浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初1088号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人江文华，曾用名江良夫，男，1979年3月5日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省温岭市。2005年4月4日因吸毒被强制戒毒六个月；2007年11月8日因犯开设赌场罪、非法持有枪支罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；2009年8月28日被强制戒毒二年；2013年1月7日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元，2015年10月22日被刑满释放。因本案于2020年5月29日被温岭市公安局刑事拘留，于同年7月3日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人吴巧明、蒋春晓，浙江台温律师事务所律师。 被告人林益贵，男，1970年11月7日出生，汉族，文盲，农民，住浙江省温岭市。1993年10月9日因犯流氓罪、故意伤害罪被本院判处有期徒刑五年六个月，1996年6月26日被假释；1997年12月22日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年六个月，与前罪没有执行的刑罚并罚，决定执行有期徒刑三年八个月；2014年9月15日因寻衅滋事被温岭市公安局决定行政拘留五日（未执行）；2014年9月19日因殴打他人被温岭市公安局决定行政拘留五日并处罚金人民币二百元（未执行）；2014年12月16日因犯开设赌场罪、故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币七万元，2016年12月24日被刑满释放。因本案于2020年5月29日被温岭市公安局刑事拘留，于同年7月3日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人林文斌，浙江红大律师事务所律师。 被告人赵林喜，男，1984年5月28日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省温岭市。2004年4月23日因吸毒被温岭市公安局强制隔离戒毒三个月；2011年3月2日因赌博被温岭市公安局罚款五百元；2011年3月17日因赌博被温岭市公安局行政拘留五日；2014年3月25日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日；2018年12月25日因酒驾被温岭市公安局行政拘留十日。因本案于2020年5月29日被温岭市公安局刑事拘留，于同年7月3日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人郭静怡，浙江台温律师事务所律师。 被告人刘田雨，男，1989年11月22日出生，汉族，小学文化，农民，住山东省临沭县。2011年9月2日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年八个月；2014年9月10日因无证驾驶被温岭市公安局行政拘留十日。因本案于2020年6月10日被温岭市公安局刑事拘留，于同年7月3日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人陈素华，浙江台温律师事务所律师。 被告人赵星星，男，1989年10月22日出生，汉族，大专文化，农民，住浙江省温岭市。2008年4月28日因破坏选举被温岭市公安局行政拘留二日。因本案于2020年7月15日被温岭市公安局刑事拘留，同年8月14日被取保候审。 辩护人颜斌斌，浙江台温律师事务所律师。 被告人莫咸平，男，1980年3月4日出生，汉族，初中文化，农民，住浙江省温岭市。2002年1月9日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元。因本案于2020年6月2日被温岭市公安局刑事拘留。同年7月2日被取保候审。 辩护人叶赛霞、郭春晖，浙江台温律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检一部刑诉［2020］1291号起诉书指控被告人江文华、林益贵、赵林喜、刘田雨、赵星星、莫咸平犯开设赌场罪，于2020年9月27日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员陈赛出庭支持公诉，被告人江文华及本院通知的温岭市法律援助中心指派的浙江台温律师事务所律师吴巧明、蒋春晓，被告人林益贵及其辩护人林文斌，被告人赵林喜及本院通知的温岭市法律援助中心指派的浙江台温律师事务所律师郭静怡，被告人刘田雨及本院通知的温岭市法律援助中心指派的浙江台温律师事务所律师陈素华，被告人赵星星及本院通知的温岭市法律援助中心指派的浙江台温律师事务所律师颜斌斌，被告人莫咸平及本院通知的温岭市法律援助中心指派的浙江台温律师事务所律师叶赛霞、郭春晖、证人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 1、2020年4月中旬，被告人林益贵在温岭市××镇××村××带民房内开设“三明”赌场4天，并雇佣被告人莫咸平在赌场帮忙收取场头费，期间赌场抽头获利人民币23000余元，被告人莫咸平个人获利人民币2300余元。 2、2020年5月初至5月27日，被告人江文华、林益贵、赵林喜等人在温岭市××，向胡夏冬、江梅香（上述二人均另案处理）等人租用房屋，开设“三明”赌场。被告人江文华占5分份子、林益贵占4分份子、赵林喜占1份份子。被告人江文华负责抽头、招揽赌博人、确定赌场地点，并雇佣被告人刘田雨和赵星星负责望风及接送赌博人员。被告人林益贵负责为赌博旺场，被告人赵林喜负责帮忙打杂、买水，期间赌场共抽头获利人民币48000余元。被告人林益贵中途退出，其份子由被告人江文华接手。被告人林益贵参与开设赌场9天左右，期间赌场获利人民币26000元左右，个人获利人民币9500元左右。被告人刘田雨参与15天左右，期间赌场获利人民币42000元左右，个人获利人民币1300余元和五六包香烟。被告人赵星星参与12天左右，期间赌场获利人民币33600元左右，个人获利人民币400余元和香烟十余包。被告人赵林喜参与开设赌场已收到个人获利人民币2400元，被告人江文华参与开设赌场已收到个人获利人民币10000元，赌场获利人民币20000元尚未分配的，在被告人江文华手中。 2020年5月28日，被告人江文华、赵林喜在温岭市石塘镇三岙村被温岭市公安局石塘镇派出所民警抓获，被告人林益贵在温岭市石塘镇捕屿村金沙湾大排档被温岭市公安局石塘镇派出所民警抓获。2020年6月2日，被告人莫咸平主动到温岭市公安局石塘镇派出所投案。2020年6月10日，被告人刘田雨在山东省临沭县百货公司家属院3号楼2单元402室被山东省临沭县公安局石门派出所民警抓获。2020年7月15日，被告人赵星星主动到温岭市公安局石塘派出所投案。被告人江文华、赵林喜、莫咸平、刘田雨、赵星星到案后，均如实供述其犯罪事实。被告人林益贵到案后，如实供述其第二节犯罪事实。被告人赵星星、莫咸平已退缴违法所得。 另查明，被告人江文华自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的对其判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币八万三千元的量刑建议，被告人林益贵自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的对其判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币九万元的量刑建议，被告人赵林喜自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的对其判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元的量刑建议，被告人刘田雨自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的对其判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元的量刑建议，被告人赵星星自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的对其判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元的量刑建议，被告人莫咸平自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的对其判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元的量刑建议。 上述事实，被告人江文华、林益贵、赵林喜、刘田雨、赵星星、莫咸平在开庭审理过程中亦无异议，并有证人毛某1、王某、毛某2、吴某、毛某3等人的证言，被告人江文华、林益贵、赵林喜、刘田雨、赵星星、莫咸平和同案犯胡夏冬、江梅香的供述和辩解，辨认笔录，人口信息，前科刑事判决书，罪犯档案资料，刑满释放证明书，行政处罚决定书，侦查人员出具的抓获经过说明，情况说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人江文华、林益贵、赵林喜、刘田雨、赵星星、莫咸平与人结伙，以营利为目的，开设赌场聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人江文华、林益贵、赵林喜起主要作用，系主犯；被告人刘田雨、赵星星、莫咸平起次要、辅助作用，系从犯。被告人江文华、林益贵前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人江文华、林益贵、刘田雨有犯罪前科、劣迹，酌情予以从重处罚；被告人莫咸平有犯罪前科，酌情予以从重处罚；被告人赵林喜、赵星星有劣迹，酌情予以从重处罚。鉴于被告人赵星星、莫咸平案发后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首；被告人江文华、赵林喜、刘田雨到案后，均如实供述其犯罪事实，被告人林益贵到案后如实供述第二节犯罪事实，六被告人自愿认罪认罚，被告人赵星星、莫咸平已退缴违法所得，确有悔罪表现，决定对被告人江文华、林益贵、赵林喜、刘田雨依法分别予以从轻处罚，对被告人赵星星、莫咸平依法分别予以从轻处罚并适用缓刑。上述辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人江文华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币八万三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月29日起至2023年1月28日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、被告人林益贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币九万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月29日起至2023年2月28日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 三、被告人赵林喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月29日起至2022年5月28日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 四、被告人刘田雨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月10日起至2021年6月9日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 五、被告人赵星星犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款已缴纳。） 六、被告人莫咸平犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金款已缴纳。） 七、被告人江文华的犯罪所得人民币28000元、被告人林益贵的犯罪所得人民币30200元、被告人赵林喜的犯罪所得人民币2400元、被告人刘田雨的犯罪所得人民币1500元、被告人赵星星的犯罪所得人民币800元、被告人莫咸平的犯罪所得人民币2300元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  陈 晞 人民陪审员  骆和亭 人民陪审员  林 妍 二〇二〇年十月二十日 代书 记员  叶红雨 附件：本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。