贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔02民终1636号上诉人（原审被告）:六盘水中恒建设有限公司，住所地：贵州省六盘水市盘州市翰林街道江源路****,统一社会信用代码91520222MA6DWWHXXQ。法定代表人：徐恒，系该公司总经理。特别授权委托诉讼代理人：刘波，男，1983年9月8日生，汉族，住四川省自贡市大安区。被上诉人（原审原告）：盘州市信合投资有限公司，住所地，住所地：贵州省六盘水市盘州市亦资街道司法局小区会信用代码91520222587299979A。法定代表人：毕昌胜，系该公司总经理。原审被告：中恒建设集团有限公司，住所地，住所地：江西省南昌市南昌县莲塘镇向阳路**会信用代码91360121158626855N。法定代表人：聂吉利，系该公司总经理。上诉人六盘水中恒建设有限公司（以下简称六盘水中恒公司）因与被上诉人盘州市信合投资有限公司（以下简称信合公司）及原审被告中恒建设集团有限公司（以下简称中恒集团公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省盘州市人民法院（2020）黔0222民初1235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人六盘水中恒公司上诉请求：一、依法撤销一审判决违约金12500元（以未付货款374704.64元为计算基数，按照月利率2%从2020年1月22日起计算至2020年3月12日止，共计12500元）。二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人盘州市信合投资有限公司承担。事实与理由：被上诉人与上诉人买卖合同纠纷一案，一审判决认定被上诉人主张上诉人按照月利率2%支付自2020年1月22日起至2020年3月12日止的违约金12500元，未违反双方在合同中关于违约金总数不得超过金额1%的约定，应予以支持。虽然合同中约定上诉人无正当理由未配合被上诉人按照合同约定进行对账、付款的，应承担相应违约金，但一审法院并未考虑到2020年1月22日至2020年3月12日为新冠肺炎疫情期间，依照《省人民政府办公厅关于延迟省内企业复工复产的通知（黔府办发电（2020〕31号）》等规定，企业不得早于2020年2月9日进行复工复产。上诉人公司员工多为省外人员，因各地道路交通管制等原因，不能及时返回且返回后需进行隔离观察14天。因此，在此期间上诉人并未复工。加之新冠肺炎疫情属于上诉人不能预见、不能避免也不能克服情形，应属于不可抗力。依据《中华人民共和国合同法》第117条之规定：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。上诉人在疫情期间，依据相关规定未进行复工，属于合理、合法情形，不属于上诉人与被上诉人签订合同第十一条规定的无正当理由未配合被上诉人按照合同约定进行对账、付款的情形。因此，上诉人不应承担相应违约金。被上诉人信合公司未向本院提交书面答辩意见。原审被告中恒集团公司未向本院提交书面意见。信合公司向一审法院提出诉讼请求：一、请求判令被告六盘水中恒公司立即支付原告欠款374704.64元；二、判决被告六盘水中恒公司以欠款余额为基数按照月利率2%支付原告自2020年1月22日起至2020年3月12日止的违约金12500元，并由被告以欠款余额为基数按照月利率2%支付原告自2020年3月13日起至全部款项清偿之日止的资金占用费；三、判决被告中恒集团公司对上述款项承担连带清偿责任；四、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2018年4月22日，六盘水中恒公司作为甲方、信合公司作为乙方，签订《蒸压加气混凝土砌块购销合同》，甲方因盘县红果、两河经济开发区（2017）易地扶贫搬迁安置工程项目建设需要购买乙方产品蒸压加气混凝土砌砖，合同对标的、规格、数量、价款、交货方式、地点、验收、地点结算及支付、违约责任等进行了明确约定，其中第七条支付方式约定为：自甲方接到货物并验收合格后，乙方根据当月实际砖块的数量，凭甲方所出具的《收料单》开出16%增值税专用发票及10%的运输发票，甲方于收到发票当月15日前付清乙方货款。第十一条违约责任约定为：甲方无正当理由未配合乙方按合同约定的对账、付款，乙方可停止供货。并向乙方支付未付款项0.1%（千分之一）的违约金，违约金总数不超过合同金额的1%。合同签订后，原告依约向被告供应价值973967.04元的加气砖并开具相关税票，被告六盘水中恒公司向原告信合公司支付货款599262.40元，尚欠原告货款374704.64元至今未付。另查明，被告六盘水中恒公司系被告中恒集团公司的全资子公司。上述事实有原被告的陈述及原告提交的营业执照复印件、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、蒸压加气混凝土砌块购销合同、增值税发票复印件、银行流水单等在案佐证。一审法院认为，本案的争议焦点是：1、六盘水中恒公司欠信合公司货款是多少，2、六盘水中恒公司是否应支付信合公司违约金12500元及按月利率2%支付后期资金占用费，3、被告中恒集团公司是否应当承担连带清偿责任。关于货款金额，原告信合公司与被告六盘水中恒公司签订的《蒸压加气混凝土砌块购销合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行义务享有权利。信合公司依约向六盘水中恒公司交付货物，六盘水中恒公司应如约履行支付货款的义务，且庭审中被告六盘水中恒公司对拖欠原告货款的事实无异议，故原告主张要求被告六盘水中恒公司支付货款374704.64元的诉讼请求，予以支持。关于原告主张的违约金，原告信合公司与六盘水中恒公司签订的《蒸压加气混凝土砌块购销合同》约定，六盘水中恒公司未按约付款，应向信合公司支付未付款项日0.1%的违约金，违约金总数不超过合同金额的1%。双方签订的合同总金额为156万元，现原告主张被告六盘水中恒公司按月利率2%支付自2020年1月22日起至2020年3月12日止的违约金12500元，未违反双方的约定，故原告主张被告六盘水中恒公司支付违约金12500元，予以支持；但原告主张被告六盘水中恒公司以欠款余额为基数按月利率2%支付自2020年3月13日其至全部款项清偿之日止的资金占用损失，超出双方合同约定，不予支持。关于被告中恒集团公司是否承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第二款规定，公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。本案中，六盘水中恒公司是中恒集团公司的全资子公司，具有独立的法人资格，应依法独立承担民事责任，且中恒集团公司不是《蒸压加气混凝土砌块购销合同》的相对方，故中恒集团公司在本案中不应承担连带清偿责任，被告中恒集团公司辩称予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，作出如下判决：一、被告六盘水中恒建设有限公司于判决生效之日起二十日内支付原告盘州市信合投资有限公司货款374704.64元；二、被告六盘水中恒建设有限公司于判决生效之日起二十日内支付原告盘州市信合投资有限公司违约金12500元；三、驳回原告盘州市信合投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3554元，由被告六盘水中恒建设有限公司负担。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是：上诉人六盘水中恒公司是否应支付信合公司违约金12500元。本案中，案涉《蒸压加气混凝土砌块购销合同》第七条约定，甲方（六盘水中恒公司）于收到发票当月15日前付清乙方（信合公司）货款。一审中，六盘水中恒公司对信合公司提交的14份增值税专用发票质证均无异议，从发票开具的日期来看，均是在2018年5月至2018年6月期间，故根据双方的合同约定，六盘水中恒公司应于2018年5月15日、2018年6月15日前向信合公司支付相应的货款，而根据信合公司一审提交的银行流水来看，六盘水中恒公司支付货款的时间是在2018年7月、2018年12月、2019年1月、2019年12月、2020年1月，远远迟于双方合同约定的付款时间，其在2018年就违约，应承担违约责任并支付违约金，但信合公司仅主张2020年1月22日至2020年3月12日的违约金，系其对自己诉讼权利的处分，故一审判决上诉人六盘水中恒公司支付被上诉人信合公司12500元违约金并无不当，六盘水中恒公司上诉主张因受2020年新冠肺炎疫情影响，不能组织公司人员复工，属于不可抗力，应免除违约金的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，上诉人六盘水中恒建设有限公司的上诉不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费113元，由上诉人六盘水中恒建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马功云审判员  罗 敏审判员  杨 梅二〇二〇年十月十四日法官助理胡金丽书记员王颖慧