上海市奉贤区人民法院刑 事 判 决 书（2020）沪0120刑初1012号公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人陶某某,男,1998年12月5日出生于江西省南城县,公民身份号码XXXXXXXXXX********,汉族,大专文化,无业,户籍地江西省南城县建昌镇杨柳下**，因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2020年6月19日被刑事拘留,同年7月1日被逮捕，现羁押于上海市奉贤区看守所。辩护人王少洋，上海沪盛律师事务所律师。被告人杨某某,男,1991年12月7日出生于江西省抚州市,公民身份号码XXXXXXXXXX********,汉族,大专文化,系个体经营户,户户籍地江西省抚州市临川区羊城路******，涉嫌诈骗犯罪，于2020年6月17日被刑事拘留,后以涉嫌贩卖毒品、诈骗犯罪，于同年7月1日被逮捕，现羁押于上海市奉贤区看守所。辩护人酉杰，上海尚简律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉检三部刑诉[2020]1212号起诉书指控被告人陶某某犯贩卖毒品罪、杨某某犯诈骗罪、贩卖毒品罪，于2020年8月27日向本院提起公诉，并建议适用认罪认罚简易程序。本院受理后，发现有不宜适用简易程序的情形，依法转为普通程序，于2020年9月29日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员潘某出庭支持公诉，被告人陶某某、杨某某及其辩护人王少洋、酉杰到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、贩卖毒品犯罪事实(一)被告人陶某某贩卖毒品的犯罪事实2020年3月13日,被告人陶某某经与杨某某事先联系,在江西省南城县广场以人民币(以下币种相同)5000元出售大麻35克给杨某某;2020年3月15日,被告人陶某某经与杨某某事先联系,在江西省南城县广场以3000元出售大麻30克给杨某某。(二)被告人杨某某贩卖毒品的犯罪事实2019年11月22日,被告人杨某某经与许某某事先联系,在江西省抚州市临川区南湖路以540元出售大麻3克给许某某;2019年11月23日,被告人杨某某经与邹某某事先联系,在江西省抚州市赣东国际汽配城以600元出售大麻4克给邹某某;2019年12月14日,被告人杨某某经与吴某2事先联系,在被告人杨某某的车辆中以1680元出售大麻10克给吴某2;2020年3月13日,被告人杨某某经与吴1事先联系,在江西省抚州市临川区万象新城以600元出售大麻4克给吴1。二、诈骗犯罪事实2020年1月至5月,被告人杨某某在微信朋友圈等网络平台上谎称出售毒品大麻,骗取被害人王某1、鲁某、吴3、王某2等钱款共计3310元。公诉机关就上述指控当庭宣读和出示了证人证言、被害人陈述、辨认笔录、微信聊天记录、微信转账记录、支付宝转账记录、蝙蝠软件聊天记录、公安机关出具的案发经过等证据材料。据此认为，被告人陶某某、杨某某明知是大麻仍向他人出售,已构成贩卖毒品罪。被告人杨某某以非法占有为目的,虚构事实,隐瞒真相,骗取他人财物,数额较大,已构成诈骗罪。被告人杨某某判决宣告以前犯数罪,应当数罪并罚。被告人杨某某有自首情节，被告人陶某某到案后能如实供述自己的罪行，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第二百六十六条、六十九条、第六十七条第二、三款之规定予以惩处。庭审中，被告人陶某某、杨某某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，被告人陶某某、杨某某自愿认罪认罚，愿意让家属退缴违法所得及预缴罚金，希望法庭从轻处罚。经审理查明：一、被告人陶某某贩卖毒品的犯罪事实2020年3月13日20时许,被告人陶某某与杨某某相约在江西省南城县盛世广场，被告人陶某某以5000元的价格出售大麻35克给杨某某;2020年3月15日17时许,被告人陶某某与杨某某又相约在江西省南城县盛世广场，被告人陶某某以3000元的价格出售大麻约20克给杨某某。二、被告人杨某某贩卖毒品的犯罪事实2019年11月22日,被告人杨某某经与许某某相约在江西省抚州市临川区南湖路，被告人杨某某以540元的价格出售大麻3克给许某某;2019年11月23日,被告人杨某某与邹某某相约在江西省抚州市赣东国际汽配城，被告人杨某某以600元的价格出售大麻4克给邹某某;2019年12月15日,被告人杨某某在自己车辆中，以1680元的价格出售大麻10克给吴某2;2020年3月14日,被告人杨某某与吴1相约在江西省抚州市临川区万象新城，被告人杨某某以600元的价格出售大麻4克给吴1。三、被告人杨某某诈骗犯罪事实2020年1月至5月,被告人杨某某在微信朋友圈等网络平台上谎称出售毒品大麻,骗取被害人王某1640元、鲁某270元、吴31500元、王某2900元，共计3310元。上述事实，被告人陶某某、杨某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人许某某、邹某某、吴1、吴某2的证言，被害人吴3、王某1、鲁某、王某2的陈述，辨认笔录，微信、支付宝转账记录，微信聊天记录，蝙蝠软件聊天记录，公安机关出具的案发经过、扣押清单等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陶某某、杨某某明知是大麻而非法销售，其中被告人杨某某属情节严重，二被告人的行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人杨某某又以非法占有为目的,虚构事实,隐瞒真相,骗取他人财物,数额较大,其行为又已触犯刑律，构成诈骗罪。被告人杨某某依法应两罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某某到案后能如实供述司法机关还未掌握的本人贩卖毒品的罪行，属自首，依法可以减轻处罚。被告人陶某某到案后能如实供述自己的罪行，被告人杨某某到案后能如实供述自己的诈骗罪行，依法可以从轻处罚。被告人陶某某、杨某某已退缴违法所得并预缴罚金，可以酌情从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性、认罪悔罪态度、退缴违法所得情况等，本院在量刑时一并予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二百六十六条、第三百五十七条、第六十九条第一、三款、第六十七条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月18日起至2021年4月17日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)二、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千五百元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千五百元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月16日起至2022年12月15日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)三、责令被告人杨某某分别退赔被害人王某1、鲁某、吴3、王某2经济损失人民币六百四十元、二百七十元、一千五百元、九百元。四、违法所得人民币一万一千四百二十元予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  余 红审 判 员  裴孙英人民陪审员  陈忠明二〇二〇年十月十二日书 记 员  瞿丹婷附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑各类相同的，合并执行，各类不同的，分别执行。第六十七条……被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。