贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0521民初4605号 原告：李俊，男，1972年10月10日出生，汉族，住贵州省黔西县。 委托诉讼代理人（特别授权）：宁志兵，湖南泰涟律师事务所律师。 被告：贵州水西阳光生态农业发展有限公司，住贵州省毕节市大方县顺德街道办事处佳鑫国际商业广场海音路A9-223。统一社会信用代码：91520521MA6DNKR52B。 法定代表人：廖家良，该公司财务。 第三人：龙明才，男，1968年8月29日出生，汉族，住贵州省黔西县。 原告李俊与被告贵州水西阳光生态农业发展有限公司（以下简称：阳光公司）、第三人龙明才债权人代位权纠纷一案，本院于2020年7月13日立案后，依法适用简易程序于2020年10月9日公开开庭进行审理，原告李俊及其委托诉讼代理人宁志兵、被告阳光公司法定代表人廖家良、第三人龙明才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李俊向本院提出诉讼请求：1、判决被告阳光公司在应付水泥桩制作款572,566.50元范围内，直接向原告支付437,544.00元，在其应承担逾期付款违约责任金额范围内另行支付原告资金占用利息90,364.00元（暂计算至起诉前）并按月利率2%的标准继续计算资金占用利息直至欠款付清止；2、判决第三人龙明才对以上付款义务承担连带责任；3、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：被告与第三人于2018年10月9日签订《水泥桩制作承包合同》，约定由被告龙明才承包被告阳光公司300000根水泥桩的制作工作，该合同约定：1、承包方式为包工包料形式，水泥桩制作一切事宜全由龙明才自行负责；2、承包单价为16.50元/根，且为不含税单价；3、每生产35000根为一个验收批次，验收合格后10天内100%付款，如不按时付款，按应付款总额的5%每月支付滞纳金。其后，被告龙明才因缺乏生产启动资金，遂邀约原告李俊合伙，双方于2018年11月22日签订《个人合伙协议书》，合伙协议约定：1、合伙项目为贵州水西阳光农业公司立架拉网水泥桩制作，合伙类型为个人合伙；2、合伙期限至300000根水泥桩全部生产验收收款分配完毕为止；3、甲方出资额为一个生产、验收及付款批次即35000根水泥桩所需成本，乙方以机器设备、人力资源、技术等出资；4、所获利润优先用于甲方收回出资成本；5、在甲方投资成本未收回前，合伙项目及生产产品经发包公司验收超过十天不支付承包费的，则以甲方未收回的成本为基数，以每日千分之一的利息为基准计息，该利息由甲乙双方共同承担。原告与第三人于2019年1月25日前合伙完成34794根水泥桩制作，经发包方（被告）组织验收，确认合格数量34701根，按单价16.50元/根计算，其应付款金额为572,566.50元。但此后至今，第三人龙明才一直声称被告未向其拨付此款，故原告李俊未能收回成本及获得利润，原告与第三人因此未继续合伙开展水泥桩制作。双方于2019年10月16日协商终止合伙，进行清算，经清算后第三人书面确认至2019年10月16日前原告投资水泥桩制作共计376,518.00元，应分得利润61,026.00元，原告在被告应付款中总计应分得437,544.00元。之后，原告持相关凭证至被告阳光公司请求付款，该公司虽明知原告与第三人合伙及生产承包均由原告出资的事实，仍以须第三人龙明才签字为由推诿，而龙明才一直不予配合签字，也未提起诉讼向发包方阳光公司主张权利，致使原告至今未能得到任何款项，合法权益严重受损。原告认为，依法成立的合同应受到法律保护。被告与第三人之间的承包合同以及原告与第三人之间的合伙协议均不违反法律的强制性规定，合法有效，合同约定义务应当履行。被告违反承包合同约定未按期付款，第三人怠于向其主张债权，二者各自不作为且互相关联，共同损害了原告的合法权益，且原告与第三人已进行合伙清算，双方之间权利义务划分清楚，被告应支付水泥桩制作款572,566.50元亦不存在争议，同时还应从其逾期付款之日起按应付款总额的5%每月支付滞纳金（至起诉前共计572,566.50元×5%×12个月=343,539.90）。为此，原告依法起诉，请求人民法院判决支持原告的全部诉讼请求。 本案在审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为判决被告阳光公司在应付第三人水泥桩制作款范围内直接支付原告437,544.00元，放弃要求被告承担在逾期付款违约责任金额范围内支付原告资金占用利息及要求第三人对437,544.00元制作款承担连带责任的诉讼请求。 被告阳光公司辩称，被告并未与原告签订合同，所以利息和违约金不应由被告承担。被告欠第三人工程款696,772.00元是由于资金困难，所以才没有支付。 第三人龙明才述称，对原告起诉的事实无争议，合伙结算的金额也无争议，但应扣除2,000.00元的工人工资，实际原告应分得的工程款是435,544.00元。第三人与原告是合伙关系，并非第三人欠原告工程款，原告的工程款是被告所欠，所以原告起诉的资金占用费和工程款应由被告承担。被告尚欠第三人工程款已经结算，欠款为696,772.00元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对原告提交的原告身份证、水泥桩制作承包合同、收条、个人合伙协议书、投资和收益确认记录及被告提交的营业执照，原、被告及第三人均不持异议，具有真实性、合法性和关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告阳光公司作为发包方，第三龙明才作为承包方，双方于2018年10月9日签订《水泥桩制作承包合同》，合同约定被告阳光公司将300000根立架拉网水泥桩的制作发包给第三人龙明才，工程总价款为4,950,000.00元，承包方式为包工包料，不含税单价为每根16.50元，每生产35000根为一个验收批次，验收合格后10天内付款，以实际验收的数量为准。合同签订后，第三人龙明才邀约原告李俊合伙，双方于2018年11月22日签订《个人合伙协议书》，协议约定合伙项目为贵州水西阳光生态农业发展有限公司立架拉网水泥桩制作，原告李俊出资为一个生产、验收及付款批次即35000根水泥桩所需成本，管理资金收入和支出，第三人龙明才以机器设备、人力资源、技术等出资，所获利润优先用于甲方收回出资成本，发包方每次验收付款后由第三人龙明才按照每根2元无条件提取，双方按每根14.50元的单价计算平均分配利润，合伙人投资成本全部回收以后形成的因合伙业务所导致的债务及亏损，由双方平均负担。协议达成后，原告李俊与第三人龙明才于2019年1月25日前合伙完成34794根水泥桩制作，经被告阳光公司验收，合格数量34701根，按单价每根16.50元计算，完成工程价款572,566.50元。因原告李俊未能收回成本及获得利润，原告李俊与第三人龙明才于2019年10月16日协商终止合伙，经双方清算，原告李俊投资水泥桩制作资金共376,518.00元，应分得利润61,026.00元，扣除原告李俊应承担的工人工资2,000.00元后，原告应分得工程款435,544.00元。因第三人龙明才与被告阳光公司存在其他工程款未结算，2020年8月17日，第三人龙明才与被告阳光公司结算，被告阳光公司尚欠第三人龙明才立架拉网水泥桩制作工程款696,772.00元。因被告阳光公司未支付工程款，第三人龙明才亦未提起诉讼，原告李俊为维护其合法权益，向法院起诉，要求支持其诉讼请求。 本案争议焦点为：原告立架拉网水泥桩制作款应否由被告承担支付责任。 本院认为，第三人龙明才与被告阳光公司签订《水泥桩制作承包合同》，合同约定由被告阳光公司将300000根立架拉网水泥桩的制作发包给第三人龙明才，约定系双方的真实意思表示，未违反法律及行政法规规定，合同合法有效。原告李俊与第三人龙明才签订《个人合伙协议书》，约定合伙项目为贵州水西阳光生态农业发展有限公司立架拉网水泥桩制作，协议系双方的真实意思表示，未违反法律及行政法规规定，协议合法有效。本案中，原告与第三人合伙，约定合伙事项为第三人承揽的被告立架拉网水泥桩的制作，明确了双方的出资、利润分配方式，责任风险由双方平均负担，故原告与第三人之间的关系是个人合伙关系，第三人对原告在合伙事项中的投资和利润风险不承担责任，第三人非原告的债务人。原告提出第三人系其债务人，被告系第三人的债务人，其在合伙事项中的投资及所获利润应由次债务人即被告承担的理由不能成立，本案不宜定性为债权人代位权纠纷，应以审理查清的基础法律关系定性。本案第三人以包工包料的方式承揽了被告立架拉网水泥桩的制作，后与原告合伙，由原告筹措资金并对资金收入和支出进行管理，技术和劳务等主要工作由第三人完成，视为第三人将承揽的工作辅助任务交由原告完成，本案基础法律关系为承揽关系，案由应定为承揽合同纠纷。第三人与被告签订合同，被告将其立架拉网水泥桩制作交由第三人承揽，后第三人与原告协议，由原告出资，对资金进行管理，第三人负责技术指导、劳务组织和现场管理等，共同完成了经被告验收合格的立架拉网水泥桩34701根，并交付给被告，按约定制作报酬为572,566.50元。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十四条“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成，承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责”的规定，已向被告交付的34701根立架拉网水泥桩由第三人完成主要工作，原告完成辅助工作，第三人作为承揽人可以将辅助工作交由原告完成，被告已验收的原告与第三人共同完成的立架拉网水泥桩，原告与被告之间形成了新的承揽关系。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”及第二百六十三条“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付”的规定，被告应当在立架拉网水泥桩交付时向第三人和原告支付报酬。原告与第三人对合作的第一批立架拉网水泥桩制作进行了结算，原告按照第三人与被告的约定在完成立架拉网水泥桩制作中应分得制作款435,544.00元，因第三人未提起诉讼，原告放弃要求被告承担违约责任支付资金占用利息和由第三人承担连带责任的诉讼请求，被告应向原告支付在立架拉网水泥桩制作中应分得的制作款435,544.00元，第三人不承担连带责任。 据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十四条、第二百六十三条之规定，判决如下： 被告贵州水西阳光生态农业发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李俊立架拉网水泥桩制作款435,544.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4,540.00元（已减半收取），由原告承担540.00元，被告贵州水西阳光生态农业发展有限公司承担4,000.00元。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。 审 判 员 谢宗季 二〇二〇年十月十二日 法官助理 陈祖芳 书 记 员 胡 倩