辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终11937号上诉人（原审原告）：辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司，住所地沈阳市大东区广宜街21号1521室。负责人：周莉莉，该公司经理。委托诉讼代理人：隋谨阳，该公司员工。委托诉讼代理人：孙玉娥，该公司员工。被上诉人（原审被告）：北方重工集团有限公司，住所地沈阳经济技术开发区开发大路16号。法定代表人：王学民，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈玉滨，辽宁申扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵丹，女，1982年7月13日出生，汉族，住址辽宁省阜新蒙古族自治县。上诉人辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司因与被上诉人北方重工集团有限公司、赵丹劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初548号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实与理由：一、不应判定我方支付赵丹经济补偿金及代通知金。通知员工被北方重工退回的消息同时，也向员工告知可以安排沈阳地区其他同等待遇的多个工作岗位，赵丹拒绝接受，并要求解除劳动合同，所以，不应支付经济补偿金及代通知金。二、判定应承担法律责任的主体错误。不应由我公司支付经济补偿金、代通知金，如需支付应由被上诉人北方重工集团有限公司承担，或应由北方重工集团有限公司承担连带责任。赵丹辩称，同意一审判决。北方重工集团有限公司辩称，请求维持原判，我方不承担连带责任。辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司一审起诉请求：1、不应由我公司支付被告经济补偿金，如需支付应由被告北方重工集团有限公司承担。2、不应由我公司支付被告代通知金，如需支付应由被告北方重工集团有限公司承担。一审法院查明：2013年8月1日被告赵丹与原告信诚人才沈阳分公司签订《劳动合同书》，到期后续签至2020年7月31日止。合同期间被告赵丹一直被派遣到被告北方重工工作。2019年5月28日被告北方重工向原告发出《关于解除劳务派遣协议的函》，因被告北方重工于2018年6月22日进行破产重整，决定与辽宁信诚人才服务有限责任公司终止劳务派遣协议，现要求2019年5月31日前清退全部劳务人员。2019年5月31日被告北方重工将劳动者退回原告信诚人才沈阳分公司后，原告信诚人才沈阳分公司通知劳动者做出安排新岗位或解除劳动关系的选择，被告赵丹不同意并要求解除劳动合同。2019年5月31日双方解除劳动关系。另查明，被告北方重工与原告辽诚信人才沈阳分公司签订《劳务派遣协议书》，期限自2015年4月1日起至2016年3月31日止，后续签三份合同至2019年12月31日。上述协议均约定乙方按照甲方提出的数量和条件将乙方员工向甲方输出劳务或按照甲方需求，面向社会招聘后将乙方员工向甲方输出劳务；乙方按甲方的绩效考核结果对应的报酬水平，按月发放劳务工的工资。庭审中原、被告一致确认：被告赵丹离职前12个月平均工资为1801.85元。另查明，被告赵丹于2019年6月6日向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付经济补偿金4200元、没有提前一个月解除劳动合同赔偿2100元。2019年11月25日该委出具沈大劳人仲字（2019）140号仲裁裁决书，裁决：被申请人辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司向申请人支付经济补偿4200元、代通知金1801.05元。原告不服，诉至法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。第六十六条规定，劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。依据上述法律规定，劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣人员订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派遣至其他用工单位，再由其用工单位向派遣机构支付服务费的一种用工形式。本案中，原告信诚人才沈阳分公司与被告李洪娜之间签订《劳动合同书》，建立劳动关系，因原告诚信人才沈阳分公司与被告北方重工集团有限公司签订《劳务派遣协议书》，被派遣至被告北方重工工作，被告李洪娜自诉入职以来工作地点、岗位均没有改变，被告北方重工为用工单位，被告信诚人才沈阳分公司为用人单位，应由用人单位被告信诚人才沈阳分公司在劳务派遣合同期限内向劳动者履行相应的义务。关于经济补偿金问题。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：有以下情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者者一个月工资后，可以解除劳动合同；其中第三款规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。本案中，因被告北方重工破产重整，不具备继续履行合同的条件，与辽宁信诚人才服务有限责任公司终止劳务派遣协议，要求将全部劳务人员退回派遣公司，原告信诚人才沈阳分公司与被告赵丹协商之后，未能就变更岗位达成协议，被告赵丹要求解除劳动关系，被告信诚人才沈阳分公司作为用人单位，应给付被告赵丹解除劳动合同经济补偿金。庭审中，原、被告一致确认，被告赵丹离职前十二个月平均工资为1801.85元，且对于工作年限均予以认可，不违反法律规定，符合当事人意思自治原则，本院予以确认，且被告赵丹仲裁后未起诉，庭审中对仲裁裁决结果予以认可，故原告信诚人才沈阳分公司应支付被告赵丹解除劳动合同经济补偿金4200元。关于代通知金的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条（三）规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司与被告赵丹未能就变更劳动合同内容达成协议，且未提前30日以书面形式通知劳动者本人，故应支付代通知金1801.85元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十九条、第六十二条、第六十六条规定，判决：一、原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告赵丹解除劳动合同经济补偿金4200元；二、原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司于本判决发生法律效力起十日内给付被告赵丹代通知金1801.85元；三、驳回原、被告其它诉讼请求。如未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据，本院对于一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于赵丹同北方重工集团有限公司之间是否存在劳动关系。赵丹同上诉人签订了劳动合同，其同上诉人之间存在劳动关系，并由上诉人派遣至北方重工集团有限公司。因此，赵丹同北方重工集团有限公司之间是用工关系而非劳动关系。关于上诉人提出的不应由其支付经济补偿金及代通知金的上诉主张。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，被上诉人赵丹与上诉人签订《劳动合同书》，合同期限至2020年7月31日止。合同期间赵丹一直被派遣到被上诉人北方重工集团有限公司工作。因被上诉人北方重工集团有限公司破产重整，不具备继续履行合同的条件，与上诉人终止劳务派遣协议，要求将全部劳务人员退回上诉人公司，上诉人与赵丹协商之后，未能就变更岗位达成协议，2019年5月31日解除劳动关系。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，上诉人作为用人单位，应支付被上诉人赵丹解除劳动合同经济补偿金、代通知金。至于上诉人主张的上诉人与被上诉人北方重工集团有限公司签订的《劳务派遣协议书》第八条约定，由于非过失性或裁减劳务原因，北方重工集团有限公司按规定退回劳务工或解除劳务的，北方重工集团有限公司将参照劳动合同法及相关法律规定等，支付给上诉人相应的经济补偿。该主张属于双方因履行劳务派遣协议发生的纠纷，而本案系用人单位与劳动者之间的纠纷，即上诉人对被上诉人赵丹应承担的法律义务，故对上诉人的主张，本院不予支持。综上所述，辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁信诚人才服务有限责任公司沈阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  赵 卫审判员  刘风霞二〇二〇年十月十日法官助理刘振书记员佟雪峰