湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘07民终1608号上诉人（原审被告）：龚松武，男，1967年6月10日出生，汉族，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：文先佑，湖南先锋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨小妹，女，1969年7月18日出生，土家族，住湖南省常德市鼎城区。上诉人龚松武因与被上诉人杨小妹机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常德市鼎城区人民法院（2020）湘0703民初891号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。龚松武上诉请求：依法撤销一审判决，改判减少龚松武的赔偿责任。本案一、二审诉讼费由杨小妹承担。事实与理由：1.一审法院采信的常德市岐黄司法鉴定所的鉴定意见系由杨小妹单方委托作出。龚松武在一审庭审中提出重新鉴定，一审法院在未向龚松武释明应提出书面的重新鉴定申请的基础上即剥夺了重新鉴定的权利。杨小妹在不构成伤残的情况下，鉴定意见认定误工期14个月、护理期4个月、营养期3个月，明显不符合常理；2.一审法院认定杨小妹误工费65625元错误。杨小妹未提交建筑行业人员资质证明，也未提交劳动合同、工资证明、社保缴纳证明。湖南宗辉建设有限公司紫薇花城项目部不具有民事主体资格，故湖南宗辉建筑公司紫薇花城项目部出具的工作证明不具有法律效力。本案按照建筑行业人员平均工资标准计算杨小妹的误工费缺乏事实依据；3.龚松武系残疾人，劳动能力严重欠缺。从公平角度出发，判决龚松武承担70%的赔偿责任比例过重。杨小妹辩称，1.事故责任比例是交警部门依法认定的，一审判决据此划定龚松武承担70%的事故责任比例正确；2.常德市岐黄司法鉴定所出具的鉴定意见具有事实依据。若龚松武申请重新鉴定，应承担鉴定费；3.杨小妹后期还需要进行二次手术，二次手术的误工期、营养期、护理期均未计算在内。杨小妹向一审法院起诉请求：判令龚松武赔偿因交通事故受伤的损失共计143479.65元。一审法院查明：2019年1月29日18时37分，龚松武驾驶无牌三轮摩托车沿西洞庭S205由北往南行驶至三分场朝鲜蓟路段逆行，与由南往北直行的向跃清驾驶的搭乘杨小妹的两轮摩托车发生交通事故，造成杨小妹受伤。事故经交通警察部门认定龚松武负事故的主要责任、向跃清负事故的次要责任。杨小妹的伤情经常德市岐黄司法鉴定所认定，不构成伤残等级，误工期14个月，一人护理4个月，营养期3个月，后期医疗费11000元左右。如伤情发生特殊变化（骨不连需二期手术），则另行补充鉴定。龚松武已预付医药费20000元。另查明，事故发生前杨小妹在建筑工地上上班，其误工费可按照湖南省2019年城镇非私营单位建筑业在岗职工年平均工资即57031元/365天＝156.25元/天计算。再查明，杨小妹书面表示放弃对向跃清提起诉讼。一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。杨小妹因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。杨小妹的损失核定如下：1、医疗费项下：医疗费45234元、住院伙食补助费1900元、营养费4500元；三项小计51634元。2、伤残限额项下：护理费14694元、误工费65625元、交通费400元。三项小计80719元。鉴定费1500元；以上损失共计133853元。本次交通事故经交警部门认定，龚松武负主要责任，向跃清负次要责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，龚松武驾驶的车辆应投保机动车交通事故责任强制保险而未投，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，龚松武应在交强险责任限额内向杨小妹承担赔偿责任；杨小妹的损失超过交强险责任限额部分，由龚松武向杨小妹按照事故责任划分承担70%的赔偿责任。杨小妹的损失133853元，由龚松武在交强险责任限额内向杨小妹赔偿90719元。杨小妹的损失超过交强险责任限额部分为43134元，由龚松武赔偿30194元（43143×70%）。故龚松武应向杨小妹共计赔偿120913元，已垫付的20000元可以抵扣。杨小妹书面表示放弃对向跃清提起诉讼，是其对民事权利的合法处分，予以采信。综上，遂判决：一、杨小妹因交通事故造成的经济损失133853元，由龚松武赔偿120913元，抵扣已支付的20000元，尚需继续赔偿100913元。上述义务于判决书生效之日起三十日内履行；二、驳回杨小妹的其他诉讼请求。案件受理费3170元，减半收取1585元（已由杨小妹预交），由杨小妹负担154元，由龚松武负担1431元。本院二审期间，龚松武向本院提交（1997）常鼎民初字第422号民事判决书、常德市鼎城区人民法院执行笔录两份、龚松武照片及残疾证、常德市鼎城区蒿子港镇劳动街居委会证明两份，拟共同证明龚松武为残疾人，生活困难的事实。杨小妹向本院提交了在2020年7月22日在常德市第一中医院检查的X线影像图和诊断报告，拟证明受伤部分仍未康复，需进行二次手术。本院认为，龚松武提交的系列证据与本案待证事实无关联，本院不予认定。杨小妹提交的X影像图和诊断报告，内容真实，形式与来源合法，能够证实其受伤部位部分骨折处未形成骨痂、仍未康复的事实，本院予以采信。本院认定的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为1.一审采信的鉴定结论是否具有依据，龚松武是否符合申请启动鉴定的条件；2.杨小妹误工费的认定是否正确；3.龚松武赔偿责任比例应如何认定。关于争议焦点一，首先，一审采信的常德市岐黄司法鉴定所的司法常岐黄司鉴所【2019】临鉴字第401号鉴定意见书，系由杨小妹单方委托的鉴定机构作出，应依照一般书证的审查规则审查。该鉴定程序合法，鉴定人具有相应的鉴定资质。龚松武申请启动鉴定程序，应有足够的证据或者理由予以反驳。现龚松武申请启动鉴定程序仅以该鉴定意见书为杨小妹单方委托为由，不具备启动鉴定的条件，故一审法院并未剥夺龚松武的鉴定权。其次，常德市岐黄司法鉴定所认定杨小妹的伤情考虑骨折延迟愈合，建议观察半年，半年后无明显改善，则行二期手术治疗。事故发生时为2019年1月29日，鉴定时间为2019年9月18日，此时距离发生之日8个月，鉴定后建议观察6个月。故常德市岐黄司法鉴定所认定杨小妹误工期14个月。结合杨小妹在庭审中提交的常德市第一中医院检查的X影像，可以看出杨小妹在2020年7月份仍未康复，此时距离事故发生之日18个月。故该份鉴定意见认定误工期14个月具有事实依据。护理期、营养期的认定也是结合杨小妹伤情认定的。本院对常德市岐黄司法鉴定所作出的鉴定意见予以采信。龚松武申请启动鉴定程序，但未提供相应的证据和理由予以反驳，故本院对该申请不予准许。关于争议焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。杨小妹在一审中提交的湖南宗辉建设有限公司紫薇花城项目部出具的证明，不能单独证明杨小妹的工作状态，但一审中证人胡某的出庭作证，该两份证据形成证据锁链，能够证明杨小妹从事建筑行业的事实。龚松武虽提出异议,但未提供反驳证据,应承担举证不能的法律后果。且持有建筑行业相关资质证明并非从事建筑行业的必要条件。故一审法院按照建筑行业在岗职工标准计算误工费，并无不当，本院予以认定。关于争议焦点三，龚松武赔偿责任比例的认定。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任比例。龚松武对交通事故责任认定书无异议，本院对交警部门出具的事故责任书予以认定。根据交警部门的认定，龚松武驾驶机动车没有靠右行驶，是事故发生的主要原因。龚松武的经济情况并非《中华人民共和国侵权责任法》上规定的减轻责任比例的情形。故一审法院结合龚松武、向跃清的过错大小，认定龚松武承担70%的赔偿责任并无不当，本院予以认定。综上所述，龚松武的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3170元，由龚松武负担。本判决为终审判决。审判长  蒋晓玲审判员  谭洪妮审判员  孙 晖二〇二〇年十月二十日法官助理彭芬书记员于松卉附：本案适用的法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。