上海市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）沪02刑终1064号原公诉机关上海市静安区人民检察院。上诉人(原审被告人)谢成用，男，1989年2月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江苏省淮安市清江浦区黄码镇支河村团结组**，2009年10月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年；2013年3月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年；2019年11月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑八个月，2020年2月20日刑满释放，因本案于2020年4月23日被刑事拘留，2020年5月27日被逮捕，现羁押于上海市静安区看守所(南部)。上诉人(原审被告人)房骋，男，1990年12月16日出生，汉族，小学文化，无业，户户籍地上海市浦东新区北草泥塘福源东里**，住上海市浦东新区浦电路东明新村小区****，2019年11月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑八个月，次月11日刑满释放，因本案于2020年4月30日被刑事拘留，2020年5月27日被逮捕，现羁押于上海市静安区看守所(北部)。上诉人(原审被告人)徐彬峰，男，1980年8月26日出生，汉族，初中文化，宽窄巷子餐饮有限公司门店经理，户籍地户籍地上海市浦东新区杨高中路**XXX支弄****，于2020年4月23日被刑事拘留，2020年5月27日被逮捕，现羁押于上海市静安区看守所(北部)。上诉人(原审被告人)许蓓，女，1970年7月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地上海市浦东新户籍地上海市浦东新区张杨北路****，大同路XXX弄XXX号XXX室，2019年1月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，2019年8月10日刑满释放，因本案于2020年4月23日被刑事拘留，2020年5月27日被逮捕，现羁押于上海市静安区看守所(南部)。原审被告人杨书贞，女，1980年7月1日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地上海市浦东新区浦东大户籍地上海市浦东新区浦东大道**，沟四村XXX号对面车棚，因本案于2020年4月23日被刑事拘留，2020年5月27日被逮捕，现取保候审。原审被告人王珏，女，1985年6月18日出生，汉族，高中文化，上海市加末服饰有限公司张江长泰广场店店长，户籍地上海市浦东新区新浦路XXX户籍地上海市浦东新区新浦路******，事拘留，2020年4月24日被取保候审，现取保候审。上海市静安区人民法院审理上海市静安区人民检察院指控被告人谢成用、房骋、徐彬峰、许蓓、杨书贞、王珏犯寻衅滋事罪一案，于2020年8月20日作出(2020)沪0106刑初1013号刑事判决。原审被告人谢成用、房骋、徐彬峰、许蓓不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。上海市静安区人民法院根据被害人刘某、张某的陈述及辨认笔录；被害人孙某某的陈述及辨认笔录；上海市公安局静安分局制作并出具的调取证据通知书、调取证据清单、接受证据清单及调取的监控录像；上海市公安局验伤通知书及上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所出具的司法鉴定意见书；被告人谢成用、房骋、徐彬峰、许蓓、杨书贞、王珏的供述、辩解及经确认的监控截图；上海市公安局静安分局制作并出具的受案登记表、上海公安局案(事)件接报回执单、抓获经过、情况说明；刑事判决书、释放证明书等证据判决认定，2020年4月21日3时许，被告人谢成用携友人被害人刘某、张某与被告人房骋、徐彬峰、许蓓、杨书贞、王珏、被害人孙某某在本市静安区止园路锦园海鲜家常菜饭店内一起吃饭，杨书贞无故将一盒小番茄扔向谢成用，谢成用随即将易拉罐扔向杨书贞致其受伤，后房骋、徐彬峰、许蓓以扔餐盘酒瓶、拳打脚踢、用椅子砸等方式殴打谢成用，刘某在为谢成用阻挡他人殴打的过程中受伤。后上述人员离开饭店，在饭店门口附近，谢成用与徐彬峰、许蓓、孙某某再次发生肢体冲突，与此同时王珏等人抽打张某耳光。经鉴定，许蓓、孙某某的损伤程度均构成轻伤二级，徐彬峰、刘某、谢成用、杨书贞的损伤程度均构成轻微伤。2020年4月22日，被告人谢成用、徐彬峰、许蓓、杨书贞、王珏经民警电话联系后主动至派出所投案。2020年4月30日，被告人房骋被民警抓获。到案后，谢成用起初供述不诚，后对主要犯罪事实能够如实供述，被告人许蓓对前科情况供述不诚，在审判阶段能够如实供述。其余四名被告人均始终对主要犯罪事实能够如实供述。原公诉机关建议判处被告人房骋有期徒刑一年，判处被告人徐彬峰有期徒刑十个月，判处被告人许蓓有期徒刑一年，判处被告人杨书贞拘役五个月，判处被告人王珏拘役四个月，缓刑四个月。被告人房骋、徐彬峰、许蓓、杨书贞、王珏对量刑建议无异议且签字具结。原公诉机关当庭建议判处被告人谢成用有期徒刑一年八个月，被告人谢成用对量刑建议无异议。上海市静安区人民法院认为，被告人谢成用随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序，被告人房骋、徐彬峰、许蓓、杨书贞、王珏共同随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人房骋、徐彬峰、许蓓在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人杨书贞、王珏在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当依法从轻处罚。被告人谢成用、房骋、许蓓曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当依法从重处罚。被告人徐彬峰、杨书贞、王珏自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可依法从轻处罚。被告人谢成用、房骋如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。被告人许蓓当庭如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。被告人谢成用、房骋、徐彬峰、许蓓、杨书贞、王珏均认罪认罚，可依法从宽处理。并依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，对被告人谢成用犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；对被告人房骋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；对被告人徐彬峰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；对被告人许蓓犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；对被告人杨书贞犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月；对被告人王珏犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月，缓刑四个月。上诉人房骋、徐彬峰、许蓓在本院审理期间，要求撤回上诉。上诉人谢成用以原判量刑过重为由提出上诉，并要求从轻处罚。本院经审理查明的事实和证据与原判决相同。本院认为，原审法院对上诉人谢成用、房骋、徐彬峰、许蓓及原审被告人杨书贞、王珏定罪和适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。谢成用上诉要求从轻处罚，本院不予准许。上诉人房骋、徐彬峰、许蓓自愿撤回上诉，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准予上诉人房骋、徐彬峰、许蓓撤回上诉；二、驳回上诉人谢成用之上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 孙国祥审 判 员 孙 晔审 判 员 董 玮二〇二〇年十月二十一日法官助理 张一献书 记 员 韩 芳附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。……《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。……第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。