浙江省台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙1002民初3451号原告：台州市明珠化工有限公司，住所地台州市椒江区欣园小区**楼东1间。法定代表人：张冬明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：魏海岩，浙江海豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：华灿标，浙江海豪律师事务所实习律师。被告：钱祖卫，男，1966年1月12日出生，汉族，住台州市椒江区。被告：王仁道，男，1944年8月28日出生，汉族，住台州市椒江区。原告台州市明珠化工有限公司（以下简称明珠化工公司）与被告钱祖卫、王仁道合同纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月21日公开开庭进行了审理。原告明珠化工公司的法定代表人张冬明及其委托诉讼代理人魏海岩、华灿标以及被告钱祖卫、王仁道均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。明珠化工公司向本院提出诉讼请求：一、钱祖卫立即赔偿明珠化工公司20万元以及该款自2020年5月5日起至实际给付之日止按年利率6%计算的利息的损失；二、王仁道对钱祖卫的上述第一项债务承担连带责任。事实与理由：明珠化工公司在2012年的股权结构为：陈军占股50%，张冬明占股20%，李菊英占股30%；2014年股权结构变更为陈军占股60%、张冬明占股25%、任晓琳占股15%。明珠化工公司由陈军、张冬明、任晓琳合作经营期间，三方于2014年1月9日签订《合作协议》，于2014年8月7日签订《补充协议》，两份协议对原明珠化工公司的人事、经营、资金筹措等均作了约定，钱祖卫也均与陈军一起，作为陈军方的成员在协议上签字。2014年9月25日，陈军、钱祖卫共同出具《承诺书》，承诺，明珠化工公司在经营过程中如产生亏损，全部由陈军、钱祖卫负责。2015年3月5日，王仁道出具了《担保协议》，明珠化工公司如出现亏损，张冬明部分也同时担保。2014年8月7日签订的《补充协议》明确由钱祖卫全面负责公司下-阶段的流动资金筹集工作，加上陈军、钱祖卫共同出具的《承诺书》承诺明珠化工公司的亏损也由陈军、钱祖卫承担，所以，明珠化工公司的资金基本上由陈军、钱祖卫负责筹措。2016年9月18日，由于明珠化工公司的经营难以为继，陈军、张冬明、任晓琳三方经协商签订了《协议书》，明确由于陈军未能及时到位资金，明珠化工公司已无法继续经营，陈军提出解散清算，之后明珠化工公司由张冬明重新接受经营，并及时办理相关手续；陈军投资公司的注册资金，借款435.3万元，钱祖星的4万元，还有民泰银行的100万元公司贷款及利息，全部由甲方（陈军）的实际投资人钱祖卫自行承担亏损等。钱祖卫也作为陈军方的一分子，在该《协议书》的甲方一栏中签名。协议后面附有《陈军集资款情况》表一份，将435.3万元借款的具体情况进行了表述。该协议签订后，明珠化工公司的股权结构变更为张冬明占股85%、王巧红占股15%。该《协议书》签订后，明珠化工公司根据《协议书》的约定，将陈军总计435.3万的借款也用于冲抵公司的亏损。可是，到了2020年，由陈军作为借款并承担亏损435.3万元中的20万元，台州市第二建筑安装工程公司（以下简称台州二建公司）清算小组先后以张冬明、明珠化工公司为被告提起民间借贷纠纷、企业借贷纠纷诉讼。本院作出（2020）浙1002民初2028号民事判决书，判决，明珠化工公司向台州二建公司清算小组返还20万元借款并赔偿该款自2020年5月15日起至实际给付之日止按年利率6%计算的利息损失。明珠化工公司认为，该20万元款项，在陈军以借款形式投入到明珠化工公司，并根据《协议书》的约定用于弥补公司亏损后，现被法院判决要求明珠化工公司返还借款本息，由于钱祖卫是隐名股东，加上钱祖卫在《协议书》上签名表示承担责任，对于明珠化工公司的该20万元的本息损失，钱祖卫应当承担责任；王仁道作为担保人，公司额外的支出，也应当视为亏损，加上明珠化工公司目前已经按《协议书》由张冬明接受了，王仁道也应当承担担保责任。为此，明珠化工公司根据我国法律的有关规定，特具状向本院起诉。钱祖卫辩称，钱祖卫对在2014年1月9日、8月7日、2016年9月18日签署的《合作协议》、《补充协议》、《协议书》、承诺书以及法院判决的事实均没有异议。明珠化工公司以钱祖卫作为被告不正确，钱祖卫并非适格的被告，本案与钱祖卫没有关系。案涉纠纷系明珠化工公司与台州二建公司之间的纠纷，与钱祖卫无关。散伙协议也与钱祖卫无关，并且钱祖卫对本案的相关明细账这些也根本不清楚。王仁道答辩称：台州市明珠化工有限公司法定代表人张冬明捏造事实，其提起本案的诉讼根本没有事实依据。王仁道不是陈军、钱祖卫的合伙人，没有义务承担一切经济责任。王仁道于2015年3月5日签订担保协议，超过担保法规定的保证期间已经3年之多，担保责任早已终止。2016年9月18日，张冬明与陈军、钱祖卫签订散伙协议，双方明确各自承担经济责任，与王仁道的担保无关。本院经审理认定事实如下：2014年1月9日，陈军、钱祖卫、张冬明、任晓琳签订《合作协议》，约定，兹有张冬明、任晓琳以及陈军与钱祖卫三方经充分酝酿后一致同意就重组明珠化工公司的事宜，除工商注册的股权分配等事宜外，补充以下协议：一、重组后的明珠化工公司股份构成如下：陈军、钱祖卫占60%股份，张冬明占25%股份，任晓琳占15%股份。其中，任晓琳是以技术入股形式参与的，所以任晓琳在目前工商注册变更过程中和在今后的经营合作过程中不出资，其注册金也分别由张冬明、陈军与钱祖卫双方按比例垫付。二、三方一致同意，根据生产、经营活动需要，除工商注册的100万外，再筹集600万流动资金为第一基点，全部由张冬明、陈军与钱祖卫两方筹集，月息按1.5%计算，按季支付。其中流动资金筹集比例，由张冬明、陈军与钱祖卫两方按60：15比例分摊，即如以600万为基点，陈军、钱祖卫应筹集流动资金480万，张冬明应筹集120万，注册资本金100万以外的风险也按上述60：15的比例由张冬明、陈军与钱祖卫双方承担。今后如有产品需扩大追加投入流动资金的，也全部由张冬明、陈军与钱祖卫双方按60：15比例追加并且应及时保证生产需要。三、利润分配及分红，原则上一年结算、分红一次。三方一致同意到2014年12月31日，如结算后有利润，应首先保证弥补前期的中试费用、技术费以及亏损后再按注册比例分配利润。四、在组建明珠化工公司之前，张冬明本来就独自经营化工原料，张冬明考虑到刚重组后的明珠化工公司的一些未确定因素，决定暂时保留化工原料的独立经营和核算，待时机成熟时，张冬明再考虑与明珠化工公司合并、共享。2014年2月15日，明珠化工公司与常州华南化工有限公司（以下简称华南化工公司）签订《租赁合同》，约定，明珠化工公司向华南化工公司租赁坐落于原江苏省金坛市××号的厂房及相关设备；租赁期限为2014年3月1日至2017年3月1日止；第一年租金为96万元，以后租赁年度的年租金在上一租赁年度租金的基础上逐年增加10%，具体再议等。2014年7月23日，明珠化工公司通过张冬明出资5万元，以及以明珠化工公司的名义向台州二建公司清算小组借款20万元的方式，获得款项共计25万元，用于支付华南化工公司的租金。2014年8月7日，陈军、张冬明、钱广、钱祖卫、王仁道签订《补充协议》，约定：自公司重组以来，在管理、生产、供销等各方面，在统一领导安排下，公司都取得了较好的成绩，如生产上，已成功完成了M3的开发、生产。市场经营方面，除跟供应商取得了较好的合作外，销售形势也已全面展开。现公司根据下阶段经营活动计划需要，就人事变动、资金筹划、经营管理等各方面，经公司董事会讨论研究决定，作如下调整：一、决定聘任钱祖卫为公司总经理，另聘专职人员任公司财务总监，一致推举张冬明为公司董事长，其他不变，任期暂定至2014年底。工作分配：钱祖卫任总经理期间，全面负责公司下一阶段的流动资金筹集工作；财务总监负责公司的财务、资金管理工作；张冬眀除负责公司的供销部门外，应全面履行好公司董事长一职，对公司重大事宜提交公司董事会讨论决定，陈军全面负责管理公司的生产，钱广同志负责公司的技术研究、开发。二、管理制度：公司全体人员应自觉遵守公司目前已制定的各项规章制度，尤其是公司财务制度，如采购合同、付款应经公司总经理签字，财务总监审核后方可办理，销售的价格等事宜也必须经公司同意后方可实施。财务总监必须把好公司资金分配关、报销审核关，一般的费用、物料采购报销需经总经理签字，再经财务总监把关签字。发生较大数额的资金收付，经董事长、总经理双方签字，再由财务总监审查签字后，才能办理。总经理本人发生的费用，除本人签字外，须经董事长签字认可、财务总监审核签字。三、奖惩制度：公司因生产经营需要而增资的，应按原定的股权比例（陈军方占80%，张冬明方占20%），各自承担筹资额。如以公司名义筹资的，由总经理负责筹资责任。如果不能根据市场、生产需要按时筹集资金，影响公司经营活动，应由违约方承担因缺少流动资金而影响到公司正常运营的损失，如不能按时解决筹资事宜，公司自动解散、重组。任何一方不能以任何形式阻挠。五、生产计划及资金分配要求：生产计划2014年9月份M210吨、M310吨，10月、11月、12月三个月以每月计划生产20吨为生产计划，期间应适时安排多尼生产。综上计划，资金总量预算应计600万元，具体资金分配计划：8月15日100万，9月3日前200万，10月1日前200万，11月1日前100万。六、新组建的公司领导班子对原公司领导班子近二年（2012、10-2014、8）期间的工作给予充分的肯定，他们工作认真负责，为公司的发展打下了坚实的基础，希望新班子能进一步发扬光大，按公司的整体规划的方向，努力做好各项工作，真正建立起一个言而有信的诚信企业。2014年9月25日，钱祖卫、陈军出具《承诺书》，承诺：钱祖卫、陈军同意，明珠化工公司的经营过程中如出现亏空，由钱祖卫、陈军方全部负责，与张冬明方（20%）无关。如有盈利，先全部弥补亏空。2015年3月5日，王仁道于2015年3月5日出具《担保协议》。该《担保协议》载明：本人愿意并承诺：明珠化工公司在浙江民泰商业银行300万银行贷款，张冬明为其中之一担保人，如此担保出现风险，张冬明的担保责任由我本人负责。还有，陈军与张冬明等合伙经营明珠化工公司过程中如出现亏损，张冬明部分也同时担保。2016年9月18日，钱祖卫、陈军、张冬明、任晓琳签订《协议》，约定，滋有张冬明、任晓琳以及陈军和钱祖卫三方经过协商，就明珠化工公司解散重组事宜达成如下协议：一、根据2014年1月9日三方《合作协议》、2014年8月7日《补充协议》及有关承诺书等，由于陈军、钱祖卫未能及时到位资金，明珠化工公司已无法继续经营，陈军、钱祖卫提出解散清算，之后明珠公司由张冬明重新接受经营，并及时办理相关手续。二、清算方案：由于三方合作期间亏空达700万元以上，所以协议：1.钱祖卫、陈军投资公司的注册资金，借款435.3万，钱祖星4万，还有民泰银行的100万公司贷款及利息，全部由钱祖卫、陈军的实际投资人钱祖卫自行承担亏损。2.张冬明的投资、借款，和台州银行的70万贷款也只能由张冬明承担。三、以后重组公司根据各方实际出资情况再协商确定。四、本协议签定生效后，由张冬明重新接受经营，之后公司的一切运行经营，与他方无关。2020年5月15日，台州二建公司清算小组向本院提起（2020）浙1002民初2028号民事诉讼，要求明珠化工公司返还台州二建公司清算小组借款本金20万元，并赔偿该款自起诉之日起至实际付清之日止按年利率6%计算的利息损失。本院于2020年6月2日做出（2020）浙1002民初2028号民事判决书，判决：明珠化工公司于该判决生效之日起十日内返还给台州二建公司清算小组借款本金20万元，并赔偿该款自2020年5月15日起至实际给付之日止按年利率6%计算的利息损失。明珠化工公司不服该判决，向台州市中级人民法院（以下简称台州中院）上诉。台州中院于2020年7月21日做出（2020）浙10民终1592号民事裁定书，以明珠化工公司在收到上诉案件交纳诉讼费用通知书后未按期缴纳二审案件受理费为由，裁定：该案按明珠化工公司自动撤回上诉处理，一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。另查明，王仁道系钱祖卫的岳父，为台州二建公司清算小组的副组长。陈军为钱祖卫的姐夫。上述事实有明珠化工公司提供的合作协议、补充协议、承诺书、担保协议、协议、租赁合同、（2020）浙1002民初2028号民事判决书、（2020）浙10民终1592号民事裁定书、陈军集资款情况、收款收据、特种业务处理单、现金缴款单、业务凭证、结算业务申请书、个人结算业务申请书、客户回单、资金使用审批单、现金解款单、领据、现金缴款单、回单凭证，以及明珠化工公司、钱祖卫、王仁道的庭审陈述等证据予以证实。本院认为，陈军、钱祖卫、张冬明、任晓琳签订的《合作协议》，陈军、张冬明、钱广、钱祖卫、王仁道签订的《补充协议》，陈军、钱祖卫、张冬明、任晓琳签订的《协议》，王仁道出具的《担保协议》，钱祖卫、陈军出具的《承诺书》，均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，不违背公序良俗，应为合法、有效，各方当事人均应依约履行。于2014年7月23日向明珠化工厂借得的暂借款20万元，明珠化工公司主张该20万元款项，由陈军、钱祖卫方从台州二建公司清算小组借得，因王仁道系钱祖卫的岳父、陈军为钱祖卫的姐夫，为了避嫌，所以该款打入张冬明的账户，与张冬明出资的5万元共计25万元用于支付前期欠付南华化工公司的租金，因双方约定的出资比例为四比一，所以由张冬明方暂借出资5万元，陈军、钱祖卫方暂借出资20万元用于支付拖欠南华公司的租金，按照《协议》的约定，对于本院判令明珠化工公司偿付的该20万元本息的损失，钱祖卫应当承担责任；钱祖卫抗辩，该20万元系张冬明所借，并非钱祖卫方所借。根据陈军、钱祖卫、张冬明、任晓琳签订的《合作协议》约定的“流动资金筹集比例，由陈军、张冬明按60：15比例分摊……今后如有产品需扩大追加投入流动资金的，也全部由甲、乙双方按60：15比例追加……”的内容，王仁道在庭审过程中陈述的“张冬明向台州二建公司清算小组借的话，台州二建公司清算小组是不借的，明珠化工公司的财务总监胡震中出面才借给明珠化工公司的”内容，陈军、张冬明、钱广、钱祖卫、王仁道签订的《补充协议》约定的“决定聘任钱祖卫为公司总经理……公司因生产经营需要而增资的，应按原定的股权比例（陈军方占80%张冬明方占20%），各自承担筹资额。如以公司名义筹资的，由总经理负责筹资责任。”的内容，陈军、钱祖卫、张冬明、任晓琳签订的《协议》约定的“陈军、钱祖卫方投资公司的注册资金，借款435.3万元，钱祖星4万元，还有民泰银行的100万元公司贷款及利息，全部由陈军的实际投资人钱祖卫自行承担亏损。”的内容，同时考虑“王仁道系钱祖卫的岳父，为台州二建公司清算小组的副组长。陈军为钱祖卫的姐夫”，三者的特殊身份，以及钱祖卫虽对明珠化工公司提供的陈军集资款情况有异议，但对所附的相关证据除向台州二建公司清算小组借款的20万元否认系钱祖卫方所借以外，对于其余的证据均没有异议，对该20万元有关的证据本身也没有异议，却又不能提供证据对因其否认向台州二建公司清算小组借款的20万元系钱祖卫方所借而导致的435.3万元的借款的余额是如何构成的进行证实或者解释，综上，应当认为该借款并非张冬明所借而系钱祖卫方所借并包含在上述435.3万元借款余额内具有高度盖然性。根据陈军、钱祖卫、张冬明、任晓琳签订的《协议》约定的“陈军投资公司的注册资金，借款435.3万元，钱祖星4万元，还有民泰银行的100万元公司贷款及利息，全部由陈军、钱祖卫方的实际投资人钱祖卫自行承担亏损。”的内容，钱祖卫应当对案涉的本院判令明珠化工公司偿付台州二建公司20万元借款本金及相应利息的债务承担最终的偿付责任。王仁道出具的《担保协议》载明的是：王仁道承诺对张冬明对明珠化工有限公司在浙江民泰商业银行300万银行贷款的担保责任负责以及对陈军与张冬明等合伙经营明珠化工公司过程中张冬明的亏损部分担保，但并未表示对案涉的向台州二建公司清算小组的20万元借款债务承担任何的担保责任。王仁道出具《担保协议》对陈军与张冬明等合伙经营明珠化工公司过程中张冬明的亏损部分担保的逻辑前提是钱祖卫、陈军于2014年9月25日出具《承诺书》承诺“明珠化工公司的经营过程中如出现亏空，由钱祖卫、陈军方全部负责，与张冬明方（20%）无关”。陈军、钱祖卫、张冬明、任晓琳签订《协议》，约定“陈军投资公司的注册资金，借款435.3万元，钱祖星4万元，还有民泰银行的100万元公司贷款及利息，全部由陈军的实际投资人钱祖卫自行承担亏损。张冬明的投资、借款，和台州银行的70万贷款也只能由张冬明承担。”后，各方已经对上述《承诺书》约定的内容进行了变更，已经按照该《协议》约定的内容承担亏损，上述《承诺书》已经终止。故王仁道亦应无需再对张冬明的亏损部分承担担保责任。另外，王仁道担保的债权人为张冬明而非明珠化工公司。综上，明珠化工公司要求王仁道承担担保责任没有事实与法律依据，本院不予支持。虽然本院判决明珠公司应向台州二建公司清算小组偿付案涉的借款本金20万元并赔偿该款自2020年5月15日起至实际给付之日止按年利率6%计算的利息损失，并且本院本案中确定钱祖卫为上述该债务的最终责任人，但鉴于明珠化工公司至今未偿付该本息债务，且按照本院判决的内容，该本息债务金额因明珠化工公司尚未支付而尚在不断的持续增长，具体的金额尚未确定，故应当认为，该借款本息的债务因明珠化工公司尚未实际履行而尚未构成明珠化工公司的实际损失，同时即便构成了明珠化工公司的损失，其具体金额也尚未确定，考虑既判力的确定力，故亦不在本案中处理为宜，因此，本院对明珠化工公司的诉讼请求不予支持。明珠化工公司向台州二建公司清算小组上述20万元借款本息的债务作出实际偿付后，可另案进行主张。综上，明珠化工公司的诉讼请求均不能成立，本院均予以驳回。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告台州市明珠化工有限公司的诉讼请求。案件受理费4300元，减半收取2150元，由原告台州市明珠化工有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员 黄苍林二〇二〇年十月十八日代书记员 陈莉莉