湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1202民初4194号 原告：粟永建，男，1956年5月10日出生，汉族，住溆浦县。 委托诉讼代理人：苏艳清，湖南宏峰律师事务所律师。 被告：怀化嘉庆商贸有限责任公司，住所地怀化市鹤城区。 法定代表人：董继凤，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：蒲卫国，湖南天樽律师事务所律师。 原告粟永建与被告怀化嘉庆商贸有限责任公司（以下简称嘉庆公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月4日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月9日公开开庭进行了审理。原告粟永建及其委托诉讼代理人苏艳清、被告嘉庆公司的委托诉讼代理人蒲卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告粟永建向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金63000元（3000元/月×10.5月×2)；2.判令被告向原告支付2020年5月份工资1700元；3.判令被告向原告返还货物保证金5000元；4.判令被告为原告补缴社会保险；5.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2010年3月入职怀化福丰商贸有限责任公司（以下简称福丰公司）并接受食品卫生知识培训，在怀化火车站从事食品、卷烟等商品销售工作。2013年6月19日，福丰公司注销，该公司法定代表人肖兵及股东董继凤于2013年12月18日出资成立嘉庆公司，期间原告一直在怀化火车站从事食品、卷烟等商品销售工作，工资以每月3000元为基准，每月15日被告向原告出示金额为320元的社会保证金收条（该笔款项原告实际未收到），原告在收条上确认签字后被告将当月工资以现金形式向原告发放，原告签字的收条由被告保管。原告在福丰公司及嘉庆公司工作时均未签订书面劳动合同，亦未购买社会保险，不享受任何养老保险待遇。2020年5月17日，被告通知原告重新寻找其他工作，将原告辞退。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，在本案中，原告虽超过法定退休年龄，但未开始依法享受基本养老保险待遇或领取退休金等，不属于劳动合同终止的情形，应当按照劳动关系处理。依据《中华人民共和国劳动法》第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条第一款及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，被告事先未向原告通知，也未与原告协商便将原告辞退，其行为属于违法解除劳动关系，应当以经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。原告自2010年3月开始至被被告辞退为止一直在怀化火车站从事食品、卷烟等商品销售工作，工作场所、工作岗位均无改变，仅用人单位变更，属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，原告的工作年限应当为2010年3月至2020年5月，累计10年零2个月，经济补偿标准为十个半月工资。综上所述，被告的行为违反《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律法规的规定，应当承担相应责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院，希判如所请。 被告嘉庆公司辩称：一、被答辩人在诉状中陈述的部分情况不属实。（一）被答辩人诉称其2010年3月入职福丰公司不属实。2010年福丰公司承租了怀化火车站站台售货柜台，当时被答辩人的大女儿承包了其中一个柜台，被答辩人并未承包柜台，其更没有入职福丰公司；（二）被答辩人诉称工资以每月3000元为基准不属实。被答辩人承包售货柜台期间，双方合作模式中被答辩人的收益由两部分组成：一部分是售卖货物数量的提成，另一部分是总销售额减除售卖货物数量提成后的10%（10%提成中包含了答辩人每月补助给被答辩人的个人灵活就业保险补助金320元）。被答辩人的收入有很多月份低于3000元，因此，其诉称工资以每月3000元为基准不属实；（三）被答辩人诉称其2013年12月18日入职嘉庆公司不属实。嘉庆公司于2016年开始租赁火车站柜台，在此之前从未承包，从被答辩人出具的收条可以看出2016年之前与被答辩人建立承包经营关系的系怀化安达商贸有限责任公司（以下简称安达公司），并非答辩人；（四）被答辩人诉称每月320元的社保补助未收到与事实不符。答辩人补助给被答辩人的个人灵活就业社保补助包含在每月10%的提成中，被答辩人出具了收条并签字，其称未收到与事实不符；（五）被答辩人诉称2020年5月17日答辩人通知被答辩人重新寻找其他工作将其辞退不属实，答辨人并未解除与被答辩人之间的承包经营关系。二、被答辩人与答辩人之间没有劳动关系，双方系平等主体之间的承包经营合同关系，答辩人无需支付其经济补偿金。（一）答辩人没有给被答辩人支付工资，双方系承包关系，其承包收益并不固定；（二）被答辩人承包的柜台系其自主经营，除了货物由答辩人统一配送外，被答辩人何时开张经营，安排何人售货，全部由被答辩人自行决定，答辩人从不干涉。三、退一万步讲，即便答辩人与被答辩人之间系聘用关系，因聘用时被答辩人已经年满60岁，达到退休年龄，双方亦不属于劳动关系，且被答辩人严重违反规定售卖私货，答辩人也无需给予其经济补偿金。（一）《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。被答辩人出生于1956年5月10日，2016年5月10日即年满60周岁。而被答辩人与答辩人之间的合作关系建立于是2016年，被答辩人已经达到退休年龄；（二）《中华人民共和国劳动合同法》第39条规定：“……。严重违反用人单位的规章制度的；……严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；用人单位可以解除劳动合同”。被答辩人私自进货售卖，私自提高货物价格，严重违反约定，给答辩人造成了重大的损失。根据上述规定，答辩人也可以解除聘用关系且不需要支付经济补偿金；（三）答辩人并未解除与被答辩人之间的承包关系，而是被答辩人既不与答辩人结算，也未将承包的柜台退还给答辩人，柜台的钥匙至今仍由被答辩人保管。即使双方属于聘用关系,因被答辩人私自旷工，答辩人将其辞退也无需支付其经济补偿金。四、被答辩人第二项诉请无事实和法律依据。（一）1700元工资纯属子虚乌有，被答辩人并无固定工资；（二）根据2020年5月盘点结算，被答辩人当月的收益仅592元，与其欠答辩人的1564元相抵后，其还欠答辩人972元。五、被答辩人第三项诉请需要被答辩人提供收据确定金额。六、被答辩人第四项诉请无事实和法律依据。（一）答辩人与被答辩人之间不属于劳动关系，答辩人没有为其缴纳社会保险的法定义务；（二）答辩人出于人道主义每月给被答辩人补助了320元个人灵活就业社保补助金，被答辩人没有缴纳没有享受养老保险待遇系被答辩人的原因造成，答辩人没有任何过错。综上所述，被答辩人的诉请没有事实和法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提交的食卫20110099健康证（反面培训证）、食卫20130973健康证（反面培训证）、编号为0662怀化站站车供应作业证、NO216640收款收据各一份，被告对健康证、培训证的真实性不清楚，认为证件发放机构不是福丰公司，而是长沙铁路疾病预防控制中心，与本案没有关联性，健康证中登记售货员并不能证明原、被告之间建立劳动关系。对怀化站站车供应作业证，认为只是铁路派出所和铁路相关部门管理必须要办的证，不能达原告的证明目的，原、被告双方只是承包经营关系并非劳动关系。对收款收据的真实性没有异议，但收款收据反映柜台承包经营人系原告女儿粟凤平，并非原告粟永建。该组证据经审核原件，本院对其真实性予以确认，但不能达到原告拟证双方存在劳动关系的事实。2.对原告提交的福丰公司工商登记资料一份，被告对其真实性没有异议，但认为与本案无关，该证据来源合法，能证实本案部分事实，本院予以采信。3.对被告提交的2019年1月至2020年5月柜台承包户提成明细单16份，原告对其中记载的数据没有异议，但认为不能达成被告的证明目的，双方并非承包经营关系，这里面有8个人，原告有时候收入最低，不能证明其存在私自进货的事实，也无法证明其他人是承包经营，该组证据符合三性原则，能反映原告近期收入的金额及构成，本院予以采信。4.对被告提交的其公司员工向紫燕与原告的短信记录打印件一份，原告对其真实性没有异议，但认为无法证明原告承包柜台是独自经营，货物也并不是原告来决定，钥匙已经在公司员工向紫燕手里，该证据来源合法、内容客观真实，本院予以采信。5.对被告提交的退货记录一份及入库验收单三份，原告认为退货记录名称和数量全部由被告工作人员所书写，且被告所提供的进货单仅仅只有2018年8月5日、2019年1月12日、2019年10月23日三个所谓的入库验收单，柜台里需要那么多食品，上面的名称写的公司总仓库，没有体现收货人是谁，不能证明原告有私自进货、私自销售的事实，因退货单中没有原告签名，本院无法确定其真实性，该组证据不足以证实原告有私自进货并销售的事实，不能达到被告的证明目的，本院不予采信。6.对被告提交的粟凤琼、粟凤梅、粟凤平身份证复印件各一份，原告对其三性均提出了异议，认为仅仅只是身份证复印件且复印件不完整，该组证据与本案处理缺乏关联性，本院不予采信。7.对被告提交的收条一组，原告对其签名没有异议，本院对其真实性予以确认。8.对被告提交的证明及证明人身份证复印件各13份，原告对其三性均提出了异议，认为即便证人与被告是承包关系，也与原告无关，本院认为，该组证据系证人证言，从形式上看，证明的内容较为格式化，且证人均未出庭作证，本院无法核实其真实性，故对该组证据，本院不予采信。9.对被告提交的日结算单一份，原告认为结算单系被告所写，里面写的是鱼罐头，没有写明是甘竹牌鱼罐头，该组证据不能达到被告的证明目的，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 福丰公司注册时间为2007年12月25日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为卷烟零售、定型包装食品零售、日用百货与纺织品的销售，行李寄存等，注册地址为怀化市鹤城区鹤洲北路**，法定代表人为肖兵，股东为肖兵、董继凤、吴远波，该公司经营状态显示注销。安达公司成立于2013年3月8日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为预包装食品、卷烟零售、日用百货与纺织品的销售，行李寄存等，注册地址为怀化市鹤城区鹤洲北路**，法定代表人为殷忠，该公司经营状态显示注销。嘉庆公司成立于2013年12月18日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为预包装食品销售、散装食品销售、酒类销售、乳制品销售、日用百货、文化用品、办公用品、五金、玩具、纺织品的销售，行李寄存等，住所地为怀化市鹤城区梨园路**，法定代表人为董继凤，股东为肖兵、李建生、董继凤。 原告粟永建称其2010年3月入职福丰公司，当时经站台公司的熟人介绍，且肖兵同意就进去了，当时只讲按原柜台做事那人的标准来办。原告提供的两份健康证（反面培训证）载明：长沙铁路疾病预防控制中心对其进行了两次培训，并制作了健康证及培训证，工种为售货员，单位为福丰公司，有效期一次为2011年1月24日至2012年1月23日，另一次为2013年4月7日至2014年4月6日。被告提供2013年8月至2015年3月有原告签名的收条显示：粟永建每次收到安达公司支付灵活就业人员社会保险金320元。被告陈述其从2016年才通过招投标承租怀化火车站站台柜台的经营，柜台的产权人为站台公司，被告提供的2016年1月至2020年5月有原告签名的收条显示：粟永建每月均收到嘉庆公司社会灵活就业保险补助金320元。2016年4月24日，嘉庆公司收到粟凤平（原告之女）货物保证金5000元。双方一致确认：原告的月收入为其从事的柜台一个月总销售额减除售卖货物数量提成后的10%再加上售卖货物数量的提成，该收入中包含有320元灵活就业人员社会保险补助金。原告粟永建每月领取收入时均签名，同时单独出具收条，表明其每月已领取320元社会保险补助金。火车站站台柜台实行的是由被告统一供应商品，统一定价的模式，由每个柜台的人员进行销售，再按总销售额及销售商品的数量两个指标按上述标准给每个柜台计算收入，原告从事的柜台由原告及其妻子共同售货，春运时原告女儿、女婿亦会来帮忙售货。原告与福丰公司、安达公司、嘉庆公司均未签订任何书面的合同，但一直在火车站站台某柜台售货。怀化火车站及怀化站公安派出所制作的怀化站站车供应作业证记载，原告工作岗位为售货员，所属单位为嘉庆公司，有效期至2020年12月30日。2019年1月至2020年5月，原告柜台每月收入浮动较大，有时达一万多元，有时只有一千多元。2020年5月，原告粟永建与被告发生纠纷，被告认为原告存在私自进货并销售的行为，且对比站台的其他柜台，原告销售额不正常，原告及其妻子遂未继续在站台柜台销售商品。被告工作人员向紫燕多次短信联系原告，问其是否继续经营还是退柜台，并要求其回来处理临期食品，原告回复过两天有时间就来。之后，原告申请劳动仲裁，2020年7月21日，怀化市劳动人事争议仲裁委员会认为“申请人已经超过法定退休年龄，不符合受理条件，决定不予受理”，并向原告送达了不予受理通知书。原告不服仲裁裁决，遂诉至本院。 另查明，原告出生于1956年5月10日，系农村户籍。同时，原告的妻子以相同的事由及请求向本院另案提起了诉讼。 本院认为，原告以劳动争议先予仲裁，之后不服仲裁向本院起诉，即本案请求权的基础受劳动法律规范的调整。双方是否存在劳动关系本案争议的焦点，现评述如下：首先，原告为证明其主张向本院提交了健康证（反面为培训证）、怀化站站车供应作业证，但证件的发放单位并非被告，只是铁路方面出于管理和通行而发放，该证件所注明的单位福丰公司或嘉庆公司，亦不能直接反映原、被告内部之间的法律关系，原告以此证明双方存在劳动关系，证据不足，应承担举证不能的法律后果。其次，根据劳社部发[2005]12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；……。”即成立劳动关系存在主体方面的要求，本案中，原告于2016年5月10日已满60周岁，依《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，同时，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项亦明确，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止，依据相关政策，原告作为农村居民，在其年满60周岁，若未享受城镇职工基本养老保险待遇的，不用缴费，可以按月领取基础养老金。另外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”故原告在2016年5月10日之后，不具备与被告建立劳动关系的主体资格。另外，劳动关系的本质特征即劳动者与用人单位之间存在一定的人身依附性，劳动者在工作时间、劳动纪律等方面遵守用人单位的规章制度，本案双方之间的关系相当松散，不能反映任何人身隶属方面的特征，而被告关注的是各个柜台的销量，追求的是一定的成果，并非对柜台人员的控制，对柜台中由谁去售货并没有人数的要求。综上，原、被告之间不成立劳动关系，故对其请求解除劳动关系的赔偿金、支付工资、补缴社会保险的请求，依据不足，本院不予支持。对于货物保证金5000元及2020年5月份存在的收支分歧，经本院调解未果，双方可通过普通民事纠纷处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决如下： 驳回原告粟永建的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取为5元，由原告粟永建负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  李军康 二〇二〇年十月二十八日 代理书记员  陶丽如 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。