山东省寿光市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0783民初3733号 原告：李喆，男，1964年2月18日出生，汉族，住寿光市。 被告：寿光润城建材有限公司。住所地：寿光市营里镇政府驻地。统一社会信用代码：91370783065945988R。 法定代表人：于效康，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：贾丽平，山东仓圣律师事务所律师。 原告李喆与被告寿光润城建材有限公司劳动争议一案，本院于2020年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李喆与被告的委托诉讼代理人责丽平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李喆向本院提出诉讼请求：1.判令被告给原告办理终止劳动合同的证明及办理档案及社会保险关系转移手续；2.判令被告支付原告自2013年5月20日至2018年12月31日加班工资865347.84元(共计2051天，工作日共计1412天，休息日共579天，国家法定节假日60天，35.28×4×1412×1.5+35.28×12×579×2+17.65×12×60×3=865347.84元)；3.判令被告支付原告经济补偿金及加付赔偿金共计84630.00元(2012年1月1日至2018年12月31日共计7年)；4.判令被告违法解除劳动合同并支付原告经济赔偿金86800.00元；5.被告赔偿原告应得失业保险金的损失19400.00元（诉讼中变更为34807.88元）；6.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2012年1月1日进入寿光昊瀚混凝土有限公司工作，2013年5月20日被告寿光润成建材有限公司整体收购寿光昊瀚混凝土有限公司资产及人员，原告在被告处一直按照公司规定和要求从事车辆调查工作。2019年1月2日，原告接到被告口头通知，因劳动合同到期而不再与原告继续签订劳动合同。原告与被告及其控股公司人员积极协商依法处理，但被告一直未处理。原告在被告处的工作期间内，按照被告的管理要求，一直是按照“上班24小时、休息24小时”的违法模式进行工作，无节假日和周末休息，严重违反《中华人民共和国劳动法》及其他法律法规的规定。因被告违反《劳动合同法》的规定，违法辞退员工且不按法律规定支付加班工资，且被告与原告违法解除，终止劳动合同后，未及时为原告办理失业保险手续、造成原告失业保险金被拒付的损失。为维护原告合法权益，请求依法支持原告的以上请求。 被告寿光润城建材有限公司辩称，1.原告起诉的主体不适格，原告与被告寿光润城建材有限公司之间不存在劳动关系，原告的用工主体为寿光昊瀚混凝土有限公司，其诉状中陈述的2013年5月20日寿光润城建材有限公司整体收购寿光昊瀚混凝土有限公司与事实不符，寿光昊瀚混凝土有限公司收购的主体为寿光市城市建设开发有限公司，且收购后寿光昊瀚混凝土有限公司仍然作为公司在运营中，其与寿光润城建材有限公司同属于寿光城投的分公司；2.其在诉状中陈述的加班情况经与寿光昊瀚混凝土有限公司沟通也不符合事实，其工作方式符合劳动法规定的“用人单位至少保证劳动者每周休息一天的规定”，其与寿光昊瀚混凝土有限公司签订的劳动合同中调动工作与其陈述一致；3.原告离职并不属于被告寿光润城建材有限公司与其解除劳动关系，故其要求被告支付经济赔偿金等无法律依据，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告自2012年1月到寿光昊瀚混凝土有限公司从事调度工作。2013年4月4日，寿光市城市建设投资开发有限公司收购寿光昊瀚混凝土有限公司。2013年4月17日，被告寿光润城建材有限公司成立。寿光昊瀚混凝土有限公司与寿光润城建材有限公司同为寿光市城市建设投资开发有限公司的下属公司。同年5月20日，原告到被告处工作。2014年1月1日，原告与寿光昊瀚混凝土有限公司签订劳动合同，约定劳动合同期限自2014年1月1日至2018年12月31日。2019年1月2日，被告办公室主任通知原告合同到期。同年1月3日，原告交接完工作后，就没有再去上班。原告离职前12个月的平均工资计算为5640元。被告自2017年2月始为原告缴纳社会保险至2019年1月。后原告申诉至寿光市劳动人事争议仲裁委员会，要求被告为原告办理离职证明和辞退证明，被告支付原告加班工资432695.52元、经济补偿金21490元、经济赔偿金42980元，该委员会裁决：本案被告支付本案原告经济补偿金21000元，驳回了本案原告的其他仲裁请求。 上述事实，有原告提交的寿劳人裁字（2019）第2196号仲裁裁决书、送达回证、工牌、中国农业银行银行卡交易明细清单、潍坊市社会保险参保缴费证明，被告提交的资产转让协议书复印件、劳动合同、寿光昊瀚混凝土有限公司营业执照复印件及当事人陈述记录在案为证，足以认定。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中原告提交的证据能够形成完整的证据链，证实其虽与寿光昊瀚混凝土有限公司签订书面劳动合同，但工作地点在被告，接受被告的工作安排，被告为原告缴纳社会保险，本院据此确定被告代替寿光昊瀚混凝土有限公司继续与原告履行劳动合同，原告与被告形成事实上的劳动关系。因劳动合同约定的期限至2018年12月31日，双方未再续订劳动合同，原告未再到被告处工作，应视为双方的劳动合同终止。《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故，原告要求被告为其出具终止劳动合同的证明、办理档案和社会保险关系转移手续，符合法律规定，本院依法予以支持。《劳动合同法》第四十六条规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照该法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告未举证证实存在劳动合同期满后以不低于原劳动合同约定条件与原告续订劳动合同，原告不同意续订的情形，依照上述规定，被告应当向原告支付经济补偿金。原告主张其于2012年1月参加工作，被告未提出异议，本院予以确认。原告提交的中国农业银行银行卡交易明细清单载明了工资发放情况，被告称系受寿光昊瀚混凝土有限公司委托发放工资的抗辩理由不成立，本院不予采信。被告未对该工资发放的时间及数额等提出异议，本院根据中国农业银行银行卡交易明细清单载明的工资发放时间和数额（2019年2月和2019年11月为原告发放工资的账号与以前发放工资账号一致，据此确定该两个月工资系被告支付的原告离职前的工资）确定原告离职前12个月的平均工资为5640元﹝（3439.57元+3574.18元+3828.52元+3415.56元+2769.08元+3727.64元+3283.54元+3357.08元+8356.25元+3901.02元+4001.83元+2286.97元+9288.78元+4178.23元+6773.92元+1493.65元）÷12个月﹞。根据原告的工作年限和离职前的平均工资，本院确定被告支付原告经济补偿金39480元（5640元×7年）。原告要求被告支付加付赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中原告提交的2018年6个月的工资发放表复印件等证据不能证实原告有加班的事实，原告亦未提供证据证实被告掌握加班事实存在的证据而拒不提供，应承担举证不能的法律后果，故原告要求被告支付加班费，证据不足，本院不予支持。原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。因被告未及时为原告出具终止劳动合同的证明致使原告无法享受失业保险待遇，故被告应当支付原告相应的失业保险金。现原告主张失业保险待遇34807.88元，被告虽有异议，但未提交反驳证据，应承担举证不能的法律后果，本院依法确认被告支付原告失业保险待遇34807.88元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，原告增加诉讼请求，将失业保险金数额增加，依据该规定，被告关于原告的诉讼请求已经超出了劳动仲裁的请求范围应予原告诉讼请求的抗辩意见不成立，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条（五）项、第四十七条、第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告寿光润城建材有限公司为原告李喆出具终止劳动合同的证明、办理档案和社会保险关系转移手续，于本判决生效后十日内履行； 二、被告寿光润城建材有限公司支付原告李喆经济补偿金39480元、失业保险金34807.88元，合计74287.88元，于本判决生效后十日内履行； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告寿光润城建材有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于潍坊市中级人民法院。 审判员  董常丽 二〇二〇年十月二十三日 书记员  许淑媛