河南省三门峡市湖滨区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1202民初252号原告：张洪强，男，1974年6月15日出生，汉族，现住河南省三门峡市湖滨区。委托诉讼代理人：乔军丽，河南永兴律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：三门峡市第二中学，住所地：三门峡市黄河路与陕州路交叉口。统一社会信用代码：12411200418245515L。法定代表人：崔新来，该学校校长。委托诉讼代理人：雷建伟，该学校副校长。代理权限为一般代理。被告：河南省广宇建设集团有限公司，住所地:商丘市梁园区中州北路**。统一社会信用代码：914114001750413066。法定代表人：刘全友，该公司董事长。委托诉讼代理人：王青松，该公司员工。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：张世新，该公司员工。代理权限为一般代理。原告张洪强与被告三门峡市第二中学（以下简称市二中）、河南省广宇建设集团有限公司（以下简称广宇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张洪强及其委托诉讼代理人乔军丽，被告市二中的委托诉讼代理人雷建伟、被告广宇公司的委托诉讼代理人王青松、张世新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张洪强向本院提出如下诉讼请求：1.请求依法判令被告广宇公司支付拖欠原告张洪强的工程款人民币3480463.37元、垫付及应返还的各项工程资金1645900元、利息344259.68元（利息计算期间自应付之日暂算至2019年12月31日)及至付清全部款项之日止的利息;以上合计金额为5470623.05元。2.请求依法判令被告市二中在欠付工程价款范围内承担支付工程款的责任;3.依法判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2015年3月8日，原告张洪强借用被告广宇公司资质与被告市二中签订《建设工程施工合同》,合同约定由被告广宇公司承建被告市二中教学综合楼、、地下停车场及室外工程原告张洪强作为该工程的实际施工人,全资垫款进行施工,该工程于2015年4月30日开工建设,2017年7月5日通过竣工验收,验收结果为合格。2019年4月15日三门峡市审计局出具审计报告【三审投报（2019）32号】确定该工程工程结算价款为32577797.84元。原告多次向被告广宇公司催要工程款,被告支付了29027754.04元。在付款期间原告代广宇公司退回二中错付的80419.92元,广宇公司也未予返还给原告。现扣除双方约定的15万元工程管理费，被告广宇公司尚欠原告垫付的工程款3480463.72元未予支付,此外,原告垫付的农民工工资保障金603000元、30万元履约反担保保证金以及工程完工后三门峡市建设工程定额劳保费用管理办公室退还的74.29万元劳保费，广宇公司至今未退还给原告张洪强，现广宇公司拖欠张洪强的工程款及上述费用共5126563.72元以及逾期付款利息344259.68元,虽经原告张洪强多次催要，各被告均以种种借口推诿,无奈,特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告市二中辩称：被告市二中教学综合楼、、地下停车场的涉案工程被告是严格按照合同的有关规定在时间节点范围内把工程款拨给中标公司的。被告广宇公司辩称：1.本案原告并不是适格诉讼主体，答辩人与被答辩人张洪强没有任何法律关系，答辩人不是本案的相对人，即使被答辩人张洪强诉讼的事实存在，也应由被答辩人向案外人刘小伟主张权利和要求承担责任。答辩人作为发包人已经按照与案外人刘小伟签订的承包合同中约定的及申请将项目工程款，依约支付给了实际承包人刘小伟,而被答辩人张洪强目前没有证据证明答辩人尚欠承包人刘小伟工程款，其主张数额系单方自行进行结算，以该结算作为诉讼请求的依据主张权利，主体不适格；2.答辩人不是本案争议合同的相对方，不承担对原告的任何付款责任。本案中案外人刘小伟以答辩人的名义中标并承建涉案项目工程，答辩人与案外人刘小伟签订有承包合同，答辩人并未参与工程施工建设，该合同明确约定涉案项目由案外人刘小伟实际施工并管理，其对外产生的工程债务也由其自行承担。案外人刘小伟取得涉案工程承包权后，向答辩人分别报送备案的项目施工技术及管理人员，并向答辩人出具了涉案项目工程全面管理承诺书等，答辩人也就案外人具体施工进度及时间节点进行了约定付款，不存在拖欠工程款的情形，从答辩人与案外人就涉案项目实际履行情况来看和分析，足以说明案外人刘小伟系项目工程的实际施工人。所以被答辩人张洪强在没有法律和事实依据的情况下，错误的起诉答辩人要求支付工程款，属于滥诉，故法院应当依法驳回其对答辩人的诉讼请求。3.被答辩人并不是本案的实际施工人，被答辩人张洪强要求答辩人承担工程款给付责任无事实及法律依据，答辩人从未参与原告与案外人刘小伟之间的合同签订、工程量确认及工程款结算，本案中原告只能向合同相对方即案外人刘小伟主张权利，此外，涉案工程已竣工验收多年，答辩人已向刘小伟付完了全部合同约定工程款，且案外人刘小伟以答辩人针对涉案项目实际完成的工程量并未进行确定，未进行结算，也未按照约定报送涉案项目施工、竣工相关资料，无法确定实际施工人刘小伟所完成的工程量及相应的价款数额，故原告主张要求答辩人承担工程款给付责任，即没有相应的事实和法律依据，也缺乏相应的依据证据支持。综上所述，答辩人与原告不存在合同关系，不承担支付工程款的责任，被答辩人起诉不具备诉讼主体资格，应驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下事实：2015年2月9日，广宇公司中标市二中教学综合楼、、地下停车场及室外工程2015年3月8日，广宇公司和市二中签订建设工程施工合同，载明：工程名称：市二中教学综合楼、、地下停车场及室外工程工程地点：三门峡市黄河路中段与陕州路交叉口市二中院内。工程内：容教学综合楼、、地下停车场及室外工程工程承包范围：施工图范围内的建筑、装饰、水电暖安装等，具体内容以施工（含图纸会审）为准。计划开工日期：2015年3月10日，计划竣工日期：2016年9月10日。签约合同价30159444.66元。合同专用条款工程进度款支付中关于付款周期的约定：本工程按工程进度付款，±0.00框架结构完成，经验收合格支付合同总价的20%，二层框架封顶，支付合同总价的10%，主体框架封顶，支付合同总价的20%，装饰装修全部完成，给排水电气安装工程完工，支付合同总价的20%，全部竣工验收合格，付合同总价的10%，经审计决算完毕支付到决算总价的95%，预留部分为保修金，保修期满后一次付清。本合同自双方签字盖章后生效。广宇公司和市二中盖章确认。合同签订后，2015年4月30日广宇公司进行施工，并于2017年7月5竣工验收合格。2019年4月15日，三门峡市审计局出具三审投报【2019】32号审计报告，载明市二中综合楼、、地下停车场及室外工程结算审核价格为3257779784元。市二中分别于2015年10月30日向广宇公司付款275万元，2015年12月10日向广宇公司付328.18889万元,2016年1月28日向广宇公司付款200万元,2016年2月4日向广宇公司付款100万元，2016年3月24日向广宇公司付款100万元，2016年4月13日向广宇公司付款150万元,2016年5月30日向广宇公司付款100万元，2016年6月23日向广宇公司付款200万元,2016年7月26日向广宇公司付款54万元,2016年8月30日向广宇公司付款246万元,2017年1月24日向广宇公司付款350万元，2017年2月24日向广宇公司付款50万元,2017年7月28日向广宇公司付款48万元,2017年7月28日向广宇公司付款50万元,2017年8月15日向广宇公司付款150万元，2017年8月15日向广宇公司付款2万元,2017年12月25日向广宇公司付款17.608675万元,2019年4月向广宇公司付款340.433317万元，2019年5月向广宇公司付款300万元，2019年9月向广宇公司付款41.701904万元，2020年3月6日向广宇公司付款62万元，2018年1月18日收到广宇公司退还错付的款项8.041992万元，市二中累计向广宇公司付款31568907.94元。剩余质量保证金1008889.9元未支付。广宇公司认可收到市二中的款项为31649327.9元。张洪强对市二中付款情况及剩余质量保证金未支付均无异议。广宇公司对二中付款情况没有异议，并且从已付款数额显示多付其8.041992万元，剩余质保金未支付。审理中，张洪强提交2017年7月17日，张洪强（乙方）与广宇公司（甲方）签订的项目工程分包协议书复印件，载明：鉴于甲方于2015年1月依法中标的市二中综合教学楼工程，并与建设单位签订了建设工程施工合同，经过甲、乙双方协商，甲方同意将该工程分包给乙方施工，由乙方完成建设工程施工合同中所有的施工任务，现达成如下协议：工程名称：市二中综合教学楼、、地下停车场及室外工程工程地点：三门峡市湖滨区黄河路与陕州路交叉口。合同造价3015万元，工期580天，质量目标合格。甲方以与建设单位签订的建设工程施工合同约定的付款节点为依据，向乙方支付本工程进度款。乙方应对公司与建设单位所签订的《建设工程施工合同》的工程质量标准负责，并对与公司所签订的《项目工程分包协议书》负责。乙方以甲方的财务管理办法为依据，在该工程项目建设单位支付工程款后，甲方五个工作日内向乙方支付工程进度款。所交税收按照国家规定由乙方以甲方名义交纳，并确保税票上识别号要与甲方税务登记证编号相一致。其称上述协议原件在广宇公司，欲证明其是涉案工程的实际施工人；提交刘小伟的调查笔录，并申请刘小伟出庭作证，欲证明刘小伟是广宇洛阳分公司的负责人，2012年4月至2017年底在该公司工作，每年向公司交纳管理费，超出部分是其应得的利润，实际上相当于其承包了广宇公司洛阳分公司的经营权，并且刘小伟称涉案工程系张洪强自己承包仅借用了广宇公司的资质，涉案工程的所有款项均系张洪强自己垫付，广宇公司仅派项目经理和技术人员，由张洪强负责将工资支付到广宇公司，再由广宇公司发放给他们，张洪强涉案工程的管理费口头约定是15万元，涉案工程的农民工工资保证金60.3万元是经公司要求张洪强汇入马春艳账户，再由马春艳转入刘小伟卡上，刘小伟再交公司，涉案工程履约保证金40.08万元，刘小伟直接交给嘉泰公司了，该两笔款项在竣工之后应退还张洪强，并称张洪强手中没有公司盖章的合同，公司自己留存原件；提交广宇公司2019年7月18日向市二中提交的《关于拨付剩余工程款及退还质保金申请书》，载明该工程责任缺陷期起止时间为2017年7月5日至2019年7月5日，在此期间我公司完全按照合同约定履行，未发生任何质量问题。本合同结算价款32577797.84元，已付合同价款30528907.948元，未付质保金1628889.892（5%）；结算价款的全额工程发票已交与贵方，现工程缺陷责任期已满24个月，申请贵单位拨付剩余工程款420000元及退还工程质量保证金，欲证明市二中已经向广宇公司支付大部分工程款，但广宇公司未支付张洪强的事实；提交2015年4月17日马春艳出具的收据，载明收到张洪强交来三门峡二中项目农民工工资保障金60.3万元，提交马春艳和刘小伟的转账显示同日，马春艳将上述款项中的60万元转入刘小伟账户，刘小伟的账户显示刘小伟将60.3万元转入广宇公司，4月28日广宇公司将上述款项交至三门峡市住房和城乡建设局账户，2018年12月18日，三门峡市住房和城乡建设局将上述款项退还至广宇公司账户，欲证明60.3万元农民工工资保障金系张洪强所交，现工程结束住建局已经退还至广宇公司，广宇公司应支付给张洪强的事实；提交总承包履约委托保证合同一份，载明：委托保证人广宇公司（甲方），保证人河南嘉泰工程担保有限公司（乙方），本合同约定的工程履约担保指，当甲方未按照主合同约定履行主合同义务给业主造成损失时，乙方向业主保证，由乙方按照本通的约定承担履约保证责任的行为。乙方保证的范围是甲方未履行主合同约定的义务，给业主造成的直接损失。乙方保证的金额是主合同约定的合同总价款的5%，本合同签订后3日内，甲方一次性支付乙方担保费100800元，甲方提供的反担保保证金不得低于乙方提供的担保金额的20%，计人民币30万元。以上反担保保证金须于2015年4月16日前一次性缴清。在保证期间，甲方按约定履行完《建设工程施工合同》中规定的义务，未引起索赔的，或乙方用反担保保证金抵偿因承担担保责任而发生的损失后尚有余额的，待保证责任解除，保证期间届满，保函原件退回的7个工作日，乙方将反担保保证金或余额无息退还甲方。并提交马春艳于2015年4月2日出具的收据一份，载明今收到张洪强三门峡二中项目履约保证金400800元，提交陈萍和和周建红与马春艳的转账，显示该二人于2015年3月31日和2015年4月2日分别向马春艳转账17万元和23万元，剩余800元系张洪强现金缴纳，马春艳于同日将上述两笔款项分别转给刘小伟，刘小伟于2015年4月10日分30万元和10.08万元两笔转入河南嘉泰工程担保有限公司账户，河南嘉泰工程担保有限公司在工程结束后于2018年8月9日将30万元退还至广宇公司账户，欲证明工程履约保证金40.8万元系张洪强缴纳，但是30万元反担保保证金已经退还至广宇公司，广宇公司应支付给张洪强的事实。提交2018年7月三门峡市建设劳保费拨付表一张，载明广宇公司承包的市二中教育综合楼、、地下停车场及室外工程缴纳的社保费为8255万元，申请拨付金额74.29万元，审定拨付金额为74.29万元，工程已经竣工，拨付比例为90%，委托人是张洪强，三门峡市建设工程定额劳保费用管理办公室于2018年8月16日盖章确认。欲证明三门峡市建设工程定额劳保费用管理办公室将74.29万元退还给广宇公司，广宇公司应支付给张洪强的事实。提交2015年2月9日张洪强（乙方）和广宇公司洛阳分公司（甲方）负责人刘小伟签订的《工程项目合作协议书》一份，载明：双方友好协商就市二中教学综合楼、、地下停车场及室外工程项目达成如下条款本协议为双方联合协议，合作双方是独立平等伙伴，按照双方责任分工合作，共同出资、共同受益。甲乙双方各占比例50%，按工程最终总造价扣除所有费用后（经双方负责人签字确认的费用），按1:1比例分配利润。乙方为该项目现场负责人，薪资按双方约定的10000元/月，在工程完工验收合格一次性支付。甲方对该项目派驻项目经理、工程会计及其他主要施工岗位人员，配合乙方进行工程管理及施工。薪资按公司标准发放计入工程成本，由双方共同承担，管理费按工程总造价0.5%计算，经双方商定管理费包死15万元，计入甲方投资款中作为甲方投资。甲乙双方负责人商定各出资200万元，各占股50%，2015年3月1日前双方资金到位。业主方付款到公司账户15个工作日内，甲方按时返还乙方应得款项，如果逾期未完成支付，甲方公司承担该笔款项从到达公司账户当日起的利息。按月利率2%计算。广宇公司盖章确认，刘小伟和张洪强签字确认。2015年11月4日广宇公司洛阳分公司经理刘小伟（甲方）与张洪强（乙方）签订《最终股权分配协议》，约定：由于甲方资金无法到位，经双方友好商定，重新对股权和义务进行分配，甲方所收0.5%公司项目管理费等费用共15万元，标书制作及前期投标所有费用共计15万元，两项合计30万元作为股金，占股7.5%。经双方友情协商，乙方多给予甲方12.5%股份，合计甲方占20%股份，最终甲方按20%股份比例承担盈亏。广宇公司盖章确认，刘小伟和张洪强签字确认。2016年6月22日，广宇公司洛阳分公司经理刘小伟（甲方）与张洪强（乙方）签订《补充协议》，约定：由于刘小伟公司经营状况及个人经济状况出现问题已经对该项目施工造成影响，经集团领导组织约谈本着大局出发、项目为重，双方就该项目后期权利义务分割达成如下补充协议：一、该项目2015年3月初进场办理相关手续、协调开工以来工地按期施工，截止2015年3月1日张洪强200万元合作资金已全部到位。截止2016年6月1日张洪强又陆续出资230万元，甲方除前期约定抵扣的30万元股本资金，剩余款项一直未能到位，给乙方造成巨大资金压力，并且由于甲方分公司及经理刘小伟本人与集团公司发生经济纠纷，严重影响该项目资金拨付，导致业主方拨付的进度款被集团公司扣押，被集团公司以分公司经营费用等各项名目扣留，导致工地材料费、人工费发放受到影响，乙方有意退出该项目并要求退还投资，2016年6月13日，甲乙双方及项目负责人被集团公司招致商丘总公司约谈，书面汇报后，经集团公司领导研究决定：甲方退出该项目的一切权利义务，该项目由乙方张洪强独立履行与业主方签订的施工合同，独立投资、自负盈亏，并与集团公司签订内部承包协议等相关手续。二、对刘小伟在该项目前期投资及利润的退还应集团领导的要求作出以下决定：退还刘小伟前期投资股本30万元，商定利润60万元，共计90万元，前期刘小伟借支集团公司洛阳分公司管理费等35.3万元，该费用已经被集团公司从市二中教学楼工程项目进度款中扣除。加上刘小伟在该项目部借支46.5万元用于洛阳分公司经营日常开支，其中3000元与该项目有关应去除，以上两项费用合计81.5万元，本次应退还刘小伟剩余本金及利润8.5万元。三、应集团公司要求为协助刘小伟解决与集团公司资金纠纷经三方协商决定张洪强拿出51.5万元加上刘小伟剩余8.5万元共计60万元为刘小伟此次纠纷做担保与其他事项无关。此笔费用可在项目竣工验收后的最后一次工程款中扣除60万元，待刘小伟及洛阳分公司其他资金到集团公司后应优先向张洪强返还此款项。如在此之前刘小伟解决了与公司的本次资金纠纷、集团公司不应扣除。此担保只针对刘小伟此次与集团公司的债务纠纷（此协议只担保洛阳分公司与刘小伟相关的债务60万元）与其他事情无关。除此以外不再承担洛阳分公司及刘小伟任何债务纠纷，如有纠纷由刘小伟自行解决。与乙方及市二中教学综合楼、、地下停车场及室外工程无关由甲方承担一切法律责任。四、自本协议签订之日起广宇公司洛阳分公司及刘小伟解除与市二中教学楼工程项目及乙方的一切关系，再与该项目无关。广宇公司盖章确认，刘小伟和张洪强签字确认。欲证明张洪强是本案的实际施工人的事实。还提交本案材料商和施工班组的证人证言和部分付款凭证，欲证明张洪强是实际施工人的事实。广宇公司提交2015年4月29日《项目内部承包合同》一份，载明：广宇公司（甲方）、刘小伟（乙方），双方就市二中教学楼及地下停车场工程签订内部承包合同：该工程项目部是公司为履行与建设单位所签订的《建设工程施工合同》而成立的工程项目的生产经营管理机构。甲乙双方同意该工程项目以项目负责人为首，实行负责人全面管理负责制。工程开工后，项目部要认真组织、精心施工、自负盈亏。通过工程竣工核算后，如工程项目出现亏损，由项目负责人自行承担，如工程项目盈利，盈利部分由项目负责人自行分配。工程竣工后，项目部负责人必须与公司财务部在一个月内进行工程项目核算。甲方拨付乙方工程款，以甲方收到业主支付的属于乙方工程量的价款为前提，甲方收到业主工程款后，按照本合同的有关约定扣除相关税、费后向乙方支付。广宇公司盖章、刘小伟签字确认。同日，广宇公司和刘小伟还签署《工程施工全面管理承诺书》、《工程质量终身负责承诺书》。提交刘小伟2015年9月2日出具的情况说明，载明对于市二中项目建筑材料空心管付款方式的说明。提交2015年8月12日广宇公司与三门峡市春和建材有限公司的供货合同，广宇公司的签订方是刘小伟，刘小伟出具的因项目资金紧张向郭保贤借款20万元的证明。提交2016年2月4日之前刘小伟作为项目负责人向广宇公司填报工程款发放申报表若干份及申请，欲证明刘小伟是实际施工人的事实。提交刘小伟和张洪强2016年1月20日出具入股协议书，载明：市二中教学楼、、地下停车场及室外工程由刘小伟及张洪强共同出资承建本项目其中刘小伟以现金方式出资30万元、张洪强出资270万元整，经双方协定刘小伟占利润比例为20%、张洪强占80%，该项目利润风险按受益比例共担。后期该项目工程款及相关资料报审由张洪强签字认可，欲证明该工程系张洪强和刘小伟合伙施工的事实。提交河南省商丘市梁园区人民法院（2020）豫1402执362号协助执行通知书一份及银行回单一份，欲证明其向商丘市梁园区人民法院协助执行曹璐璐与刘小伟案转账1161025元的事实；提交银行回单四份，显示市二中教学综合楼停车场及室外工程农民工保障金60.3万元是广宇公司于2015年4月17日缴纳，2018年12月18日退还，反担保保证金30万元河南嘉泰工程担保有限公司于2018年8月9日退还至广宇公司，劳保费74.29万元三门峡市建设工程定额劳保费用管理办公室于2018年8月17日付至广宇公司。关于广宇公司支付张洪强的工程款明细如下：2015年11月5日支付张月菊材料款65万元、支付郑长启材料款63万元、支付程晓玲机械费62万元、支付陈文祥人工费30万元、支付张民强人工费20万元、支付贾亚军人工费15万元、支付三门峡开发区金拇指防水材料销售部材料费5万元，2015年12月18日支付刘玉峰人工费10万元（实际转账99990元）、支付陈文祥人工费50万元（实际转账499985元）、支付张月菊材料费50万元(实际转账499985元)、支付张民强人工费35万元（实际转账349985元）、支付贾亚军人工费10万元（实际转账99990元）、支付何秋娥247643.41元（项目管理费127164元、区域外经营费90479元、派驻其他人员出场工资3万元）、支付程晓玲机械费619850元，2015年12月28日支付程晓玲机械费764375.49元，2016年2月1日支付贾亚军人工费7万元（实际转账69990元）、支付程晓玲人工费15万元（实际转账149985元）、支付刘玉峰人工费10万元（实际转账99990元）、支付张民强人工费20万元（实际转账199985元），2016年2月3日支付陈萍材料费58万元（实际转账579950元）、2月3日支付陈文祥材料费90万元（实际转账89970元），2016年2月5日支付三门峡景顺混凝土有限公司材料款100万元（实际转账999980元），2016年3月30日支付三门峡景顺混凝土有限公司材料款60万元（实际转账599980元），支付何秋娥15万元（付张坤工资）、支付张洪强管理人员工资25万元（实际转账249985元），2016年4月19日支付何秋娥税款381200元，支付张洪强税款50万元（实际转账499985元），支付张洪强378800元（实际转账378785元）、支付程晓玲机械费5万元（实际转账49990元）,2016年4月20日支付张洪强税款19万元（实际转账189985元），2016年6月6日支付张民强人工费50万元（实际转账499985元），2016年6月15日支付郭保贤人工费189000元（实际转账188985元），支付刘玉峰人工费5万元（实际转账49990元），支付陈文祥人工费118000元（实际转账117985元），支付何秋娥管理费123000元（广宇商丘梁园支行支出），2016年7月1日支付张月菊材料费50万元（实际转账499985元）、支付三门峡景顺混凝土有限公司材料款50万元（实际转账499985元）、支付姜兴国人工费100万元（实际转账999970元），2016年8月12日支付姜兴国人工费54万元（实际转账539975元），2016年9月14日支付三门峡景顺混凝土有限公司材料款30万元（实际转账299985元），支付张月菊材料费30万元（实际转账299985元），支付姜兴国人工费100万元（实际转账999970元），支付张民强人工费24万元（实际转账239985元）、支付陈文祥人工费7万元（实际转账69990元）、支付陈萍材料费15万元（实际转账149985元），2016年12月12日支付何秋娥30万元（还刘小伟欠款），2017年1月25日支付张宏波人工费15万元（实际转账149985元），支付张一博人工费20万元（实际转账199985元），支付姜兴国人工费40万元（实际转账399985元），支付何建伟人工费70万元（实际转账699970元），支付高永厚人工费50万元（实际转账499985元），支付陆保林人工费60万元（实际转账599975元），支付薛红义人工费55万元（实际转账549975元），支付杨彭辉人工费30万元（实际转账299985元），2017年2月15日支付张洪强10万元（实际转账99990元）、2017年3月9日支付崔银成材料费48万元（实际转账479985元），2017年4月25日支付何秋娥10万元（张坤工资），2017年8月25日支付张宏波14万元（实际转账139985元）、支付三门峡景顺混凝土有限公司材料款20万元、支付三门峡开发区金拇指防水材料销售部材料费23万元、支付张月菊材料费20万元（实际转账199985元）、2017年8月24日支付刘玉峰人工费195000元（实际转账194985元）、支付何建伟人工费14万元（实际转账139985元）、支付高永厚人工费给6万元（实际转账59990元）、支付陆保林人工费65000元（实际转账64995元）、支付薛红义人工费10万元（实际转账99990元）、支付杨彭辉人工费115000元（实际转账114985元）、支付张一博人工费165000元（实际转账164985元）、支付崔银成材料款15万元（实际转账149985元）、支付韩国富人工费20万元（实际转账199985元）、支付王川材料款24万元（实际转账239985元），2017年9月4日支付张要锋材料款27万元（实际转账269985元），2017年9月30日支付张洪强10万元、2017年11月20日支付张洪强10万元（实际转账99990元），2018年1月9日支付三门峡景顺混凝土有限公司材料款146086.75元，2018年6月4日建行洛阳分行营业部支付广宇公司商丘东郊支行5万元（付张坤工资），2018年8月16日广宇公司建行商丘梁园支行向广宇公司中原银行商丘梁园支行转账39135.27（付税款），2018年9月14日支付三门峡景顺混凝土有限公司材料款20万元、2018年10月24日支付张洪强报销垫付款242900元（实际转账242885元），2018年10月26日广宇公司建行商丘梁园支行向广宇公司中原银行商丘梁园支行转账108272.28元（张洪强开发票借款交税），2019年3月28日支付三门峡日报社2400元（付登报费用二期），2019年4月26日支付水慧慧材料款56700元、支付郭保贤材料款7万元、支付丁倩云材料款44800元、支付孔珍材料费251000元。支付李先红材料款48000元。支付荣廷廷材料费192600元、支付王川材料款352000元、2019年5月17日支付张宝军人工费37万元，2019年7月18日支付姜兴国人工费220222元、支付高永厚人工费113300元，支付崔银成材料费45万元、支付张要锋材料费132287元、支付韩国富人工费37万元、支付张宝军人工费16000元、2019年7月19日支付张一博人工费11万元、支付陈萍材料款286690元、支付程晓玲机械费5万元，2019年7月24日支付张洪强60万元、支付姜兴国人工费417000元，2019年10月16日支付张洪强329500元，2019年10月21日支付义马市群山贸易有限责任公司材料款80万元。2020年3月11日支付本案管辖权异议费用100元，2020年5月18日代缴曹璐璐与刘小伟民间借贷案件执行案款1161025元。上述累计付款31142087.72元均有付款凭证予以印证，此外，广宇公司还称于2015年11月5日还支付5万元工资、于2018年9月14日偿还刘小伟欠款30万元、于2019年4月28日偿还郭保贤借款24万元，但没有票据印证。张洪强对广宇公司2015年11月5日支付张坤的工资款予以认可，对2019年4月28日偿还郭保贤借款24万元从工程款中扣除予以认可。张洪强对其中2016年3月30日支付何秋娥15万元、2017年4月25日支付何秋娥10万元、2018年6月4日建行洛阳分行营业部支付广宇公司商丘东郊支行5万元有异议，认为上述款项全部扣留用于支付张坤工资不符合客观实际；对2015年12月18日支付何秋娥247643.41元（项目管理费127164元、区域外经营费90479元、派驻其他人员出场工资3万元）、2016年6月15日支付何秋娥123000元管理费有异议，认为管理费和区域外经营费、派驻其他人员出场工资等等在刘小伟的投资中已经扣除；对2016年12月12日支付何秋娥30万元（还刘小伟欠款）、2018年9月14日偿还刘小伟欠款30万元均有异议，认为与本案无关，不应扣除；对2019年3月28日支付三门峡日报社2400元（付登报费用二期）有异议，认为与本案无关；对于2020年3月11日交纳的本案管辖权异议费用100元，其不予认可，对于2020年5月18日代缴曹璐璐与刘小伟民间借贷案件执行案款1161025元有异议，认为与本案无关。双方没有异议的广宇公司已付张洪强金额为29297919.31元。审理中，因涉案工程有的项目保质期是2年，有的项目保质期是5年，市二中提出在最晚的保质期结束后退还剩余质保金，张洪强表示同意，在保质期内不再主张剩余质保金。原告张洪强变更诉讼请求为支付拖欠的工程款2922298.45元、利息344259.68元（暂按合同约定市二中付五日后起算至2019年12月31日）及至付清全部款项之日止的利息、原告垫付及应当返还给原告的各项工程资金164.59万元。另查明：2016年9月7日河南省住房和城乡建设厅豫建建【2016】62号文件中载明：改变建设劳保费同意收缴的管理方式，由发、承包双方在编制工程预结算时直接计取计价项目中的社会保障费，并由发包人直接支付给承包人。建筑施工企业须按有关规定足额向社会保险经办机构缴纳职工养老保险费、失业保险费、医疗保险费等费用，建筑施工企业要按资质规模达到相应的参保人数。本通知自发布之日起实施。凡已招标但未计取建设劳保费，也未向当地建设劳保费管理机构缴纳相应费用的项目，由发包人按照建设劳保费计价标准支付给承包人。对于已办理分期缴纳手续的项目，尚未缴纳的部分，由发包人直接支付给承包方。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。广宇公司中标市二中教学综合楼停车场及室外工程项目从中标通知书和双方签订的建设工程施工合同可以相互印证，通过竣工报告可以看出目前该项目已经验收合格。本案的争议焦点为：1.谁是实际施工人？2.欠付工程款的数额。3.关于工程反担保保证金、建设劳保费用、农民工工资保障金退还主体。4.发包人市二中应否承担责任。关于实际施工人。从时间发展顺序上看，首先，从2015年2月9日张洪强和刘小伟签订的工程项目合作协议书一份和2015年11月4日刘小伟与张洪强签订最终股权分配协议以及刘小伟和张洪强于2016年1月20日向广宇公司出具入股协议书可以印证张洪强和刘小伟之间是合伙关系，该项目由该二人施工，上述协议有广宇公司盖章确认。其次，广宇公司与刘小伟在2015年4月29日签订项目内部承包合同，可以看出刘小伟仅是名义上的承包人。再次，从2016年6月22日，刘小伟与张洪强签订的补充协议可以看出，刘小伟在此时已经退出该项目，其前期投入的股份及利润经公司协商扣除其借支款项后由张洪强担保从工程款中予以扣除。该协议由广宇公司盖章确认。广宇公司提交的一系列刘小伟的工程款申报单可以看出全部是刘小伟退出前所为。最后，2016年6月22日的协议约定，刘小伟退出该项目的一切权利义务，该项目由张洪强独立履行与业主方签订的施工合同，独立投资、自负盈亏，并与集团公司签订内部承包协议等相关手续。虽然张洪强提交的2017年7月17日其与广宇公司签订的项目工程分包协议书是复印件，但是从逻辑上分析是符合前面合同约定的，后续部分工程款也都是直接汇入张洪强的账户。从合同履行实际情况看，第一、张洪强实际垫资，并通过其妻子陈萍账户支付税款，支付材料款和人工费等等。第二、广宇公司除了代为支付材料款和人工费外，也将部分工程款和垫付材料款直接支付给张洪强和妻子陈萍。第三、涉案的材料供应商和施工班组工作人员均出具证人证言，证明款项给付的过程，印证张洪强是实际施工人。结合以上证据可以看出张洪强是涉案工程的实际施工人，并且得到了广宇公司的确认。关于剩余工程款数额。第一、关于广宇公司转账给材料供应商和施工班组及张洪强等人实际转账金额和支付金额不相符的问题，本院认为涉案工程款数额较多，转账人员较多，广宇公司作为挂靠单位在转账时扣除小部分手续费符合客观实际，且材料供应商和施工班组及张洪强等人在收到款项时也未提出异议，材料供应商和各施工班组也认可涉案款项已经履行完毕，故本院对广宇公司付款金额按代付金额计算，不应该按实际转账金额计算。第二、广宇公司主张代付张坤工资35万元，双方认可张坤是该工程广宇公司派驻在工地的工作人员，但是双方就张坤工资标准，均没有证据予以印证，故本庭不予处理，双方另行处理。但是张洪强认可已经支付张坤工资5万元，本院予以确认。第三、广宇公司主张的2015年12月18日支付何秋娥247643.41元和2016年6月15日支付何秋娥123000元管理费，该内容原告认为属于刘小伟的投资款项，在刘小伟和张洪强2015年11月4日签订最终股权分配协议中也载明上述内容，故本院不予扣除上述款项，但是根据刘小伟和张洪强2016年6月13日的签订协议看出，刘小伟的前期投资和利润双方协商是90万元，扣除刘小伟从该项目部借支的46.2万元，剩余43.8万元属于刘小伟的款项应从涉案总工程款中予以扣除，由广宇公司和刘小伟进行结算。第四、关于广宇公司代替刘小伟偿还的两笔款项及代缴执行案款，因原告不予认可，且与原告无关，2018年的代还款项和2020年代缴款项均发生刘小伟退出之后，在尚不能确定刘小伟和广宇公司之间存在债权的情况下，广宇公司无权替刘小伟偿还款项，故该款项本院不予扣除。第五、登报费2400元，鉴于该费用属于该工程的相关支出，且已经实际发生，故本院予以认可。第五、关于涉案管辖权异议的费用，属于广宇公司应当支出的必要费用，与原告无关，本院不予扣除。第六、广宇公司认可收到市二中的款项为31649327.9元，张洪强和市二中一致认可的市二中已付工程款为31568907.94元。从广宇公司认可已付款数额显示市二中多付8.041992万元和市二中提交的张洪强退回错付款项的证据相互印证，该笔8.041992万元广宇公司应当退还张洪强。综上，双方没有异议的广宇公司已付张洪强金额为29297919.31元。结合审理中查明的市二中向广宇公司已付工程款31568907.94元，加上广宇公司多收市二中预付款项（张洪强退回）8.041992万元，扣除刘小伟的剩余投资和利润43.8万元，扣除登报费用2400元，广宇公司应支付原告的剩余工程款为1911008.55元。关于工程反担保保证金、建设劳保费用、农民工工资保障金退还主体。第一、反担保保证金从原告提交的转账凭证该笔款项系张洪强实际缴纳，刘小伟也出庭作证证明该款项的缴纳情况，与客观事实相符，目前涉案工程已经竣工，且未出现担保人承担责任的情况，从被告提交的退回凭证可以印证该笔款项已经退还至广宇公司账户，故该笔款项应由广宇公司退还张洪强。第二、关于建设劳保费用，根据2016年9月7日河南省住房和城乡建设厅豫建建【2016】62号文件内容，涉案工程中标在该文件下发之前，市二中已经将涉案工程的建设劳保费交至三门峡市建设工程定额劳保费管理办公室，该部分费用应当退还给承包人，张洪强代表广宇公司在2018年7月申请拨付90%劳保费用74.29万元，该费用于2018年8月17日到广宇公司账户，本案的实际施工人是张洪强，所有的工人工资都是张洪强所发，缴纳社保都应当是张洪强所交，故该费用应当退还至张洪强。第三、农民工工资保障金从原告提交的证据可以显示是张洪强所交，刘小伟也出庭作证证明该款项的缴纳情况，与客观事实相符，目前涉案工程已经竣工，未拖欠工人工资，从被告提交的证据可以印证该笔款项已经退还至广宇公司账户，故该笔款项应由广宇公司退还给张洪强。发包人市二中应否承担责任。鉴于三方对涉案工程的审计价格为32577797.84元，对已经付款31568907.94元，剩余质量保证金1008889.9元未支付均无异议，且因涉案工程有的项目保质期是2年，有的项目保质期是5年，市二中提出在最晚的保质期结束后退还剩余质保金，张洪强在审理中表示同意，在保质期内不再主张剩余质保金，因该工程竣工验收是2017年7月5日，故剩余保证金尚在质保期，不具备退还条件，目前市二中不拖欠广宇公司工程款，故张洪强作为实际施工人要求发包人在欠付工程款范围内承担责任没有法律依据，本院不予支持。待质保期结束后，其可以另行主张。关于利息，根据法律规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付，张洪强和广宇公司对欠付工程价款利息计付标准没有约定，仅约定在该工程项目建设单位支付工程款后，广宇公司五个工作日内向张洪强支付工程进度款，本案在工程竣工后，市二中仍在陆续支付款项，鉴于拖欠剩余工程款数额为1911008.55元，为方便计算，本院酌定从广宇公司向张洪强代为支付最后一笔款项时开始计算利息即2019年10月21日，利息计算方式：以本金1291008.55元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年10月21日计算至2020年3月6日，以本金1911008.55元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2020年3月7日计算至本判决确定的给付之日止。原告主张退还的反担保保证金、建设劳保费、农民工工资保障金均不是工程款，双方对于返还时间没有约定，也未约定利息，故该部分款项不应计算利息。综上所述，原告的诉讼请求部分有法律依据，本院仅支持部分诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十七条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告河南省广宇建设集团有限公司支付原告张洪强剩余工程款1911008.55元及利息（利息计算方式：以本金1291008.55元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年10月21日计算至2020年3月6日，以本金1911008.55元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2020年3月7日计算至本判决确定的给付之日止）。二、被告河南省广宇建设集团有限公司返还原告张洪强反担保保证金300000元、农民工工资保障金603000元、建设劳保费742900元。三、驳回原告张洪强的其它诉讼请求。上述第一、二项，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46100元，保全费5000元，合计51100元，由原告张洪强负担11820元，被告河南省广宇建设集团有限公司负担39280元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长  郭爱丽人民陪审员  张 云人民陪审员  范铁峡二〇二〇年十月九日书 记 员  冯 慧