江苏省盐城市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）苏09刑终463号原公诉机关江苏省射阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）沈加平，男，1971年1月16日出生，汉族，初中文化，务农，住射阳县。曾因赌博，于2011年2月22日被射阳县公安局行政拘留十日并处罚款三千元。现因涉嫌犯赌博罪，于2020年5月8日被射阳县公安局取保候审；经射阳县人民检察院批准，于2020年6月9日被该局逮捕。现羁押于射阳县看守所。原审被告人杨海云，女，1978年7月13日出生，汉族，小学文化，无业，住射阳县。曾因赌博，分别于2011年3月23日、2013年4月19日、2015年9月19日被射阳县公安局行政拘留十日并处罚款三千元、罚款四百元、行政拘留三日。现因涉嫌犯赌博罪，于2020年5月9日被射阳县公安局取保候审；经射阳县人民检察院决定，于2020年6月18日被该局取保候审。原审被告人沈加根，男，1972年3月5日出生，汉族，初中文化，务农，住射阳县。因涉嫌犯赌博罪，于2020年5月8日被射阳县公安局取保候审；经射阳县人民检察院决定，于2020年6月18日被该局取保候审。原审被告人丁亚洲，男，1982年10月3日出生，汉族，小学文化，无业，住射阳县。因涉嫌犯赌博罪，于2020年5月8日被射阳县公安局取保候审；经射阳县人民检察院决定，于2020年6月18日被该局取保候审。原审被告人吉兆龙，男，1973年10月23日出生，汉族，初中文化，务农，住射阳县。因涉嫌犯赌博罪，于2020年5月9日被射阳县公安局取保候审；经射阳县人民检察院决定，于2020年6月18日被该局取保候审。江苏省射阳县人民法院审理江苏省射阳县人民检察院指控原审被告人沈加平、杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙犯赌博罪一案，于2020年8月25日作出（2020）苏0924刑初426号刑事判决。原审被告人沈加平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2020年1月15日至22日间，被告人沈加平以营利为目的，在射阳县洋马镇境内召集金汉华、孙某、潘中华等人以扑克牌“推二八”的方式聚众赌博8次，抽头获利人民币11600元。其中被告人杨海云帮助抽头8次，从中获利850元；被告人沈加根、丁亚洲站岗放哨8次，分别从中获利400元；被告人吉兆龙为赌博提供场所3次，从中获利600元。具体事实如下：1．2020年1月15日下午，被告人沈加平在射阳县洋马镇新灶村被告人吉兆龙承包的北大荒鱼塘住处，召集金汉华、潘某、孙某等人采用扑克牌“推二八”的方式进行赌博，抽头获利计1700元。被告人杨海云负责抽头，从中获利100元；被告人沈加根、丁亚洲负责站岗放哨，分别获利50元；被告人吉兆龙为赌博提供场所，从中获利200元。2.2020年1月16日下午，被告人沈加平在射阳县洋马镇新灶村被告人吉兆龙承包的北大荒鱼塘住处，召集金汉华、潘某、孙某等人采用扑克牌“推二八”的方式进行赌博，抽头获利计1700元。被告人杨海云负责抽头，从中获利100元；被告人沈加根、丁亚洲负责站岗放哨，分别获利50元；被告人吉兆龙为赌博提供场所，从中获利200元。3.2020年1月17日下午，被告人沈加平在射阳县洋马镇新灶村被告人吉兆龙承包的北大荒鱼塘住处，召集金汉华、潘某、孙某等人采用扑克牌“推二八”的方式进行赌博，抽头获利计1700元。被告人杨海云负责抽头，从中获利150元；被告人沈加根、丁亚洲负责站岗放哨，分别获利50元；被告人吉兆龙为赌博提供场所，从中获利200元。4.2020年1月18日下午，被告人沈加平在射阳县洋马镇新灶村一组146号其家中，召集金汉华、潘某、孙某等人采用扑克牌“推二八”的方式进行赌博，抽头获利计1300元。被告人杨海云负责抽头，从中获利100元；被告人沈加根、丁亚洲负责站岗放哨，分别获利50元。5.2020年1月19日下午，被告人沈加平在射阳县洋马镇新灶村一组146号其家中，召集金汉华、潘某、孙某等人采用扑克牌“推二八”的方式进行赌博，抽头获利计1300元。被告人杨海云负责抽头，从中获利100元；被告人沈加根、丁亚洲负责站岗放哨，分别获利50元。6.2020年1月20日下午，被告人沈加平在射阳县洋马镇新灶村一组146号其家中，召集金汉华、潘某、孙某等人采用扑克牌“推二八”的方式进行赌博，抽头获利计1300元。被告人杨海云负责抽头，从中获利100元；被告人沈加根、丁亚洲负责站岗放哨，分别获利50元。7.2020年1月21日下午，被告人沈加平在射阳县洋马镇新灶村一组146号其家中，召集金汉华、潘某、孙某等人采用扑克牌“推二八”的方式进行赌博，抽头获利计1300元。被告人杨海云负责抽头，从中获利100元；被告人沈加根、丁亚洲负责站岗放哨，分别获利50元。8.2020年1月22日下午，被告人沈加平在射阳县洋马镇新灶村一组146号其家中，召集金汉华、潘某、孙某等人采用扑克牌“推二八”的方式进行赌博，抽头获利计1300元。被告人杨海云负责抽头，从中获利100元；被告人沈加根、丁亚洲负责站岗放哨，分别获利50元。被告人沈加平、杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙犯罪以后自动投案，如实供述了自己的犯罪行为，并自愿认罪认罚。被告人沈加平已退出非法所得10600元，被告人杨海云已退出非法所得700元，被告人沈加根、丁亚洲已分别退出非法所得400元，被告人吉兆龙已退出非法所得600元。原判认定的上述事实主要有射阳县公安局出具的人口信息、受案登记表、立案决定书等书证，证人金汉华、潘某、孙某等人的证言，被告人沈加平、杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙的供述与辩解，射阳县公安局制作的辨认、指认笔录等证据证实。原判认为，被告人沈加平、杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。被告人沈加平、杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙共同故意实施赌博犯罪，是共同犯罪。被告人沈加平在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人沈加平、杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且自愿认罚，依法可以从轻处罚。被告人沈加平、杨海云犯有劣迹，酌情从重处罚。被告人沈加平、杨海云已部分退赃，被告人沈加根、丁亚洲、吉兆龙已全部退赃，酌情从轻处罚。综合考虑被告人杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙的犯罪情节、认悔罪态度、社区矫正调查评估意见等因素，可对上述被告人适用缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人沈加平犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人杨海云犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。三、被告人沈加根犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人丁亚洲犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元。五、被告人吉兆龙犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二千元。六、对被告人沈加平已退出的非法所得10600元、被告人杨海云已退出的非法所得700元、被告人沈加根、丁亚洲已分别退出的非法所得400元、被告人吉兆龙已退出的非法所得600元，予以没收，上缴国库；对被告人沈加平尚未退出的非法所得1000元、被告人杨海云尚未退出的非法所得150元，继续予以追缴，上缴国库。上诉人沈加平没有提出具体的上诉理由。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相同，认定的证据已经一审当庭举证、质证，本院对原审判决书所列证据予以确认。本院认为，上诉人沈加平、原审被告人杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙以营利为目的，聚众赌博，构成赌博罪，且系共同犯罪。上诉人沈加平在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚；原审被告人杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。上诉人沈加平、原审被告人杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且自愿认罚，依法可以从轻处罚。上诉人沈加平、原审被告人杨海云犯有劣迹，酌情从重处罚。上诉人沈加平、原审被告人杨海云已部分退赃，原审被告人沈加根、丁亚洲、吉兆龙已全部退赃，酌情从轻处罚。综合考虑原审被告人杨海云、沈加根、丁亚洲、吉兆龙的犯罪情节、认悔罪态度、社区矫正调查评估意见等因素，可对原审上述被告人适用缓刑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审理程序合法，量刑适当。上诉人沈加平提出上诉，依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈 健审 判 员  周 召审 判 员  潘颖颖二〇二〇年十月二十六日法官助理  沈 楠书 记 员  张 邺