杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0106民初5625号 原告：孙军，男，1960年1月12日出生，汉族，户籍地江苏省灌南县，现住杭州市萧山区。 被告：杭州西湖风景名胜区保安服务有限公司，住所地杭州市南山路**。 法定代表人：段利华，总经理。 委托诉讼代理人：朱悦，浙江智仁律师事务所律师。 原告孙军（以下称原告）诉被告杭州西湖风景名胜区保安服务有限公司（以下称被告）劳动争议一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月22日公开开庭进行了审理。原告孙军和被告代理人朱悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告提出诉讼请求：1、判令被告补缴2004年9月至2010年2月进公司未缴的社会保险；2、判令被告支付在职时间加班费17900元；3、判令支付未休年假报酬24000元；4、判令支付法定节假日加班工资17600元；5、判令支付原告自己补缴的社保金额720.3元。 事实与理由：2004年9月原告经人介绍到被告处担任保安工作，约定正式上岗后工资850元，正式上岗后即被派到杭州西湖风景名胜区湖滨管理处担任保安，后为保安班长，直到2020年1月被告一直未按约定为原告办理社会保险并缴纳社保费用。原告入职，被告安排时间为每天八小时，2008年起调整为12小时，2018年3月到2020年2月为16小时。2020年3月，其申请劳动仲裁，市劳动仲裁于2020年7月31日作出裁决，裁决认定事实及适用法律均有错误，裁决结果明显不当，理由如下：根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条用人单位和劳动者必须依法参加保险和缴纳保险费。被告于2003年9月16日登记成立，承诺五险一金，原告和被告签订临时保安员合同。第二条甲方维护乙方的合法权益，在合同期内享受本单位职工同等待遇，不歧视刁难。第四条乙方劳动待遇，按国家有关法律执行，合同第八条第一款甲方不履行合同义务侵犯乙方的合法权益应赔偿乙方损失。第十一条本合同未尽事宜，按国家有关法律、法规政策执行。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，用人单位安排劳动延长工作时间的支付不低于工资的150%工资报酬，休息天按不低于200%的工资报酬，法定假日安排劳动者工作的不低于300%的工资报酬，原告按照被告要求加班事实存在，被告应在月工资基础上支付加班费，仲裁庭认定原告2008年至2015年12小时工作日，2015年到2020年3月为16小时工作日事实存在。被告未安排原告年休假应支付年休假报酬。根据《企业职工带薪年休假实施法》第三条、第四条、第五条的规定以及原告提供的工资卡，原告自2004年9月至2020年3月在被告单位工作日历天数为5645天，折算年休假100天。根据《最高院审理劳动争议解释》第十五条规定，原告依法享有请求被告支付赔偿金的事实和法律依据。 被告辩称，第一，关于原告要求被告补缴2004年9月到2010年2月的社保，已过诉讼时效。第二，原告要求被告支付加班费以及年休假工资，被告愿意支付在法定诉讼时效内的没有足额支付的加班工资以及年休假工资。第三，关于补缴的社保金额720.3元。经被告核实并不存在该笔款项，被告无需向原告支付。 经审理，本院认定事实如下： 原告于2004年9月21日到被告处从事保安工作，双方签订了劳动合同。2015年1月1日，双方签订保安员劳动合同，约定合同期限从2015年1月1日起至2020年1月12日止，为五年零一个月；原告正式上岗后的工资为1650元，系当时当地最低月工资标准，当月工资次月15日左右发放。2018年3月至2020年2月，原告的工资表显示其工资包括岗位工资每月1000元和技能工资每月1010元，合计2010元，系现杭州最低月工资标准；另有“加班、其他”每月3000多元至7000多元不等，加班工资共计107261元。。 原告入职被告处时的工作时间为每天8小时，2008年起，调整为每天12小时，2015年3月开始，调整为每天16小时（每天下午3点至次日早上7点），每天在单位吃一顿晚饭和半夜一次点心，常年无休。2020年1月12日，原告到达法定退休年龄后仍正常工作至2020年2月底。2020年3月1日起，原告从被告处离职。2020年3月3日，原告向劳动监察部门投诉，要求被告支付其加班工资、未休年休假补偿等。2020年4月15日，被告向原告发出愿意补偿原告加班工资、未休年休假补偿共计6万元的领取补偿款通知，原告对通知的金额不接受，未予领取。 原告入职时被告未为原告缴纳社会保险费。2008年2月21日，原告向被告提交要求个人缴纳社保的申请报告，以自己流动性很大、收入也较低为由，要求自己到户籍地向有关部门缴纳社保金，便于将来保障原告得到社保救济，自己负责办理具体手续，由此产生一切责任及后果由自己承担。原告为非农业家庭户口。2010年2月起，被告按农村户籍为原告缴纳了社会保险费。2011年6月起按正常职工标准缴纳至退休。2019年11月19日，原告向社会保险机构补缴了2010年2月至2011年6月期间养老保险个人账户729.3元。 2020年5月13日，原告向杭州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）提起劳动仲裁，提出与本案相同的请求。市仲裁委于2020年7月31日作出浙杭劳人仲案（2020）241号杭州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，裁决被告支付原告2018年3月至2020年2月加班工资及法定节假日加班工资36562.2元；被告支付原告未休年休假工资4251元；上述款项共计40813.2元，于本裁决生效之日起七日内付清；驳回原告其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决书，诉至本院。 以上事实，有原告提交的浙杭劳人仲案[2020]241号杭州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、户口本、临时保安员劳动合同、工作证、疫情期间工作证明、社保历年证明、养老保险个人账户补缴社保收据、关于孙军领取补偿款的通知、公司临时工资表、银行流水工资单，被告提交的保安员劳动合同、要求个人缴纳社保的申请报告、原告2018年3月-2020年2月景区保安人员工资表，结合当事人庭审陈述在卷佐证。 本院认为：关于原告第一项诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。若被告未给原告缴纳社会保险，原告应从知道或应当知道其权利被侵害之日起一年内申请劳动仲裁、三年内提起民事诉讼。现原告要求被告补缴2004年9月至2010年2月的社保，但其于2008年2月21日向被告提交要求个人缴纳社保的申请报告，说明原告当时已知晓被告有义务为其缴纳社会保险费却直至2020年5月申请劳动仲裁、2020年8月提起诉讼，已超过了劳动仲裁时效与诉讼时效。被告以原告的主张超过时效提出的抗辩成立，本院对原告的诉讼请求不予支持。 关于原告第二、四项诉讼请求，加班工资的最长保护期限为二年，劳动者关系解除或终止的，加班工资以解除或终止时间往前推算二年。本案中，原告于2020年1月12日到达法定退休年龄，在被告处工作至2020年2月底。因此，2004年9月至2018年2月期间的加班工资已超过最长保护期间，2018年3月至2020年2月期间的加班工资尚在保护期。原告在本次诉讼中也明确其主张的是2018年3月至2020年2月期间的加班工资。故，以下分析均为2018年3月至2020年2月两年期间，不再重复说明。 根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十四条规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。加班工资需认定加班时间和加班工资计算标准。关于加班时间的问题，双方对存在加班的事实均予确认，仅对加班时间的计算存在分歧。被告认可仲裁裁决认定的加班时间，原告认为其劳动时间应认定为16小时而非15小时，相应的每天加班时间应为8小时而非7小时，不应扣除吃饭休息1小时。本院认为，原告每天工作时间为下午3点至次日早上7点，共计16小时，期间在单位吃一顿晚饭和半夜一次点心，实际每天工作时间应扣除1小时吃饭和点心的时间，计15小时，每天延时加班时间应为7小时。关于加班工资的计算标准问题，双方当事人在劳动合同中对月工资数额进行了明确约定，而每月发放的工资数额远高于合同约定工资标准，且在双方当事人提交的工资清单中已包含加班工资项目，故原告主张被告未发放任何加班费，本院不予采纳。结合双方的劳动合同、工资单及陈述，原告的加班工资计算基数应为2010元。原告主张基数按月工资3600元计算，没有依据，不予支持。被告已支付加班费107261元，并未足额支付。经计算，被告还应支付加班工资共计37251元（2010元÷21.75天÷8小时×3500小时×150%+2010元÷21.75天÷8小时×3135小时×200%+2010元÷21.75天÷8小时×330小时×300%-107261元）。 关于原告第三项诉讼请求，双方对原告未休年休假天数23天均无异议，本院予以认定。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，用人单位对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。该日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。被告应当支付原告2018年3月至2020年2月期间未休年休假工资报酬4251元（2010元÷21.75天×23天×200%）。 关于原告第五项诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第十一条规定，基本养老保险实行社会统筹与个人账户相结合。基本养老保险基金由用人单位和个人缴费以及政府补贴等组成。原告2019年11月向社会保险机构补缴的2010年2月至2011年6月期间养老保险个人账户729.3元，原告要求被告支付没有法律依据，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《中华人民共和国社会保险法》第十一条之规定，判决如下： 一、杭州西湖风景名胜区保安服务有限公司于本判决生效后十日内支付孙军2018年3月至2020年2月加班工资37251元； 二、杭州西湖风景名胜区保安服务有限公司于本判决生效后十日内支付孙军未休年休假工资报酬4251元； 三、驳回孙军其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案免收案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  吴俊洁 二〇二〇年十月十日 书记员  冯宏舟