江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终5899号上诉人（原审原告）：徐州华正铸业有限公司，住所地江苏省徐州市贾汪区青山泉工业集聚区。法定代表人：白杨，该公司经理。委托诉讼代理人：李腾龙，徐州市贾汪区维权法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨学斌，男，1981年1月11日生，汉族，住河南省林州市。上诉人徐州华正铸业有限公司（以下简称华正铸业公司）因与被上诉人杨学斌工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省徐州市贾汪区人民法院（2019）苏0305民初3984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华正铸业公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定杨学斌工伤前月均工资数额为5326元，并按照5326元计算杨学斌的各项工伤保险待遇错误。杨学斌对其平均工资负有举证责任，因其工资为银行发放，是可以提供工资明细证明平均工资的，可其拒不提供，现上诉人在一审法院已经提供了杨学斌的工资明细，证明其受伤前十二个月的平均工资为4081.6元，并非是一审法院所认定的工资数额。据此，杨学斌的一次性伤残补助金、停工留薪期工资应予以调整，按照每月工资4081.6元计算，而非每月5326元计算。并且，停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议医疗机构或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定，杨学斌并未提供该项证明，上诉人认为根据杨学斌的伤情停工留薪期应为2个月。杨学斌辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，华正铸业公司的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。华正铸业公司向一审法院诉请：判决其无须支付杨学斌一次性伤残补助金37282元、停工留薪期工资21304元、住院伙食补助费1520元、护理费6080元、交通费200元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元，共计82384元（扣除己支付24502元）。一审法院查明：杨学斌2010年9月到华正铸业公司处工作，从事操作工。2017年12月30日杨学斌在华正铸业公司浇筑车间工作时被流槽机挤压伤右手，受伤后入住徐州仁慈医院。诊断为：1、皮肤改变（右手背、腕皮肤缺损）；2、腕和手水平肌肉和肌腱损伤（右手背）；3、三度烧伤（右手背、腕热压伤）；4、烧伤总面积1%三度。杨学斌住院治疗2次，共住院76天。2019年1月21日，徐州市贾汪区人力资源和社会保障局认定杨学斌构成工伤。2019年4月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定杨学斌构成十级伤残，无生活自理障碍。2019年6月1日杨学斌向华正铸业公司邮寄了解除劳动关系告知书。2019年9月10日，徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出贾劳人仲案字[2019]第1282号仲裁裁决，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，徐州华正铸业有限公司支付杨学斌一次性伤残补助金37282元，停工留薪期工资21304元，住院伙食补助费1520元，护理费6080元，交通费200元；二、自本裁决生效之日起十日内，徐州华正铸业有限公司支付杨学斌一次性工伤医疗补助金27000元，一次性伤残就业补助金13500元；三、对杨学斌的其他请求不予支持。以上扣除已支付的24502元，共计82384元。华正铸业公司对仲裁裁决结果不服，诉至法院。另查明，华正铸业公司未为杨学斌缴纳工伤保险费。2017年徐州市在岗职工平均工资5326元。护理费杨学斌在劳动仲裁时主张2280元。一审法院认为：杨学斌2010年9月到华正铸业公司处工作，从事操作工。2017年12月30日杨学斌在华正铸业公司浇筑车间工作时被流槽机挤压伤右手，发生工伤。杨学斌经人社局认定构成工伤加之劳动能力鉴定委员会鉴定构成十级伤残。由于华正铸业公司未为杨学斌缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款及《江苏省实施办法》第三十八条之规定，杨学斌的各项工伤保险待遇应由华正铸业公司支付。关于杨学斌工伤前12个月平均工资问题。由于双方均不能对工资数额提交充分证据，仲裁委根据《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款，认定杨学斌工伤前月均工资数额为5326元，按照5326元计算杨学斌的各项工伤保险待遇并无不当，故予以确认。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条、《江苏省实施办法》第二十七条规定，杨学斌构成工伤十级，其一次性伤残补助金依法计算为5326元/月×7月=37282元。根据规定，职工十级伤残，其一次性工伤医疗补助金为30000元、一次性伤残就业补助金为15000元。徐州市在统筹地区范围内关于上述标准按照下浮10%执行，故杨学斌一次性工伤医疗补助金为27000元、一次性伤残就业补助金为13500元。关于停工留薪期工资问题。根据《江苏省实施办法》第二十五条之规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。本案中杨学斌住院治疗76天，综合杨学斌的实际伤情、治疗情况及出院医嘱、伤残等级等，仲裁委认定杨学斌的停工留薪期为4个月，其停工留薪期工资依法计算为5326元/月×4月=21304元，予以确认。关于护理费、住院伙食补助费、交通费问题。根据住院天数，住院伙食补助费依法计算为20元/天×76天=1520元；关于护理费由于杨学斌在劳动仲裁时主张是2280元，而裁决结果是6080元，超过了劳动仲裁时杨学斌的主张，且杨学斌并未在仲裁或诉讼过程中予以变更，故应按杨学斌在劳动仲裁时主张的2280元计算；杨学斌虽然提供了交通费票据，但其中部分票据并非杨学斌本人治疗支出，故酌情支持200元。仲裁和庭审中双方均认可华正铸业公司在工伤期间已支付杨学斌24502元，应在赔偿总额内予以扣除。综上所述，遂判决：一、华正铸业公司于判决生效之日起十日内支付杨学斌伙食补助费、护理费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资共计78584元。二、驳回华正铸业公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由华正铸业公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院一致。本院认为：一、对于杨学斌工伤前12月的平均工资问题，华正铸业公司仅提供一页其单方制作的“杨学斌受伤前12月工资明细”，但该材料并无相关人员签字确认，也不能确认具体形成时间，杨学斌亦不予确认，故不能作为定案依据。华正铸业公司上诉主张杨学斌受伤前的工资均是通过银行转账发放，但杨学斌不予认可，陈述有银行转账和现金发放两种方式。另如均是银行转账，华正铸业公司作为发放单位亦持有或可以调取相关转账明细，但其本案中怠于提供该证据材料，且对于使用的具体转账银行账户不能明确。故一审法院按照《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，参照2017年徐州市在岗职工平均工资数额确定杨学斌工伤前12个月的平均工资，具有事实和法律依据。二、杨学斌2017年12月30日发生工伤同日入院，住院66天后出院，出院医嘱载明“患肢继续康复锻炼；门诊有情况随时来院复查；出院后1、2周，1、2、3、6月来院复查；在医师指导下功能锻炼”等，后于2018年9月18日再次入院治疗，治疗十余天后出院，出院医嘱记载“院外继续预防感染治疗；术后一月禁止患肢负重活动；在医生指导下功能锻炼”等。因此，综合杨学斌工伤后的住院治疗时间及出院医嘱载明的“继续康复锻炼”“术后一月禁止患肢负重活动”等情况，一审法院酌情确认杨学斌本案中的停工留薪期为4个月，并无不当。综上，华正铸业公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 秦国渠审 判 员 汤孙宁审 判 员 汪佩建二〇二〇年十月二十二日法官助理 张 洁书 记 员 张 扬