江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终2460号上诉人（原审原告）：王乃聪，男，1946年10月30日出生，住江苏省泗阳县。委托诉讼代理人：王波水，北京市中银（南京）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：宿迁和谐物业管理有限公司，统一社会信用代码91321323672521554N，住所地江苏省泗阳县众兴镇淮海东路**。法定代表人：夏孟依，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁佳嘉，江苏知久律师事务所律师。上诉人王乃聪因与上诉人宿迁和谐物业管理有限公司（以下均简称为和谐物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2019）苏1323民初1450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王乃聪上诉请求：1.撤销一审判决，改判和谐物业公司给付王乃聪损害赔偿费用150926.57元；2.由和谐物业公司承担一、二审诉讼费用及鉴定费用。事实和理由：一审判决适用法律不当，应当判决和谐物业公司承担全部赔偿责任。王乃聪与和谐物业公司之间系雇佣关系，王乃聪在工作期间受伤，和谐物业公司作为雇主应当承担无过错责任。本案属于特殊侵权，在单位作为雇主的情况下，不应该适用一般过错责任。本案中，只有王乃聪存在重大过失的情况下，才可以减轻和谐物业公司的责任。其次，和谐物业公司明知涉案电梯处于待修停用的状态，却未积极督促电梯维保单位设置明显的警示标志，亦未采取对电梯停电断电的防护手段，和谐物业公司未能尽到善良管理人的谨慎义务。最后，王乃聪虽然在该物业公司从事水电维修等工作，但事发时，系因涉案电梯门缝过大，存在明显异常，王乃聪处于责任心才上前查看，其并未违规修理电梯。综上，在和谐物业公司具有明显过错的情况下，不应再认定王乃聪具有重大过失。和谐物业公司辩称：1.王乃聪认为只有其在具有重大过失的情况下，才可以减轻雇主的责任。王乃聪虽在和谐物业公司从事水电维修等工作，但其对电梯等特种设备无权进行管理，王乃聪不是电梯管理人，其私自操作待修的电梯，导致事故的发生，可以看出王乃聪对该事故的发生存在过错。2.王乃聪称和谐物业公司明知电梯处于修理停用的状态，却未督促电梯维修单位设置明显警示标志，但和谐物业公司在一审中提供的证据足以证明该公司设置了警示标志。况且王乃聪系和谐物业公司的管理人员，其对小区电梯处于停用状态明知。和谐物业公司上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.本案一、二审诉讼费用均由王乃聪负担。事实与理由：1.王乃聪应对其自身的人身损害后果承担主要责任，甚至是全部责任。首先，从本次事故的发生过程来看，王乃聪受伤，系因其擅自用工具去撬开已经停用并贴上封条的电梯所致，和谐物业公司在一审中提供的证据足以证明该事实，王乃聪对此虽不予认可但未能提供足以反驳的相反证据，一审判决对该事实未予以认定，导致确认王乃聪应承担的责任比例过少。其次，从证据的认证来看，和谐物业公司在一审中提供了涉案事故发生的目击证人刘某的书面证言，刘某一审未能出庭作证系因其有事无法出庭，但一审法院也未发出出庭作证通知书要求该证人出庭作证，导致一审法院最终未能采信刘某的书面证言。一审判决认定事实偏颇。2.一审判决适用法律错误，应当予以改判。一审判决根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条等规定划分王乃聪和和谐物业公司的责任比例错误。本案应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条关于“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任”的规定。通过和谐物业公司提供的证据，足以认定王乃聪系酒后上班且擅自用工具撬开电梯门导致事故发生，王乃聪对其自身的人身损害后果具有重大过失，应当由王乃聪承担主要责任或全部责任。王乃聪辩称：1.和谐物业公司称王乃聪擅自操作电梯与事实不符，王乃聪只是查看电梯，并未操作电梯。2.王乃聪虽知晓涉案电梯当时处于停用状态，但和谐物业公司未能举证证明其当时在该电梯上贴上了封条。一审中王乃聪要求和谐物业公司提供监控录像，但其称没有录像未能提供。3.电梯属于特种设备，和谐物业公司应当及时督促电梯维修公司尽到修理义务，根据查明的事实，和谐物业公司显然未尽到该责任，故其对王乃聪的人身损害后果存在重大过失。王乃聪向一审法院起诉请求：1.和谐物业公司赔偿王乃聪以下费用：误工费30960元、护理费11610元、营养费900元、住院伙食补助费450元、鉴定费3055元、交通费550元、伤残赔偿金113280元、二次手术费6000元、精神抚慰金15000元；2.由和谐物业公司承担本案诉讼费用。事实与理由：王乃聪退休后，于2012年12月经人介绍至和谐物业公司工作，工作地点为泗阳名豪国际酒店。王乃聪身兼水电维修、收取物业费、保安执勤多职，月平均工资为2800元。2018年4月14日中午，8楼一业主因家中漏水至物业处找王乃聪维修。王乃聪和该业主经过涉案电梯时，发现电梯门之间有缝隙，王乃聪出于责任心遂上前查看，并准备打电话联系电梯维保单位维修。王乃聪手放到电梯门两边准备从缝隙里观察情况时，电梯门突然打开，王乃聪直接从电梯厢里摔下去。8楼业主当即报警。王乃聪经泗阳县人民医院抢救，后转院至省人民医院，于2018年5月9日出院。目前王乃聪的情况表现为：左眼失明，已无法恢复；右脚脚跟处置钢板内固定，需二次手术。王乃聪与和谐物业公司之间系雇佣关系，王乃聪在雇佣期间因从事雇佣活动而受伤，对于王乃聪受伤涉及到的各项费用，和谐物业公司理应赔偿，但至今，和谐物业公司仅支付了医药费用，并无其他赔偿。王乃聪因与和谐物业公司就赔偿事宜协商未果，故诉至法院。一审法院认定事实：王乃聪退休后，于2012年12月至和谐物业公司从事物业工作,身兼水电维修、收取物业费、保安执勤多职，工作地点为泗阳名豪国际酒店,月平均工资为2800元。2018年4月14日中午，王乃聪因欲查看名豪国际8楼业主刘某家中漏水问题，与刘某同行至西电梯口附近时，王乃聪发现已损坏的西电梯灯亮着，王乃聪自行上前查看。因电梯门打开，王乃聪不慎由一楼电梯间坠落至负一层。王乃聪受伤后即至泗阳县人民医院治疗，所需医药费27362.77元均由和谐物业公司支付。2018年5月1日，王乃聪入江苏省人民医院住院治疗8天，共计支付医疗费53750.61元，其中和谐物业公司支付30000元。王乃聪通过统筹基金支付36864.04元，王乃聪个人支付16886.57元。2019年12月30日，经淮安市第二人民医院司法鉴定所作出鉴定结论：1.王乃聪此次损伤致左蝶骨骨折及左侧视神经损伤并遗留左眼盲目5级已构成人体损伤八级伤残；2.王乃聪此次损伤的误工期按240日计算为宜，护理期按90日计算为宜，营养期按90日计算为宜；3.王乃聪右跟骨骨折内固定在位，待骨折愈合后应择期取出内固定，费用约需人民币伍仟元至柒仟元。具体费用与其选择的就诊医院及临床治疗情况有关，可以实际治疗发生费用为准。王乃聪支付鉴定费3055元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，王乃聪与和谐物业公司之间为雇佣关系，王乃聪在从事雇佣活动中受伤，应由用人单位即和谐物业公司承担赔偿责任。但王乃聪陈述，其作为和谐物业公司的工作人员，明知涉案电梯故障已停止使用，当天去八楼业主家途中发现涉案电梯灯亮，门缝隙较大，出于责任心去查看。因突然电梯门打开，致王乃聪摔伤。从王乃聪陈述中可反映出，王乃聪具有物业工作经验，兼职水电维修工作，但其非专业电梯维修人员，擅自操作停止使用的电梯，对事故的发生亦存有过失。结合本案的实际情况，故确定和谐物业公司对王乃聪的损失承担70%责任为宜。综上，公民因生命、健康遭受不法侵害，赔偿义务人应依法赔偿因此造成的经济损失。根据相关法律规定，认定王乃聪的各项损失费用为：1.医疗费，81113.38元（27362.77+53750.61）。2.误工费，王乃聪与和谐物业公司均认可王乃聪自2016年9月之后每月工资为2800元，故误工费为22400元（2800÷30×240）。3.护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。对于护理费标准，王乃聪未能举证证明护理人员误工损失，故参照2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算护理人员的劳务报酬。王乃聪主张按129元/天计算，未超过法律规定标准，确认护理费为11610元（129元/天×90天）。4.营养费，王乃聪与和谐物业公司一致认可为900元，予以照准。5.住院伙食补助费，王乃聪与和谐物业公司一致认可为450元，予以照准。6.交通费,王乃聪虽未提供证据证明，但考虑到该费用系实际必然发生，结合王乃聪的治疗情况及鉴定情况，酌定为400元。7.残疾赔偿金，王乃聪与和谐物业公司一致认可113280元，予以照准。8.二次手术费（包括二次手术期间产生的护理费、营养费等费用），王乃聪与和谐物业公司一致认可为5000元，予以照准。9.精神抚慰金，根据王乃聪的受伤程度、双方过错程度等综合情况，酌定为10000元。上述费用共计245153.38元。扣除医保报销36864.04元，王乃聪实际损失208289.34元。和谐物业公司应承担148802.54元【（208289.34-10000）×70%＋10000】。扣除和谐物业公司已支付57362.77元，故和谐物业公司应当赔偿王乃聪91439.77元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、宿迁和谐物业管理有限公司于判决生效后十日内赔偿王乃聪各项损失共计91439.77元。二、驳回王乃聪其他诉讼请求。案件受理费已减半收取575元、鉴定费3055元，合计3630元，由宿迁和谐物业管理有限公司负担3500元，王乃聪负担130元。二审期间，双方当事人均未提供新的证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院依法予以确认。本案二审的争议焦点是：和谐物业公司对于王乃聪的人身损害后果应否承担赔偿责任；如应承担，责任比例如何确定。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，第二条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”本案中，王乃聪系和谐物业公司的雇员，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，和谐物业公司应当承担赔偿责任。根据王乃聪在一审中的陈述，其系将手放到电梯门两边正准备从门缝里观察里面的情况时，电梯门突然打开。王乃聪虽系和谐物业公司的管理人员，但其工作内容并不包括维护、维修电梯，其在知晓涉案电梯已经出现故障且电梯口已张贴警示通知的情况下仍上前查看，未尽到注意义务而从电梯井跌落，王乃聪对此具有重大过失。另外，即便刘某出庭作证，其证言在无其他证据相佐证的情况下，亦不足以证明事发当天王乃聪用工具撬开了电梯门。综上，和谐物业公司主张应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定认定由王乃聪承担主要责任或全部责任的主张不能成立，一审判决在综合考虑双方当事人的陈述、举证质证情况及涉案事故发生的原因等，酌定和谐物业公司对于王乃聪的人身损害后果承担70％的赔偿责任并不不当，依法予以维持。综上所述，上诉人和谐物业公司和上诉人王乃聪的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由宿迁和谐物业管理有限公司负担1150元，由王乃聪负担1150元。本判决为终审判决。审 判 长 覃卫东审 判 员 黄亚非审 判 员 庄云扉二〇二〇年十月十五日法官助理 周贤芬书 记 员 吴红利