新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终1003号 上诉人（原审原告）：师付岭，男，1954年10月2日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：孙淑娅，新疆七合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴宇博，男，1961年12月2日出生，住石河子市。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司，住所地新疆石河子市北四路一小区**。 代表人：张越，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于洁，女，1991年11月25日出生，该公司员工，住石河子市。 上诉人师付岭因与被上诉人吴宇博、中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司（以下简称人保石河子市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初8833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月29日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人，各方均未提出新的事实或者理由，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人师付岭上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人师付岭各项损失共计37926.5元；2.判令被上诉人承担一、二审诉讼费、送达费。事实与理由：一、原审认定上诉人师付岭的误工费数额有误。原审认定上诉人师付岭虽年满60周岁，但在发生机动车交通事故前仍在工作，因事故存在误工事实，故依法支持了上诉人师付岭关于误工费的请求，但在数额计算上，上诉人师付岭应属于无固定职业者，而非固定在石河子市十二月庄园餐厅打工，不能仅依据2019年5月至6月的月工资收入3000元认定上诉人每月的误工损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，上诉人在事故发生前，并非持续固定在石河子市十二月庄园餐厅打工，故在计算误工费时，不应认定上诉人师付岭为有固定收入，而应以无固定收入者认定其误工费，上诉人师付岭无法举证近三年的平均收入状况，故应以2018年兵团职工在岗职工平均工资计算其误工费。其次，在误工期上，原审以上诉人师付岭受伤部位为左腕腕骨，认为对其生活影响较小的结论缺乏事实依据，依据中信司法鉴定中心的鉴定意见，上诉人师付岭的误工期为120天，原审认定误工期为90天缺乏依据。二、原审认定上诉人师付岭的护理费数额有误，依据中信司法鉴定中心的鉴定意见书，护理期为60天，原审以上诉人师付岭需要支具固定的天数认定护理期为45天缺乏事实依据。 被上诉人吴宇博提交书面答辩意见称，同意原审判决。 被上诉人人保石河子市分公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 师付岭向一审法院起诉请求：1.请求判令二被告赔偿原告各项损失37926.5元[医疗费828.55元、误工费23761.97元（72276元÷365天×120天＝23761.97元）、护理费11880.98元（72276元÷365天×60天＝11880.98元）、营养费450元（15元/天×30天＝450元）、交通费200元、鉴定费780元、复印费25元];2.由二被告承担本案的诉讼费及送达费。 一审法院认定事实：2019年7月1日10时15分许，吴宇博驾驶新C×××3号“猎豹”牌小型普通客车，从石河子大学附属医院内由西向东行驶至石河子大学附属医院东门路口处时，与沿东二路西侧非机动车道由南向北骑行“绿源”牌两轮超标电动车行驶至此路口的师付岭发生碰撞，造成师付岭受伤，两车受损的道路交通事故。经石河子市公安局交通警察支队城区大队认定，吴宇博驾驶机动车通过路口未确保安全，承担事故的主要责任；师付岭未取得学习证明，未佩戴安全头盔驾驶未注册登记的超标电动车，且未在机动车道最右侧车道靠近右侧边缘1.5米内行驶，承担此事故的次要责任。 原告受伤后，于同日赴石河子市人民医院门诊就诊检查，诊断意见为左腕部损伤（撕脱骨折），后原告多次门诊复查，累计花费诊疗费728.55元，吊带、支具费用100元。 2019年10月9日，师付岭本人委托新疆中信司法鉴定中心对其误工期、护理期、营养期进行评定。2019年10月14日，新疆中信司法鉴定中心作出新中信司鉴中心[2019]临鉴字第952号司法鉴定意见书。鉴定意见：1.被鉴定人师付岭误工期评定为120日（壹佰贰拾日）；2.被鉴定人师付岭护理期评定为60日（陆拾日）；3.被鉴定人师付岭营养期评定为30日（叁拾日）。原告花费鉴定费780元。 另查明：1.新疆生产建设兵团2018年度非私营单位在岗职工平均工资为72276元/年； 2.师付岭2019年5月至6月在石河子开发区十二月餐厅打工，月工资为3000元。 一审法院认为，自然人的生命、健康权受法律保护。被告吴宇博驾驶新C×××3号小型普通客车与原告师付岭驾驶的绿源牌电动车发生碰撞，造成原告师付岭受伤，两车受损的道路交通事故。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条之规定：“机动车通过交叉路口，应当按照交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察的指挥通过；通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口时，应当减速慢行，并让行人和优先通行的车辆先行。”根据本案查明的事实以及原、被告双方的陈述，结合石河子市公安局交通警察支队城区大队作出的道路交通事故认定书，被告吴宇博驾驶机动车通过路口未确保安全行使注意义务，导致此次交通事故发生，应当对原告因交通事故造成的损失负80%的责任，原告师付岭未取得学习证明，未佩戴安全头盔驾驶未注册登记的超标电动车，且未在机动车道最右侧车道靠近右侧边缘1.5米内行驶，亦有主观过错，应当对其自身损失负20%的责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”，本案中，被告吴宇博驾驶的车辆在被告人保石河子市分公司投保有交强险及商业险300000元，并投保有不计免赔险。故被告人保石河子市分公司应在交强险分项限额内先行赔偿，超出交强险部分，由被告人保石河子市分公司在商业险限额内赔偿。仍不足部分，由被告吴宇博及原告师付岭按各自过错比例予以赔偿。 综上，根据本案查明的事实，该院对原告的损失确定如下： 1.医疗费。根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定原告因交通事故受伤共花费728.55元，系原告因此次交通事故实际产生的费用，该院予以认定； 2.营养费。根据相关法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告因交通事故受伤诊断为腕骨骨折。参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.2.6条之规定，结合新疆中信司法鉴定中心作出的鉴定意见，原告主张营养期为30天，符合相关法律规定，该院对原告的营养费确定为450元（30天×15元/天）； 以上第1至2项，合计1178.55元（医疗费728.55元+营养费450元），由被告人保石河子市分公司在交强险医疗费限额内赔偿原告1178.55元。 3.误工费。虽然师付岭在交通事故发生时已经年满60周岁，但根据其在交通事故发生前十二月庄园餐厅为其出具的误工证明可以认定，师付岭确实存在误工收入损失的情况。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据原告的伤情、恢复状况等情况，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.2.6条，结合新疆中信司法鉴定中心的鉴定意见，原告主张误工期为120天，因其受伤部位为左腕腕骨，对生产生活影响较小，故该院对其误工期认定为90天。原告于2019年5月至6月在石河子市十二月庄园餐厅打工，月工资为3000元，该院予以认定，对原告的误工费确定为9000元（3000元/月÷30天×90天）； 4.护理费。根据原告就医情况，结合原告的恢复状况及年龄，原告在受伤后一定时期内客观上确需护理，参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）10.2.6条之规定，结合新疆中信司法鉴定中心的鉴定意见，原告主张的护理期60天，因其确需支具固定天数为45天，故该院确定其护理期为45天，参照2018年度新疆生产建设兵团非私营单位在岗职工平均工资，原告护理费为8910.74元（72276元/年÷365天×45天）； 5.交通费。根据原告的伤情及受伤部位，原告在治疗期间确需花费一定的交通费用，考虑到原告的伤情，该院对原告所花费的交通费酌定为100元为宜； 6.医疗辅助用品费。原告为治疗的需要花费吊带、支具费100元，系原告必须花费的费用，该院予以认定； 以上第3至6项，合计18110.74元（误工费9000元+护理费8910.74元+交通费100元+医疗辅助用品费100元），被告人保石河子市分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告师付岭18110.74元。 7.复印费。原告为复印病历花费复印费25元，系原告进行司法鉴定必须花费的费用，该院予以支持； 8.法医鉴定费。原告为鉴定自己的伤情花费的鉴定费780元，系原告必须花费的费用，该院予以认定。 以上第7至8项，合计805元（复印费25元+鉴定费780元），因该费用不属于被告人保石河子市分公司的赔偿范围，应由被告吴宇博赔偿原告644元（805元×80%），原告自负161元（805元×20%）。 以上，被告人保石河子市分公司应在交强险限额内赔偿原告19289.29元。被告吴宇博赔偿原告644元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第四十四条、第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条规定，判决： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告师付岭19289.29元； 二、被告吴宇博于判决生效之日起十日内赔偿原告师付岭损失644元； 三、驳回原告师付岭其他诉讼请求。 案件受理费减半收取374元（原告已预交），由原告自负300元，被告吴宇博负担74元，被告负担部分于判决生效之日起十日内给付原告师付岭。 二审中，各方当事人对原审认定的事实均无异议，本院依法予以确认。上诉人师付岭认为原审遗漏了其在2019年1月至5月在西蒙美发馆打工，月工资是5500元的事实。 二审中，上诉人师付岭提交石河子市人民法院（2014）石民初字第2377号民事判决书、（2016）兵9001民初401号民事调解书，欲证明上诉人无固定职业及收入，仅在2019年上半年在西蒙美发馆、十二月庄园餐厅打工，2014年在建筑工地打工。因此误工费应参照2018年兵团在岗职工年平均工资72276元计算。经质证，被上诉人人保石河子市分公司对上述证据没有异议。因人保石河子市分公司对上述证据没有异议，本院对上述证据的证明效力依法予以确认。 另查，本院在调查询问过程中，上诉人师付岭表示同意原审法院关于误工时间90天、护理费的认定，仅对误工费计算标准提出上诉。 本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人师付岭的误工费如何确认。 各方当事人对原审认定的医疗费728.55元、营养费450元、护理费8910.74元、交通费100元、医疗辅助用品费100元无异议，本院依法予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。根据本院二审查明的事实，上诉人师付岭以打工为生，没有稳定的职业和固定的收入，其亦无法举证证明其最近三年的平均收入状况，故应认定为无固定收入，其误工费应参照2018年新疆生产建设兵团在岗职工年平均工资72276元每年计算。原审关于误工费的认定有误，本院予以纠正。本院确认上诉人师付岭的误工费为17821.47（72276元÷365天×90天），被上诉人人保石河子市分公司应赔偿上诉人师付岭28110.76元（交强险医疗费限额内赔偿上诉人师付岭1178.55元；交强险伤残赔偿限额内赔偿上诉人师付岭26932.21元，其中误工费17821.47元、护理费8910.74元、交通费100元、医疗辅助用品费100元）。上诉人师付岭的上诉理由符合法律规定，本院予以采纳。 综上所述，上诉人师付岭的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第四十四条、第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持石河子市人民法院（2019）兵9001民初8833号民事判决第二项，即“二、被告吴宇博于本判决生效之日起十日内赔偿原告师付岭损失644元”； 二、撤销石河子市人民法院（2019）兵9001民初8833号民事判决第一、三项，即“一、被告中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告师付岭19289.29元；三、驳回原告师付岭其他诉讼请求”； 三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司石河子市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿上诉人师付岭28110.76元； 四、驳回上诉人师付岭一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费374元，二审案件受理费266元，合计640元（上诉人师付岭已预交）。由上诉人师付岭自行负担320元，被上诉人吴宇博负担320元，被上诉人吴宇博于本判决生效之日起十日内给付上诉人师付岭。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘巧贞 审 判 员 范军鸿 审 判 员 杨书钢 二〇二〇年十月二十一日 法官助理 禹 文 书 记 员 矫 旭