山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终11217号 上诉人（原审原告）：孙晓东，男，1986年7月21日出生，汉族，住山东省海阳市。 被上诉人（原审被告）：青岛海贝斯工贸有限公司，住所地青岛市即墨区通济办事处北龙湾村。 法定代表人：王海滨，经理。 上诉人孙晓东因与被上诉人青岛海贝斯工贸有限公司劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院(2020)鲁0282民初2318号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 孙晓东上诉请求:1、撤销一审判决，改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定双方签订有书面的《劳动合同》的事实认定错误。上诉人自2018年11月2日开始在被上诉人处从事胶带生产工作，双方未签订劳动合同，被上诉人所提交的《劳动合同》系伪造，是于2020年6月中旬形成，此时，上诉人与被上诉人之间的劳动关系已经解除，双方已不存在劳动合同关系，且被上诉人存在欺诈、伪造《劳动合同》的嫌疑，该《劳动合同》签名页存在明显的折痕，且合同没有骑缝章，可以推断出，在签订该合同时，被上诉人并非以整体的形式通知上诉人；合同中存有大量无标注的空白以及未标注的重要内容。上述这些内容，足以推断出被上诉人与上诉人签订合同时存在欺诈，伪造的情形。根据《劳动合同法实施条例》第六条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。对于《劳动合同》的签订时间，上诉人在一审中已提出申请鉴定，但一审法院并未给予说明亦未受理。上诉人在一审中提出，被上诉人未给上诉人依法缴纳相关的社会保险，根据《劳动合同法》第三十八条及四十六条的规定，第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。因此，一审法院认定的上诉人系主动辞职所以被上诉人不用支付经济补偿金的事实认定错误，被上诉人未给上诉人缴纳相关的社会保险，足以要求被上诉人支付经济补偿金。按照一审法院的审理逻辑，上诉人与被上诉人之间存在《劳动合同》，双方及实际存在劳动关系，则被上诉人有义务给上诉人缴纳社保，被上诉人未给上诉人缴纳社保就已违反《劳动合同法》的相关规定。三、一审法院关于本案的审理程序违法。上诉人在一审中，提出对双方签订的《劳动合同》进行鉴定，以证明签订时间等相关事项，一审法院未受理亦未做出相关说明，判决书中也没有体现对上诉人提出鉴定申请的相关认定。综上所述，一审判决事实认定错误、及审理程序违法。 青岛海贝斯工贸有限公司未答辩。 孙晓东向原审法院提出如下诉讼请求：1、确认2018年11月2日至2019年11月1日期间孙晓东与青岛海贝斯工贸有限公司之间存在劳动关系；2、青岛海贝斯工贸有限公司支付未签订劳动合同双倍工资50309.6元（自2018年12月1日至2019年11月1日，每月工资5000元）；3、青岛海贝斯工贸有限公司支付非法解除劳动合同经济补偿金9147.2元（按12个月的平均工资4753.6元×2）；4、青岛海贝斯工贸有限公司支付代通知金4573.6元（12个月的平均工资4753.6元）；5、青岛海贝斯工贸有限公司支付防暑降温费560元（每年的6、7、8、9月，140元×4）。 原审查明事实如下：孙晓东于2018年11月到青岛海贝斯工贸有限公司处工作，双方于2018年11月5日签订劳动合同。但青岛海贝斯工贸有限公司未为孙晓东缴纳社会保险。 孙晓东在青岛海贝斯工贸有限公司处工作至2019年11月1日，青岛海贝斯工贸有限公司通过微信转账的方式支付孙晓东工资，孙晓东月平均工资为4573.58元。 孙晓东称青岛海贝斯工贸有限公司违法解除与其的劳动合同，提交其与青岛海贝斯工贸有限公司股东之一王喜梅的微信聊天记录，该记录显示2019年11月1日21:22，王喜梅现给孙晓东转账5000元、2833元后，称：孙，工资都清了，明天你不用上班了。青岛海贝斯工贸有限公司质证称，孙晓东系因其父亲生病，主动提出辞职，孙晓东提出辞职的时间为2019年10月份，但未提交书面辞职申请。 庭审中，青岛海贝斯工贸有限公司未提交证据证明其已支付孙晓东防暑降温费。 孙晓东于2019年12月23日向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决：确认2018年11月2日至2019年11月1日期间孙晓东、青岛海贝斯工贸有限公司存在劳动关系、支付未签劳动合同双倍工资50309.6元、支付违法解除劳动合同经济赔偿金9147.2元、支付代通知金4573.6元、支付防暑降温费560元。仲裁委员会经审查，于2019年12月23日作出了[2020]青即劳人仲定字第14号仲裁决定书，决定：对孙晓东的申请，本委不予受理。孙晓东对该决定书不服，向原审法院提起诉讼。 原审法院认为，青岛海贝斯工贸有限公司认可孙晓东、青岛海贝斯工贸有限公司之间自2018年11月2日至2019年11月1日存在劳动关系，原审法院予以确认。由于青岛海贝斯工贸有限公司与孙晓东签订书面劳动合同，孙晓东要求青岛海贝斯工贸有限公司支付未签订劳动合同双倍工资，原审法院不予支持。关于劳动合同解除，虽青岛海贝斯工贸有限公司未提交孙晓东的辞职申请，孙晓东的工资正常情况下都是下月中旬结算，但青岛海贝斯工贸有限公司于2019年11月1日主动结清孙晓东工资的行为，从常理可以推断双方已就劳动合同的解除达成一致意见，即孙晓东主动辞职的盖然性较高，因此，孙晓东称青岛海贝斯工贸有限公司违法解除其劳动合同证据不足，其要求青岛海贝斯工贸有限公司支付经济赔偿金，原审法院不予支持。青岛海贝斯工贸有限公司未能提交证据证明已支付孙晓东防暑降温费，根据《山东省人社厅关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》，孙晓东要求其支付防暑降温费560元，原审法院予以支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、孙晓东与青岛海贝斯工贸有限公司之间自2018年11月2日至2019年11月1日存在劳动关系。二、青岛海贝斯工贸有限公司于判决生效之日起十日内支付孙晓东防暑降温费560元。三、驳回孙晓东的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元，由青岛海贝斯工贸有限公司负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：一、原审程序是否合法；二、被上诉人应否支付上诉人经济补偿、经济赔偿；三、被上诉人应否支付上诉人未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。 关于焦点一，一审中原审法院告知双方当事人，如上诉人庭后提交书面鉴定申请，经合议庭评议需要鉴定，法院将依法组织鉴定。上诉人在庭后未向原审法院提交书面鉴定申请，故其以原审未鉴定为由，主张原审程序瑕疵不成立，本院不予支持。 关于焦点二，《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，上诉人关于经济补偿的诉讼请求未经仲裁前置程序，本院不予审理。本案中，双方当事人均认可工资是在下月中旬结算，被上诉人于2019年11月1日通过微信与上诉人结清工资，并告知上诉人工资已结清，不用再来上班。上诉人在微信中收取工资，对于不在上班的事实亦未提出异议，故原审据此确认双方是对解除劳动合同达成一致并无不当。上诉人以被上诉人违法解除合为由，向被上诉人主张经济赔偿，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于焦点三，本案中，上诉人提交双方之间劳动合同，上诉人对劳动合同的真实性不予认可，但在法院规定的期限内未提交书面鉴定申请，亦未提交其他证据证明劳动合同不真实，故其关于未签订书面劳动合同应支付双倍工资的主张不成立，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人孙晓东负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  刘昭阳 审判员  林伟光 二〇二〇年十月十四日 书记员  翟国媛