河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终2908号上诉人（原审原告）：黄金岗，男，1971年11月5日出生，汉族，住河南省平顶山市湛河区。委托诉讼代理人：郭晓，河南应都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李**程，男，1996年6月29日出生，回族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：赵朝纲，河南盐都律师事务所律师。原审被告：杨振兴，男，1963年10月10日出生，汉族，住河南省通许县。原审被告：河南省水利第二工程局，住所地：郑州经济技术开发区经北五路**。统一社会信用代码：914100001768807501。法定代表人：张国峰，局长。委托诉讼代理人：肖亚明，男,该局职工。委托诉讼代理人：王永浩，河南寰冠律师事务所律师。上诉人黄金岗因与被上诉人李**程、原审被告杨振兴、河南省水利第二工程局提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省叶县人民法院（2020）豫0422民初993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄金岗及其委托诉讼代理人郭晓，被上诉人李**程及其委托诉讼代理人赵朝纲，原审被告河南省水利第二工程局的委托诉讼代理人肖亚明、王永浩到庭参加诉讼。原审被告杨振兴经本院依法传票通知，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄金岗上诉请求：1、把一审判决改判为判令被上诉人承担上诉人损失的全部赔偿责任，即扣除其已给付的2000元，再向上诉人赔付42269.15元。2、一、二审诉讼费全部由被告承担。事实和理由：一审判决让被上诉人承担30％责任而让上诉人承担70％责任，违背法律精神，显失公正，裁判错误，应当纠正。本案中，作为雇主的被上诉人明知夜间作业危险性会大增，但为追求个人经济利益最大化，不顾上诉人施工安全，在不事先和工地负责人进行安全防范措施协调沟通情况下，仍指派上诉人前往环境复杂工地施工，造成上诉人施工时摔伤，存在重大过错，而上诉人作为雇员不存在故意和重大过错，应判令其承担全部赔偿责任，才符合实际和《侵权责任法》立法精神。一审判决让被上诉人承担30％责任而让上诉人承担70％责任，本末倒置，没有体现法律保护弱者的合法权益立法精神，应当予以纠正。李**程辩称，第一，上诉人故意混淆一般劳动者提供劳动和专业性劳动者的职别，一般劳动者在工作中提供劳务过程中，只需要简单操作，而专业性劳动者必须具有较高的技术性和专业性，因此上诉人是具有操作证的专业性人才，不能等同于一般劳动者，更不能按照一般劳动者来解决该纠纷。第二，虽然被上诉人会从中获取收益，但是被上诉人也提供了较大的投入，与上诉人在技术方面互为相补，不能认定上诉人是弱势群体，本案中更不能依据谁说谁有理谁闹事有利的原则处理该纠纷，上诉人应该知道在晚上操作做事对环境要求更加严厉，但上诉人到达陌生环境时，并没有履行对环境熟悉的义务和责任，如果工作风险增加，上诉人作为成年的专业性人应当拒绝继续作业，并且要求建设工地人员及时配合，进行作业操作，而不是盲目自信的进行作业。这充分说明该事故的发生，主要原因在于上诉人个人盲目自信及过失造成的。因此一审法院判决上诉人承担主要责任合情合理，更能凸现法律的公平，以及对事实调查认定清晰。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。河南省水利第二工程局辩称，本案系提供劳务者受害责任纠纷，一审时答辩人已就追加为被告的诉讼主体提出异议，并且上诉人在一审时也明确表示仅按雇主责任主张权利，我方不应当承担任何责任。上诉人黄金岗作为一个常年在施工现场提供劳务的从业人员，自身应当对施工现场环境有基础性的认识，尤其是同意在晚上施工的情况下其应当更加小心谨慎。但在本案事故发生时，其疏忽大意未能尽到自身注意义务。一审法院据此认定其自身承担事故70%的责任公平合理。对一审判决无异议。杨振兴未到庭、未答辩。黄金岗向一审法院起诉请求：1．判令李**程向黄金岗赔偿费用44232.44元，其中医疗费34645.06元（已扣除李**程垫付的2000元），住院伙食补助费850元，住院期间营养费510元、住院期间误工费5100元、住院期间护理费2127.38元、交通费1000元（出院后的误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金等损失待符合伤残司法鉴定条件后，另行起诉）；2．诉讼费、鉴定费由李**程承担。一审法院认定事实：黄金岗于2019年5月28日取得混凝土泵车操作证。2020年李**程与黄金岗达成口头协议，由李**程提供泵车，黄金岗以每月7000元工资受雇于李**程为其操作泵车。2020年3月15日晚，李**程通知黄金岗去位于叶县××××一施工工地泵送混凝土。黄金岗当晚在该工地内手持遥控器操作泵车时，一脚踩空坠落坑中，导致摔伤。黄金岗受伤后先后在叶县中医院、平顶山湛河骨伤科医院住院治疗共17天，支付医疗费36645.06元，经诊断为：右胫腓骨远端粉碎性骨折、左距骨骨折等。李**程曾向黄金岗支付医疗费2000元。一审法院认为，黄金岗以每月7000元工资受雇于李**程，从事泵车操作工作，二人形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中黄金岗未对作业环境仔细观察，没有尽到自身的安全防护注意义务，其本人存在一定的过错。李**程作为黄金岗的雇主，要求黄金岗在夜间施工，存在过错，应对黄金岗的损失承担赔偿责任。综合本案案情，一审法院确定由李**程对黄金岗的损失承担30％的赔偿责任。由于法律赋予原告选择确定被告的诉讼权利，本案中，黄金岗明确仅要求李**程承担赔偿责任，并无不当，予以准许。李**程关于其与黄金岗系共同共有关系，黄金岗的损失与其无关的辩称意见，与李**程第一次庭审中称黄金岗来找其打工的辩称前后矛盾，与本案查明的事实不符，不予采信。依照法律规定确认黄金岗的损失为：1．医疗费36645.06元（2328.43元＋34166.63元＋150元=36645.06元）；2．住院伙食补助费850元（50元／天×17天=850元）；3．营养费340元（20元／天×17天=340元）；4．护理费2127.42元（45677元／年÷365天×17天×1人=2127.42元）；5．误工费3966.67元（黄金岗请求按照每月9000元的标准计算，但提供的证据不能证明其实际收入状况，本案中，黄金岗、李**程均认可双方约定的工资为每月7000元，可以此作为黄金岗误工费标准，7000元／年÷30天×17天=3966.67元）；6．交通费酌定为340元；以上共计44269.15元。综上，李**程承担黄金岗损失的30％的责任即13280.75元，扣除已给付的现金2000元，李**程应再赔偿黄金岗11280.75元。对黄金岗的其他诉讼请求，本案中不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、李**程于判决发生法律效力后十日内赔偿黄金岗损失11280.75元；二、驳回黄金岗的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费906元，由黄金岗负担675元，李**程负担231元。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。黄金岗受雇于李**程，从事泵车操作工作，二人形成劳务关系。黄金岗承认：“李**程通知我当天晚上去施工，让工地跟我联系，后来工地跟我联系让去工地泵送。李**程没有跟车，泵车有两个人，一个司机，一个我，我是泵送员。我泵送水泥时是发生在疫情期间，知道政府不让施工。施工是在晚上11点多”。该情况表明，黄金岗作为取得混凝土泵车操作证的操作员，明知是在上述情况下仍去作业，其对现场施工条件要求不到位，未对作业环境仔细观察，没有尽到自身的安全防护注意义务，一审据此认定黄金岗其本人存在主要过错责任，并无不当。综上所述，黄金岗的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费906元，由黄金岗负担。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇二〇年十月二十二日书记员  董雨彤附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；