辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终9274号上诉人（原审原告）：于某，女，汉族。被上诉人（原审被告）：陈某1，男，汉族。委托诉讼代理人：罗树贤，系沈阳市皇姑区舍利塔法律服务所法律工作者。上诉人于某与被上诉人陈某1因离婚纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初683号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理完结。上诉人于某的上诉请求及理由：有法院人身安全保护令证明被上诉人有家暴行为。请求二审法院判令取消被上诉人探望权。被上诉人陈某1辩称：上诉人有过一次家暴报警记录。被上诉人作为孩子的父亲不可能做出伤害幼子的行为，不能剥夺其探视孩子的权利。请求二审法院维持原审判决。一审法院经审理查明：原、被告于2015年2月通过相亲相识，于××××年××月××日登记结婚，婚生一男孩陈某2（××××年××月××日出生），婚后初期夫妻感情尚可，后因生活琐事产生矛盾，原、被告于2019年12月开始分居，现夫妻感情破裂。另查，被告陈某1与前妻才某某有一女孩陈某3（2006年出生），现未成年。又查，被告陈某1建设银行（卡号：62×××16）截至2020年5月31日的余额为81039.14元，其中，2020年1月20日汇入年终奖金24271.62元，被告陈某1于2020年1月21日通过ATM取款20000元。被告陈某1建设银行（卡号：62×××52）截至2020年6月4日的余额为11022.62元。一审法院认为:婚姻关系的存续应以夫妻感情为基础。原、被告虽系自主婚姻，但婚后并未建立起真正的夫妻感情，现原告要求离婚，被告亦表示同意离婚，足以证明夫妻感情彻底破裂，故应准予双方离婚。关于子女抚养问题，现考虑子女利益及原、被告意见，原、被告婚生男孩陈某2（××××年××月××日出生）归原告抚养为宜，被告应依法给付子女抚养费。关于抚养费金额，原告请求按照被告工资比例的30%给付抚养费每月5000元，考虑到被告与前妻生育的子女陈某3尚未成年，及被告陈某1的实际收入情况，判令被告每月给付子女抚养费1000元，至子女十八周岁时止。关于原告提出的抚养费给付时间自2019年5月起（包括5月）的主张，父母对子女有抚养教育的义务，被告作为父亲，应承担起未成年子女的抚养义务，因为原、被告自2019年11月开始分居，被告未支付子女抚养的费用，故判令被告自2019年12月起给付子女抚养费。关于原告提出的原告婚前购置的家具电器：索尼电视机一台、红发家具双人床一张，红发床头柜两个，红发品牌衣柜一个，西门子洗衣机一台、史密斯热水器一个、晾衣架、沙发、美的电磁炉一个RT2148、西门子三开门电冰箱一台、木质和塑料菜板各一个、小黑茶几、双人老虎毛毯一张、双人被服一床（以上均在被告处）归其所有的主张，现被告对上述主张予以认可，故支持原告的该主张。关于原告提出分割被告建设银行（卡号：62×××16）截至2020年5月31日的余额81039.14元的主张，根据该银行卡的交易明细，2020年4月17日，由邵某某银行卡转入195000元，该笔交易备注为“备用金（共计196278.55元）”，根据被告提供的该银行卡交易明细、上海煤气第二管线工程有限公司出具的证明材料、邵某某的工作交接单，能够证明该卡款项确系单位款项。但该银行卡2020年1月20日汇入的24271.62元年终奖金系夫妻共同财产，被告陈某1于2020年1月21日通过ATM取款20000元，非必要合理的生活支出，故酌定应归原告于某10000元。关于原告提出的分割被告陈某1建设银行（卡号：62×××52）截至2020年6月4日的余额11022.62元的主张，根据被告提供的该银行卡交易明细及上海煤气第二管线工程有限公司出具的证明材料，能够证明该单位的资料费确实汇入了被告的尾号7852银行卡内，故该卡余额非夫妻共同财产，对原告的主张不予支持。关于被告提出的要求每月有两次探视权的主张，离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务，故被告的主张于法有据，予以支持。关于被告提出的要求2016年至2019年每月被告拿3000元，原告拿2000元，共计存款150000元，及结婚时原告一共拿走23000元收红包钱，要求分割的主张，现原告否认双方有现金存款，且在作出判决前，被告提供的证据均不足以证明双方有上述现金存款，故由被告承担举证不能的不利后果，对其主张不予支持。关于被告提出的交纳保险费用37000元，是向被告母亲借款，系夫妻共同债务的主张，因原告不予认可，且涉及债权人利益，故本案不予一并处理，待债权人主张权利后另案处理。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、准予原告于某与被告陈某1离婚。二、婚生子陈某2（××××年××月××日出生）归原告于某抚养，被告陈某1自2020年7月起每月给付子女抚养费1000元，至子女18周岁时止。三、原告于某有义务协助被告陈某1行使探望权，每月探望两次，隔周周六早上接走，周日晚上送回。四、被告陈某1于判决生效后十日内给付原告于某自2019年12月至2020年6月的子女抚养费7000元。五、被告陈某1于判决生效后十日内给付原告于某10000元。六、索尼电视机一台、红发家具双人床一张，红发床头柜两个，红发品牌衣柜一个，西门子洗衣机一台、史密斯热水器一个、晾衣架、沙发、美的电磁炉一个RT2148、西门子三开门电冰箱一台、木质和塑料菜板各一个、小黑茶几、双人老虎毛毯一张、双人被服一床（均在被告处），归原告于某所有。七、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费300元(此款由原告垫付），减半收取150元，由原、被告各承担75元。本院查明案件事实与原审法院一致。本院认为，《婚姻法》第三十八规定“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。”探望权作为亲属权的延伸权利，是建立在亲属身份关系上的人身关系。本案中，上诉人作为父亲，有权探望儿子陈某2，同时增加儿子与父亲的沟通交流，能够减轻子女因父母离婚而带来的家庭破碎感，从而有利于子女今后的身心健康成长。一审法院认定原告于某有义务协助被告陈某1行使探望权，每月探望两次并无当。但考虑婚生子为三周岁幼儿身体智力等方面受环境影响较大，无生活自理能力，探望地点应确定在孩子主要生活住所为宜。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初683号民事判决第一项即准予原告于某与被告陈某1离婚。第二项即婚生子陈某2（2017年出生）归原告于某抚养，被告陈某1自2020年7月起每月给付子女抚养费1000元，至子女18周岁时止。第四项即被告陈某1于判决生效后十日内给付原告于某自2019年12月至2020年6月的子女抚养费7000元。第五项即被告陈某1于判决生效后十日内给付原告于某10000元。第六项即索尼电视机一台、红发家具双人床一张，红发床头柜两个，红发品牌衣柜一个，西门子洗衣机一台、史密斯热水器一个、晾衣架、沙发、美的电磁炉一个RT2148、西门子三开门电冰箱一台、木质和塑料菜板各一个、小黑茶几、双人老虎毛毯一张、双人被服一床（均在被告处），归原告于某所有。二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初683号民事判决第三项原告于某有义务协助被告陈某1行使探望权，每月探望两次，隔周周六早上接走，周日晚上送回。三、变更沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初683号民事判决第三项为原告于某有义务协助被告陈某1行使探望权，每月到原告于某住所地探望两次。四、驳回双方当事人其他诉讼请求。一审案件受理费150元，由上诉人于某和被上诉人陈某1各承担75元。二审案件受理费300元，由上诉人于某和被上诉人陈某1各承担150元。本判决为终审判决。审判长 王 洋审判员 刘 晶审判员 吴永梅二〇二〇年十月十三日书记员 马晓玲