湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初4515号原告：孔柏玉，男，汉族，1976年10月5日出生，住长沙市岳麓区。被告：长沙市柏宁房地产开发有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区潇湘南路一段**柏利大厦。法定代表人：张建民，系公司总经理。委托诉讼代理人：袁高风，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：莫勇军，湖南金州律师事务所律师。原告孔柏玉诉被告长沙市柏宁房地产开发有限公司（以下简称“柏宁公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2018年2月5日立案受理后，于2019年3月29日作出（2018）湘0104民初945号民事判决，孔柏玉、柏宁公司均不服提出上诉。长沙市中级人民法院作出（2019）湘01民终11608号民事裁定撤销原判决，发回本院重审。本院于2020年4月21日立案，并适用普通程序公开开庭进行了审理。孔柏玉、柏宁公司的委托诉讼代理人袁高风和莫勇军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告孔柏玉向本院提出以下诉讼请求：1、劳动合同解除无效，补偿6个月医疗期的工资76800元{（10800+2000）元/月×6个月}；2、补偿2013年12月至2018年6月被告应缴未缴社会保险（五险）损失215654.40元{（10800+2000）元/月×（20%+8%+2%+0.7%+0.5%）×54个月}；3、未签订劳动合同2015年11月至2017年11月双倍工资140800元{（10800+2000）元/月×11个月}；4、补发2014年3月至2017年11月的车补未发部分17600元（400元/月×44个月）；5、补偿2013年12月至2016年6月及2017年12月至2018年5月公积金公司交纳部分32560元{880元/月×（31+6）个月}；6、补偿2013年至2018年四年半未休年假的加班工资79448.28元{（10800+2000）元/月×10天/年×4.5年÷21.75天/月×300%}；7、补偿2014元旦至2017年国庆国家法定节日放假期间加班工资153011.49元{11天/年×4年×（10800+2000）元/月÷21.75天/月×300%+（27-11）天/年×4年×（10800+2000）元/月÷21.75天/月×300%}；8、补偿2014年至2017年汛期值班加班工资112993.10元{4天/月×6月/年×4年×（10800+2000）元/月÷21.75天/月×200%}；9、补偿2014年至2017年除法定节日及汛期值班外周末加班工资50611.49元；10、违法解除劳动关系赔偿金128000元{（10800+2000）元/月×（4.5×2+1）个月}；11、人身伤害赔偿2462400元（10800元/月×12月/年×19年），合计赔偿3628284.67元。在本案审理过程中，原告撤回第一项诉讼请求，并将第三项诉讼请求变更为：未签订劳动合同2015年11月至2017年11月双倍工资367629元（22216元+54254元+24570元+24570元+39828元+36339元+31632元+36340元+31632元+35163元+31631元）；将第八项诉讼请求变更为：补偿2014年至2017年汛期值班加班工资338979元（4天/月×24小时/天×6月/年×4年×12800元/月÷21.75天/月÷8小时/天×200%）；第九项诉讼请求变更为：2013年11月至2017年10月原告应得除国家法定节假日及防汛期星期六外的星期六、日值班加班工资304682元（68693元+77094元+80036元+78859元）；第十项诉讼请求变更为：被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金274536元（30504元/月×4.5月×2倍）；第十一项诉讼请求变更为：人身伤害赔偿738720元（10800元/月×12月/年×19年×30%）。事实与理由：原告于2013年11月4日入职被告柏宁公司，2014年1月10日签订书面劳动合同，约定固定合同期限为2013年11月5日至2015年11月4日，工资为10000元/月。合同期限届满，被告再未与原告签订书面劳动合同。由于施工现场和政府相关部门的要求，且只有原告居住在本地，故原告入职至2017年11月，周末和节假日都在处理工程上的事情，但被告从未支付任何加班费。原告入职至今，被告未给原告缴纳过社会保险，亦未按其员工手册的规定进行体检。2016年7月，被告才开始缴纳公积金，约定的2000元/月车补实际为1600元/月。2017年10月19日，被告未进行任何沟通给原告下达终止劳动合同通知书，并于2017年11月停发了原告工资，无故解除劳动关系。原告于2017年10月31日自费体检时发现有高血糖、高血脂、高血压，尿蛋白2+，尿酸偏高。2017年11月13日，原告在中南大学湘雅三医院内分泌科诊断为II型糖尿病，至今一直在吃药治疗。原告为维护合法权益，多次向被告主张权利未果。原告于2018年1月22日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2018年1月22日作出不予受理决定。被告在履行合同义务过程中存在严重的违法和违约行为，严重侵犯到了原告的合法权益，应予以补偿和赔偿，故原告提起诉讼，望判如所请。被告柏宁公司辩称：一、案涉争议未经仲裁前置程序，应驳回其起诉。二、加班工资不应当支持。（一）孔柏玉从事的是值班事务，不属于用人单位应当支付加班工资的范围。值班与加班有着不同的工作特点和工作任务。所谓值班，通常是指用人单位为临时负责接听、看门、防汛或为处理突发事件、紧急公务处理等原因，安排本单位人员在夜间、公休日和法定节假日等非工作时间内轮流进行的值班。一般而言，值班的劳动者不在原来的工作岗位上工作，也没有具体的生产经营任务，相比加班而言，值班的工作量要小。原告提交的证据不足以证明其在值班期间从事本职工作。（二）从孔柏玉的工作岗位看，其值班的工作内容不应当认定为加班。孔柏玉为负责柏宁地王广场项目的工程部的土建部分的经理，其工作职责为工程技术交底、工程质量监管、工程进度监督、工程验收和工程款支付审核。值班的内容不是孔柏玉的本职工作内容。一审承办法官对防汛指挥部的工作人员邓代恒也进行了调查，邓代恒陈述防汛义务是负责红线范围内的防汛事务，具体事务是他们要巡查基坑、勘探孔、桩孔及两情的防范。从该工作人员的表述来看，防汛的本质就是巡查水情。孔柏玉其自己在庭审中也陈述其值班期间定期或不定期进行巡查，那么可以推断出其值班期间是可以休息的，巡查的工作强度远不如其正常工作的强度，因此这是一个典型的值班事务，而不是加班。即使将值班视为加班，但晴天不需要巡查讯情，因此晴天还需要进行剔除。在值班期间，被告也未安排其从事任何具体的工作，仅要求其保持电话畅通。在2015年1月，孔柏玉负责的柏宁地王广场项目两栋大楼的土建主体己竣工验收，即使是汛期，也无需孔柏玉加班加点工作。（三）根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告作为劳动者应当就加班事实的存在承担举证责任，而原告提供的证据只能证明公司安排了其值班，但不足以证明公司安排了其加班，其应当承担举证不能的不利后果。（四）孔柏玉系工程部经理，非普通劳动者，不属于弱势群体。参照《江苏省高级人民法院江苏省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件的指导意见（二）》第八条：“高级管理人员与用人单位发生加班工资争议，用人单位虽未办理不定时工作制审批手续，但高级管理人员的工作性质、工作岗位符合不定时工作制特点，依据标准工时制计算加班工资明显不合理，或者工作时间无法根据标准工时制进行计算的，可以认定高级管理人员实行的是不定时工作制，对其请求支付加班工资的主张不予支持”的规定，孔柏玉即使有加班，亦不应支持。三、年底双薪的请求不应当支持。（一）根据《劳动合同》的约定和工资条，孔柏玉的工资为10000元/月，且没有浮动工资部分。（二）孔柏玉没有提交其他任何证据证明柏宁公司负有向孔柏玉支付年底双薪的义务。（三）即使原来年底多发放了一个月的工资，那也是属于公司根据公司效益发放的单次奖励，并不属于双方合同约定的劳动报酬范围。四、加付赔偿金的请求不应当支持。支付加付赔偿金的前提条件是其劳动监察部门已责令公司支付赔偿金，该条件没有成就，所以支付加付赔偿金没有事实依据。而且加付赔偿金属于劳动监察的范围，亦不属于民事案件受理的范围。五、失业保险损失的请求不应当支持。（一）离职不代表其失业，只有失业的人才领取失业保险，本案中孔柏玉没有办理失业保险登记，因此不应当支付失业保险损失。（二）孔柏玉因将证挂在湖南天顶建筑工程有限公司和湖南省轻纺设计院，且其社会保险一直由湖南天顶建筑工程有限公司缴纳，柏宁公司无法为其缴纳社会保险，且孔柏玉从未告知柏宁公司其已停保的事宜，因此柏宁公司才没有为其他购买社会保险，因此柏宁公司没有过错，不应承担失业保险损失。综上，请求法院驳回孔柏玉的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人提交的证据本院认定如下：原告孔柏玉提交的证据一《劳动合同》、证据二管理制度汇总、证据三东莞银行个人账户交易明细、证据四工资条、证据五长沙市住房公积金管理中心职工信息、证据六公积金个人余额变动明细、证据七终止劳动合同通知书、证据二十八车辆使用补贴的暂行规定、证据二十九个人参保情况表、证据三十长沙市防汛抗旱网《关于切实做好2014-2017年防汛抗旱值班工作的通知》、《防汛抗旱责任书》、证据三十二工程进度表、证据三十四湖南航天经济发展有限公司营业执照、证明、工会证件、社保证件、聘用合同书、证据三十七公证书、补充证据一工程竣工验收备案表、施工进度计划报审表、柏林地王广场项目总体进度计划，客观真实、来源合法，本院予以认定。证据八体检报告、证据九门诊病历、证据十门诊处方笺、证据十一门诊处方笺、证据十二门诊病历记录，客观真实来源合法，但无法证实原告患有的疾病属于用人单位不能与职工解除劳动合同的情形，对证据的证明目的，本院不予认可。证据十三2016年中秋放假通知截图、证据十四2016年国庆放假通知截图、证据十五2017年元旦放假通知截图、证据十六2017年春节放假通知截图、证据十七2017清明放假通知截图、证据十八2016年春节值班表复印件，客观真实、来源合法，本院予以认定。证据十九职员离职手续表、证据二十员工离职审批表，无当事人签字，无法证实与本案相关，本院不予认可。证据二十一来文处理记录表复印件，被告未提供证据予以反驳，本院予以认可。证据二十二柏宁项目防汛期间值班表（2014年3月12日）、证据二十三柏宁项目防汛期间值班表复印件、证据二十四柏宁项目2016年防汛期间值班表复印件、证据二十六柏宁项目2017防汛期间值班表复印件，客观真实、来源合法，本院予以认定。证据二十五通话记录截图，无法核实来电对象身份，对该证据本院不予认可。证据二十七应聘人员登记表未提供原件，本院不予认可。证据三十一2015年春节放假通知客观真实、来源合法，本院予以认定。证据三十三证人周某证言、证据三十八证人张某、韩某证言，合法性、关联性予以认定，能否达到证明目的将结合本案其他证据以及当事人的当庭陈述予以综合确认。证据三十五2014年10月15日会议纪要、2014年11月7日会议纪要，客观真实、来源合法，但无法证实被告放假通知做假，对证据的证明目的，本院不予认可。证据三十六2018年柏宁项目防汛值班表，客观真实、来源合法，本院予以认定。证据三十九长沙市岳麓区洋湖街道防汛抗旱指挥部证明、洋湖街道防汛抗旱指挥部邓代恒证明客观真实、来源合法，本院予以认定。补充证据二解除劳动关系通知书、员工离职审批表、微信截屏，客观真实、来源合法，关于诉请是否过仲裁时效，见本院认为部分。补充证据三2014年春节放假通知、2015年春节放假通知、2016年春节放假通知、2017年春节放假通知、2018年春节放假通知、2014年-2017年法定春节放假时间截图、客观真实、来源合法，本院予以认定。补充证据四关于员工加班调休的说明、何梦晓加班申请表及调休单、孔柏玉2016年7月调休单客观真实、来源合法，本院予以认定。补充证据五考勤记录、考勤打卡现场监控视频、考勤数据调取证据、员工手册、终止劳动合同通知书，客观真实、来源合法，但无法证实系被告篡改数据，对证据的证明目的本院不予认可。补充证据六通知（坪防指13-5）客观真实、来源合法，本院予以认定。补充证据七2014年工程部春节值班表、2014年清明节值班表、2014年五一劳动节值班表、2014年中秋节值班表、2014年工程部国庆节值班表、2015年国庆节值班表、补充证据八加班申请单6张、补充证据九通知（坪防指13-5）、柏宁地王广场项目2013年12月第04周进度计划、补充证据十柏林酒店总进度计划，原告虽未提供原件，但前述证据原件系由应由被告保存和控制，且被告未提供证据予以反驳，本院对前述证据的真实性、合法性予以认定。柏宁公司提交的证据一解除劳动关系通知书、员工离职审批表、短信截屏客观真实，来源合法，但无法证实解除合同的原因系合同到期，对该证据的证明目的，本院不予认可。证据二劳动仲裁申请书、不予受理通知书客观真实，来源合法，对证明目的的认定见本院认为部分。证据三建造师信息查询截图、个人参保情况表、劳动保障监察询问通知书、证据五柏宁地王广场地下停车场交通设施工程施工合同、夜景照明工程施工合同、柏宁酒店基桩委托检测合同书的结算的收文处理意见客观真实，来源合法，本院予以认可。证据四劳动合同书、2017年10月份工资条客观真实，来源合法，但无法证实原告无车补，对该证明目的本院不予认可。证据六公证书（含两份节假日放假通知）、证据七工程质量验收记录、关于湘江沿岸汛期、节假日值班的情况说明、庭审笔录、补充证据一对邓代恒的调查笔录，客观真实，来源合法，对原告的值班是否为加班的认定见本院认为部分。根据以上所采信的有效证据以及当事人的当庭陈述，本院查明如下案件事实：原告孔柏玉自2013年11月5日就职于被告柏宁公司，任工程部门经理，主要负责工程质量、进度控制、安全管理等工程管理工作。2014年1月10日，孔柏玉（乙方）与柏宁公司（甲方）签订期限为2013年11月5日至2015年11月4日的《员工劳动合同》，该合同第五条约定乙方的工作任务和职责：按员工手册及公司管理制度执行。第六条约定甲乙双方同意，实行标准工时工作制。1、每日工作8小时（不包括用餐、中途休息时间）；2、每周可休息2天；3、每周平均工作不超过44小时。第七条约定在实行标准工时工作制的情况下，甲方因工作需要必须安排乙方加班加点的，应与乙方或工会协商同意，依法给与乙方补休或支付加班加点工资。但因乙方自身工作效率低无法完成工作任务自行加班的，甲方不承担支付加班报酬的义务。第八条约定甲方依据劳动法假期待遇相关规定和本企业的规则制度，每年适当安排乙方休节假日、年假、婚假、产假等带薪假期。第九条约定甲方执行长沙市最低工资标准规定，按下列方式核发乙方工资：1、工资组成：基本工资+浮动工资=总工资；……3、试用期后工资为10000元/月，浮动工资元/月；4、浮动工资的标准：根据乙方每月工作表现评定支付。第十一条约定合同期内，甲乙双方应执行所在地社会保障部门的规定，依法参加社会保险。双方还就劳动纪律、劳动合同的变更、解除和终止等问题进行了约定。入职后，柏宁公司向孔柏玉发放了《员工手册》，内容为：第四篇薪酬制度四、薪资体系基本薪资的构成说明（1）工资总额=全包工资（或=基本工资+岗位津贴）。（2）员工的调动、升迁、降职主要调整岗位基本工资和津贴的分级。（3）岗位层级基本工资：根据岗位的层级，按公司实际情况，设置基本工资。（4）岗位津贴。岗位津贴是由岗位价值确定，具体按照岗位性质、岗位责任、岗位人力资源稀缺程度、岗位技能、个人表现等综合指标进行核定。各员工对应的岗位津贴分级，由部门负责人及综合办公室核定，报分管副总理、总经理、董事长批准。（5）加班费及其他补贴a、公司及其子公司非年薪制员工因工作需要被安排节假日加班的，采取轮休或调休的办法补休假，不再发放加班工资。b、加班费计算办法如下：平时加班工资=基本工资/21.75/8×加班时数×1.5；周末加班工资=基本工资/21.75/8×加班时数×2；法定假日加班工资=基本工资/21.75/8×加班时数×3。公休日上班，原则上应给予调休。因工作情况无法进行调休的，应按劳动法的相关规定发放加班津贴。若属调休，公休日上班不作加班情况处理。第五篇福利规定1、员工依法参加社会统筹（1）公司按国家规定为员工办理养老、医疗、失业保险和缴纳住房公积金；（2）员工依法享受国家规定的休假日和带薪年休假；a、公司实行周一至周五的五天工作制，员工享受每周2天的公休假日，有特别规定的岗位除外。b、公司员工享受国家规定的法定假日（元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天、中秋节1天、国庆节3天）。2014年，柏宁公司作出《车辆使用补贴的暂行规定》，决定：自2014年3月1日起，孔柏玉、蔡林恒、黄晓等三人按月可享受油费补贴，油费补贴标准为2000元/月，享受油费补贴后，由于个人因公在长沙市行政区域内出外公干不得向单位申请用车。规定实施后，柏宁公司向孔柏玉实发油费补贴1600元/月。2014年3月20日，柏宁公司与长沙市岳麓区洋湖街道防汛抗旱指挥部签订《防汛责任书》，要求柏宁公司应切实做好施工期间的防汛工作，并做好防汛各项准备：1、项目部24小时安排值班人员，确保防汛期间信息畅通；2、防汛物资的准备由各街、镇防汛指挥部门负责；3、根据防汛要求作好施工计划；4、根据湘江水位和内涝的不同情况，制定有针对性的应急措施。2014年至2017年，柏宁公司安排孔柏玉作为湘江防汛期间的值班人员，并安排了具体的值班日期。根据柏宁公司作出的《柏宁项目防汛期间值班表》显示：2014年孔柏玉的汛期值班期间为星期日；2015年为星期一、星期日；2016年为星期一、星期六；2017年为星期一、星期六。该值班表另说明：1、湘江汛期，值班人员必须每天对项目工地进行定期与不定期的巡查，发现险情，立即报告领导小组成员，并协助组织防汛抢险工作。2、汛期晚间值班，一般由中建五局安排工地值班人员进行现场巡查。2016年7月18日，孔柏玉向柏宁公司出具《调休单》，申请理由为：2016年上半年节日的加班、值班进行调休，共9天；调休假期为：2016年7月19日9时至2016年7月22日5时，共4天。柏宁公司于同日同意孔柏玉的调休申请。2014至2017年春节期间，柏宁公司均向员工公布了《春节放假通知》。2014年至2017年，柏宁公司安排孔柏玉为春节、元旦等法定假节日期间的值班人员，具体时间为：2014年春节（2014年1月30日至2月9日）、2014年清明节（2014年4月5日至4月7日）、2014年五一劳动节（2014年5月1日至5月3日）、2014年中秋节（2014年9月6日至9月8日）、2014年国庆节（2014年10月1日至10月7日）、2015年春节（2015年2月14日至3月1日）、2015年清明节（2015年4月4日至4月7日）、2015年国庆节（2015年10月1日至10月9日）、2016年春节（2016年2月2日至2016年2月21日）、2016年五一劳动节（2016年4月30日至2016年5月2日）、2016年中秋节（2016年9月15日至9月17日）、2016年国庆节（2016年10月1日至10月7日）、2017年元旦节（2016年12月31日至2017年1月2日）、2017年春节（2017年1月22日至2月7日）、2017年清明节（2017年4月2日至2017年4月4日）值班，共计111日，其中法定节假日为29日，非法定节假日为82日(含周末49天、公司安排放假的工作日33天)。2017年10月19日，柏宁公司向孔柏玉出具《终止劳动合同通知书》，称：经公司研究决定，在你与公司当前履行的劳动合同到期后，不再与你续签。由于你与公司当前履行的劳动合同有效期截止至2017年11月4日，请你于2017年11月4日前办理相应离职手续。2018年1月22日，孔柏玉以柏宁公司为被申请人向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，申请事项为：解除劳动合同无效，补偿6个月医疗工资、补偿社保公司缴纳部分、支付未签劳动合同2015年11月至2017年11月双倍工资、补发车补、补偿公积金公司缴纳部分、补偿2013年至2018年四年半未休年休假加班工资、2014年元旦至2017年国庆法定节日加班工资、2014年至2017年汛期值班加班工资、周末加班工资、违法解除劳动关系赔偿金、人身伤害赔偿。同日，该仲裁委以不属于劳动人事争议受理范围为由作出长劳人仲不字（2018）第2008号《不予受理通知书》。孔柏玉遂向本院提起诉讼。另查明：1、在原告任职于被告公司期间，被告承包柏宁地王广场地下停车场、柏宁地王广场夜景照明工程，其指定原告为被告的执行代表。2、2013年12月至2016年6月，孔柏玉每月实发工资9255元；2016年7月，孔柏玉实发工资10055元；2016年8月至2017年11月，孔柏玉每月实发工资9191元，以上均未包含车补。3、孔柏玉于2000年7月参加工作，先后就职于多家用人单位。2013年至2017年6月，湖南天顶建筑公司有限公司为孔柏玉交纳了社会保险。2016年7月至2017年11月，柏宁公司为孔柏玉交纳了住房公积金。4、2018年7月25日，孔柏玉以柏宁公司为被申请人向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项为：柏宁公司补偿2014年至2017年汛期法定节日放假期间晚上值班加班工资、年底双薪、补偿2015年至2017年汛期星期一晚上值班加班工资、加付赔偿金、补偿2013年12月至2018年6月的公司应缴未缴社会保险导致孔柏玉不能领取失业保险金的损失。同日，仲裁委以不属于劳动人事争议受理范围为由作出长劳人仲不字（2018）第2111号《不予受理通知书》。孔柏玉遂向本院另行提起诉讼，案号为（2018）湘0104民初7300号，后原、被告不服判决并上诉，该案经长沙市中级人民法院撤销原判决，发回本院重审，案号为（2020）湘0104民初4460号。本案审理中，原告明确其在本案中主张的汛期值班加班工资为白天值班加班工资，在（2020）湘0104民初4460号案件中主张的汛期值班加班工资为晚间加班工资。本院认为，本案争议焦点为：一、柏宁公司是否应向孔柏玉支付车补差额部分。二、孔柏玉的工资标准如何认定。三、柏宁公司是否应支付孔柏玉主张的未签订书面劳动合同双倍工资。四、柏宁公司是否应支付孔柏玉节假日加班工资、汛期值班加班工资及除前述时间外的周末加班工资。五、柏宁公司是否应支付孔柏玉未休带薪年休假工资问题。六、柏宁公司是否应支付违法解除劳动合同赔偿金。七、柏宁公司是否应支付孔柏玉人身伤害赔偿金、补偿社会保险及住房公积金未缴纳部分。具体分述如下：针对焦点一柏宁公司是否应向孔柏玉支付车补差额部分问题。本院认为，柏宁公司以文件形式规定孔柏玉每月可享受车补为2000元，但柏宁公司从2014年3月至2017年11月期间实际每月只发放车补1600元，柏宁公司并未提供证据证明将孔柏玉的车补标准进行了变更调整，故本院对于孔柏玉主张柏宁公司向其支付车补未发部分17600元的诉求，本院予以支持。针对焦点二孔柏玉的工资标准如何认定问题。本院认为，劳动法意义上的工资，是用人单位根据国家有关规定或者劳动合同约定，通过货币形式支付给劳动者的劳动报酬，通过包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、延长工作时间的报酬及其他特殊情况支付的工资。本案孔柏玉享受车补的前提条件为在长沙市区域内不得向单位申请用车，鉴于孔柏玉的工作性质、工作内容等因素，车补与孔柏玉的工资总体收入水平密切相关，故该车补收入应属于工资范畴。根据劳动合同约定，本院依法认定故孔柏玉从2014年3月至2015年10月每月工资标准为12000元，从2015年11月至2017年11月每月工资标准为12800元。针对焦点三柏宁公司应否支付孔柏玉未签书面劳动合同的二倍工资差额的问题。本案中，双方签订的《员工劳动合同》约定的期限为2015年11月4日止，合同到期后，双方未再续签书面劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原、被告签订的劳动合同到期后，原告仍在被告安排下继续提供劳动，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款之规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。原告与被告应视为在2016年11月订立了无固定期限劳动合同，故被告无需向原告支付此后的未签订书面劳动合同的双倍工资。对原告主张的2015年11月至2016年11月未签订书面劳动合同的双倍工资，被告辩称已过仲裁时效，本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。因原告于2018年1月22日才向仲裁委申请仲裁要求柏宁公司支付2015年12月至2016年11月期间的双倍工资，已过仲裁时效，对被告该抗辩意见，本院予以采纳，对原告的双倍工资诉请，本院不予支持。针对焦点四柏宁公司是否应支付孔柏玉节假日加班工资、汛期值班加班工资及除前述外的周末加班工资问题。（一）关于节假日加班费。根据柏宁公司出具的《通知》显示，2014年春节、清明节、五一劳动节、中秋节、国庆节、2015年春节、清明节、国庆节、2016年春节、中秋节、国庆节以及2017年的元旦节、清明节等均安排孔柏玉作为值班人员，并要求联系人孔柏玉保持电话畅通。本案中，孔柏玉的日常工作是负责工程质量、进度等工程管理工作。而法定节假日值班期间，柏宁公司虽未安排孔柏玉的具体工作内容，但要求孔柏玉电话保持畅通，因此柏宁公司实际占用了孔柏玉的休息时间。鉴于孔柏玉的工作职位、岗位职责等因素，其有义务在节假日期间负责工程项目的质量安全，需定期或不定期的到岗巡查，综合以上因素考虑，孔柏玉在法定节假日期间的值班行为与本职工作具有密切联系，可视为加班。根据本案查明的事实，柏宁公司在2014年至2017年法定节日期间（共计111日，法定节假日为29日，非法定节假日为82日）安排孔柏玉作为值班人员，因孔柏玉在2016年7月对该年度的节日加班调休4天，应对节日加班天数进行核减，但仍应进行补差，故其应向孔柏玉支付法定节日期间加班费42373元{12000元/月÷21.75日/月×16日×3+12800元/月÷21.75日/月×（13-4日）×3}，非法定节假日期间的周末加班费55761元（12000元/月÷21.75日/月×26日×2+12800元/月÷21.75日/月×23日×2），公司安排放假的工作日加班费28414元（12000元/月÷21.75日/月×13日×1.5+12800元/月÷21.75日/月×20日×1.5），以上合计126548元。（二）关于汛期值班加班费。柏宁公司辩称孔柏玉系在汛期值班，但孔柏玉并不需要提供与本职工作相关的工作，因此不能认定为加班。本院认为，尽管柏宁公司未要求孔柏玉汛期值班到岗，但要求其对工地进行定期与不定期的巡查，该巡查工作与孔柏玉的本职工作具有实际联系，且影响到了孔柏玉的休息时间，故可认定为加班。孔柏玉认为汛期时间为每年的4-9月，但柏宁公司认为根据2014至2017年湖南省水情情况，湘江长沙站点的水位一直在警戒水位之下，并不存在所谓的防洪汛期。在此情况下，对于汛期的具体时间，双方既无约定亦无统一的计算方法，故本院根据湖南地区的降雨情况酌定防洪汛期的具体月份为7-8月。根据本案查明的事实，2014年孔柏玉的汛期值班期间为星期日；2015年为星期一、星期日；2016年为星期一、星期六；2017年为星期一、星期六。故孔柏玉2014年至2017年汛期双休日值班天数共计32日，工作日值班共计24日。结合前文认定的孔柏玉的工资，柏宁公司应向孔柏玉支付2014年至2017年汛期双休日白天值班加班费36487元{（12000元/月÷21.75日/月×16日×2）+(12800元/月÷21.75日/月×16日×2）}。对于孔柏玉主张的汛期工作日值班的白天加班工资，因被告已向原告发放了工作日上班期间的工资，且孔柏玉已就汛期工作日晚间值班另案起诉，故本院对原告主张的汛期工作日白天值班加班工资不予支持。（三）关于周末加班工资。对于除本争议焦点中前述（一）、（二）项中包含周末的之外的2014年至2017年期间的周末加班费，因孔柏玉未提供充足证据证实除上述时间的周末加班事实，对孔柏玉该项主张，本院不予支持。针对焦点五柏宁公司是否应支付孔柏玉未休带薪年休假工资问题。柏宁公司认为按照公司规定孔柏玉每年的带薪年休假为5天，但其已于2014年至2017年春节期间安排了员工集中放假，其中2014年带薪假期为3天；2015年为7天；2016年为11天；2017年为9天，合计为30天。本院认为，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定：年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间；人力资源和社会保障部办公厅《关于有关问题》（人社厅[2009]149号）第二项复函：《企业职工带薪年休假实施办法》第四条中的“累计工作时间”，包括职工在机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位从事全日制工作期间，以及依法服兵役和其他按照国家法律、行政法规和国务院规定可以计算为工龄的期间（视为工作期间）。职工的累计工作可以根据档案记载、单位缴纳社保费记录、劳动合同或者其他具有法律效力的证明材料确定。本案中孔柏玉于2000年7月参加工作，并先后在不同用人单位工作，故孔柏玉在未入职柏宁公司之前的工作时间应当计为累计工作时间。故孔柏玉于2013年11月5日入职柏宁公司时的累计工作时间已年满10年。根据《职工带薪年休假条例》（2007年12月4日国务院令第514号）第三条规定：年满10年不满20年的，年休假10天，因此孔柏玉在柏宁公司有每年10天带薪休假的权利,故孔柏玉应享有2013年11月5日至2017年11月4日期间共计40天带薪休假天数。虽然柏宁公司于2014年至2017年春节期间已安排了员工集中放假，其中2014年带薪假期为3天；2015年为7天；2016年为11天；2017年为9天，合计为30天。但孔柏玉于入职后的2015年、2016年、2017年春节期间均在值班，其并未享受到应有的休假权利，核减孔柏玉2014年已休的3天带薪假期，故孔柏玉未休年休假的天数为37天。故柏宁公司应向孔柏玉支付未休年休假工资64552元（12000元/月÷21.75日/月×7日×3+12800元/月÷21.75日/月×30日×3）。针对焦点六柏宁公司是否应支付违法解除劳动合同赔偿金。柏宁公司辩称“孔柏玉于2017年8月1日至2017年10月31日工作期间多次出现旷工情况，其行为严重违反了《员工手册》的管理制度”，并提交了考勤记录、监控视频证明。本院认为，因柏宁公司未与孔柏玉签订书面劳动合同，视为订立无固定期限劳动合同，非因法定事由不得解除双方之间的劳动合同关系，同时用人单位作为负有管理责任的一方，应当对劳动者解除劳动合同的事由承担举证责任。本案中柏宁公司未提交充分、有效证据证明孔柏玉存在严重违反了《员工手册》的管理制度的事实和具有解除劳动合同的法定事由，故柏宁公司单方解除劳动合同的行为系违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，柏宁公司应当依照经济补偿标准的两倍向孔柏玉支付赔偿金。孔柏玉于2013年11月5日至2017年11月4日就职于柏宁公司，故柏宁公司应向孔柏玉支付违法解除劳动合同赔偿金102400元（12800元/月×4年×2）。针对焦点七柏宁公司是否应支付孔柏玉人身伤害赔偿金、补偿社会保险及住房公积金未缴纳部分。孔柏玉主张柏宁公司向其赔偿人身伤害赔偿金2522639.89元的诉求，无事实与法律依据，本院不与支持。至于社会保险及住房公积金缴纳问题，不属于人民法院受案范围，故本院不做处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十条、第三十一条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第四条，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、被告长沙市柏宁房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告孔柏玉用车补贴17600元；二、被告长沙市柏宁房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告孔柏玉法定节假日加班工资126548元；三、被告长沙市柏宁房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告孔柏玉汛期值班加班费（白天）36487元；四、被告长沙市柏宁房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告孔柏玉年休假工资64552元；六、被告长沙市柏宁房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告孔柏玉违法解除劳动合同赔偿金102400元；七、驳回原告孔柏玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告长沙市柏宁房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审  判  长 颜 宇审  判  员 杨正权人民 陪 审员 陈 尚二〇二〇年十月十九日法官助理王洋洋书记员（兼） 王洋洋附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。