天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终3690号上诉人（原审被告）：孙江卫，男，1987年12月2日出生，汉族，农民，住河北省张家口市康保县，现住天津市武清区。委托诉讼代理人：牛素连（母子关系），住天津市武清区。被上诉人（原审原告）：许小燕，女，1977年10月25日出生，汉族，农民，住天津市武清区。委托诉讼代理人：李述慧，天津吴兆斌律师事务所律师。上诉人孙江卫因与被上诉人许小燕身体权纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2019）津0114民初11709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。孙江卫上诉请求：1．撤销原审民事判决，依法改判驳回被上诉人原审全部诉讼请求或发回重审。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原判决存在严重事实认定错误及法律适用错误，依法应当改判，具体理由如下：天津市武清区2区2排5号有平房四间，被上诉人居西侧2间，上诉人居东侧两间。2019年6月11日上午10时30分许，上诉人与其继父王某、母亲牛素莲到所居房屋后面扒东侧房屋墙头。被上诉人与其丈夫王志山、女儿王菲菲前来阻拦，双方发生争执。被上诉人女儿王菲菲拿砖头砸上诉人继父王某，致使王某脚部受伤。为了避免发生更大的冲突，上诉人方三人离开现场，被上诉人及女儿王菲菲拿着手机、被上诉人丈夫王志山拿着铁锨紧追不舍，在上诉人方向东行走约60米时，被上诉人扑向上诉人，上诉人出于正当防卫的需要推向被上诉人，被上诉人顺势倒地。随后上诉人方离开现场。被上诉人女儿王菲菲向大王古庄派出所报警，大王古庄派出所出警，以上事实有现场视频为证。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十条“因正当防卫造成损害的，不承担责任”的规定，上诉人不应承担责任。同时，被上诉人受伤并非上诉人推倒所致，系此事件发生之前即已产生。许小燕辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人所述与事实不符，以一审人民法院查明事实为准。许小燕向一审法院起诉请求：1、请求判决被告赔偿医药费3371.95元、住院伙食补助费300元、营养费500元、护理费1230元、误工费1230元、交通费96元、精神损害抚慰金5000元、合计11727.95元；2、请求判决被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实如下：案外人王志山与王某系兄弟关系，原告许小燕与案外人王志山原系夫妻关系，被告孙江卫与案外人王某原系继父子关系。天津市武清区大王古庄镇村2区2排5号处有平房四间，该房屋系王志啟所有，王志啟系王志山与王某的堂兄，2005年4月3日，经天津市武清区大王古庄镇韩指挥营村调解，确定王志啟将自己所有的平房4间的2间赠与王某，另2间赠与王志山。此后，王志山和王某分别占有和使用4间平房中的西侧和东侧2间，并共用一个院落。2016年，王志啟因病去世。2018年12月29日，王志山发现包含自己所有的2间平房在内的4间房屋毁损，怀疑系王某所致，于当日向当地公安机关报警。经当地公安机关调查，王某否认实施了拆除房屋的行为。后双方因上述房屋问题诉至法院，法院于2019年10月作出（2019）津0114民初11753号民事判决对上述房屋共有等情况进行了认定。另查明，2019年6月11日上午10时30分许，原告许小燕与丈夫王志山、女儿王菲菲在天津市武清区××镇××村××排××号处修缮西侧2间房屋，被告孙江卫与继父王某及母亲牛素莲也到现场扒东侧房屋墙头，双方人员因故发生争执，被告孙江卫与原告许小燕发生肢体冲突，原告许小燕被推倒在地，原告女儿报警，后大王古庄镇派出所民警赶到现场进行处置。原告于当日被送到武清区中医医院检查并住院治疗，3天后出院，诊断为：下肢损伤、上肢损伤、髋关节置换术后，建议休息壹周。原告经天津市公安局武清分局物证鉴定所鉴定构成轻微伤。原告提供的票据显示：门诊检查等费用313.30元，住院费用2708.65元，挂号费20元，合计3041.95元，另救护车费330元。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。本案原被告因故发生冲突，双方均未冷静处置，被告造成原告身体损伤，应当承担赔偿责任，原告亦存在过错减轻被告责任，综上被告承担赔偿责任以70%为限。关于原告损失情况，医疗费凭票确认为3041.95元；本人误工费以居民服务业每日123元为标准计算10天（医嘱建议休息7天＋住院3天）；营养费酌定以日20元为标准计算3天；住院伙食补助费以日100元为标准计算3天；护理费以居民服务业每日123元为标准按1人计算3天；交通费（含救护车费）酌情确定为400元；精神抚慰金请求，证据不足不予支持。综上，本案经调解未果。一审法院判决：一、原告许小燕因伤各项损失：医疗费3041.95元、误工费1230元（123元/天×10天）、护理费369元（123元/天×3天×1人）、营养费60元（20元/天×3天）、住院伙食补助费300元（100元/天×3天）、就医交通费400元，上述共计5400.95元，由被告孙江卫承担70%，计3781元，此款于本判决生效后10日内给付原告许小燕。二、驳回原告许小燕的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费150元，由被告孙江卫负担50元，由原告许小燕负担100元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，一审法院结合孙江卫、王某等人在派出所询问笔录陈述内容，许小燕当日受伤诊断证明、住院病案、医疗票据、构成轻微伤的鉴定意见书等证据，综合双方过错程度认定上诉人孙江卫造成被上诉人许小燕身体损伤、许小燕自身亦存在过错应减轻上诉人责任，进而酌定孙江卫承担许小燕各项损失70%的赔偿责任，并无不当，本院予以确认。上诉人孙江卫主张许小燕受伤并非孙江卫推倒所致，其不应承担赔偿责任，与其在派出所询问笔录陈述内容不一致，其上诉主张缺乏事实依据，本院不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十四条规定:“民事诉讼法第六十四条第二款规定的当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括：（一）证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；（二）涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的；（三）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，可以在举证期限届满前书面申请人民法院调查收集。”第九十五条规定：“当事人申请调查收集的证据，与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的，人民法院不予准许。”孙江卫申请调取在天津市公安局武清分局大王古庄派出所2019年6月11日双方发生冲突的现场证据，因一审中被上诉人已申请调取“派出所笔录、双方提交的录像证据等涉案证据、法医鉴定报告”，孙江卫再行要求调取上述证据，不符合上述司法解释规定的应由法院依法调取的情形，故本院不予准许。综上所述，孙江卫的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人孙江卫负担。本判决为终审判决。审判长  姜海宽审判员  纪曼丽审判员  李 芳二〇二〇年十月十三日书记员  崔 潇附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……