陕西省城固县人民法院执 行 裁 定 书(2020)陕0722执异21号案外人：汉中市某某房地产开发有限责任公司，住所地：汉中市汉台区。法定代表人：雷某某，公司董事长。委托代理人：张某某，公司副总经理。申请执行人：陕西某某建设工程有限公司。住所地：陕西省汉中市汉台区。法定代表人：林某某，公司总经理。被执行人：陕西某某文化旅游有限公司。住所地：城固县。法定代表人：熊某某，公司执行董事。被执行人：陕西省某某实业有限公司。住所地：同上。法定代表人：熊某某，公司总经理。在本院执行陕西某某建设工程有限公司（以下简称：某某工程公司）与陕西某某文化旅游有限公司（以下简称：某某旅游公司）、陕西省某某实业有限公司（以下简称：某某实业公司）装饰装修合同纠纷一案中，案外人汉中市某某房地产开发有限责任公司（以下简称：某某房产公司）对执行拍卖位于城固县某某镇某某村某某小区二十套商品房屋提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人某某房产公司称，1、请求依法中止对本案该20套商品房屋的执行和拍卖程序，并对已经通过拍卖的予以撤销拍卖。2、对于本案超出执行标的的部分请求裁定不予执行。事实及理由：案外人与被执行人某某实业公司均系独立法人。2018年9月29日，某某实业公司以商品房买卖的形式，依法与案外人签订了购买案外人所有的坐落在城固县某某镇某某小区的64套商品房屋（该64套商品房屋包括本案执行的该20套商品房屋），但某某实业公司没有支付案外人任何购买资金，以欺骗的手段使案外人向其办理了该64套房屋的产权转移手续。此后，案外人以商品房买卖合同纠纷将被执行人某某实业公司起诉到城固县人民法院，经过审理后依法作出了（2019）陕0722民初2509号民事判决书，判令案外人与某某实业公司解除双方2018年9月29日签订的64套商品房屋买卖合同，并在该判决生效后30日内向案外人办理该64套房屋所有权变更登记手续。在此期间，案外人申请保全查封该64套房屋，城固县人民法院分别于2019年7月1日、2019年12月21日作出了(2019)陕0722财保50号、（2019）陕0722民初2509号民事裁定书，查封了该64套房屋。现因某某实业公司对一审判决不服，向汉中市中级人民法院提起上诉，该案件正在二审审理当中。同时被执行人某某实业公司实际控股人许某因涉嫌合同诈骗，造成案外人64套房屋及其它权利人损失的事实，城固县公安局现已立案，正在侦破当中。结合以上事实，案外人认为城固县人民法院对被执行人某某实业公司及控股人许某涉嫌犯罪取得的案外人20套商品房屋进行依法强制执行，明显不符合我国《刑法》及《物权法》相关规定，同时该案件城固县人民法院已经作出了权属确认返还64套房屋的判决，并二审也正在审理当中。且本案所涉及的该20套商品房屋的执行，案外人作为该20套房屋查封的权利人之一，城固县人民法院在本次执行强制拍卖程序中，也没有就该拍卖房屋评估机构的选择、评估结果告知案外人，征求案外人意见。对该20套商品房屋进行第一次公开拍卖，也没有按照评估价作为最低价进行起拍和公告，所有拍卖的20套房屋的起拍价明显定价偏低。另外，申请执行人某某工程公司所申请执行依据城固县人民法院（2019）陕0722民初年2364号民事判决书中，被执行人某某公司仅只承担10万元的保证金及其它损失702884元的一半为351442元（判决二项中二被告共同承担损失702884元），而法院在执行中却依法查封了某某实业公司所有的20套价值约5726700元（执行评估价）的商品房屋，明显执行、查封等程序错误，存在超标的查封的事实。故结合以上事实及理由，案外人依据《民事诉讼法》第225条、227条及相关司法解释规定，提出执行异议，请求依法维护案外人的合法权益。申请执行人某某工程公司称，1、申请执行人申请执行某某实业公司的财产与案外人某某房产公司无任何关系，某某房产公司无权提出异议。某某房产公司与某某实业公司是公司股东之间的关系，申请执行人申请执行的是某某实业公司的财产。2、申请执行人申请执行的20套房产已经通过合法的变更、登记、转让，物权合法有效。依照物权优于债权和先查封优先后查封轮候原则，请求法院裁决。3、关于案外人提出合同诈骗，如果是合同诈骗首先案外人应当向公安机关报案，依照《刑事诉讼法》先刑事责任后民事责任的原则。案外人第一次按照《占有物损害赔偿》起诉申请执行人并申请保全查封，但被法院驳回诉讼请求并解除查封。案外人第二次按《商品房销售合同纠纷》起诉被执行人某某实业公司并进行保全查封，也放弃行使诈骗刑事责任的权利主张。4、案外人某某房产公司提出，某某实业公司仅仅只能承担10万元的保证金等质疑，对此申请执行人在申请执行城固县人民法院（2019）陕0722民初2364号民事判决书中，被告某某旅游公司应承担150万元等应由被执行人某某实业公司承担的请求，是有依据的：其一，某某旅游公司与某某实业公司是股东关系，因为一个法人，熊某某。某某旅游公司实际未出资，无税务和财务管理，实为两块牌子一套人马，而某某实业公司实际出资5000万。其二，根据最高人民法院(2019)254号《全国民商事审判工作会议纪要》第六条一项规定：“公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可执行，已具备破产原因，但不申请破产的”，申请执行人申请某某实业公司承担连带责任，向案外人支付某某旅游公司应付的150万元保证金等是合法的。5、案外人与某某实业公司商品房销售合同纠纷一案尚在二审，对抗申请执行人生效的判决合法执行没有事实根据和法律依据。综上，案外人所提出的执行异议不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》中第二十八条、第二十九条之一规定，请求依法驳回案外人的执行异议请求。被执行人某某旅游公司、某某实业公司未提出书面意见。本院查明，某某旅游公司、某某实业公司均是以熊某某为法定代表人的注册股份公司，某某旅游公司是某某实业公司的子公司，为两个牌子一套人马。2019年1月24日许某作为某某旅游公司的委托代理人与某某工程公司经协商签订《工程装修合同》，合同约定由某某工程公司承包某某旅游公司的酒店装修，承包方式：包工包料、包安全，面积：建筑面积约为8171.18㎡，价款：预计为1600万元，工期：自2019年3月15日开工至2019年9月15日，合同上加盖某某工程公司及某某旅游公司的公章。合同签订后某某工程公司于2019年1月28日按合同约定向某某旅游公司支付保证金150万元，并组织人力成立项目部，于2019年2月12日入住工地；2019年3月26日某某工程公司又与某某实业公司签订了《建筑幕墙施工合同》，合同约定价款：200万元，工期：100天及双方权利、义务、违约责任等，当日某某工程公司按合同约定向某某实业公司支付保证金10万元。两个合同均为许某作为代表及代理人受委托与某某工程公司签订，并加盖某某旅游公司和某某实业公司印章。某某工程公司在第一个合同签订后即成立施工项目部，并按对方要求及施工需要开展了前期工作，由于某某旅游公司、某某实业公司不能提供装修图纸、水电供给等，致使合同无法实施。某某工程公司多次给某某旅游公司、某某实业公司送交《工作联系函》督促其履行合同无果。2019年6月24日某某工程公司以某某实业公司不履行工程装修合同应当返还保证金和赔偿损失357.038万元为由，向本院申请诉前财产保全，请求查封被执行人的房屋20套。某某财产保险股份有限公司为其提供担保。同日本院作出（2019）陕0722财保47号民事裁定：“查封被申请人某某实业公司所有的位于城固县某某镇某某广场旁边某某小区一单元402、501、502号，二单元504、603、604号，三单元505、506、605、606号，四单元508号，五单元510、509号，六单元412、511、512、611、612号，七单元313、514号共20套房屋。”2019年7月22日某某工程公司向本院提起诉讼。2019年9月20日本院作出（2019）陕0722民初2364号民事判决：“一、依法解除原告陕西某某建设工程有限公司与被告陕西某某文化旅游有限公司签订的《工程装修合同》及与被告陕西省某某实业有限公司签订的《建筑幕墙装修合同》；二、由被告陕西某某文化旅游有限公司退还原告陕西某某建筑工程有限公司保证金1500000元，赔偿从2019年1月28日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算占用原告资金期间的利息损失。由被告陕西省某某实业有限公司退还原告陕西某某建设工程有限公司保证金100000元，赔偿从2019年3月26日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算占用原告资金期间的利息损失；三、由被告陕西某某文化旅游有限公司、陕西省某某实业有限公司共同赔偿原告陕西某某建设工程有限公司实际直接损失540680元及违约金162204元，合计人民币702884元；原告在两被告处的临时设施，除移动板房外，其余由原告交归两被告，……。”2019年10月23日某某工程公司向本院申请执行，在执行过程中双方达成和解协议：“一、由被执行人某某公司于2019年12月30日之前，偿还原告某某工程公司保证金150万元，赔偿从2019年1月28日起按中国银行同期同类贷款利率计算用原告资金期间的利息损失。由被执行人某某实业公司退还某某工程公司保证金10万元。同时赔偿从2019年3月26日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算占用原告资金期间的利息损失。二、由被执行人某某旅游公司、某某实业公司于2019年12月30日前共同赔偿原告某某工程公司实际直接损失54.0680万元及违约金16.2204万元，合计人民币70.2884万元。2019年12月20日本院作出（2019）陕0722执1634号执行裁定：“终结本院（2019）陕0722民初2364号民事判决书的执行。”2020年4月3日因二被告执行人未按执行和解协议履行，申请执行人某某工程公司申请恢复执行，并请求对保全查封的房屋进行评估、拍卖。2020年5月26日经本院委托汉中某某资产评估有限责任公司对某某实业公司所属的某某镇某某村某某二十套住宅的市场价值进行评估。评估价：为评估基准日（2020年5月11日）的市场价值572.67万元。2020年6月16日开始在城固县人民法院淘宝网司法拍卖网络平台上进行公开拍卖。另查明，2018年9月29日，某某实业公司以居住办企业为名，先后与某某房产公司签订《商品房买卖合同》64份，合计面积4929.3348㎡，共计价款754.81399万元。合同签订后，某某房产公司依约向某某实业公司办理了该64套房屋的所有房屋产权登记证书。但某某实业公司一直未按约定支付某某房产公司购房款。2018年10月28日、2019年2月28日某某房产公司向某某实业公司发出书面通知，要求某某实业公司在2019年3月28日交清房款，而某某实业公司一直未交，为此某某房产公司诉至本院。本案在审理过程中，经法庭释明“根据本案事实，某某房产公司可先向公安机关进行报案，由公安机关进行处理，”但某某房产公司当庭表示“鉴于目前情况，为了防止损失扩大，仅要求解除双方签订的购房合同，由某某实业公司返还64套商品房屋并办理产权变更登记手续，同时赔偿给某某房产公司带来的经济损失。”2020年2月17日本院作出（2019）陕0722民初2509号民事判决：“一、依法解除原告某某房产公司与被告某某实业公司签订的64份《商品房买卖合同》。二、由被告某某实业公司于本判决生效后30日内给原告（某某房产公司）办理64套房屋的所有房屋产权登记变更。三、由被告某某实业公司赔偿某某房产公司因办理产权变更登记手续产生的费用880255.87元。”宣判后被告某某实业公司不服判决，向汉中市中级人民法院提起上诉，现该案正在二审审理当中。另外该案在诉讼前某某房产公司于2019年7月2日向本院申请诉前财产保全，请求查封某某实业公司所有的房屋64套。因某某房产公司申请查封的64套房屋其中20套已被其他人先于申请查封，故依法对已经被查封的20套房屋不能重复查封。本院作出（2019）陕0722财保50号民事裁定：“查封被申请人某某实业公司位于城固县某某镇某某村某某路与某某路交汇处某某小区以下44套房屋……”。2019年12月5日本案在审理过程中某某房产公司向本院又提出财产保全申请，请求对被告某某实业公司所有的位于城固县某某镇某某村某某小区20套房屋（前案已先予查封）予以查封。2019年12月11日本院又作出（2019）陕0722民初2509号民事裁定书对上述20套房屋进行了查封。”本院认为，申请人基于对执行标的物主张实体权利而提出异议，以排除或阻止对该执行标的物之强制执行的，属于案外人异议，不管其主张实体权利的依据是否涉及本院其他的相关生效法律文书，均应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第227条之规定处理。执行机构审查案外人异议，只根据权属登记、占有等证据形式化来审查认定权属，而关于实体权属的最终判断，则需通过随后执行异议之诉的实质审查予以解决。本案中被执行人某某实业公司、某某旅游公司是两块牌子一套人马，二公司人员、财产及账户混同，某某旅游公司是某某实业公司注册5000万元成立，但实际没有出资，没有实缴，应属股东出资加速到期情形，因此执行某某实业公司的财产并无不当，且执行所涉及的20套房屋，在查封、评估、拍卖过程中，不动产权登记在某某实业公司名下，案外人某某房产公司与被执行人某某实业公司商品房销售合同纠纷一案，现在二审之中，没有终审判决结果。案外人某某房产公司主张的权利不能证明对执行标的享有足以排除强制执行的权益。另外本案执行标的物在诉讼前已申请保全，在执行过程中本院的执行行为没有违反法律和司法解释的规定，申请人某某房产公司所提执行异议不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条、第十七条（一）项、第二十四条、第二十五条的规定，裁定如下：驳回汉中市某某房地产开发有限责任公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审 判 长 韩小明审 判 员 王志权审 判 员 张碧敬二〇二〇年十月二十六日法官助理 任纪宏书 记 员 郑清云