云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0302民初5315号原告：昆明金雅建筑劳务有限公司。统一社会信用代码：91530102MA6KYR339R。法定代表人：杨雅咪，该公司经理。住所：云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：段明星，云南星昊律师事务所律师。（特别授权）被告：云南黄金阁贵金属咨询服务有限公司。统一社会信用代码：91530302054654034K。法定代表人：沈鹏林住所：云南省曲靖市麒麟区。被告：沈鹏林，男，汉族，1983年1月20日生,住云南省曲靖市富源县。被告：郭红梅，女，汉族，1981年1月12日生,住云南省曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：沈鹏林，男，汉族，1983年1月20日生,住云南省曲靖市富源县。（系郭红梅之丈夫，特别授权）第三人：个旧鸿吉劳务服务有限公司。法定代表人：段存邦。统一社会信用代码：91532501329236502T。住所：云南省红河州个旧市。委托诉讼代理人：段勤花，该公司员工。（特别授权）原告昆明金雅建筑劳务有限公司（以下简称昆明金雅公司）诉被告云南黄金阁贵金属咨询服务有限公司（以下“云南黄金阁公司”）、沈鹏林、郭红梅，第三人个旧鸿吉劳务服务有限公司（以下简称“个旧鸿吉公司”）追偿权纠纷一案，本院于2020年7月31日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年8月31日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人段明星、被告暨被告云南黄金阁公司的法定代表人、被告郭红梅的委托代理人沈鹏林、第三人个旧鸿吉公司的委托诉讼代理人段勤花到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：一、判令三被告共同返还原告代为支付的借款和赔偿的经济损失811400元。二、本案诉讼费、保全费及实现债权的费用由两被告承担。事实及理由：我公司因承包石泸高速公路项目需要周转资金向两被告借款。被告沈鹏林以我公司承包的工程可以发包给第三人个旧鸿吉公司施工为由找个旧鸿吉公司来咨询，2019年4月24日第三人以保证金的名义向我公司转账支付保证金160万元整。2019年4月28日，应两被告的要求，我公司将第三人支付到我公司账户的160万元转付60万给被告云南黄金阁公司。此后，第三人因不能承包我公司工程找到我公司讨要160万元保证金。因其中的60万元是被告使用，被告归还了第三人10万元，并出具50万元的欠条给第三人，并约定于2019年5月14日还清剩余的50万元。我公司于2019年6月3日向第三人退还了保证金100万元，并支付了10万元的损失费用。后因被告没有按照约定时间归还第三人款项，第三人要求我公司作出承诺，如果被告不支付第三人借款50万元，我公司承担支付第三人本金50万元及赔偿第三人相关损失的费用，并于2019年8月10日前支付。2019年8月28日，第三人向昆明市五华区人民法院提起诉讼，2019年10月18日，该案在法院的主持下双方达成了调解协议，由我公司返还第三人本金50万元、赔偿损失30万元、承担诉讼费和保全费11400元，三项合计人民币811400元。综上，为维护我公司的合法权益，根据《中华人民共和国担保法》等法律的相关规定，特向你院提起诉讼，请予支持我方诉请。被告云南黄金阁公司、沈鹏林、郭红梅统一答辩称：1、沈鹏林于2019年3月29日认识原告法定代表人杨雅咪的父亲杨志明，原告的实际控制人。相互认识后相谈甚欢，杨志明向沈鹏林介绍了其承包的中铁大桥局工程，称由于昆明金雅公司只能承接一个亿的工程量，所以还需要办理两家劳务公司。于是沈鹏林于2019年4月初接受杨志明的委托在曲靖申请注册了一家建筑劳务有限公司，杨志明安排昆明金雅公司的主要负责人刘海啸、秦晓飞配合办理新公司申请注册事宜，有委托协议为证。因原告是请第三方代理公司记账，公章在代理公司处，所以签订协议时没有加盖原告公司公章，但有对方主要负责人签字按印。协议签订后，对方迟迟未按协议约定付款，只支付了部分定金，但沈鹏林仍然抓紧时间通过各种渠道尽力招聘劳务分包资质所必须的技术人才及管理人才。按照行业规定，签订劳动合同必须提前预付招聘人员部分工资，沈鹏林垫付了招聘到岗人员的预付工资并签订了劳动合同，但原告迟迟未按约付款，经多次电话、当面沟通未果，杨志明回复沈鹏林因工程款迟迟未拨付，他也没办法，并问沈鹏林有没有什么借款渠道。还说他们公司分包的路面工程可以转包，沈鹏林是否有适合的工程承包公司可以介绍，并提供了原告公司的工程分包协议。之后沈鹏林便介绍了第三人个旧鸿吉公司来分包原告公司的工程，个旧鸿吉公司提前转了160万履约保证金给原告，收到该款后，杨志明说他要100万急用，把剩余的60万转到了云南黄金阁公司账户上。2、个旧鸿吉公司在付完履约保证金后要求原告开收据并签订工程分包合同，因原告前期工程进度晚于预期，暂时无法和个旧鸿吉公司签合同，个旧鸿吉公司认为这个项目有风险，便要求原告尽快退还保证金并承担损失。经过两次协商，杨志明说办证费他想办法，让云南黄金阁公司把收到的60万元退还给个旧鸿吉公司。在他们的威逼下，沈鹏林无奈退还了个旧鸿吉公司10万元，并向个旧鸿吉公司出具了50万元的欠条。3、因原告违约，造成云南黄金阁公司承担了新注册劳务公司职工工资2744000元及委托办证劳务费24万元，还支付了各项费用。望法院按照公平、公正原则，判决此费用由原告承担。第三人个旧鸿吉公司述称，原、被告陈述部分属实，我公司经沈鹏林介绍欲承包原告分包项目，在向原告交付了160万元履约保证金后发现这是一个骗局，之后我公司要求原告退款。原、被告都出具了欠条给我公司，我公司与原告的纠纷已经在昆明市五华区人民法院调解处理完毕，160万元本金已退还给我公司，但调解书约定的其他内容还未履行完毕，关于原、被告之间有何纠纷我公司不知情。原告为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：一、中国建设银行网上银行电子回执复印件一份，用于证明原告于2019年4月28日向云南黄金阁公司账户转账交付60万元。二、《欠条》原件一份，用于证明被告沈鹏林于2019年5月11日向个旧鸿吉公司出具欠条，确认欠款50万元，并备注欠款由来。三、承诺书复印件一份，用于证明原告于2019年7月26日向个旧鸿吉公司出具承诺书，载明原告已退还个旧鸿吉公司110万元，余款50万元如沈鹏林未按期退还，则由原告于2019年8月10日前承担退还责任并支付相关损失。四、（2019）云0102民初14125号民事调解书复印件一份，用于证明原告与第三人个旧鸿吉公司之间的合同纠纷已经法院调解处理，协议内容为由昆明金雅公司支付个旧鸿吉公司本金50万元及损失费30万元，案件受理费、保全费共计11400元由昆明金雅公司承担。五、国家企业信用信息公示报告打印件一份，用于证明云南黄金阁贵金属咨询服务有限公司的法定代表人系沈鹏林，该公司股东为沈鹏林、郭红梅系，二人系夫妻关系。本案债务系夫妻共同债务，涉案60万元系原告通过银行转账至云南黄金阁公司账户，故应由三被告承担偿还责任。经质证，被告昆明黄金阁公司、沈鹏林、郭红梅质证意见一致，如下：对证据一的真实性无异议，认可云南黄金阁公司收到了该款项；对证据二的真实性无异议，但认为沈鹏林出具欠条是因为原告的实际控制人杨志明承诺在沈鹏林退款后，再由其另行支付给沈鹏林；对证据三不予认可，认为其不知情；对证据四、五的三性均无异议。经质证，第三人个旧鸿吉公司对上述证据的三性均无异议。本院认证，原告提交的上述证据客观、真实，与本案具有关联性，本院对其真实性均予以确认。针对辩解，被告云南黄金阁公司、沈鹏林、郭红梅共同提交证据如下：一、委托代理协议打印件一份，用于证明原告的实际控制人杨志明委托云南黄金阁公司代理注册曲靖市大利建筑劳务有限公司，刘海啸作为原告方代表签字，其系原告总经理兼党支部书记。二、建筑业企业资质申请表复印件一份、营业执照复印件一份，用于证明云南黄金阁公司受原告委托申请注册并成立了曲靖市大利建筑劳务有限公司，按约完成了委托事宜。三、微信截屏打印件七张（聊天双方为沈鹏林与昆明金雅公司的实际控制人杨志明），用于证明原告与沈鹏林就委托事项进行沟通。经质证，原告对证据一的三性均不予认可，认为该协议系沈鹏林与刘海啸签订，与原告无关；对证据二、三的真实性、关联性及证明目的均不予认可。经质证，第三人个旧鸿吉公司认为上述证据与其公司无关，未发表质证意见。本院认证，云南黄金阁公司、沈鹏林、郭红梅提交的证据一委托办理事项不明确，与云南黄金阁公司签订协议的合同相对方系刘海啸，无证据证实其受原告委托签订此协议，故该证据与本案不具有关联性，不予采信。证据二、三亦无证据证实与本案具有关联性，故均不予采信。针对述称，第三人个旧鸿吉公司向本院提交了以下证据：一、营业执照、法定代表人身份证及身份证明复印件各一份，用于证明第三人个旧鸿吉公司的基本信息。二、《欠条》复印件一份，用于证明原告于2019年5月10日向其公司出具欠条，承诺退款及承担违约责任。三、（2019）云0102民初14125号民事调解书复印件一份，用于证明其公司起诉昆明金雅公司合同纠纷一案，在五华区人民法院主持下达成了调解协议，由昆明金雅公司支付其公司本金50万元及支付损失费30万元，另案件受理费和保全费11400元由昆明金雅公司承担。经质证，原告昆明金雅公司及被告云南黄金阁公司、沈鹏林、郭红梅对上述第三人个旧鸿吉公司提交的证据均无异议。本院认证，第三人个旧鸿吉公司提交的上述证据客观、真实，与本案具有关联性，本院均予以采信。根据庭审举证、质证及双方当事人自认，本院确认如下法律事实：被告沈鹏林系云南黄金阁公司的法定代表人，其与被告郭红梅系夫妻关系，二人均系云南黄金阁公司股东。第三人个旧鸿吉公司通过被告沈鹏林介绍欲承包原告昆明金雅公司的工程项目，并于2019年4月24日向原告昆明金雅公司转账交付履约保证金160万元。原告昆明金雅公司于2019年4月28日通过建设银行账户转账向云南黄金阁公司交付60万元。后原告与第三人个旧鸿吉公司未签约成功，第三人个旧鸿吉公司要求退还保证金，原告于2019年5月10日向第三人个旧鸿吉公司出具欠条，承诺于2019年5月20日退还个旧鸿吉公司160万元履约保证金。欠条还备注：另本公司承担拾万元费用。后经原告与被告沈鹏林及第三人个旧鸿吉公司三方协商后，沈鹏林2019年5月11日向个旧鸿吉公司退还了款项10万元，并出具欠条，确认尚欠个旧鸿吉公司50万元未退还，承诺于2019年5月14日还清，如逾期归还，则每日按欠款金额的1%承担违约金，折合人民币5000元。另，该欠条的备注部分载明：1、此款由个旧鸿吉劳务有限公司借出到昆明金雅建筑劳务有限公司，转到沈鹏林公司账上60万元整，今天已还10万元，下欠50万元正，承担一万元的资金占用费（4月26日至5月14日）；2、此款还清后三方互不相欠。之后，昆明金雅公司先后退还了个旧鸿吉公司履约保证金100万元，并另行支付了损失费10万元。2019年7月26日，昆明金雅公司向个旧鸿吉公司出具承诺书，主要内容如下：经沈鹏林安排，个旧鸿吉公司于2019年4月24日转入我公司账户160万元，后我公司转入云南黄金阁公司账户60万元。现我公司已支付个旧鸿吉公司110万元，余款50万元如沈鹏林不支付，则由我公司承担本金50万元及相关损失费，并于2019年8月10日支付完毕。后因沈鹏林未按欠条约定偿还个旧鸿吉公司50万元，个旧鸿吉公司便于2019年8月28日向昆明市五华区人民法院起诉，诉请昆明金雅公司归还欠款本金50万元及承诺的费用10万元、另支付违约金30万元。该案在五华区法院的主持下双方达成调解协议，昆明市五华区法院于2019年10月18日作出（2019）云0102民初14125号民事调解书，协议内容如下：一、由昆明金雅公司于2020年5月31日前支付个旧鸿吉公司本金50万元及损失费30万元。二、案件受理费6400元、保全费5000元，以上共计11400元由昆明金雅公司承担。上述调解书生效后，昆明金雅公司向个旧鸿吉公司支付了本金50万元，其他债务至本案庭审结束前尚未履行。本院认为,根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点之一系原告是否对被告云南黄金阁公司享有追偿权，原告主张追偿本金及损失811400元的诉请是否成立？根据本院审理查明的事实可知，第三人个旧鸿吉公司与原告未签约成功，原告承诺退还第三人个旧鸿吉公司交付的履约保证金160万元并向第三人出具了欠条，确认了双方的债权债务。此后，被告云南黄金阁公司针对其收到的60万元，其法定代表人沈鹏林亦向第三人个旧鸿吉公司退还了10万元并出具了欠条承诺退还剩余的50万元。原告昆明金雅公司、被告云南黄金阁公司、第三人个旧鸿吉公司的上述行为均系其各方的真实意思表示，相互之间设立的债权债务关系合法有效。为保证第三人个旧鸿吉公司对云南黄金阁公司的债权顺利实现，原告昆明金雅公司向其出具了承诺书，从该承诺书的内容来看，此应系原告自愿为云南黄金阁公司的上述50万元债务提供连带保证担保，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立”的规定，该保证担保成立，且合法有效。之后，原告向个旧鸿吉公司退还了保证金100万元，并支付损失费用10万元，但云南黄金阁公司未按欠条约定偿还欠款，针对该纠纷个旧鸿吉公司与昆明金雅公司在昆明市五华区法院的主持下达成了调解协议，昆明金雅公司已将50万元本金履行完毕，承担了保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，原告昆明金雅公司依法对云南黄金阁公司取得了追偿权。关于原告主张追偿金额为811400元的诉请，本院认为，担保人的追偿权行使范围不能超出债务人的债务范围，且应以担保人实际承担的担保责任或赔偿责任为限，本案中，从云南黄金阁公司法定代表人沈鹏林出具的欠条来看，欠条确认的债务为本金50万元及逾期付款违约金，而个旧鸿吉公司与原告昆明金雅公司达成的调解协议中约定由昆明金雅公司应当返还的范围为50万元本金及损失费30万元，损失费30万元并非依据云南黄金阁公司出具的欠条中逾期违约金约定计算得出，故此损失费超出了云南黄金阁公司的债务范围。另，针对上述调解协议约定的债务，昆明金雅公司仅履行了本金50万元，其他债务尚未履行，对其尚未履行的部分其并未取得追偿权。综上，原告诉请追偿的金额，本院依法支持本金50万元。被告沈鹏林辩解昆明金雅公司转付给云南黄金阁公司的60万元，系昆明金雅公司委托云南黄金阁公司代办劳务公司应付的费用，但其提交的证据不能证实该辩解意见，故针对该辩解意见本院不予采纳。本案的争议焦点之二为被告沈鹏林、郭红梅是否应当在本案中承担还款责任？首先，昆明金雅公司转付的60万元，收款人系云南黄金阁公司，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”的规定，沈鹏林向个旧鸿吉公司出具借条承诺退款的行为依法应认定为其作为公司的法定代表人履行职务的行为，其个人不应在本案中承担责任。其次，沈鹏林、郭红梅确系云南黄金阁公司股东，但原告未举证证明其二人作为公司股东存在出资不实、人格与公司之间发生混同或者其他违反公司法规定的行为，二人作为云南黄金阁公司的股东亦不应在本案中承担责任。综上，原告主张由被告沈鹏林、郭红梅在本案中承担还款责任的诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条,《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款之规定，判决如下：一、由被告云南黄金阁贵金属咨询服务有限公司在本判决生效后三十日内偿还原告昆明金雅建筑劳务有限公司代偿款本金人民币500000元。二、驳回原告昆明金雅建筑劳务有限公司的其余诉讼请求。案件受理费11914元（原告已预交），由原告昆明金雅建筑劳务有限公司承担4766元，由被告南黄金阁贵金属咨询服务有限公司7148元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  刘春宏人民陪审员  张乔德人民陪审员  刘惠珍二〇二〇年十月十五日书 记 员  朱 颖