江苏省扬州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)苏10刑终203号原公诉机关江苏省扬州市邗江区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢智，男，1987年3月8日出生于江苏省扬州市，汉族，中专文化，个体经营，住扬州市广陵区。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月26日被扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。原审被告人董凯，男，1989年3月14日出生于江苏省扬州市，汉族，中共党员，大学本科文化，扬州市城北乡人民政府宣传科副科长，住扬州市邗江区。曾因赌博，于2013年6月29日被扬州市公安局治安巡逻防控分局（治安巡逻防控支队）罚款人民币500元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月19日被扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。原审被告人吴青，男，1986年8月16日出生于江苏省扬州市，汉族，中共党员，大学本科文化，扬州市瘦西湖街办友谊社区党总支书记，住扬州市邗江区。曾因赌博，于2012年11月30日被扬州市公安局广陵分局汶河派出所罚款人民币400元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月27日被扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。原审被告人姚韦，男，1990年4月20日出生于江苏省扬州市，汉族，中专文化，个体经营，住扬州市广陵区，户籍地扬州市广陵区。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月18日被扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。原审被告人吴洋，男，1982年8月19日出生于江苏省扬州市，汉族，中共党员，高中文化，无业，住扬州市邗江区。曾因殴打他人，于2017年6月24日被扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局城北派出所罚款人民币500元。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月18日被扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。原审被告人吴思嘉，女，1995年6月14日出生于江苏省扬州市，汉族，大专文化，无业，住江苏省扬州市，户籍地江苏省扬州市广陵区。因涉嫌开设赌场罪，于2019年4月18日被扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局刑事拘留，同年5月14日被取保候审；于2019年6月5日被扬州市公安局江都区公安局刑事拘留；同年6月21日被逮捕；2020年1月14日由扬州市邗江区人民检察院变更为取保候审。江苏省扬州市邗江区人民法院审理江苏省扬州市邗江区人民检察院指控原审被告人董凯、吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉犯开设赌场罪一案，于2020年8月18日作出(2020)苏1003刑初100号刑事判决。原审被告人谢智不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、提讯上诉人，认为案件事实清楚，不开庭审理了本案。现已审理终结。原判决认定：1、2019年3月中下旬至4月17日间，被告人董凯、吴青经事先商议，分别出资人民币21000元、20000元共同租用扬州市邗江区鸿福路与江都北路西北侧交叉口新起点茶楼北侧一楼的房间开设德州扑克赌档。被告人董凯购置德州扑克桌、筹码等赌博工具；安排被告人吴洋在赌场内做保险员并召集赌客；安排被告人吴思嘉在赌场内担任负责洗牌、发牌的荷官。被告人吴青安排他人装修赌场，制作微信、支付宝收款码；安排被告人姚韦在场内负责兑换筹码、抽头及记账。2019年3月21日，被告人谢智受被告人董凯要约出资人民币29300元入伙，约定按比例分红、不参与日常经营管理。2019年3月22日赌场正式营业，被告人董凯、吴洋先后多次召集医疗工作人员以及政府工作人员在内的数十名人员参赌；以固定比例的上下码抽头及做保险、收小费等方式盈利，累计抽头获利人民币80638.96元，赌资达人民币1296000元。违法所得94138.96元，其中被告人董凯违法所得32194.48元、被告人吴青违法所得32194.48元、被告人谢智违法所得5300元、被告人姚韦违法所得6000元、被告人吴思嘉违法所得11050元。2019年4月17日，侦查机关在该赌档现场查获赌资人民币44582.5元及多名参赌人员，抓获被告人姚韦、吴洋、吴思嘉。案发后，被告人董凯主动投案并如实供述自己的罪行；被告人吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉均如实供述了自己的犯罪事实。被告人董凯、吴青、谢智、姚韦、吴思嘉各自退出违法所得。2、何明、黄飞、尤宇、石作坤（均另案处理）于瘦西湖新天地开设扬州Monster竞技Club，上述四人在扬州Monster竞技Club内以德州扑克赌博的方式开档聚赌，2019年1月中旬至2月下旬，被告人吴思嘉于上述赌场内，担任荷官洗牌及发牌，拿取高额固定工资及小费合计人民币9466元。案发后，被告人吴思嘉如实供述自己的犯罪事实，并退出全部违法所得。上述事实，被告人董凯、吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉在开庭审理过程中无异议，且有物证照片赌博工具、记账本、收款二维码挂牌；书证常住人口信息查询表、行政处罚决定书、支付宝及微信转账记录、租房协议、转账截图、扣押决定书、清单、到案经过及江苏省暂扣款专用收据；未到庭证人陈小小、马爱青、万雪春、居劲、杨昊、徐荣泰、盛金鑫、施政、童华喜、陈建跃、杨磊、王欣培、李凯、宦孝玲、何明、黄飞等人的证言；被告人董凯、吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉的供述和辩解；扬州市公安局蜀冈-瘦西湖风景名胜区分局制作的辨认笔录、检查笔录；抓捕现场录像、支付宝、财付通支付公司提供的电子证据等证据证实。原审人民法院认为，被告人董凯、吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉共同开设德州扑克赌场，其行为已构成开设赌场罪且系共同犯罪。被告人董凯、吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉为共同实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，系犯罪集团；其中被告人董凯、吴青系首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚；被告人谢智在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人姚韦、吴洋、吴思嘉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。案发后，被告人董凯自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉到案后如实供述了自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人董凯、吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉均自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人董凯曾因赌博受过行政处罚，酌情从重处罚；被告人吴青曾因赌博受过行政处罚，酌情从重处罚；被告人吴洋曾因殴打他人受过行政处罚，酌情从重处罚；被告人董凯、吴青、谢智、姚韦、吴思嘉退出违法所得，可酌情从轻处罚。被告人吴思嘉另协助他人共同开设赌场，其行为已构成开设赌场罪且系共同犯罪，被告人吴思嘉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚；其到案后如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；其退出违法所得，可酌情从轻处罚。综合以上量刑情节，决定给予被告人吴思嘉一定的考验期限。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：1、被告人董凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元。2、被告人吴青犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五万元。3、被告人谢智犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元。4、被告人姚韦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元。5、被告人吴洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。6、被告人吴思嘉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。7、赌博用具依法予以没收；现场查获的赌资以及被告人董凯、吴青、谢智、姚韦、吴思嘉退出的违法所得依法予以没收，上缴国库；公安机关扣押的其他物品由公安机关依法处理。原审人民法院判决后，原审被告人谢智在法定期限内提出上诉，经二审提讯上诉人谢智，其对原判决认定的犯罪事实、证据、定性、量刑等均未提出异议。本院二审查明的基本事实与原审判决认定的基本事实相同。据以定案的证据，均经原审人民法院当庭举证、质证，证据来源合法，证明内容客观、真实，与本案具有关联性，且证据之间能够相互印证，足以证明案件事实，其证明效力本院依法予以确认。本院认为，上诉人谢智伙同原审被告人董凯、吴青、姚韦、吴洋、吴思嘉共同开设德州扑克赌场，其行为均已构成开设赌场罪且系共同犯罪。董凯、吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉为共同实施犯罪组成较为固定的犯罪组织，系犯罪集团，其中董凯、吴青是首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚；谢智在共同犯罪中起主要作用，系主犯；姚韦、吴洋、吴思嘉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可依法从轻处罚。案发后，董凯主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚；吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。董凯、吴青、谢智、姚韦、吴洋、吴思嘉均自愿认罪认罚，可依法从宽处理。董凯、吴青、吴洋均有劣迹，可酌情从重处罚。董凯、吴青、谢智、姚韦、吴思嘉退出违法所得，可酌情从轻处罚。吴思嘉另有协助他人共同开设赌场，亦构成开设赌场罪的共犯，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可从轻处罚；其归案后如实供述犯罪事实并退出违法所得，可从轻处罚。综合以上量刑情节，可给予吴思嘉一定的缓刑考验期。综上，原审人民法院判决认定的犯罪基本事实清楚，证据确实充分，定性正确，程序合法，对犯罪集团的首要分子董凯、吴青及主犯谢智判处的刑罚偏轻，鉴于上诉不加刑原则，本院对量刑不予调整。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  王  珠  林审 判 员  居     平审 判 员  张  高  峰二〇二〇年十月十六日法官助理  陈亮书记员吴江