湖南省双峰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘1321刑初356号公诉机关湖南省双峰县人民检察院。被告人肖海英,女,1977年11月9日出生于湖南省双峰县,汉族,初中文化,农民,现住湖南省双峰县（户籍地湖南省双峰县）。因涉嫌犯非法经营罪,于2019年7月25日被双峰县公安局刑事拘留,同年8月20日经双峰县公安局决定取保候审,2020年9月4日经双峰县人民检察院决定取保候审；同年9月11日经本院决定逮捕，同日由双峰县公安局执行逮捕。现羁押于娄底市看守所。被告人廖爱华,女,1983年6月25日出生于湖南省双峰县,汉族,中专文化,居民,无业,现住湖南省娄底市娄星区（户籍地湖南省娄星区）。因涉嫌犯非法经营罪,于2020年1月14日被双峰县公安局刑事拘留,同年1月22日经双峰县公安局决定取保候审；同年9月11日经本院决定取保候审，同年10月15日经本院决定逮捕，同日由双峰县公安局执行逮捕。现羁押于娄底市看守所。辩护人尹继承，湖南真理律师事务所律师。湖南省双峰县人民检察院以双检刑检刑诉[2020]312号起诉书指控被告人肖海英、廖爱华犯非法经营罪，于2020年9月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员钟国辉担任审判长，人民陪审员朱帜、赵冬莲参加的合议庭，适用普通程序于2020年10月15日公开开庭进行了审理，代理书记员李武出庭担任记录。湖南省双峰县人民检察院指派检察员王新宇出庭支持公诉，被告人肖海英、被告人廖爱华及其辩护人尹继承均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湖南省双峰县人民检察院指控，2019年6月份左右,被告人廖爱华与谢雪英(另案处理)商议,由廖爱华帮谢雪英收受“六合彩”码单(以下简称“码单”),谢雪英按照廖爱华收受的码单抽取13%付给廖爱华作为好处费。后廖爱华找到被告人肖海英,让肖海英帮其收受码单,其按照肖海英收受的码单抽取12%付给肖海英作为好处费。每期开奖前罗莲英、孙现兰等买码人通过微信等向肖海英买码,肖海英将收受后的码单数额进行统计后报给廖爱华,再由廖爱华报给谢雪英。每期开奖后,由廖爱华分别与谢雪英、肖海英进行结算、交接码单的销售或中奖款项,然后由肖海英再与买码人进行结算。在此期间,肖海英、廖爱华共计销售“六合彩”达十余万元。2019年7月24日,被告人肖海英在双峰县被民警抓获;2020年1月13日,被告人廖爱华主动到双峰县公安局投案。案发后,双峰县公安局共计暂扣了肖海英人民币50000元。为证实上述指控，湖南省双峰县人民检察院当庭宣读、出示了肖海英被扣押的手机等物证;立案决定书、扣押决定书等书证;罗莲英、孙现兰等证人的证言;电子物证检验报告;勘验、辨认等笔录;从肖海英被扣押的手机中提取的电子数据;被告人肖海英、廖爱华的供述和辩解等证据。湖南省双峰县人民检察院认为，被告人肖海英、廖爱华违反国家规定,伙同他人非法经营“六合彩”,扰乱市场秩序,情节严重,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。肖海英、廖爱华均自愿认罪认罚,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,可以从宽处理。在共同犯罪中，肖海英、廖爱华均系主犯,肖海英具有坦白情节,廖爱华具有自首情节,应当分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款。建议对肖海英判处有期徒刑八个月,并处罚金;对廖爱华判处有期徒刑七个月,并处罚金。被告人肖海英、廖爱华对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议，表示自愿认罪认罚，在开庭审理过程中亦不持异议。被告人廖爱华的辩护人对公诉机关指控廖爱华的犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，在量刑方面认为，廖爱华主动投案，到案后如实供述了自己的罪行，有自首情节，且认罪认罚，犯罪情节较轻，请求人民法院对其从宽判处。经审理查明，2019年6月份左右,被告人廖爱华与谢雪英(另案处理)商议,由廖爱华帮谢雪英收受“六合彩”码单(以下简称“码单”),谢雪英按照廖爱华收受的码单特码抽取13%付给廖爱华作为好处费。后廖爱华找到被告人肖海英,让肖海英帮其收受码单,其按照肖海英收受的码单特码抽取12%付给肖海英作为好处费。每期开奖前罗莲英、孙现兰等买码人通过微信等向肖海英买码,肖海英将收受后的码单数额进行统计后报给廖爱华,再由廖爱华报给谢雪英。每期开奖后,由廖爱华分别与谢雪英、肖海英进行结算、交接码单的销售或中奖款项,然后由肖海英再与买码人进行结算。在此期间,肖海英、廖爱华共计销售“六合彩”达十余万元。2019年7月24日,被告人肖海英在双峰县被民警抓获;2020年1月13日,被告人廖爱华主动到双峰县公安局投案。案发后,双峰县公安局共计暂扣了肖海英人民币50000元。本院据情认定，被告人肖海英违法所得人民币六千元，被告人廖爱华违法所得人民币一千元。上述事实有经庭审质证、确认的肖海英被扣押的手机等物证;立案决定书、扣押决定书等书证;罗莲英、孙现兰等证人的证言;电子物证检验报告;勘验、辨认等笔录;从肖海英被扣押的手机中提取的电子数据;被告人肖海英、廖爱华的供述和辩解等证据证明。本院认为，被告人肖海英、廖爱华违反国家规定,伙同他人非法经营“六合彩”,扰乱市场秩序,情节严重,其行为均已构成非法经营罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人肖海英、廖爱华在非法经营共同犯罪中行为积极，起主要作用，系主犯，应对其所参与的全部犯罪处罚。被告人肖海英到案后如实供述了自己的罪行，且认罪认罚，可以从轻处罚；被告人廖爱华自动投案，到案后如实供述了自己的罪行，且认罪认罚，可以从轻处罚。被告人肖海英主动缴纳了现金至公安机关，被告人廖爱华在开庭前主动缴纳了罚金人民币五千元至本院，可以酌情从轻处罚。对被告人廖爱华的辩护人提出的廖爱华有自首情节，且自愿认罪认罚，请求对其从宽处罚的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人肖海英、廖爱华的违法所得及作案工具应当予以追缴、没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人肖海英犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年9月11日起至2021年4月13日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳。)二、被告人廖爱华犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月15日起至2021年5月5日止。罚金已缴纳。)三、追缴被告人肖海英违法所得人民币六千元、廖爱华违法所得人民币一千元，没收随案移送的金色华为手机二台，均上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟国辉人民陪审员  朱 帜人民陪审员  赵冬莲二〇二〇年十月十五日代理书记员  李 武附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的,按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。