山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终3400号上诉人（原审被告）：平原县林东工艺品厂,住所地山东省平原县龙门街道办事处原炉坊乡政府驻地。经营者：赖仁中，女，1974年11月22日出生，汉族，户籍地湖南省醴陵市，现住平原县。委托诉讼代理人：褚爱民，平原博厚法律服务所法律工程者。被上诉人（原审原告）：郑桂华，女，1966年6月21日出生，汉族，住平原县。委托诉讼代理人：刘万春，平原信民法律服务所法律工程者。上诉人平原县林东工艺品厂因与被上诉人郑桂华提供劳务受害者责任纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2020）鲁1426民初39号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平原县林东工艺品厂上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判平原县林东工艺品厂承担50%的责任或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由郑桂华承担。二审中明确上诉金额为25205元。事实和理由：一审判令平原县林东工艺品厂赔偿郑桂华各项损失50410元，无事实及法律依据。一审认定平原县林东工艺品厂承担百分之八十的赔偿责任明显过高，在一审中，平原县林东工艺品厂提供了视频资料及机器设备两侧安全提示标语的照片，能够证实郑桂华在工作过程中明显存在违规操作，郑桂华受伤是因为违规操作造成的，其应承担主要责任。一审计算误工费错误，在庭审中，平原县林东工艺品厂提供了有郑桂华签字的6、7、8三个月的工资表，证实郑桂华的平均工资每天为65.84元，而一审错误的计算为每天77.46元，一审计算误工费明显过高且不符合法律规定。一审仅以证人王某的证言认定陈国忠的护理费每天200元错误，且陈国忠也没有提供纳税证明证实每天的收入为200元，其护理费用应按农村人均收入计算。护理人员陈明华按每天116元计算错误，郑桂华一审提供的证据证实陈明华已经62岁，已超过法定退休年龄，并且陈明华讲到在郑桂华住院期间轮流与陈国忠护理郑桂华，不存在住院期间二人护理的情况，所以对于陈明华作为护理人员明显违背事实。综上，一审认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院支持上诉请求。二审中补充上诉意见为：在一审中平原县林东工艺品厂提交了两份判决书，一审判决违反同案同判原则。郑桂华辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。平原县林东工艺品厂的上诉无事实及法律依据。请二审法院驳回上诉，维持原判。郑桂华向一审法院起诉请求：1.请求依法判令平原县林东工艺品厂赔偿郑桂华检查治疗费418元、误工费11760元、护理费14292元、伤残补助费84658元、住院生活补助费3700元、康复费用1640元、鉴定费3200元、精神抚慰金2000元，共计121668元；2.诉讼费由平原县林东工艺品厂承担。一审法院认定事实：被告平原县林东工艺品厂为生产工艺品的个体工商户，平时雇佣数人操作机床进行生产。2018年元旦原告开始到被告处打工并领取计件工资。2019年9月14日10点多，原告在操作机器、做三叉树枝时被机器模具挤伤左手，后被送至平原县第一人民医院救治。经诊断，事故造成原告如下伤害：左尺桡骨骨折、左手热压伤、左腕骨骨折，住院37天，原告住院期间医疗费26234.96元已由被告垫付。原告起诉后，经一审法院委托，济南三和司法鉴定所对原告受伤造成的伤残等级、误工期限、护理人员及期限进行了司法鉴定，鉴定意见为：伤残等级为十级，误工期限为140天，护理期限为50天，住院期间二人护理，出院一人护理。原告支出鉴定费3200元。另查明，原告2019年9月14日拍片支出医疗费300元、12月4日从左手取钢针支出诊疗费118元，合计418元。原告出院后因做左手伸曲康复训练支出费用1640元。原告住院期间，由陈国忠和陈明华护理，出院后由陈国忠护理。原告的护理费损失为11940元（200元/天×22天+116元/天×28天+116元/天×37天）。原告2019年6月19日至30日工资848.7元，7月份2552.9元，8月份2525元，9月1日至13日工资1045元，原告受伤前近三个月平均每天工资为77.46元。在诉讼过程中，被告曾提出对原告所受伤害是否构成伤残、误工期限、护理期限、护理人数等进行重新鉴定，但又书面撤回该鉴定申请；经被告配合，原告因本次受伤已经领取意外伤害保险赔偿金38463.39元。一审法院认为，本案的争议焦点有两个，第一个是责任承担主体和承担比例问题，第二个是原告主张的赔偿项目和赔偿标准即原告损失的认定问题。关于责任承担主体和承担比例问题，本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，但本案的雇主为雇佣数人的个体工商户，因此本案并非是个人之间提供劳务。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任……”，该规定适用雇主无过错责任原则。该法第二条规定:“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的,依照民法通则第一百三十一条的规定,可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害,受害人只有一般过失的,不减轻赔偿义务人的赔偿责任”，故无过错责任赔偿中,受害人有重大过失,应适用过失相抵原则。本案中,被告平原县林东工艺品厂为生产工艺品的个体工商户，雇用原告郑桂华从事具有一定生产危险性的机床加工工艺品工作，而郑桂华受伤属于在从事雇佣活动中受到人身伤害，故平原县林东工艺品厂应承担赔偿责任。至于本案是否应适用过失相抵原则，一审法院认为，被告在本案中提供的视频证据、机器设备两侧安全提示标语照片以及申请法院进行的现场勘查视频仅仅证明事故现场机器上贴有“安全注意事项”警示标志，通过提交的视频对工人的问话仅能证明其曾经对工人进行过安全教育培训，拟证明自己没有过错，而原告对此均不认可，并且被告提交的以上证据均不是原告受伤害事故发生当时情形的证据，故被告对证明原告在事故发生时存在重大过失并不充分，但是，一审法院认为，郑桂华作为完全民事行为能力人,在被告工厂处工作接近一年零九个月之久,对制作工艺品的机床（机器）的操作功能应当有充分的了解且比较熟练,其在明知机器开合容易挤伤工人上肢的情况下,应提高安全防范意识,确保安全工作，但郑桂华在操作机器模具的过程中,疏于防范,不慎将左手伸入机器中致使机器闭合时挤伤左手、造成自己受伤,郑桂华存在重大过失,应承担相应责任;被告平原县林东工艺品厂对原告的损害,应承担主要的责任。根据本案实际情况，一审法院酌定郑桂华对自身受伤应承担20%的责任、平原县林东工艺品厂承担80%的责任为宜。关于原告主张的赔偿项目和赔偿标准，原告主张检查治疗费418元，康复费用1640元，鉴定费3200元，均有相应的收费票据佐证，一审法院依法予以支持。原告误工费按照原告近三个月平均每天工资计算，为77.46元/天×140天即10844.4元。原告的护理费损失为11940元（200元/天×22天+116元/天×28天+116元/天×37天）。原告构成十级伤残，残疾赔偿金为42329×20×10%即84658元，精神抚慰金为1000元。原告住院37天，住院生活补助费为3700元。以上合计117400.4元（116400.4各项损失+1000元精神抚慰金）。一审法院认为，被告垫付的医疗费26234.96元，原告虽在本案中没有主张，也应计入损失并按照双方责任大小来分担。同时，原告因本次受伤已经领取意外伤害保险赔偿金38463.39元和上述被告垫付的医疗费在被告最后应承担部分中应扣除，故对于原告在本案中因受伤而造成的损失，被告应当承担的赔偿数额为(116400.4+26234.96)×80%+1000-26234.96-38463.39元=50410元。对于原告主张的超出该金额的损失，一审法院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、平原县林东工艺品厂赔偿郑桂华检查治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、住院生活补助费、康复费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计50410元，于本判决生效之日起十日内给付；二、驳回郑桂华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1367元，由郑桂华负担837元，由平原县林东工艺品厂负担530元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题为：1.一审认定上诉人平原县林东工艺品厂对被上诉人郑桂华的各项损失承担80%的赔偿责任是否适当？2.一审认定被上诉人郑桂华的误工费金额、护理费金额有无依据？关于责任比例问题：平原县林东工艺品厂是以营利为目的的企业，其作为雇主，应当对雇员在从事雇用活动中受到伤害承担责任，雇员对于自身受到的损害存在故意或重大过失的，可以减轻或者免除雇主责任，但雇员存在一般过失的，并不减轻雇主责任。一审判决根据郑桂华的过错程度，酌定平原县林东工艺品厂承担80%的责任，并不违反法律规定，其请求二审法院改判其承担50%赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。关于误工费、护理费问题：一审时平原县林东工艺品厂提供的郑桂华的工资表及郑桂华提交的微信聊天证据能够证明郑桂华2019年6月、7月、8月、9月份的工资收入情况，一审认定郑桂华误工费每天为77.46元，有事实依据，且该误工费标准相对于当前社会工资水平并不高，未侵犯平原县林东工艺品厂的合法权益。郑桂华的护理人数及时间，有鉴定报告为依据。关于护理人员陈国忠的护理费，一审时郑桂华提交了陈国忠的工资表，并有证人王某出庭证实，一审据此认定陈国忠护理费计算标准为每天200元，有事实依据，符合法律规定，并无不当；关于护理人员陈明华的护理费，陈明华年龄虽超过六十周岁，但不能以达到退休年龄就剥夺其获得护理费的权利，一审按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算陈明华护理费，不违反法律规定，并无不当。综上所述，上诉人平原县林东工艺品厂的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费430元，由上诉人平原县林东工艺品厂负担。本判决为终审判决。审判长  杨贵孚审判员  郑卫华审判员  王善文二〇二〇年十月十四日法官助理孔祥龙书记员王婷婷