河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终13830号上诉人（原审被告）:河南同生环境工程有限公司，住所地郑州市金水区杨金路**河南外包产业园G2-1-2(天贞B)****。法定代表人:郑娟，职务:总经理。委托诉讼代理人：李梦瑶、鲁威锋，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南新伏安电气有限公司，住所地郑州市管，住所地郑州市管城区东大街**div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人:陈道清，职务:总经理。委托诉讼代理人：路未晞、杨斐，河南国基律师事务所律师。上诉人河南同生环境工程有限公司与被上诉人河南新伏安电气有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初3279号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。河南同生环境工程有限公司上诉请求：一、请求撤销原判决第一项、第二项，改判驳回被上诉人河南新伏安电气有限公司的诉讼请求；二、本案一、二审案件受理费均由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定了上诉人退出了案涉项目的事实，但仍判决上诉人继续履行合同，并以上诉人未支付预付款为由认定上诉人违约，是错误的。2、原审法院认定上诉人丧失合同解除权是错误的。3、原审法院认定被上诉人在上诉人未支付预付款的情况下基于互信积极备货并无不当是错误的。4、即使上诉人违约，在合同目的不能实现、无法继续履行合同的前提下，被上诉人应就其损失数额承担举证责任，且该损害赔偿责任应由伊川县住房和城乡建设局承担。河南新伏安电气有限公司辩称，一审认定的事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。河南新伏安电气有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告向原告支付预付款1800000元及发货款2700000元，并支付滞纳金300000元；2.依法判令被告在支付上述货款后继续履行合同接收货物；3.由被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年6月3日，原告新伏安公司与被告同生工程公司签订《伊川县第三污水处理厂设备采购电气设备采购合同》。该合同约定主要内容为：一、货物名称、型号、单位、数量、单价、总价，并备注具体要求，总价款6000000元（含13%增值税专用发票）。二、付款方式。1.合同盖章生效后，预付合同额的30%作为预付款。同时乙方需提供相应金额的增值税发票。2.生产完毕具备发货条件后，甲方支付合同额的30%作为发货款，同时乙方需提供相应金额的增值税发票。3.现场安装调试验收合格后，甲方支付合同额的30%，同时乙方需提供相应金额的增值税发票。4.合同额的10%为质保金。质保期至安装调试验收合格后开始计算一年。5.支付方式。电汇或银行承兑汇票（纸质及电子，期限不超过一年）。三、交货条件。1.交货期为合同生效之日起45天内。2.货物检验合格预计启运3日前，乙方应用函、电通知甲方。3.运输及交货地点，乙方负责运输费用，交货地点及联系人：伊川三污厂区（详细地址收货人待发货前确认）。四、违约责任。除不可抗力外，乙方逾期未交货的，经由甲方催交后一周内仍未履行的视为不交货，甲方有权通知乙方解除合同，自通知到达乙方后解除，乙方应全部退回甲方所支付款项，由此造成的连带损失将由乙方负责；乙方交付的货物型号、规格、数量、质量不符合合同约定的应依据产品的具体情况由乙方负责保修或包换，并承担由此引发的全部费用。乙方不能修理或不能调换的仍不交货处理；乙方逾期交货的，乙方应按照合同总价款每日3%的比例，不足一周的按一周计算。另有约定除外，向甲方支付逾期交货违约金。甲方所能允许的最长延迟交货时间为一周等。五、合同争议的解决。凡与本合同有关而引起的一切争议，双方应首先通过友好协商解决，需用法律程序解决事。甲乙双方可以向各自企业注册地的人民法院提起诉讼，再进行审理。裁决期间除提交法院审理的事项外，合同仍应继续履行。六、本合同经双方代表签字盖章后开始生效。诉讼中，原告提交了2019年6月3日原被告双方又签订《补充协议》复印件。主要内容为：一、付款方式按以下条款进行。1.合同签订后5日内预付合同额的30%作为预付款；2.生产完毕具备发货条件后5日内，甲方支付合同金额的45%作为发货款；3.现场安装调试验收合格后5日内，甲方支付合同额的20%，乙方按合同提供发票；4.合同额的5%为质保金，质保期自安装调试验收合格后开始计算一年；5.支付方式：电汇或银行承兑汇票（纸质及电子期限不超过一年）。二、交货期：预付款到账后60日内交货。三、违约责任：甲方应按本合同约定的条款支付货款，迟延支付应承担违约责任，按迟延支付款向金额为基础，按日3%支付滞纳金。如甲方违约不履行合同或解除合同，应按合同总价的30%向乙方支付违约金。四、以上条款如与原合同有冲突，以本协议为准，双方盖章后生效。庭审中，被告对此该《补充协议》提出异议，原告未在指定期限内提交原件。2020年3月23日，原告新伏安公司霍常金与被告同生工程公司韩新磊通过微信聊天告知：“韩总好，我已经落实了，所有配电柜都已经做好了，按照合同约定请把预付款付给我们，也可直接付预付款和发货款发货。”韩新磊回复：“你们配合的态度直接决定公司处理这个事情的快慢，公司李总通知你的，就不是我能决定了。李总也说的很清楚了。”“你把述求给李总汇报，李总是我领导。”3月24日，霍常金通过微信向韩新磊发送《伊川第三污电气完成信息》，韩新磊回复：“好”、“你的这些资料要准确，会去看的”、“原件盖章给邮寄过来”。4月3日，韩新磊通过微信向霍常金发送《告知函》，主要内容为：2019年6月3日，贵司与我司签订《伊川县第三污水处理厂电气设备采购合同》。合同约定，贵司应当于合同生效之日起45天内交货。自约定交货期届满至今，贵司未向我司交付合同项下货物或说明货物现有的准备情况。现因我司退出伊川第三污水处理厂项目的建设。为努力确保本项目的主体变动不致影响贵司利益，我司拟就本合同的实际履行情况，与贵司洽谈项目第三方介入后的合同权利义务的承继事宜。截至目前，我司已多次通过微信、电话等方式尝试与贵司联系，但贵司始终不予配合、拒绝沟通协商。本司认为，合同双方均应本着合作共赢的态度友好处理争议，贵司始终不予配合的行为不仅不利于纠纷的解决，更易激化矛盾。为此本司函告贵司，望贵司在收到本《告知函》后一个工作日内向我司回复说明合同项下货物现有的准备情况并协商合同权利义务承继事宜。逾期未回复的，视为贵司明确表明不再履行交货义务。当晚，霍常金在微信中向韩新磊发送《伊川第三污水处理项目电气完成情况》，告知被告由其提供的电气系统，已具备发货条件。同时发送《伊川三污项目图片信息》。次日，韩新磊回复“昨个开车，没回。你公司的情况我上报给领导了，这是领导决定。”4月7日，被告同生工程公司向原告邮寄《告知函》，“自本《告知函》送达至贵司之日起，《伊川县第三污水处理厂电器设备采购合同》即告解除。”4月8日中午，霍常金通过微信告知韩新磊，“您好，快递今天收到，根据合同约定，贵公司已经严重违约，我公司要求贵公司按照合同约定执行，请贵公司于2020年4月10号前付款提货，否则我公司将通过法律途径，以此来维护我公司的合法权益。”2020年6月14日，原告新伏安公司向被告同生工程公司发送《有关再次要求付款发货的函》，要求被告按合同约定付款并准备付款后现场收货。以上事实有原被告提交的证据及当事人陈述在案佐证。一审法院认为，原告新伏安公司与被告同生工程公司签订的《伊川县第三污水处理厂设备采购电气设备采购合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定,应确认有效,双方均应诚实履行。原告称双方还于合同签订当日又签订了《补充协议》，因提交的是复印件，也未在指定期限内提供原件，而被告不予认可，故该院不予采信。合同签订后，被告同生工程公司应当按照合同约定在合同盖章生效后预付合同额的30%预付款。虽然合同没有明确预付款支付期限，但交货时期明确，被告没有证据证明在交货日期之前支付了预付款，已构成违约。但合同并没有约定被告逾期支付预付款的违约责任，原告也未进行催告。合同约定交货日期为合同盖章生效后45天内。原告未能在合同约定交货期限内交货，直至2020年3月23日方告知被告约定货物完成情况。原告辩称期间与被告法定代表人联系过，因案涉项目土方尚未完成，不具备交货条件。从本案双方当事人陈述和被告退出案涉项目的事实，原告确实逾期交货的事实，但导致原告逾期交货并非原告单方责任，也与被告实际退出案涉项目有关。而且，直至原告通知被告可以交货前，被告既未履行合同规定的催交权，也未及时行使合同解除权。只是在原告告知可以交货的情形下，才于2020年4月7日单方提出解除合同，已经丧失合同解除权。因此，对被告关于合同已经解除的主张，该院不予支持。被告称一直在与原告协商带领承接的第三方前往原告处查看设备的完成情况，主要由于原告不予配合，导致合同目的不能实现，但被告并没有提供证据予以证明。同时，案涉合同对设备型号、单位、规格有专门约定，双方均不能证明可以另作他用，因此，案涉合同在没有法定解除的前提下，应当继续履行。被告还称，在被告并没有支付预付款的情况下，原告自行采购货物，导致资金占用、货物积压，在预付款未支付，原告知道有风险的情况下，不应提前采购设备，因此造成的损失与被告无关。本院认为，从双方签订的采购合同来看，虽然被告应当先行支付预付款，但预付款的支付与否并非原告交货的前提条件。而且，原被告双方长期合作，原告基于互信积极备货，并无不当。原告主张被告应支付滞纳金30万元，其依据除《补充协议》外并未提供其它证据，鉴于《补充协议》该院不予采信，因此，对原告该项主张不予支持。综上，原告新伏安公司基于《伊川县第三污水处理厂设备采购电气设备采购合同》约定，已经采购设备，具备发货条件，被告应当按照约定除支付预付款180万元外，还应当另行支付合同约定的合同额30%即180万元的发货款，并继续履行案涉合同。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十五条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告河南同生环境工程有限公司向原告河南新伏安电气有限公司支付预付款及发货款共计360万元。二、被告河南同生环境工程有限公司继续履行《伊川县第三污水处理厂设备采购电气设备采购合同》确定的权利与义务。三、驳回原告河南新伏安电气有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45200元，减半收取计22600元，由河南新伏安电气有限公司负担5650元，河南同生环境工程有限公司负担16950元。保全费5000元，由河南新伏安电气有限公司负担1250元，河南同生环境工程有限公司负担3750元。本院二审期间，当事人向法庭提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于上诉人河南同生环境工程有限公司的上诉理由，双方签订的《伊川县第三污水处理厂设备采购电气设备采购合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定,应确认有效,双方均应诚实履行。合同签订后，上诉人应当按照合同约定在合同盖章生效后预付合同额的30%预付款。虽然合同没有明确预付款支付期限，但交货时期明确，上诉人没有证据证明在交货日期之前支付了预付款，已构成违约。根据双方当事人陈述和案涉项目的事实，被上诉人存在逾期交货的事实，但并非被上诉人单方责任，与上诉人称其退出案涉项目有关，且直至被上诉人通知上诉人可以交货前，上诉人既未履行合同规定的催交权，也未及时行使合同解除权，2020年3月23日，被上诉人通知上诉人货物完成完成的相关情况，2020年4月7日上诉人单方提出解除合同已经丧失合同解除权，因案涉合同对设备型号、单位、规格有专门约定，双方均不能证明可以另作他用，故案涉合同在没有法定解除的前提下，应当继续履行。上诉人所提供的证据不足以证明其主张，一审判令上诉人按照约定除支付预付款180万元外，还应当另行支付合同约定的合同额30%即180万元的发货款，并继续履行案涉合同，并无不当。综上所述，上诉人河南同生环境工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费35600元，由上诉人河南同生环境工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  徐卫岭二〇二〇年十月二十九日书记员  张轩嘉