辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽04民终2140号 上诉人（原审被告）：国家电投集团东北电力有限公司抚顺抚电能源分公司，住所地抚顺市顺城区宁远街1号楼。 负责人：孙哲，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李东亮，辽宁煤都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李东宸，男，2010年5月14日出生，汉族，住抚顺市东洲区。 法定代理人：李某，男，1970年9月1日出生，汉族，住抚顺市东洲区，系被上诉人之父。 上诉人国家电投集团东北电力有限公司抚顺抚电能源分公司与被上诉人李东宸地面施工、地下设施损害赔偿责任纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2020）辽0402民初639号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 国家电投集团东北电力有限公司抚顺抚电能源分公司上诉请求：1、依法撤销抚顺市新抚区人民法院（2020)辽0402民初639号民事判决，依法改判上诉人一次性给付被上诉人经济损失89156元的30%，即26747.01元；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实理由：一、原审认定事实错误。1、2019年9月27日，即本案被上诉人事发当日，上诉人在施工全过程尽到了安全保障义务，原审对于该部分事实未予认定属于认定事实错误。在施工前上诉人在凤翔路28号楼东楼头不老美发廊西侧设置了带有“注意安全”的安全防护栏，并从单元门由南向北至路边设置了防护栏及警戒带。另外，施工现场沟长3米，宽0.7米，现场设有标识并有挖掘机等大型施工设备在现场施工，被上诉人的监护人应当尽到注意义务，不应故意带领被上诉人越过层层防护设施穿过施工现场，穿越过程导致的损害责任均应由被上诉人的监护人承担。2、被上诉人摔伤与造成的损害之间没有因果关系。上诉人现场施工人员发现被上诉人不慎跌入沟内已经对其进行了及时处置，并确认被上诉人无碍之后，由其母亲将其带离施工现场，可以看出被上诉人在施工现场摔伤与给本案被上诉人造成的损害之间没有因果关系。离开施工现场之后是否造成了二次伤害等其他情形均无法确认，而且一审法院委托的鉴定机构也没有确定因果关系，因此一审法院认定上诉人承担主任责任缺乏事实及法律依据。综上，原审判决没有事实和法律依据，请求贵院撤销原审错误判决，作出正确的判决，依法维护上诉人的合法权利。 李东宸法定代理人李某辩称，上诉人没有设施警示，孩子一定行为能力但没有行为责任能力，上诉人应付90%的责任。 李东宸向一审法院诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告医疗费7472.74元，护理费9600元，住院伙食补助费240元，营养费10000元，交通费实报1607元，补课费2000元，住宿费200元，复印费125元，伤残赔偿金59402元、精神抚慰金20727.90元、鉴定费1000元，合计112374.64元；2、保留二次诉讼的权利；3、诉讼费用由被告承担。 一审法院审理查明：原告李东宸系未成年人，就读于抚顺市新抚区公园一校。2019年9月27日早7时30分许，原告在母亲庄严送其上学的途入被告在抚顺市新抚区(农业银行附近)前施工作业的沟中受伤。事故发生后，原告由其母亲送至抚顺市中医院诊治，诊断为“左桡骨小头骨折”。原告住院治疗3天，均为二级护理，其父亲李某护理。原告于2019年9月30日出院，出院医嘱“活血化瘀，接骨续筋治疗；患肢制动，石膏外面定3-4周，定期复查；有变化随诊；加强营养，骨折愈合后康复锻炼治疗2-3月”等。原告入院当天发生门诊医疗费135.10元，住院期间发生住院医疗费4755.64元。原告出院后，于2019年10月3日到中国医科大学附属盛京医院复查，发生门诊医疗费20.20元；2019年10月5日、11日和30日三次到抚顺市中医院复查，分别发生门诊医疗费245.60元、135.10元和135.10元，10月30日复查时抚顺市中医院为原告出具门诊诊断书，医嘱原告休息壹月；2019年11月1日和7日到中国医科大学附属盛京医院复查，发生门诊医疗费780.60元和800.90元；2019年11月21日、12月19日、12月26日和2020年1月8日四次到抚顺市中医院复查，分别发生门诊医疗费200.50元、127.10元、8元和141.50元。另，原告曾于2019年10月5日和9日通过京医通微信在北京积水潭医院小儿骨科门诊挂号预约就诊。因赔偿问题原、被告达不成一致意见，原告以诉称理由来院告诉。审理过程中，原告提出鉴定申请，申请对其受伤程度进行伤残等级鉴定。本院通过抚顺市中级人民法院委托抚顺公正司法鉴定所对原告受伤程度进行鉴定，该鉴定所出具鉴定意见“李东宸左桡骨损伤评定为十级伤残”。原告预交鉴定费1000元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案中，被告未能提交证据证明其在施工地点设置有明显的足以引起他人注意的警示标志，导致原告身体健康受到损害，被告对原告受伤的损害后果应承担赔偿责任。原告发生事故时已年满九周岁，为限制民事行为能力人，具有一定的辩认识别能力，对危险事物亦应有一定的认知能力，且原告母亲在原告受伤时在事故现场，未尽到监护安全注意保护义务，原告自身存在过错，故应减轻被告的赔偿责任。本院综合考虑各方因素，认为被告承担70%的赔偿责任较为适宜。经审查，原告合理经济损失为89156.71元，其中：医疗费以原告提交的票据为准，应为7485.34元，原告主张数额计算有误，本院予以纠正；原告主张护理费9600元，原告住院治疗3天，均为二级护理，但考虑原告为未成年人，出院后休息期间酌情应给付护理费。结合医院出具的医嘱休息期间，本院酌定确认原告护理天数为63天，护理费参照2019年度辽宁省道路交通事故居住服务业赔偿标准52707元/年：365天×(住院期间3天+医嘱休息60天)≈9097.37.元；原告主张住院伙食补助费240元，数额合理，应予支持；原告主张营养费10000元，出院记录明确载明加强营养字样，医嘱原告骨折愈合后康复锻炼治疗2-3月。另，民间习俗伤筋动骨100天，本院酌定营养费按50元/天计算，给付5000元较为适宜；原告主张交通费1607元，原告提交的交通费票据载明的数额为1187元，根据原告治疗的医疗机构所在地点及复查的情况，原告主张交通费数额较为合理；原告主张住宿费200元，有票据为证，属原告在治疗过程中发生的合理损失，本院予以支持；原告主张残疾损害赔偿金59402元，原告被鉴定为十级伤残，参照2019年道路交通事故损害赔偿标准全体居民人均可支配收入29701元/年×20年×伤残等级系数0.1，本院予以支持；原告主张精神损害抚慰金20727.90元，原告主张数额过高，本院酌定给付5000元较为适宜；原告主张鉴定费1000元、复印费125元，均提交证据证明，本院予以支持；原告主张补课费2000元，仅提交证明一份，证据单一，无法形成完整的证据链条，不足以证明补课人的身份，亦不足以证明其已实际支付该项费用，原告的该项主张本院难以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第二十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条(六)项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告国家电投集团东北电力有限公司抚顺抚电能源分公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告李东宸经济损失89156.71元的70%，即62409.70元；二、驳回原告李东宸的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2547元(原告已预交)，减半收取1273.50元，由被告国家电投集团东北电力有限公司抚顺抚电能源分公司负担。 本院二审查明事实同一审认定事实。另：二审中，经本庭询问，被上诉人法定代理人表述：受伤现场有大型设备，但是机器没有发动。当时被上诉人李东宸走在前面，被上诉人李东宸母亲走在后面，因上诉人挖沟地面土松，掉入施工沟中，上诉人工作人员给带出来。该表述与上诉人方表述一致，本院对该事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为案涉侵权赔偿纠纷的责任比例问题。 上诉人作为施工方，未能提交证据证明其在施工地点设置有明显的足以引起他人注意的警示标志，导致原告身体健康受到损害，被告对原告受伤的损害后果应承担赔偿责任。 但被上诉人李东宸在侵权事故发生时已经年满9周岁，作为限制民事行为能力人，应有一定的辩认识别能力，对危险事物亦应有一定的认知能力。另外，被上诉人李东宸母亲送被上诉人上学，目的是将孩子安全送到学校，但在路过有大型设备的施工现场，选择让被上诉人走在前面，而不是主动带领被上诉人避让施工现场。未达到护送被上诉人上学的效果，未尽到应有的监护责任。 原审判上诉人承担70%的责任过高，本院认为调整为上诉人承担50%的责任较为适宜。 综上，上诉人国家电投集团东北电力有限公司抚顺抚电能源分公司上诉理由部分成立，其请求部分应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项判决如下： 一、维持抚顺市新抚区人民法院（2020）辽0402民初639号民事判决第二项； 二、撤销抚顺市新抚区人民法院（2020）辽0402民初639号民事判决第一项； 三、国家电投集团东北电力有限公司抚顺抚电能源分公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付原告李东宸经济损失89156.71元的50%，即44578.36元。 四、驳回国家电投集团东北电力有限公司抚顺抚电能源分公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费1273.50元，二审案件受理费590元，均由国家电投集团东北电力有限公司抚顺抚电能源分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张明明 审判员  王 爽 审判员  刘晓菲 二〇二〇年十月二十六日 法官助理任思北 书记员王萌萌