浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0122民初1027号 原告：浙江蓝天园林建设有限公司，住所地：浙江省杭州市解放路****。 法定代表人：蔡红英，执行董事。 委托诉讼代理人：吴丹红，系浙江泽大律师事务所执业律师，代理权限：特别授权。 被告：骆红雅，女，汉族，1973年9月29日出生，住浙江省桐庐县。 委托诉讼代理人：倪英华，浙江凯运律师事务所执业律师，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：蒋渊（系被告骆红雅丈夫），男，1973年4月15日出生，汉族，住浙江省桐庐县。 代理权限：特别授权。 原告浙江蓝天园林建设有限公司诉被告骆红雅合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案受理。依法由审判员陈世荣与人民陪审员石虹岗、杨晓屏组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告浙江蓝天园林建设有限公司（以下简称蓝天公司）委托诉讼代理人吴丹红，被告骆红雅委托诉讼代理人倪英华、蒋渊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蓝天公司诉讼请求：1、请求判令被告赔偿损失701623.44元；2、判令被告承担以代偿金额701623.44元为基数，自代偿日2019年8月22日起算至生效判决确认履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，暂计算至2020年3月31日金额为17748.15元；3、请求人民法院判令被告支付律师费50000元；4、请求人民法院判令被告承担本案全部诉讼费。 事实和理由：2014年11月25日，原告与桐庐县公路管理段签订《合同协议书》，约定由原告承包桐庐县国省道公路沿线景观提升工程（第二合同段），合同总价841.8002万元。原告与被告于2014年12月9日签订《经济责任内部承包管理协议书》，该协议书第五条第17款约定：项目责任人（被告）应遵守公司财务制度，积极配合公司财务规定，接受公司财务部门的检查和监督，提供符合财税部门规定的真实、有效的发票，如被财税部门或公司查实有违反税法规定的行为一切法律、经济责任由项目责任人（被告）承担。经国家税务总局杭州市税务局第三稽查局查实，被告于2016年4月共计向原告提供安徽增值税普通发票15份，开票金额1499850元的发票为虚开，被处罚款及补交税款701623.44元。依据原、被告双方约定应由被告赔偿该损失并承担律师费50000元。 被告骆红雅答辩意见：一、案涉发票无证据证明系被告提供，是原告蓝天公司为抵冲利润在其他工程项目上虚开的发票。原告蓝天公司提供的《苗木购销合同》及发票，均无经过被告签字确认，其修改《经济责任内部承包管理协议书》第四条第9款内容，是为了让被告承担责任而故意修改；二、承包协议没有约定被告应提供多少金额发票；三、本案被告实际得到工程款为8846385.32元。被告已提供金额7576002.8元的发票（不包括原告未提交的由被告提供的20多万的安全设施材料发票），即使要发票也不需要开具149万这么多，否则被告自己将多交税款；四、被告基于原告财务要求而开具与原告付款相对应的发票，但是材料发票金额与实际付款并不一致。如截止2016年2月5日止，被告实际领取工程款710万左右，而提供的发票金额为730万以上。据此，原告的诉讼请求缺乏事实依据，请求驳回原告的诉讼请求。 原告为证明自己的主张提供以下证据：证据1、《经济责任内部承包管理协议书》、项目安全生产管理责任书、承诺书、各项目需提供的资料、合同协议书、廉政合同等，证明案涉工程系由被告骆红雅内部承包，由其承担经济责任和提供发票的义务。证据2、合同协议书、廉政合同、安全生产合同、工程质量责任合同各一份，证明案涉工程由原告中标。证据3、《苗木购销合同》一份、苗木清单一份、发票十五张，证明被告提供了寿县青峰149万元被证实虚开的发票。证据4、用款申请单三份、网上银行转帐凭证四张，证明上述虚开发票系为提取2016年5月结算的工程款提供的成本材料发票。证据5、中国工商银行电子缴税付款凭证、税务处理决定书、税务处罚决定书各一份，证明因被告提供了虚开的发票，导致原告缴纳了701623.44元的款项。证据6、2016年4月6日开具的建筑业统一发票(金额1490374元)、2016年5月6日、2016年5月18日国库集中支付转帐凭证各一份，证明案涉虚开发票系被告为了提取2016年4-5月份甲方(桐庐县公路管理段)安排的工程而提供的苗木成本发票。证据7、2015年2月发生的领付款业务一组（含建筑业统一发票、国库集中支付转凭证、用款申请单、授权委托书、原告方按指示付款转帐凭证、被告提供的发票）、2015年6月底到7月间发生的领付款业务一组（含建筑业统一发票、国库集中支付转凭证、用款申请单、原告方按指示付款转帐凭证、被告提供的发票）、2015年8月底至9月间发生的领付款业务一组（含建筑业统一发票、国库集中支付转凭证、用款申请单、原告方按指示付款转帐凭证、被告提供的发票）、2015年12月至2016年2月间发生的领付款业务一组（含建筑业统一发票、国库集中支付转凭证、用款申请单、原告方按指示付款转帐凭证、被告提供的发票），证明原、被告之间的交易习惯为：被告方在确定可结算款项后，持原告开具的外经证在当地税务机关开具建筑业统一发票，提交给甲方，由甲方确定后，通过国库集中支付向原告汇出工程款。原告在被告提供足额的成本、劳务等与工程相关的发票后，经被告请款，按被告指示进行付款。证据8、微信聊天记录一份，证明案涉寿县青峰苗木公司的发票系由被告方提供。证据9、法律服务委托合同及发票一份，证明为挽回损失，原告支付的律师费用50000元。 被告骆红雅对原告蓝天公司提供的证据质证意见：对证据1，协议的真实性没有异议，协议内容有异议，协议书第二页原告修改过。对安全责任书、承诺书等均没有异议。对证据2,三性均没有异议。对证据3，关联性有异议，从苗木购销合同及发票来看，被告没有签订过苗木购销合同，也没有向原告提供过该十五份发票，苗木购销合同从常理上说不符合签订合同的要求，上面既没有签订合同的落款时间，也没有双方签订人员的签名，并且上面所列的苗木的价格与实际明显偏高。结合本案所涉的十五份发票的时间是2016年4月21日，本案的工程是2015年5月10日竣工验收的，根本不需要去签订该份合同去采购苗木，而且购销合同第二、三、四点与常规不符，一般双方买卖苗木肯定有价格的，而且需方收到货物后六个月内付款，这个与常理相违背的。另青峰苗木公司被告既不认识也没有任何的经济往来。对证据4，转帐凭证的真实性没有异议，但是工程款与第三组证据的付款没有关联性。对证据5，真实性没有异议，对关联性有异议，处罚决定及本案所涉的款项是否是由于15份虚开发票所造成的，我们不知情。对证据6，证据的三性没有异议，这个工程的业主是桐庐县公路段，对原告和公路段之间开发票付款的事项没有异议。对证据7，证明目的有异议，从实际上根据双方合同的约定，甲方每一笔到原告帐户，原告要扣除二个点的管理费，其他的都交给被告或为被告支付其他的材料款，和其他冲帐的发票没有关联性。原告提供的进帐发票都是没有被告签字确认的，无法确认是被告提供。对证据8，微信聊天记录，原告方提交的聊天记录内容有些删掉了。唐钱英是骆红雅在承接工程以后，经原告的副总推荐于2016年1月到被告处帮忙，其实是被告要求唐钱英帮忙去催讨149万的款项而已。微信聊天记录可以证实唐钱英告诉原告的财务不清楚149万发票的事情。所以不能仅凭微信聊天聊到发票事宜就推定本案所涉的149万发票就是被告提供。对证据9，发票的真实性没有异议，本案不符合法律规定或双方约定的由被告来承担原告支付律师费的情形。 被告为证明自己的主张提供以下证据：证据1、《经济责任内部承包协议书》一份，证明协议第二页第九条内容与原告提供的不一致，与本案所涉的发票签订、开具发票具有直接的关连性，按该条约定《苗木购销合同》应经被告签字确认。证据2、本案工程被告采购苗木的凭证，证明本案所涉工程苗木都是向其他第三方采购的，如要开具发票，被告不会要求既不认识又没合同关系的寿县青峰苗木公司开具。证据3，工程造价咨询报告一份，证明本案所涉苗木的实际数量，我们采购时是符合合同施工要求的，并且这个工程是在2015年5月左右就已经竣工完成，不需要在2016年4月份再去其他地方开具发票。证据4，被告银行流水单一组，证明被告和本案所涉的青峰苗木合作社没有任何的经济往来也不认识。 原告蓝天公司对被告提供的证据质证意见：对证据1，与本案有关联的条款即第五条第17款是一致的。对证据2，真实性我们无法确认，如果证明内容属实，说明被告方在是明显票货分离的，我们从未收到过证明人提供的适格发票，证明被告具有虚开动机。对证据3，真实性予以确认，其不能证明待证目的。工程上无需大量的苗木，而被告提供了149万的发票，证明被告明知是虚开的而故意提供。对证据4，形式上的真实性没有异议，对于流水是否真实我们没有办法确认。 依被告申请，本院对原告蓝天公司、被告骆红雅均提供的《经济责任内部承包协议书》，委托浙江法会司法鉴定所对下列事项进行鉴定：1、对原告提供的《经济责任内部承包协议书》中第二页与其他几页排版是否一致、是否一体同时打印；2、对原、被告提供的《经济责任内部承包协议书》内容及排版和打印是否一致性。浙法会所【2020】文鉴字第127号司法鉴定意见书鉴定意见：1、原告提供的《经济责任内部承包协议书》中第2页与其他3页（JC1-1、JC1-3、JC1-4）的排版不一致、不是一体同时打印。2、原、被告提供的《经济责任内部承包协议书》内容及排版和打印均不一致。原告蓝天公司对鉴定书质证意见与被告提供的证据1的质证意见一致。被告对鉴定书表示没有异议。本院认为被告提供的《经济责任内部承包协议书》，符合证据三性，予以采信。 根据原、被告的庭审陈述及双方提供的证据，综合分析，认定事实如下：2014年11月25日，原告蓝天公司与桐庐县公路管理段签订《合同协议书》，约定由原告承包桐庐县国省道公路沿线景观提升工程（第二合同段），合同总价841.8002万元，实际结算工程款为9049979元。2014年12月9日原告蓝天公司与被告骆红雅签订了《经济责任内部承包管理协议书》，由被告自负盈亏，全额风险承包。该协议书第四条第9款约定：项目需要采购的工程材料，项目责任人要求公司出面签订相关协议的，有关款项原则上由公司控制并直接支付给材料供应商，但应有项目责任人签字生效。第五条第17款约定：项目责任人（被告）应遵守公司财务制度，积极配合公司财务规定，接受公司财务部门的检查和监督，提供符合财税部门规定的真实、有效的发票，如被财税部门或公司查实有违反税法规定的行为，一切法律、经济责任由项目责任人承担。为确保实现该工程项目顺利实施，加强和规范对项目的管理、监督和控制，原告与被告同时还签订了项目安全生产管理责任书、承诺书等。其中承诺书内容：桐庐县国省道公路沿线景观提升工程（二合同段）由我以公司的名义承建，代表公司具体组织施工，并履行工程承包合同中的所有义务，经济上由我自负盈亏。为此，我特作以下承诺：一、我承诺一定按公司有关规定按时交纳国家和地方税收、相关各种规定费用和公司按规定应收取的管理费等。二、除上述第一条外，凡该工程范围内所发生的一切债权、债务由我享有和承担；若发生诉讼纠纷，由我作为事实上民事主体，承担民事责任或连带承担民事责任。凡因我的行为造成公司损失（包括由此产生的律师费、差旅费、诉讼/仲裁费、名誉损失等全部费用），均由我本人承担，公司有权向我追究民事责任。三、本承诺追溯和适用我在此承诺之前以公司名经营行为，均由我自行承担。特此承诺！2019年8月10日杭州市税务局第三稽查局作出杭税三稽[2019]382号行政处罚决定书，认定案涉的由寿县青峰苗木种植专业合作社于2016年4月21日开具的安徽增值税普通发票（NO00374216-0374230）15份，合计开票金额1499850元为虚开，原告被处罚款及补交税款701623.44元，同年9月24日原告缴纳了上述款项。因对上述款项的承担问题产生纠纷，原告蓝天公司向本院提起诉讼。 本院认为：原告蓝天公司与被告骆红雅签订的《经济责任内部承包协议书》，系双方真实意思表示，且符合法律规定，为有效合同。现原告蓝天公司以被告提供的由寿县青峰苗木种植专业合作社于2016年4月21日开具的安徽增值税普通发票系虚开，致使原告蓝天公司处罚而导致损失701623.44元，该损失应当由被告承担。但是原告蓝天公司提供的现有证据不足以证明案涉发票系被告提供。首先，《经济责任内部承包协议书》第四条第9款约定：项目需要采购的工程材料，项目责任人要求公司出面签订相关协议的，有关款项原则上由公司控制并直接支付给材料供应商，但应有项目责任人签字生效。而原告蓝天公司提供的与寿县青峰苗木种植专业合作社签订的《苗木购销合同》，合同上仅有合同双方单位公章，没有具体经办人的签名和合同签订日期，显然与该约定不符。其次，原告蓝天公司作为公司公章管理者，在合同盖公司公章时理应审查，并且也应当知道是谁要求在合同盖公司公章，可是原告蓝天公司未能提供出证据证明是被告或被告委派的人员所为。第三，原告蓝天公司工作人员与被告工作人员唐钱英在微信聊天中提到案涉发票之事，但唐钱英表示不清楚。因此，该聊天记录不足以印证案涉发票系被告提供。综上，原告蓝天公司的诉讼请求，缺乏充足的事实依据，本院不能支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 驳回原告浙江蓝天园林建设有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理11494元,由原告浙江蓝天园林建设有限公司负担。 原告浙江蓝天园林建设有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告骆红雅于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  陈世荣 人民陪审员  石虹岗 人民陪审员  杨晓屏 二〇二〇年十月二十七日 书 记 员  张 抗 附：法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 浙江省杭州市中级人民法院 自动履行指引及拒不履行后果预告书 发生法律效力的法律文书，当事人必须履行。一方当事人自动履行的，人民法院将对其予以正向激励；一方当事人未履行的，对方当事人可以依法向第一审人民法院或与该院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院将依法对其采取强制措施和间接执行措施。 一、自动履行可获得正向激励 法律文书生效后，一方当事人自动履行的，可直接向对方当事人履行，也可联系审理法官履行。一方当事人要求履行的，审理法官应及时告知收款账号，并在收款后及时发还对方当事人。 对自动履行完毕、不需进入执行程序的案件当事人，人民法院可通过出具自动履行证明、发布诚信履行名单等方式进行正向激励。 二、拒不履行的将依法承担不利的法律后果 当事人依法向人民法院申请执行的，对于符合执前督促条件的，人民法院可先行执前督促其履行，通过自动发送短信、语音智能外呼、人工干预介入等方式执前督促履行。执前督促不履行的，进入强制执行程序。 案件进入执行程序后，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院将采取以下措施： （一）要求支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金； （二）查封、扣押、冻结应当履行义务部分的财产； （三）根据情节轻重，实施拘传、罚款、拘留措施； （四）联合信用惩戒。包括纳入失信名单、限制消费、限制出境等，不得乘坐飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位，不得在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费，不得参团旅游，子女不得就读高收费私立学校，不得乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车作列车一等以上座位等高消费及非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人，不得实施前述行为。 人民法院可以在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施，还可以将被执行人不履行或不完全履行义务的信息向其所在单位、征信机构以及其他相关机构通报。 （五）对构成非法处置查封、扣押、冻结的财产罪，妨害公务罪，拒不执行判决、裁定罪的，依法追究刑事责任。 诚实守信是最好的通行证，失信违法者将寸步难行！