湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0102民初2239号原告（反诉被告）：郑州市公路工程公司，住所地河南省郑州市**淮河路**。法定代表人：吕志伟，董事长。委托诉讼代理人：郑纪宝（特别授权代理），河南豫剑睿律师事务所律师。被告（反诉原告）：武汉中亚泰机电有限公司，住，住所地湖北省武汉市江岸区黄浦大街**黄浦嘉苑******/div>法定代表人：卓爱玲，总经理。委托诉讼代理人：熊双帆（一般授权代理），湖北瑞通天元律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱毅（一般授权代理），湖北瑞通天元律师事务所律师。原告郑州市公路工程公司（以下简称郑州公路公司）与被告武汉中亚泰机电有限公司（以下简称武汉中亚泰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年5月11日立案。审理中，被告武汉中亚泰公司提出反诉，本院依法合并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。原告（反诉被告）郑州公路公司的委托诉讼代理人郑纪宝、被告（反诉原告）武汉中亚泰公司的委托诉讼代理人熊双帆、朱毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）郑州公路公司向本院提出诉讼请求：1、判令武汉中亚泰公司退还货款734,840元，并支付自2016年12月15日起至付清货款之日止，按年息6%计算占用资金期间的利息；2、本案诉讼费用由武汉中亚泰公司承担。事实和理由：2016年12月8日，根据业主商丘市信商供热有限公司的要求，我公司和武汉中亚泰公司签订《工业品买卖合同（球阀）》和《工业品买卖合同（管件）》各1份，2份合同均约定我公司购买武汉中亚泰公司的球阀和管件各一批，因业主等导致采购数量变化，需方可根据实际需要进行产品采购；最终计量认可以王东磊签订的通知送货单作为计量依据。2016年12月15日，我公司向武汉中亚泰公司预付货款734,840元。由于业主原因，我公司和武汉中亚泰公司签订的合同未能继续履行，我公司多次要求退还预付货款734,840元，武汉中亚泰公司以种种理由推诿，为维护我公司的合法权益诉至法院，望判如所请。被告（反诉原告）武汉中亚泰公司辩称并反诉称，郑州公路公司已支付的734,840元是根据双方签订的合同支付的定金，因郑州公路公司的违约行为，该定金依法不应返还。我公司为履行合同已做相关的产品预订、采购工作，已支付了相应的定金，郑州公路公司还应赔偿我公司的损失。我公司提出反诉请求：1、郑州公路公司还应向我公司支付赔偿金99,480元；2、本案诉讼费用由郑州公路公司承担。事实和理由：我公司与郑州公路公司于2016年12月8日签订《工业品买卖合同（球阀）》和《工业品买卖合同（管件）》2份合同，合同总金额为3,674,200元（3,095,200元+579,000元），根据2份合同第八条约定，郑州公路公司需预付合同总额20%的货款作为定金。郑州公路公司在合同签订后于2016年12月15日按合同约定向我公司支付了734,840元的定金款项。根据我国担保法第八十九条、第九十条、第九十一条规定，我公司收取的定金合理合法，在我公司没有违约的前提下也无需退还。我公司为了履行2份合同，分别与浙江铭泰阀门有限公司签订了3份有关球阀的《工矿产品购销合同》、与河北圣天管件集团有限公司签订了有关管件的《订货合同》，我公司也按合同约定向供方支付了466,900元的定金。现在郑州公路公司起诉要求退还所付定金没有依据，我公司至今没有收到郑州公路公司要求终止解除合同的通知，我公司向人民法院提交的证据材料中也没有相关证据证明我公司存在违约行为。根据双方签订的2份合同第十条违约责任的约定，违约方应赔偿守约方全部损失，并承担违约金额10%的赔偿。则郑州公路公司至少应赔偿我公司向供方所付的定金466,900元，违约金额10%的赔偿金367,420元，两项合计834,320元，郑州公路公司支付的定金已经不足以覆盖其违约责任，因此，郑州公路公司应按合同约定还应向我公司支付99,480元的赔偿金。综上所述，郑州公路公司违反合同约定，应按约承担违约责任，根据我国合同法和担保法的相关规定，郑州公路公司要求退还定金的诉求不应予以支持。原告（反诉被告）郑州公路公司针对反诉辩称，涉案款项是货款不是定金，武汉中亚泰公司应当予以退还。双方在合同签订后，我公司实际支付的是货款，邮政银行的回单在用途中进行了标注，且武汉中亚泰公司出具收据显示是“订金”，不是合同法规定的“定金”，所以涉案款项不是定金，武汉中亚泰公司应当退还给我公司。武汉中亚泰公司反诉请求的赔偿金不能成立。涉案合同是按业主的要求所签，考虑到业主工地的实际情况，在双方签订时我公司就提出根据“实际需要进行产品采购”，以我公司“通知送货单”再进行生产，合同第五条也对此进行了约定，为此，双方并未约定供货时间。实际上，我公司被业主所骗，工程并未实际施工，我公司从未向武汉中亚泰公司发出任何“通知送货单”的产品要求，那么武汉中亚泰公司为我公司进行订货也就无从谈起，更谈不上经济损失。即使武汉中亚泰公司有向第三方订货的行为，也不能足以证明是为了履行涉案合同义务的行为，再说，在我公司没有通知的情况下，武汉中亚泰公司进行任何订货合同产品的行为系单方行为，即使有所损失，应当自行承担。最后，武汉中亚泰公司与第三方签订合同后所支付的款项相关设备最终如何处理，是否真正造成损失，现在的证据是无法证实的。综上所述，涉案款项是预付货款，不是定金，应当予以退还，武汉中亚泰公司所称经济损失并不成立，请法庭查明事实，驳回其反诉请求。经审理查明，2016年12月8日，供方武汉中亚泰公司与需方郑州公路公司签订《工业品买卖合同（球阀）》和《工业品买卖合同（管件）》各1份，约定供方向需方购买焊接球阀、球阀，金额3,095,200元，购买预制直埋式保温弯头、光管弯头、预制直埋跨越三通，金额579,000元。2份合同中约定：五、计量方法因业主、监理的原因以及国家政策变化、设计图纸变更等导致采购数量变化，需方可根据实际需要进行产品采购；最终计量认可以王东磊(412825198706252070)签订的通知送货单和项目经理部指定人员施工现场实际收货产品工程量及结算单(收货签字单)作为计量依据。八、结算方式及期限预付合同总额的20%作为定金，货到现场并开具增值税专用发票一个月内再付50%，第一季度使用合格后付25%，留5%作质保金；结算金额依据项目经理部认可的附有收货签字单的结算单进行相应期限的结算。十、违约责任违约方应赔偿受害方全部损失，并承担违约金额10%的赔偿。双方还对质量要求、技术标准、交(提)货地点和方式、解决合同纠纷的方式等其他事项进行了约定，但未约定履行期限。2016年12月15日，郑州公路公司向武汉中亚泰公司支付734,840元，中国邮政储蓄银行客户回单中载明“用途：货款”。同日，武汉中亚泰公司出具《收据》载明“今收到郑州市公路工程公司交来球阀、管件订金（电汇）人民币（大写）柒拾叁万肆仟捌佰元肆拾元整￥734840元”。2018年1月25日，商丘市信商热力有限公司与郑州公路公司第三分公司签订《合同终止告知书》1份，其中载明“商丘市信商热力有限公司与郑州市公路工程公司于2016年10月13日所签订的施工合同经双方同意终止”。审理中，武汉中亚泰公司提交了2018年5月8日武汉中亚泰公司向郑州公路公司出具的《工作联系函》原件1份，其中载明“我公司于2016年12月15日收到贵公司合同总额预付款（大写）：柒拾叁万肆仟捌佰肆拾元整。小写：￥734840元”。经本院询问，郑州公路公司陈述：业主施工的项目具有不确定性，我公司与武汉中亚泰公司签订合同时就合同的履行没有约定履行期限，约定以我公司的实际需要进行产品采购，以公司人员王东磊的通知送货单为准，武汉中亚泰公司再发货。我公司从未通知过武汉中亚泰公司供货。在此期间我公司与业主多次协商，在收到了业主向我公司出具的《合同终止告知书》之后，我公司人员就与武汉中亚泰公司进行了通知并要求其退还货款。从法律层面来讲是解除合同退还货款，但是公司在实际履行过程中是终止合同。武汉中亚泰公司陈述：我们交易的原则是签订合同后我公司就要备货，实际供货等郑州公路公司的通知再送货。《收据》上写的“订金”和《工作联系函》上写的“预付款”是笔误，我公司的经办人员和财务人员不懂。我公司不知道郑州公路公司与业主之间的合同是否履行，且他们之间的合同是否履行与本案没有关系。根据我公司提交的2018年5月8日的《工作联系函》，可以证明至少在2018年5月8日不知道郑州公路公司与业主已经解除合同，也未通知我公司解除合同，即使对方提出解除合同，也是对方违约，也应按照合同第十条约定承担违约责任。因我公司与郑州公路公司的合同处于继续履行的状态，若郑州公路公司解除合同，必然导致我公司与第三方解除合同，目前第三方未向我公司提起诉讼。因双方意见分歧较大，调解未果。另查明，郑州公路公司系全民所有制企业，登记状态：存续。武汉中亚泰公司系有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为普通机电产品、阀门、管件等批零兼营；机械设备维修、安装（依法须经审批的项目，经相关部门审批后方可开展经营活动）。登记状态：存续。以上事实，有《工业品买卖合同（球阀）》、《工业品买卖合同（管件）》、中国邮政储蓄银行客户回单、《收据》、《合同终止告知书》、《工作联系函》、郑州公路公司营业执照副本、武汉中亚泰公司营业执照副本和企业信用信息公示报告、本院调查证据及当事人的陈述等证据在案佐证，并经庭审查证属实，本院予以采信。审理中，武汉中亚泰公司拟证明其依据与郑州公路公司签订的2份合同与下游企业签订了合同并支付了定金，提交了：1、2016年12月29日需方武汉中亚泰公司与供方浙江铭泰阀门有限公司签订的《工矿产品购销合同》复印件1份，产品名称焊接球阀，金额451,332元，约定合同签订后预付30%作为定金安排生产，余款结清发货；2016年12月30日的中国建设银行单位客户专用回单原件1份，金额135,400元，用途为货款。2、2017年1月6日供方河北圣天管件集团有限公司与需方武汉中亚泰公司签订的《订货合同》复印件1份，产品名称预制直埋式保温弯头、预制直埋式三通，金额180,000元，约定预付30%安排生产，余额款到发货；2017年1月13日的中国建设银行单位客户专用回单原件1份，金额54,000元，用途为货款。3、2017年4月23日需方武汉中亚泰公司与供方浙江铭泰阀门有限公司签订的《工矿产品购销合同》复印件1份，产品名称焊接球阀，金额220,000元，约定合同签订后预付30%作为定金安排生产，余款结清发货；2017年4月24日的中国建设银行单位客户专用回单原件1份，金额66,000元，用途为货款。4、2017年5月25日需方武汉中亚泰公司与供方浙江铭泰阀门有限公司签订的《工矿产品购销合同》复印件1份，产品名称焊接球阀，金额705,000元，约定合同签订后预付30%作为定金安排生产，余款结清发货；2017年6月1日的中国建设银行单位客户专用回单原件1份，金额211,500元，用途为货款。本院认为，郑州公路公司与武汉中亚泰公司签订的《工业品买卖合同（球阀）》和《工业品买卖合同（管件）》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，双方应当按照约定全面履行自己的义务。本案中双方争议的焦点是：1、案涉734,840元是定金？还是订金？2、双方签订的2份合同是否已实际终止履行？综合双方提交的证据、当事人的陈述和查明的事实，双方签订的2份合同中虽约定“预付合同总额的20%作为定金”，但是从双方实际履行合同来看，郑州公路公司向武汉中亚泰公司支付734,840元，中国邮政储蓄银行客户回单中载明“用途：货款”，武汉中亚泰公司向郑州公路公司出具的《收据》中载明“今收到郑州市公路工程公司交来球阀、管件订金（电汇）人民币（大写）柒拾叁万肆仟捌佰元肆拾元整￥734840元”，且武汉中亚泰公司提交的2018年5月8日武汉中亚泰公司向郑州公路公司出具的《工作联系函》中载明“我公司于2016年12月15日收到贵公司合同总额预付款（大写）：柒拾叁万肆仟捌佰肆拾元整。小写：￥734840元”，也即案涉734,840元具有预付款的性质，应是订金。审理中，武汉中亚泰公司陈述《收据》上写的“订金”和《工作联系函》上写的“预付款”是笔误，其公司经办人员和财务人员不懂，不符合常理，本院不予采纳。双方在2份合同中约定“五、计量方法因业主、监理的原因以及国家政策变化、设计图纸变更等导致采购数量变化，需方可根据实际需要进行产品采购；最终计量认可以王东磊(412825198706252070)签订的通知送货单和项目经理部指定人员施工现场实际收货产品工程量及结算单(收货签字单)作为计量依据”，从双方实际履行合同来看，郑州公路公司一直未通知武汉中亚泰公司供货，2018年1月25日郑州公路公司第三分公司与业主签订《合同终止告知书》，审理中郑州公路公司陈述其在收到《合同终止告知书》后，公司人员就与武汉中亚泰公司进行了通知并要求其退还货款，郑州公路公司的上述陈述应符合客观事实，本院予以采纳，双方合同实际终止履行。因订金也即预付款，故武汉中亚泰公司作为收取订金方应当全额退还给郑州公路公司，并应支付资金占用期间损失。关于资金占用期间损失，应以734,840元为基数，自2016年12月15日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。郑州公路公司要求武汉中亚泰公司退还货款734,840元，并支付自2016年12月15日起至付清货款之日止，按年息6%计算占用资金期间的利息的诉讼请求，本院予以部分支持。审理中，武汉中亚泰公司提交其与供方浙江铭泰阀门有限公司签订的《工矿产品购销合同》复印件3份、其与供方河北圣天管件集团有限公司签订的《订货合同》复印件1份、中国建设银行单位客户专用回单原件，拟证明其为履行合同已做相关的产品预订、采购工作，已支付了相应的定金，并陈述目前第三方未向其提起诉讼。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。因武汉中亚泰公司提交的证据不足以证明其主张的事实，故武汉中亚泰公司辩称并反诉称郑州公路公司至少应赔偿其向供方所付的定金466,900元，违约金额10%的赔偿金367,420元，两项合计834,320元，郑州公路公司支付的定金已经不足以覆盖其违约责任，要求郑州公路公司按合同约定还应向其支付赔偿金99,480元的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十一条、第一百三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）武汉中亚泰机电有限公司于本判决生效之日起3日内向原告（反诉被告）郑州市公路工程公司退还货款734,840元;二、被告（反诉原告）武汉中亚泰机电有限公司于本判决生效之日起3日内向原告（反诉被告）郑州市公路工程公司支付资金占用期间损失（以734,840元为基数，自2016年12月15日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至款项付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告（反诉被告）郑州市公路工程公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）武汉中亚泰机电有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,148元、反诉费减半收取1,143.50元由被告（反诉原告）武汉中亚泰机电有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  吴艳萍二〇二〇年十月二十六日书记员  杨月明