黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终3465号上诉人（一审被告）：五常市银珠稻香春米业有限公司，住所地黑龙江省五常市小山子镇胜丰村。法定代表人：周洪闯，该公司经理。委托诉讼代理人：张威，男，五常市小山子法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）：吕清林，男，1974年3月26日生，汉族，农民，住黑龙江省五常市。上诉人五常市银珠稻香春米业有限公司（米业有限公司）因与被上诉人吕清林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省五常市人民法院（2019）黑0184民初4033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案后，依法组成合议庭，采用阅卷、调查和询问的方式进行了审理。上诉人米业有限公司的法定代理人周洪闯及其委托诉讼代理人张威、被上诉人吕清林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。米业有限公司上诉请求：1.撤销黑龙江省五常市人民法院（2019）黑0184民初4033号民事判决或改判;2.上诉费用由吕清林承担。事实和理由：一审判决认定米业有限公司疏于管理,未尽到安全保障义务与事实不符,一审庭审中米业有限公司举示的安全生产规章制度及安全防护设备的证据未予采信明显不公。赔付比例偏重。米业有限公司认为,吕清林在厂工作10多年,对厂安全生产规章制度熟知,对各工种熟知,在生产厂长不在现场的情况下违规作业。明知高处作业危险，扔不采取防护措施,不佩戴安全绳,存在侥幸心理，违规操作,视安全生产规章于不顾,存在过错,属于明知而心存侥幸心理故意为之,故依据《侵权责任法》第26条、第35条之规定，吕清林应当承担本次事故的主要责任。故提出上诉,请求撤销一审判决或改判。吕清林辩称，本人虽然在厂工作十多年，但从未见过什么安全措施，没有安全绳，安全生产规章制度只是挂在墙上，从来也没让大家学习过，大家干活也没有时间去学习。所谓生产厂长，并不是什么生产厂长，只是抛光机的师傅，只是主抓生产的，米业有限公司所述不符合事实。吕清林向一审法院起诉请求：1米业有限公司赔偿吕清林伤残赔偿金共计27608元（13804元／年×20年×10％）、误工费15251元（84.73元／天×180天）、护理费31050元（230元／天×45天×1人＋230元／天×45天×2人）、住院伙食补助费4500元（100元／天×45天）、精神损害抚慰金3000元、营养费9000元、鉴定费4100元、证人交通费940元，合计95449元。2.案件受理费由米业有限公司承担。一审法院认定事实：2018年9月11日14时许，吕清林受雇于米业有限公司，在米业有限公司厂区院内为米业有限公司装糠时从货车上掉下摔伤。当日，吕清林被送往五常市五常镇医院住院治疗，实际住院29天。吕清林出院后，由于术后切口未愈合，吕清林于2019年6月11日再次在五常市五常镇医院住院治疗，实际住院15天。住院期间米业有限公司为吕清林垫付医疗费计30000元。哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心对吕清林的伤情进行了鉴定，其出具的鉴定意见为：1.吕清林左足跟骨粉碎性骨折术后畸形愈合评定为十级伤残；2.支持伤后误工期180日；3.支持伤后护理期90日（含内固定物取出），其中住院期间二人护理，出院后一人护理；4.支持伤后营养期90日。米业有限公司认为上述鉴定意见系单方委托鉴定，并提出书面申请，要求重新予以鉴定。一审法院依法委托黑龙江省医院司法鉴定中心进行鉴定，鉴定机构确定鉴定时间后，一审法院按时进行了通知，米业有限公司在规定的时间既未参加鉴定，又未交纳鉴定费用。2019年11月1日，吕清林退返医保款16406.62元。吕清林的经济损失为：伤残赔偿金27608元（13804元／年×20年×10％）、误工费15251元（84.73元／天×180天）、护理费22060元（164.63元／天×44天×2人＋164.63元／天×46天×1人）、住院伙食补助费4400元（100元／天×44天）、精神损害抚慰金3000元、营养费9000元（100元／天×90天）、查体费200元、鉴定费3900元、证人交通费807元，合计86226元。吕清林提供的证人吕某从大连至五常乘火车往返出庭作证支付车费807元。一审法院认为，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十二条规定，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实表示承认的，另一方当事人无需举证证明。吕清林在第二次庭审中补强证据后，米业有限公司对吕清林受雇于米业有限公司，并在为米业有限公司提供劳务过程中受伤的事实予以认可。该事实系米业有限公司自认，予以确认。吕清林住院期间米业有限公司为吕清林垫付医疗费30000元的事实系吕清林自认，故对该事实予以确认。接受劳务者在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，对提供劳务者的职业活动提供必需的保障是接受劳务者的责任。接受劳务者未尽到上述义务，应承担相应赔偿责任。提供劳务者在提供劳务时对自身安全未尽到注意义务，应自负相应的民事责任。本案，吕清林受雇于米业有限公司，并为米业有限公司提供劳务，双方间已形成劳务关系。米业有限公司作为接受劳务者，在吕清林为其提供劳务时未尽到安全保障义务，故应对吕清林的经济损失承担主要赔偿责任，酌定为70％赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的可以减轻侵权人的责任。吕清林在从事装车作业时，应当预见到登高作业的危险性，但由于其疏忽大意，导致其从货车上掉下摔伤，故自负30％责任。米业有限公司关于其公司具有健全的安全生产规章制度及设备，并定期召开安全生产会议的辩解，无证据予以证实，故对米业有限公司该辩解不予认定。依据责任比例，米业有限公司为吕清林多垫付的医疗费9000元，应在本案赔偿款中予以扣除。关于伤残赔偿金，米业有限公司对吕清林提供的鉴定意见持有异议，并提出书面申请，要求重新予以鉴定。一审法院依法委托黑龙江省医院司法鉴定中心进行鉴定，鉴定机构确定鉴定时间后，一审法院按时进行了通知，米业有限公司在规定的时间既未参加鉴定，又未交纳鉴定费用，其行为应视为米业有限公司对吕清林提供的鉴定意见的认可，并承担于己不利的法律后果。吕清林提供的鉴定意见程序合法，依据充分，予以采信。吕清林系农业户口，参照2018年黑龙江省农村居民人均纯收入及鉴定意见中确定的伤残等级，酌定吕清林的伤残赔偿金为27608元（13804元／年×20年×10％）。关于误工费，吕清林对其误工损失未能提供证据予以证实，参照2018年黑龙江省农、林、牧、渔业从业人员平均工资及鉴定意见中确定的误工期限，酌定吕清林的误工费为15251元（84.73元／天×180天）。关于护理费，吕清林对其护理人员的误工损失未能提供证据予以证实，参照2018年黑龙江省居民服务、修理和其他行业就业人员平均工资及鉴定意见中确定的护理期限，酌定吕清林的护理费为22060元（164.63元／天×44天×2人＋164.63元／天×46天×1人）。关于住院伙食补助费，吕清林主张的伙食费标准，符合相关法律规定，予以确认。关于精神损害抚慰金，吕清林该请求于法有据，予以支持。关于营养费，参照鉴定意见中确定的营养期限，酌定吕清林的营养费为9000元（100元／天×90天）。关于鉴定查体费及鉴定费，吕清林支付的200元鉴定查体费、3900元鉴定费属合理费用，予以支持。关于证人的交通费，最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定，证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。证人吕某出庭作证的证言及其提供的录音资料，具有客观真实性，且米业有限公司无异议，予以采信。吕清林要求米业有限公司承担证人交通费的主张，于法有据，予以支持。判决：一、五常市银珠稻香春米业有限公司赔偿吕清林伤残赔偿金27608元、误工费15251元、护理费22060元、住院伙食补助费4400元、精神损害抚慰金3000元、营养费9000元、证人交通费807元，合计82126元的70％，计57488.2元，扣除米业有限公司多支付的9000元赔偿款，米业有限公司应给付吕清林赔偿款48488.2元，于判决书生效之日履行。二、驳回吕清林的其他诉讼请求。如五常市银珠稻香春米业有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2186元，减半收取1093元，查体费200元、鉴定费3900元，由米业有限公司负担3458.11元，吕清林自负1734.89元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。米业有限公司提交该公司2016年-2020年作息时间表5份。拟证明：吕清林受伤非工作时间，是午休时间。吕清林质证意见为：没看见过这个作息表，因为工人装车或者干活都是早晨六点就开始，有时候五点多钟就干活，干到中午11:00，没有固定的时间，没有作息时间，工人的工资计件工资，有活就干，有时候半夜还装车，没有固定作息时间。本院认证意见为，上述证据是米业有限公司单方作出，吕清林不予认可，本院不予采信。吕清林二审未提交新证据。另查明，2018年9月11日12时许，吕清林受雇于米业有限公司，在米业有限公司厂区院内为米业有限公司装糠时从货车上掉下摔伤。除上述事实外，本院二审查明的其他事实与一审判决认定的事实相同。本院认为，本案争议的焦点是一审判决米业有限公司对吕清林的经济损失承担70％的主要赔偿责任是否正确。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”本案中，米业有限公司一、二审中均主张案发事故是因吕清林在过错所致，并坚持主张米业有限公司没有过错。但并未提交确实充分的证据予以证明，一审判决认定米业有限公司作为接受劳务者，在吕清林为其提供劳务时未尽到安全保障义务，故应对吕清林的经济损失承担70％的主要赔偿责任并无不当。综上所述，米业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费514元，由上诉人五常市银珠稻香春米业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑兴华审判员  张 宇审判员  王爱军（）二〇二〇年十月十六日法官助理张恭允书记员张春天