浙江省瑞安市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0381民初6831号原告项光辉，男，1975年9月23日出生，汉族，住瑞安市。委托诉讼代理人陈楚楚，浙江品和律师事务所律师。委托诉讼代理人邵乐培，浙江品和律师事务所律师。被告潘广敏，男，1963年1月31日出生，汉族，住瑞安市。委托诉讼代理人尤戈镭，浙江司策律师事务所律师。委托诉讼代理人张飞华，浙江司策律师事务所律师。原告项光辉与被告潘广敏合同纠纷一案，本院于2020年7月16日立案，依法适用简易程序，于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈楚楚、被告委托诉讼代理人尤戈镭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告双方于2016年11月12日签订的《参股协议书》；2、判令被告返还出资款700000元，并支付资金占用损失（自2016年11月12日起，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止）；3、案件诉讼费用由被告承担。被告辩称：1、被告一直在积极履行协议上市义务，因和华东交易所谈不成协议，不能在华东交易所上市，后和福建交易所谈判，项目已挂牌上市，不存在违约行为，现因国家政策原因，上市项目暂停交易，可以恢复交易，被告曾告知原告此事。2、本合同茶马溪项目上市目的能够实现，因为已成功在福建交易所上市。3、双方系合伙关系，不能上市的原因是商业风险，不是其中一方造成的，双方应共同承担不能上市的风险。4、要求驳回原告的诉讼请求。在本院指定的举证期限内，原告提供以下证据，证据1、原告身份证明，证明原告主体资格。2、被告身份证明，证明被告主体资格。3、参股协议书，证明双方共同投资的事实。4、转账凭证，证明原告支付投资款的事实。质证后，被告对证据1、2、3、4没有异议，同时认为证据3中“5000饼”仅是个暂定数目。本院认为以上证据真实，与本案相关，来源合法，予以采纳。被告提供以下证据，证据5、情况说明，证明茶马溪冰岛入库华东产权交易所后因故无法上市出库转至海峡交易所的事实。6、检验报告、入库托管单海峡所网站公示信息，证明茶马溪冰岛已上市交易的事实。7、情况说明、《关于清理整顿各类交易场所“回头看”前期阶段有关工作的通知》，证明因政府部门清理整顿交易场所导致项目停牌的事实。8、微信聊天记录，被告告知原告项目情况的事实。9、案外人倪某与原告的录音及相关录音笔录，证明原告已知晓项目在海峡交易所上市及因政策原因封盘的事实。10、被告与勐海巴达山老寨茶厂于2016年6月10日签订的购销合同，证明该项目在原告入伙即已开始、被告购买茶叶准备去华东交易所上市、茶叶数量为5000饼。11、证明、照片，证明茶叶上市项目从华东转让海峡交易所上市后茶叶数量差异在于部分未入库由勐海巴达山老寨茶厂代为保管。质证后，原告认为证据5真实、合法，但与本案无关，证据6与本案无关，证据7不真实，与本案无关，证据8真实、合法，与本案无关，聊天记录是2019年，证据9系案外人与原告的通话记录，证据10、证据11真实、合法，但与本案无关。本院认为证据5系证人证言性质，但证人没有出庭作证，形式不合法，不予采纳，证据6、7与本案无关，不予采纳，证据8真实，与本案无关，不予采纳，证据9证人倪某的另一身份系原告起诉案件中的被告，原告起诉根据的事实与本案的事实相似，证言与本案有利害关系，对该证言不予采纳，证据10、11均牵涉盖有案外人的印章，真实性不能确认，不予采纳。原告申请证人倪某、刘某出庭作证，以证明本案茶马溪项目不能在华东林业产权交易所上市、而在海峡交易所上市的事实。证人倪某证言的主要内容为：该证人系被告的业务员，知道茶马溪上市的项目情况，曾告知原告不能在华东上市，只能在福建上市，其证言与本案无关，不予采纳。质证后，被告认为证言真实，原告认为证人系被告的工作人员，原告自始至终没有变更上市的交易所。证人刘某证言的主要内容为：证人曾作为执行总裁在华东交易所工作过，被告曾和华东交易所协商在该所上市的事宜。质证后，被告认为证言真实，原告认为在订立合同之日明知道不能成功上市仍收取原告的款项，被告存在欺诈的故意。本院认为两证言均能反映本案茶叶项目不能在华东林业产权交易所上市的事实，对该部分证言予以采纳，其余证言与本案无关，不予采纳。被告在庭后补充以下证据，证据12、华东林业产权交易所情况说明、藏品费清单、检验报告、意向协议，证据13、福建海峡文化产权交易所有限公司情况说明、挂牌交易申请书、入库托管单、检验报告、茶厂证照，以证明被告积极履行协议约定，进行茶溪冰岛茶叶上市项目，在华东林业产权交易所入库、检验，上市无果后转至福建海峡文化产权交易所有限公司挂牌成功上市及现在项目上市的情况；证据14、福建海峡文化产权交易所2017年6月29日关于整改验收时间推迟的通知，证明现因政策原因致使开盘交易推迟的事实；证据15、证人刘某基本养老参保证明，证明刘某在2016年4月至2017年6月任职华东林业产权交易所、证明其身份。证据16、原告在（2020）浙0381民初9050号中提供的证据《参股协议书》，证明协议书约定茶马溪冰岛项目即为本案项目，内容约定能反映项目约定的期限。质证后，原告对证据12、15无异议，认为证据13、14真实合法，但与本案无关，证据16“三性”无异议，但证明目的有异议。本院认为证据12中情况说明、证据15真实，与本案相关，来源合法，予以采纳，其余证据与本案无关，不予采纳，证据13、14与本案无关，不予采纳，证据16牵涉到案外人倪某的利益，未经其确认，真实性不能确定，不予采纳。综合以上证据及双方当事人的陈述，本院认定如下事实：2016年11月12日，原告与被告订立参股协议书，确认被告拟定在华东林业产权交易所挂牌上市茶马溪冰岛（普洱茶）暂定5000饼，约定原告出资700000元，占股份比率约10%，投入被告的茶马溪冰岛上市投资，本次收益与亏损分配按股份比例，今后被告投资项目原告享有优先选择权，原告此次投资款700000元，打入被告指定的银行账户进行管理。同日，原告向被告账户汇款700000元。此后，双方没有达成口头协议或书面协议。被告至今不能在华东林业产权交易所挂牌上市。本院认为，参股协议书有效，双方当事人应按协议书的约定履行义务，协议书先记载被告在华东林业产权交易所挂牌上市，后记载原告向被告投资，说明原告基于被告在华东林业产权交易所挂牌上市的目的进行投资，现被告不能在华东林业产权交易所挂牌上市，致使合同目的不能实现，合同应予解除。被告应向原告返还投资款，并自起诉之日起赔偿损失，原告要求支付起诉日前的损失，没有事实依据，本院不予支持。被告辩称其已在福建交易所上市、双方系合伙关系，应共同承担风险，因被告确认其不能在华东林业产权交易所上市，现目的不能实现，即使双方订立的合同系合伙合同，因合伙合同的订立也是基于共同的事业目的，现合伙目的不能实现，合同也应予解除，故对被告的辩称理由不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第九十四条第（四）项、第九十七条的规定，判决如下：一、解除原告与被告于2016年11月12日签订的《参股协议书》。二、被告潘广敏向原告项光辉返还700000元及损失（自2020年7月16日起按年利率3.85%计算至实际履行完毕之日止），款于本判决生效后十日内交本院转付。三、驳回原告项光辉的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10800元，减半收取5400元，由被告负担（被告于本判决生效后十日内到本院缴纳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审判员  缪正坚二〇二〇年十月十日书记员  林冰茹附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令、义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2.【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4.【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权利对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5.【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6.【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7.【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1.【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2.【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3.【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4.【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能执行的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。