广西壮族自治区天等县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1425民初394号 原告:覃凯峰，男,1984年9月15日出生,壮族，居民，住广西天等县。 委托诉讼代理人：江蕾喜，广西齐庄律师事务所律师。 被告:冯文权，男，1990年1月1日出生,壮族，个体户，原住广西天等县天等镇天福路五道**，现住深圳市龙岗区。 被告：倪义博，男，1989年7月30日出生，汉族，个体户，住，住广东省深圳市南山区/div> 上述二被告的共同委托诉讼代理人：覃芳，广西建开律师事务所律师。 被告：何岸，男，1989年4月10日出生，汉族，居民，住，住广东省深圳市南山区/div> 原告覃凯峰与被告冯文权合伙纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，因案件审理需要，本院依职权追加倪义博、何岸为本案共同被告，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告覃凯峰及委托诉讼代理人江蕾喜，被告冯文权、倪义博及其共同委托诉讼代理覃芳到庭参加诉讼，被告何岸经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 覃凯峰向本院变更并提出诉讼请求：1.依法判令冯文权偿还300000元及资金占用费（计算方式：以300000元为基数，自2014年3月28日起，按年利率6%计算至偿清债务时止，截止2020年3月20日，利息为112300元）;2.本案诉讼费由冯文权承担。事实与理由：冯文权系覃凯峰妻子的表弟，平时互有往来。2014年3月，冯文权声称其做红木生意,缺乏资金，希望覃凯峰能提供资金，承诺到期返还本金并支付一定数额的利息。覃凯峰基于对冯文权的信任以及帮助亲戚生意的想法，便于2014年3月9日按冯文权指示向案外人张鹤璇转入50000元、于3月27日向冯文权账户转入240000元,合计290000元。冯文权收到款项后,却一直未见其从事红木生意，并拒绝告知覃凯峰资金去向。当覃凯峰多次要求其在合理期限内归还资金时，冯文权便找各种借口推脱。覃凯峰认为，冯文权向其借款290000元，到期返还本金并支付利息的约定,构成借款合同法律关系。双方虽未明确借款的具体返还期限，但冯文权在覃凯峰催告的合理期限未返还借款的行为已构成违约,并且冯文权未按约定将借款用于红木生意，也未告知覃凯峰借款的资金去向,违反了双方关于借款用途的约定。根据相关法律规定，冯文权应返还借款本金290000元并按年利率6%支付利息。因此,覃凯峰为维护自身的合法权益,诉至法院，请求判如诉请。 变更后事实与理由：覃凯峰诉冯文权民间借贷纠纷一案，经法院释明本案纠纷法律性质非民间借贷纠纷，覃凯峰认可并认为本案的案由应是合伙纠纷。同时，冯文权申请法院调取的公安询问笔录中其承认收到覃凯峰款项300000元，因此，诉讼请求从本金290000元更变为300000元。 覃凯峰为其陈述的事实向法庭提供的证据有：中国农业银行广西区分行转账回单补制2份，证明覃凯峰已将290000元投资款转给冯文权的事实。 冯文权辩称，1.覃凯峰的投资额与事实不符，冯文权只认可240000元；2.本案是个人合伙关系，应当共同投资、共担风险、共负亏损，因此，覃凯峰投资红木的亏损不应由冯文权承担；3.因为系个人合伙，覃凯峰支付给冯文权240000元是投资款，双方对于资金占用费没有约定，诉请支付投资款资金占用费没有依据，要求驳回覃凯峰的全部诉讼请求。 冯文权为其辩解的事实向法庭提供的证据有：微信截图1份，证明冯文权向周翔鹏借款700000元用于红木生意的事实。 倪义博辩称，其答辩理由与冯文权一致。倪义博为其辩解的事实无任何证据向法庭提供。 何岸经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未向法庭提交书面答辩意见及证据，视为其放弃举证、质证、答辩的权利。 为了查明本案事实，本院依职权调取公安部门卷宗档案：1.2016年10月10日覃凯峰询问笔录；2.2017年2月5日冯文权的谈话笔录；3.2017年3月23日倪义博询问笔录；4.中国农业银行银行卡交易明细清单、中国农业银行广西区分行网上银行转账回单补制。覃凯峰对证据2，冯文权陈述去缅甸做生意因战乱导致亏本有异议；冯文权在笔录中承认覃凯峰投入了300000元，笔录中谈到冯文权向覃凯峰借款的60000元就是冯文权要求覃凯峰给周翔鹏转的50000元，现冯文权只认可240000元，与其在笔录中陈述的不一致；对证据3的三性予以认可，但是对倪义博在笔录中陈述因战乱导致红木亏本有异议，在倪义博笔录的第二页中间部分即当民警问是否认识覃凯峰，倪义博说不认识，因此，覃凯峰与倪义博是不存在合伙人关系的。冯文权、倪义博对证据1的合法性、关联性没有异议，对部分真实性有异议即口供中称冯文权诈骗不是事实；覃凯峰在路上给冯文权转账50000元也不是事实；在覃凯峰公安局关所供述中有出货单和进货单也不是事实，冯文权也没有跟覃凯峰说过进货单和出货单，在被亏损后冯文权已经跟覃凯峰说已经告知亏损情况是事实；对证据2的三性均无异议，但是对冯文权笔录的第三页借款60000元周转是不存在的，覃凯峰现在也没有证据证实冯文权收到60000元；对证据3，当时约定覃凯峰投资是300000元，后来是冯文权帮覃凯峰筹够300000元，事实上覃凯峰投资只有240000元。倪义博陈述不认识覃凯峰是事实；对于冯文权与倪义博口供当中投资全部亏损的事实应当予以采纳；对证据4的三性无异议，转账是240000元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院综合归纳并认定如下： 对覃凯峰提供的证据，冯文权、倪义博认为2014年3月9日覃凯峰转入案外人张鹤璇50000元，与本案无关；覃凯峰对冯文权提交的微信截图三性均不予认可，认为只有微信聊天记录无法证明借贷事实存在。本院经审查认为：覃凯峰提供的证据，结合各方当事人陈述，本院确认覃凯峰转给冯文权投资款数额240000元，对其他内容不予采信；对冯文权提供的证据，因与本案没有关联性，本院不予采信。对于依职权到公安部门调取的证据，本院认为来源合法，与本案有关联，本院将综合本案相关事实和证据，作为本案定案的参考依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 冯文权系覃凯峰配偶的表弟，冯文权、倪义博、何岸系朋友、合伙人关系，覃凯峰与倪义博、何岸并不认识。冯文权早年在广东做红木生意，2014年间覃凯峰和冯文权口头商量合伙投资做红木生意。2014年3月27日覃凯峰将240000元转入冯文权名下银行账户（账号：62×××37），做为投资款。因双方属个人合伙关系，没有签订书面《合伙协议》，对合伙人的出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止、合伙清算等均没有确定的约定。合伙期间覃凯峰没有参与合伙经营，由冯文权负责经营，至今双方一致确认未对合伙期间的财产等事务进行清算。现因合伙经营问题，双方发生纠纷，2020年4月，覃凯峰以民间借贷纠纷向本院起诉，要求冯文权偿还其借款本金290000元及利息，后经本院释明，覃凯峰认可本案系合伙纠纷，并变更诉讼请求，要求冯文权归还投资款300000元及资金占用费。 本院认为,本案为合伙纠纷。关于合伙协议的形式,《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条的规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”、“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项,订立书面协议”、“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用”。本案中，2014年间，覃凯峰与冯文权口头商量合伙投资做红木生意，覃凯峰将投资款240000元转给冯文权，由冯文权负责经营管理，此种民事法律行为符合个人合伙的构成要件，双方系合伙关系。双方在合伙时采用口头约定，未签订书面协议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。”。本案在庭审中，双方对出资数额、盈余分配各执己见。现有证据仅能确认覃凯峰出资240000元的事实，至于盈余分配是按什么比例无法确定，且双方对各自的主张都无法提供相应证据。双方未对合伙期间的财产、盈利亏损的账目及费用进行清算，也未委托专业机构进行清算。因合伙经营期间的账目管理不规范，庭审中双方未能确认合伙经营期间的盈亏，诉讼期间，双方亦未要求对合伙经营期间合伙事务进行清算。据此，在双方合伙没有解除和合伙财产没有清算的情况下，覃凯峰作为主张权利人应就权利发生的要件存在的合法事实负举证责任而没有举证，导致本院无法确认双方合伙经营期间的具体经济盈余，由此产生的法律后果应由覃凯峰自行承担。现覃凯峰未经确认之诉而直接进行给付之诉，缺乏事实根据和法律依据，覃凯峰的诉讼请求，证据不足，理由不充分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回覃凯峰的诉讼请求。 案件受理费7252元，由覃凯峰负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长  黄德军 审 判 员  刘红花 人民陪审员  赵必强 二〇二〇年十月十五日 书 记 员  黄敏惠 附本案法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 -8- 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。