辽宁省北镇市人民法院行 政 判 决 书（2020）辽0782行初17号原告：王金博，男，1980年2月22日出生，满族，农民，住辽宁省。委托代理人张凤宾，系北京楹庭律师事务所律师。委托代理人张悦，系北京楹庭律师事务所律师。被告：北镇市住房和城乡建设局，住所地北镇市广宁新区。统一社会信用代码：11210782MB1620594N。法定代表人：王小东，系该局局长。委托代理人：张旭炜，系该局职员。委托代理人：王宝山，系辽宁德营律师事务所律师。原告王金博诉被告北镇市住房和城乡建设局履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月9日公开开庭审理了本案。原告王金博及其委托代理人张凤宾、张悦，被告北镇市住房和城乡建设局的委托代理人张旭炜、王宝山到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原告在辽宁省北镇市××东门外村拥有合法的土地及房屋，迎宾大道建设项目需要拆除原告房屋，因质疑该项目合法性，原告于2019年7月12日向北镇市住房和城乡规划建设局申请公开项目相关信息，2019年8月5日，北镇市住房和城乡规划建设局作出《政府信息公开回复》称：“迎宾大道项目没有办理施工许可证”。原告于2019年10月15日向被告邮寄关于涉案项目于未办理施工许可证或开工报告进行建设的查处申请书及材料。请求：1.对该项目进行查处，并责令其停止施工、限期拆除已有项目、恢复原状；2.建设单位不主动停止施工的情况下依法强制停止施工。被告于2019年10月17日确认收悉，但至今未向原告出示查处文件，且项目施工正常进行。由于迎宾大道项目建设与原告具有法律上利害关系，且被告未依法履行行政职责，故原告认为被告不履行法定职责的行政行为违法。向法院提出如下诉讼请求：1、依法确认被告不履行法定职责的行政行为违法；2、本案诉讼费由被告承担。原告围绕诉讼请求向本院提交以下证据：证据1.王金博的身份证复印件、《房屋所有权证》，证明原告主体适格，原告涉案行政行为具有法律上的利害关系。证据2.依申请公开政府信息告知书。证据3.违法查处申请书、EMS物流单、EMS物流单妥投证明，证明存在被诉行政行为。证据4.施工照片，证明1.被告没有履行查处的行政债权；2.被诉行政行为违法。证据5.房屋征收决定，证明原告房屋在迎宾大道的项目内。证据6.2020年9月8日拍摄的7张照片，证明直至开庭前一天迎宾大道项目仍处于施工建设中，被告在原告发出查处申请后一年的时间内，都没有对建设单位和施工单位作出停工的处罚，属于严重的行政不作为。被告质证称，对以上证据均有异议，均不能证明原告的主张。被告辩称，一、原告主体不适格，原告提交的身份证复印件和《房屋所有权证》复印件，只能证明原告是广宁街道东门村民及其在东门有房屋，无法证明原告与本案有利害关系，迎宾大道项目和施工单位的施工行为属于完全不同的概念、完全不同的法律关系，迎宾大道项目需要拆除原告的房屋，占用原告的土地的主张系征收补偿法律关系，与本案是否处罚施工行为不属于同一法律关系，不能作为原告与本案有利害关系的依据；二、原告的诉讼请求空泛不具体，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定；三、原告在事实和理由中所述法定职责不属于人民法院受理行政诉讼法范围，被告对建设单位或施工单位是否履行行政处罚职责的行政行为，对原告权利义务不产生实际影响，不具可诉性；四、根据原告的信访、举报，答辩人已经依法对相关建设单位和施工单位进行了行政处罚，履行了法定职责。故此，原告诉被告不履行法定职责主张不能成立。被告向本院提交以下证据：证据1.北住建罚［2019］11号处罚决定书；证据2.北住建罚［2019］10号处罚决定书；证据3.非税收入一般缴款书2张，证明罚款已经缴纳；证据4.通话记录，证明处罚完后通过电话告知原告代理人张凤宾；证据5.行政执法投诉举报登记表，证明被告已经履行法定职责；原告质证称，其要求看原件，如果没有原件原告不认为被告已经处罚，从处罚决定书上明确要求建设单位停止施工，但是原告认为直到2020年9月8日涉案的项目还在施工，被告没有履行法定职责。并从北住建罚［2019］10号的处罚决定书上要求施工单位60日补办施工许可，但是从被告提供的证据来看，被告没有对施工单位进行监管，没有履行法定职责；举报登记表，只能看出内部流转，不能证明被告已经依法履行了行政职责；通话记录，对通话记录的对账单真实性不认可，该对账单也不能反映出被告所告知原告方具体处罚的内容方式和结果。对原告的查处申请被告应作出书面答复，仅凭通话对账单不能证明履行法定职责。本院通过对上述证据进行审查分析，并结合当事人的陈述，对本案事实认定如下：原告是北镇市东门外村村民，北镇市迎宾大道建设项目需要征收东门外村村民的房屋，原告房屋位于被征收范围内。原告因质疑涉案项目开发建设的合法性，于2019年7月12日向北镇市住房和城乡规划建设局申请公开迎宾大道项目信息，北镇市住房和城乡建设局于2019年8月5日作出《政府信息公开回复》称：迎宾大道项目没有办理施工许可证。后原告于2019年10月15日向被告邮寄违法查处申请书及材料，举报迎宾大道项目未办理施工许可证擅自施工的行为违法，要求被告对其进行查处，申请：责令建设单位停止施工、限期拆除已有建筑、恢复原状，在建设单位不主动停止施工的情况下依法强制停止施工。被告于2019年10月17日收到上述材料，并于同日进行举报登记、审批；2019年10月18日，被告对建设单位北镇市万诚基础设施有限公司下达了北住建停［2019］03号《建设行政执法责令改正通知书》，责令其立即停止违法行为；2019年11月11日，被告对该建设单位北镇市万诚基础设施建设有限公司作出北住建罚［2019］10号《建设行政处罚决定书》：责令停止施工，限60日内补办建筑工程施工许可，并处罚款415746.29元。同日，被告对施工单位辽宁成森建筑工程有限公司作出北住建罚［2019］11号《建设行政处罚决定书》：责令停止施工，处贰万元整的罚款。2019年11月21日，建设单位和施工单位分别缴纳了罚款。2020年6月2日，原告以被告不履行法定职责为由，向本院书面提起行政诉讼。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第六条规定：国务院建设行政主管部门对全国的建筑活动实施统一监督管理。第七条规定：建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。《建筑工程施工许可管理办法》第二条规定：在中华人民共和国境内从事各类房屋建筑及附属设施的建造、装修装饰和与其配套的线路、管道、设备的安装，以及城镇市政基础设施工程的施工，建设单位在开工前应当依照本办法的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门申请领取施工许可证。依照上述规定，被告北镇市住房和城乡建设局作为地方人民政府住房城乡建设主管部门具有对迎宾大道项目未办理建设施工许可证擅自施工违法行为的举报进行调查处理的法定职权。原告王金博系北镇市东门外村村民，涉案迎宾大道建设项目涉及东门外村土地及村民住房的征收安置问题，故原告与涉案行政行为具有利害关系，现原告认为行政机关不履行法定职责侵害其合法权益，有权提起行政诉讼。被告收到原告查处涉案项目开发建设违法行为申请的时间为2019年10月17日，原告于2020年6月2日向本院提起行政诉讼，没有超出法定起诉期限。本案，被告在接到原告要求查处涉案建设项目违法行为的申请后，先对建设单位北镇市万诚基础设施有限公司作出并下达了《建设行政执法责令改正通知书》，后又对建设单位和施工单位分别作出并下达了《建设行政处罚决定书》，依法对上述单位进行了相应处罚，应当确认被告已履行了法定职责。现原告之所以仍然提起诉讼，其核心诉求是要求加重对建设单位和施工单位的处罚，目的是为第三人施加负担，这与法律、法规或者规章规定的促使行政机关对于投诉事项发动行政权的投诉请求相悖，投诉请求权并不必然包括为行政行为施加负担的请求权。故原告要求确认被告不履行法定职责行为违法，无事实和法律依据。被告主张被告在对涉案建设单位和施工单位作出处罚决定后，以电话通知的方式通知了原告代理人张凤斌，对此，原告予以否认。被告在接到举报或投诉申请后，将处理结果是否通知举报人，以何种方式通知举报人，只是举报人是否提起行政诉讼的条件，而不是确认行政行为违法的依据。故原告要求确认被告不履行法定职责行为违法，无事实和法律依据。综上所述，原告要求确认被告不履行法定职责的行政行为违法的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告王金博的诉讼请求。案件受理费50元，由原告王金博负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  李少华人民陪审员  王庆宽人民陪审员  刘铁东二〇二〇年十月二十九日书 记 员  王丽珍