浙江省绍兴市上虞区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0604民初6195号 原告：绍兴市上虞区万丽汇娱乐会所，住所地浙江省绍兴市上虞区百官街道时代广场******，统一社会信用代码92330604MA2FHCRT9Y。 经营者：邱育华，男，1979年5月13日出生，汉族，福建省连江县人，住福建省连江县。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈泽玮，浙江大公律师事务所律师。 被告：周月园，女，1991年6月29日出生，瑶族，广西省恭城瑶族自治县人，住广西省恭城瑶族自治县。 原告绍兴市上虞区万丽汇娱乐会所与被告周月园合同纠纷一案，本院于2020年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告诉讼代理人陈泽玮到庭参加诉讼，被告周月园经本院送达出庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告绍兴市上虞区万丽汇娱乐会所向本院提出诉讼请求：解除原、被告签订的《万丽汇商务会所营销经理合作合同》；被告退还原告合同履约保证金126750元，并支付原告违约金50000元。庭审中，原告陈述因被告在原告处留存5000元作为合同履约金，故明确是在扣除5000元合同履约金后再要求被告支付50000元违约金。事实与理由：2019年6月18日，原、被告签订《万丽汇商务会所营销经理合作合同》一份，约定双方合作期限自2019年8月1日至2020年8月1日，被告需带领不少于6名酒水营销人员，每月需完成订房业绩84000元，被告提成为完成业绩的20%；合同期内被告不得在同城市其他同行业担任兼职营销性质的职务，未经原告同意，被告旷工3天及以上按违约处理,违约金为200000元；被告触犯刑法，严重违反企业规章制度，原告有权解除合同，被告无条件归还合同履约保证金并支付违约金。原告按约给付被告履约保证金150000元后，被告只合作到11月份，且每月业绩都未达到合同约定的84000元，合计完成业绩仅为155390元，仅占合同总业绩的15.5%。2019年11月底，被告口头告知原告不会再履行合同，并离开原告处。原告多次要求被告过来继续履行合同，被告置之不理并拒接电话、拒回微信，后被告在上虞同行业中担任营销性质职务。被告停止合作长达8个多月，被告用自己的实际行为表明不再履行双方签订的合同，已构成根本违约，故诉至法院。 被告周月园未作答辩。 原告绍兴市上虞区万丽汇娱乐会所围绕诉讼请求，向本院提交了下列证据： 1、《万丽汇商务会所营销经理合作合同》、收据各一份，以证明双方约定合作期限为2019年8月1日至2020年8月1日、原告支付被告合同履约保证金、被告每月完成订房业绩不低于84000元、原告已支付被告履约保证金150000元等事实； 2、2019年8月至同年11月营销经理业绩提成表一组(共四份)，以证明被告于2019年8月1日开始与原告合作、每月订房业绩都未达到合同约定的84000元的事实； 4、移动公司出具的浙江增值税电子普通发票、微信聊天记录各一份，以证明188××××1919系被告实名认证手机号，并绑定与原告聊天的微信号，被告于2019年11月末后通过微信及电话明确告知原告不再继续与原告合作，已实质性违约等事实。 对原告绍兴市上虞区万丽汇娱乐会所提供的证据，被告周月园因未到庭，无法发表质证意见。本院经庭审核证，认为上述证据来源合法、内容客观真实，本院予以认定并在案佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：以原告为甲方、被告为乙方，双方于2019年6月18日签订《万丽汇商务会所营销经理合作合同》一份，双方就合作经营事宜达成如下条款：“一、乙方在甲方场所从事营销工作，担任营销经理一职。二、合作期限为：2019年8月1日到2020年8月1日，为期壹年。每年签定业绩为壹佰万元，总业绩为壹佰万元。三、在合作期内，乙方需要带领不能少于陆名酒水推销员（按每天签到人数计算），且每个月需完成订房业绩8.4万元。满壹年未达到壹佰万元订房业绩的，本合同将自动延期至总业绩壹佰万元完成为止。若合同期内提前完成壹年签定的业绩壹佰万元，则自动转为下一合作年度，并按商定业绩标准及时支付履约金。四、乙方的分成为完成业绩的百分之二十，支付时间为次月十五号。如果甲方有特殊原因，乙方表现理解，同意最迟不超过叁个月支付。……七、合同期内，乙方不得在本城市其它同行业中担任兼职营销性质的职务。未经甲方同意，乙方中途退出，不予结算分成，同时追究乙方违约责任。未经甲方同意，乙方旷工三天及以上的，按乙方违约处理。八、乙方一次性留存五仟元作为合同履约金，甲方对乙方的经济处分或乙方应承担的赔偿责任从留存金中扣除，不足部分乙方继续赔偿。乙方合同不到期而自行离开甲方或因违反有关规章被企业视为自动离开或开除的，上述履约金作为解约金赔偿给甲方，违约金不足部分乙方继续赔偿。合同到期后，留存的合同履约金全额支付给乙方，不计利息。九、合同签订时甲方付给乙方合同履约保证金壹拾伍万元，合同履约金甲方分壹期付款；在合同签订之日起一周内支付第一期合同履约保证金壹拾伍万元。……十一、双方约定合同违约金为贰拾万元。十二、乙方若在未完成合同所签订全部业绩及合同约定期限之内擅自离开甲方公司，按约定的违约金赔偿甲方，并全额退还甲方履约保证金。十三、双方约定本合同的解除条件如下：1、因乙方触犯中华人民共和国刑法或严重违反企业规章制度，甲方有权解除合同，乙方必须无条件归还甲方付给的所有履约保证金。2、其他情况经双方协商一致，同意解除合同的。……” 上述合同签订后，原告即于2019年6月20日支付被告合同履约保证金150000元。原告自认被告的5000元合同履约金已交付。2019年8月至同年11月，被告累计完成营业额155390元。2019年11月底，被告离开原告处，未再继续履行合同义务。原告认为被告擅自离开原告处，未履行合同义务，亦未返还履约保证金，已经构成根本性违约，故成讼。 本院认为，原、被告签订的《万丽汇商务会所营销经理合作合同》系双方真实意思表示，合同内容未违反法律、法规的禁止性规定，应认定为合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告在合作期限未届满、约定业绩未完成的情况下，不再继续履行合同，属不完全履行的违约行为，且未完成部分业绩金额占合同约定业绩金额八成多，致使原告不能实现合同目的，原告据此要求解除合同，本院予以支持。案涉合同约定了原告应付的合同履约保证金条款，对于履约保证金的金额、支付时间等作了明确约定，但对合同解除时合同履约金应否返还、如何返还等未作明确约定。案涉合同第九条约定，合同履约保证金为150000元，合同签订之日起一周内支付，据此可知，原告支付的合同履约保证金的担保对象是被告完成1000000元的业绩。而至2019年11月被告实际完成合同履约保证金对应的业绩仅为155390元，尚未达到合同约定的数额，鉴于合同对合同解除时该履约保证金如何返还未作明确约定，故根据权利与义务相一致原则，被告按照未完成部分业绩比例退还相对应的合同履约保证金并未违反合同的约定，且比较符合双方的实际，故本院酌定被告应按比例退还合同履约保证金126691.50元（合同约定的履约保证金150000元×被告未完成的业绩844610元÷合同约定的业绩1000000元）。对原告要求被告退还超过上述金额部分合同履约保证金的诉讼请求，因依据不足，本院不予支持。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。案涉合同第十一条约定合同违约金为200000元，该条款是原、被告双方的真实意思表示，且原告在起诉时亦已根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定自行调整了违约金金额。案涉合同第八条约定被告一次性留存5000元作为合同履约金，被告合同不到期而自行离开原告或因违反有关规章被企业视为自动离开或开除的，该履约金作为解约金赔偿给原告，违约金不足部分被告继续赔偿，该条款其实质也是对被告违约而应承担违约责任的约定。综合衡量涉案合同的约定及履行情况、当事人预期利益等因素，根据公平原则对违约金是否过高作出裁量，本院酌定原告应当支付违约金55000元，扣除被告已向原告交付的5000元合同履约金，被告实际尚应支付原告违约金50000元。故对原告要求被告支付违约金50000元的诉讼请求，本院亦予支持。被告周月园经本院送达出庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告绍兴市上虞区万丽汇娱乐会所与被告周月圆于2019年6月18日签订的《万丽汇商务会所营销经理合作合同》； 二、被告周月园应退还原告绍兴市上虞区万丽汇娱乐会所合同履约保证金126691.50元； 三、被告周月园应支付原告绍兴市上虞区万丽汇娱乐会所违约金50000元。 上述二、三两款合计人民币176691.50元，限被告周月园于本判决生效之日起十日内履行。 四、驳回原告绍兴市上虞区万丽汇娱乐会所其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3835元，减半收取计1917.50元，由被告周月园负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员 徐 剑 英 二〇二〇年十月十五日 书记员 黄晨筱? 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： …… （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； …… 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行。