河北省衡水市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）冀11刑终349号 原公诉机关河北省衡水市桃城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）曹梦娟，女，1985年10月5日出生于河北省肃宁县，汉族，大专文化，无业。住衡水市经济技术开发区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月18日被传唤到案，次日被刑事拘留，2019年1月22日被逮捕，现押于衡水市看守所。 辩护人王世英，河北志安邦律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陈自月，男，1981年10月18日出生于湖北省建始县，土家族，大学文化，住武汉市江夏区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月23日被指定居所监视居住，同年12月29日被刑事拘留，2019年1月22日被逮捕，现押于衡水市看守所。 辩护人王晓园，河北润法律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）哈玮，女，1987年6月6日出生于湖北省武汉市，回族，大学文化，住武汉市武昌区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月23日被指定居所监视居住，同年12月29日被刑事拘留，2019年1月22日被逮捕，现押于衡水市看守所。 辩护人边叶，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 原审被告单位武汉有创智享广告传媒有限公司。 法定代表人朱君。 住所地：武汉市江夏区。 统一社会信用代码：91420115059199421T。 原审被告人曾艳，女，1986年8月5日出生于湖北省襄阳市樊城区，汉族，大专文化，住武汉市江夏区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月23日被指定居所监视居住，同年12月29日被刑事拘留，2019年1月22日被逮捕，同年8月1日被取保候审。2019年10月8日经桃城区人民法院决定被取保候审。2020年10月8日经桃城区人民法院决定监视居住。 原审被告人杨雪利，女，1989年12月3日出生于湖北省监利县，汉族，大专文化，系武汉有创智享广告传媒有限公司媒介执行，住武汉市江夏区。因涉嫌犯非法经营罪于2018年12月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月23日被指定居所监视居住，同年12月29日被刑事拘留，2019年1月22日被逮捕，同年3月21日被取保候审。2019年10月8日经桃城区人民法院决定被取保候审。2020年10月8日经桃城区人民法院决定监视居住。 河北省衡水市桃城区人民法院审理桃城区人民检察院指控原审被告人曹梦娟、被告单位武汉有创智享广告传媒有限公司、原审被告人陈自月、哈玮、曾艳、杨雪利犯非法经营罪一案，于二0二0年七月二十七日作出(2019)冀1102刑初399号刑事判决。原审被告人曹梦娟、陈自月、哈玮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现己审理终结。 原判决认定，2017年以来，武汉有创智享广告传媒有限公司（以下简称“有创智享公司”）长期从事网络有偿删除信息等业务。该公司的销售被告人曾艳等人接到客户的网络删帖业务后，交给公司执行被告人杨雪利，由杨雪利联系曹梦娟等人删帖并询价，后由销售以曹梦娟等人报价1.5至3倍的价格向客户报价，客户将钱打到公司账户上，经公司总经理被告人陈自月和副总经理被告人哈玮签字后，由公司出纳打给曹梦娟等人删帖费用。有创智享公司共支付给曹梦娟删帖费用32.71万元。案发后，衡水市公安局桃城分局扣押被告单位及有关被告人电脑、手机等物品一部；被告人哈玮主动退出个人违法所得人民币18242元；被告人曾艳主动退出个人违法所得人民币13852元，由衡水市公安局桃城分局扣押。另案处理的销售人员徐玲玉主动退出个人违法所得21448.5元。 上述事实，有被告人曹梦娟、陈自月、哈玮、曾艳、杨雪利的供述、证人郑某、曲某、张某、候某、陈某1、鲁某、朱君、孙某、段某、汪某、王某1、钟某、杨某、刘某、毕某、王某2、熊某、高某、陈某2、陈某3、余浩的证言、衡水市公安局桃城分局网安大队情况说明、衡水市公安局桃城分局何庄派出所发破案经过、武汉有创智享广告传媒有限公司营业执照、衡水市公安局桃城分局鉴定聘请书、鉴定意见通知书、衡水方圆会计师事务所有限责任公司关于武汉有创智享广告传媒有限公司涉嫌非法经营、有偿删帖的专项审计报告、衡水市公安局桃城分局调取证据通知书、清单、武汉有创智享广告传媒有限公司证明、扣押物品、文件清单、照片、衡水市公安局桃城分局网络安全保卫大队电子数据检查工作记录、衡水市公安局桃城分局扣押决定书、清单、工商银行回单、银行存款单、合同及业务流程单、视听资料、电子数据光盘7张等证据所证实。 原判认定被告人曹梦娟犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币三十五万元；被告单位武汉有创智享广告传媒有限公司犯非法经营罪，判处罚金人民币四十万元，限判决生效后十日内缴纳；被告人陈自月犯非法经营罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币十万元；被告人哈玮犯非法经营罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币七万元；被告人曾艳犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币四万元；被告人杨雪利犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；禁止被告单位武汉有创智享广告传媒有限公司自判决生效之日起五年内从事信息网络经营活动；禁止被告人曹梦娟、陈自月、哈玮自刑罚执行完毕之日起五年内从事信息网络经营活动；禁止被告人曾艳、杨雪利在缓刑考验期限内从事信息网络经营活动；被告人曹梦娟违法所得人民币三十二万七千一百元予以追缴，上缴国库；扣押在案的被告人哈玮违法所得人民币一万八千二百四十二元，被告人曾艳违法所得人民币一万三千八百五十二元，均予以没收，上缴国库，由扣押机关衡水市公安局桃城分局负责处理；被告单位武汉有创智享广告传媒有限公司违法所得人民币十一万零七元五角予以追缴，上缴国库；扣押在案的被告单位及有关被告人的电脑、手机等物品一部，由扣押机关衡水市公安局桃城分局负责处理。曹梦娟上诉称“原判认定事实不清”；陈自月上诉称“原判量刑重”；哈玮上诉称“原判量刑重，请求取消自刑罚执行完毕之日起五年内从事信息网络经营活动”。 经审理查明,上诉人陈自月、哈玮、原审被告人曾艳、杨雪利自2017年以来，利用武汉有创智享广告传媒有限公司长期从事网络有偿删除信息业务。由该公司销售原审被告人曾艳等人接到客户的网络删帖业务后，交给公司执行原审被告人杨雪利，由杨雪利联系上诉人曹梦娟等人删帖并询价，后由销售以曹梦娟等人报价1.5至3倍的价格向客户报价，客户将钱打到公司账户上，经公司总经理上诉人陈自月和副总经理上诉人哈玮签字后，由公司出纳打给曹梦娟等人删帖费用。共支付给曹梦娟删帖费用人民币32.71万元。案发后，衡水市公安局桃城分局扣押被告单位及有关被告人电脑、手机等物品一部；上诉人哈玮主动退出个人违法所得人民币18242元；原审被告人曾艳主动退出个人违法所得人民币13852元，由衡水市公安局桃城分局扣押。另案处理的销售人员徐玲玉主动退出个人违法所得人民币21448.5元。 上述事实，有经原审庭审质证的证据所证实，上诉人陈自月、哈玮亦供认不讳，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）曹梦娟违反国家规定，以营利为目的，通过信息网络为武汉有创智享广告传媒有限公司有偿提供删除信息服务，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪；原审被告单位武汉有创智享广告传媒有限公司违反国家规定，以营利为目的，通过信息网络为他人有偿提供删除信息服务，情节严重，其行为已构成非法经营罪；上诉人（原审被告人）陈自月、哈纬作为被告单位直接负责的主管人员、原审被告人杨雪利、曾艳作为直接责任人员，其行为均已成非法经营罪，均应予以刑罚。上诉人曹梦娟所诉“原判认定事实不清”之理由，与所查明的事实不符，故所诉不予采纳；上诉人陈自月、哈玮所诉“原判量刑重”之理由，经查，原判根据其二人犯罪后认罪、悔罪表现，已对其从轻处罚，故所诉理由均不予采纳；上诉人哈玮所诉“请求取消自刑罚执行完毕之日起五年内从事信息网络经营活动”之理由，不符合法律规定，所诉不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。原判对原审被告单位判处罚金适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条之规定,裁定如下： 驳回上诉人（原审被告人）曹梦娟、陈自月、哈玮上诉,维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张晓燕 审判员  曹旭斌 审判员  刘国华 二〇二〇年十月二十三日 书记员  刘 荟