陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书                        （2020）陕05刑终161号 原公诉机关蒲城县人民检察院。上诉人(原审被告人)曹锋，男，汉族，1988年8月17日出生于陕西省蒲城县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，初中文化，住蒲城县，居民，2010年5月27日因犯寻衅滋事罪被蒲城县人民法院判处有期徒刑一年十个月，2012年10月3日因吸食冰毒被陕西省白水县公安局行政拘留十五日，罚款2000元，2020年2月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被蒲城县公安局刑事拘留，同年4月3日被逮捕，现羁押于蒲城县看守所。指定辩护人黄江涛，陕西恒济律师事务所律师。上诉人(原审被告人)赵战飞，男，汉族，1979年5月11日出生于陕西省蒲城县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，初中文化，住蒲城县，居民，2007年8月13日因犯故意伤害罪被西安市碑林区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，2014年7月8日因犯合同诈骗罪被蒲城县人民法院撤销缓刑，合并执行有期徒刑四年，2020年3月16日因涉嫌犯寻衅滋事罪被蒲城县公安局刑事拘留，同年4月3日被逮捕，现羁押于蒲城县看守所。上诉人(原审被告人)吴博，男，汉族，1985年2月8日出生于陕西省蒲城县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，初中文化，住蒲城县，农民，2010年8月26日因犯抢劫罪被西安市雁塔区人民法院判处有期徒刑十二年，2020年3月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被蒲城县公安局刑事拘留，同年4月3日被逮捕，现羁押于蒲城县看守所。原审被告人宋洁，男，汉族，1986年2月20日出生于陕西省潼关县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，初中文化，住潼关县，农民，2005年5月26日因犯故意伤害罪被潼关县人民法院判处有期徒刑四年，2014年12月2日因吸食毒品被蒲城县公安局强制隔离戒毒二年，2020年4月21日因犯非法拘禁罪被蒲城县人民法院判处有期徒刑十个月，2018年11月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被蒲城县公安局刑事拘留，2019年1月4日变更为取保候审，2020年6月17日被依法逮捕，现羁押于蒲城县看守所。原审被告人刘鑫，男，汉族，1989年9月23日出生于陕西省蒲城县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，初中文化，住蒲城县，居民，2020年5月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被蒲城县公安局取保候审，同年7月9日被蒲城县人民法院取保候审。蒲城县人民法院审理蒲城县人民检察院指控原审被告人刘鑫、曹锋、宋洁、赵战飞、吴博犯寻衅滋事罪一案，于2020年8月4日作出(2020)陕0526刑初149号刑事判决。宣判后，原审被告人曹锋、赵战飞、吴博均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年11月11日23时许，被害人张某某、郭某甲等四人去蒲城县XX路XX唱歌，当乘坐电梯行至四楼时，与酒后等候在电梯口外准备下楼的被告人刘鑫、宋洁、赵战飞等人发生口角并厮打。被告人刘鑫被其朋友张永清拉开后，先后从包间叫来被告人吴博、曹锋帮忙。被告人吴博到现场后，将被害人郭某乙胳膊夹住头部拖出电梯，被告人曹锋趁机用刀将郭某甲刺伤后进入电梯，又趁被告人宋洁、赵战飞与被害人张某某厮打期间，用刀将张某某刺伤。被告人宋洁、赵战飞、刘鑫、吴博等人发现被害人张某某被刀刺伤后与被告人曹锋一起逃离现场。经鉴定，张某某的伤情构成轻伤二级、郭某甲的伤情构成轻微伤。另查明，被告人曹锋向被害人郭某甲、张某某赔偿8万元，被告人赵战飞向被害人郭某甲、张某某赔偿3万元，被告人吴博向被害人郭某甲、张某某赔偿3万元，被告人刘鑫向被害人郭某甲、张某某赔偿3万元，并取得被害人谅解。上述事实，有被害人陈述，证人证言，陕西省蒲城县XX中心法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录、照片，现场勘查笔录、示意图、照片，谅解书及被告人供述等证据证实。据此，原审法院认为，被告人曹锋、宋洁、赵战飞、吴博、刘鑫因偶发矛盾随意殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人刘鑫、曹锋在共同犯罪中对案件的发生和造成的后果起主要作用，系主犯，其中，被告人刘鑫作用相对较小。被告人宋洁、赵战飞、吴博在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应予以从轻处罚。被告人赵战飞、吴博在刑罚执行完毕后五年内，又犯应处有期徒刑以上的刑罚，系累犯，依法应从重处罚。被告人曹锋、宋洁有前科劣迹，量刑时应予以考虑。被告人刘鑫、吴博有自首情节，依法可予以从轻处罚。被告人曹锋、赵战飞、吴博、刘鑫分别赔偿了被害人经济损失并取得谅解，酌情可予以从轻处罚。各被告人在公诉机关均自愿签署了认罪认罚具结书，依法可从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条，第六十一条之规定，以被告人曹锋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人宋洁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人赵战飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人吴博犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人刘鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。曹锋上诉提出，其在醉酒情况下作案，案件不是由其引发，又主动赔偿被害人损失并取得谅解，还认罪认罚，请求对其从轻处罚。辩护人提出了与上诉人上诉意见相同的辩护意见外，还提出上诉人曹锋具有坦白情节，建议对其从轻处罚。赵战飞上诉提出，其没有殴打被害人，属从犯，又主动赔偿被害人损失并取得谅解，还认罪认罚，请求对其从轻处罚。吴博上诉提出，其属从犯，主动投案自首，又主动赔偿被害人损失并取得谅解，还认罪认罚，请求对其从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人曹锋、赵战飞、吴博及原审被告人宋洁、刘鑫犯寻衅滋事罪的事实是清楚、正确的，有经原审法院当庭举证、质证并确认的证据证明,本院予以确认。另查明，二审期间上诉人吴博申请撤回上诉。本院认为，上诉人曹锋、赵战飞、吴博及原审被告人宋洁、刘鑫酒后滋事，随意殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。对于曹锋上诉提出的其在醉酒情况下作案，案件不是由其引发，又主动赔偿被害人损失并取得谅解，还认罪认罚的上诉理由及辩护人提出的与之相同的辩护意见，经查，醉酒的人犯罪，应负刑事责任。本案双方冲突虽不是上诉人曹锋引起，但其持刀捅刺被害人，致一人轻伤、一人轻微伤，属主犯。原审法院根据其在该案中的作用，结合其赔偿被害人损失并取得被害人谅解、认罪认罚、坦白等情节，对其判处并无不当。故其上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。对于赵战飞上诉提出的其没有殴打被害人，属从犯，又主动赔偿被害人损失并取得谅解，还认罪认罚的上诉理由，经查，有同案被告人供述及视听资料能够证明上诉人赵战飞参与殴打被害人，原审法院结合其属从犯、赔偿被害人损失并取得被害人谅解、认罪认罚的情节，对其做出判决并无不当。故其上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人吴博撤回上诉的申请符合法律规定，予以准许。原审判决认定上诉人曹锋、赵战飞、吴博及原审被告人宋洁、刘鑫犯寻衅滋事罪的事实清楚，定罪准确，判处适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人吴博撤回上诉。二、驳回曹锋、赵战飞上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。                                 审    判    长   张 东 亮审   判   员   马 樊 莉审   判   员   赵    勇                     二〇二〇年十月十四日                         法  官  助  理    刘 伟 伟书   记   员    乔    月2020051611