中华人民共和国 浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初19010号 原告:张艳萍，女，1971年4月10日出生，汉族，住中华人 民共和国浙江省金华市金东区傅村镇清荷街锦春花园17幢1单 元602室。 委托诉讼代理人：陈艳，浙江点金律师事务所律师。 被告：雨果·阿曼多·基罗加·萨利纳斯（QUIROGASALINAS HUGOARMANDO），男，1960年3月1日出生，哥伦比亚共和国公 民，暂住中华人民共和国浙江省义乌市，护照号码： AP000977。 被告：义乌市妙舍餐厅（普通合伙），住所地：中华人民共 和国浙江省义乌市稠城街道长春六街96、98号一楼。 执行事务合伙人：雨果·阿曼多·基罗加·萨利纳斯（QUIROGA SALINASHUGOARMANDO）。 被告：法比奥·阿方索·卡斯蒂洛·夸奎（CASTILLOGUAUQUE FABIOALFONSO），男，1960年3月1日出生，哥伦比亚共和国公 民，暂住中华人民共和国浙江省义乌市××街道长春二区8幢2 单元201室，护照号码：Ａ××××。 原告张艳萍诉被告雨果·阿曼多·基罗加·萨利纳斯（以下 以雨果代称）、义乌市妙舍餐厅（普通合伙）、法比奥·阿方索·卡 斯蒂洛·夸奎（以下以法比奥代称）民间借贷纠纷一案，本院于 2019年10月15日立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，于 2020年9月21日公开开庭进行了审理。原告张艳萍的委托诉讼代 理人陈艳到庭参加诉讼，被告雨果、义乌市妙舍餐厅（普通合伙）、 法比奥经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告张艳萍向本院提出诉讼请求：一、判令被告雨果归还原 告借款本金人民币304441元及借期内的利息42621.74元（从2018 年3月1日至9月30日，7个月，按月利率2%计算）；二、判令 被告雨果支付逾期还款违约金73065.84元，按年利率24%计算（从 2018年10月1日至2019年9月30日，即一年），此后亦按此标 准计算至实际履行之日止；三、判令被告雨果承担律师费、差旅 费、调查费等必要费用17520元；四、判令被告义乌市妙舍餐厅 （普通合伙）对以上债务承担无限连带责任；五、判令被告法比 奥对以上债务承担无限连带责任。事实与理由：原告张艳萍与被 告雨果系多年生意好友。被告雨果因经营需要向原告借款，原告 陆陆续续借款给被告雨果。后双方于2015年12月28日补签《借 款合同》，约定从2014年5月27日到2015年12月10日为止， 原告总计借给被告雨果360000元，后收到三次还款共计37500元， 并约定免去2016年2月份之前的利息，借期从2016年3月1日 至2017年3月1日，借款利率为月利率2%；被告雨果承诺如不能 在一年内还清，余下的金额到期后将重新恢复到以前的月利率4%； 同时约定如逾期，则被告雨果应向原告支付违约金每日千分之一 以及赔偿原告为实现债权而发生的差旅费、律师费、调查费等必 要费用；同时该借款合同由被告义乌市妙舍餐厅作连带责任担保， 担保范围为主债权、违约金、实现债权的费用（包括差旅费、律 师费、调查费等）等全部债务和费用。后因被告雨果在约定的一 年还款期即2017年3月1日到期后无力偿还，双方于2017年3 月15日和2018年3月19日分别签订《续借补充协议》。其中2018 年3月19日的《续借补充协议》约定：“如果有一次中断，甲方 同意将本金调整到304441元，并返回到续借期间按照原合同的月 利率2%计算利息”。另借款合同对管辖法院进行了约定为义乌市 人民法院。此外，被告义乌市妙舍餐厅作为担保人、普通合伙企 业，理应对以上债务承担无限连带责任；被告法比奥为被告义乌 市妙舍餐厅的普通合伙人，按照合伙企业法的规定，应对以上债 务承担无限连带责任。借款到期后，原告曾向被告催讨还款，被 告开始答应会归还，后却故意电话不接、消失不见。故提起诉讼。 被告雨果、义乌市妙舍餐厅、法比奥均未作答辩，也未向本 院提供证据。 原告为证明自己的主张，向本院提供以下证据： 1、借款合同一份、续借补充协议两份，证明原、被告签订借 款合同的事实及被告向原告借款的事实。 2、委托代理合同、发票各一份，证明原告为此付出的合理费 用17520元。 3、转账凭证一份，证明原告于2015年7月10日转账借款给 被告雨果的事实。 4、原告、被告身份信息、基本信息打印件各一份，证明原、 被告具备诉讼主体资格。 被告雨果、义乌市妙舍餐厅、法比奥经本院合法传唤，无正 当理由未到庭，应视为放弃抗辩和质证的权利。原告举证与其陈 述能相互印证，本院对上述证据的证明效力予以认定。 经审理，本院认定事实如下： 被告义乌市妙舍餐厅（普通合伙）为在中国注册成立的普通 合伙企业，合伙人即为被告雨果、法比奥，其中被告雨果为执行 事务合伙人。 被告雨果应经营需要曾向原告张艳萍借款。2015年12月28 日，被告雨果（借款人，甲方）与原告张艳萍（出借人，乙方） 签订《借款合同（续四）》一份，主要内容为：2014年5月27 日至2015年12月10日为止，乙方总共借给甲方360000元；2015 年10月13日至2015年12月31日，甲方还款共计37500元；截 至2015年12月31日，甲方累计借款金额为360000元-37500元 =322500元，甲方承诺2016年1月份还款12000元，2016年2月 份的利息予以免除；甲方请求从2016年3月1日起开始计算新的 金额，并承诺在一年内还清所有欠款，乙方给予利息2%的优惠条 件，若不能在一年内还清，余下的金额到期后将重新恢复到以前 的月利率4%；从2016年3月1日至2017年3月1日，甲方总借 款为本金322500元+利息77400元=399000元；如逾期，甲方应向 乙方支付违约金每日千分之一以及赔偿乙方为实现债权而发生的 差旅费、律师费、调查费等必要费用；义乌市妙舍餐厅承担连带 责任担保，担保期限为主债务履行期届满之日起二年，担保范围 为主债权、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括差旅费、律 师费、调查费等）全部债务和费用；甲方将义乌妙舍餐厅的设备 作为抵押；本合同约定由义乌市人民法院管辖；被告雨果还在合 同的担保方处加盖了义乌市妙舍餐厅（普通合伙）的印章。 2017年3月15日，被告雨果（借款人，甲方）与原告张艳萍 （出借人，乙方）签订《续借补充协议》一份，主要内容为：续 借到期日延迟至2018年3月1日，以265340元（399000-133660） 记作本金，利息按原合同的月利率2%计算，此合同为一年签，自 2017年3月1日至2018年3月1日，甲方总借款为本金265340 元+利息63681元=329031元；如果甲方不能在一年内还清，余下 的金额到期后将重新恢复到月利率4%，甲方承诺每个月25日左右 还款15000元-20000元；续借本金以原合同为准，其他条款均按 照原《借款合同》执行并保持不变。被告雨果还在合同的担保方 处加盖了义乌市妙舍餐厅（普通合伙）的印章。 2018年3月19日，被告雨果（借款人，甲方）与原告张艳萍 （出借人，乙方）再次签订《续借补充协议》一份，主要内容为： 续借到期日延迟至2018年9月30日，甲方的累计借款为本金 265340元+利息63681元=329031元，扣除2017年累计还款24650 元，还剩304441元；甲方承诺6个月内还清所有借款，从2018 年3月26日起每个星期还款10000元，乙方同意按250000元计 作本金，甲方未按约还款，如果有一次中断，本金仍按照304441 元计算，并仍按照月利率2%计算利息；续借本金以原合同为准， 其他条款均按照原《借款合同》执行并保持不变。该协议落款处 担保方载明为“义乌妙舍餐厅”，但未加盖义乌市妙舍餐厅（普 通合伙）的印章。 此后，被告雨果未有还款，被告义乌市妙舍餐厅（普通合伙） 也未承担担保责任。原告诉至本院，委托了律师，支付代理费17520 元。 本院认为：被告雨果为外国公民，其与原告张艳萍之间成立 民间借贷关系，合同适用的法律选择应依照《中华人民共和国涉 外民事关系法律适用法》的规定。《中华人民共和国涉外民事关 系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适 用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特 征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系 的法律。”原告与被告雨果并未约定合同适用的法律，而涉案民 间借贷的订立、履行均在中国，中国与涉案合同有最密切联系， 故涉案借款合同应适用中国法律。 借款人应当按照约定的期限支付利息、返还借款，同时借款 的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。按照2015年12 月28日签订的《借款合同（续四）》载明的内容，可以确认当时 被告雨果尚欠原告借款本金322500元，而按照2017年3月15日 签订的《续借补充协议》载明的内容，可以确认2017年3月1日 之前，被告雨果清偿了133660元；按照2018年3月19日签订的 《续借补充协议》载明的内容，可以确认被告雨果在2017年3月 至12月又清偿了24650元。关于上述两次还款，原告称已经记不 清分多少次归还及每次归还的数额，故本院无法按照每次归还的 金额中先清偿当时的利息，超出部分折抵本金的方式具体计算出 每次清偿后剩余的本金及至今尚欠的本金。考查《续借补充协议》 中借款双方对于借款本金的结算方式大致为以月利率2%计算出一 个借款期限内的本息之和，借期内归还的款项在前述之和中予以 扣减后得出结算时尚欠的借款本金，遵从了先抵扣利息，超出利 息部分抵扣本金的方式。在尊重双方意思自治且未违反法律强制 性规定的情况下，本院对该结算方式予以准许。故本院对2017年 3月15日签订的《续借补充协议》载明的尚欠本金265340元予以 确认。在2018年3月19日的《续借补充协议》中，应认定截至 2018年3月1日，被告雨果尚欠借款本金265340元及利息39031 元(63681元-24650元)。原告同意延期至2018年9月30日，故 原告有权主张的该借期内的利息为265340元×2%×7个月=37148 元。《续借补充协议》中约定其他条款均按照原《借款合同》执 行并保持不变，故原告有权要求被告雨果承担逾期违约金及律师 代理费的违约责任。原告将逾期违约金的计算标准调整为年利率 24%，符合法律规定，本院予以准许，但应以265340元为基数（本 金），不应以304441元为基数（本金）。 关于被告义乌市妙舍餐厅（普通合伙）的担保责任。《借款 合同（续四）》中约定了被告义乌市妙舍餐厅（普通合伙）承担 连带责任担保，担保期限为主债务履行期届满之日起二年及担保 范围。2017年3月15日的《续借补充协议》中载明其他条款均按 照原《借款合同》执行并保持不变，且在担保人处加盖了义乌市 妙舍餐厅（普通合伙）的印章，应认定被告义乌市妙舍餐厅（普 通合伙）仍应按《借款合同（续四）》中约定保证方式、保证期 限、保证范围承担保证责任。2018年3月19日《续借补充协议》 中载明其他条款均按照原《借款合同》执行并保持不变，协议落 款处担保方载明为“义乌妙舍餐厅”，虽未加盖义乌市妙舍餐厅 （普通合伙）的印章，但被告雨果在借款人处进行了签名，而被 告雨果为执行事务合伙人，故仍应认定被告义乌市妙舍餐厅（普 通合伙）仍应按《借款合同（续四）》中约定保证方式、保证期 间、保证范围承担保证责任。因此，被告义乌市妙舍餐厅（普通 合伙）应对被告雨果在本案中应承担的债务承担连带保证责任。 关于被告法比奥的责任问题。《中华人民共和国涉外民事关 系法律适用法》第十四条第一款规定：“法人及其分支机构的民 事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项， 适用登记地法律”。被告义乌市妙舍餐厅（普通合伙）作为在中 国注册登记的合伙企业，应按照《中华人民共和国合伙企业法》 的相关规定确定合伙人的权利义务。《中华人民共和国合伙企业 法》第三十八条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产 进行清偿”。第三十九条规定：“合伙企业不能清偿到期债务的， 合伙人承担无限连带责任”。故被告法比奥应对被告义乌市妙舍 餐厅（普通合伙）财产不足以清偿部分承担无限连带清偿责任。 被告雨果、义乌市妙舍餐厅（普通合伙）、法比奥经本院合 法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。依照《中华人民 共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条， 《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民 共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条、第四十一条，《中 华人民共和国合伙企业法》第三十九条，《中华人民共和国民事 诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案 件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第二十六条、 第二十九条、第三十条的规定，判决如下： 一、被告雨果·阿曼多·基罗加·萨利纳斯于本判决生效之 日起十五日内返还原告张艳萍借款人民币265340元并支付利息人 民币76179元（其中2018年3月1日前的利息为人民币39031元， 2018年3月1日至2018年9月30日的利息为人民币37148元）。 二、被告雨果·阿曼多·基罗加·萨利纳斯于本判决生效之 日起十五日内支付原告张艳萍逾期还款违约金（以人民币265340 元为基数，从2018年10月1日起按年利率24%计算至实际履行 之日止）。 三、被告雨果·阿曼多·基罗加·萨利纳斯于本判决生效之 日起十五日内支付原告张艳萍律师代理费人民币17520元。 四、被告义乌市妙舍餐厅（普通合伙）对上述第一、二、三 项债务承担连带清偿责任。 五、被告法比奥·阿方索·卡斯蒂洛·夸奎对被告义乌市妙 舍餐厅（普通合伙）财产不足清偿部分承担无限连带清偿责任。 六、驳回原告张艳萍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支 付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币7865元，由原告张艳萍负担487元，由被 告雨果·阿曼多·基罗加·萨利纳斯、义乌市妙舍餐厅（普通合 伙）、法比奥·阿方索·卡斯蒂洛·夸奎负担7378元；公告费人 民币600元，由被告雨果·阿曼多·基罗加·萨利纳斯、义乌市 妙舍餐厅（普通合伙）、法比奥·阿方索·卡斯蒂洛·夸奎负担。 如不服本判决，原告张艳萍，被告义乌市妙舍餐厅（普通合 伙）可在判决书送达之日起十五日内，被告雨果·阿曼多·基罗 加·萨利纳斯、法比奥·阿方索·卡斯蒂洛·夸奎可在判决书送 达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提 出副本，上诉于中华人民共和国浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  吴晨播 人民陪审员  王 挺 人民陪审员  王建年 二〇二〇年十月十六日 代书 记员  傅海涛