广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1882民初1277号原告（反诉被告）：邓莹，女，1989年8月5日出生，汉族，广东省连州市人，住连州市**********清华园华晖楼303房。委托代理人：蒋文顺，广东沁森律师事务所律师。被告（反诉原告）：黄土英，女，1987年11月13日出生，汉族，广东省连州市人，住连州市*********。委托代理人：成国良，广东北湖律师事务所律师。原告邓莹诉被告黄土英合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月23日立案受理。于2019年10月11日作出（2019）粤1882民初1332号民事判决书判决被告返还原告出资款50000元、支付工资22000元，被告不服本院判决而提起上诉，清远市中级人民法院经审理于2020年5月19日作出（2020）粤18民终392号民事裁定书裁定撤销原判、发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2020年9月18日公开开庭进行审理。原告的委托代理人、被告及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称,原告与被告在2018年7月26日签订了《合伙经营协议书》，约定双方共同经营位于连州市******之二幸福狐狸工作室，经营项目为幸福狐狸工作室代理和经营的所有项目，合伙期限为三年，自2018年7月26日至2021年7月26日。签订协议后，原告依约于2018年7月26日向该幸福狐狸工作室店铺投资入股了50000元，占总股份的50%，同时被告向原告出具了入股收据。根据《合伙经营协议书》第六条第一款的约定“合作期间双方每月保底工资为2000元”及第七条的约定“全体合伙人决定，在经营期间，所有事宜由合伙人共同协商订立，订立的经营价格不可乱价”、“合伙收支款项统一在银行设立的以营业执照的名称账户上流转，每双月月底结算，并制作结算单”。自合伙经营开始至今，被告作为执行事务合伙人未分配11个月工资共计22000元给原告，且被告亦未按照约定与原告对店铺的收支款项按每双月月底进行结算。更有甚者，被告未经原告同意私自在幸福狐狸工作室店铺张贴了“旺铺转让”的告示欲转让合伙店铺，违背了《合伙经营协议书》第十二条第一款“合伙人未经其他合伙人一致同意而转让其财产份额的，如果其他合伙人不愿接纳受让人为新的合伙人，转让的合伙人应赔偿其他合伙人因此而造成的全部损失”的约定。被告置合伙人信任于不顾、法律规定之若罔，公然违约，未按合伙约定分配合伙人工资，也未与合伙人对账结算，甚至私自转让合伙财产份额，上述违约行为严重侵害了原告的财产权益。根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条的规定“合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务”；第五十一条的规定“合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额”及第五十二条的规定“退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物”。原告为维护其财产权益起诉至法院并请求：一、依法判令解除原、被告签订的《合伙经营协议书》，被告与原告结算合伙财产，并向原告返还店铺投资款50000元；二、依法判令被告向原告退还2018年8月至2019年6月共11个月的工资22000元；三、本案诉讼费用由被告承担。原告对其主张提供了下列证据：一、原告的身份证复印件；二、《合伙经营协议书》；三、照片；四、收据；五、律师函；六、投递记录。上述证据均经庭审质证。被告辩（反诉）称，被告于2016年6月25日租赁案外人潘某娇位于连州市***********自编之二的毛坯铺位，出资装修好用于经营连州市小狐狸名媛服装店。原告原为服装店的客户，因对服装店的经营模式感兴趣，主动向被告提出合伙经营，被告考虑到两个人合伙经营轮流看管店铺不用这么辛苦就答应其请求。双方商定服装店的现有资产作价100000元，原告以50000元价格向被告购买服装店一半资产，然后双方各占服装店一半份额、共同经营服装店。双方于2018年7月26日签订《合伙经营协议书》后，二人轮流看铺，被告上早班、原告上晚班。2018年8月29日原告去了连南县上班后，便没再到服装店上班，被告自己看了一个月店后与被告商议以每月2500元工资雇请一名员工看店，双方都不用到服装店上班，2018年10月双方对同年7月至9月的服装店经营情况进行结算并分配利润。因受电商冲击服装店的生意受到较大影响，被告提出增加资金投入购进新货以吸引客户，但原告认为服装店生意不好没有利润不愿意再投入资金并说再让原告出钱就不做了，被告便在服装店门口张贴“旺铺转让”的告示。2019年6月1日被告收到原告邓莹委托律师发出的律师函后与原告协商散伙清算事宜，双方协商不成，原告将被告诉至法院。在诉讼期间，被告一直本着友好的态度与原告协商散伙清算事宜，但原告拒绝清算导致店铺长期无人经营及合伙财产的损失持续扩大。经被告一再催告，原告终于在2020年5月21日前往服装店，与被告一起平均分割服装店的全部实物资产。目前服装店的实物资产已经全部分配完毕，但是被告在合伙经营期间所垫付的服装店开支仍未结算。经统计2018年10月至2020年5月期间被告为服装店垫付的货款、房租、员工工资、电费等共计84522.26元，服装店收入共计35309元，共计亏损49213.26元。该合伙经营亏损应当由合伙人共同承担，即原告应当承担一半亏损24606.63元。由于现在全部亏损都由被告黄土英承受，因此要求原告将其应承担的亏损24606.63元直接支付给被告。综上所述，原告出资购买被告的服装店一半份额后，与被告合伙经营服装店。由于服装店经营不善亏损，原告拒绝清算合伙事务导致服装店的损失持续扩大。被告承受了服装店的全部亏损，现要求原告承担其应负的合伙责任。为此特向法院提起反诉并请求：一、判令原告邓莹支付被告款项24606.63元；二、本案本诉及反诉的诉讼费用由原告负担。被告对其主张提供了下列证据：一、连州市小狐狸名媛服装店收支情况统计表，证明2018年10月至2020年5月期间合伙经营的服装店亏损共49213.26元、原告应承担其中的一半亏损；二、微信转账记录，证明被告支付房东2020年4月至5月店铺租金、其中5月份租金实交615元、另有2000元押金抵铺租和违约金等事实；三、原、被告的微信聊天记录截图，证明被告多次催告原告清算合伙事宜、原告于2020年5月21日与被告共同平均分割服装店的全部实物资、剩下被告垫付的服装店开支未结算等事实。经审理查明，2016年6月25日被告租赁案外人潘某娇位于连州市***********自编之二的毛坯铺位，出资装修好用于经营“连州市小狐狸名媛服装店”。原告原为服装店的客户，因对服装店的经营模式感兴趣便提出合伙经营，被告答应了原告的请求。2018年7月26日双方签订《合伙经营协议书》约定：双方共同经营幸福狐狸名媛服装店，经营项目为幸福狐狸名媛服装店代理和经营的所有项目；合伙期限为三年，即2018年7月26日至2021年7月26日；双方各以实物出资50000元，各占总股份的50%；合伙期间各合伙人的出资为共有财产不得随意请求分割，合伙终止后按出资比例分配于协议终止当天或按合伙人约定的时间予以返还；合作期间双方每月保底工资为2000元；每个月月底为对账日，除去经营成本（包括租金、水电费、装修费、退货成本等）、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等为净利润，此为合伙分配的重点，将以合伙人出资为依据次月的26日按出资比例分配；合伙收支款项统一在银行设立的以营业执照的名称账户上流转，每双月或一季度月底结算并制作结算单等。协议书签订当日原告依约向被告转账支付50000元作为幸福狐狸工作室合伙出资，被告收款后出具一份收据给原告。原告加入服装店后，二人轮流看店，被告负责上早班，原告负责上晚班，轮流看店约一个月时间。2018年8月29日原告离开服装店去了连南县上班，接着由被告看管了一个月。之后经双方商议决定以每月2500元工资雇请一名员工看店，这样双方都不用到服装店上班。2018年10月双方对近三个月服装店经营情况进行结算和分配利润，因受电商冲击影响等原因服装店的生意并不景气。被告提出增加资金投入购进新货以吸引客户，原告则认为服装店没有利润分配不愿意再投入资金并称如再出资就退出合伙不做了。为避免损失扩大被告便在服装店门口张贴了“旺铺转让”告示，但未能马上转让出去。2019年5月30日原告的委托代理人发给被告（2019）粤森律函字第216号律师函：限期与被告办理该服装店的结算退伙手续；由被告返还原告服装店投资款50000元和支付2018年8月至2019年5月共10个月工资20000元。双方对于清算事宜协商不成，原告便起诉至法院。直到2020年5月21日服装店才转让出去，同时双方平分了服装店累积的实物资产。根据被告提供的连州市小狐狸名媛服装店收支情况统计表统计：2018年10月至2020年5月服装店货款、房租、员工工资、水电费等项支出共计84522.26元，销售收入共计35309元，对比亏损49213.26元，但该统计表系被告单方制作没有双方的签名认可。本院认为，原、被告签订《合伙经营协议书》约定由原告出资50000元给被告后加入被告原经营作价100000元的“连州市小狐狸名媛服装店”，之后各占服装店总股份的50%。该协议经双方自愿签订，内容不违反法律法规的强制性规定，已经生效，对合同双方均有法律约束力。根据协议约定和双方共同出资、共同享有财产及共担风险的性质，在法律关系上属于个人合伙关系。协议约定合伙期限为三年，虽未到期，但因服装店生意不景气，甚至出现亏损情形，现原告要求解除协议，被告也同意，视为双方经协商同意解除协议。双方分割服装店实物之日即2020年5月21日为事实解除合伙协议的时间，故对原告关于解除合伙协议的诉讼请求予以支持。关于原告诉请退还店铺投资款的问题。协议中有“双方各以实物出资50000元后各占总股份的50%”的约定，即原告支付给被告的50000元是原告购买服装店一半份额的转让款，原告支付该款项后才与被告合伙经营。原告成为服装店的成员后按投资比例可主张合伙财产的一半，但不能主张退回投资款，这是合伙性质所决定的。原告诉请退还该投资款没有法律依据，本院不予支持。关于原告诉请支付2018年8月至2019年6月共11个月工资22000元的问题。协议中虽有“合作期间双方每月保底工资为2000元”的约定，但发放保底工资的前提是在服装店有利润能够维系经营且双方均在服装店上班的情况下才有。原告于2018年9月去连南县上班后就没再来服装店上班，故原告不能再请求保底工资。如原告主张工资，那么被告也应享有保底工资，这部分应一并算入店铺开支，由双方共同分担。事实上双方只在服装店工作了一个月，后双方均无到店上班且同意每月拿2500元工资雇请员工看店，视为经双方协商一致变更《合伙经营协议书》的内容。因此，对原告要求支付保底工资的诉讼请求不予支持。关于原告诉称被告存在违约行为的问题。协议中虽有“每双月或一季度月底结算并制作结算单”的约定，但结算是双方的义务，原告没有提供证据证明其申请结算时被告拒绝结算，事实上，双方于2018年10月进行过结算，后因服装店没有利润可分配便不主动结算了，这不能算作被告单方违约。至于被告未经原告同意便张贴“旺铺转让”告示问题，被告于2019年6月张贴店铺转让告示的行为只是一个转让意向，还没有实际处置合伙财产。直到2020年5月店铺才转让出去，且原告知晓并同意该转让、双方还平分了服装店的实物资产、再不转让出去将会造成更多的亏损，故被告张贴转让告示行为不能算作违约。关于被告反诉要求原告支付合伙期间其所垫付的亏损款24606.63元的问题。应当指出，原、被告合伙经营的服装店因经营不善和受电商行业冲击等原因影响生意确实出现不景气情形，甚至出现亏损情形，但由于双方没有进行散伙前的清算，具体亏损多少并不清楚，本院经庭审调查仍不能确定。根据被告提供的服装店收支情况统计，2018年10月至2020年5月服装店货款、房租、员工工资、水电费等项支出共计84522.26元，销售收入共计35309元，对比亏损49213.26元，但该统计表系被告单方制作没有双方的签名确认，不能作为定案的依据。根据谁主张谁举证的规则应由被告承担举证不能的法律后果，故对被告的反诉请求也不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条之规定，判决如下：一、解除原告邓莹与被告黄土英于2018年7月26日签订的《合伙经营协议书》（已于2020年5月21日解除）；二、驳回原告邓莹的其他诉讼请求；三、驳回被告黄土英的反诉请求。本案受理费1600元，由原告邓莹负担（已预交）；反诉费415.16元，由被告黄土英负担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  张富成人民陪审员  杨翠红人民陪审员  黄庆芬二〇二〇年十月十三日法官 助理  陈伶伶书 记 员  何文渊附本案适用的法律法规条文：一、《中华人民共和国民法通则》第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。二、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条原告向人民法院起诉或者被告提出反诉，应当提供符合起诉条件的相应证据。