续，但是他拒绝履行变更程序，所以本案徐建国不能代表公司起诉。沈伟、张松、肖斌、潘晓东二审未到庭，未提交书面答辩意见。辽阳星海文化传媒有限公司向一审法院起诉请求：原告由被告和另一股东组建，于2017年8月筹建，9月18日注册成立。组建时双方持股比例为被告55%，另一股东45%。被告为原告公司监事，主要职责是检查公司财务，监督纠正损害公司利益的行为，由第三人张松任公司财务负责人，被告向原告提出让其朋友第三人潘晓东加入公司，并可以无偿借用其已有的YY直播平台频道对签约主播进行绑定。为了使《独家直播合作协议》内约定的甲、乙双方收益分成能够实现由平台自动结算分账。原告同意了被告的建议，借用了第三人潘晓东注册的频道ID60678568对签约直播员进行了绑定。后来原告在对第三人潘晓东进行考察期间，发现第三人潘晓东不但不能完成工作岗位的内容事项，还有吸毒前科，且在发现时仍未停止。原告向被告表示不同意第三人潘晓东的加入，潘晓东便不再参与原告的经营活动。潘晓东同意原告继续无偿使用该频道，直至原告自行停止使用该频道为止。在2017年10月，原告接到税务监管部门的要求，需要完善税务登记，被告向原告提出让其妻子张松负责公司财务和税务，原告将已经登记的外聘财务人员又变更为张松，在税务部门进行了变更登记。2018年1月，原告依据第三人肖斌在2017年10月23日、11月24日向原告提供的两份名为《现金日记账》的一个Excel文件向被告和第三人张松提出查验公司的账簿和凭证，并对频道ID60678568的账户后台资金情况进行核查，遭到被告的拒绝。原告当时还发现与原告签约的直播员绑定的频道由借用第三人潘晓东注册的ID60678568变成了ID38949。后来原告得知被告沈伟在2017年10月以个人名义购买了频道ID38949。2017年11月10日左右，在未获得原告及另一股东知晓的情况下，利用职务便利，以公司更换直播频道的名义欺骗原告签约的直播员，将直播员逐个由原绑定频道60678568改签到38949。从此，被告将属于原告的收益由第三人的60678568的后台账户转移至其个人的频道38949后台账户进行控制，后提现至个人的银行账户中进行侵占，至今未予归还。2018年4月，由于另一案件的原因，被告为逃避法院调查，将同意改签的和后来招募的直播员再次改签至另一个用他人名义注册的YY直播平台频道20151012277，并利用原告租用的场地和设备为其个人牟利至今。现原告因资产和账户凭证遭到被告和第三人的侵占已无法正常经营，也无法进行会计审计和正常的纳税申报。综上，请求人民法院判决：一、被告沈伟返还侵占原告的收益；二、第三人潘晓东返还原告的收益18415.01元；三、第三人张松、肖斌返还原告的现金日记账、固定资产及累计折旧明细账、资产类科目明细账、负债及损益类科目明细账、总分类账账簿共计5本；四、被告沈伟、第三人张松、肖斌对侵占原告账簿造成不能依法审计的后果承担责任；五、被告、第三人承担本案诉讼费用。一审法院认为，依据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条、第一百五十二条，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中，辽阳星海文化传媒有限公司、沈伟之间的争议系因公司权益受损造成的纠纷，故徐建国作为股东有权以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。星海传媒公司的起诉，主体不适格，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、第一百五十一条、第一百五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项规定，裁定：驳回辽阳星海文化传媒有限公司的起诉。案件受理费260元，已减半收取130元，退回辽阳星海文化传媒有限公司。本院经审理查明：（2019）辽10民终1719号生效判决查明并认定：2017年9月18日徐建国、沈伟成立辽阳星海文化传媒有限公司，并于当日领取营业执照，制定公司章程，法定代表人徐建国。2017年10月12日，辽阳星海文化传媒有限公司制定章程修正案，徐建国的认缴额变更为30万元，占注册资本30%；沈伟的认缴额变更为70万元，占注册资本70%。2018年4月13日，辽阳星海文化传媒有限公司召开股东会决议，决议内容：变更公司执行董事（法定代表人）为沈伟、监事为徐建国；要求徐建国返还公司公章、财务章、合同章、营业执照副本、开户许可证、国税网报U顿、国税地税账号及密码、公司账目、旗下艺人合同，限徐建国先生7个工作日返还交给公司大股东沈伟，并配合公司工商变更相关事宜。股东沈伟在该决议上签字。该生效判决维持了辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初40号民事判决，即：一、2018年4月13日辽阳星海文化传媒有限公司股东会决议有效；二、徐建国于判决生效之日起十五日内将公司公章、财务章、营业执照副本交给沈伟，并配合公司工商变更事宜。本院认为，根据上述生效判决，辽阳星海文化传媒有限公司的法定代表人应为沈伟，徐建国在本案中无权代表该公司提起诉讼，一审裁定驳回辽阳星海文化传媒有限公司的起诉，并无不当徐建国作为辽阳星海文化传媒有限公司股东，可对本案纠纷另行处理。综上所述，辽阳星海文化传媒有限公司的上诉请求不能成立，一审裁定适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 杨 墅审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇二〇年十月二十六日法官助理王首智书记员胡子健