杭州市西湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0106刑初441号 公诉机关杭州市西湖区人民检察院。 被告人李淑鹏，男，汉族，1996年5月17日出生，出生地山东省桓台县，大专文化，无业，居住地山东省桓台县，户籍地山东省桓台县。因本案于2019年12月13日被刑事拘留，2020年1月19日被逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人付训冰，山东慧泉律师事务所律师。 被告人崔利斌，男，汉族，1996年7月5日出生，出生地山东省桓台县，大专文化，无业，户籍地山东省桓台县。因本案于2019年12月13日被刑事拘留，2020年1月19日被逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人焦燕燕、周超超，北京天达共和（杭州）律师事务所律师。 被告人冯磊，男，汉族，1996年7月25日出生，出生地山东省高青县，大专文化，无业，居住地山东省淄博市张店区，户籍地山东省高青县。因本案于2019年12月13日被刑事拘留，2020年1月19日被逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人洪文荣，浙江金浙律师事务所律师。 被告人张建峰，男，汉族，1996年9月1日出生，出生地山东省桓台县，大专文化，无业，居住地山东省桓台县，户籍地山东省桓台县。因本案于2019年12月13日被刑事拘留，2020年1月19日被逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人祝静、张江平，浙江腾智律师事务所律师。 被告人孙中原，男，汉族，1997年6月4日出生，出生地山东省曹县，初中文化，无业，居住地山东省淄博市张店区，户籍地山东省曹县。因本案于2019年12月13日被刑事拘留，2020年1月19日被逮捕。现押于杭州市看守所。 辩护人谷洋，浙江伦和律师事务所律师。 公诉机关以西检一部刑诉（2020）1617号起诉书指控被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原犯非法经营罪，于2020年9月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市西湖区人民检察院指派检察员严敏、检察官助理施倩，被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原及其辩护人付训冰、周超超、洪文荣、张江平、谷洋均到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市西湖区人民检察院指控，2018年，杨某、顾某、蔡某等人（均另案处理）未经国家相关部门批准，以工作室的名义开展互联网彩票销售业务，套用国家体彩中心发行的竞猜型体育彩票玩法和开奖结果，通过“圣斗士”APP（曾用名“球博士”、“星球汇”）以做“私庄”的方式非法销售彩票，并以充值送彩金、兑奖奖金加奖等形式在互联网上吸引投注。2018年9月至2019年12月13日期间，被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原通过陈某（另案处理）介绍，注册成为“圣斗士”APP的下级代理，在明知该“圣斗士”APP非法经营彩票的情况下，仍通过各自的代理账号，在互联网上招揽玩家、吸引投注，帮助“圣斗士”APP实施非法经营行为，且从各自发展玩家购买彩票销售额中获取5%至8.3%不等比例的佣金提成。经查证，被告人李淑鹏非法经营数额共计人民币14444338元，崔利斌非法经营数额共计人民币10480158元，冯磊非法经营数额共计人民币9647702元，张建峰非法经营数额共计人民币3040118元，孙中原非法经营数额共计人民币906358元。公诉机关还认为被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原均系从犯，自愿认罪认罚，建议判处被告人李淑鹏有期徒刑四年六个月，并处罚金；建议判处被告人崔利斌有期徒刑四年，并处罚金；建议判处被告人冯磊有期徒刑四年，并处罚金；建议判处被告人张建峰有期徒刑二年，并处罚金；建议判处被告人孙中原有期徒刑一年六个月，并处罚金。 被告人李淑鹏对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结。其辩护人提出，被告人李淑鹏在共同犯罪中系从犯，自愿认罪认罚，请求对其在有期徒刑三年以下量刑。 被告人崔利斌对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结。其辩护人提出，被告人崔利斌系初犯和偶犯，主观恶性和行为的社会危害性较小，在共同犯罪中系从犯，到案后如实供述自己罪行，自愿认罪认罚，请求对其在有期徒刑四年以下量刑。 被告人冯磊对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结。其辩护人提出，被告人冯磊在共同犯罪中系从犯，行为所造成的危害后果不严重，自愿认罪认罚，请求对其减轻处罚判处有期徒刑三年。 被告人张建峰对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结。其辩护人提出，被告人张建峰主观恶性和人身危害性较小。犯罪情节较轻，在共同犯罪中系从犯，自愿认罪认罚，已经主动退出全部违法所得，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。 被告人孙中原对指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结。其辩护人提出，被告人孙中原犯罪情节较轻，社会危害性不大，自愿认罪认罚，已经退出个人违法所得，请求对其判处有期徒刑一年二个月。 经审理查明，2018年，杨某、顾某、蔡某等人（均另案处理）未经国家相关部门批准，以工作室的名义开展互联网彩票销售业务，套用国家体彩中心发行的竞猜型体育彩票玩法和开奖结果，通过“圣斗士”APP（曾用名“球博士”、“星球汇”）以做“私庄”的方式非法销售彩票，并以充值送彩金、兑奖奖金加奖等形式在互联网上吸引投注。2018年9月至2019年12月13日期间，被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原通过陈某（另案处理）介绍，注册成为“圣斗士”APP的下级代理，在明知该“圣斗士”APP非法经营彩票的情况下，仍通过各自的代理账号，在互联网上招揽玩家、吸引投注，帮助“圣斗士”APP实施非法经营行为，且从各自发展玩家购买彩票销售额中获取5%至8.3%不等比例的佣金提成。 经查，被告人李淑鹏非法经营数额共计人民币14444338元，个人违法所得人民币969392.436元；被告人崔利斌非法经营数额共计人民币10480158元，个人违法所得人民币678512.666元；被告人冯磊非法经营数额共计人民币9647702元，个人违法所得人民币629957.41元；被告人张建峰非法经营数额共计人民币3040118元，个人违法所得人民币169832.33元；被告人孙中原非法经营数额共计人民币906358元，个人违法所得人民币48071.89元。 案发后，公安机关从被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原处查扣作案使用的手机6部。 本院审理期间，被告人张建峰退缴违法所得人民币169832.33元、被告人孙中原退缴违法所得人民币48071.89元至本院。 上述事实，有证人王某1、许某、巴某、王某2、毛某、张某、郭某、李某1、李某2、柴某、朱某、丁某、夏某、胡某等人的证言，发立破案经过、抓获经过、扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单、调取证据通知书、银行交易流水、电脑截图、手机截图、杭州市体育彩票管理中心证明、体彩代销证照片、退赃凭证、户籍证明，检查笔录，司法鉴定意见，电子数据检查笔录、电子数据勘验提取笔录、电子数据光盘，同案人杨某、顾某、蔡某、孙某、郑某、陈某等人和被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原的供述等证据予以证实。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原未经国家相关部门批准，帮助他人利用网络擅自经营彩票，严重扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，均予以减轻处罚。被告人李淑鹏、崔利斌、冯磊、张建峰、孙中原均自愿认罪认罚，且被告人张建峰、孙中原能够退出个人全部违法所得，本院酌情予以从宽处罚。对公诉机关和辩护人所提相关意见，本院予以采纳。根据被告人张建峰的犯罪情节，不宜适用缓刑，对辩护人所提请求适用缓刑的意见，本院不予采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下: 一、被告人李淑鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一百万元（刑期自判决执行之日起计算；执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月13日起至2024年6月12日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人崔利斌犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币七十万元（刑期自2019年12月13日起至2023年12月12日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 三、被告人冯磊犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六十五万元（刑期自2019年12月13日起至2023年12月12日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 四、被告人张建峰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元（刑期自2019年12月13日起至2021年12月12日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 五、被告人孙中原犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期自2019年12月13日起至2021年6月12日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 六、对查扣在案的作案使用的手机6部及被告人张建峰退缴至本院的违法所得人民币169832.33元和被告人孙中原退缴至本院的违法所得人民币48071.89元依法予以没收，对被告人李淑鹏的违法所得人民币969392.436元、被告人崔利斌的违法所得人民币678512.666元、被告人冯磊的违法所得人民币629957.41元依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  朱冠琳 人民陪审员  钟冶平 人民陪审员  郑仁孝 二〇二〇年十月二十二日 书 记 员  王梦滢