广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤03民终16333号上诉人（原审原告、互诉第三人）：汇金智融（深圳）科技有限公司，住所地：深圳市南山区粤海街道科技中三路**国人大厦****309，统一社会信用代码：91440300MA5DHDNH15。法定代表人：袁涛，执行董事。委托诉讼代理人：周琚，山东聚青律师事务所律师。上诉人（原审第三人、互诉原告）：汇金智融（北京）科技有限公司，住所地：北京市海淀区上地东路**院**楼****，统一社会信用代码：91110108MA002Y5C0B。法定代表人：余浩，总经理。委托诉讼代理人：林涌欢，女，系公司员工。被上诉人（原审被告）：谢鸿，女，汉族，1973年12月24日出生，住，住所地：广州市荔湾区/div>委托诉讼代理人：魏建华，男，与谢鸿系夫妻关系。上诉人汇金智融（深圳）科技有限公司（以下简称汇金深圳公司）因与上诉人汇金智融（北京）科技有限公司（以下简称汇金北京公司）、被上诉人谢鸿劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初25056号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。汇金深圳公司向一审法院起诉请求：1.汇金深圳公司无需对汇金北京公司支付谢鸿2019年5月1日至2019年5月31日期间工资24500元承担连带责任；2.汇金深圳公司无需对汇金北京公司支付谢鸿2019年5月1日至2019年5月31日期间手机费补贴1000元承担连带责任；3.谢鸿承担本案诉讼费。汇金北京公司向一审法院起诉请求：1.汇金北京公司无需继续履行与谢鸿之间的劳动合同；2.汇金北京公司无需支付谢鸿2019年5月1日至2019年5月31日期间工资24500元；3.汇金北京公司无需支付谢鸿2019年5月1日至2019年5月31日期间手机费补贴1000元；4.谢鸿承担本案诉讼费。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十八条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、汇金北京公司继续履行与谢鸿之间的劳动合同；二、汇金北京公司应于判决生效之日起十日内支付谢鸿2019年5月1日至2019年5月31日期间工资22417.26元；三、汇金北京公司应于判决生效之日起十日内支付谢鸿2019年5月1日至2019年5月31日期间手机费补贴1000元；四、汇金深圳公司对汇金北京公司上述第二、三项支付义务承担连带责任；五、驳回汇金深圳公司的其他诉讼请求；六、驳回汇金北京公司的其他诉讼请求。本诉、互诉案件受理费均为5元，由汇金深圳公司、汇金北京公司分别负担。汇金深圳公司的上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，改判支持汇金深圳公司的诉讼请求或将本案发回重审；二、请求依法判令一、二审的诉讼费等由谢鸿承担。汇金北京公司的上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，改判支持汇金北京公司的诉讼请求或将本案发回重审；二、请求依法判令一、二审的诉讼费等由谢鸿承担。谢鸿未提交书面答辩状。本院查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。另查，汇金深圳公司、汇金北京公司一审提交的与智融人力资本服务（深圳）有限公司相关的资料可以证明谢鸿已担任智融人力资本服务（深圳）有限公司的法定代表人及执行董事兼总经理。本院认为，本案为劳动合同纠纷。根据汇金深圳公司、汇金北京公司的上诉理由，二审争议的焦点在于：一、汇金深圳公司、汇金北京公司是否存在混同用工，汇金深圳公司是否对汇金北京公司承担的用人单位的相关义务承担连带责任；二、谢鸿的工资标准；三、2019年5月1日至5月31日期间的工资及手机费补贴；四、是否应当继续履行劳动合同。关于第一个争议焦点，谢鸿与汇金北京公司签订了书面劳动合同，故本院认定谢鸿系与汇金北京公司存在劳动关系。汇金北京公司系汇金深圳公司的股东，与汇金深圳公司系关联企业。谢鸿由汇金北京公司招聘后派遣至汇金深圳公司处工作，工资主要由汇金深圳公司支付，汇金北京公司支付过个别月份的工资，谢鸿的社会保险费由汇金深圳公司缴纳，汇金深圳公司向谢鸿出具过《解除劳动关系通知书》，综合上述情况，本院认定汇金深圳公司、汇金北京公司均对谢鸿进行劳动管理，存在混同用工，汇金深圳公司应对汇金北京公司承担的用人单位相关义务承担连带责任。关于第二个争议焦点，谢鸿主张月工资为24500元。汇金深圳公司、汇金北京公司主张谢鸿的月工资为24000元，并称谢鸿的工资在谢鸿与汇金北京公司签订的劳动合同中有明确约定，谢鸿所主张的岗位奖金系根据谢鸿的绩效等综合评定，由汇金北京公司结合汇金深圳公司反馈的谢鸿在其处工作的具体情况确定，每个月岗位奖金的具体数额并不是固定的。对此，本院认为，虽然上述劳动合同中约定的工资结构中的“岗位奖金”一项未填写具体金额，但从谢鸿提交的银行流水可知，实际上汇金深圳公司、汇金北京公司每月均发放了岗位奖金，且谢鸿每月的实发工资数额基本一致，在未扣除社会保险费、住房公积金及个税等合理项目前，谢鸿的应发工资均为24500元左右。另外，汇金深圳公司和汇金北京公司认可真实性的2019年3月的工资单显示的工资总额亦高于24500元。故本院对谢鸿主张月工资为24500元标准予以采信。关于第三个争议焦点，汇金深圳公司、汇金北京公司主张谢鸿2019年5月期间未提供劳动，不同意支付该期间的工资和手机费补贴，并提交了谢鸿5月份的考勤记录予以证明。本院认为，上述考勤记录无谢鸿签名或确认，未能证明谢鸿5月份未提供劳动，应承担举证不能的不利后果。即使谢鸿现已担任智融人力资本服务（深圳）有限公司的法定代表人及执行董事兼总经理，按照汇金深圳公司、汇金北京公司的主张，亦是自2019年6月13日才开始。因此，汇金深圳公司、汇金北京公司应支付2019年5月的工资和手机费补贴。原审根据谢鸿2019年5月的工资条计算工资和手机费补贴的具体金额，处理正确，计算无误，本院予以确认。关于第四个争议焦点，2019年6月13日汇金深圳公司向谢鸿发出《解除劳动关系通知书》，载明解除原因系谢鸿私自带走公司的公章、合同章、财务章、营业执照原件、开户许可证原件等，导致公司运营受挫，给公司造成巨大损失。但汇金深圳公司、汇金北京公司未提交证据证明谢鸿存在上述解除合同的事由及给汇金深圳公司、汇金北京公司造成巨大损失的事实。另外，虽然汇金深圳公司、汇金北京公司主张谢鸿已担任智融人力资本服务（深圳）有限公司的法定代表人及执行董事兼总经理，但汇金深圳公司、汇金北京公司未将此作为2019年6月13日解除劳动关系的原因。因此，汇金深圳公司2019年6月13日解除与谢鸿的劳动关系，无事实和法律依据，属于违法解除。但由于谢鸿已担任智融人力资本服务（深圳）有限公司的法定代表人及执行董事兼总经理，谢鸿与汇金北京公司的劳动合同已不具备继续履行的充分条件，因此，对谢鸿继续履行上述合同的请求，本院不予支持，若谢鸿因上述合同解除产生相关法律权利，可另循法律途径主张。综上所述，汇金深圳公司、汇金北京公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应依法改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十八条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初25056号民事判决第二、三、四项；二、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2019）粤0305民初25056号民事判决第一、五、六项；三、驳回汇金智融（深圳）科技有限公司、汇金智融（北京）科技有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，均由汇金智融（深圳）科技有限公司、汇金智融（北京）科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐    毅审判员 刘  灵  玲审判员 蔡  妍  婷二〇二〇年十月十二日书记员 姚玉瓶（兼）附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《深圳市员工工资支付条例》第五条用人单位应当按时、足额支付员工工资。第十三条用人单位与员工的劳动关系依法解除或者终止的，支付周期不超过一个月的工资，用人单位应当自劳动关系解除或者终止之日起三个工作日内一次付清；支付周期超过一个月的工资，可以在约定的支付日期支付。第十四条员工工资应当从用人单位与员工建立劳动关系之日起计发至劳动关系解除或者终止之日。劳动关系解除或者终止时，员工月度奖、季度奖、年终奖等支付周期未满的工资，按照员工实际工作时间折算计发。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。