湖北省长阳土家族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0528民初822号原告：张必雄，男，1964年7月20日出生，土家族，农民，住湖北省长阳土家族自治县。委托诉讼代理人：周清华，长阳土家族自治县清江法律服务所法律服务工作者。特别授权代理。被告：谭从武，男，1963年8月16日出生，土家族，农民，住湖北省长阳土家族自治县。委托诉讼代理人：韩隽（谭从武女婿），男，1985年7月31日出生，汉族，住湖北省黄冈市黄州区。特别授权代理。102委托诉讼代理人：向海龙，北京盈科（宜昌）律师事务所律师。特别授权代理。被告：杨明华，男，1966年7月26日出生，土家族，农民，住湖北省长阳土家族自治县。委托诉讼代理人：向贤文，湖北博真律师事务所律师。特别授权代理。原告张必雄与被告谭从武、杨明华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张必雄的委托诉讼代理人周清华、被告谭从武的委托诉讼代理人向海龙、韩隽、被告杨明华及其委托诉讼代理人向贤文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张必雄向本院提出诉讼请求：1、请求被告谭从武赔偿原告各项损失447987.22元，被告杨明华承担连带责任；2、由二被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告杨明华将建设住房工程承包给被告谭从武，被告谭从武受疫情影响被隔离在黄冈。2020年3月20日被告谭从武给谭坤打电话帮忙找人对被告杨明华的房屋建设施工，因原告系木工，2019年与谭坤一起干过活，谭坤给原告打电话要求在该建设工地做工，每天报酬200元，原告考虑后同意去，于2020年3月21日参加了建筑施工。在2020年3月23日的下午十四时左右，原告登梯作业过程中摔下受伤，后到长阳县人民医院住院治疗，经诊断为闭合性重型颅脑损伤，外伤性脾破裂等多发伤，经长阳××自治县清江司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为八级伤残，评定后期治疗费5000元，评定自受伤之日起误工时间为210天，评定护理时间为自受伤之日起150日，营养时间评定为自受伤之日120日。事发后，磨市村委会于2020年3月23日进行了调解，被告谭从武向原告支付了5000元，被告杨明华支付了22900元；2020年7月31日调解，两被告要求通过法院裁决。原告认为被告谭从武为该建设工程的承包人，因建设工程的需要，安排其工人谭坤雇请原告张必雄形成雇佣关系，被告谭从武为雇主，应对原告作为雇员遭受的经济损失承担赔偿责任，被告杨明华将工程发包给没有资质的被告杨明华，应当承担连带赔偿责任。损失明细为：医药费169291.22元、伤残补助金225606元、误工费42000元、护理费18000元、营养费6000元、住院伙食费1700元、精神抚慰金10000元、交通费500元、鉴定费2200元。为此，原告为维护自己的合法权益，提出以上诉讼请求。被告谭从武，1、原告张必雄与被告谭从武不存在雇佣关系，二人均系受杨明华雇佣，雇主应当是杨明华。谭从武只是木工工人，而杨明华的房屋建设涉及瓦工、水电工、木工等多项工种和事务，谭从武无资格也无能力承包杨明华的住房建设工程，事实上杨明华与谭从武之间也无关于住房建设的书面合同。谭从武受疫情影响被隔离在黄冈，无法继续参与杨明华房屋建设的木工工作，而由于杨明华催促着急建房施工，遂委托现场施工的另一名木工谭坤联系介绍了原告张必雄为杨明华提供木工劳务。因此，谭从武的身份与原告张必雄、谭坤等人相同，均是受雇于杨明华为其提供木工劳务。原告自2020年3月21日开始参与劳务，至其受伤之时，谭从武还在黄冈，从没有联系、雇佣过原告，也从未对其工作内容实施过任何形式的管理、指挥等行为，原告张必雄在现场的工作均是受房主杨明华的要求，故原告起诉认为其与谭从武之间形成雇佣关系明显缺乏事实和法律依据。2、原告受伤自身存在严重过错，应当对其损失承担责任，谭从武并无过错，不应承担任何责任。谭从武不认识原告，没有雇佣原告，且事故发生时，谭从武身在黄冈，原告的受伤不是谭从武的行为所致，其对原告的受伤无任何因果关系和过错。原告受伤之时，谭从武不在现场，对其受伤原因、经过等情况不知情，而结合原告所提供的证据材料可证实，原告自身长期患有高血压病且需依赖药物治疗（高血压病二级、高危组），原告的该种身体健康状况本身是严禁从事高危作业的，原告作为成年人，应当对自己的健康状况和安全风险有独立、完整的认知和判断能力，但原告明知自身身体条件不适合却自冒风险，并在3月23日下午14时许在登梯作业时从二楼坠落摔伤，此时属于午后、气温较高，高血压病患者疾病发作风险较大的时段和环境，原告自身在作业过程中未进行相关的风险防控和安全防护，对事故的发生和损害后果的造成存在明显过错，应当自行承担责任。3、原告主张的各项损失赔偿过高，应当驳回。原告主张的医药费认可第一次住院的151724.03元，购买白蛋白的费用以法庭认定为准，其他证据不充分，不认可；伤残赔偿金涉及伤残级别问题，由法庭依法处理；误工费计算到定残前一日，共113天，误工费标准也只能按原告受伤前的平均收入计算；护理费，医嘱没有要求，鉴定150天没有依据，至多按照住院34天认定，护理费标准同样应当按照我省居民服务业平均收入来认定；营养费医嘱没有加强营养的相关内容，鉴定评定120天没有依据，至多按照住院34天认定；住院伙食补助费无异议；精神抚慰金，因原告自身存在严重过错，该项主张缺乏法律依据；交通费由法庭酌情考虑。被告杨明华，1、关于本案事实。杨明华因原有房屋年久因素急需重新建房，在取得相关手续后，于2019年下半年请在当地建房工匠田刚为其建房。在建房过程中，需要木工，由田刚联系了谭从武且谈定价格等，由于接近年关，加之装模后需要等时间而停，后由于疫情直到2020年后才开始施工。因谭从武被隔离，故谭从武安排谭坤找人进行施工，于是找到原告。原告在进行作业时没有相应的防护措施，同时经调查原告因身体疾病长期在磨市卫生院治疗，长阳土家族自治县人民医院诊断证明书记载“高血压病二级、极高危组”。2、关于本案相关法律关系。杨明华与相关建房施工人系承揽关系。根据《建筑法》及建质（2004）216号之规定，农民自建房屋没有相关资质要求，故杨明华没有过错。3、原告受伤后，杨明华积极将原告送医院治疗并垫付医药费22900元及零星开支，但这并不是据此判定杨明华应当承担责任的理由和依据。由于杨明华不承担责任，故已垫付的费用应当返还，或者杨明华另案起诉。4、对于张必雄损失清单明细的意见与谭从武的意见一致。本院对事故发生时的在场人谭坤、覃大全进行了调查。庭审中，到庭当事人围绕诉讼主张提供了证据。对当事人无异议的证据本院依法予以采信。对当事人有异议的证据，本院从各证据与案件事实关联程度、各证据之间的联系等方面综合审查判断。根据原、被告法庭举证质证情况，结合诉讼双方当事人的庭审陈述，本院认定事实如下：2020年下半年，被告杨明华在取得相关批准手续后准备在长阳××自治县磨市镇磨市村四组建设二层房屋，将瓦工承包给田刚，只包工不包料。通过田刚介绍，将木工承包给被告谭从武，与被告谭从武商议确定地下室按每平方40元、地上部分按每平方35元结算，木工活所需的模板、顶撑、铁丝和钉子等由被告谭从武自备。2019年11月12日，房屋建设动工。2020年春节后，由于疫情影响，被告谭从武被隔离在黄冈亲戚家，但被告杨明华的建房工程需要继续进行，于是，被告谭从武委托谭坤（在杨明华建房工地做木工）帮忙找木工，谭坤找到2019年一起做过事的原告张必雄，谭坤告知原告张必雄，说被告谭从武承包了被告杨明华建房的木工活，200元一天，问原告张必雄做不做，原告张必雄同意。2020年3月21日，原告张必雄即到杨明华建房工地做木工，2020年3月23日，原告张必雄与谭坤、覃大全（在杨明华建房工地做木工）在给二楼楼顶顶撑用抓钉加固过程中，从木梯上摔下一楼地面受伤。建房结束后，被告杨明华与被告谭从武算账，地下室100平方按每平方40元结算、地上第**200平方按35元每平方结算、地上第**211平方按35元每平方结算，共支付被告谭从武木工工资18400元。原告张必雄受伤后，于2020年3月23日被送到长阳土家族自治县人民医院住院治疗34天，用去医疗费151724.03元，于2020年4月26日出院。出院诊断为：1.多发伤：（1）外伤性脾破裂失血性休克继发DIC；（2）闭合性颅脑损伤重型：右侧颞叶脑挫伤伴血肿创伤性硬脑膜积液额骨骨折面部皮肤挫裂伤（3）双肺挫伤：左侧液气胸右侧胸腔识液并肺不张（4）左肾挫伤伴血肿形成（5）视神经挫伤（6）眼眶多发骨折（7）胰腺尾部挫伤（8）结肠挫伤2.继发MODS：肝功能损伤急性肾功能损伤凝血功能异常3.高血压3级极高危组4.低蛋白血症5、血小板减少症6、低钾血症。带药医嘱：继续口服甲钴胺片，降压药物。生活医嘱：1、清淡规律饮食2、注意休息，避免剧烈活动3、避免挤压撞击左腹4、避免增加腹压的活动5、监测控制血压。复诊医嘱：一周后复查血常规，一月后脑外科及眼科复诊，不适随诊。2020年7月15日，长阳××自治县清江司法鉴定所出具鄂长阳清江[2020]临鉴字第133号法医学司法鉴定意见书。鉴定意见为：“被鉴定人张必雄因意外事故受伤，致闭合性重型颅脑损伤，外伤性脾破裂，行脾脏切除术后，其损伤残疾程度评定为八级伤残；后续治疗费评定为人民币5000元；误工时间评定为自受伤之日起给予误工时间210天；护理时间评定为自受伤之日起由一人护理150日；营养时限评定为受伤之日给予120日营养支持。”长阳××自治县清江司法鉴定所收取鉴定费2200元。另查明，被告杨明华的房屋建设过程中，工人自备有安全帽，再无其他安全防护设备。被告杨明华也未与被告谭从武、张必雄谈过安全生产问题。被告杨明华购买了建筑施工人员团体意外伤害保险，保险期限为2019年12月10日零时起至2020年6月9日二十四时止。还查明，事故发生后，被告谭从武给原告张必雄已支付5000元，被告杨明华已支付22900元。本院认为：一、关于赔偿责任主体。被告杨明华与被告谭从武协商一致，将位于长阳××自治县磨市镇××新房××栋的木工作业发包给被告谭从武包工承建，按地下室每平方40元、地上部分每平方35元与被告谭从武结算费用，木工作业所用的模板、顶撑等辅助材料由被告谭从武自备，木工工人由被告谭从武雇请并安排工作，木工工人工资由被告谭从武发放。新房建成后，经结算，被告杨明华支付被告谭从武18400元，双方成立木工作业发包承包关系。原告张必雄是被告谭从武请谭坤联系并与被告谭从武协商每天工资200元后到被告杨明华的房屋建设工地从事木工工作，因此，被告谭从武与张必雄等人之间形成雇佣（劳务）法律关系。被告谭从武为雇主，接受劳务，原告张必雄为雇工，提供劳务。依据《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告张必雄是因劳务受到损害，故被告谭从武应对原告张必雄所受损害承担赔偿责任；原告张必雄作为成年人，当天在进行二楼楼顶的顶撑用抓钉加固作业工作，距离地面有两层楼的高度，应当考虑到在没有安全设施情况下在距离地面一定高度的木梯上进行作业，存在极大的安全风险，但其没有充分注意安全致摔落受到损害，应当承担相应责任，综合全案案情以原告张必雄承担30%责任为宜。建设工程施工合同作为一种特殊的承揽合同，其区别于普通承揽合同的显著特征即在承揽方的工作内容为建设工程的施工。本案被告杨明华将其农村自建房屋的木工施工任务发包给被告谭从武施工，双方之间显然属于建设工程施工合同法律关系。被告杨明华主张其与被告谭从武之间为普通承揽法律关系，被告谭从武主张其与被告杨明华之间为雇佣关系的理由不能成立，本院不予支持。虽然就农村自建低层房屋法律并不要求承包人具有相应的施工资质，对农民建筑队伍及个体工匠的资质管理在国家放管服改革过程中亦予以取消，但基于农村房屋建设活动较农村其他生产经营活动仍具有较高的安全生产风险，有必要对农村建房活动中的发包人苛以较为严格的安全生产注意义务、以确保接受发包或者分包业务的雇主提供必要的安全生产条件。原告张必雄是因缺乏安全措施从高处摔下致伤，为安全事故，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。”被告杨明华作为房主，应当对木工作业承包人被告谭从武的安全生产施工条件予以审查。被告杨明华既没有与被告谭从武强调安全生产施工问题，也没有审查谭从武是否具备安全生产条件，即将房屋木工作业任务发包给被告谭从武，在实施中明知被告谭从武没有配备必要的安全生产设施且事故发生时被告谭从武根本没有在施工现场，自己也没尽安全生产监督义务，应当与被告谭从武承担连带赔偿责任。二、关于赔偿数额认定。本院根据查明事实，参照2020年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准，认定原告张必雄的经济损失为：1、医疗费164084.03元（151724.03元＋7360元＋5000元）。原告张必雄2020年5月25日在长阳土家族自治县人民医院住院治疗8天，治疗带状疱疹和细菌性毛囊炎，与本次事故受伤没有关联性，其门诊和住院费1734.48元，本院不予支持。原告张必雄提交的2020年5月24日门诊挂号费5元、西药费50.03元、超声191元，2020年6月30日CT320元、335元、诊疗费197元，2020年7月2日门诊费129.7元。以上均只提供了发票，无诊断报告，是否与事故受伤的关联性证据不足，本院难于支持。2020年8月2日在长阳天天便民大药房购药8995元，其中购买白蛋白16瓶，价值7360元，系根据医嘱购买，有长阳土家族自治县人民医院的诊断证明书，本院予以认定，另外1635元只有发票，没有诊断报告，该支出是否与治疗事故受伤的关联性证据不足，本院难于支持。司法鉴定意见书认为“日前伤者存在头疼头昏，腹部疼痛不适等症状，需行作业疗法，其后期治疗费原则上按实际发生费用赔付，如需提前结案，其费用评定为人民币5000元”。原告请求赔付后期治疗费，原告受伤后也确需进行后期康复治疗，本院认定后期治疗费5000元。2、残疾赔偿金225606元（37601元/年×20年×30%）。被告谭从武申请重新鉴定，但提出的证据和理由不足于反驳司法鉴定意见书，本院不予准许。3、误工费17794.25元。根据司法解释规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤持续误工的，误工时间计算至定残日前一天”，原告2020年3月23日受伤，定残日为2020年7月15日，误工时间为113日。原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，但原告长期从事建筑行业木工工作，本院参照2020年建筑业在岗职工平均工资57477元/年计算，确定误工费为17794.25元（57477元/年÷365天×113天）。4、护理费17538.49元。原告张必雄因意外事故受伤，致闭合性重型颅脑损伤，外伤性脾破裂，行脾脏切除术，受伤较重，司法鉴定意见书评定护理自受伤之日起由一人护理150日，本院予以认定；原告未提交护理费票据，本院参照2020年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资42677元/年计算，确定护理费为17538.49元（42677元/年÷365天×150天）。5、营养费3000元（50元×60天）。司法解释规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。医疗机构没有加强营养的医嘱，司法鉴定机构评定营养时限评定为受伤之日给予120日营养支持。本院根据原告伤残等级为八级且有闭合性重型颅脑损伤的状况，结合被告杨明华、谭从武答辩时的意见，酌情认定给予60日的营养支持，标准参照住院伙食补助费标准确定。6、住院伙食补助费1700元（50元×34天）。7、精神抚慰金6000元。原告张必雄在事故中受伤为八级伤残，考虑原、被告均有过错，本院支持精神抚慰金6000元。8、交通费300元。原告受伤后到长阳土家族自治县人民医院治疗、检查等，支出交通费，属必要的费用，虽然没有提供交通费票据，本院结合被告杨明华、谭从武答辩时的意见，酌情支持交通费300元。9、原告受伤后申请司法鉴定，支出鉴定费2200元，属于原告为确定损失程度所支出的必要的、合理的费用，有正式发票，对原告的主张本院予以支持。以上共计438222.77元。三、原告张必雄受伤后，被告谭从武支付了5000元，被告杨明华支付了22900元，应从被告谭从武、杨明华需赔偿的数额中予以扣除。综上所述，原告张必雄的诉讼请求中合法部分，本院予以支持，不合法部分，本院不予支持。被告谭从武、杨明华的辩称理由中不合法部分，本院不予采纳，合法部分，本院给予了充分考虑。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十五条第（六）项、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告谭从武于本判决生效后十日内赔偿原告张必雄经济损失280655.94元（432222.77元×70%＋6000元－5000元－22900元），被告杨明华对上述赔偿内容承担连带赔偿责任。二、驳回原告张必雄的其他诉讼请求。本案受理费依法减半收取1370元，本院决定由被告谭从武、杨明华共同负担890元、原告张必雄承担480元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宜昌市中级人民法院。审判员  习文洪二〇二〇年十月十日书记员  李**洲