浙江省天台县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1023刑初274号 公诉机关天台县人民检察院。 被告人何时桂，男，1993年9月8日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，务工，住福建省宁德市蕉城区。2020年1月12日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年2月10日被天台县公安局取保候审。 辩护人徐海涛，浙江徐星律师事务所律师（天台县法律援助中心指派）。 被告人黄腾惠（曾用名黄腾慧），女，1989年8月3日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，住江西省南昌市青山湖区。2019年3月14日因涉嫌开设赌场被天台县公安局刑事拘留，同年4月18日被取保候审，同年8月16日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。2020年1月13日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年1月29日被监视居住，同年7月29日被天台县人民检察院监视居住，同年10月13日被本院决定逮捕。现羁押于天台县看守所。 辩护人郑茜娇，浙江天城律师事务所律师（天台县法律援助中心指派）。 被告人宋银灰（曾用名宋银辉），女，1981年9月11日出生于河南省汝州市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地河南省平顶山市汝州市，现住江苏省盐城市射阳县。2005年4月9日因犯故意伤害罪被河南省高级人民法院判处有期徒刑六年，2008年5月28日被释放。2020年1月1日因本案被天台县公安局监视居住，同年7月1日被天台县人民检察院监视居住。 辩护人裘超颖，浙江众安律师事务所律师（天台县法律援助中心指派）。 天台县人民检察院以天检一部刑诉[2020]1286号起诉书指控被告人何时桂、黄腾惠、宋银灰犯开设赌场罪，于2020年10月9日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。天台县人民检察院指派检察员丁发出庭支持公诉，被告人何时桂及其辩护人徐海涛、被告人黄腾惠及其辩护人郑茜娇、被告人宋银灰及其辩护人裘超颖到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2019年8月至2019年10月12日期间，被告人何时桂利用支付宝软件创建“阁主”红包赌博群，先后雇佣被告人宋银灰、黄腾惠作为发包手在赌博群里代发红包、收包、结账，组织参赌人员陈某、袁某、司某等人进群以抢红包中雷的方式进行赌博。赌博采用双Ａ模式，发包金额为人民币291元（以下币种同）或391元等，两名输家中雷后对应各支付228元或333元，赌场从中抽头165元或275元，该赌场抽头渔利合计10万余元，除去发放奖励、工资外，被告人何时桂非法获利3000元。 被告人宋银灰参与发包22天，收取赌资231597元，参与期间该赌场抽头渔利10万余元，领取工资3000元。被告人黄腾惠参与发包10天，收取赌资196332元，参与期间该赌场抽头渔利10万余元，领取工资2000元。 2019年12月31日，被告人宋银灰主动向公安机关投案；2020年1月12日，被告人何时桂被抓获到案；同年1月13日，被告人黄腾惠主动向公安机关投案，后三被告人均如实供述上述犯罪事实，并签署了《认罪认罚具结书》，现均已上缴全部违法所得。 上述事实，被告人何时桂、黄腾惠、宋银灰在开庭审理过程中均无异议，并有三被告人的在卷供述，证人黄某、雷某、关某、刘某、陈某、司某、袁某的证言，电子数据光盘，《医疗诊断证明书》，《接受证据材料清单》，《支付宝截图》，《支付宝转账记录》，《辨认笔录》，《情况说明》，《前科劣迹情况说明》，《刑事判决书》，《罪犯档案资料》，《归案经过》，《户籍证明》等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何时桂利用网络开设赌场，被告人黄腾惠、宋银灰受他人纠集开设赌场，抽头渔利，情节严重，三被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控三被告人的罪名成立。被告人何时桂、黄腾惠、宋银灰开设赌场，情节严重，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人黄腾惠在缓刑考验期间内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人黄腾惠、宋银灰在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人何时桂归案后能如实供述自己的罪行，被告人黄腾惠、宋银灰具有自首情节，且三被告人均能自愿认罪认罚，依法均予以从轻处罚。三被告人均已上缴全部违法所得，酌情予以从轻处罚。综合考虑被告人何时桂、宋银灰的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性等因素，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法对二被告人宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人何时桂、黄腾惠、宋银灰的辩护人以上述同样理由，建议对三被告人从轻处罚的辩护意见，理由正当，本院予以采纳。对三被告人的违法所得，依法应当予以追缴。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人何时桂犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 二、被告人黄腾惠犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；撤销本院（2019）浙1023刑初300号刑事判决中对罪犯黄腾惠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元的缓刑部分；决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2020年10月13日起至2022年4月20日止。） 三、被告人宋银灰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 四、追缴被告人何时桂的违法所得人民币三千元，追缴被告人黄腾惠的违法所得人民币二千元，追缴被告人宋银灰的违法所得人民币三千元，依法上缴国库。 （以上罚金及追缴款均已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 金 雯 人民陪审员 郑 龙 人民陪审员 汤慧锋 二〇二〇年十月十三日 代书 记员 王志敏 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条 …… 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 ??数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 ??数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 …… 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 …… 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。