舟山市普陀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0903民初1799号 原告：丁彩儿，女，1963年7月1日出生，汉族，住浙江省舟山市普陀区。 委托诉讼代理人：陈松来，浙江松立律师事务所律师。 被告：宁波宏博劳务发展有限公司，住所地浙江省宁波市鄞州区中兴路**〈11-9〉室。 法定代表人：李空军。 被告：舟山泛海欣网络科技有限公司，住，住所地中国（浙江）自由贸易试验区舟山市定海区舟山港综合保税区明珠广场**楼**/div> 法定代表人：杨敏。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海，住所地上海市杨浦区黄兴路****（**）> 法定代表人：韩歆毅。 委托诉讼代理人：曹智慧，上海松岚律师事务所律师。 原告丁彩儿诉被告宁波宏博劳务发展有限公司（以下简称宏博公司）、舟山泛海欣网络科技有限公司（以下简称泛海欣公司）、国泰财产保险股份有限责任公司（以下简称国泰公司）健康权纠纷一案，于2020年9月4日诉于本院，本院同日立案受理，由审判员俞辉适用简易程序独任审理。原告丁彩儿及委托诉讼代理人陈松来，被告国泰公司委托诉讼代理人曹智慧到庭参加诉讼，被告宏博公司、泛海欣公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。 丁彩儿向本院提出诉讼请求：1.判令宏博公司、泛海欣公司共同赔偿丁彩儿损失117358元（医疗费51887.69元，住院伙食补助费3800元，营养费3000元，护理费8500元，误工费49170元，交通费1000元）；2.判令宏博公司、泛海欣公司承担丁彩儿支付的律师代理费5000元；3.判令国泰公司在保险合同范围内承担理赔责任；4.本案案件受理费由被告承担。事实与理由：2019年10月24日20时许，杨胜富驾驶电动自行车沿普陀区东港海莲路由南向北逆向行驶，与丁彩儿驾驶的电动自行车相撞，致丁彩儿受伤。舟山市公安局交通警察支队普陀大队对该起道路交通事故作出责任认定书，认定杨胜富承担事故的全部责任。丁彩儿经普陀医院门诊诊断为头部外伤、牙齿松动等。丁彩儿于同年11月2日住院治疗至2020年1月16日出院。杨胜富与宏博公司订有劳动合同，并受宏博公司派遣为泛海欣公司（饿了么）提供劳务服务，进行物流配送。另泛海欣公司向国泰公司投保物流配送合作商雇主责任险。丁彩儿认为，杨胜富受宏博公司聘用并受其派遣为泛海欣公司从事劳务活动，造成丁彩儿受损，劳务派遣单位和用工单位应承担共同赔偿责任，故诉至法院。 丁彩儿为证明其主张的事实向本院提供了以下证据： 1.国泰公司饿了么物流配送合作商雇主责任险保险单； 2.杨胜富劳动合同； 3.舟山市公安局交通警察支队普陀大队道路交通事故认定书1份； 4.普陀医院门诊病历、住院病案及病程记录，住院费发票、门诊费发票、住院病人费用清单、疾病诊断证明书、陪护费收款收据； 5.工资单及普陀医院证明； 6.委托代理合同、律师代理费发票。 宏博公司庭后书面答辩称，丁彩儿在本次交通事故发生后一周后住院，故宏博公司对丁彩儿住院是否与交通事故有关联性存在异议。丁彩儿在住院期间并未接受手术治疗，却住院时间长达2个月，宏博公司对住院期间用药治疗合理性存在异议，对产生陪护费用不予认可；交通费不认可，需提供票据；误工费需提供银行流水、纳税证明、社保缴费记录；律师费非本次交通事故直接损失，不予认可。 泛海欣公司未答辩。 国泰公司辩称，对事故经过和责任认定没有异议。本案是侵权纠纷，丁彩儿因交通事故造成的损失应由侵权人负责赔偿，侵权人承担赔偿责任后再依据保险合同向国泰公司追偿，而不是由国泰公司直接赔付给丁彩儿，故国泰公司并非本案适格被告,国泰公司不同意将侵权关系与保险合同关系在本案中一并处理。杨胜富应与泛海欣公司签订有正式的劳动合同，双方有劳动关系才予以理赔，现杨胜富系宏博公司的员工，被派遣到泛海欣公司，不符合保险合同的赔付范围。根据物流配送供应商雇主责任险产品方案约定，由该保险合同产生的争议,应当提交被告住所地法院管辖。故如果将国泰公司列为本案被告，本案应由上海市杨浦区法院管辖。根据保险单特别约定，保险公司保障范围为承保配送员在配送过程中因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失，第三者责任保险限额为20万元，误工费、护理费、营养费最高赔偿天数不超过90天。对丁彩儿诉请的各项赔偿项目意见如下：1.医药费，10%非医保费用包括种植牙费用2万多元不属于保险理赔范围，要求剔除；2.住院伙食补助费由法院认定，住院天数认可52天；3.营养费认可按每天30元计算；4.护理费认可40元每天，应提供护工协议；5.误工费不认可，丁彩儿已经达到退休年龄且未提供劳动合同；6.交通费认可200元；7.律师代理费非保险理赔范围。 国泰公司为证明其抗辩事实向本院提供了保险单、物流配送供应商雇主责任险产品方案及雇主责任保险网上购买流程截图。 经审理查明，2019年10月24日20时许，杨胜富驾驶电动自行车沿普陀区东港海莲路由南向北逆向行驶，发生与驾驶电动自行车由北往南行使的丁彩儿相撞，致丁彩儿受伤、电动车受损的交通事故。舟山市公安局交通警察支队普陀大队对该起道路交通事故作出责任认定书，认定杨胜富承担事故的全部责任。事故发生后同日，丁彩儿经普陀医院急诊外科诊断，丁彩儿被电瓶车撞倒致头部外伤、牙齿松动。2019年11月2日丁彩儿入普陀医院住院治疗，共计住院76天。出院后于普陀医院、普陀井津口腔门诊部多次门诊治疗。 电动车驾驶员杨胜富系宏博公司员工，因工作需要，杨胜富同意由宏博公司派遣至泛海欣公司，工作岗位为外卖骑手。杨胜富系在配送外卖时与丁彩儿发生事故。泛海欣公司为杨胜富在网络平台向国泰公司投保了饿了么物流配送合作商雇主责任险，其中雇主责任保险附加第三者责任的保险金额为20万元，保险单中约定：本保单承保被保险雇员因过失导致第三者人身伤亡或财产的直接损失；医疗费用按照第三者接受治疗地当地社会医疗保险主管部门规定可报销的范围赔付；第三者的误工费用以三者实际可证明的工资收入为准，无相关证明的按照100元/天赔付，护理费用及营业费用需提供医院出具的相应诊断意见……第三者的误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天。 本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，任何人不得侵害。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门对本案交通事故的原因及事故责任认定，杨胜富负事故全部责任。杨胜富系外卖骑手，其受宏博公司劳务派遣至泛海欣公司工作，现无证据证明宏博公司有过错，故杨胜富在履行职务行为时因过失致丁彩儿人身或财产受损的赔偿责任应由泛海欣公司承担。因泛海欣公司已在国泰公司投保雇主责任险，本案事故发生在杨胜富配送服务过程中和保险期间内，应属保险合同约定的第三者责任险赔偿范围，故丁彩儿因本起事故造成的损失依法应先由国泰公司进行赔偿，不足部分，再由泛海欣公司承担。至于国泰公司辩称其与本案原告不存在侵权关系，应在另案中处理，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”其次，将商业三者险合并处理有利于减少当事人诉累，本案中国泰公司作为共同被告参加了本案庭审，其充分发表了辩论意见，在本案中一并处理，能大大提高诉讼效率、避免矛盾判决，亦能保障国泰公司的诉讼权利，故丁彩儿作为受侵害的第三人，有权就其应获赔偿部分直接向国泰公司主张，国泰公司该点抗辩，于法无据，本院不予支持。 关于具体的赔偿项目及数额，分类认定如下：1.医疗费,根据医疗机构出具的医疗费票据并经本院审核后，对丁彩儿诉请的医疗费51887.69元予以确认，其中非医保费用28887.56元，根据保险单约定不纳入保险理赔范围，由侵权人单位赔偿；2.住院伙食补助费，因国泰公司对50元每天的标准无异议，根据丁彩儿住院76天的实际情况，对此项3800元予以认定；3.营养费,根据普陀医院出院指导，对丁彩儿主张的营养费3000元予以认定；4.护理费,被告对原告的护理期未申请鉴定，根据丁彩儿受伤程度和普陀医院疾病诊断证明书需要陪护的意见，结合相关单位开具的陪护费收据，其每天护理费标准低于浙江省2019年在岗职工平均工资标准，故对2019年11月2日至2019年12月21日的陪护费8500元予以认定；5.误工费，丁彩儿于事故发生时已过55周岁，但因其系普陀医院事业编制高级职称工作人员，根据延迟退休政策，丁彩儿事故发生时未达法定退休年龄，且丁彩儿提交的医院证明及工资单可以认定丁彩儿依然从事工作且有稳定收入。虽然丁彩儿事故后其工资收入并未减少，但根据医院出具的证明显示，丁彩儿病休期间，其以2019年、2020年的年休假及以往加班累计的工作积休时间作为抵充，否则将会被扣发每月绩效工资、每月20%的基本工资、对应的季度考核奖、对应的年终奖等，2019年和2020年年休假抵充后，其年休假补贴31200元也不再发放。根据医院证明内容经计算，原告请求的误工费49170元数额小于其年休假等不抵充将被扣发的工资奖金等数额，故本院对原告误工费请求予以支持。关于国泰公司抗辩的误工天数过长的意见，因其在举证期限内未向本院提出鉴定申请，亦未提供证据推翻原告主张，故对国泰公司的该项抗辩不予采纳。关于国泰公司辩称其在90天误工期范围内承担保险责任，本院认为，涉案雇主责任险保险单特别约定条款中明确“误工费用、护理费用、营养费用最高赔偿天数不超过90天”，故国泰公司仅对误工期90天内的误工费38818元承担赔偿责任；6.交通费,根据丁彩儿就医次数、地点、时间酌情认定1、地点元；7.律师代理费,因非本案侵权行为的直接损失，目前对该费用列入赔偿范围尚无明确规定，该费用不予支持。丁彩儿要求后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金待以后发生后或鉴定后再主张，本院对上述三项在本案中不予处理。故上述列入赔偿范围合计117358元，确定由国泰公司赔偿78118元，泛海欣公司赔偿39240元。国泰公司辩称根据物流配送供应商雇主责任险产品方案约定，由该保险合同产生的争议,应当提交被告住所地法院即上海市杨浦区法院管辖，但其并未在法定答辩期间内提出管辖权异议，本院依法不予审查。泛海欣公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔付原告丁彩儿各项经济损失78118元； 二、被告舟山泛海欣网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔付原告丁彩儿39240元； 三、驳回原告丁彩儿的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费1012元，减半收取506元，由丁彩儿负担56元，舟山泛海欣网络科技有限公司负担450元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员  俞 辉 二〇二〇年十月二十六日 法官助理  臧超静 代书记员  李 妮 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。