广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初20586号原告（被告）:黄鸿源，男，汉族，1995年8月22日出生，住广东省湛江市赤坎区*************，公民身份号码440************633。被告（原告）：广东嘉进律师事务所，住所地广东省佛山市禅城区**********************，统一社会信用代码31440000MD01036726。负责人：谢华强。委托诉讼代理人：李蕾，广东嘉进律师事务所律师。委托诉讼代理人：王文彬，广东嘉进律师事务所实习律师。被告：佛山市南海区司法局狮山司法所，住所地广东省佛山市南海区，统一社会信用代码114***********385P。法定代表人：黎某1。委托诉讼代理人：李嘉鹏，佛山市南海区司法局狮山司法所工作人员。广东嘉进律师事务所（以下简称嘉进律所）、黄鸿源互为原被告与佛山市南海区司法局狮山司法所（以下简称狮山司法所）劳动争议案，本院分别于2020年7月13日、2020年7月14日并案受理后，适用小额诉讼程序。诉讼中，黄鸿源对本案适用小额诉讼程序提出异议，经审查本案依法转为简易程序，依法由审判员汤丽娟独任审理。本案于2020年8月14日公开开庭审理。当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：一、劳动仲裁请求。黄鸿源于2020年4月29日向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：确认嘉进律所、狮山司法所违法辞退黄鸿源；嘉进律所、狮山司法所向黄鸿源支付代通知金一个月工资5000元；经济补偿2500元；违法解除劳动合同赔偿金5000元；补缴1月份社保。二、劳动仲裁结果：嘉进律所于2020年4月3日违法辞退黄鸿源；嘉进律所向黄鸿源支付违法解除解除劳动关系赔偿金2666.67元；驳回黄鸿源的其他仲裁请求。三、诉讼请求。嘉进律所、黄鸿源收到佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出的佛禅劳人仲案非终字[2020]902号仲裁裁决书后，均于法定期限内向本院提起诉讼。黄鸿源请求判令：确认嘉进律所、狮山司法所违法辞退黄鸿源；确认黄鸿源与两被告于2019年12月31日其至2020年4月期间存在劳动关系；嘉进律所、狮山司法所向黄鸿源支付代通知金5000元、经济补偿2500元、违法解除劳动合同赔偿金5000元。嘉进律所请求判令：嘉进律所合法解除与黄鸿源的劳动关系；嘉进律所无需向黄鸿源支付赔偿金2666.67元；黄鸿源返还嘉进律所预先发放的2020年1至3月份经济补偿1500元；本案诉讼费由黄鸿源承担。四、入职情况：2019年12月31日入职嘉进律所。五、劳动合同签订情况：2019年12月31日，黄鸿源与嘉进律所签订《劳动合同》。合同约定：合同期限为2019年12月31日至2020年12月30日，合同中约定试为期为2019年12月31日至2020年2月29日；工作岗位为驻点顾问/驻点调解员，工作地点为狮山镇；试用期薪酬待遇：正常工作时间工资1720元、加班费500元、住房公积金补贴400元、住宿补贴280元、伙食补贴200元、交通补贴100元、全勤奖500元、带薪年休假工资补贴300元，合计4000元，甲方（嘉进律所）发放薪酬的同时另外发放经济补偿500元，总数合计4500元；试用期之后薪酬待遇：正常工作时间工资1720元、加班费500元、住房公积金补贴500元、住宿补贴380元、伙食补贴300元、交通补贴300元、全勤奖500元、带薪年休假工资补贴300元，合计4500元，甲方（嘉进律所）发放薪酬的同时另外发放经济补偿500元，总数合计5000元；甲方提前每月支付经济补偿金给乙方（黄鸿源），甲乙双方劳动关系解除或者终止时，甲方无需再额外向乙方支付任何经济补偿金或赔偿金，若经劳动仲裁机构或人民法院认定甲方仍须支付经济补偿金或赔偿金，则甲方每月已提前发放的经济补偿金应从中相应扣减。六、社保缴纳情况：2020年2月至4月，嘉进律所为黄鸿源缴纳社会保险，上述月份每月个人缴费为361.22元。七、工资发放情况：嘉进律所通过银行分别于2020年2月28日、2020年3月16日、2020年4月3日向黄鸿源支付4606.07元、4131.88元、4777.57。八、其他查明的情况：1、2019年10月17日，嘉进律所与狮山司法所签订《狮山镇专职人民调解员服务项目采购合同》，约定由嘉进律所根据合同相关约定组建专业的管理及服务人员队伍，协助狮山司法所完成合同约定的各项调解工作。2、2020年4月3日，狮山司法所出具《2020年第一季度调解员工作业绩考核表》，该表显示黄鸿源第一季度综合评定结果为不合格。3、2020年4月3日下午15:42分许，嘉进律所王文彬通过微信向黄鸿源发布信息：“黄鸿源：自你2019年12月31日入职调解员岗位驻点罗村司法办以来，工作态度恶劣、工作散漫、拒不服从管理、多次顶撞领导，拒绝签署调解员工资发放表和经济补偿金发放表，拒绝参加学习培训，无故迟到和旷工，经多次批评指正后仍拒不改正，还在驻点单位扬言一年内换过30多个单位，这份工作已经算给面子，做得好的了，其影响极其恶劣。经驻点单位及我所考核，你工作态度恶劣，不能胜任调解员工作，经我所决定，对你予以辞退处理。特此通知！广东嘉进律师事务所”。4、仲裁庭审时，嘉进律所、黄鸿源均确认劳动关系解除时间为2020年4月3日。诉讼中，双方的举证情况如下：黄鸿源提交了如下证据：1、佛禅劳人仲案非终字（2020）902号仲裁裁决书及送达回证。2、佛山市社会保险参保缴费证明。3、微信群聊天记录（罗村司法办）、狮山专职调解员工作群。4、王文彬的聊天记录、银行流水。5、2020年第一季度调解员工作业绩考核表及聊天记录。6、钉钉截图。7、微信聊天记录（与陈树高微信号为lexus86251086的微信聊天记录、与丁健伦微信号为qq418902640）。8、参加调解的照片（罗村党群工作室）。9、微信聊天记录（黄鸿源与被告员工王文彬的聊天记录2020年4月2日、3日）。嘉进律所提交了如下证据：1、《狮山镇专职人民调解员服务项目》劳动合同。2、《调解员保密制度》与《调解员工作管理制度》。3、调解员马超的劳动合同。4、银行流水账单、专职人民调解员工资转账、与黄鸿源的微信聊天记录。5、专职人民调解员的工资发放表和经济补偿金发放表。6、2020年1月份、2月份考勤统计表。7、罗村花苑A区到罗村行政服务中心的百度地图截图。8、调解员专题培训会议纪要。9、2020年第一季度调解员工作业绩考核表。10、罗村司法办调解员陈树高、罗村司法办工作人员丁建伦对黄鸿源工作表现反映的微信聊天截图。11、原告写的案例信息工作截图。12、狮山调解员交流群微信截图。13、黄鸿源与被告（工作人员王文彬）的微信聊天截图以及短信聊天截图。14、罗村司法办工作人员邓小龙对黄鸿源工作表现反映以及与原告的聊天截图。15、狮山调解员交流群。16、照片（2020年3月10日）。17、马超的劳动合同。诉讼中，本院依职权调取了佛禅劳人仲案字（2020）902号仲裁庭审笔录一份。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于狮山司法所与黄鸿源是否存在劳动关系的问题黄鸿源主张狮山司法所对其进行事实上的管理，故该所为实质意义的用人单位，应承担用人单位的义务。本院认为，黄鸿源与狮山司法所不存在劳动关系，理由如下：第一，黄鸿源入职时与嘉进律所签订劳动合同并经嘉进律所安排从事调解员工作。而从双方提交的微信聊天记录如参加会议通知、辞退通知等可以看出，调解员的管理工作由嘉进律所人员负责，而黄鸿源的工作一般也是由嘉进律所的人员安排。由此可见，黄鸿源与嘉进律所存在人身、组织上的隶属关系，而与狮山司法所不存在上述隶属关系。第二，黄鸿源的劳动报酬由嘉进律所核定、发放，而非狮山司法所，故黄鸿源与狮山司法所之间也不存经济上的隶属关系。第三，黄鸿源主张由狮山司法所对其进行事实上的管理，但并未提交证据予以证实。且黄鸿源被派驻至狮山司法所罗村司法办公室工作，即使狮山司法所有对黄鸿源的工作进行管理或安排其工作，也是基于狮山司法所与嘉进律所的之间签订《狮山镇专职人民调解员服务项目采购合同》而行使的权利，不能凭此认定狮山司法所与黄鸿源之间存在劳动关系。综上，本院认为黄鸿源与狮山司法所之间不存在经济、人身、组织上的隶属关系，不符合劳动关系法律特征。黄鸿源主张其同时与狮山司法所存在劳动关系，依据不足，本院对黄鸿源据此对狮山司法所提出的相关诉请不予支持。关于劳动关系存续期间的问题黄鸿源诉请要求确认与嘉进律所、狮山司法局从2019年12月31日至2020年4月期间存在劳动关系。虽然该诉请黄鸿源未在申请仲裁时提出，但该诉请与本案讼争的劳动争议具有不可分性，本院对黄鸿源提出的该项诉请合并在本案中予以审理。上文已经就黄鸿源与狮山司法局是否存在劳动关系问题进行论述。而嘉进律所对于与黄鸿源存在劳动关系及黄鸿源主张的入职时间（2019年12月31日）均无异议，本院予以确认。至于离职时间，嘉进律所、黄鸿源仲裁庭审中均确认劳动关系解除时间为2020年4月3日。据此，本院确认黄鸿源与嘉进律所于2019年12月31日至2020年4月3日期间存在劳动关系。关于嘉进律所解除与黄鸿源劳动合同的行为是否合法、违法解除劳动关系赔偿金的问题黄鸿源主张嘉进律所违法辞退，要求嘉进律所向其支付违法解除劳动合同的赔偿金。嘉进律所则主张黄鸿源在职期间存在“工作态度恶劣、工作散漫、拒不服从管理、多次顶撞领导，拒绝签署调解员工资发放表和经济补偿金发放表，拒绝参加学习培训，无故迟到和旷工，经多次批评指正后仍拒不改正”的行为，嘉进律所据此解除了与黄鸿源的劳动关系。对此本院分析如下：首先，关于工作态度恶劣、工作散漫、拒不服从管理、多次顶撞领导的问题。嘉进律所为证实其主张提交了2020年第一季度调解员工作业绩考核表、罗村司法办调解员陈树高、罗村司法办工作人员丁建伦等微信聊天记录。本院认为，上述微信聊天记录从证据性质上来分析属于证人证言，但相关人员并未出庭接受法庭的询问，对该部分证据本院不予采信。对于2020年第一季度调解员工作业绩考核表。由于该考核表是制作于嘉进律所作出辞退的当天，且无黄鸿源的签名。况且从黄鸿源2019年12月31日入职至4月3日长达三个月的期间，如果黄鸿源确实存在上述行为，嘉进律所也应能提交相关工作人员反馈情况等相关证据，但嘉进律所在诉讼中并未能提交证据证实黄鸿源存在上述行为。故嘉进律所辞退通知中提出的关于黄鸿源“工作态度恶劣、工作散漫、拒不服从管理、多次顶撞领导”的理由，缺乏依据。其次，关于“拒绝签署调解员工资发放表和经济补偿金发放表”的问题。嘉进律所举证的《调解员保密制度》与《调解员工作管理制度》中并没有作出过员工或调解员拒签有权据此解除劳动关系的相关规定。可见，嘉进律所辞退通知中依据“拒绝签署调解员工资发放表和经济补偿金发放表”的不能成立解除劳动关系的合理依据。最后，关于“拒绝参加学习培训，无故迟到和旷工，经多次批评指正后仍拒不改正”的问题。嘉进律所为证实其主张提交了2020年1月份、2月份考勤统计表、调解员专题培训会议纪要。本院认为，根据嘉进律所提交的考勤统计表，黄鸿源存在未在确定的上下班时段打卡的问题而不能反映出存在旷工或经常迟到的情况，且嘉进律所提交的上述月份工资表的应扣工资（缺勤天数）一栏也未反映出其所主张的黄鸿源旷工、迟到情况。至于拒绝参加学习培训问题，根据嘉进律所的举证调解员专题培训会议纪要，黄鸿源在职期间的组织的共三次分别为2020年1月17日、3月10日、3月31日。黄鸿源主张其有参加2020年1月17日的培训并向本院申请调取狮山司法所会议室视频监控，但狮山司法所庭后回复该时段视频资料已被其他新录像所覆盖无法提交。2020年3月10日的培训，黄鸿源确认没有去参加培训，因其当时在罗村党群活动中心工作并举证了罗村党群活动照片。2020年3月31日的培训，黄鸿源认为嘉进律所并未通知其参加会议，而嘉进律所主张通过电话通知黄鸿源参加但并未就此提交证实。本院认为，关于拒绝参加学习培训问题的问题，黄鸿源已作出相应的说明，且如果黄鸿源确实无故缺席该会议，作为用人单位的嘉进律所也应当会书面或者以其它形式对黄鸿源缺席会议的行为作出批评或其他处理，但由于嘉进律所未能就此提交相应证据，故此本院认为黄鸿源就培训问题作出的说明具有一定的可信度的。退一步来说，即使黄鸿源确实未参加上述三次培训也尚不能达到严重违反规章制度的程度。综合上述论述，本院认为嘉进律所主张的解除与被告劳动关系的理由均不成立，其解除与被告劳动关系的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，嘉进律所辞退黄鸿源的行为属于违法辞退。根据该法第四十八条、第八十七条的规定，嘉进律所应按照被告离职前十二月的平均工资的标准同时结合黄鸿源的工作年限向黄鸿源支付违法解除劳动关系的赔偿金。黄鸿源在原告处工作年限为不满半年，嘉进律所应按照相当于半个月工资的标准向其支付赔偿金。关于黄鸿源的月平均工资。根据双方签订的劳动合同，该合同中约定了黄鸿源试用期薪酬待遇为4000元、另外发放经济补偿500元，总数合计4500元；试用期之后薪酬待遇为4500元、另外发放经济补偿500元，总数合计5000元。嘉进律所提交了工资表和经济补偿签收表以证实其工资及经济补偿发放情况，虽然黄鸿源对该工资表和经济补偿签收表的真实性不予以确认，但本院认为认为，虽然没有黄鸿源的签名确认，该工资表和经济补偿签收表与合同约定及实际工资发放情况能够相互印证，故本院对嘉进律所工资表和经济补偿签收表予以确认。根据该工资表，本院认定黄鸿源2020年1、2月份应收工资4000元；2020年3月份应收工资为4500元。综上，本院认定黄鸿源的月平均工资为4166.67元[即（4000元+4000元+4500元）÷3个月]。综上，嘉进律所应向黄鸿源支付的赔偿金为4166.67元（4166.67元/月×0.5个月×2）。同时依据嘉进律所提交的劳动合同、经济补偿签收表，本院确认嘉进律师在每月发工资时已预先向申请人发放了经济补偿合计1500元。因劳动合同中已预定上述预付的经济补偿可在经济补偿金或赔偿金中进行抵扣，且上述约定并不违反法律规定，故本院认定嘉进律所应当向黄鸿源支付违法解除劳动关系的赔偿金差额2666.67元（即4166.67元-1500元）。关于代通知金的问题对于未提前30日通知解除劳动关系的代通知金，《劳动合同法》仅在第四十条作出了规定并限定了适用的范围。本案并不属于《劳动合同法》第四十条规定应提前30日通知解除劳动合同并额外付代通知金的情形。黄鸿源主张用人单位支付解除劳动关系的代通知金没有法律依据，本院对其提出的关于代通知金的诉求不予支持。关于经济补偿的问题依照《劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。据此，劳动者如向用人单位主张支付解除劳动合同的赔偿金的，对劳动者主张的经济补偿金不再支持。据此，本院对黄鸿源提出的经济补偿的诉请不予支持。裁判结果及法律依据依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认被告（原告）广东嘉进律师事务所与原告（被告）黄鸿源于2019年12月31日至2020年4月3日期间存在劳动关系；二、确认被告（原告）广东嘉进律师事务所于2020年4月3日违法辞退原告（被告）黄鸿源；三、被告（原告）广东嘉进律师事务所应在本判决生效之日起十日内向原告（被告）黄鸿源支付违法解除劳动关系赔偿金2666.67元；四、驳回原告（被告）黄鸿源的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）广东嘉进律师事务所的诉讼请求。如被告（原告）广东嘉进律师事务所未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告（原告）广东嘉进律师事务所负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  汤丽娟二〇二〇年九月二十八日书记员  黄芷晴