辽宁省凤城市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽0682刑初284号 公诉机关凤城市人民检察院。 被告人封小烨，女，1972年12月2日生于江西省宁都县，汉族，中专文化，无职业，住江西省宁都县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年1月24日被刑事拘留，同年3月1日被依法逮捕，现羁押于丹东市看守所。 辩护人张越，辽宁万鹏律师事务所律师。 被告人葛巨坤，男，1963年10月23日生于辽宁省丹东市，汉族，高中文化，无职业，住辽宁省丹东市振安区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年1月24日被刑事拘留，同年3月1日被依法逮捕，现羁押于凤城市看守所。 辩护人李春林，辽宁华义律师事务所律师。 被告人张庆才，男，1964年11月10日生于福建省诏安县，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地福建省漳州市诏安县，现住广东省广州市天河区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年3月4日被抓获并临时羁押于广州市天河区看守所，同年3月8日被刑事拘留，同年4月4日被依法逮捕，现羁押于凤城市看守所。 辩护人苏丙振，辽宁科贤律师事务所律师。 辩护人国杰，辽宁卓政（丹东）律师事务所律师。 被告人陈小年，男，1970年1月28日生于江西省宁都县，汉族，初中文化，无职业，住江西省宁都县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年3月27日被刑事拘留，同年5月3日被取保候审，2019年1月24日被刑事拘留，同年3月1日被依法逮捕，2020年1月16日被取保候审。 辩护人李吉东，辽宁天晓律师事务所律师。 被告人葛巨军，男，1960年12月16日生于辽宁省丹东市，汉族，初中文化，无职业，住辽宁省丹东市振安区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月24日被监视居住，同年7月24日被再次监视居住，同年8月9日被依法逮捕，2020年1月3日被取保候审。 辩护人吴清国，辽宁鑫达律师事务所律师。 凤城市人民检察院以凤检公诉刑诉（2019）286号起诉书指控被告人封小烨、葛巨坤、陈小年、张庆才、葛巨军犯非法经营罪，于2019年8月13日向本院提起公诉。本院根据丹东市中级人民法院指定管辖决定，立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凤城市人民检察院指派检察官唐金凤、石丽杉出庭支持公诉。被告人封小烨及其辩护人张越、被告人葛巨坤及其辩护人李春林、被告人陈小年及其辩护人李吉东、被告人张庆才及其辩护人苏丙振、国杰、被告人葛巨军及其辩护人吴清国到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人张庆才、封小烨、陈小年、葛巨坤、葛巨军均无烟草专卖品经营许可。2017年初左右，被告人陈小年收购烟丝到广州市张某1（已判刑）的加工厂加工成卷烟，贩卖给被告人葛巨坤，葛巨坤收到货后，将购买卷烟的货款通过银行汇款等方式转被告人封小烨提供的指定银行账户，合计人民币7.1万元。2017年3月26日，陈小年在张某1的加工厂加工卷烟时被公安机关抓获，被释放后未继续同封小烨贩卖卷烟。2017年6、7月份，封小烨从被告人张庆才与张某2（另案处理）处购买散支卷烟贩卖给葛巨坤。2017年7月28日至2019年1月21日，封小烨向张庆才共支付卷烟款40.06万元。2017年1月23日至2019年1月6日，葛巨坤向封小烨共支付卷烟款83.45万元。其中，葛巨坤尚有17.58万元货款未支付。 被告人葛巨坤从陈小年、封小烨处购进假烟后在丹东市周边集市销售散支卷烟。2018年3月至2019年1月，葛巨坤雇佣被告人葛巨军帮助其分装卷烟、销售卷烟，葛巨军明知葛巨坤销售假烟仍帮助销售，葛巨坤每月支付葛巨军人民币1500元，葛巨军共获得人民币15000元。 2019年1月24日，被告人葛巨坤、葛巨军、封小烨、陈小年被公安机关抓获。同年3月4日，被告人张庆才被公安机关抓获。被告人封小烨、陈小年、葛巨坤、葛巨军到案后均如实供述了自己的犯罪事实。 针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人封小烨、葛巨坤、陈小年、张庆才、葛巨军的行为构成非法经营罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定惩处。被告人葛巨坤、葛巨军系共同犯罪。被告人葛巨坤在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人葛巨军在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人封小烨、陈小年、葛巨坤、葛巨军到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。 被告人封小烨对起诉书指控的犯罪事实无异议，其辩解提出自己未从中获利。其辩护人提出1、本案认定的非法经营数额包括与张庆才和张某2二人的交易款，由于张某2未归案无法认定其犯罪数额，因此应将封小烨与张某2的交易数额在转账金额中予以扣除；2、本案的违法所得，应是交易金额扣除烟丝加工费、运费等合理支出后的金额，且被告人葛巨坤尚欠封小烨17.58万元，该笔交易尚未完成，该笔数额不应计算在非法交易数额之中，即使计算也应认定为未遂；3、被告人封小烨在本案中获利微薄，且由于垫付了葛巨坤17.58万元货款，最终封小烨并未获利，请求从轻处罚；4、葛巨坤库房查获的散支烟卷不能全部认定为从封小烨处购买，不排除葛巨坤有其他购买渠道的可能性；5、本案系共同犯罪，封小烨为从犯，有自首、立功、坦白情节，依法可以从轻或减轻处罚，封小烨认罪认罚并愿意缴纳罚金，并且没有前科，尚未销售的烟卷没有流向社会造成实质性损害，社会危害程度小，被告人封小烨家庭困难，请求对其从轻处罚。 被告人葛巨坤对起诉书指控的犯罪事实无异议，其辩解提出自己只销售假烟，没有生产。其辩护人提出1、非法经营罪是情节罪，单纯的购买行为不构成犯罪，因此被告人葛巨坤的非法经营数额应以其实际销售数额为准，同时扣除合理的运输费用，认定其与封小烨之间的转账款83.45万元是其犯罪数额没有证据予以证明，且无证据证明其尚欠货款17.58万元，被告人葛巨坤未对外销售的香烟价值应认定为犯罪未遂；2、被告人葛巨坤的犯罪行为社会危害性较小，到案后如实供述自己的犯罪事实，应适用认罪认罚从轻制度，且系初犯及有犯罪未遂情节，请求对其从轻处罚。 被告人张庆才对起诉书指控的犯罪事实无异议，未做辩解。其辩护人提出，公诉机关认定被告人张庆才的犯罪数额为40.06万元，证据不足，该部分证言只有封小烨的供述证明，无其他证据佐证，且与张庆才认可的6.2万元烟款的供述相矛盾，无法排除合理怀疑，应认定张庆才的犯罪数额为6.2万元。 被告人陈小年对起诉书指控的犯罪事实无异议，未作辩解。其辩护人提出被告人陈小年系初犯、偶犯，如实供述自己的犯罪事实，无前科劣迹，自愿认罪认罚，犯罪数额较小，请求从轻处罚。 被告人葛巨军对起诉书指控的犯罪事实无异议，未做辩解。其辩护人提出被告人葛巨军主观恶性小，认罪态度好，如实供述自己的犯罪事实，为初次犯罪，且在共同犯罪中系从犯，请求对其从轻处罚。 经审理查明，被告人张庆才、封小烨、陈小年、葛巨坤、葛巨军均无烟草专卖品经营许可。2017年初左右，被告人陈小年收购烟丝到广州市张某1（已判刑）的加工厂加工成卷烟，贩卖给被告人葛巨坤，葛巨坤收到货后，将购买卷烟的货款通过银行汇款等方式转被告人封小烨提供的指定银行账户，合计人民币7.1万元。2017年3月26日，陈小年在张某1的加工厂加工卷烟时被公安机关抓获，被释放后未继续同封小烨贩卖卷烟。 2017年6、7月份，封小烨从被告人张庆才处购买散支卷烟贩卖给葛巨坤。2017年7月28日至2019年1月21日，封小烨向张庆才共支付卷烟款40.06万元。2017年1月23日至2019年1月6日，葛巨坤已向封小烨共支付卷烟款83.45万元。葛巨坤尚欠封小烨货款人民币17.58万元。 被告人葛巨坤从陈小年、封小烨处购进假烟后在丹东市周边集市销售散支卷烟。2018年3月至2019年1月，葛巨坤雇佣被告人葛巨军帮助其分装卷烟、销售卷烟，葛巨军明知葛巨坤销售假烟仍帮助销售，葛巨坤每月支付葛巨军人民币1500元，葛巨军共获得人民币15000元。 2019年1月24日，被告人葛巨坤、葛巨军、封小烨、陈小年被公安机关抓获。同年3月4日，被告人张庆才被公安机关抓获。被告人封小烨、陈小年、葛巨坤、葛巨军到案后均如实供述了自己的犯罪事实。被告人张庆才当庭如实供述了自己的犯罪事实。 另查明，被告人葛巨坤以林某1的名义向封某账户（实际给付封小烨、陈小年）于2017年1月23日、2017年3月29日分别汇款人民币46000元、25100元。 被告人葛巨坤分别于2017年6月8日、2017年7月6日、2017年7月13日、2017年8月8日向封小烨汇款（实际汇入廖某生账户）人民币41500元、84000元、43000元、36000元。 被告人葛巨坤分别于2017年5月28日、2018年10月29日、2018年11月13日、2018年11月23日、2018年12月1日、2018年12月12日、2018年12月21日、2019年1月6日向封小烨汇款（实际汇入陈某1账户）人民币12000元、32100元、55700元、86700元、80000元、49500元、55000元、188000元。 被告人封小烨分别于2018年11月20日、2018年11月25日、2018年12月9日向张某2汇报人民币58300元、333000元、12800元。 被告人封小烨分别于2017年7月28日、2017年8月4日、2017年8月11日、2017年8月23日、2017年9月13日、2017年10月11日、2017年10月19日、2017年10月25日、2017年11月27日、2017年12月20日、2017年12月25日、2017年12月31日、2018年11月20日、2018年11月24日、2018年11月28日、2018年12月7日、2018年12月16日、2018年12月28日、2019年11月2日、2019年1月4日、2019年1月10日、2019年1月13日、2019年1月21日向被告人张庆才汇款人民币4800元、18400元、12300元、12100元、20000元、23700元、34400元、16200元、17700元、20200元、20200元、8400元、14000元、13000元、7000元、16500元、700元、42000元、38000元、40000元、9700元、42000元、5300元。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明： 1、被告人封小烨的供述，2016年上半年，其老公陈小年和陈某2先和葛巨坤做白条卷烟的生意，到下半年其和其老公陈小年看丹东老葛要货很大，有钱挣，就不与陈某2一起干了，其两口子单独和葛巨坤进行交易，其和老公开始收购烟丝，找别人加工卷烟然后再将加工好的散支卷烟用纸箱装好发给老葛。其认识一个福建人叫张某1在广州加工卷烟，然后将其收的烟丝送到张某1的黑加工厂加工卷烟，当时其和老公陈小年都在广州，其和老公从丹东陈胖子那收购回来的烟丝拿到张某1那里去加工卷烟，其负责联系老葛提供账号收款，其老公负责看着加工卷烟，加工完一批就给老葛发去一批，当时讲好的是老葛负责拿运费，每批货的价格不一样，每斤的价格根据烟的质量35元至42元一斤卖给老葛，当时张某1出事之前其和老公发给老葛多少现货，多少钱其现在都记不清了。其两口子在张某1加工了几次卷烟后，在2017年4月份时，张某1被广州警方抓获，其老公当时正在张某1的厂子里看着加工卷烟，其因为收的烟丝比较好，怕被张某1用破烟丝给换掉了，所以让其老公看着，正好被警察给抓住，刑拘37天给放掉了，也没处理他。烟丝是从丹东一个叫“陈胖”（不知道什么名）的手里收购的，从“陈胖”手里收购了五万元的烟丝，当时的烟丝是五六元一斤收购的，收了大约一万余斤，加工成卷烟卖给葛巨坤。当时其用其弟弟封某的农行账号还有其女儿陈某1的农行账号收的货款。其2016年底给老葛发货是货到付款，老葛收到货后，2017年1月份才陆续给其打的货款。2017年1月23日封某账号内收到林某1账号打进的46000元和3月29日打进的25000元，还有打进陈某1账号内的12000元都是其和其老公陈小年卖给老葛卷烟的货款，因为其先把烟发过来，当时其俩都没有中国农行的卡，老葛用农行的卡汇货款，其才找其弟弟和女儿用他俩的农行卡收的货款。他俩不知道是什么钱，其就说其在广州客户欠其的货款都把钱给其了。其老公陈小年先给廖某生打电话，让他用身份证给其俩开个银行卡，然后其去找廖某生一起去银行开的卡，其拿了100元开的户，是邮政卡号这张卡，开这张卡就是为了销售卷烟收款专用，廖某生和陈小年是老表，什么也没给他，廖某生在一家皮鞋厂打工，用廖某生的邮政卡接收葛巨坤邮政户转进的几笔汇款都是卖给葛巨坤的条烟的货款，其记不清葛巨坤给其打了多少货款到廖某生的账号上，汇了几笔款其也记不清了。这些货都是在张某1被抓之前，其和老公在张某1工厂加工好的卷烟，有几千斤放在张某1外面的一个库房里，库房是张某1帮其们找的，很偏的一个地方，租金每月300元，是其拿的，当时警察没有找到这个库房，出事以后其们吓得没敢动这批货，等陈小年放出来以后，看事情过去没什么事了，其们才敢把这几千斤卷烟又卖给葛巨坤，200500元是这些烟钱，陈小年为了加工这批烟，在张某1的加工厂里被警察抓住拘留了37天，吓得他不敢发货了，是其去发货。2017年6月8日，其收到葛巨坤汇来的41500元，应该是45元一斤左右，运费不包括41500元内，运费是老葛付。2017年7月6日收到84000元、7月13日收到43000元、8月8日收到36000元，这里面有45元一斤的，还有60元一斤的，反正价格都不一样。其们加工的卷烟什么牌子都有，张某1没出事之前，其们看着他烟丝拌料调制好以后，他又拿出去去别的地方卷烟，他随便打牌子，其们不管什么牌子，按斤卖给老葛都是一个价。因为廖某生欠银行的房贷，那个卡被冻结了不能用，才改用其女儿陈某1的农行卡收货款的。2018年10月29日收到老葛汇进的32100元，应该是500多斤，单价在60元；2018年11月13日汇进55700元，应该是900多斤，单价60元；2018年11月23日汇进86700元，应该是1400多斤，单价60元；2018年12月1日汇进80000元，应该是1300多斤，单价60元；2018年12月12日汇进49500元，应该是800斤，单价53元；2018年12月21日汇进55000元，应该是900多斤，单价60元；2019年1月6日汇进188000元，这批货是1400多斤，单价67元，剩余多出来的款是老葛以前几批货还欠其一点余款，这次都汇给其了，其女儿账号汇进的货款总额是547000元，大概卖给老葛八九千斤。2019年1月17日老葛收到1452斤，87000元，老葛还没付款其们就被抓了。这么多货里面有张某1给加工的放在广州库房里的5000斤货，2017年卖给老葛200500元的货还剩余有5000斤左右，另外5000余斤是其联系广州的一个姓李的父女俩帮其收购的，账本上记的张友金是姓李的老头让其往张友金账户打货款。这一万多斤的烟，陈小年没有帮其，他母亲生病他侍弄他母亲。其和老公于2018年11月至12月之间去过广州，其老公不爱去，是其让他陪其去的，去联系烟的事主要是其，其老公不参与，他总和老乡喝酒。其和老公都被公安机关打击过，怕自己的银行卡和手机被查到。在张某1那加工一斤烟加工费20元，每斤能挣几元钱。其们只卖白条烟，其他的烟叶和烟用滤嘴其从不经营，其收烟丝加工成卷烟。其没卖给老葛成条的烟，都是散支的卷烟。其和陈小年在张某1没出事前加工了有万八千斤，到2018年底才卖完。以前其的供货上家告诉其他姓李，后期其才知道他姓张，好像叫张庆才，他老家是福建省的，他没给其看过身份证，只是告诉其他叫张庆才，他还有个女儿叫张某2，其叫她小妹。其是2016年在广州和张庆才见过面，当时湖南的雷红芙认识他，到张庆才家喝过茶，但当时和他没有生意往来，到2018年才和张庆才做假烟生意的。其有张庆才的联系电话是156××××1316，还有张庆才的微信，微信名叫“才哥”，有他的本人头像。其卖给葛巨坤的最后三四单散支假烟，大约有三千斤左右是从张庆才手里进的货，当时从张庆才手里进的每斤是35元，其卖给老葛是55元一斤，因为每斤运费很贵，核到每斤六七元一斤，因为老葛有每批货都验斤，有时斤数少了，其也要亏钱的，货都是张庆才在广州根据其给老葛收货地址和手机号码发货的。2018年其和张庆才的女儿张某2做了几单生意卖给葛巨坤了，张某2给其的单价每斤在45元一斤，其卖给葛巨坤是53元一斤，在广州那边货车短途运输的费用是其掏的，长途货站的运费是葛巨坤掏的，其和张某2也见过面，她供应其大约有四千斤的卷烟发给了老葛，张某2和他的父亲各做各的生意，他俩谁卖给其的货谁收钱。其正式和张庆才和张某2交易白条烟是2017年的六七月份，当时因为陈小年在广州出事以后，剩余的白条烟都销售没有了，张庆才也知道张某1被抓了，他主动问其说他手里还有白条烟问其要不要，其手里没有货了就要了。其和张庆才、张某2他俩人做了有一千多斤的白条烟生意时，张庆才和张某2分别给其打电话说和其单独交易不要告诉对方，其就知道他父女俩因为分钱的事儿不合了，所以后来都是单独和他父女俩交易的，到2019年他父女俩都是和其各自交易自己的白条烟。张庆才说他家自己没有加工厂加工，也都不知道他的货从哪来的，其和老公收购八千斤烟丝加工好白条烟有五千斤，剩下的烟丝都被放在张某1的加工厂被公安给扣了，出事之前卖给了老葛有四千斤左右，其老公出事以后还剩六七百斤放在仓库里，其把这六七百斤卷烟也都卖给老葛了。后来就和张某2和张庆才做烟的生意了，一帆风顺微信名就是张某2的。当时2016年到陈小年出事前都是陈小年和老葛在做烟的生意，具体其也不清楚。烟叶和烟丝、烟嘴其肯定没有卖过老葛，张庆才是否给葛巨坤发过成条烟，其不清楚了，其在老家联系张庆才和老葛，并不在广州，发货其也不用去，都是张庆才在广州发货，其只挣他们之间的差价。其看了记账本敢确认，其中账本中记的1月8日和12月10日的货是张某2的，其他的都是和张庆才交易的，还有最后一笔1452.5斤的白条烟没记在账本上，也是和张庆才交易的，虽然葛巨坤没给我货款，但是其先把货款57000元打给张庆才的账号里了。其都是通过农业银行的自动汇款机汇得款。在宁都北门那有家银行汇了三次款，都是汇到张庆才名头的农行卡里。每次汇款的钱数其记不住了。其想起来其账本上还有一笔11月18日有个58300元的也是张某2交易的，有一笔1350斤的和没有记的1542.5斤的，还有11.27日15件*30箱、每箱25斤，每斤给老葛60元一斤45000元，再加上413斤*60=70600元也是张庆才的货，还有11月20日的11件（23小件）432斤*60=25900元也是张庆才的货。有的货款其不是一次付的，有时候手里没钱分几次给张庆才付款，所以不是每次都是全额付款，基本每次其都留余款，等老葛核完斤数其再把余款打给张庆才。2018年六七八月份，其都和张庆才父女俩交易过，具体几次，多少斤其记不清了，当时他父女俩都和其交易，哪笔货款打到哪个账号上其更记不清了，其没有退过张庆才一批烟。2017年前都是老葛拿运费，2018年以后的都是其拿的运费。其记不住和张庆才交易了几次，反正从2018年10月份到2019年1月份除了张某2的其他都是张庆才的货。葛巨坤在微信聊天讲到2019年1月17日到一批货是1585斤，葛巨坤重新核的斤数是1452.5斤，并将合的斤数单子用微信照片发给其，其又发给张庆才微信里，这批货是张庆才的，张庆才给其的是35元一斤，其给葛巨坤的是62元一斤，这批货和葛巨坤核算的斤数是85,000元，但这批货款葛巨坤还没给其就被抓了。最后一批货款是35×1452.5=50837.5元，其已经付给张庆才了，张庆才不负责运费，运费都是其拿的，其以前在广州发货的时候认识一个姓林的司机，搞短途运输的，接触几次就熟了，张庆才也认识司机，所以后期其不去广州都给姓林的司机打电话，让他去张庆才那拉货送到货站帮其发货，发完货后其将广州市内的短途费用和货站的长途费用打给他，葛巨坤在微信讲到2019年1月9日收到1400斤烟，老葛核实斤数实际是1384斤，这批货也是张庆才的，其没有记在账本上，其把葛巨坤在核算的单子发给张庆才微信里了，这批货张庆才也是35元一斤给其的，其给葛巨坤是62元一斤，也是用ATM汇的款，具体是在漳州市内还是宁都汇的其记不清了，按照35×1384=48440元。葛巨坤在1月3日微信和其聊天说到了一批货是1350斤，但葛巨坤核算的是1337斤，这批货也是张庆才的，进货也是35元一斤，给葛巨坤62元一斤，包括运费在内，而且运费都是其出的，汇款也是用自动汇款机，是不是一次付清其记不住了，其汇款的地点不固定，这批货是35×1337=46795元。记账本上，1月27日到的413×60、15件×3000=45,000元总共70600元也是张庆才的货，这批货张庆才35元一斤给其，其给老葛是60元一斤，包括运费都是自动汇款机，汇到张庆财账号里，11月20日记的432斤×60元等于25,900元，这也是张庆才的，这两批货从张庆才手里拿的也是35元一斤，其给老葛是60元一斤。11月27日的35×413=14,455元,15件实际是一件两箱烟，每箱烟25斤，是750斤×35=26,250元，11月20日给张庆才是35×432斤=15,120元，记账本上就11月20日，11月27日，12月28日，这三批货是张庆才的，其他的都是张某2的货了。2017年张庆才和张某2给其有5000斤左右的货，他们给其单价35元一斤，其给老葛40元一斤，是张庆才和张某2一起与其交易，后来他俩分开与其交易了。葛巨坤给廖某生的账户里汇款2017年总共200500元，这里有其自己700斤左右的货款，当时其的货给老葛35元一斤，运费他拿，其每斤挣个3元左右的差价，其他的都是张庆才和张某2他俩人给其的供货，当时记得张庆才和张某2给其是35元一斤，其给老葛是40元一斤，运费广州的短途运费和编织袋都是其出，长途运费是葛巨坤出。江西人都不爱吃海鲜，其从来没有向他买过海鲜海产品，给张庆才银行卡里汇的钱都是买白条烟的钱，张某1出事以后，其在广州找不到卖白条烟的卖家了，所以通过雷红芙认识了张庆才，他有很多老乡都是做白条烟的卖家，其是外地人，到当地自己去拿货，人家不敢卖给其，所以其只有找张庆才联系剩下的白条烟，别人其也不认识拿不到的白条烟，大卖家不相信其，怕其是公安的线人。其和张庆才交易，是按斤算账，每斤多少钱就是多少钱，其不给他提成钱。张庆才给其每斤35元，其给他账号里打的都是烟钱35元一斤，就是纸箱编织袋短途运输和长途运输费用单独和司机结账，不通过张庆才的账户，司机把烟发走以后把帐和其单独算的，司机是当年张某1给其介绍的具体真实姓名其不知道，那个司机他根本不可能接触到张庆才，他们福建人放烟的地点都是离几百米或几千米的地方不让靠近他们的场子。只有张庆才一个人供应给其白条烟，没有别人，另外就是张庆才的女儿张某2供应货。张某1加工烟丝拌料要添加一些骨片，还要将烟丝雾化潮湿，加烟纸和烟嘴，每一千斤烟丝加工成的白条烟要增加200斤左右，所以成品烟大约2300斤左右，每斤32元卖给葛巨坤，销售额70000多元钱。最后一批在张某1加工厂加工好的白条烟，当时陈小年进去了还剩六七百斤让其在2017年五六月份销售给葛巨坤了，是32元一斤卖的，金额19200元，这批货款也是货到收的款，应该是发货后七八天收的货款。其没有向赣州卖过白条烟，都是卖给葛巨坤了。给葛巨坤的货最后两批货款葛巨坤没有付款，加上之前未结的余款，葛巨坤尚欠其货款共计17.58万元，微信聊天记录可以证实。 2、被告人陈小年供述，其忘了是怎么认识的葛巨坤，当时其和老婆封小烨都在广州居住，其和封小烨都和老葛联系认识了，认识的时间是2016年秋天。2017年向葛巨坤销售过三次假卷烟，其记得是邮政银行卡收的货款，开户人是其朋友廖某生，他是干皮鞋生意的。其当时找廖某生说让他帮其开张银行卡，廖某生同意了，开完户以后其不在家，其让其媳妇封小烨去廖某生那取得银行卡。当时其和其媳妇封小烨在广州都干销售散烟卷的生意，其怕用自己的身份证开卡容易被抓到。不是2016年底，就是2017年初其和老葛正式交易，刚开始其和老婆封小烨对老葛不放心，因为刚认识不敢贸然和他做生意，刚开始先试探给他发几箱烟，其和封小烨在广州市场收购零散卷烟。2017年初，其就开始在广州收购烟丝到广州地下黑卷烟加工厂给其加工烟卷，2017年4月份，其正在广州市白云区的一个普通民宅里的叫张某1的加工商那加工烟丝时被广州警察突然给抓住了，其被刑拘了37天，因为证据不足被释放了。当时都是其老婆负责收货款，其负责收购烟丝加工卷烟发货。其就是随便找个货站，也不用写发货人和电话，其只是写一个收货地址和收货人电话就行了，其只知道其老婆用其朋友廖某生开的一张邮政银行卡收款，其老婆还用什么卡收过钱其就不知道了，因为其不管钱，只负责加工卷烟和发货给老葛，其和老葛交易都是货到付款，货款收到了其老婆告诉其一下就行了。开始卖给老葛是三十元一斤，其给张某1加工费一斤十元，其收购的烟丝才一元二元至三元五元的，其卖给老葛一斤只挣几元钱，因为还要除去运费，是其老婆封小烨联系上张某1的，其卖给老葛三次卷烟六七百斤，其和老婆不分开做，其卖的钱都是其老婆收钱。公安机关调取廖某生的邮政银行卡交易流水账在2017年6月份至8月份，葛巨坤打进四笔钱，共200500元，这几笔钱其真不知道，得问其老婆，因为其2017年5月底被释放后取保候审，其就不敢干了，葛巨坤给其打电话要烟，其告诉他以后要货找其老婆，其刚取保候审不敢做了，老葛以后就联系其老婆了，其也不知道挣了多少钱，挣钱都用于生活花了，陈某1不知道其和封小烨销售假烟。2018年至2019年其没有和老葛联系过烟的事情，都是其老婆和老葛联系的，具体卖给老葛多少卷烟其真不清楚，其老婆去给老葛弄卷烟的货，让其陪她去广州溜达，其去广州几天就是找老乡喝酒，没有联系过任何卖家。最近大批销售给老葛的卷烟都是其老婆电话联系的卖家，她联系的谁其也不清楚，其什么事不管，其知道其老婆一直在给老葛供应散装卷烟，其没有帮她联系过任何一个福建人，因为广州销售假烟都是福建人做的，发货都是电话联系上家把老葛电话和收货地址给供货商，供货商直接发货，其们也见不到货，老葛收到货后把货款打给其老婆，其老婆再把应该给供货商的货款汇过去就行了。其和老葛是2016年7月份联系之后就开始和他做烟卷的生意了，其从云南和东北收购切割好的烟丝发到广州，送到张某1那里进行拌料，再由张某1负责加工成卷烟，其将卷烟再卖给葛巨坤，其从云南和东北购进了八千多斤烟丝，当时在张某1那里加工了有六千斤的卷烟，还有两千斤烟丝没有加工张某1就出事了。其加工完的散支卷烟都卖给葛巨坤了，张某1出事前卖给了老葛有四千多斤，其在广州有个仓库，从张某1那里加工完的卷烟都放在其老婆和其一起找的仓库里，张某1出事以后仓库里还有两三千斤卷烟和二千斤烟丝没有出售和加工，其被刑拘释放出来后听其老婆说，她把剩余的卷烟和烟丝都已经转移了，当时仓库租金每月三百元。其自己出来收购烟丝发到广州交给张某1加工卷烟，卷成烟卷因为要烟纸和烟嘴，每一千斤能多出二百多斤，八千斤烟丝能出一万多斤卷烟。其出事之前加工好了有六千斤卷烟，卖给了老葛有四千斤的货，当时单价是32元一斤，运费老葛负责。其不管钱，货款都是其老婆封小烨收的，其出事进去了，后来其老婆把仓库转移走陆陆续续又给卖掉了，其就不清楚了。其从辽阳灯塔叫宿政伟手里收购了四千斤，从云南有个人手里收购了四千多斤烟丝，价格都在三四元一斤，都是次品烟丝。其销售给老葛白条烟，不卖烟叶、烟丝和烟嘴，成条的烟也不卖。其和张某1都是现金结账，加工完一批货结一次账，其只负责在张某1加工厂看着干活，看着别把其的好烟丝掉包了，结账是其老婆的事，大约每斤十多元加工费，加工完的卷烟其老婆联系车子，其负责到仓库装卸货。大概是两三年前其和其媳妇儿封小烨通过别人认识的张庆才，其和封小烨去张庆才家喝过几次茶，张庆才认识福建很多做烟卷生意的人，喝茶聊天就是谈一谈烟方面的事，葛巨坤老打电话还要货，其就告诉老葛以后别联系其了，让他联系封小烨，就这样在2017年7、8月份，其老婆就开始和张庆才联系烟的生意了，其还劝过其老婆别干了，因为其进过看守所知道遭罪，但其老婆没听其的，还是和张庆才、葛巨坤做白条烟生意一直做到2019年出事了。其老婆和张庆才联系货时，其在场时也不回避其，最后在2019年1月份，封小烨联系张庆才给葛巨坤发的三次货其都在宁都县，封小烨也在宁都县，所以其都知道其媳妇儿封小烨给张庆才汇款，其也陪着去的，但其没进银行，都是用农业银行ATM机汇的，每次汇款都不是全款汇的，都留有余款。封小烨通过打电话和微信都联系过张庆才，其见过三次葛巨坤用微信发给封小烨微信里的核算白条烟的纸条，封小烨用微信转发给“才哥”的微信里，封小烨不瞒着其什么，每次打电话给张庆才都当着其的面称他“阿某”，还有给张庆才微信联系时，都是张庆才的头像，微信里的“才哥”是用他自己的头像。其和封小烨与张庆才之间从来都没有海鲜交易，其也没见过其媳妇儿从张庆才手里买过海货。其在张某1那里加工了两次烟丝，第一次是900斤，第二次是950斤，第三次1100斤没加工就被抓了，前两次加工的卷烟都卖给葛巨坤了。其中900斤烟丝张某1给其往里添加差不多有100斤左右的骨片也就是打碎的烟埂子，再加上加工白条烟时附加品烟纸烟嘴，900斤烟丝能多出200斤，也就是1100斤的白条烟，950斤烟丝能出白条烟在1150左右，其实际在张某1加工厂加工好的白条烟就是成品烟总共为2300余斤，当时给葛巨坤是32元一斤，运费是葛巨坤拿，大概2300斤白条烟的销售额70000多元钱。 3、被告人张庆才供述，其妻子叫黄三妹，2018年7、8月份，封小烨和她老公是其一个湖南的朋友“大佬雷”介绍给其认识的，她到广州市其家里喝过茶，其女儿张某2也认识了她，但当时其就是叫她“江西”，其电话里存的也是她的电话号码也叫“江西”，后来其大儿媳张翠云给其电话，存了江西的微信名叫枫叶，大约在2017年，其女儿张某2开始和“江西”做假烟的买卖，他们之间怎么做做多少其不清楚，2018年底的时候其女儿张某2回老家看孩子读书去了，不做这买卖了，2018年底到2019年1月初具体时间其记不清了，封小烨给其打电话说她还要假烟，让其和她做假烟的生意，其说不知道到哪儿进这种假烟，封小烨告诉其到广州市白云区子那就有假烟卖，其就同意了，在2019年1月初的一天晚上六七点钟，其和封小烨找了一个司机，到了广州市白云区嘉禾望岗边上的望岗村道边儿，其从一个老头那儿买了1400多斤零散的香烟，各种品牌都有，其一次性付了52,000元钱，平均每斤28元钱，其卖给封小烨是每斤35元钱，包括包装费箱子费，装车费，后来那司机给其打电话说这批货的质量有问题，其又回到那，把质量不好的挑出去，换了质量好的那司机把这批假烟拉走发给封小烨了，封小烨收到货后，给其分两次打了62,000元钱的烟钱。其卖给封小烨的这批假冒品牌香烟没有成条的，都是白条的卷烟，其买之前就和封小烨谈好了，其每斤挣5角钱，这批货其一共挣了1000元钱，其是拿的现金买的，封小烨的钱是通过汇款汇到其的农行卡上。2019年1月9日丹东的封小烨的下家葛巨坤收到一批烟，经葛巨坤重新过秤，重量是1384斤，其的手机微信里一个网名叫“火箭”的人，其不知道他真名叫什么，“火箭”是广州望岗专门做白条烟生意的，他上面还有一个“老头子”老板，1384斤的统计纸条是封小烨发给其的，其让“火箭”看这个纸条上计算的斤数与发货的斤数不对，“火箭”又给“老头子”看斤数不对。其就卖给封小烨两次，有一次质量不好，退回一次货，另一次是1452.5斤，5万多元的货款。2017年6-7月份，其与其女儿张某2开始向封小烨卖散装烟。2017年7月28日至2019年1月份，封小烨共向其汇烟款40余万元。 4、被告人葛巨坤供述，其哥葛巨军帮其接货，货多就帮其卸货，他没事下午就到其库房里帮其将散卷烟分装成半斤一袋，每天早上其俩去大集上销售，其哥帮其卖，每天给他一些工钱，其哥葛巨军也是下岗工人，家里困难，帮其卖点货接个货，分装卷烟，其给他开资，葛巨军从2018年3月份帮其卖货一直到2019年1月份。其与封小烨、陈小年大约是在2016年底和2017年初联系上的，先是和陈小年联系上的，他后来把其介绍给封小烨认识。开始陈小年和其交易散支烟卷，到2017年5、6月份，其再和他联系时，不知道什么原因他告诉其再要货不要和他联系了，让其直接和他媳妇封小烨联系，后来其再进货就一直联系封小烨，有时候其也和陈小年微信聊天，其和陈小年聊天也就是问候一下，顺便提一下烟的价格，聊天也就是想把价格降一下，其他的也没聊什么。陈小年在2017年4月份之前具体发过多少斤货其也说不清，如果按其2017年汇款的钱数计算三笔汇款83000元，除去运费按每斤45算应该在两千来斤的货。2017年下半年邮政银行卡汇款金额在200500元，当时是进了三批货，单价是加运费53元一斤，大约三千七八百斤，货款汇到叫廖某生的邮政账号里了。滤嘴进来挺长时间了，是封小烨给其发货时带了两箱，当时其和封小烨说有没有烟嘴给其弄点，封小烨给其弄了两箱也没要钱，其要烟滤嘴就是有的人买烟丝和旱烟，自己买个手动小卷烟器在家卷好烟卷装在铁盒里出门方便抽，其烟嘴不要钱，都是谁买其旱烟和烟丝问其有没有烟嘴，其就抓一把送给他。成条烟也是2018年12月份，封小烨夹带着散支卷烟发过来几箱。进的卷烟其和其哥葛巨军在每个集市上零售给赶集的散客了，其没有下家，就在集市上零卖的。最后一批货是1452.5斤，倒数第二批货是1384斤，这都是其货到以后自己重新核算的实际斤数，最后一批货当时封小烨说是1585斤，其每箱过完称是1452.5斤，这批货是分两批到的货，前后差了两天时间货到齐的。最后一次到货时间应该是2019年1月17日，其把纸条用微信拍照发给封小烨，后来谈钱从开始87000元降到85000元，但货款没给封小烨就被抓了。其手机内图库里保存的记录烟数量的字条图片是其写的，货到以后其重新核算的重量记在纸条上，拍照发给封小烨后保存在手机图库里了，纸条上写的“中”196斤是细杆的“中华”烟，黄金叶245斤都是细杆的，十二钗就是金陵十二钗，是粗杆的烟，玉溪291.5斤是玉溪烟、粗的细的都有，货来以后其按箱上标的烟合在一起称的，都是按斤计算，“小天叶”就是黄金叶烟，其只是按箱上写的名记的，实际打开箱后里面装的也是“黄金叶”烟，“小门子”就是细杆的“炫赫门”烟，其记得“雨花石”烟73斤，但扣押的没有是因为其有的烟箱没有打开过，可能包装箱外面写的是“雨花石”，但包装的也许是其他牌子的烟。在倒数第二批货1384斤内夹带过来的几箱条烟，是散烟不够数了，给其凑斤数的，其和封小烨都是按斤交易，没有条烟单计算的，货到以后其才发现里面有成条烟的，上家告诉其多少斤就是多少斤，从来没有和其单独算成条烟价，都是论斤交易的。其每次都在高速口接货，不知道是哪个物流公司，是封小烨把其的电话给货站司机，货到了司机就给其打电话。 5、被告人葛巨军供述，其以前在丹东市毛绢厂工作，1994年8月下岗后就一直在外打工，直到2018年3月份，其在丹东市赶大集的时候，看到其弟弟葛巨坤在大集上摆摊卖烟，他卖的烟都是散装的，用塑料袋装着的，一袋大约能有200根左右，每袋里面装着的香烟都不固定，有红河、七匹狼、玉溪、中华等品牌。因为其弟弟葛巨坤跟其一样都是在外打零工，突然看他卖烟并且这烟还是零散着用塑料袋装着的，其就知道他卖的是假烟，其问是否好卖，其向他要了5包烟，自己摆个摊卖，当时也没给他钱，准备先卖几包看看，卖出去了再把本钱给他，后来其从其弟弟葛巨坤处要来的烟都卖完了，每包按他说的40元一包卖的，其觉得他这个生意挺好，其就跟葛巨坤说其也要卖，其弟弟跟其说要卖烟的时候告诉他，到他家丹东市金海小区楼下车库库房去拿烟，过了大约半个月后，其弟弟给其打电话让其帮助卸货，其按照葛巨坤跟其说的地方，到丹东市其弟弟葛巨坤租的房子处帮他卸货并帮他称装，葛巨坤让其用手把纸箱中的烟装到塑料袋中，再把塑料袋放到圆盘称上称，每包大约在5两就把塑料袋系上，其按照其弟弟葛巨坤的要求帮他卸货和称装假烟，装好后其就离开，在2018年期间其一共在丹东市其弟弟葛巨坤租的房子处帮他卸过两次货。其卖烟都是在丹东市的大集上卖，卖假烟的本钱给其弟弟葛巨坤后，剩余的钱都被其个人花了。其帮其弟弟葛巨坤销售，葛巨坤给其开工资，工资每月给1500元，从2018年3月份开到2018年12月份十个月工资，一共开了15000元。其没有车，每天跟着其弟弟的面包车赶大集卖零散卷烟，有时候葛巨坤进货了其就帮着接货卸货，然后每天下午没事在帮着在葛巨坤的库房内分装卷烟。其有两次货款没有支付给封小烨，其认可欠封小烨17.58元货款的事实。 6、证人张某1证言证实，其给陈小年加工了三次烟丝，第一次加工900斤，第二次950斤，第三次1100斤没加工就被抓了。 7、证人林某1证言证实，其是葛巨坤之妻，其丈夫葛巨坤从2000年开始在丹东周边集市卖旱烟，葛巨坤在集市上卖的旱烟、烟叶、碎烟都是摆在面上的，卷烟不是摆在面上。其在2018年6、7月份发现葛巨坤卖卷烟，卷烟是以塑料口袋为包装，一塑料袋是一包，其听葛巨坤卖烟喊过40块钱一包，每包大小都一样，其不让葛巨坤卖假烟，葛巨坤不听，其不知道葛巨坤卖的卷烟是从哪来的，平时都放在哪。 8、证人葛某证言证实，其是葛巨坤之女，其不知道父亲葛巨坤卖假烟，只知道葛巨坤平时赶集卖旱烟叶，葛巨坤微信绑定的尾号为9047的中国银行银行卡是葛某帮葛巨坤绑定在他微信上的，以便葛巨坤微信抢红包使用，其不知道该银行卡有大额资金转出。 9、证人于某证言证实，其是葛巨坤女婿，2018年10月至2019年1月，其到丹东五龙背农业银行帮葛巨坤用自动汇款机汇款，其不知道汇的什么钱。 10、证人崔某证言证实，2018年6月30日至2019年6月30日，葛巨坤租用其位于丹东市库房，其不知道葛巨坤租用库房干什么用。 11、证人李某1证言证实，葛巨坤是赶大集卖旱烟和烟丝的，2018年7、8月份，葛巨坤说怕烟丝长毛发霉，租用其放白条鸡的冷库，租了几个月，给了其900元租金，其曾帮助葛巨坤从崔某库房拉货，其不知道葛巨坤在冷库里放的是卷烟。 12、证人封某证言证实，其是被告人封小烨的妹妹，其将自己卡号为62×××79的农业银行卡借给封小烨使用，其不知道封小烨用来汇什么钱。 13、证人陈某1证言证实，其是封小烨之女，其将自己卡号为62×××70的农行卡给了封小烨，不知道封小烨用这张卡做什么了。 14、证人刘某证言证实，其是手机号136××××7888的机主，其不认识封小烨、葛巨坤，也没有给人拉过烟制品。 15、辨认笔录、辨认照片、关于陈小年辨认张庆才过程情况说明证实，在见证人的见证下，经封小烨辨认，假烟卖家是张庆才、张某2；经陈小年辨认，卖给其和封小烨假烟的人是张庆才。 16、凤城市公安局关于向丹东市烟草专卖局请求认定假烟价格的函、关于商请凤城市烟草专卖局对涉案卷烟核算数量的函、复函、鉴定聘请书、检验报告、涉案烟草专卖品估价表、鉴定意见通知书等证实，经检验，扣押的中华（硬）、黄鹤楼（硬天下名楼）、双喜（硬经典1906）、南京（十二钗烤烟）、中华（软）、中华（专供出口）、玉溪、中华（细）、金陵十二钗、玉溪（细）、芙蓉王、红双喜等卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，无牌号烟为伪劣卷烟，烟叶为初烤烟叶；从葛巨坤处扣押的条盒烟、卷烟共价值人民币1014009.92元，烟用滤棒价值1232.28元，初烤烟叶价值41328.32元；经辽宁省烟草质量监督检验中心鉴定，在张庆才家中搜查扣押的香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，经辽宁省烟草专卖局价格认定中心认定扣押的伪劣卷烟价值8980.00元；经核算，封小烨销售的1452.5斤卷烟价值550315元。 17、电子证物检查工作记录、公安机关提取葛巨坤、封小烨、陈小年、张庆才手机信息光盘证实，对葛巨坤、张庆才、陈小年、封小烨的手机检查，提取手机通讯录、通话记录、短消息、微信信息等，均已刻录光盘。 18、调取证据通知书、清单、农业银行五龙背分行ATM机录像光碟证实，葛巨坤2018年10月1日至2019年2月1日自动存款机汇款录像。 19、微信聊天截图、葛巨坤统计散支烟卷记录字条的照片、通话记录证实，葛巨坤与封小烨、封小烨与张庆才、张庆才与火箭聊天记录，其中，葛巨坤将收货核对卷烟斤数的照片发给封小烨，封小烨将照片转发给张庆才，张庆才又将照片转发给火箭；葛巨坤实际收到卷烟1452.5斤；葛巨坤的通话情况。 20、协助查询财产通知书、银行交易流水、葛巨坤与封小烨销售假烟银行交易明细表、张庆才银行卡交易明细表、汇款票据照片、账本证实，葛巨坤、封小烨、张庆才、廖某生、陈某1、林某1、葛某等人的银行交易流水；封小烨用ATM机向张庆才银行卡部分汇款的时间、金额；封小烨部分销售假烟进货、出货、单价情况。 21、葛巨坤现场指认照片、公安机关拍摄葛巨坤销售假烟的照片、公安机关拍摄葛巨坤用车拉假烟藏匿到丹东市振安区崔某家库房照片等证实，葛巨坤对藏匿的假烟、藏匿假烟的房间、销售完假烟的空纸箱进行指认；葛巨坤在五龙背集市、同兴镇集市、蛤蟆塘镇集市、楼房镇集市等销售假烟的事实；葛巨坤、葛巨军将假烟藏匿到丹东市振安区崔某家租的库房。 22、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、搜查录像光盘、证物手机5部、银行卡4张证实，2019年1月24日，公安机关在江西省赣州市封小烨住处，扣押手机2部、记账本1本、银行卡4张；2019年1月24日对葛巨坤住处及仓库搜查，扣押香烟若干、手机2部、货物托运单2张；对张庆才位于广东省广州市天河区银利街285号206房的住处进行搜查，扣押农行卡1张，手机1部、电脑主机箱1台、香烟22条，账本1本，中通快递快递单142张；封小烨、葛巨坤、张庆才三人部分交易卷烟的经过及资金往来。 23、货运单2张证实，2018年11月24日从广州到丹东，运输物品13件纸箱，运费1300元；2018年11月27日从广州到丹东，运输物品5件纤袋，运费500元。 24、移送保管物品清单、调取证据清单证实，2019年1月25日，凤城市公安局将卷烟8406条、烟用滤棒3万支、烤烟叶800公斤、空纸箱410个移送至凤城市烟草专卖局。 25、张某1、陈小年非法经营案卷宗材料、刑事判决书证实，陈小年于2017年3月26日在张某1加工厂加工卷烟时被公安机关抓获，于次日至2017年5月3日被刑事拘留37日被释放；陈小年在张某1加工长加工了三次卷烟，第一次加工900斤烟丝，第二次加工950斤烟丝，第三次加工烟丝时被公安机关抓获，烟丝被扣押；张某1于2017年11月23日因犯非法经营罪被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三十万元。 26、烟草专卖局关于散支卷烟数量的情况说明、散支卷烟称重及换算明细表、涉案烟草分类核算支数统计表、辽宁省烟草专卖局文件、烟草专卖局的证明证实，散支卷烟称重及换算方式；2018年度涉烟物品价格及目录；葛巨坤无烟草专卖零售许可证。 27、广州市不动产登记查册表、个人名下房地产登记情况查询证明、房地产证证实，位于广州市天河区的房屋系黄三妹所有。 28、在逃人员登记表、情况说明证实，张某2已被列为网上逃犯；尚未找到宿某、“陈胖子”、陈某2、“火箭”以及运输伪劣卷烟的司机。 29、犯罪嫌疑人情况查询记录证实，被告人葛巨坤、葛巨军、封小烨、张庆才、陈小年均无前科劣迹。 30、案件来源及到案经过证实，2018年1月8日，凤城市公安局食药侦大队协助凤城市烟草专卖局稽查大队在丹东市振安区汤山城镇集市上检查时，发现五龙背镇居民葛巨坤在集市上销售无包装的散装中华牌、红双喜牌、及无牌号烟卷，长达一年之久，经烟草专卖部门证实葛巨坤不具备合法烟草专卖零售许可，凤城市烟草专卖局对葛巨坤销售的散装卷烟购买抽样检验，经辽宁省烟草质量监督检验中心检验，葛巨坤销售的散装的“红双喜”牌和“无牌号”卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。葛巨坤销售的香烟购于江西省赣江市居民封小烨，封小烨的香烟购于福建省招安县张庆才、张某2二人。2019年1月24日15时许，葛巨坤、葛巨军在丹东市金海小区附近，前往五龙背镇草房街151号隐匿假冒品牌香烟仓库的路上，凤城市公安局侦查员将二人抓获；2019年1月24日12时许，赣州市公安局章贡分局解放派出所民警在赣州市开发区隐龙山庄32栋楼前将在逃人员犯罪嫌疑人封小烨、陈小年抓获；2019年3月4日12时许，广州市公安局天河区分局兴华派出所民警配合凤城市公安局食药侦大队到广州市核查，并在该房间内将在逃人员张庆才抓获。 针对被告人的辩解及辩护人的辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判意见如下： 1、关于被告人封小烨的辩解及辩护人的辩护意见。 关于被告人封小烨提出其并未获利的辩解。经查，被告人封小烨明知自己没有烟草经营许可而对外购买或自行加工香烟并对外销售，其行为已符合非法经营罪的构成要件，是否实际获利，并不影响犯罪的认定，故对其辩解本院不予支持。 关于被告人封小烨的辩护人提出被告人封小烨的非法经营数额中应扣除封小烨与张某2之间的交易数额的辩护意见。经查，被告人封小烨与张某2之间确有银行交易往来，但此款项是否为被告人封小烨与张某2之间香烟买卖的交易，现无证据证实，被告人封小烨于2018年11月20日、2018年11月25日、2018年12月9日分三次向张某2银行账户汇款人民币58300元、333000元、12800元，共计404100元，上述款项并未计入封小烨的非法经营数额中，对此辩护意见本院不予支持。 关于被告人封小烨的辩护人提出违法所得应扣除加工费以及运费等合理费用；被告人葛巨坤拖欠被告人封小烨的“货款”不应计算在非法经营数额中，此笔交易应认定为犯罪未遂；在被告人葛巨坤处查获的散支烟卷不能全部认定为从封小烨处购买且未销售的卷烟未流向社会，社会危害程度较小；被告人封小烨系从犯，并具有自首、立功的法定减轻或从轻处罚情节的辩护意见。经查，被告人封小烨从事未经许可的烟草交易，其行为本身即被法律所禁止，其在实施该行为过程中所产生的费用是其从事违法犯罪活动的犯罪成本，不存在合理性。被告人封小烨对外销售烟草制品，其销售金额已经确定，无论是否实际获利均不影响被告人封小烨犯罪数额的认定。公诉机关指控被告人封小烨的非法经营数额是按照其实际销售的数额计算，并未将从被告人葛巨坤处扣押的卷烟全部认定为从其处购买，被扣押的卷烟虽未流入社会，但被告人封小烨已将烟草全部出售给被告人葛巨坤，其犯罪行为已经完成，对正常的市场经济秩序已经造成法益损害的危害后果，犯罪行为已经既遂。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，参与者需对同一犯罪具有共同的犯罪故意，本案中，被告人封小烨与葛巨坤、张庆才属于同一交易链条上的几个环节，其三人欠缺相互协同实施特定犯罪行为的意思沟通，且无共同犯罪故意的意志因素，因此不构成共同犯罪，故不能认定被告人封小烨为从犯。被告人封小烨系被抓获到案，不具有自动投案的主动性。另外，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：“根据刑法第六十七条第二款的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行，以自首论”，本案中被告人封小烨到案后如实供述其与被告人陈小年、葛巨坤、张庆才之间的交易过程，其供述的内容与与司法机关掌握犯罪事实属同种罪行，不符合自首的条件；其亦没有揭发他人犯罪行为或者提供重要线索等立功的表现，不属于立功。故对上述辩护意见本院不予支持。 关于辩护人提出的封小烨到案后如实供述自己的犯罪事实，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，对辩护人的此项辩护意见，本院予以采纳。 2、关于被告人葛巨坤的辩解及辩护人的辩护意见。 关于被告人葛巨坤提出其只是销售假烟而非生产假烟的辩解。经查，被告人葛巨坤明知其自身无经营烟草专卖许可的相关资格，而购买假烟并对外销售，其行为已符合非法经营罪的构成要件，对其辩解本院不予支持。 关于被告人葛巨坤的辩护人提出被告人葛巨坤单纯购买的行为不构成犯罪，非法经营的数额应以实际销售数额为准，并扣除运费等合理费用，以转账金额认定犯罪数额没有依据，无证据证明尚欠17.58万元货款这一事实以及被告人葛巨坤未销售的香烟属于犯罪未遂的辩护意见。经查，被告人葛巨坤购买假烟并对外销售这一事实，有被告人葛巨坤、葛巨军的供述，证人林某1的证言、银行交易流水、销售现场照片等证据予以证实，已形成完整的证据链条，足以证实被告人葛巨坤购买假烟并对外销售这一事实，其行为已构成非法经营罪。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等形式案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定：“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营的数额。”由于被告人葛巨坤的销售数额无法查清，故以其购买的价格计算其犯罪数额并无不当，其购买假烟的数额，有被告人封小烨、陈小年、葛巨坤的供述以及农业银行五龙背分行ATM机录像光碟、微信聊天截图、葛巨坤统计散支烟卷记录字条的照片、通话记录、协助查询财产通知书、银行交易流水、葛巨坤与封小烨销售假烟银行交易明细表等证据予以佐证，故以转账金额认定为其非法经营数额符合相关法律规定。被告人葛巨坤为购买及销售假烟而支付的运费等费用是其犯罪成本，不具有合理性，不应予以扣除。被告人葛巨坤尚未支付给被告人封小烨的“货款”数额，有其二人的微信聊天记录及二被告人的供述予以佐证，足以证实被告人葛巨坤未支付的“货款”数额为17.58万元。被告人葛巨坤从封小烨处购买的假烟已全部到货，虽然部分未销售的假烟被依法查扣，但购买假烟的行为亦属于经营行为，购买行为已经完成，犯罪行为亦已既遂，故对上述辩护意见本院不予支持。 关于被告人葛巨坤的辩护人提出被告人葛巨坤能够如实供述自己的犯罪事实，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，对于该辩护意见本院予以采纳。 3、关于被告人陈小年的辩护人提出的被告人陈小年无前科劣迹，如实供述自己的犯罪事实，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。 4、关于被告人张庆才辩护人提出认定被告人张庆才犯罪数额为40.06万元证据不足的辩护意见。经查，对于该笔犯罪数额，被告人张庆才对此当庭予以认可，且有封小烨的供述，及经公安机关查询张庆才的银行交易明细等相关证据，证实了自2017年7月至2018年12月间，被告人张庆才的银行账户多次收到赣州、宁都自动汇款，以及封小烨女儿陈某1的支付宝账户转账合计人民币40.06万元，上述证据能够相互印证，已形成完整的证据链条，足以认定被告人张庆才非法经营的犯罪事实，故对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 5、关于被告人葛巨军的辩护人提出葛巨军主观恶性小，认罪态度好，如实供述自己的犯罪事实，为初次犯罪且在共同犯罪中系从犯，请求对其从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。 本院认为，被告人封小烨、葛巨坤、陈小年、张庆才、葛巨军以非法谋利为目的，违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中被告人封小烨、葛巨坤、张庆才、葛巨军情节特别严重，被告人陈小年情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人葛巨坤、葛巨军系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人葛巨坤起主要作用，系主犯；被告人葛巨军起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人封小烨、陈小年、葛巨坤、葛巨军到案后均如实供述自己的犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人张庆才能够当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第四条之规定，判决如下： 一、被告人封小烨犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币十万元，于判决生效后立即缴纳。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月24日起至2024年4月23日止）。 二、被告人葛巨坤犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币十万元，于判决生效后立即缴纳。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月24日起至2024年4月23日止）。 三、被告人张庆才犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币十万元，于判决生效后三十日内缴纳。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月4日起至2024年6月3日止）。 四、被告人葛巨军犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元，于判决生效后立即缴纳。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算）。 五、被告人陈小年犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元，于判决生效后立即缴纳。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月24日起至2020年1月16日止，已扣除先期羁押38日）。 六、依法追缴被告人葛巨军违法所得人民币一万五千元（已缴纳）。 七、依法没收随案移送赃物手机5部，银行卡4张，账本1本。 如不服本判决，可于接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丹东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  王崇泽 人民陪审员  王 丽 人民陪审员  赫迎春 二〇二〇年十月二十九日 法官助理王冕 书记员姜女杰