河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫15民终4369号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司。住所地：邯郸市丛台区人民路**万融大厦第****房屋和第**三轴以东房屋。法定代表人：薄世亮，该公司经理。委托诉讼代理人：崔涛，河南冠南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张倩倩，女，1992年2月4日出生，汉族，住河南省确山县。委托诉讼代理人：夏俊浩，河南盈冲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江明，男，1994年7月8日出生，汉族，住江苏省深阳市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人张倩倩、江明机动车交通事故责任纠纷河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初3768号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的委托诉讼代理人崔涛，被上诉人张倩倩的委托诉讼代理人夏俊浩到庭参加诉讼，被上诉人江明经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：1、撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初3768号民事判决的第一项，依法予以改判；2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：原审法院剥夺了上诉人对张倩倩伤残等级申请重新鉴定的权利，望二审法院对张倩倩的伤残等级对外委托重新鉴定，并依据新的伤残鉴定结论对张倩倩的实际损失进行裁决。一审庭审中，上诉人对张倩倩伤残鉴定结论提出异议，并向一审法院书面递交了重新鉴定申请书。可原审法院在未依法作出驳回上诉人重新鉴定的裁定或者决定的情况下，仓促下判，剥夺了上诉人要求重新鉴定的权利。原审张倩倩提供河南圣德司法鉴定中心（圣德司鉴中心［2020］临鉴字第244号）伤残鉴定的结论过高，不能作为定案依据。理由如下：1、鉴定程序违法。该鉴定申请人未参与鉴定机构的选择，未对送检资料进行任何质证，未参与实际鉴定过程，无法保证鉴定的客观公正性。2、鉴定结论缺乏证据支持。张倩倩L1椎体虽然为粉碎性骨折，但椎管内骨性占位并不明显，从现有的证据无法证实存在椎管内骨性占位。依据《人体损伤致残程度分级》依法尚不能构成九级伤残。其鉴定结论依据不足、缺乏足够的证据证实。为了查明张倩倩的真实伤残程度，望二审法院对张倩倩的伤残等级对外委托重新鉴定，并依据新的鉴定结论对张倩倩各项实际损失进行裁决。综上所述，为了维护上诉人的合法权益，特提起上诉，望贵院依法查明事实，支持上诉人的诉求张倩倩辩称，本案鉴定系张倩倩本人委托法院进行的鉴定，在选择鉴定机构时通知保险公司及车主参加，通过摇号确定的鉴定机构，不存在上诉人所说的程序违法。江明未提交答辩意见。张倩倩向一审法院起诉请求：一、判令二被告连带赔偿原告各县损失共计240074.65元，其中：1、医药费38883.42元；2、住院伙食补助费49天×50元／天=2450元；3、营养费30元／天×（90＋49）天=4170元；4、护理费125.14元／天×（90＋49）天=17394.46元；5、误工费121.41元／天×（180＋49）天=27802.89元；6、交通费570元；7、伤残赔偿金34200.97元／年×20年×0.2=136803.88元；8、精神抚慰金10000元；9、鉴定费1300元；10、修车费700元；二、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月23日16时50分许，江明驾驶车牌号为冀Ｄ×××**号小型客车，由南向北行驶至信阳市平桥区明港镇明机路刘庄掉头时，与由南向北张倩倩驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成两车不同程度受损，张倩倩受伤的交通事故。该起交通事故经信阳市公安交通警察支队明港勤务大队出具的第411503120180004304号道路交通事故认定书，认定江明负事故的全部责任，张倩倩不承担责任。事故发生后，张倩倩被送往信阳信钢医院进行治疗，经诊断为：1、L1椎体压缩性骨折并椎管狭窄；2、尾椎远端骨折；3、L4-5椎间盘突出；4、骶管囊肿。住院2天，花医疗费3395.76元，于2018年10月25日出院，出院医嘱：建议院外继续治疗。当日，张倩倩被送往中国人民解放军第一五四中心医院进行治疗，经诊断为：1、腰椎体骨折；2、尾骨骨折；住院22天，花医疗费33582.66元，于2018年11月16日出院，出院医嘱为：1、全休三个月，加强营养与护理，陪护一人；2、定期复查；3、骨折愈合后取出内固定装置，二次手术约需费用壹万元整；4、不适随诊。2019年12月8日，张倩倩被送往中国人民解放军联勤保障部队第九九〇医院治疗，经诊断为：1、腰椎骨折术后内固定留存；2、湿疹。住院22天，花医疗费11720.89元，于2019年12月30日出院，出院医嘱：1、继续保持伤口干洁，按皮肤科意见外用药物，定期随诊；2、二月内下地活动时腰部支具保护，避免剧烈活动，防止再损伤；3、定期门诊复查，不适随诊。事故发生后，江明垫付医疗费10000元。经本院委托，河南圣德司法鉴定中心于2020年6月20日出具了圣德司鉴中心（2020）临鉴字第244号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张倩倩腰1椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位，构成九级伤残；张倩倩误工期180日、护理期90日、营养期90日。花鉴定费1300元。另查明，冀Ｄ×××**号小型客车行驶证登记所有人为冯文超，该车在中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司投保有交强险和商业三者险50万元。事故发生在保险期限内。一审法院认为，江明驾驶车牌号为冀Ｄ×××**号小型客车与张倩倩驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成两车不同程度受损，张倩倩受伤的交通事故。因对该起交通事故的事实及交警部门对事故责任的认定，原、被告双方均无异议，故对上述交通事故的事实及责任的认定，予以采信。张倩倩在此次事故造成的人身损害，事故的相对人应在其责任范围内进行赔偿。因该车辆的侵权人为江明，本次事故的赔偿主体江明。因该车在被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司投保有交强险和商业三者险，故张倩倩的损失依法由被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在交强险限额范围内先行赔付，超出交强险限额的部分再按责任比例在商业三者险中进行赔付。超出保险以外的部分按责任比例由江明赔偿。另，保险公司对鉴定结论有异议，但该鉴定系委托，鉴定机构及鉴定人员具有合法资质，程序合法，故对该抗辩理由不予采纳。被告保险公司辩称不承担鉴定费，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损失赔偿责任比例（试行）》的规定，鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项，故对该项抗辩理由，不予采纳。被告保险公司辩称不承担10％的非医保用药，但未提供相关证据证明自己主张，且非医保用药可在交强险中先行赔付，故对其该抗辩理由不予采纳。据此，依据相关法律和司法解释的规定，对原告张倩倩的损失计算为：1、医疗费按实际票据计算为48699.31元；2、护理费按居民服务业计算为45677元／年÷365天×90天=11259元；3、住院伙食补助费50元／天×46天=2300元；4、营养费20元／天×90天=1800元；5、交通费酌定为920元；6、伤残赔偿金按城镇居民人均可支配收入计算为34200.97元／年×20年×20％=136803.88元；7、精神抚慰金酌定为10000元；8、鉴定费1300元；9、误工费按农、林、牧、渔业计算为44314元／年÷365天×180天=21852元；10、车损未提供正式票据，不予支持。以上共计234934.19元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十五条、第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定判决：1、被告中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在保险限额内赔付原告张倩倩各项损失共计234934.19元；2、原告张倩倩返还被告江明垫付款10000元；三、原告张倩倩的其他诉讼请求不予支持。以上给付款项，限判决生效后10日内履行完毕。如未按判决指定的履行期间履行金钱给付义务，《根据中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4900元，减半收取2450元，由被告江明承担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院向一审法院调取证据三份：1、一审法院向上诉人寄送鉴定机构选取通知的法院专递邮件详情单复印件一份；2、张倩倩向法院提交的委托法院鉴定申请书复印件一份；3、当事人签字确认选取鉴定机构复印件一份。以上证据均在法庭出示，并经双方当事人质证，证明一审鉴定系张倩倩委托法院进行，上诉人收到通知后未参加鉴定机构选取，一审鉴定程序不违法。本院对一审查明的其他相关事实予以确认。本院认为，交通事故责任者应当按照所负交通事故的责任承担相应的损害赔偿责任。本案争议焦点为一审鉴定程序是否违法，是否应当重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条，符合几类情形的，当事人可以申请重新鉴定。但本案鉴定系张倩倩委托法院进行，法院依法通知上诉人选择鉴定机构，但上诉人未能到场参加鉴定程序。一审庭审中，上诉人提出重新鉴定并称庭后提交书面申请材料，但其未在合理期限内向法庭提交书面的重新鉴定申请。且上诉人所称重新鉴定的理由不符合法律规定，故一审法院依据原鉴定结论进行判决并无不妥。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4900元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  汪涛审判员  吴斌审判员  张伟二〇二〇年十月三十日法官助理段雅娴书记员段凤娇