河北省涉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0426民初2520号 原告：涉县鸿图建筑工程有限公司。住所地：涉县龙瀛天域**楼****。 法定代表人：周肖朋，任公司经理。 委托诉讼代理人：冯灵铃，河北崇州律师事务所律师。 被告：涉县龙盈建材有限公司。住所地。住所地：涉县合漳乡段曲村后河滩iv> 法定代表人：肖冬梅，任公司经理。 委托诉讼代理人：翟明雨，河北浩博律师事务所律师。 第三人：牛文生，男，1964年8月15日生，汉族，农民，住涉县。 原告涉县鸿图建筑工程有限公司（以下简称原告鸿图公司）与被告涉县龙盈建材有限公司（以下简称被告龙盈公司）、第三人牛文生承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鸿图公司法定代表人周肖朋及委托诉讼代理人冯铃灵，被告龙盈公司的委托诉讼代理人翟明雨，第三人牛文生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告鸿图公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿因其违约给原告造成的经济损失27500元；2、判决被告承担违约责任，支付原告违约金200000元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2019年5月10日签订一份建筑工程施工合同，该合同约定：原告鸿图公司承建了被告龙盈公司位于涉县合漳乡段曲村后河滩的石料厂的钢架大棚的制作与墙面、屋面板材的安装工程。工程造价按实际面积计算，每平米265元。合同还约定付款方式、违约责任条等条款。其中合同第八条约定给对方造成损失的，赔偿对方经济损失。合同第十条约定违约责任赔偿金为200000元。合同签订后，第三人牛文生通知原告赶紧备料，择日进场。原告依约定备料，共支出人工、材料、租赁费等合计27500元。之后原告多次联系被告龙盈公司原法定代表人牛文生要求进场，被告龙盈公司一直未予答复。后牛文生声称将公司转让给了肖冬梅，合同无法履行。因赔偿事宜，双方未达成一致意见，故原告诉至法院。 被告龙盈公司辩称：1、被告龙盈公司尚未通知原告进场施工，不存在违约行为；2、即使因被告的行为造成原告损失，承担的违约责任不应超过实际损失的30%；3、原、被告签订的工程施工合同约定双方当事人中的任何一方未履行合同或违反法律、法规的规定，有责任方承担责任，被告龙盈公司不存在上述情形，不应赔偿原告任何损失。 第三人牛文生辩称：我是被告龙盈公司的原法定代表人，在与原告鸿图公司签订施工合同后，于2019年6月18日将公司以260万元的价格转让给了被告龙盈公司的现任法定代表人肖冬梅，转让协议约定转让前的债权债务由我承担，转让后的债权债务由乙方肖冬梅承担，并签订有资产交接清单。本案中我与原告签订的的施工合同（原件）已一并转让给了肖冬梅，故原告起诉我个人没有法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认 并在卷佐证。经审理，本院确认以下基本事实：2019年5月10日，原告鸿图公司（作为乙方承包方）与被告龙盈公司（作为甲方发包方）签订一份《工程施工承包合同》，合同约定被告龙盈公司将其公司在涉县合漳乡段曲村后河滩的钢架大棚的制作与墙面、屋面板材的安装工程发包给原告鸿图公司承建，约定价格为每平米为265元，按实际测量面积结算。工程款的支付方式：料到现场支付250000元，钢架安装完毕支付240000元，工程结束除质保金外全部付清，质保金100000元于2020年1月25日前付清。违约责任：合同双方当事人中的任何一方未履行合同或违反法律、法规的规定，有责任方承担责任，给对方造成损失的，赔偿对方的经济损失。其他条款约定：1、开工日期以乙方接到甲方通知4天之内到场；2、违约责任赔偿金为200000元。同时，合同还约定了原、被告双方的其他权利与义务。该合同签订时法定代表人牛文生的女婿牛瑞刚作为委托方代表人在该合同上签名，签订合同后原告鸿图公司应牛瑞刚通知要求，为确保合同履行进行了施工进场前的备料、购买预埋件等准备工作，共计支出相关费用27500元。 2019年6月18日，被告龙盈公司（作为甲方转让方）与肖冬梅（作为乙受让方）签订一份《转让协议》，协议约定甲方同意将被告龙盈公司的全部资产以260万元的价格转让给乙方肖冬梅，乙方在变更手续时，甲方应积极配合，变更手续一切费用由乙方承担。本协议生效前企业的一切债权债务归甲方所有和承担（包括各项税费），转让生效后的一切债权债务由乙方所有承担。该转让协议签订后，双方进行了财务、资产等交接，被告龙盈公司的法定代表人由原法定代表人牛文生变更为现在的法定代表人肖冬梅。原告要求进场履行与被告签订的《工程施工承包合同》，被告不作答复，不予理睬，原告遂诉诸本院。 本院认为，公民、法人的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。当事人行使权利、履行义务应当遵循公平原则和诚实信用原则。原、被告于2019年5月10日签订的《工程施工承包合同》是双方当事的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以认定。合同签订后，原、被告均应按合同约定全面履行自己义务，结合本案查明的事实，原告鸿图公司应被告合同代表人牛瑞刚的通知后，为确保合同履行，在合同履行前基于对被告龙盈公司的信赖而支出了相应的费用27500元，酌情扣除原告购买材料的实际可利用价值7500元，被告龙盈公司应赔偿原告鸿图公司经济损失20000元为妥。被告龙盈公司以内部法定代表人的更换为由而怠于履行合同，违反契约精神，存在明显违约行为，对造成原告的上述损失应当进行赔偿，并承担相应的违约责任。根据法律规定当事人约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予适当减少。并兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成的损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。结合本案原告在履行合同前所遭受的损失确定为20000元，原、被告约定违约金过高而应当作出降低调整，被告龙盈公司应支付原告鸿图公司违约金6000元为妥。 根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告龙盈公司辩称被告龙盈公司不存在违反法律规定和违约情形，不应赔偿原告任何损失的抗辩理由，无事实和法律依据，不予采信。为此，被告龙盈公司对自己的抗辩应承担举证不能的法律后果。另外，结合本案查明的事实，本案应定性为承揽合同纠纷，原告以建设工程施工合同纠纷提起诉讼，案由不当，应予纠正。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告涉县龙盈建材有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告涉县鸿图建筑工程有限公司经济损失20000元； 二、被告涉县龙盈建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告涉县鸿图建筑工程有限公司违约金6000元； 三、驳回原告涉县鸿图建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4713元，减半交纳为2356.50元，涉县鸿图建筑工程有限公司承担2000元，被告涉县龙盈建材有限公司承担356.50元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员  孙魁林 二〇二〇年十月二十八日 书记员  江博文