湖南省衡南县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0422民初1387号 原告：华融建筑工程（集团）有限公司，住所地衡阳市蒸湘区。 法定代表人：蒋昕呈，总经理。 委托诉讼代理人：李青，男，湖南湘鼎律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：尹杰，女，湖南湘鼎律师事务所律师，特别授权。 被告：衡南县天源房地产开发有限公司，住所地衡南县三塘镇。 法定代表人：颜敏。 委托诉讼代理人：廖曜中，男，湖南衡州律师事务所律师，特别授权。 被告：何桂玲，女，1963年2月7日出生，汉族，住衡南县。 被告：王开华，男，1974年6月3日出生，汉族，住衡南县。 原告华融建筑工程（集团）有限公司（以下简称华融公司）与被告衡南县天源房地产开发有限公司（以下简称天源公司）、何桂玲、王开华建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月30日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人到庭参加诉讼，三被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案诉讼过程中，原告向本院申请诉讼保全，本院依法裁定对被告的财产采取保全措施。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告天源公司支付解除协议书中约定的赔偿款150000元；2、判令被告天源公司支付原告为其垫付执行款2682263.34元，并按月利率2%，从2018年12月5日起支付利息和违约金至清偿之日；3、判令被告天源公司支付原告因此次诉讼应支付的律师代理费78000元；4、判令被告何桂玲、王开华对天源公司上述债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费、担保费、财产保全费由三被告承担。事实和理由：被告天源公司开发香林苑项目需要有资质的公司承建，何桂玲找到原告，希望以原告公司名义承建，2017年2月21日签订施工合同后，5月25日作为项目施工方又与何章仕签订钢材购销合同。因天源公司资金紧张，无法正常施工，经与三被告协商，达成解除施工合同的协议，约定由天源公司赔偿原告150000元，所有与项目有关的欠款由天源公司承担，如他方追究原告责任，天源公司自愿承担原告全部损失，何桂林、王开华为天源公司提供连带责任保证。因天源公司拖欠钢材款，原告账户被法院强制执行扣划2682263.34元，经与三被告多次协商未果，特提起诉讼，请求依法支持原告诉请。 被告天源公司辩称：1、原告起诉的证据存疑、石鼓法院结案通知书及扣划详单应提交原件；2、原告诉请的第一项没有合法依据；3、原告诉请支付利息没有合法依据，应予驳回；4、原告在被告的几个合同中有过错，应承担自身损失，无权要求被告承担违约责任和赔偿损失。 被告何桂玲、王开华未答辩、未提交证据。 三被告未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证等诉讼权利，不影响本案缺席审理。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据： 证据一、《湖南省建设工程施工合同》、《华融建筑工程（集团）有限公司项目施工管理责任书》，证明被告何桂玲与原告签订施工合同，其实质是为了以原告名义自行承建香林苑商住综合楼项目工程。 证据二、《关于解除协议书》、商品房预售许可证。证明天源公司由于资金短缺解除施工合同，约定天源公司对与项目一切债务承担责任，并赔偿原告损失，何桂玲、王开华承担连带保证责任。 证据三、《钢材购销合同》、送货单、结算单，证明何桂玲以原告名义与何章仕签订合同，钢材全部用于天源公司香林苑项目。 证据四、（2019）湘04民终1683号判决书、（2019）湘0407执878号执行裁定书、扣划清单、结案通知书、石鼓法院一审庭审笔录，证明天源公司拖欠钢材款，原告代其垫付货款、利息、诉讼费用共计2882263.34元。 证据五、催款函、利息计算单，证明原告账户资金冻结时间为2018年12月5日，原告款项被扣划之后，向三被告发出催款通知，三被告未予偿还。 证据六、委托代理合同及收据，证明原告委托了律师，支付律师费用。 证据七、担保保函及担保费发票,证明原告支付了财产保全担保费用。 对原告提供的证据，本院认为客观真实，均能反映案件相关事实，本院予以认定，作为本案定案依据。 经对当事人的陈述和提供的证据进行审理，本院认定事实如下：天源公司开发座落于衡南县三塘镇香林苑商住综合楼项目（原三塘天誉华府），2017年2月21日，天源公司与华融公司就承建该项目签订《湖南省建设工程施工合同》，约定了相关事项，何桂玲在天源公司法定代表人或其委托代理人项下签名。同年6月5日，华融公司与何桂玲就香林苑商住综合楼项目签订《项目施工管理责任书》，约定：1、何桂玲组建项目部，负责施工组织、管理、指挥、质量、安全等全部法律责任，对本工程按独立核算、自负盈亏、诚实信用原则合法经营；2、何桂玲上交华融公司项目结算审定总价的1.5%的净利润，项目所产生的一切税费由何桂玲承担；3、如何桂玲因民工工资、材料款等支付不及时，导致华融公司被起诉到法院，被冻账户、扣划或行政处罚，根据发生金额除按银行同期贷款利率4倍支付利息外，还需承担10‰的违约金。还约定了其他相关事项。施工合同履行过程中，因天源公司资金短缺等原因，无法正常施工，华融公司与天源公司、何桂林、王开华经过协商，于2018年12月3日，达成一致意见，并签订《关于解除协议书》，约定：1、华融公司、天源公司一致同意解除施工合同；2、在解除合同关系或之后，有关民工及相关人员工资、材料款、税金，华融公司应承担的税、费等因该项目所产生的一切债务（包括但不限于本金、利息、违约金、罚款、诉讼费、仲裁费、鉴定费、律师费、误工费、差旅费等），天源公司自愿承担，华融公司不承担任何费用及责任；3、本项目所发生的一切质量、安全责任、工程保修责任等，天源公司自愿承担全部责任；4、本项目以华融公司、何桂玲或者其他人名义书面签订的或口头约定的劳务用工合同、材料购销合同、租赁合同、借款合同等所有合同，由何桂玲或其代理人负责与对方解除合同，结清并支付欠款，如未解除合同付清欠款，天源公司自愿承担一切债务的清偿责任，如对方追究华融公司责任，天源公司自愿承担华融公司全部损失，包括但不限于损失的本金、利息、违约金、罚款、诉讼仲裁费、律师费、鉴定费、误工费、差旅费等；5、天源公司自愿赔偿解除合同给华融公司造成的损失15万元，在签订协议书后三个月内付清，该损失不含签订本协议书后天源公司违约给华融公司造成的损失；6、何桂玲、王开华在该项目取得预售许可证后，自愿为天源公司提供连带保证，保证期间为天源公司承担的义务、责任全部履行之日止，保证范围为天源公司应承担的与华融公司有关的全部债务及违约的损失，包括但不限于损失的本金、利息、违约金、律师费、差旅费等。2017年8月，衡南县住房和城乡建设局为天源公司案涉项目颁发商品房预售许可证（衡南预许字第018号）。2017年5月25日，何桂玲以华融公司名义就案涉建筑项目的钢材购销与何章仕签订购销合同，2018年1月7日进行结算，约定同年6月付清，期满未付，何章仕向石鼓区人民法院提起诉讼，诉请华融公司支付钢材款及利息。华融公司不服石鼓区人民法院的判决上诉至衡阳市中级人民法院，衡阳中院作出（2019）湘0422民终1683号民事判决，判决华融公司偿还钢材款2420774元，并按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，从2017年11月3日起支付利息至实际付清之日。该判决生效后，何章仕向石鼓区人民法院申请强制执行，该院作出（2019）湘0407执878号民事裁定，裁定扣划华融公司银行存款2682263.34元用以清偿债务及支付诉讼费、执行费等。2019年9月27日，石鼓法院从华融公司账户将上述金额的款项予以扣划。华融公司款项被扣划之后，于2019年10月15日向天元公司、何桂玲、王开华发出催款函，要求收到函后立即支付上述款项及自2018年12月5日冻结华融公司账户存款以来的各项损失，并附利息计算单，天源公司及何桂玲、王开华收到函后，至今未予支付。华融公司遂与湖南湘鼎律师事务所签订委托代理合同，约定代理费78000元，并以支付39000元。湖南湘鼎律师事务所指派李青、尹杰二律师为本案的委托诉讼代理人参加诉讼。本案诉讼过程中，华融公司依法申请诉讼保全，于2020年7月23日向中国人民财产保险股份有限公司衡阳市分公司为诉讼保全担保进行投保，并缴纳保费9325元。 本院认为，原告华融公司与被告天源公司签订的《湖南省建设工程施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律规定，为合法有效合同。被告天源公司主张该合同无效，未提供任何证据予以证明，对其主张本院不予采纳。双方在履行合同的过程中，因被告天源公司资金短缺，无法正常施工，原告华融公司及被告天源公司、何桂玲、王开华通过协商，达成解除施工合同的意见，并就解除合同的相关事项签订《关于解除香林苑商住综合楼建设工程施工合同协议书》，该协议书是协议各方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，对协议各方当事人均具有约束力。被告天源公司、何桂玲、王开华未按协议约定履行义务，构成违约，应依法承担相应的法律责任，故对原告要求被告天源公司支付解除合同所产生的损失赔偿款150000元，支付因案外人诉讼而被法院执行扣划的2682263.34元的诉讼请求，本院予以支持。对原告华融公司要求被告天源公司支付以法院执行扣划的金额为基数，按月利率2%，自2018年12月5日法院冻结原告华融公司账户之日起支付利息及违约金至债务清偿之日止的诉请，本院认为，原告华融公司与被告何桂玲在《华融建筑工程（集团）有限公司项目施工管理责任书》中约定，被告何桂玲作为案涉项目经理，在承包该项目时导致原告华融公司被起诉到法院，被冻结、扣划或行政处罚，根据发生的金额、支付银行同期同类贷款利率4倍的利息，还需承担10‰的违约金，但该责任书的主体是原告华融公司与被告何桂玲，而非被告天源公司，且该责任书是原告华融公司内部加强管理保障正常施工安全等责任的管理方式，对外不具有约束力。而在原告华融公司与被告天源公司、何桂玲、王开华签订的解除协议中，约定在解除施工合约之前或之后有关民工工资、材料款、租金、税费等一切债务，包括但不限于本金、利息、违约金、罚款、诉讼费、仲裁费、鉴定费、律师费、误工费、差旅费等，被告天源公司均自愿承担。该约定中约定了支付利息、违约金等，但未约定利息、违约金的计算标准，比较与本案有关联的案外人何章仕诉原告华融公司买卖合同纠纷一案法院生效判决确定的赔偿损失的计算标准为妥当，即以中国人民银行同期同类贷款基准利率标准支付利息，计算利息的时间自法院扣划的2019年9月27日计算至债务清偿之日。对原告华融公司要求被告天源公司支付因此次诉讼应支付的律师代理费78000元的诉请，原告华融公司与被告天源公司、何桂玲、王开华在解除协议中有约定，且原告华融公司与湖南湘鼎律师事务所签订了委托代理合同，该所并已经指派李青律师、尹杰律师作为原告华融公司在本案中的委托诉讼代理人参加诉讼，履行了委托代理合同的义务，原告华融公司也按约定支付了一半的代理费用39000元，根据合同当事人应遵循的诚实信用原则，原告华融公司应该依约定，在支付另一半代理费的条件成就时予以支付。因此，因本案诉讼所产生的代理费实际存在，原告华融公司也应当支付，故对原告华融公司该诉请，本院予以支持，但另一半代理费39000元亦应凭票据支付；对原告华融公司要求被告天源公司支付因诉讼保全担保而缴纳的保费的诉请，因诉讼保全提供担保是原告华融公司应履行的义务，其可以提供公司其他财产为诉讼保全提供担保，故对原告该诉请本院不予支持。被告何桂玲、王开华在解除协议中明确：保证在该项目预售许可证办理后，自愿为被告天源公司提供连带责任担保，保证期间至被告天源公司应承担的义务、责任全部履行之日，保证范围为被告天源公司应承担的原告华融公司的全部债务。案涉项目预售许可证已由相关行政机关于2017年8月颁发，被告何桂玲、王开华承担担保责任的条件已成就，故对原告华融公司要求被告何桂玲、王开华对被告天源公司的前述债务承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告衡南县天源房地产开发有限公司在判决生效五日内支付原告华融建筑工程（集团）有限公司赔偿款150000元； 被告衡南县天源房地产开发有限公司在判决生效五日内支付原告华融建筑工程（集团）有限公司代付的货款2682263.34元，并以此金额为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2019年9月27日支付利息至清偿之日； 被告衡南县天源房地产开发有限公司支付原告华融建筑工程（集团）有限公司实现债权的律师费78000元（凭票据支付）； 被告何桂玲、王开华对上述一、二、三项债务承担连带清偿责任； 驳回原告华融建筑工程（集团）有限公司其他诉讼请求。 如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费38236元，减半收取19118元，诉讼保全费5000元，合计24118元（已由原告华融建筑工程（集团）有限公司预交），由被告衡南县天源房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  李治鉴 二〇二〇年十月十三日 书记员  王露霁 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 《中华人民共和国担保法》 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。