杭州市萧山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0109刑初737号 公诉机关杭州市萧山区人民检察院。 被告人陈华鑫，男，1986年6月15日出生于浙江省杭州市，汉族，大学文化，户籍地杭州市余杭区；因犯盗窃罪于2009年5月12日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金3000元；因本案于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。 辩护人张孝威，浙江金道律师事务所律师。 被告人陈阿敏，男，1988年11月8日出生于浙江省永嘉县，汉族，初中文化，户籍地永嘉县；因本案于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。 辩护人顾芹琴，浙江法君律师事务所律师。 被告人梅敏佳，男，1988年1月5日出生于浙江省杭州市，汉族，大学文化，户籍地杭州市拱墅区；因本案于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。 辩护人缪渭川、姜伟，浙江五联律师事务所律师。 被告人张篷，男，1982年9月27日出生于浙江省杭州市，汉族，大学文化，户籍地杭州市萧山区；因本案于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。 辩护人沈丽萍，浙江王建军律师事务所律师。 被告人程琦，男，1988年9月8日出生于浙江省杭州市，汉族，大学文化，无业，户籍地杭州市拱墅区；因本案于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。 辩护人欧阳宏，浙江元祐律师事务所律师。 被告人夏晓敏，男，1986年12月30日出生于浙江省杭州市，汉族，大学文化，无业，户籍地杭州市拱墅区；因本案于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月14日被取保候审。 辩护人朱敏霞，浙江康衢律师事务所律师。 被告人杨建中，男，1988年1月26日出生于浙江省苍南县，汉族，高中文化，无业，户籍地苍南县；因饮酒后驾驶机动车于2011年4月11日被行政拘留十五日；因本案于2020年1月9日被刑事拘留，同年2月14日被取保候审。 辩护人王泽燕、胡巧，杭州市萧山区法律援助中心律师。 杭州市萧山区人民检察院以杭萧检一部刑诉〔2020〕800号起诉书指控被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦、夏晓敏、杨建中犯开设赌场罪一案，于2020年5月22日向本院提起公诉。本院于同年5月25日立案，并依法适用简易程序。因在审理过程中发现本案不宜适用简易程序，于2020年6月28日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院指派检察员莫文超出庭支持公诉，被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦、夏晓敏、杨建中及辩护人张孝威、顾芹琴、缪渭川、姜伟、沈丽萍、欧阳宏、朱敏霞、胡巧到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2019年11月8日至2020年1月8日期间，经被告人陈华鑫提议，与被告人梅敏佳、张篷、程琦等人商议在ＷＥＰＯＫＥＲ手机赌博平台上申请成立俱乐部，各自在杭州市××区等地通过发布网络赌博信息、他人介绍等形式，招揽参赌人员成为俱乐部成员，以“德州扑克”形式在俱乐部内组织网络赌博。上述人员通过在后台设置参数，从参赌人员下注额中抽水并按比例分配非法获利。2019年11月24日，被告人程琦退出合伙，此后由被告人陈阿敏加入继续以上述方式组织参赌人员实施网络赌博直至被公安机关查获。期间，被告人夏晓敏、杨建中为获取利润分成，为该俱乐部招揽参赌人员赌博，并从各自招揽的参赌人员的下注额中按比例获得返利。 经查证，被告人陈华鑫、梅敏佳、张篷作案期间总非法获利2705254元（净获利1621883元）；被告人陈阿敏作案期间总非法获利2223154元（净获利1139783元）；被告人程琦作案期间总非法获利482100元；被告人夏晓敏参与期间单独非法获利18000余元；被告人杨建中参与期间单独非法获利29552元（未实际取得）。 案发后，被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦、夏晓敏、杨建中如实供述上述事实；被告人张篷、夏晓敏已退出违法所得。 对上述指控，公诉机关当庭提供了被告人供述和辩解，同案人供述和辩解，证人证言，相关书证，视听资料，案发经过，情况说明及各被告人的户籍证明等证据予以佐证。认为被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦、夏晓敏、杨建中的行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦系主犯，被告人夏晓敏、杨建中系从犯；被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦、夏晓敏、杨建中均有坦白情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定予以惩处。 被告人陈华鑫、梅敏佳、陈阿敏对起诉书指控的事实和罪名没有异议，但均提出个人获利远小于认定金额。 被告人张篷、程琦、夏晓敏、杨建中对起诉书指控的事实和罪名没有异议，表示认罪认罚。 被告人陈华鑫的辩护人提出被告人陈华鑫在共同犯罪中所起作用不大于其他主犯，个人非法获利金额应扣除挂账部分，提请法庭对被告人陈华鑫从轻处罚。 被告人梅敏佳的辩护人提出被告人梅敏佳实际获利极少，且已退出全部赃款，提请法庭对被告人梅敏佳从轻处罚。 被告人张篷的辩护人提出被告人张篷在共同犯罪中所起作用较小，实际获利少且已全额退出违法所得，提请法庭对被告人张篷从轻处罚。 被告人陈阿敏的辩护人提出被告人陈阿敏系坦白且在共同犯罪中作用较小，提请法庭对被告人陈阿敏从轻处罚。 被告人程琦的辩护人提出被告人程琦在共同犯罪中所起作用较小，实际获利少，且主动退伙属于犯罪中止，提请法庭对被告人程琦减轻处罚并适用缓刑。 被告人夏晓敏的辩护人提出被告人夏晓敏的非法获利应扣除其本人参赌获利的11000元，且具有从犯、坦白、退赃的量刑情节，提请法庭对被告人夏晓敏从轻、减轻处罚并适用缓刑。 被告人杨建中的辩护人提出被告人杨建中系从犯，有坦白情节，提请法庭对被告人杨建中从轻、减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 2019年11月8日至2020年1月8日期间，经被告人陈华鑫提议，与被告人梅敏佳、张篷、程琦等人商议在ＷＥＰＯＫＥＲ手机赌博平台上申请成立俱乐部，各自在杭州市××区等地通过发布网络赌博信息、他人介绍等形式，招揽参赌人员成为俱乐部成员，以“德州扑克”形式在俱乐部内组织网络赌博。上述人员通过在后台设置参数，从参赌人员下注额中抽水并按比例分配非法获利。2019年11月24日，被告人程琦退出合伙，此后由被告人陈阿敏加入继续以上述方式组织参赌人员实施网络赌博直至被公安机关查获。期间，被告人夏晓敏、杨建中为获取利润分成，为该俱乐部招揽参赌人员赌博，并从各自招揽的参赌人员的下注额中按比例获得返利。 经查证，被告人陈华鑫、梅敏佳、张篷作案期间总非法获利2705254元（净获利1621883元）；被告人陈阿敏作案期间总非法获利2223154元（净获利1139783元）；被告人程琦作案期间总非法获利482100元；被告人夏晓敏参与期间单独非法获利18000余元；被告人杨建中参与期间单独非法获利29552元（未实际取得）。 被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦、夏晓敏、杨建中归案后如实供述了上述事实，被告人张篷退出违法所得324377元，被告人夏晓敏退出违法所得18000元。本院审理期间，被告人陈华鑫退出违法所得100000元，被告人梅敏佳退出违法所得380000元，被告人程琦退出违法所得96000元，被告人陈阿敏退出违法所得60000元，被告人杨建中退出违法所得8000元。 另查明，同案人徐某（已不起诉）在审查起诉期间退出违法所得15000元。 认定上述事实的证据并经庭审质证的有： 1．被告人陈华鑫的供述，其供称2019年11月8日，其找张篷、梅敏佳、程琦一起合伙在WEPOKER手机APP中建立了一个俱乐部进行赌博，其几个坐庄抽头，按照流水总额抽去0.8%至1.2%之间。后来，程琦退出，陈阿敏参与进来，一开始，张篷叫了谢某红来做客服，后梅敏佳叫了徐某来做客服，徐某又叫了她朋友万某来做客服。其几人从2019年11月8日到2020年1月7日抽水的钱平均每天4-5万肯定有的，去掉返利、开支、平台活动，剩下的其几个可以分的净利润每天3万肯定有的，但是有很多死账，WEPOKER后台数据统计总的抽水额2705254元其是认可的，夏晓敏拉了十个左右的赌博人员，夏晓敏的返利是跟梅敏佳结算的，其说不上来，杨建中拉了六七个的样子，杨建中的返利是20962元，但是其还没有把钱给杨建中。 2．被告人梅敏佳的供述，其供称2019年11月初，陈华鑫介绍其和张篷、程琦四人组建WEPOKER赌局，程琦在2019年11月20多号退出后陈阿敏参与进来，具体总的抽水金额平均三四万一天应该是有的，WEPOKER平台数据自2019年11月8日至2020年1月8日总的活跃度积分2705254其是认可的，活跃度积分就是抽水总额，270多万是总利润，还要扣除一些返利费、奖品费、红包费用以及其几个人吃喝玩乐的花销，剩下的就是净利润其几个可以分成的，净利润1621883元客观上没有问题的，但是实际数额更低，低的部分也不会太多，净利润150万应该有的，这里面也包括很多的挂账，挂账要回来的话也是其几个分的，平台客服一开始是谢某红，后面是徐某和万某，按照股份其一共返利385298元，里面包括徐某、万某的工资、微信群里返还大家的红包一共17760元。 3．被告人张篷的供述，其供称2019年11月份的一天，其和陈华鑫、梅敏佳、程琦一起在WEPOKER平台建一个俱乐部招揽赌客来赌博，其几人进行抽水赚钱，程琦退出后，陈华鑫又把陈阿敏拉进来，其几个平均一天抽水4万肯定是有的，这段时间总的抽水金额200万是有的，去掉其支出的返利费用、活动费用等，一天的净利润2万肯定有的，2万中包括一些没有结算的死账，对WEPOKER平台数据总的抽水额2705254元其没有异议，其印象中分过三次钱，第一次是程琦有股份的时候，其分到5万多，但是陈华鑫没有给其，第二次、第三次因为其自己抵挂账没有分到钱，具体数额其记不清了。 4．被告人程琦的供述，其供称2019年10月底的样子，陈华鑫牵头，还有其和张篷、梅敏佳四人开始在WEPOKER软件拉人赌博进行抽水获利，到11月下旬的时候，其进行盈利分红，那个时候还没有什么支出，返水也没有多少，净利润应该有20万，按照约定的股份其可以分到4万左右，因为其自己在WEPOKER上赌博输钱，挂账3万多，所有基本上都抵账了，实际上没有拿到什么钱，因为其没有拉到人到平台上赌博，分完钱后的第二日还是第三日，张篷给其打电话说要把其的股份降一成，其心里不高兴就退出了。 5．被告人陈阿敏的供述，其供称2019年11月9日陈华鑫微信联系其说他们在WEPOKER平台上组局，让其参与，其就开始在这个平台上赌，后来赌了十多天的样子，其和陈华鑫他们谈好让其在2019年11月25日开始正式入股，占20%股份，按照十天一个结算周期，一个周期进行获利分成，第一次是2019年11月25日至同年12月4日，总利润是448308元，除去支付的净利润367000元，其返利73400元；第二次是2019年12月5日至同年12月14日，总利润是399702元，净利润是242233元，其返利48446元；第三次是2019年12月15日至同年12月24日，总利润是627240元，净利润是330108元，其返利66021元；第四次是2019年12月25日至2020年1月8日，总利润是747904元，净利润是200442元，其返利40088元。其中第三次、第四次盈利分红的钱一直没有给其。 6．被告人夏晓敏的供述，其供称2019年11月初的一天，张篷告诉其拉人到ＷＥＰＯＫＥＲ平台赌博可以返利，每天拉人打的手数在3500以内的，给其抽水额的50%；3500手至5000手之间的，给其抽水额的60%；超过5000手的，给其抽水额的70%。其一共拉了10人左右，第一次返利给了其7000元左右，其中拉人的返利有3000元左右，第二次返利给其16000元，其中拉人的返利有9000元（含倪某的5000元返利钱），其看倪某输钱输多了，其就让梅敏佳把这个返利钱给倪某了。 7.被告人杨建中的供述，其供称2019年12月29日左右的一天，陈华鑫、张篷让其给他们拉赌博人员到WEPOKER平台赌，会按照其拉的人抽水总额70%返利给其，其就陆续拉了几个朋友到WEPOKER平台上赌博，其返利一共有29552元，2020年1月7日，陈华鑫给其讲从广州回杭州会给其现金，但是同年1月8日早上，其等人就被抓获，返利钱就一直没收到。 8.同案人徐某、万某、谢某红的供述，证实其等人均曾在WEPOKER平台担任客服工作，负责给参赌人员上分、设置房间抽成比例等事宜并获得报酬。 9．证人陈某、薛某、倪某的证言，证实陈某、薛某在2019年11月份经陈华鑫介绍在ＷＥＰＯＫＥＲ平台上参与赌博，陈某输了10万元左右，ＷＥＰＯＫＥＲ平台上每局都有抽水，倪某经夏晓敏介绍在ＷＥＰＯＫＥＲ平台参与赌博，一共输了1万多，后夏晓敏跟梅敏佳一方给其返水5046元。 10．扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片，证实公安民警从被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦、夏晓敏、杨建中处扣押手机的情况。 11．支付宝数据光盘、手机数据光盘，证实被告人支付宝账户交易以及手机相关数据情况。 12.抽水金额统计表、账单、返利明细表，证实2019年11月8日至2020年1月8日期间WEPOKER平台抽水总额2705254元以及相关返利等支出情况。 13.微信信息界面截图、聊天记录截图、微信照片截图，证实各被告人的微信信息、拉人参赌及聊天交流赌博等情况。 14．案发经过、情况说明，证实本案的案发情况、各被告人到案情况及被告人张篷的检举情况。 15.行政处罚决定书，证实本案涉案人员被行政处罚的情况。 16.刑事判决书，证实被告人陈华鑫的前科情况。 17.户籍证明，证实被告人陈华鑫、梅敏佳、张篷、陈阿敏、程琦、夏晓敏、杨建中的身份情况。 上列证据，本院予以确认。 关于被告人陈华鑫、夏晓敏的辩护人提出的辩护意见，经查，起诉书认定的非法获利金额是由公安机关依法提取WEPOKER平台数据后所得，各被告人对该金额的认定均予以认可，各被告人实际到手金额及平台挂账金额等并不影响对本案非法获利数额的认定，故上述辩护意见与事实及相关法律不符，本院不予采纳。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为：被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦、夏晓敏、杨建中结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其等人所参与的全部犯罪处罚；被告人夏晓敏、杨建中在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以从轻或减轻处罚。被告人陈华鑫有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人陈华鑫、陈阿敏、梅敏佳、张篷、程琦、夏晓敏、杨建中归案后如实供述其罪行，均可以从轻处罚。被告人梅敏佳、程琦、张篷、夏晓敏、杨建中已退出违法所得，均可以酌情从轻处罚。被告人陈华鑫、陈阿敏已退出部分违法所得，均可以酌情从轻处罚。采纳各辩护人据此提出的相关辩护意见。关于被告人程琦的辩护人提出对被告人程琦适用缓刑的辩护意见，根据被告人程琦的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，不宜对被告人程琦适用缓刑，故对该辩护意见本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈华鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金40000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月9日起至2024年10月8日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人陈阿敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金40000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月9日起至2024年5月8日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人梅敏佳犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金30000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月9日起至2024年1月8日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 四、被告人张篷犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金30000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月9日起至2024年1月8日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 五、被告人程琦犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月9日起至2023年7月8日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 六、被告人夏晓敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金8000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 七、被告人杨建中犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金8000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 八、扣押在案的赃款共计1001377元予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具手机九部予以没收，上缴国库；尚未追回的被告人陈华鑫、陈阿敏犯罪所得赃款继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孙珊珊 人民陪审员  傅 慧 人民陪审员  任爱芬 二〇二〇年十月二十八日 法官 助理  马洋洋 书 记 员  马佳楠