陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终12279号 上诉人（原审原告）：杨斌，男，汉族，1984年3月11日出生，住西安市未央区。被上诉人（原审被告）：陕西无限畅购商贸有限责任公司，住所地：西安市雁塔区。法定代表人：刘小军，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛党飞，男，汉族，1978年5月28日出生，住西安市鄠邑区，该公司员工。委托诉讼代理人：王小峰，陕西普和律师事务所律师。上诉人杨斌因与被上诉人陕西无限畅购商贸有限责任公司（以下简称陕西无限畅购公司）劳动争议纠纷一案,不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。杨斌上诉请求：撤销一审判决，发回重审，或依法改判为：撤销一审判决第一项，改判陕西无限畅购公司支付其违法解除劳动合同赔偿金12000元；撤销一审判决第二项，改判陕西无限畅购公司支付其2019年6月1日至2019年9月30日期间的高温补贴，共出勤100天，费用为2500元、工作期间加班费共计24654.28元、工作期间对其的罚款463元、国家法定节假日带薪休假工资735.6元；一、二审诉讼费由陕西无限畅购公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，举证责任分配错误，适用法律不当，诉讼程序存在错误。一、西安市人社局发布关于2019年高温补贴发放规定：各类企业安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降到33℃以下的应向劳动者每人每天支付25元高温补贴,发放时间为每月6月1日至9月30日。其合同约定岗位为销售,实际岗位为司机,驾驶陕西无限畅购公司提供的车辆陕AXXXXX9长安之星面包车,车辆无空调制冷,且车辆发动机在驾驶员座位下,开车期间产生大量热量,工作时间内在西安市区拉着销售许艳鹏和公司产品进行销售,许艳鹏到客户店里进行销售,其把车停在路边等候,防止车上没人被交警贴条或车上物品丢失,工作期间一直待在车里,车辆露天停放,工作环境属于长期露天作业。西安市XX街道地面温度远超35℃,公司没有采取任何降温措施。其6月份出勤23天,7月份出勤27天,8月份出勤27天,9月份出勤23天,共计100天, 陕西无限畅购公司应支付其高温津贴2500元。二、劳动合同约定其的工作时间为全日制标准工时制,即每天工作不超过8小时,每周工作不超过40小时,但其每日实际工作时间为8:30至18:30,每周工作6天,违反劳动合同规定的工作时间, 陕西无限畅购公司产品为快消品酒类,主要客户群体为中小型餐馆,只有在中午吃饭时间才可以找到饭店老板进行推销,故午饭时间段为重要销售时机,不存在休息,且其需要保证车辆安全,保护车内产品不丢失,不能离开车辆,且要保证车辆不被交警贴违停罚单,不能在车上休息,长期处于加班状态,加班费共计24654.28元。三、11月11日,其拿到3月13日至9月30日的工资条,发现工资条上显示5月份罚款10元,6月份罚款221元,7月份罚款62元,8月份罚款50元,9月份罚款120元,共计463元,法律没有赋予陕西无限畅购公司罚款的权利,要求退回罚款463元。四、《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资，工资标准按照工作时间内的工资标准支付。陕西无限畅购公司通过微信群、电梯口公告栏明确告知，清明节、劳动节、端午节、中秋节不带薪工资，未足额发放当月工资，违反劳动法，应补偿节假日工资735.6元。五、因其申请劳动仲裁，陕西无限畅购公司未按照合同约定提前30天通知，就于11月11日与其违法解除劳动合同，应赔偿其2个月工资，共计12000元。陕西无限畅购公司辩称，一、我国相关部门对高温作业认定条件及高温补贴的发放有严格的规定。杨斌在其处的工作职务为销售，工作性质并不符合室外高温作业的条件，不存在所谓室外高温作业的情况，杨斌主张的高温补贴无事实和法律依据。二、根据其一审提交的上下班打卡记录显示，杨斌工作期间，法定节假日均是正常休假，不存在加班的情况，也不存在周内加班的情况，且杨斌也未提交证据予以证明，故杨斌主张的加班费和法定节假日工资无事实依据。三、杨斌所主张的罚款，没有证据证明，无事实和法律依据。四、杨斌在其处工作尚未届满一年，在职期间，多次违反公司规章制度，扰乱公司正常办公秩序，要求赔偿工资于法无据。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。杨斌向一审法院起诉请求：1.陕西无限畅购公司向其支付2019年6月1日至2019年9月30日期间的高温补贴，共出勤100天，费用为2500元;2.陕西无限畅购公司向其支付工作期间加班费共计24654.28元;3.陕西无限畅购公司向其支付工作期间对其的罚款463元;4.陕西无限畅购公司向其支付国家法定节假日带薪休假工资1103.4元;5.陕西无限畅购公司向其支付单方解除劳动合同的经济补偿金12000元；6.本案诉讼费由陕西无限畅购公司承担。一审法院认定事实：杨斌于2019年3月13日入职陕西无限畅购公司，2O19年3月22日，双方签订书面劳动合同书，约定合同期限从2019年3月19日起至2022年3月18日止，杨斌在销售岗位工作。陕西无限畅购公司实行计日基本工资及计日上岗福利绩效补贴，按月发放制。杨斌计日基本工资45元/天，杨斌计日福利绩效补贴35元/天。杨斌工资通过现金签字领取，月平均工资为3157.33元。杨斌在职期间，陕西无限畅购公司未向其缴纳各项社会保险费(养老、医疗、失业、工伤及生育)。2019年11月11日，陕西无限畅购公司以杨斌“不能胜任工作，经培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作;且在工作中出工不出力，严重影响公司经营管理等情形”为由，解除与杨斌的劳动合同。以上事实，有劳动合同书、工资条、劳动合同解除通知书等证据及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无误，可以作为认定案件事实的依据。一审法院认为,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》中规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。杨斌提供的打卡照片为间接证据，无法单独证明加班事实的存在，故对杨斌要求陕西无限畅购公司支付工作期间加班费的诉请，不予支持。因杨斌的工作性质不属于长期室外露天作业，且杨斌未提交有效证据证明其存在支付高温补贴的情形，故对于杨斌要求支付高温补贴的诉请，不予支持。因杨斌未提供有效证据证明陕西无限畅购公司存在罚款行为，对陕西无限畅购公司向杨斌支付工作期间罚款463元的诉请，不予支持。杨斌的第四项诉请中主张的法定假日带薪休假工资实为工资范畴，因陕西无限畅购公司已向杨斌足额支付了2019年3月-2019年9月期间的工资报酬，不存在拖欠，故对杨斌的该项诉请，不予支持。杨斌称其在仲裁中申请了违法解除劳动合同的赔偿金9000元，但其不认可仲裁裁决的计算标准，认为应按照司机的工资标准向其支付赔偿金12000元，故在诉讼中主张单方解除劳动合同的经济补偿金12000元，诉请中的单方解除劳动合同的经济补偿金12000元与要求支付违法解除劳动合同的赔偿金9000元的仲裁请求系一回事。一审法院认为，劳动者并非法律专业人员，文字的表述出现偏差实属正常，但从仲裁请求及诉讼请求内容可以判断，杨斌要求陕西无限畅购公司支付单方解除劳动合同的经济补偿金12000元的诉请，实为要求陕西无限畅购公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金12000元，该项已经过仲裁前置，依法予以处理。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，陕西无限畅购公司解除与杨斌之间的劳动合同，但并未提供有效证据证明其解除劳动合同的合法性，故认定陕西无限畅购公司解除与杨斌劳动合同的行为违法，应向杨斌支付违法解除劳动合同的赔偿金。杨斌于2019年3月13日入职，2019年11月11日双方解除劳动关系，杨斌在陕西无限畅购公司工作已满六个月不满一年，故陕西无限畅购公司应按照一个月的补偿标准的二倍向杨斌支付经济赔偿金6314.66元。社会保险费的缴纳不属于人民法院受理民事案件范围，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定，判决:一、被告陕西无限畅购商贸有限责任公司应自本判决生效之日起十日内向原告杨斌支付违法解除劳动合同的赔偿金6314.66元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告杨斌的其余请求。案件受理费10元，由原告杨斌、被告陕西无限畅购商贸有限责任公司各负担5元。经审理查明，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。又查明，2019年4月5日是清明节，6月7日是端午节，9月13日是中秋节。杨斌仲裁请求陕西无限畅购公司：1. 支付2019年6月1日至2019年9月30日期间的高温补贴共计2500元;2.支付工作期间因业务产生的不合理罚款453元; 3.补缴2019年4月18日至2019年11月11日期间的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险及住房公积金；4.支付2019年3月19日至11月11日期间周内加班费8326.92元、周六加班费9999.2元，共计18326.12元;5.支付国家法定节假日带薪休假工资827.52元;6.支付违法解除劳动合同的赔偿金9000元。西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会作出雁劳人仲案字【2019】1611号仲裁裁决，裁决：一、陕西无限畅购公司应自本裁决生效之日起五日内支付杨斌违法解除劳动合同的赔偿金9000元。二、陕西无限畅购公司应按照相关规定为杨斌缴纳2019年4月18日至2019年11月11日期间的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险及生育保险，具体的缴纳办法及数额，应以各社会保险经办机构的审核认定为准。三、驳回杨斌的其余诉请。一审中，杨斌称其主张的单方解除劳动关系经济补偿金就是其仲裁请求的违法解除劳动合同赔偿金，仲裁中其是按照销售人员的基本工资计算，但其实际工作是司机，应以司机的基本工资4000元为基数，计算为12000元。二审中，双方均认可陕西无限畅购公司每周安排员工上六天班，杨斌出勤时的日工资标准为110元。杨斌称其主张的法定节假日带薪休假工资是2019年4月6日、5月4日、6月8日、9月14日的工资。双方均认可上述四天为周六，杨斌该四天休息。杨斌主张以智联招聘上司机的最高工资6000元为基数计算其周六加班费，并提交分别于2019年11月16日、2020年3月16日下载的智联招聘信息打印件，证明司机的工资是4000元至6000元，不存在单位所说的销售主管及助理。陕西无限畅购公司对该打印件的真实性、证明目的均不予认可，认为不能证明双方建立劳动关系之前的招聘岗位。陕西无限畅购公司明确表示同意支付杨斌主张的工作期间的罚款463元。上述事实有仲裁裁决书、询问笔录、谈话笔录等在卷佐证。本院认为，陕西无限畅购公司明确表示同意支付杨斌主张的工作期间的罚款463元，是其对自己权益的处置，本院予以确认。本案争议的焦点问题是：一、陕西无限畅购公司应支付杨斌违法解除劳动合同赔偿金的数额？双方签订的书面劳动合同对杨斌的工作岗位、日工资标准予以明确约定，现杨斌主张其实际岗位是司机，要求以司机的最高工资6000元计算其违法解除劳动合同赔偿金，不能成立。杨斌月平均工资为3157.33元，在职时间已满六个月不满一年，一审据此判决陕西无限畅购公司支付杨斌违法解除劳动合同的赔偿金6314.66元，并无不当。二、陕西无限畅购公司应否支付杨斌国家法定节假日带薪休假工资735.6元？杨斌称其主张的法定节假日带薪休假工资是2019年4月6日、5月4日、6月8日、9月14日的工资，但上述四天均为周六，非法定节假日，且杨斌该四天休息未上班，不应计薪，故杨斌该项主张依法不予支持。三、陕西无限畅购公司应否支付杨斌高温津贴、加班费？杨斌无充分证据证明其符合领取高温津贴的条件，故其请求支付高温津贴的请求不予支持。杨斌主张的加班费包括延时加班费和周六上班的加班费，因杨斌工作的特殊性，本院对杨斌延时加班费的请求不予支持。至于周六加班费，杨斌主张在职期间29天的周六加班费，陕西无限畅购公司亦认可杨斌有29个周六上班，陕西无限畅购公司应依法支付杨斌周六加班费。鉴于杨斌已经领取了周六上班100%的工资，故陕西无限畅购公司还应再行支付杨斌另一100%的工资。杨斌出勤时的日工资标准为110元，故陕西无限畅购公司应支付杨斌周六加班费3190元。杨斌要求按照司机的最高工资6000元计算加班费的上诉理由不能成立，依法不予支持。综上，一审判决第一项应予维持，第二项应予撤销。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初147号民事判决第一项及诉讼费承担部分；二、撤销西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初147号民事判决第二项；三、陕西无限畅购商贸有限责任公司自本判决生效之日起十日内向杨斌支付周六加班费3190元；四、陕西无限畅购商贸有限责任公司自本判决生效之日起十日内向杨斌返还工作期间的罚款463元；五、驳回杨斌其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由陕西无限畅购商贸有限责任公司负担。本判决为终审判决。                                   审  判  长     王    峰                  审  判  员   刘  春  梅审  判  员   范  水  艳                                    二〇二〇年十月十四日                                法 官 助 理  郭  振  祥                                书  记  员  黄  艳  玉             1