浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初890号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人李海林，绰号“冬冬”，男，1981年10月29日出生于浙江省温岭市，汉族，初中文化，农民，住温岭市。2012年3月27日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。因本案于2020年4月9日被温岭市公安局刑事拘留，于同年5月16日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人高仁刚，浙江欣泰律师事务所律师。 被告人金光飞，绰号“金钢圈”，女，1978年3月6日出生于重庆市永川区，汉族，初中文化，农民，住重庆市永川区。2013年12月12日因赌博被温岭市公安局罚款五百元；2018年4月28日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。因本案于2020年4月9日被温岭市公安局刑事拘留，于同年5月16日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人江伟伟，浙江法锤律师事务所律师。 被告人许日荣，男，1968年11月19日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，农民，住台州市路桥区。2014年3月6日因犯开设赌场罪被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万五千元；2017年5月31日因犯开设赌场罪被台州市路桥区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。因本案于2020年4月22日被温岭市公安局刑事拘留，于同年5月29日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人张琼瑶，浙江明权律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检一部刑诉〔2020〕1166号起诉书指控被告人李海林、金光飞、许日荣犯开设赌场罪，于2020年8月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员陈赛出庭支持公诉，被告人李海林及本院通过温岭市法律援助中心指派的浙江欣泰律师事务所律师高仁刚、被告人金光飞及本院通过温岭市法律援助中心指派的浙江法锤律师事务所律师江伟伟、被告人许日荣及本院通过温岭市法律援助中心指派的浙江明权律师事务所律师张琼瑶到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2020年3月11日至4月3日，被告人李海林、金光飞、许日荣、王新胜（另案处理）等人在温岭市××镇××村××路××街××椒江等地山上开设赌场，纠集多人以“三明”形式进行赌博，赌场开设二十日，期间平均每天抽头获利人民币7000元左右，共抽头获利140000余元。被告人李海林负责选定场地、召集赌博人、抽头等。被告人金光飞负责招揽赌博人、开车接送赌博人、为赌博人引路等。被告人许日荣负责望风，参与时间六天，个人获利600余元。 为证实上述指控的事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人李海林、金光飞与人结伙，开设赌场，情节严重；被告人许日荣与人结伙，开设赌场，三被告人行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人李海林系主犯，被告人金光飞、许日荣系从犯；被告人金光飞、许日荣均具有累犯情节，均应当从重处罚；被告人许日荣具有坦白情节，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。诉请本院分别依法予以惩处。 被告人李海林对公诉机关指控的犯罪事实有异议，对定性无异议，其辩解开设赌场期间因派出所突击检查导致有4天未开成，故开设时间共20天，每天抽头获利2000多元。其辩护人亦对本案的犯罪金额、犯罪时间有异议，认为抽头获利应按照有利于被告人原则认定，犯罪时间应扣除因派出所巡查而导致赌博人散去未收抽头费的天数。 被告人金光飞辩解其没有参与开设赌场，没有招揽、接送、引路等，其只是参与赌博。其在2020年4月1日顺路接送了赌友，但被告人李海林对此不知情。其辩护人亦认为金光飞只参与赌博，因无法证明朱某是否接到过金光飞的电话，以及孙某的笔录是一对一证据，在案证据无法证明被告人金光飞有招揽、接送、引路等行为。即使金光飞构成开设赌场罪，金光飞系从犯，参与时间不足24天，以及抽头获利按每天7000元计算缺乏客观性，希望对其从轻处罚。 被告人许日荣对公诉机关指控的犯罪事实及定性无异议，自愿认罪认罚。其辩护人认为该赌场抽头获利金额不能完全按照赌博人的笔录计算，许日荣系从犯，有坦白情节，当庭自愿认罪认罚，请求对其减轻处罚。 经审理查明： 2020年3月11日至4月3日，被告人李海林在温岭市××镇××村××路××街××椒江等地山上开设赌场。纠集多人以“三明”形式进行赌博，共开设20天，每天抽头获利人民币7000元左右，共抽头获利140000元。被告人李海林雇佣被告人金光飞、许日荣、王新胜（另案处理）等人，被告人李海林负责选定场地、召集、接送赌博人、抽头等。被告人金光飞负责招揽赌博人、开车接送赌博人、为赌博人引路等。被告人许日荣负责望风六天，个人获利600元。被告人李海林个人获利13万余元。 被告人李海林于2020年4月9日在温岭市被温岭市公安局城西派出所民警抓获。被告人金光飞于2020年4月9日在温岭市新河镇新河中学附近一出租房内被温岭市公安局城西派出所民警抓获。被告人许日荣于2020年4月22日在浙江省台州市路桥区碧中海门口被温岭市公安局横峰派出所民警抓获。被告人许日荣到案后，如实供述其犯罪事实。 另查明，被告人许日荣自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元的量刑建议。 上述事实有经当庭举证、质证的下列证据予以证实： 1、被告人许日荣的供述及辨认笔录，证实其在“冬冬”开设的三明赌场里望风，其负责在山上场头路口位置，“年度平”在山下望风，两人每人一个对讲机配着耳塞。望风大概六七天，一天100元，总获利六七百。“阿才”、“江山”与“黄鼠狼”轮流坐庄，“冬冬”会接送赌博人。并辨认出“冬冬”是本案被告人，场头维持秩序是同案犯王新胜，“江山”是姜某，“阿才”是朱某，“黄鼠狼”是刘某。 2、证人姜某的证言及辨认笔录，绰号“江山”，证实今年3月11日“冬冬”（微信名“小灰灰”，微信号×××98）在路桥、椒江、新河开设赌场，开设了20多天，其去过十七八天，期间有四五次因公安巡查场头就散了，一般来说场头坐了十来分钟，就收水费了，如果场头散了的话，抽头的钱就没有拿了。其和“阿才”、“黄鼠狼”三人轮流做庄，一般晚上7点开始到10、11点结束，金光飞和冬冬分别拉“阿才”和其去做庄，“冬冬”微信发送赌场定位给其。一晚上两个庄，抽头情况是水钱一千，庄赢了抽头三千左右，输了抽两千，第二场比第一场抽头少一点，“黄鼠狼”回老家后就其和“阿才”做庄。其被抽头五万元多点，六万不到。“冬冬”和王新胜在赌场抽头，“冬冬”也负责接送，其在山脚下看到有一个胖胖的女人，其每次经过接送点时都看到她，她不在赌博场子里，在接送点或在赌博场头的山脚下晃来晃去，应该是接送的。还有一个戴对讲机的老头负责望风，王新胜和“浩子”维护秩序。并辨认出“冬冬”是本案的被告人李海林，山下望风女子是本案被告人金光飞，在山上望风的是本案被告人许日荣。 3、证人朱某的证言及辨认笔录，绰号“阿才”，证实在今年年后3月初开始，被告人李海林在温岭新河开了三明赌场，开设23天左右，期间有五六次因公安巡查，场头赌博人散了，有两三次是头庄时候派出所就过来了，只收了水费，有两三次是二庄时候派出所过来查，但二庄的水费和抽头费都没有收。被告人金光飞打电话叫他坐庄旺场，并叫其联系一些赌博人去她那里旺场，其和“江山”、“黄鼠狼”轮流坐庄，其在该场子走了十七八场庄。刚开始新胜在赌场抽头，后来是“冬冬”在抽，“冬冬”偶尔会接送赌博人，金光飞不出现在山上，坐庄的和赌博人都知道她在拉人，她在山下负责望风，给不熟悉的赌博人停车，她不给赌博人开进来，叫他们停外面去，其在山脚下碰到她也会打招呼，有次其过去，她问其干什么的，其说是坐庄的，她就指路给其说在那头，还叫其多赢点。“阿荣”望风，浩子看场。年后赌场生意不太好，但每天六七十个人还是有的，坐庄的先抽水钱，1000元起，第一场3000元起，第二场2000元起，赢了再加，其被抽头四万元左右，姜某被抽头数额应该与其差不多，“黄鼠狼”做庄次数少，被抽头的少一点。并辨认出“冬冬”是本案的被告人李海林，在山下接送指路的女子是本案被告人金光飞、在山上望风的是本案被告人许日荣。 4、证人刘某的证言及辨认笔录，绰号“黄鼠狼”，证实今年3月初“冬冬”在温岭、路桥、椒江等地开设三明赌场，开设20多天，“冬冬”叫其过去坐庄并发送定位，年后一晚上两个庄，其与“江山”、“阿才”轮流坐庄，大约坐了十来个庄，后其回老家。上庄水钱先给一千，下庄后头庄给三千，二庄抽两千，赢得时候会多给点，其被抽头三万元左右场头刚开始是新胜抽，后来是“冬冬”。场头有个老头望风，浩子负责看场。辨认出“冬冬”是本案的被告人李海林，场头望风的是本案被告人许日荣。 5、证人江某的证言及辨认笔录，证实场头老板“冬冬”在今年3月初在新河、路桥、椒江开设三明赌场，开设20多天，其去过十几天，坐过“冬冬”接送车一次。该赌场一晚上两个庄，“阿才”、“江山”、“黄鼠狼”轮流坐庄，头庄水费1500元，也有1000元，下庄时候另外抽头，赢了抽3000元，输了抽2000元左右。“冬冬”负责抽头，许日荣负责山头望风，还有一个望风的不认识，金光飞今年就在接送点（路桥的她没在，椒江新河都在）之路安排之类的，其记得有一次其开车直接去赌博点，她还说不行的，自己开车的要都是熟人才开，一般的赌博人就坐接送车的。4月3日因被人举报，派出所来巡查。辨认出“冬冬”是本案被告人李海林，辨认出本案被告人金光飞、许日荣。 6、证人黄某的证言及辨认笔录，证实在今年3月中旬，其被朋友带去冬冬在新河开设的赌博场头赌博，并加了“冬冬”的微信，后来根据他发的定位去赌场，第三次去的时候“冬冬”语音告诉其到微信发的接送点，那边有车帮忙送到赌场，其坐过一次接送车，是个女驾驶员，其过去的时候已有不少人站在那里等接送，她的车当时坐满了，其就跟着她的车方向往前走，走了十来分钟后空车回来了，她捎上他们去赌博的山脚下，并指了一条山路，说沿着这条路往上走就到赌博地方了。赌场做庄的有“阿才”、“江山”、“黄鼠狼”，一天两个庄，一个庄抽头两三千，两个庄共四五千。还有个四五十岁的男的负责望风，拿着对讲机连着耳麦。辨认出“冬冬”是本案被告人李海林，接送引路的女子是本案被告人金光飞，山上望风的男子是本案被告人许日荣。 7、证人王某的证言及辨认笔录，证实2020年3月16日其从老家回来得知冬冬开了三明赌场，3月18日，其根据“冬冬”微信发的赌博接送点位置去了赌博点，之后共去了7次左右。“阿才”、“江山”、“黄鼠狼”轮流坐庄，一天两个庄，有个有点岁数的男人负责望风，还有一个看场子的管理。其与金光飞认识六七年了，未在赌博场头看到她，其在4月1日开车去赌博点，在山脚下准备停车时，碰到金光飞开着车牌号有812的白色电动车，她叫其停到前面村部的地方去，于是其开到村部，她跟在后面，其将车停在村部后，她接其去赌博点，并嘱咐其对她接送一事保密。辨认出“冬冬”是本案被告人李海林，望风的男子是本案被告人许日荣，辨认出本案被告人金光飞。 8、证人孙某的证言及辨认笔录，外号“阿杰”，证实在今年3月13、14日碰到金光飞，她叫其去捧捧场（赌博），之后其三天两头去场头赌博，经常看到金光飞。新胜负责场头的治安、抽头，金光飞不上山露面，负责山下管理，在山下坐在白色电动轿车里望风、接送、指挥停车，避免车停太多被警察发觉。有个老头在场头望风，拿着对讲机上面连着耳机，山下也有人望风，是本地人“平”。赌场一天两个庄，抽头水钱先收，头庄和二庄都是1500元，下庄再抽1000元，有时候会打点折扣，但是不会相差太多，场头一晚抽头在7000元到10000元之间，平均8000元左右。辨认出“冬冬”是本案被告人李海林，场头上望风的老头是本案被告人许日荣，辨认出本案被告人金光飞。 9、证人张某的证言及辨认笔录，证实2020年3月10日，“冬冬”和新胜在阿成开的三明赌场里跟赌博人加微信，招揽赌博人去他们开设的赌场赌博，其也加了“冬冬”的微信。3月12日，张某根据定位到了赌场接送点，金光飞指路到达赌场,后其总共做坐过6次接送车，其中3次坐金光飞的白色电动车。赌场抽头方式是水费先抽，上庄先抽一千，庄赢了三四千，输了两千打底，一晚上有六七千，赌场开了二十多天，十三四万肯定有的。山上望风的叫“小荣屁”，山下的叫“年度平”，“冬冬”和金光飞都有接送客人，金光飞开白色电动车，主要接送熟人，浩子在场头维护秩序。场头老板是“冬冬”、新胜、金光飞，新胜和“冬冬”收钱，金光飞在幕后从来不去山上，在山下接送引路什么都做。辨认出望风的男子是本案被告人许日荣。 10、同案犯王新胜的供述，证实其在今年2月份接到“冬冬”电话说要开个三明赌场，叫其过去帮忙管秩序和收抽头费，场头开了20多天。上庄先拿八百到一千的水钱，下庄再收抽头费，头庄多一点三千左右，二庄人少就少一点，两千也有的，一天两个庄，其收抽头费七八天，每天四千元左右。“阿才”、“江山”和“黄鼠狼”轮流坐庄，抽头费向庄收取，其回老家后，由“冬冬”抽头。其和浩子在场头管秩序，每天获利二三百元，浩子每天二百元，“小荣屁”在场头望风，金光飞在山下开车转，接送赌博人顺便望风，“冬冬”有时也会去接送。 11、同案犯陈浩的供述，证实3月初“冬冬”打电话和王新胜商量赌场的事情，王新胜让其去场子帮忙赚点小费，过了两三天后场子就开起来了。场子一天两个庄，每天至少四五十个赌博人，开了二十多天，其在场子维护秩序七八天，一晚上200元，总共赚了1500。王新胜和“冬冬”两个抽头，一个庄抽两三千，后来王新胜回老家就冬冬抽，场头获利七八万。“江山”、“阿才”和“黄鼠狼”三个轮流坐庄，接送赌博人有两辆车，一辆是“冬冬”的，另一辆白色的丰田小轿车是金光飞在开，她在山脚望风，不到场头上来，有几次派出所来她在山下通风报信。 12、被告人李海林的供述，证实其手机号是138××××4658，微信名叫“小灰灰”微信号×××98，其在3月11日至4月2日或3日期间在路桥、椒江、新河开设三明赌场，期间有4天因公安巡查未开成，实际只开设20天。其在微信招揽赌博人，一晚上两个庄，“阿才”、“江山”、“黄鼠狼”轮流坐庄，其开着车牌号贵Ｆ3××××的车负责接送、收抽头费，雇佣“小荣比”在山上场头望风五六天，还雇佣了一个外地人在山下望风，一晚上100元，王新胜一开始帮其收场头费。 13、被告人金光飞的供述，证实“冬冬”在今年3月初在温岭新河、椒江、路桥开设三明赌场，晚上7点左右开始，九十点钟结束，其有五六次是坐“冬冬”的车去的，有一次其开着牌照有数字812的白色电动车去的。“阿才”、“江山”等人坐庄，“冬冬”负责抽头、接送赌博人。 14、车辆轨迹、天网监控截图、金光飞轨迹说明，证实被告人金光飞于3月11日驾驶浙ＪＦ8Ｆ**出现在李海林家附近，并于当天下午在新河和新河路桥交界来回行驶，4月1日、4月2日驾驶该车来往赌博地点，副驾驶有坐人；3月12日至23日、3月25日-26日、3月31日、4月3日金光飞乘坐李海林驾驶的车来往赌博地点；3月24日，金光飞驾驶浙ＪＥ××××在北闸村附近来回；3月27日-30日，金光飞驾驶浙ＪＦ××××在北闸村附近来回，副驾驶有坐人。 15、通话清单、微信截图，证实被告人金光飞与各别赌博人及被告人李海林的通话记录，被告人李海林与姜某、江某的微信聊天记录。 16、侦查人员出具的抓获经过说明，证实各被告人的到案情况的事实。 17、人口信息、刑事判决书，证实各被告人的身份信息、前科、劣迹情况。 18、情况说明，说明被告人金光飞的实际户籍地为重庆市永川区。 19、认罪认罚具结书，证实被告人许日荣认罪认罚的情况。 上述证据来源合法，内容相互印证一致，本院予以采纳。 关于被告人李海林及其辩护人、被告人金光飞、许日荣的辩护人认为每日抽头获利金额偏高的意见，经查，参与赌博的证人姜某、朱某、刘某三坐庄者的证言均证明赌场每日获利7000元左右，并结合其他证人的证言等证据综合认定，认定方法并无不当。因此，被告人李海林及其辩护人、被告人金光飞、许日荣的辩护人的意见，本院不予采纳。 关于被告人李海林及其辩护人对开设赌场的天数的意见，经查：证人姜某、朱某、江某的证言和被告人李海林的供述能够印证证实，赌场开设期间，有4天因公安在附近巡查导致赌博人一哄而散，赌场未开成，公诉机关当庭予以认可，综上，被告人李海林实际开设赌场时间按20天认定为宜。被告人李海林及其辩护人就此提出的意见，本院予以采纳。 关于被告人金光飞及其辩护人认为金光飞只参与赌博的意见，经查：证人姜某、朱某、江某、黄某、孙某、王某、张某，同案犯王新胜、陈浩指证金光飞有招揽、接送赌博人，为赌博人引路的行为，且有通话记录、行车轨迹、天网监控截图等佐证。故被告人金光飞及其辩护人的上述辩解和辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人李海林、金光飞与人结伙，开设赌场，情节严重，被告人许日荣与人结伙，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李海林在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人金光飞、许日荣在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。被告人金光飞、许日荣前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，均应当从重处罚。被告人李海林、许日荣有前科，被告人金光飞有劣迹，酌情予以从重处罚。被告人许日荣到案后，如实供述其犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人李海林犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月9日起至2024年4月8日止；罚金款限在本判决发生法律效力后一个月内缴纳。） 二、被告人金光飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月9日起至2023年9月8日止；罚金款限在本判决发生法律效力后一个月内缴纳。） 三、被告人许日荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月22日起至2021年12月21日止；罚金款限在本判决发生法律效力后一个月内缴纳。） 四、被告人李海林违法所得人民币十三万元，被告人许日荣违法所得人民币六百元，均予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  陈文通 人民陪审员  林 妍 人民陪审员  黄美红 二〇二〇年十月二十二日 法官 助理  梁玲玲 代书 记员  莫梦露 ? 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。