辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终4976号上诉人（原审原告）：张喆，男，汉族，1984年11月28日出生，住址：沈阳市和平区。上诉人（原审被告）：辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司，住所地：沈阳市沈河区青年大街****。负责人：曹元利，该公司总经理。委托诉讼代理人：王兴文，辽宁东拓律师事务所律师上诉人（原审被告）：沈阳市沈河区应急管理事务服务中心，住所地：沈阳，住所地：沈阳市、沈河区盛静路**法定代表人：孙海辉，系单位主任。委托代理人：张建飞，系辽宁保兴律师事务所律师。委托代理人：李帅，系辽宁保兴律师事务所实习律师。上诉人张喆与上诉人辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司、沈阳市沈河区应急管理事务服务中心因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初2259号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张喆上诉请求：依法改判支持上诉人的诉讼请求。辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司上诉请求：撤销原判第二项，发回重审或改判。沈阳市沈河区应急管理事务服务中心上诉请求：撤销原判第一项，发回重审或改判。张喆向一审法院起诉请求：1、请求法院判决第一被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金41843.34元；2、请求由第一被告为原告办理失业金；3、请求第一被告返还非法扣除工资1966元；4、第一被告无故非法扣除原告工资绩效共计22200元；5、请求法院判决第一被告返还原告未发放加班费8071.2元；6、请求法院判决由第二被告承担上述诉讼请求内容的连带责任。一审法院认定事实：2009年11月，原告到沈河区社会服务管理指挥中心（现已更名为沈阳市沈河区应急管理事务服务中心）任监督员工作。2013年1月1日，原告与被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司签订《劳动合同书》，约定原告被派遣到沈河区社会服务管理指挥中心，担任监督考评员工作。2015年1月1日，2017年1月1日及2017年10月1日原、被告续签了劳动合同书。2017年10月1日签订的劳动合同约定工资总额为2354元，第二十二条约定乙方（原告）违反用工单位规章制度的，视同违反派遣单位规章制度；派遣期间被用工单位不予录用或辞退的，派遣单位据此予以辞退。2018年8月，沈河区市民公共服务中心与交警沈河大队签订《劳务派遣人员借用协议》，约定该中心将50名派遣制人员借用至交警沈河大队工作，借用期限2018年8月3日至2018年12月31日。8月6日原告参加沈河大队新入职辅警培训，其后未再参加培训。2018年8月31日，第一被告工作人员给原告发微信，载明：“张喆您好，之前已电话通知您的劳动合同于2018年9月30日终止……如有异议请及时与用工单位人事联系”。2018年9月6日，第一被告工作人员给原告发微信，载明：“张喆您好，因您对2018年9月30日终止劳动合同提出异议，现通知您于2018年9月7日早上9点到沈河区上班。”2018年9月7日17时09分，第二被告工作人员微信通知原告于2018年9月10日到该中心上班，未按时到岗上班将按无故旷工处理。2018年9月11日6时48分，第二被告工作人员微信通知原告于2018年9月11日早上8点30到沈河区大西街道办事处门口集合上班，未按时报道上班的，将按无故旷工处理。原告于当日17点53分回复为：“岗位、性质、薪资待遇，年底合同到期之后单位如何处理。咱们单位现在所说的无故旷工，具体指的是什么，如何定义，也请给我个明确说法。本人需要单位出具书面说明及签字。本人有诚意、信心与单位友好协商达成共识”。2018年9月12日，第一被告工作人员微信通知原告：“张喆你好，之前因市民公共服务中心机构改革，你任职的监督员岗位发生变化，与你协商调整至辅警岗位，但你不同意，仍坚持要求原来的岗位，因机构改革后岗位已发生变化，无法满足你的要求，双方对岗位调整未达成一致……”。2018年9月19日，第二被告将原告退回给第一被告。第一被告以原告无故旷工已超过7天为由向原告发放解除劳动合同通知书。2018年2月11日，原告到沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日该委作出沈河劳人仲不字（2019）182号不予受理通知书。另查明，原告离职前的12个月应发平均工资为2347元。在案件审理过程中，原告撤回要求被告办理失业金及返还工资的诉讼请求。一审法院认为，2013年1月1日前，沈河区社会服务管理指挥中心（已更名为本案被告沈阳市沈河区应急管理事务服务中心）系原告的用人单位，与原告具有劳动关系。2013年1月1日之后，原告与被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司系劳动关系，被告沈阳市沈河区应急管理事务服务中心系原告的用工单位。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。我国法律规定劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，可以解除劳动合同。本案原告对其被派至辅警岗位不认可，是产生本案劳动争议的根本原因。被告虽抗辩后期已通知原告回到原岗位继续工作，但原告对此不予认可，主张并未给自己安排至原岗位工作，且从双方的微信聊天记录及在案件审理过程中的询问笔录可知，原告原工作岗位因机构改革已发生变化。故依法被告应给付原告解除劳动合同经济补偿金，但原告主张的违法解除没有事实及法律依据，本院不予支持。依原告在各被告处的工作时间，被告一应给付原告16429元（7月X2347元），被告二应给付原告8215元（3.5月X2347元）。关于原告主张被告给付工资绩效22200元的问题。被告提供了沈河区市民公共服务中心派遣人员管理办法（试行），该管理办法规定了奖励处罚细则。且被告提供了原告工作期间每月的处罚情况及绩效发放扣款情况。原告要求被告返还非法扣除绩效没有事实及法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告给付加班费的问题，因原告未提供证据证明节假日上班的事实，故该项请求，本院不予支持。关于原告主张两被告承担连带责任的诉讼请求，本院认为该主张于法无据，不予支持。一审法院判决如下：一、被告沈阳市沈河区应急管理事务服务中心于本判决生效之日起十五日内给付原告张喆解除劳动合同经济补偿金8215元；二、被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十五日内给付原告张喆解除劳动合同经济补偿金16429元；三、驳回原告张喆的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司负担。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，2013年1月1日前，沈河区社会服务管理指挥中心（已更名为本案沈阳市沈河区应急管理事务服务中心）系张喆的用人单位，与张喆具有劳动关系。2013年1月1日之后，张喆与辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司系劳动关系，沈阳市沈河区应急管理事务服务中心系张喆的用工单位。关于张喆要求支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，可以解除劳动合同。本案张喆对其被派至辅警岗位不认可，是产生本案劳动争议的根本原因。辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司虽抗辩后期已通知张喆回到原岗位继续工作，但张喆对此不予认可，主张并未给自己安排至原岗位工作，且从双方的微信聊天记录及在案件审理过程中的询问笔录可知，张喆原工作岗位因机构改革已发生变化，故应给付张喆解除劳动合同经济补偿金，但张喆主张的违法解除没有事实及法律依据，一审法院不予支持正确。关于张喆主张绩效工资22200元的问题。沈阳市沈河区应急管理事务服务中心提供了沈河区市民公共服务中心派遣人员管理办法（试行），该管理办法规定了奖励处罚细则。且沈阳市沈河区应急管理事务服务中心提供了张喆工作期间每月的处罚情况及绩效发放扣款情况。张喆要求返还非法扣除绩效没有事实及法律依据，一审法院不予支持正确。关于张喆要求给付加班费的问题，因张喆未提供证据证明加班的事实，故该项请求，一审法院不予支持正确。关于张喆主张沈阳市沈河区应急管理事务服务中心和辽宁智森人才信息咨询服务有限公司沈阳分公司承担连带责任的诉讼请求，该主张无法律依据，一审法院不予支持正确。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由上诉人张喆负担。本判决为终审判决。审判长 孙 卓审判员 李 娜审判员 孙晓芳二〇二〇年十月二十一日法官助理黄琳书记员刘伟娜