四川省德昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川3424刑初86号 公诉机关四川省德昌县人民检察院。 被告人肖曦，男，出生于1989年12月22日，汉族，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。2017年因犯故意伤害罪被德昌县人民法院判处有期徒刑二年五个月，2019年8月5日刑满释放。2020年3月23日因涉嫌犯开设赌场罪被德昌县公安局取保候审，同年7月13日经德昌县人民检察院批准，次日由德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 被告人甘立军，男，出生于1968年9月19日，汉族，四川省德昌县人，小学文化，村民，住四川省德昌县。2019年12月8日因涉嫌犯开设赌场罪被德昌县公安局刑事拘留，2020年1月13日经德昌县人民检察院批准，次日由德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 被告人鲁银才，男，出生于1988年2月14日，彝族，四川省会理县人，小学文化，村民，住四川省会理县。2020年8月5日因涉嫌犯开设赌场罪被德昌县公安局刑事拘留，同年8月11日经德昌县人民检察院批准，同日由德昌县公安局执行逮捕。现羁押于德昌县看守所。 德昌县人民检察院以德检一部刑诉〔2020〕1818号起诉书指控被告人肖曦、甘立军、鲁银才犯开设赌场罪，于二0二0年九月十八日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。德昌县人民检察院指派检察员吴林出庭支持公诉，被告人肖曦、甘立军、鲁银才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 德昌县人民检察院起诉书指控：2019年10月份左右，被告人肖曦、甘立军共谋后在甘立军位于德昌县的茶馆内以“斗牛牛”、打“纵队”的方式开设赌场，抽头获利由二人平分。后被告人鲁银才与肖曦、甘立军共谋合伙开设该赌场，直至2019年11月28日被公安机关查获。肖曦、甘立军各获利一万余元，鲁银才获利五千余元。另查明，2020年3月，被告人肖曦在张某2开设的赌场上发牌、“敲钵钵”，为张某2等人开设赌场提供帮助。 本院审理查明的事实与起诉书指控三被告人的上述事实相符。另查明，被告人肖曦、甘立军因本案已被公安机关予以行政处罚，其中，肖曦被罚款3000元；甘立军被治安拘留十日，并处罚款500元。 上述事实，被告人肖曦、甘立军、鲁银才在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关的抓获经过、现场勘验笔录、平面示意图、辨认笔录、照片、扣押物品清单、行政处罚决定书、行政执行拘留回执、罚没票据、证人段某、张某1、庄某、陈某、李某1、马某、谢某、张某2、李某2、何某1、方某、何某2等人的证言、刑事判决书等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人肖曦、甘立军、鲁银才无视国家法律规定，以牟取非法利益为目的合伙开设赌场，为赌博活动提供场所和条件，制定赌博规则，从中抽头渔利数额累计达25000余元，其行为均已构成开设赌场罪。德昌县人民检察院指控三被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人肖曦因犯罪被判处有期徒刑，在刑事处罚完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属于累犯，应当从重处罚。尤其是肖曦才刑满释放数十日又继续实施犯罪，其主观恶性较深，酌情从重处罚。三被告人到案后，如实供述开设赌场的事实，系坦白，在检察机关签署了认罪认罚具结书。在本案审理期间，被告人肖曦主动退缴其违法所得、预交罚金，甘立军退缴了部分违法所得，以二被告人接受刑罚规定的附加刑处罚的程度，对二被告人从轻、从宽处罚。检察机关建议对三被告人均判处有期徒刑，并处罚金，其中肖曦判处一年至一年六个月、甘立军判处八个月至一年、鲁银才判处七个月。结合三被告人犯罪的事实、情节，公诉机关对三被告人的量刑建议符合刑法对三被告人的犯罪行为处罚的范围内，可对被告人鲁银才提出的确定刑量刑意见只考虑其参与的时间和所分的赃款，却忽视鲁银才后面加入肖曦、甘立军开设的赌场是因鲁银才能向参与赌博的人员提供高利贷，从而使参加赌博的人员更多，危害的后果更大，其与肖曦、甘立军更能获取较多的非法利益。公诉机关对鲁银才的确定刑量刑建议与其应受的刑事处罚不相适应。本案审理时，鲁银才并未主动退赃、缴纳罚金，为此，法庭在庭审中告知公诉机关对本案的量刑建议是否调整，公诉机关明确不作调整，本院以三被告人的犯罪事实、情节、后果，结合相关量刑规范的意见，对三被告人依法处罚。对于被告人甘立军、肖曦之前因本案受到的行政处罚，在本案对其判处的有期徒刑和罚金中依法予以折抵。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第二款、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，判决如下： 一、被告人肖曦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二0年七月十四日起至二0二一年九月十三日止。罚金已缴纳。） 二、被告人甘立军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一九年十二月八日起至二0二0年十一月二十七日止。因本案被拘留的十日已折抵。扣除因本案已缴纳的罚款500元和罚金5000元，剩余罚金8500元人民币于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人鲁银才犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0二0年八月五日起至二0二一年五月四日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人肖曦退缴其违法所得10000元人民币依法予以追缴，继续依法追缴被告人甘立军的违法所得10000元人民币、鲁银才的违法所得5000元人民币；对被告人甘立军供犯罪使用的OPPO手机一部、麻将机一张和公安机关查获本案赌资2055元人民币均依法予以没收。追缴和没收的款物上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  耿健 二〇二〇年十月二十七日 书记员  徐静 附《中华人民共和国刑法》相关法律条文： 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第二款人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。 违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。