江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终2541号上诉人（原审被告）：江苏汇祥食品有限公司，住所地东海县李埝林场。法定代表人：徐国庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：钱涛，江苏连政律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李圣坤，男，1959年7月5日出生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：李四川，男，1982年2月8日出生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：平鑫乐，江苏田湾（东海）律师事务所律师。上诉人江苏汇祥食品有限公司（以下简称汇祥公司）因与被上诉人李圣坤健康权纠纷一案，不服东海县人民法院（2020）苏0722民初2498号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汇祥公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、连东方司鉴所[2020]临鉴字第158号司法鉴定意见书系被上诉人儿子李四川单方委托，且被上诉人鉴定时体内脊椎内固定尚未取出，达不到评残时机。被上诉人身体不断康复中，根本达不到一级残疾。一审法院不允许上诉人申请重新鉴定，严重违法。2、上诉人将涉案工程承包给李某1，再由李某1雇佣被上诉人干活，劳务费也是李某1与被上诉人单独结算。一审法院不支持上诉人申请追加李某1为本案共同被告，导致判决事实不清，证据不足。3、被上诉人故意不带安全头盔，也没有搭建脚手架，更没有佩戴安全绳，在明知自己不具备安装窗户能力的情况下，冒险爬上墙去安装窗户，主观上存在主要过错，至少承担80%的责任。李圣坤辩称，1、本案司法鉴定意见书系通过东海县人民法院道路交通巡回法庭摇号，随机选取的鉴定机构进行鉴定，程序合法、结果正确。同时，上诉人无任何证据足以反驳该鉴定意见。另外，被上诉人目前高位截瘫，行动不便，如果重新鉴定，必然造成二次伤害。2、李某1只是代为发放和领取工资，被上诉人与李某1之间不存在雇佣关系。3、雇主应当为雇员在从事劳务过程中提供相应的安全保障，安全头盔和安全绳应由上诉人提供。综上，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李圣坤向一审法院起诉请求判令汇祥公司赔偿其残疾赔偿金等各项费用共计1476421.1元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年7月11日，李圣坤为汇祥公司进行门窗安装时，不慎从高空坠落，当场昏迷并送东海县人民医院，花费检查等费用1374.89元。当日转入连云港市第一人民医院救治，至2019年8月12日出院，计32天，共花费医疗费141159.62元。2019年8月17日，李圣坤在卫生院治疗，花费医疗费32.5元。2019年8月29日，李圣坤入连云港市第二人民医院继续治疗，9月2日出院，计4天，共花费7868.13元。另查明，因病情需要，2019年8月13日，李圣坤购买乳果糖口服液、轮椅，花费460元；8月18日，购买林华引流袋，花费122.8元；9月4日，购买多功能护理床，花费2097元；9月20日，购买胸腰椎固定支具，花费298元；11月6日，购买护理床支架，花费212元。2020年4月10日，购买人血白蛋白、头孢地尼胶囊、乳果糖口服液，花费8860元；4月11日，购买人血白蛋白、开塞露、纱布块，花费7090元。以上共计花费19139.8元。2020年4月15日，李圣坤方委托连云港市东方医院司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见为：1、李圣坤受伤致胸脊髓损伤，目前遗留双下肢截瘫（肌力0-1级）伴重度排便、排尿功能障碍，构成人体损伤程度一级残疾；胸11椎体粉碎性骨折，椎管占位，构成人体损伤程度九级残疾；肋骨骨折6根以上，构成人体损伤程度十级残疾。2、李圣坤其损伤需补偿二次手续费用壹万伍仟元（或以实际发生为准）；存在医疗依赖，需补偿二年内后续医疗费1000-2000元/月。二年后可根据情况再行评定。3、李圣坤损伤其休息、护理、营养期限均为自伤起至评残前一日；二次手术取内固定的休息期限为30日，护理、营养期限均为15日。4、李圣坤存在大部分护理依赖。李圣坤缴纳鉴定费3300元。再查明，汇祥公司该项工程共计409个工，每个工140元，共计57260元。该款由汇祥公司支付给李某1，再由李某1按照标准转付给李圣坤等人。李某1本人也按140元/工标准取得报酬。李圣坤受伤后，汇祥公司转账给李圣坤亲属8000元。一审法院认为，本案争议焦点为：1、李圣坤与汇祥公司之间存在雇佣关系还是承揽关系；2、汇祥公司是否应承担赔偿责任，如其应承担赔偿责任，其应承担责任是多少。针对争议焦点1，一审法院认为，第一，李圣坤等人进场工作，均须经汇祥公司杨总同意，在厂内干活也要听从汇祥公司杨总的指挥，考勤记工等也由汇祥公司杨总负责。以上充分说明，李圣坤、李某1在进行工作时，需要接受汇祥公司的指示、安排。第二，李某1、李圣坤等人在汇祥公司处干活，工钱都是140元/天，不存在李某1从中抽头的情况。第三，汇祥公司仅以李某1代为领取和发放工资为由，主张其已将涉案工程发包给案外人李某1，依据不足，一审法院对汇祥公司的该项抗辩，不予采纳。综上，李圣坤与汇祥公司之间系雇佣关系。针对争议焦点2，第一，李圣坤与汇祥公司之间存在雇佣关系，李圣坤在为汇祥公司提供劳务时遭受伤害，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故，汇祥公司应对李圣坤遭受的损失承担赔偿责任。第二，李圣坤在离地面4米的高处作业，没系安全带，没戴安全帽，其自身对损害的发生具有重大过失，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，应适当减轻汇祥公司的责任，一审法院酌定李圣坤自担40%责任，汇祥公司承担60%责任。李圣坤的损失计算如下：1、医疗费169574.94元；2、误工费17952.68元[计算方式62.12元/天×289天];3、护理费（住院期间）2395元;4、营养费8670元[计算方式：30元/天×289天];5、住院伙食补助费1440元[计算方式：40元/天×36天];6、残疾赔偿金1049203.2元[计算方式：（23836元+5636元）x20年×1×1.78]；7、精神损失费50000元；8、鉴定费3300元；9、交通费酌定为2000元；10、定残后护理费146000元（36500元/年×5年×80%）；合计1450535.82元。汇祥公司应赔偿李圣坤损失的数额为862321.49元。（计算方式：1450535.82元×60%-8000元）对于二次手术及后续医疗相关费用，李圣坤可在实际发生时另行主张；对五年后护理费用，李圣坤可在五年后根据自身恢复状况另行主张。综上，一审法院依照《中华人民共和侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：汇祥公司于判决生效之日起十日内赔偿李圣坤862321.49元。二审中，汇祥公司提交了结算单、记工单、明细等证据，证明目的为李某1克扣了张学轮3.5个工，即490元。经本院审理查明，一审判决认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，第一，一审法院根据出庭证人李某2、李某1的证言，认定汇祥公司系李圣坤的雇主并无不当。对于汇祥公司上诉提出李某1克扣张学轮工钱的问题，因李圣坤工作时，需接受上诉人的指示、安排，该问题不影响本案雇主的认定。第二，本案鉴定意见书虽然系当事人单方委托，但是接受委托的鉴定机构具备相应的资格、资质，所依据的材料真实可靠，意见形成过程符合逻辑和科学，且上诉人未有证据或理由足以反驳该鉴定意见，故本案不符合重新鉴定的条件。第三，一审法院考虑到各自的过错，划分的责任比例亦无不当。综上，汇祥公司的上诉请求依法不能成立，本院不予支持，一审判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7850元，由上诉人江苏汇祥食品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘井鑫审 判 员 黄 宇审 判 员 张 奇二〇二〇年十月十四日法官助理 宋继林书 记 员 王方洁法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。