河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终12857号上诉人（原审原告）：万征兵，男，汉族，1966年9月9日出生，住郑州市金水区。委托代理人：谷焕贞，河南法学汇信律师事务所律师。委托代理人：魏梦真，北京市隆安（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：盛世天河建设有限公司，住所地南阳市人民北路建材市场**楼**，统一社会信用代码91411300788059875U。法定代表人：杜某某，总经理。委托代理人：黄婵，河南绿城律师事务所律师。委托代理人：弓恒，河南绿城律师事务所律师。上诉人万征兵因与被上诉人盛世天河建设有限公司服务合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初4953号民事判决，向本院提起上诉。本院依法进行了审理，现已审理终结。上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：上诉人与被上诉人之间成立合法有效的技术服务合同关系，通过一审审理过程中上诉人提交的证据可以证明上诉人已经按照合同约定履行了合同义务，被上诉人应当按照合同约定向上诉人支付合同约定的服务费。被上诉人盛世天河建设有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，处理正确，请求驳回上诉，维持原判。万征兵提出诉讼请求：1、被告立即向原告支付技术服务费、滞纳金、违约金总计4000000元；2、本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。原审查明：2019年7月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《技术服务及合作意向书》一份，主要载明：项目名称:国网蒙东消防、安防项目第一条依据《中华人民共和国合同法》及现行消防法规等法律规定，协议双方就【国网蒙东消防、安防项目】项目(以下简称“服务项目”)的消防项目开发、消防维护等技术服务及合作事宜，经协商一致，签订本意向书。第二条甲方的权利义务1、配合乙方向发包方提供全面、详细、完整的文件资料，进行投标，以利于顺利承接消防项目；2、承接项目后，应尽快和乙方签订正式的《技术服务及合作协议》，严格按照和乙方及项目发包方的约定进行施工；3、负责项目承接后的施工事宣，施工材料和人员投入费用由甲方负责，因项目施工而产生的所有责任由甲方自行承担，与乙方无关；4、在项目施工完成及发包方付款后，及时、严格的依据本意向书(或另行签订的正式合同)的条款和乙方结算，付清乙方的技术服务费用。第三条乙方的权利义务1、负责前期和项目发包方协商、洽谈、(以甲方的名义)投标等，所需公关费用由乙方自行承担：2、甲方承接项目施工后，依据国家消防法律法规的要求对项目的消防工程及建筑消防设施进行消防检测和维修保养；3、项目施工完成后，(协助甲方)以甲方的名义督促项目发包方及时支付工程款项；4、依据本意向书(或另行签订的正式合同)的约定获得技术服务费用。第四条费用结算规则若顺利承接项目，甲方应在收到发包方支付的项目全部款项后五个工作日内，按照所收到款项净利润的40%的比例向乙方支付技术服务费（税票由甲方承担)。第五条违约责任1、甲乙双方严格按照本意向书(或另行签订的正式合同)的要求承担义务，若因一方责任给另一方造成损失应予赔偿；2、若甲方承接项目后未和乙方签订正式的《技术服务及合作协议》，应一次性无条件赔偿乙方违约金壹万元：若甲方收到发包方支付的全部款项后未按本意向书(或另行签订的正式合同)及时足额向乙方付款，逾期在30日以内的，应按每天千分之五的标准向乙方支付滞纳金：逾期超过30日的，乙方有权要求甲方承担相当于应付款项3‰的违约责任。第六条不可抗力由于地震、台风、水灾、火灾、战争、国家政策和法律变化以及其他不能预见并对其发生和后果不能预防或避免的不可抗力，直接影响本意向书的履行或者不能依照约定履行时，双方互不承担违约责任。2019年7月22日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《技术服务及合作意向书》一份，主要载明：项目名称:国网新乡、开封、信阳、南阳非生产消防、安防项目第一条依据《中华人民共和国合同法》及现行消防法规等法律规定，协议双方就【国网新乡、开封、信阳、南阳非生产消防、安防】项目(以下简称“服务项目”)的消防项目开发、消防维护等技术服务及合作事宜，经协商一致，签订本意向书。第二条甲方的权利义务1、配合乙方向发包方提供全面、详细、完整的文件资料，进行投标，以利于顺利承接消防项目；2、承接项目后，应尽快和乙方签订正式的《技术服务及合作协议》，严格按照和乙方及项目发包方的约定进行施工；3、负责项目承接后的施工事宜，施工材料和人员投入费用由甲方负责，因项目施工而产生的所有责任由甲方自行承担，与乙方无关；4、在项目施工完成及发包方付款后，及时、严格的依据本意向书(或另行签订的正式合同)的条款和乙方结算，付清乙方的技术服务费用。第三条乙方的权利义务1、负责前期和项目发包方协商、洽谈、(以甲方的名义)投标等，所需公关费用由乙方自行承担：2、甲方承接项目施工后，依据国家消防法律法规的要求对项目的消防工程及建筑消防设施进行消防检测和维修保养；3、项目施工完成后，(协助甲方)以甲方的名义督促项目发包方及时支付工程款项；4、依据本意向书(或另行签订的正式合同)的约定获得技术服务费用。第四条费用结算规则若顺利承接项目，甲方应在收到发包方支付的项目全部款项后五个工作日内，按照所收到中标价款款项的24%的比例向乙方支付技术服务费（税票由甲方承担)。第五条违约责任1、甲乙双方严格按照本意向书(或另行签订的正式合同)的要求承担义务，若因一方责任给另一方造成损失应予赔偿；2、若甲方承接项目后未和乙方签订正式的《技术服务及合作协议》，应一次性无条件赔偿乙方违约金壹万元：若甲方收到发包方支付的全部款项后未按本意向书(或另行签订的正式合同)及时足额向乙方付款，逾期在30日以内的，应按每天千分之五的标准向乙方支付滞纳金：逾期超过30日的，乙方有权要求甲方承担相当于应付款项3‰的违约责任。第六条不可抗力由于地震、台风、水灾、火灾、战争、国家政策和法律变化以及其他不能预见并对其发生和后果不能预防或避免的不可抗力，直接影响本意向书的履行或者不能依照约定履行时，双方互不承担违约责任。原告提交国网蒙东项目相关合同复印件22份，提交国网河南省项目相关合同复印件11件，被告认可系原告投标洽谈的有如下4份：1、2019年8月9日，国网新乡供电公司与被告签订《建筑物及附属设施维修维护合同》一份，主要约定：甲方（发包方）国网新乡供电公司，乙方（承包方）河南盛世天河实业有限公司，工程名称：国网新乡供电公司2019年南办公楼消防供水系统维修。承包范围：消防水泵、水泵控制柜维修等。总工期20日，开工日期2019年8月12日，竣工日期2019年8月31日。乙方应在工程竣工验收合格后12个月内对本合同项下的工程承担保修责任。本合同价款总额为30万元，被告在乙方处签章，联系人为万征兵。被告认为该合同2019年8月12日至2019年8月31日，质保期12个月，合同质保期未满，盛世天河未收到全部款项，未到给万征兵付款的时间。2、2019年8月9日，国网新乡供电公司与被告签订《（非生产性设备/设施）国网新乡供电公司2019年消防气体灭火装置-维护保养合同》一份，主要约定：甲方（委托单位）国网新乡供电公司，乙方（维保单位）河南盛世天河实业有限公司，工程名称：国网新乡供电公司2019年消防气体灭火装置维保。维护保养服务的工作范围：计量室、互联网部、调度等部门在非生产场所的气体灭火装置。合同有限期为自2019年8月12日至2019年8月31日止。本合同价款总额为66.78万元，被告在乙方处签章，联系人为万征兵。被告认为依约应当支付万征兵16万元，但万征兵从被告处取得的款项已经完全超过该金额。3、2019年8月22日，国网河南省电力公司新乡供电公司与被告签订《（非生产性设备/设施）国网新乡供电公司非生产场所消防器材-维修保养合同》一份，主要约定：甲方（委托单位）国网河南省电力公司新乡供电公司，乙方（维保单位）河南盛世天河实业有限公司，维修项目国网新乡供电公司非生产场所的消防器材维修，维修保养服务的工作范围：公司生产综合楼、调度综合楼、开发区办公楼、向阳路办公楼、物资仓库、配电专业办公楼、地下车库、后勤班组楼，会议中心等办公及服务类场所。合同有效期为自2019年10月11日至2019年10月31日止。本合同价款总额为16.95万元，被告在乙方处签章，联系人为万征兵。被告认为业主尚未完全付款，未到给万征兵付款的时间。4、2019年8月22日，国网河南省电力公司新乡供电公司与被告签订《（非生产性设备/设施）国网新乡供电公司非生产场所消防设施-维修保养合同》一份，主要约定：甲方（委托单位）国网河南省电力公司新乡供电公司，乙方（维保单位）河南盛世天河实业有限公司，维修项目国网新乡供电公司非生产场所的消防设施维护保养，维修保养服务的工作范围：公司生产综合楼、调度综合楼、开发区办公楼、向阳路办公楼、物资仓库、配电专业办公楼、地下车库、后勤班组楼，会议中心等办公及服务类场所。合同有效期为自2019年10月20日至2020年10月20日止。本合同价款总额为24.38万元，被告在乙方处签章，联系人为万征兵。被告认为合同有效期为2019年10月20日至2020年10月20日，有效期未满，被告未收到全部款项，未到向万征兵付款的时间。被告委托李某向原告转款，2018年12月21日，李某通过银行账户向原告转账8805元；2019年1月25日，李某通过银行账户向原告转款40000元；2019年2月16日，李某通过银行账户向原告转款50000元；2019年3月7日，李某通过银行账户向原告转款10000元；2019年4月11日，李某通过银行账户向原告转款10000元；2019年4月25日，李某通过银行账户向原告转款57346元；2019年5月10日，李某通过银行账户向原告转款50000元；2019年5月31日，李某通过银行账户向原告转款40000元；2019年7月18日，李某通过银行账户向原告转款10000元；2019年9月28日，李某过银行账户向原告转款20000元；2019年9月30日，李某通过银行账户向原告转款223000元；2019年10月15日，李某通过银行账户向原告转款20000元。2018年12月27日，被告法定代表人杜某某账户通过其银行账户向原告转账40813元。以上共计579964元。原告庭审中陈述，国网新乡的技术服务意向书中国网信阳平桥，国网南阳桐柏县项目做了，开封的还没有做，诉请400万是根据省内项目中合同中标价的24%，蒙东项目是估算利润的40%。庭后本院再次组织原被告双方对账，双方代理人仍然对账目不清楚。原审认为：当事人对其提出的主张有责任提供证据。根据原被告签订的技术服务合同的约定，原告的责任包含一要负责前期和项目发包方协商、洽谈促成被告承接项目，二要督促项目发包方及时支付工程款项，在被告收到发包方支付的项目全部款项后方可按约获得服务费。现原告提交国网蒙东项目相关合同复印件22份，提交国网河南省项目相关合同复印件11件，除上述被告认可的四份合同外，其他合同原告证据均不足以证明是通过万征兵洽谈的，被告也不予认可，故本院对此部分诉请不予支持。关于被告认可的上述四份合同，2019年8月9日国网新乡供电公司与被告签订《建筑物及附属设施维修维护合同》、2019年8月22日国网河南省电力公司新乡供电公司与被告签订《（非生产性设备/设施）国网新乡供电公司非生产场所消防器材-维修保养合同》、2019年8月22日，国网河南省电力公司新乡供电公司与被告签订《（非生产性设备/设施）国网新乡供电公司非生产场所消防设施-维修保养合同》均尚未到付款节点，被告对此具有先履行抗辩权，故本院对此部分诉请不予支持。对于2019年8月9日国网新乡供电公司与被告签订《（非生产性设备/设施）国网新乡供电公司2019年消防气体灭火装置-维护保养合同》，合同价款总额为66.78万元，依照原被告技术服务合同约定，被告应当支付原告160272元服务费，被告通过李某、杜某某账户已向原告账户转账579964元，原告认为该转账与本案无关，但既未提供相应证据证明转款性质也未作出合理解释说明，被告向原告转款数额已远超应付数额，故本院对此部分诉请不予支持。综上，原告证据不足，对于原告的诉请本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决如下：驳回原告万征兵的诉讼请求。案件受理费减半收取19400元，由原告万征兵负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。上诉人万征兵与被上诉人盛世天河建设有限公司签订《技术服务及合作意向书》，上诉人万征兵应当承担其向被上诉人提供技术服务的举证责任。除原审已经认定的四份合同外，上诉人提供的其他合同不能证明与上诉人具有关联性，故原审判决依据查明的事实作出判决并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；上诉人上诉理由均证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费38800元，由上诉人万征兵负担。本判决为终审判决。审判员 安 军二〇二〇年十月十九日书记员 王梦龙