山东省莒县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1122民初4588号原告（另案被告）：郑学舟，男，1980年3月6日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：朱先涛，山东沭章律师事务所律师。被告（另案原告）：莒县华有饲料有限公司，住所地日照市莒县寨里河镇后牛店村，统一社会信用代码91371122092187430X。法定代表人：冯俊昌，该公司董事长。委托诉讼代理人：王**，男，该公司员工。委托诉讼代理人：丛艳，山东宝都律师事务所律师。原告（另案被告）郑学舟与被告（另案原告）莒县华有饲料有限公司劳动争议纠纷一案和原告（另案被告）莒县华有饲料有限公司与被告（另案原告）郑学舟劳动争议纠纷一案，本院受理后，因两案系基于同一仲裁裁决提起的诉讼,故本院依法适用简易程序公开开庭合并进行了审理。原告（另案被告）郑学舟的委托代理人朱先涛，被告（另案原告）莒县华有饲料有限公司的委托代理人王**、丛艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑学舟向本院提出诉讼请求：1.请求确认双方自2013年9月1日至2020年5月份存在劳动关系；2.解除双方之间的劳动关系；3.支付2019年季度提成共计40000元；4.支付工资50089.24元（2020年1月9708.67元、2月11972.66元、3月9275.83元、4月9566.04元、5月9566.04元）；5.支付2019年8月份至2020年4月份的加班费工资53270.6元（每月工作23天，每日延长工作时间2小时为5.75天+1.25天=7天×4个月×563.71元/天×150%，2019年8-12月加班费29594.78元）；6.支付经济补偿金101668.21元（7个月×14524.03元/月）；7.支付原告2019年度奖金27160元。事实与理由：原告于2013年9月1日到被告处工作，担任销售部经理，工作至2020年5月27日。双方未签订劳动合同，被告未给原告足额缴纳社会保险。工作期间，被告无故克扣原告的工资和季度奖金，且加班严重未发放加班费，原告未享受带薪年薪假待遇等。原告以上述理由申请与被告解除劳动关系，并经过仲裁裁决。莒县华有饲料有限公司辩称，郑学舟5月9日-11日连续旷工三日，按照公司规定，视为自动离职，公司已于2020年5月27日向其送达《解除劳动合同通知书》，郑学舟自2020年5月28日已不在工作群打卡；郑学舟向客户提供担保系其真实意思表示，应按照协议约定承担担保责任，公司有权依据郑学舟的承诺以抵扣其薪资、资金、差旅补助等方式实现担保权，双方在微信中也清楚要求其先对账，后支付工资；郑学舟2019年1-12月份工资已发放，该工资包括工资和绩效（包括提成）；因为郑学舟担保未对账，所以其2020年1月-4月工资暂未支付。公司4月份重新强调考勤制度，根据郑学舟有效打卡天数其5月份工资为1217.39元，扣除社保后为182.28元；原告请求支付加班费及经济补偿金没有事实依据；2019年因为非洲猪瘟及公司领导更换等原因原告有亏损，全体职工均没有年终奖。莒县华有饲料有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令不支付工资41218.09元及经济补偿金74374.5元；2.诉讼费由郑学舟承担。事实与理由：因郑学舟为客户提供担保向我公司出具了《客户临时欠款担保书》，因客户未付款，郑学舟至今未就担保事宜进行对账结算，我公司有权不支付工资。双方解除劳动合同系郑学舟未按约定考勤，视为旷工，不符合支付经济补偿金的条件。郑学舟辩称，我为客户顾中伦担保20400元的货款属实，但是担保的货款是有地方可以补充的，公司以各种理由阻挡；我没有旷工，5月14日提起维权后，一直到26日我也坚持在钉钉上按时打卡，公司在5月26日收到我的维权书以后，5月28日给我发放的辞退通知书。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。郑学舟为证实其主张向本院提交如下证据：证据一、企业信息，证实被告符合用工主体并证实陈广华为该公司原法人代表；证据二、2013年10月-2020年5月工资银行流水，证实工资发放情况及郑学舟到莒县华有饲料有限公司处的工作时间是2013年9月1日；证据三、社保明细，证实劳动关系连续及欠缴事实；证据四、考核标准，证实2017年和2018年莒县华有饲料有限公司均按照该考核标准给予郑学舟发放相关奖金，这也说明了该考核标准的有效性；证据五、2019年工资明细，证实工资标准及奖金、工资未发；六、任职档案，证实劳动关系并证实郑学舟的工作起止时间是2013年9月1日；七、奖金明细，证实奖金发放事实及计算标准方式。八、聊天记录（微信），证实2019年被告公司的利润及应发未发奖金；九、录音书面材料，证实证据4真实及考核标准，且郑学舟已申请该录音的出具者陈广华出庭作证以上事实；十、2020年5月考勤记录，证实郑学舟工作至2020年5月27日；十一、仲裁申请书，证实郑学舟本案的请求已经过仲裁前置请求；十二、仲裁裁决书证实本案经过了仲裁委员会的处理。莒县华友饲料有限公司对证据一、二、三真实性无异议，但是我公司成立时间为2014年2月17日，郑学舟自2014年4月28日到我公司工作，郑学舟在2014年2月17日之前与我公司不存在劳动关系。郑学舟提供的企业信息也可以证实公司成立日期；证据四真实性不予认可，陈广华2018年度结束时就离职，工商变更法人代表的时间为2019年5月；2019年陈广华不在莒县华有公司任职。对2019年的薪酬标准并不知情，也无权制定；证据五无异议，郑学舟提供的工资明细与证据四薪酬标准是不一致的，并不存在拖欠工资未发的情况；证据六郑学舟的入职时间不予认可；证据七，对以前发放的年度奖金情况认可且历年年终奖发放时间为春节前。2018年奖金金额58155元真实性予以认可，但并非年终奖，2016年和2018年存在年终奖，不能推出2019年也有年终奖。年终奖是根据公司经营情况确定的，2019年受非洲猪瘟影响公司经营效益不佳，全体职工没有年终奖；证据八真实性无法核实，即使微信记录是真实的，但形成时间是2019年12月4日，尚不到年终核算的时间；证据九陈广华已离职，其与郑学舟关系密切，证人的证言需结合本案的客观银行流水来认定，不能单独作为定案的依据；对证据十认可，郑学舟是采用钉钉形式进行考勤的，业务人员的考勤应在其业务区域内考勤才是有效的。证据十一、十二没有异议。莒县华友饲料有限公司向本院提交如下证据:一、担保协议，证明郑学舟自愿为客户提供担保，该担保属系个人行为，如客户逾期未还公司无须通过诉讼程序即可采取抵扣本人薪资、差旅补助等方式直接实现以上债权，直到欠款全部清偿；二、郑学舟作担保的记录，该记录是郑学舟向公司财务人员发出的提供担保信息，短信的形式符合郑学舟出具的临时欠款中约定的通知方式；三、2019年7月到2020年5月考勤表，证实自2019年7月份开始公司启用钉钉形式考勤，郑学舟考勤的地点应为公司住所地及业务范围（莒县），但郑学舟实际的考勤地点一个月中有半个月在其家庭住址，为无效考勤。以此证实郑学舟并没有加班不存在支付加班费情况。2020年2月份因疫情原因职工全体在家，公司也按标准给原告计算了工资；四、解除劳动合同通知书，2020年4月16日公司强调考勤制度，但是郑学舟仍未按考勤制度要求进行打卡，公司据此解除与郑学舟之间的劳动合同并通知了郑学舟。郑学舟虽然提出仲裁但是一直履行劳动合同，直到我公司向郑学舟送达解除劳动合同通知书；五、企业制度（钉钉考勤要求），在钉钉群中公示，郑学舟回复收到。郑学舟对证据一、二、三担保人的签字无异议，但该担保书没有明确说明具体为谁担保，约定不明且公司让员工提供担保违反劳动关系属性，并超过劳动者义务范围。即使提供属实也属于无效担保，不具有法律效力且不能作为公司扣发申请人工资的理由和依据，公司不能以此作为折抵郑学舟要求支付相关劳动待遇的理由；对证据四有异议，郑学舟对该通知不知情，公司没有向郑学舟告知或者培训对郑学舟不具有约束力。对证据五有异议，2020年5月28日，郑学舟已经通过仲裁申请，以被告公司存在违法行为为由要求解除劳动关系，被告公司已收到仲裁申请。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：莒县华有饲料有限公司于2014年2月17日成立，股东为山东华有农牧科技有限公司，后股东变更为山东大北农农牧科技有限公司。郑学舟自公司成立时即到莒县华有饲料有限公司工作至2020年5月27日。莒县华有饲料有限公司未足额给郑学舟缴纳社会保险。郑学舟2019年5月至2020年4月平均工资为12260.7元，郑学舟2020年1月至5月份工资，莒县华有饲料有限公司未发放。2020年5月11日，郑学舟向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决双方自2013年9月1日至2020年5月存在劳动关系并解除双方劳动关系，支付提成40000元、工资50089.24元、加班费23675.82元、经济补偿金85824.9元，后增加仲裁请求，要求莒县华有饲料有限公司支付2019年8月至12月的加班费29574.78元、支付2019年年终奖27160元，变更经济补偿金的数额为101668.21元。该委员会于2020年6月29日作出莒劳人仲案字[2020]第221号仲裁裁决书，裁决郑学舟与莒县华有饲料有限公司自2014年2月17日至2020年5月27存在劳动关系，莒县华有饲料有限公司支付郑学舟2020年1月工资9708.67元、2月工资11972.66元、3月工资9275.83元、4月工资9566.04元、5月工资694.89元，解除劳动关系经济补偿金74374.5元，驳回郑学舟的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院认为，关于双方之间劳动关系的问题。郑学舟已提供任职档案，证实其到莒县华有饲料有限公司任职时间，莒县华有饲料有限公司虽然不予认可，但未提供证据证实，该公司于2014年2月17日成立，能够认定郑学舟在公司成立时即到莒县华有饲料有限公司处工作，并且实际工作至2020年5月27日，结合郑学舟提交的银行交易明细及莒县华有饲料有限公司提交的工资表，应当认定双方之间自2014年2月17日至2020年5月27日存在劳动关系。郑学舟于2020年5月14日就相关争议提起仲裁，但其实际在莒县华有饲料有限公司处工作至2020年5月27日，双方的劳动关系应于2020年5月27日解除。关于郑学舟主张的2020年1月至5月份工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。郑学舟认可莒县华有饲料有限公司提交的工资表中1-4月份的工资数额，但对5月份工资数额为182.28元有异议，但未提供证据证实其5月份工资数额应为多少。但182.28元低于日照市最低工资标准，应当按照日照市最低工资标准1730元计算。故，莒县华有饲料有限公司应当给付郑学舟2020年1月工资9708.67元、2月工资11972.66元、3月工资9275.83元、4月工资9566.04元、5月工资1730元。关于郑学舟主张的经济补偿金问题。莒县华有饲料有限公司作为用人单位，未依法为郑学舟缴纳社会保险，拖欠郑学舟工资，郑学舟提出解除劳动合同，符合法律规定，莒县华有饲料有限公司应当向郑学舟支付解除劳动合同经济补偿金。莒县华有饲料有限公司向郑学舟发出《关于解除劳动合同办理离职手续的通知》晚于郑学舟提起仲裁的时间，对于该通知书的效力，本院不予采纳。郑学舟自2014年2月至2020年5月27日在莒县华有饲料有限公司处工作，根据郑学舟在被告莒县华有饲料有限公司的工作年限和平均工资数额，经济补偿金为6.5个月×12260.7元/月=79694.55元。关于郑学舟主张的加班费问题。根据山东省高级人民法院、劳动、人事争议仲裁委员会《关于适用和若干问题的意见》（鲁高法[2010]84号）第三十六条第一款规定：“劳动者主张加班费，应担提供加班事实的相关证据……”。郑学舟主张其在莒县华有饲料有限公司处2019年8月至2020年4月工作期间的加班费，但未提供其在该期间加班的事实，应当承担举证不能的后果，对于郑学舟该项请求，不予支持。关于郑学舟请求的2019年年度提成、奖金的问题。郑学舟虽提供证人出庭作证、相关微信聊天记录，但证明的内容不确定，且莒县华有饲料有限公司的该两项请求系根据相关证据及往年发放记录推算得出，不能证实该两项费用的真实性、确定性，亦未得到莒县华有饲料有限公司的认可，应承担举证不能的法律后果。故，对郑学舟该两项请求，不予支持。综上，郑学舟请求有理部分，予以支持；无理部分，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告（另案被告）郑学舟与被告（另案原告）莒县华有饲料有限公司2014年2月17日至2020年5月27日存在劳动关系；二、原告（另案被告）郑学舟与被告（另案原告）莒县华有饲料有限公司的劳动关系于2020年5月27日解除；三、被告（另案原告）莒县华有饲料有限公司于判决生效之日起十日内给付原告（另案被告）郑学舟2020年1月工资9708.67元、2月工资11972.66元、3月工资9275.83元、4月工资9566.04元、5月工资1730元；四、被告（另案原告）莒县华有饲料有限公司于判决生效之日起十日内给付原告（另案被告）郑学舟经济补偿金79694.55元；五、驳回原告（另案被告）郑学舟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（含（2020）鲁1122民初5485号案件受理费5元），由郑学舟负担5元，莒县华有饲料有限公司负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  刘加亮二〇二〇年十月二十六日书记员  刘 杨