浙江省武义县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0723刑初245号 公诉机关浙江省武义县人民检察院。 被告人汤大寨，男，1968年6月9日出生于浙江省武义县，汉族，小学文化，住浙江省武义县。曾因犯盗窃罪，于2010年1月7日被永康市人民法院判处有期徒刑二年六个月；因盗窃，于2019年5月3日被永康市公安局行政拘留七日。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年2月13日被武义县公安局刑事拘留，于同年2月13日被监视居住。 辩护人潘晓东，系武义县法律援助中心指派的浙江今日律师事务所律师。 武义县人民检察院以武检一部刑诉〔2020〕938号起诉书指控被告人汤大寨犯盗窃罪，于2020年8月13日向本院提起公诉。本院受理立案后依法组成合议庭，并适用普通程序，于2020年9月11日公开开庭审理了本案。武义县人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉，被告人汤大寨及其辩护人潘晓东到庭参加诉讼。现已审理终结。 武义县人民检察院指控： 1、2019年8月26日晚，被告人汤大寨来到永康市××街道广场路××号重金属网吧内盗走被害人徐某放在口袋内现金人民币2800元。 2、2019年7月19日下午，被告人汤大寨来到武义县××街道××村××路××号叶竹初烟酒店盗走现金人民币1000元。 3、2019年5月2日晚，被告人汤大寨来到永康市××街道××路××号万家福超市盗走三箱红牛。 4、2020年2月12日中午，被告人汤大寨来到武义县××街道××路××号陈某2店盗走一瓶食用油。 5、2020年2月5日晚，被告人汤大寨来到武义县熟溪街道江山××村××路××号江山超市盗走两箱红牛。 6、2020年2月5日晚，被告人汤大寨来到武义县壶山街道城东路121号小杰副食批发部盗走一盒食用油。 经鉴定，被告人汤大寨所盗得的红牛、食用油共计价值681元。 公诉机关向本院提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见书、辨认笔录、检查笔录、搜查笔录、监控视频等证据，以证实上述指控。公诉机关认为，被告人汤大寨以非法占有为目的，多次盗窃，且数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。 被告人汤大寨对公诉机关指控的第3至6起事实无异议，对第1、2起事实的盗窃金额有异议，辩称第1起事实中其只偷到1400元，且是从地上拿来的；第2起事实其只偷到155元，都是5元的纸币。辩护人提出的辩护意见是：1、对指控的第1起事实，被告人供述，这些钱当时是散落在地上的，其看到后将钱拿走，该行为是否属于盗窃存在争议，且第1、2起事实中关于盗窃金额，只有被害人的陈述无法确定具体金额；2、对指控的第4起事实，应区分被告人是否有非法占有的目的，若只是忘记支付价款则不应认定为盗窃，若其具有非法占有的目的，因被告人在盗窃现场就已被被害人发现并抓到，被盗财物实际仍处于被害人的控制之下，应认定为盗窃未遂；3、被告人系因生活所需而盗窃，在案发时已退还部分赃款赃物，在抓获过程中积极配合，且愿意退赃，建议对其从轻处罚。 经审理查明： 1、2019年8月27日早上，被告人汤大寨来到永康市××街道广场路××号重金属网吧内，从被害人徐某处盗走现金人民币2800元。 2、2019年7月19日下午，被告人汤大寨来到武义县××街道××村××路××号叶竹初烟酒店，从收银台抽屉内盗走现金人民币1000元。 3、2019年5月2日晚，被告人汤大寨来到永康市××街道××路××号万家福超市盗走三箱红牛。经武义县价格认证中心认定，被盗红牛价格为人民币339元。 4、2020年2月12日中午，被告人汤大寨来到武义县××街道××路××号陈某2店盗走一瓶金龙鱼牌食用油。经武义县价格认证中心认定，被盗食用油价格为人民币53元。 5、2020年2月5日晚，被告人汤大寨来到武义县熟溪街道江山××村××路××号江山超市盗走两箱红牛。经武义县价格认证中心认定，被盗红牛价格为人民币226元。 6、2020年2月5日晚，被告人汤大寨来到武义县壶山街道城东路121号小杰副食批发部盗走一盒食用油。经武义县价格认证中心认定，被盗食用油价格为人民币63元。 2020年2月12日，被告人汤大寨在武义县壶山街道东升路和解放街交叉路口公园处被民警抓获归案。 上述事实，有公诉机关提交的经庭审质证的下列证据证实： 1、人口基本信息，证实被告人汤大寨的身份情况，系完全刑事责任能力人； 2、到案经过，证实2020年2月12日，被告人汤大寨在武义县壶山街道东升路和解放街交叉路口公园处被民警抓获归案； 3、刑事判决书，证实被告人汤大寨因犯盗窃罪于2010年1月7日被永康市人民法院判处有期徒刑二年六个月； 4、行政处罚决定书、询问笔录、证据保全通知书等材料，证实被告人汤大寨因盗窃于2019年5月3日被永康市公安局行政拘留七日，被盗财物已扣押并发还被害人； 5、扣押决定书及清单、证据保全决定书及清单、发还清单，证实公安机关扣押了金龙鱼食用油一瓶、红牛二箱、中榕牌食用油一盒，其中金龙鱼食用油发还于被告人汤大寨，其余物品发还于被害人； 6、搜查证、搜查笔录，证实公安机关对被告人汤大寨的住所进行搜查，未发现涉案物品； 7、接受证据清单，证实公安机关接受重金属网吧、叶竹初烟酒店、陈某2店、江山超市内监控视频各一份，接受叶某提供的食用油进货单一份； 8、证人吕某的证言，证实2019年8月26日，家人给了其3000元现金用于交学费，都是100元纸币，因是网上交费，现金不方便，其就和其舅舅徐某说帮其换一下，当天晚上，其就把现金3000元给了徐某，徐某通过微信给其转账3000元； 9、被害人徐某的陈述、微信转账照片，证实徐某在2019年8月26日22时左右到重金属网吧上网，坐在69号机位，次日凌晨2时在座位上睡着，至7时15分醒来，发现裤子左边口袋里的2800元的现金不见，该笔钱是其外甥吕某的奶奶给吕某交学费的，8月26日18时许，其觉得吕某带着现金不方便，让吕某把现金给其，其通过微信向吕某转账3000元，之后其就到重金属网吧上网了，当时给了网吧收银员200元，口袋里还有2800元。其微信号是×××ＹＫ，吕某的微信号是×××ｂｔ； 10、重金属网吧监控视频，证实2019年8月27日6时许，被告人汤大寨经过多次事先观察后坐到地上，趁无人注意之际，将手横向伸出至后排座位，收回时手上多了一叠现金，对折后放入汤大寨裤子口袋，后离开； 11、被害人童某的陈述，证实2019年7月19日，其在叶竹初烟酒店内看店，18时许，其在清点前台抽屉里的现金时，发现少了很多纸币，其中5元的大概有300元左右，10元的大概300元左右，20元的大概有200元左右，50元的大概有四、五张，总共有1000元左右，是按照面值整理成叠的； 12、叶竹初烟酒店内监控视频，证实被告人汤大寨来到叶竹初烟酒店门口，趁无人注意，隔着柜台将手伸向收银台抽屉，并从中拿出一叠纸币，后离开； 13、被害人陈某1的证言及辨认笔录，证实2020年2月12日中午12时左右，其在陈某2店干活，发现一个穿着红色衣服，戴着白色口罩的男子在店门口和店内转来转去，其看他有点鬼鬼祟祟，就一直注意着他，二十分钟左右后，其看见该男子偷偷拿出一瓶油，没有付钱就从店门口走出去了，其马上追了上去抓住了该男子，后该男子把钱付掉后其让他离开了。经辨认，该男子即为被告人汤大寨； 14、陈某2店内监控视频，证实2020年2月12日被告人汤大寨在水果内偷走食用油的事实； 15、被害人程某的陈述及监控视频，证实2020年2月5日，被告人汤大寨在武义县熟溪街道江山××村××号江山超市内盗走二箱红牛的事实； 16、被害人叶某的陈述、证人翁某的证言及辨认笔录、证人廖某的证言，证实2020年2月5日晚，被告人汤大寨来到武义县壶山街道城东路121号小杰副食批发部盗走一盒中榕牌食用油的事实； 17、现场勘查笔录，证实2019年7月20日，民警对叶竹初烟酒店的盗窃现场进行勘查，未发现明显可疑痕迹； 18、价格认定结论书，证实被告人汤大寨所盗三箱红牛价值人民币339元，所盗金龙鱼食用油价值人民币53元，所盗二箱红牛价值人民币226元，所盗中榕牌食用油价值人民币63元。 以上证据均经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，予以认定。 针对被告人汤大寨及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案事实和证据，本院作出评判意见如下：一、关于被告人汤大寨及其辩护人提出公诉机关指控的第1起事实中被告人的行为性质与第1、2起事实中有关盗窃金额认定的辩解和辩护意见。经查，被害人徐某、童某的陈述、证人吕某的证言、重金属网吧及叶竹初烟酒店内的监控视频、微信转账记录等，能够相互印证，2019年8月26日，被告人汤大寨在重金属网吧内趁被害人徐某在座位上熟睡之际，从徐某处盗走现金人民币2800元以及2019年7月19日，汤大寨在叶竹初烟酒店从收银台抽屉内盗走现金人民币1000元。被告人汤大寨虽当庭供述存在该两次盗窃行为，但对金额存在较大辩解，而该辩解与在案证据均不符，鉴于汤大寨在归案后和庭审中均未如实供述该两次事实，对汤大寨关于该两起事实的供述，本院均不予采信。被告人汤大寨及其辩护人的辩解和辩护意见不成立，不予采纳。二、关于辩护人提出公诉机关指控的第4起事实中被告人汤大寨的行为系盗窃未遂的辩护意见。经查，被害人陈某1的陈述、陈某2店内的监控视频与被告人汤大寨的供述，能够相互印证，汤大寨在水果店内的盗窃行为一直处于陈某1的注视下，其刚离开水果店即被陈某1抓住，汤大寨对所盗财物的占有尚未达到实际控制的程度，系盗窃未遂，对该未遂情节，本院将在量刑时以汤大寨既遂部分对应的量刑幅度为基础酌情予以从重处罚。 本院认为，被告人汤大寨以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人汤大寨犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月28日起至2021年6月27日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人汤大寨的违法所得人民币3800元，予以追缴，追缴不足部分责令退赔，发还被害人徐某、童某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  任 胜 人民陪审员  王天伟 人民陪审员  徐家荣 二〇二〇年十月二十八日 代书 记员  陈 晨 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。