湖北省黄石市黄石港区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0202民初166号原告：黄文华，女，1969年1月15日出生，汉族，退休职工，现住黄石市。委托诉讼代理人：张建国（系黄文华之夫）男，1958年11月21日出生，汉族，现住黄石市。被告：湖北省楚天视讯网络有限公司黄石分公司，住所地黄石市团城山开发区广会路**（广电大楼**），统一社会信用代码：91420200309822651P。负责人：孙国强，公司总经理。委托诉讼代理人：张承俊，湖北易圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：王森，湖北易圣律师事务所实习律师。被告：湖北华盛人力资源有限公司，住所地武汉，住所地武汉东湖高新科技园关山二路特**国际企业中心****址武汉市洪山区光谷大道54号（国际企业中心创智楼B座204室），统一社会信用代码91420100663497660R。法定代表人：胡浩，总经理。委托诉讼代理人：熊梅媛，女，1980年1月16日出生，汉族，湖北华盛人力资源有限公司员工，住武汉市洪山区。原告黄文华诉被告湖北省楚天视讯网络有限公司黄石分公司（以下简称“楚天黄石分公司”）、湖北华盛人力资源有限公司（以下简称“华盛人力公司”）劳动争议一案，本院于2020年1月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄文华及其委托诉讼代理人张建国、被告楚天黄石分公司的委托诉讼代理人张承俊、被告华盛人力公司的委托诉讼代理人熊梅媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄文华向本院提出诉讼请求：一、判令被告给付连续十年从原告工资中违法克扣的工资46,000元（单位应当缴纳的社会保险从原告工资中进行了扣除）；二、判令被告承担违法克扣工资的赔偿金11,500元（针对第一项诉讼请求）；三、判令被告给付原告2017年至2018年法定休息日加班工资，共计27,360元；法定节假日、法定公休日加班工资17,363元；四、判令被告承担不依法签订劳动合同的双倍工资34,332元；五、认定被告在原告的劳动用工中同工没有同酬，被告补发未同酬的工资96,000元；六、诉讼费由被告承担。事实与理由：2004年原告受聘于被告原黄石有线电视台工作，工作地点为黄石港区武汉路182号有线电视中心站。2008年《劳动合同法》实施当年，被告原黄石有线电视台，为规避劳动合同的制约，及其不规范的将所有与原告相同类的用工者，一锅端的“送往”一个叫“华盛人力资源”管理！原告认为被告在对待原告的劳动用工上有如下违法行为：一、自2008年起，被告将应由自己承担缴纳的各项社会保险，在原告的工资中扣交，被告的这一行为已构成违法克扣工资，当然要承担责任。二、被告历年不按规定给付加班工资，违反了《劳动法》和《工资支付条例》必须承担补发后果。三、被告违反劳动合同签订的法律制度，应当向原告承担双倍工资责任后果；四、被告在原告的用工上没有遵守同工同酬的用工原则，同工但不同酬的对待原告，被告要承担责任后果。被告楚天黄石分公司辩称，一、原告与被告楚天黄石分公司之间既没有劳动关系，也没有劳务关系。原告黄文华与楚天黄石分公司之间的劳动关系于2007年底解除，并且双方进行了解除劳动合同补偿清算，补偿费用已经一次性支付给原告。自此，原、被告双方无劳动关系。2008年原告入职华盛人力公司黄石分公司。楚天黄石分公司因将公司的营业厅及其相关业务外包给华盛人力公司黄石分公司，原告作为华盛人力公司黄石分公司的员工，曾被指派到楚天黄石分公司相关的岗位工作，但原告与楚天黄石分公司之间并未建立劳动关系，也没有劳务关系。楚天黄石分公司与华盛人力公司黄石分公司之间订立的外包合同，属民事法律关系，并非劳务派遣法律关系。华盛人力公司与黄文华之间的劳动合同也因原告退休终止，原告与被告无关联。二、原告要求楚天黄石分公司支付工资、赔偿金、加班工资以及主张同工同酬，楚天黄石分公司根据与华盛人力公司黄石分公司签订的业务外包协议的约定，依约按时足额向其支付业务外包合同价款，原告在该公司工作，也按时足额领取了工资报酬，与被告未形成劳动关系、也未形成劳务关系，原告提出的诉讼请求无事实与法律依据，依法应予以驳回。被告华盛人力公司辩称，1、华盛人力公司至2008年起与原告黄文华签订了书面劳动合同，2011年元月按照法律规定以签订无固定期限劳动合同，不存在劳动合同未签订的情形。2.依照合同约定，华盛公司按时支付工资并交纳社保，不存在扣款给予赔偿的情形。3.后因与第一被告业务形态的变更，黄文华所在岗位从2016年起，不再由华盛进行外包，对其后期的工作，未进行管理。仅代发工资和代缴社保。对其诉称的加班情况不了解，但对法定节假日加班以依据广电提供的信息和费用支付了加班工资。4.黄文华在华盛人力公司工作期间该岗位仅有一人，无法参照其他岗位同工同酬工资。5.黄文华已于2019年1月退休。2月开始享受退休待遇，其主张的部分诉请，已超过诉讼时效。双方当事人围绕诉讼请求，依法提交了以下证据材料：【2020】黄劳人裁字第112号不予受理申诉通知书及送达回证；黄文华的黄石市广播电视局工作证、2004年8月2日押金条复印件、2004年8月1日黄石市广电局网络中心与黄文华签订的《临时工作人员与所在部门工作协议书》、2008年元月5日华盛人力公司黄石分公司与黄文华签订的《劳动合同书》、2009年1月1日华盛人力公司黄石分公司与黄文华签订的《劳动合同书》、2010年元月1日华盛人力公司黄石分公司与黄文华签订的《劳动合同书》、华盛人力公司2011年7月份工资表、2016年10月份中心经营部人力资源员工工资表、2016年6月23日拍摄的黄文华工资表照片、工程部2008年春节值班表、2008年3月考勤表、2009年3月1日至3月31日安维班班表、2017年8月工作人员考勤表、2018年中心经营部春节值班表、黄石有线广电数字网络有限公司收费专用发表复印件、黄文华名片、员工请假审批单复印件、2015年1月-11月报障岗值班表；楚天黄石分公司与华盛人力公司黄石分公司《外包合同书》、黄文华个人基本信息、个人社会保险查询信息、承诺书复印件、原有线台临时人员经济补偿基本情况、一次性生活补贴基本情况复印件、2019年2月2日楚天黄石分公司向华盛人力公司支付预发1月业务外包费的银行回单复印件、2019年3月4日华盛人力公司出具的业务外包费湖北增值税专用发票、2019年3月14日楚天黄石分公司向华盛人力公司支付1月业务外包的银行回单复印件、2009年2月27日华盛人力公司出具的外包费发票；2011年元月1日华盛人力公司黄石分公司与黄文华签订的《劳动合同书》、华盛人力公司企业基本养老保险缴纳截图、2015年、2018年楚天黄石分公司与华盛人力公司黄石分公司签订的《营业厅业务外包合同书》、2018年楚天黄石分公司与华盛人力公司黄石分公司签订的《呼叫中心业务外包合同书》、黄文华工资表明细及妇女劳保用品发放明细表、2017年-2018年考勤表、2015年2月工资表。本院对原、被告提供的证据及陈述的事实进行了质证审查，对其证明效力均予以确认已在卷佐证，并综合认定事实如下：2004年8月1日，黄石广播电视局网络中心与黄文华签订了《临时工作人员与所在部门工作协议书》；次日，黄石市广播电视局网络中心收取黄文华押金1000元，并出具《押金条》。2007年7月1日，黄文华在承诺书上签字，承诺书内容为：“本人已于2007年7月1日自愿与黄石市广播电视局解除劳动合同，黄石市广播电视局考虑到本人没有选择黄石市广播电视局提供的工作岗位，需要重新就业的实际，给予本人一次性适当生活补贴（其标准为：工作伍年以内的，每工作壹年按捌佰元整支付；工作伍年（含伍年）以上的，每工作壹年按壹仟元整支付）。个人承诺：领取一次性生活补贴后，本人不再提出其它有关劳动待遇、社会保险和经济补偿等要求，及不得向有关部门提起诉讼。”2008年元月5日，华盛人力公司黄石分公司与黄文华签订了《劳动合同书》，合同期限为2008年元月1日起至2008年12月31日止，合同到期自然终止；工作地点为黄石广播电视局有线台，从事维护方面工作；试用期后的工资为900元。2009年1月1日，华盛人力公司黄石分公司作为甲方与黄文华作为乙方签订了《劳动合同书》，合同期限为2009年元月1日起至2009年12月31日止；乙方同意根据甲方工作需要在广电网络部门工作。2010年元月1日，华盛人力公司黄石分公司作为甲方与黄文华作为乙方签订了《劳动合同书》，合同期限为2010年元月1日起至2010年12月31日止；甲方聘用乙方从事安装维护工作，工作地点为网络中心站。2011年元月1日，华盛人力公司黄石分公司作为甲方与黄文华作为乙方签订了《劳动合同书》，合同期限为无固定期限，自2011年元月1日起至本合同第七条的终止情形出现时即行终止，甲方聘用乙方从事外包网络维护工作，工资形式：岗位工资+绩效工资+其他补贴；甲方安排乙方延长工作时间或休息日、法定休假日工作的，应依法安排乙方补休或支付相应劳动报酬；福利待遇参照同岗位标准发放。2014年8月22日，湖北省楚天视讯网络有限公司黄石分公司成立。2015年、2018年，楚天黄石分公司作为甲方与华盛人力公司黄石分公司签订了《营业厅业务外包合同书》。2018年，楚天黄石分公司作为甲方与华盛人力公司黄石分公司签订了《呼叫中心业务外包合同书》。2019年2月，黄文华办理了退休手续，华盛人力公司与黄文华的劳动合同终止。黄文华一直在原工作场所工作。其社保缴纳情况为：2008年1月至2019年1月由华盛黄石分公司负责缴纳。2008年1月至2019年1月，黄文华的工资亦由华盛人力公司黄石分公司发放。2020年元月7日，黄文华就支付克扣工资等问题，向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁；同日，黄石市劳动人事争议仲裁委员会作出[2020]黄劳人裁字第112号不予受理申诉通知书，理由如下：你诉湖北省楚天视讯网络有限公司黄石分公司和华盛人力资源有限公司要求支付克扣工资46,000元等五项请求，由于你超过了退休年龄，故不予受理。现黄文华不服该不予受理申诉通知书，向本院提起诉讼。另查明，黄文华在职期间，从2014年8月1日起至2019年1月，黄文华一直在中心经营部报障岗位工作，该岗位共二人，即黄文华与黄白芳；工作时间为一周工作六天、休息一天；工作时间为早八点至晚六点，周一至周五二人同时上班，中午时间休息时间由二人自行安排，中午休息时间上班的则下午提前下班；周六、周日安排一人休息，则需全天上班。2017年被告华盛人力公司支付原告加班费共计2320.85元；2018年被告华盛人力公司支付原告加班费共计668.16元。湖北华盛人力资源有限公司黄石分公司系湖北华盛人力资源有限公司的分支机构。本院认为，关于劳动关系。原告黄文华依据“2005劳社部事项通知”、《中华人民共和国劳动合同法》第六十三条、第九十二条的规定，主张其与楚天黄石分公司成立劳动关系，被告华盛人力公司承担连带责任。被告楚天黄石分公司则认为在2007年7月其就与黄文华解除了劳动关系，并就解除劳动合同对黄文华支付了补偿金；2018年1月起，其与华盛人力公司黄石分公司签订了《业务外包合同》，黄文华与华盛人力公司黄石分公司的关系由劳务派遣变为了劳动关系，其与黄文华不存在劳动关系以及劳务关系。被告华盛人力公司则认为其与楚天黄石分公司前期为业务外包合同、后期为人力资源外包合同，其不应与楚天黄石分公司承担连带责任。本案中，2004年8月1日-2007年7月1日期间，黄文华与黄石广播电视局之间形成了劳动关系，且双方之间的劳动关系于2007年7月1日已办理了劳动关系解除手续。2008年元月5日、2009年1月1日、2010年元月1日，华盛人力公司黄石分公司分别与黄文华签订了固定期限（一年）的《劳动合同书》；2011年元月1日，华盛人力公司黄石分公司与黄文华签订了无固定期限的《劳动合同书》，结合工资发放以及社会保险的缴纳情况；从2008年元月5日-2019年1月期间，黄文华与华盛人力公司黄石分公司建立了劳务派遣劳动关系，华盛人力公司黄石分公司系用人单位。依据楚天黄石分公司分别在2015年、2018年，与华盛人力公司黄石分公司签订了《营业厅业务外包合同书》以及黄文华的工作地点，结合湖北省楚天视讯网络有限公司黄石分公司于2014年8月22日成立，楚天黄石分公司系用工单位。华盛人力公司黄石分公司系华盛人力公司的分支机构，依据《民法总则》第七十四条，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；原告主张华盛人力公司承担民事责任符合法律规定。关于华盛人力公司黄石分公司从其为原告黄文华缴纳的社会保险中克扣原告工资及违法克扣工资赔偿金。原告依据被告华盛人力公司黄石分公司制作的工资表中在应发工资处有“单位保险栏”，认为从原告工资中支付应由被告华盛人力公司黄石分公司支付的社会保险费用，变相减少了原告工资的实际收入；被告楚天黄石分公司认为《中华人民共和国社会保险法》第十条规定，单位在缴纳单位的部分时与单位代扣代缴个人养老金部分一并缴纳，单位作为代扣代缴的义务人不应认定为克扣工资。被告华盛人力公司认为其提供的工资表详细列明了原告工资的组成，其中含有单位应缴纳的社会保险费在应发总额载明，并未让员工额外承担。本院认为，依照《关于工资总额组成的规定》第十一条第（二）项的规定，单位缴纳的社会保险费用，不计入工资总额；但华盛人力公司提供的工资表中将“单位保险”列入了应发工资（工资总额）中，后又将该部分工资扣除，变相减少了原告的工资数额。结合《工资支付暂行条例》第五条规定，单位工资表最少保存两年；本院依法核算黄文华从退休时（2019年1月）往前推算24个月扣减单位缴纳社会保险费用的工资总计16264.47元，本院依法支持被告华盛人力公司向黄文华支付扣减的工资16264.47元。原告黄文华因达到退休年龄与华盛人力公司终止合同，并非用人单位扣发工资违反规定与黄文华解除劳动合同的情形，对原告黄文华主张违法克扣工资赔偿金的主张，于法无据，本院依法不予支持。关于加班费。原告主张被告给付原告2017年至2018年法定休息日加班工资，共计27,360元；法定节假日、法定公休日加班工资17,363元。本院认为，原告在被告处工作每周休息一天，2017年共有53周，即休息日上班共计53天；2018年共有52周，原告在2018年7月请病假1个月、6月病假4天，则原告在2018年休息日上班共计52天-4天-4天=44天；根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；即被告应支付原告加班工资：2861元/月÷21.75元/月×200%×（53+44）天=25518.8元；扣减2017年、2018年被告华盛人力公司已支付的加班工资共计2829.01元；本院依法支持被告华盛人力公司支付原告加班工资25518.8元-2829.01元=22689.79元；原告仅提供2018年中心经营部春节值班表，但春节值班并非加班，且原告未提供证据证实其在法定休息日亦存在加班的事实，故本院对原告主张法定休息日加班工资17,280元的诉讼主张，本院依法不予支持。关于未签订劳动合同双倍工资。本案中，华盛人力公司黄石分公司分别于2008年元月5日、2009年1月1日、2010年元月1日与黄文华签订了为期一年的劳动合同；2011年元月1日，华盛人力公司黄石分公司与黄文华签订了无固定期限劳动合同；被告华盛人力公司黄石分公司与黄文华在签订了3次固定期限劳动合同后，再次签订无固定期限劳动合同的行为；符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，故对原告提出被告华盛人力公司黄石分公司让其在2010年元月的空白《劳动合同书》上签字，而后2011年才再次与原告签订无固定期限合同的行为，违反《劳动合同法》第八十二条第二款的规定，被告应向原告支付未签订无固定期限合同的双倍工资34332元的诉讼请求，于法无据，本院依法不予支持。关于同工同报酬。同工同酬是指用人单位对于技术和劳动熟练程度相同的劳动者在从事相同工作、付出等量劳动且取得相同劳动业绩的劳动者，支付同等的劳动报酬。本案中，黄文华提交的证据不足以证明自己的工作内容、付出的劳动工作量以及取得的工作业绩与华盛人力公司同岗位的其他工作人员相同，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，在华盛人力公司按照规定，已支付相应的劳动报酬的情况下，黄文华主张被告在用工中没有同工同报酬的诉讼请求不能成立，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第二十条、第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十三条、第十四条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告湖北华盛人力资源有限公司于本判决生效后十日内支付原告黄文华扣发工资16264.47元、休息日加班工资22689.79元，合计38954.26元；二、驳回原告黄文华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湖北华盛人力资源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审 判 长 李 翩人民陪审员 高 燕人民陪审员 黄 俊二〇二〇年十月二十一日书 记 员 刘莉娜