江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终5333号上诉人（原审被告）：张克周，男，1965年3月4日出生，汉族，住徐州市铜山区。上诉人（原审被告）：张登城，男，1994年1月11日出生，汉族，住徐州市铜山区。上诉人（原审被告）：铜山区登城车行，住所地徐州市铜山区棠张镇棠马路。经营者：张登城，男，1994年1月11日出生，汉族，住徐州市铜山区。以上三上诉人共同委托诉讼代理人：张贺，江苏淮海正大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏全喜，男，1980年3月26日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托诉讼代理人：黄立海，江苏汇君律师事务所律师。上诉人张克周、张登城、铜山区登城车行因与被上诉人夏全喜一般人格权纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院（2019）苏0312民初8795号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。张克周、张登城、铜山区登城车行上诉请求：1、撤销一审判决或依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，被上诉人的误工费不应当按照165元/天计算。首先，被上诉人夏全喜提供的两个证人均与夏全喜存在亲属关系，与本案有利害关系，其证人证言不应作为认定事实的依据。其中，证人王某陈述夏全喜长年一直跟随其从事工地工作也是虚假的。通过被上诉人夏全喜在庭审举证的《土地承包经营权证》可以知道，被上诉人夏全喜在棠张镇是拥有自己承包的土地的，其不可能一直在工地工作。另外两名证人之间关于支付工资的时间也存在矛盾，证人王某陈述是按照农忙的时间发放工资，进一步佐证被上诉人夏全喜是需要在农忙时回家务农的，即使其在工地工作，其工作时间也不是连续的，故证人王某陈述其一年收入60000元也是不真实的，并不能以此作为认定被上诉人的误工费按165元/天计算。其次，被上诉人夏全喜自身曾受伤，工作受限，也无法在工地进行重体力劳动。后经了解，在被上诉人夏全喜受伤后，其一直未能外出工作，均是在家游手好闲，没有稳定工作。综上，一审认定事实不清，为维护上诉人的合法权益，上诉至贵院，请求依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人夏全喜辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。夏全喜向一审法院提出诉讼请求：1、判令铜山区登城车行、张克周、张登城赔偿夏全喜医疗费75529.76元、住院伙食补助费3450元、交通费1874元、伤残赔偿金220332.672元、误工费59400元、营养费18000元、护理费25200元、精神损害赔偿金20000元、挂号费10元、鉴定费2000元，以上费用由铜山区登城车行、张克周、张登城承担80%，合计340637.146元。2、诉讼费、鉴定费由铜山区登城车行、张克周、张登城承担。一审法院认定事实：2017年7月6日上午9时许，夏全喜与其母亲及两个未成年子女共四人一起到铜山区登城车行购买电动车。夏全喜一行四人和被告母亲任艳秋乘铜山区登城车行内升降装置到三楼选购电动车。后任艳秋、夏全喜一行四人及一辆电动车共同乘该升降装置在下降至二楼左右时，升降装置的绳子突然断裂，导致升降装置和任艳秋、夏全喜一行四人一同摔下，造成夏全喜受伤。夏全喜随即被送往徐州市中心医院治疗，诊断为：多发性骨折、腰3椎体压缩性骨折、右侧股骨粗隆间骨折、左跟骨骨折；至2017年7月17日夏全喜住院11天，支付医疗费123517.23元。出院诊断建议：继续卧床休息，禁坐立、下地负重行走，加强护理，注意休息，加强营养，不适随诊，骨科随访。后因“左跟骨骨折术后感染，左跟骨骨折术后愈合不良、左跟骨骨折术后钢板外露、腰3椎体骨折术后、右侧股骨粗隆间骨折术后”，夏全喜再次到徐州市中心医院住院治疗，至2017年9月7日出院。出院诊断建议为：密切关注患肢末梢感觉血运，患肢禁止负重活动，不负重功能锻炼，防止静脉栓塞，加强营养，加强护理；不适随诊，骨科随访。2019年1月8日，夏全喜因伤情再次到徐州市中心医院住院治疗，于2月18日出院。诉讼中，夏全喜申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期等进行司法鉴定。2019年12月30日，邳州市人民医院司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：被鉴定人夏全喜因高处坠落致多发伤，其腰3椎体粉碎性骨折，椎管占位，构成人体损伤九级伤残；左跟骨骨折畸形愈合，构成人体损伤十级伤残；损伤后需误工270日，护理180日，营养180日。法院另查明，张克周系张登城父亲，任艳秋系张登城母亲。事发车行由张克周自2006年开始经营，于2016年8月31日取得个体工商户营业执照，名称为铜山区登城车行，登记经营者为张登城。事发时，张克周、任艳秋及张登城均在该车行内。该车行的盈余用于偿还因家庭经营产生的债务、因任艳秋生病产生的债务以及给张登城购买房屋产生的债务等。夏全喜乘坐的升降装置为自制的简易升降装置，四周用木板围挡，由张登城和张克周共同找人安装，该升降装置整体未取得合格证。2017年7月19日，夏全喜曾以张克周、张登城、铜山区登城车行作为铜山区登城车行、张克周、张登城就第一次住院期间医疗费向法院提起诉讼，法院于2018年9月29日作出（2017）苏0312民初6565号民事判决，认定铜山区登城车行、张克周、张登城承担80%赔偿责任，判决铜山区登城车行于判决生效之日起十日内赔偿夏全喜医疗费51813.78元，该费用由张克周、张登城共同于判决生效之日起十日内向夏全喜付清。后张克周、张登城、铜山区登城车行不服一审判决提起上诉，徐州市中级人民法院于2019年2月21日作出（2018）苏03民终7738号民事判决，驳回上诉，维持原判。一审法院认为，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。铜山区登城车行系经营性场所，在夏全喜去购买电动车时，铜山区登城车行、张克周、张登城并未尽到安全保障义务，造成升降装置和夏全喜跌落，夏全喜受伤，故铜山区登城车行、张克周、张登城应当赔偿夏全喜损失。夏全喜作为完全民事行为能力人应当预见到乘坐四周用木板围挡、自制的简易升降装置有一定危险性，但其仍和其母亲及两个未成年儿子一起乘坐该升降装置，因此夏全喜也有过错，应减轻铜山区登城车行、张克周、张登城的赔偿责任。故法院认为对于夏全喜此次受伤，夏全喜自身应承担20%的责任，铜山区登城车行、张克周、张登城应承担80%的责任。《中华人民共和国民法总则》第五十六条规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。因涉案车行由张克周、张登城父子共同经营，在该车行对外债务上，应当由张克周、张登城共同承担责任。夏全喜各项损失认定如下：1、医疗费。夏全喜主张医疗费为75529.76元，根据夏全喜提供的发票及收据，法院确认夏全喜在第一次出院后因涉案伤情支付的医疗费合计75136.76元（27820+150+22+35+105+345+30+46434.76+120+75），其中铜山区登城车行、张克周、张登城认为在南京同仁医院产生的162元（22+35+105）系铜山区登城车行、张克周、张登城垫付，夏全喜未提出异议，法院予以确认。因夏全喜、铜山区登城车行、张克周、张登城均支付了部分医疗费，为节约司法资源，一次性解决涉案纠纷，法院将涉案产生的所有医疗费一并予以处理。结合铜山区登城车行、张克周、张登城提供的医疗费发票，法院确认铜山区登城车行、张克周、张登城支付门诊医疗费为2173.12元。因此夏全喜在第一次出院后因涉案伤情产生的医疗费用为77309.88元。2、住院伙食补助费。夏全喜主张按照50元/天计算住院期间69天为3450元，夏全喜与张克周、张登城、铜山区登城车行一致陈述第一次住院期间6号到9号系铜山区登城车行、张克周、张登城护理，其余住院期间由夏全喜老婆护理，夏全喜认可6号到9号的餐费由铜山区登城车行、张克周、张登城支付，因此法院支持住院伙食补助费为3250元（65天*50元/天）。3、交通费，夏全喜主张交通费合计1874元，结合夏全喜提供的发票及治疗过程，法院予以支持。4、残疾赔偿金。夏全喜主张220332.672元【（23836+5636）*1.78*20*21%】，结合鉴定意见，法院依法予以支持。5、误工费，夏全喜主张59400元（220元/天*270天），结合夏全喜提供的证明及证人陈述，法院酌定夏全喜误工费按照165元/天计算，结合鉴定意见，法院支持夏全喜误工费用为44550元（165元/天*270天）。6、营养费，夏全喜主张18000元（100元/天*180天），结合夏全喜伤情及鉴定意见，法院支持7200元（40元/天*180天）。铜山区登城车行、张克周、张登城认为夏全喜的营养期限应该扣除，虽然住院期间铜山区登城车行、张克周、张登城为夏全喜购买过食物，但该期间已经在住院伙食补助费中予以扣除，故铜山区登城车行、张克周、张登城该抗辩意见，法院不予采纳。7、护理费，夏全喜主张25200元（140元/天*180天），关于护理期限，因双方已经确认第一次住院期间由铜山区登城车行、张克周、张登城护理4天，该期限应予以扣除。关于护理费计算标准，夏全喜提供了其老婆王迎2019年1月1日至2019年12月31日的工资流水、证明拟证明护理费的计算标准，但该证据仅能证明王迎在2019年的收入水平，并不能证明王迎护理夏全喜前的收入水平及请假时间，亦不能证明王迎因护理伤者而造成的实际误工损失，故夏全喜按照140元/天计算误工费用，法院不予支持。铜山区登城车行、张克周、张登城同意按照80元/天计算护理费，结合当地护工标准及鉴定意见，法院支持护理费为14080元（80元/天*176天）。8、精神损害赔偿金，夏全喜主张20000元，结合夏全喜伤残等级，法院酌定支持10500元。9、鉴定费、挂号费，夏全喜主张鉴定费2000元，并提供了鉴定发票予以证明，法院予以支持。夏全喜因鉴定产生挂号费10元，有挂号凭证予以证明，法院予以支持。以上损失合计381106.552元，由铜山区登城车行、张克周、张登城承担80%的赔偿责任即304885.24元，扣除铜山区登城车行、张克周、张登城支付的医疗费2335.12元（2173.12+162），铜山区登城车行、张克周、张登城尚应赔偿夏全喜302550.12元。遂判决：铜山区登城车行于判决生效之日起十日内赔偿夏全喜损失合计302550.12元；该费用由张克周、张登城共同于判决生效之日起十日内向夏全喜付清。案件受理费2203元，由夏全喜负担440.6元，由张克周、张登城、铜山区登城车行负担1762.4元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明事实与二审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，一审法院酌情确定的误工费标准为165元/天，按法定月工作天数折算出的月工资为3588.75元，远低于夏全喜受伤时徐州市同期职工月平均工资4769元，亦低于夏全喜主张的月工资标准。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，在受害人收入不能查明的情况下，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费。一审法院酌定的误工费标准不失合理性，也不违反法律的相关规定，本院予以维持。综上，张克周、张登城、铜山区登城车行的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费646元，由上诉人张克周、张登城、铜山区登城车行负担。本判决为终审判决。审 判 长 史善军审 判 员 王素芳审 判 员 汤孙宁二〇二〇年十月二十七日法官助理 赵迎超书 记 员 魏天玥