广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂10刑终307号 原公诉机关广西壮族自治区平果市人民检察院。 上诉人（原审被告人)易珏，女，1994年7月1日出生于广西壮族自治区平果市，壮族，中专文化，务工人员，户籍所在地平果县。因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，于2019年7月10日被刑事拘留，2019年8月16日被逮捕。现羁押于百色市第二看守所。 广西壮族自治区平果市人民法院审理平果市人民检察院指控原审被告人易珏犯盗窃罪、诈骗罪一案，于2020年7月14日作出（2020）桂1023刑初31号刑事判决。原审被告人易珏不服，提出上诉。本院于2020年8月4日立案受理，依法组成合议庭，经审阅案卷材料，讯问上诉人易珏，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 平果市人民法院判决认定：2017年8月至2019年4月，被告人易珏通过盗刷覃某等13名被害人的银行卡、信用卡、手机支付宝内借呗、你我贷等来套现，盗窃金额共计310909.68元，期间退赔47105.08元;通过虚构养卡事实诈骗被害人苏某5692.93元；通过虚构支付购房定金事实诈骗被害人黄某113000元。具体如下: 1.2017年8月6日至7日，被告人易珏以办理信用卡需要使用被害人覃某手机为由盗刷被害人覃某手机绑定农村合作银行卡内的16000元。 2.2017年8月27日，被告人易珏帮被害人黄某3办得光大银行信用卡后，私自套现该信用卡9700元。 3.2017年8月，被告人易珏在使用被害人陆某1手机办理信用卡期间，私自在“分期乐”借贷4200元转为已有。案发后被告人易珏已退赔4000元。 4.2018年6月，被告人易珏在使用潘某手机办理信用卡期间，私自在“招联好期贷”借贷3800元、在“借呗”借贷5000元、在“你我贷”借贷5000元、在“中邮消费金融”借贷5000元，均转为已有。待被害人潘某信用卡办得后，私自套现被害人潘某农业银行信用卡19999元、交通银行信用卡9568.39元。案发后被告人易珏已退赔17391.14元。 5.2018年5月30日，被告人易珏帮苏某办得信用卡后，私自套现被害人苏某农业银行信用卡10000元;2018年7月25日至8月7日，被告人易珏虚构养卡事实，共消费被害人苏某交通银行信用卡19次，总金额为5692.93元。 6.2018年6月份，被告人易珏在使用被害人黄某2手机办理信用卡期间，私自在支付宝“借呗”借贷8400元转为已有、在“花呗”消费2500元。待被害人黄某2的信用卡办得后，私自套现交通银行信用卡18014.84元、农业信用卡9000元、建设银行信用卡4000元、工商银行信用卡4359元。案发后被告人易珏退赔19952.5元。 7.2018年6月21日，被告人易珏在使用被害人马某手机办理信用卡期间，私自贷款25000元转为已有。案发后，被告人易珏已退赔4661.44元。 8.2018年11月12日，被告人易珏使用被害人许某手机办理信用卡期间，私自在“中邮消费金融”系统上借贷了11000元。 9.2019年1月，被告人易珏使用被害人陆某2手机办理信用卡期间，私自在“360借条”上借贷7000元、在“小贏卡”上借贷9000元、在支付宝备用金上借贷500元，均转为已有。 10.2019年3月至6月，被告人易珏在借用被害人黄某1手机期间，私自盗刷支付宝13000元、在“花呗”消费2416.45元、在“重庆美团三快小额贷款”借贷3000元、在“马上消费金融”消费350元、在“来分期”消费共计14688元、在“招联”借款3100元、在“天猫借用贷”消费8715元。6月下旬被告人易珏虚构购买交付订金的事实，骗取被害人黄某113000元。 11.2019年4月14-22日期间，被告人易珏在使用被害人李某手机办理信用卡期间，私自在支付宝“借呗”借贷27000元转为已有、在“中邮钱包”借贷6000元转为已有、私自消费套现交通银行信用卡7899元、私自转账工商银行卡10000元为已有。案发后被告人易珏退赔1100元。 12.2019年4月24-26日期间，被告人易珏在使用被害人梁某1手机办理信用卡期间，私自在“支付宝借呗”借贷1000元、在支付宝备用金取用500元在“招联借款”借贷4800元、在“中邮钱包”借款6000元，均转为已有。 13.2019年5月2-8日期间，被告人易珏在使用被害人韦某手机办理信用卡期间，自私转账支付宝绑定的工商银行账户4000元、私自在“还呗”借贷4000元、在支付宝备用金取用500元、在“马上金融”借贷3400元、在“美团”借贷4000元，均全部转为已有。 原判认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、银行交易流水、网络贷款交易记录、微信转账记录、抓获经过、户籍证明等书证，被害人覃某、黄某3、陆某1、潘某、苏某、黄某2、马某、许某、陆某2、黄某1、李某、梁某1、韦某的陈述笔录，辨认笔录及指认照片，被告人易珏的供述笔录等。 原判认为，被告人易珏以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。被告人易珏以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人易珏自愿认罪认罚，可以从轻处罚。案发后，被告人易珏已退赔47105.08元，可以酌情从轻处罚。被告人易珏的犯罪行为给被害人造成经济损失，应当责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、广西壮族自治区《关于常见犯罪量刑指导意见实施细则》以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人易珏犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元；被告人易珏犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元；总和刑期有期徒刑六年二个月，并处罚金五万五千元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金五万五千元。二、被告人易珏分别退赔被害人覃某、黄某3、陆某1、潘某、苏某、黄某2、马某、许某、陆某2、黄某1、李某、梁某2、韦某经济损失16000元、9700元、200元、30976.25元、15692.93元、26321.34元、20338.56元、11000元、16500元、58503.57元、49799元、12300元、15900元。限于本判决生效后一个月内付清。逾期不履行的，权利人可在期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。 上诉人易珏上诉提出：原判对其量刑过重，其能认罪悔罪，家里两个小孩年幼无人照顾，其愿意在服满刑后计划以年收入的30％-50％赔偿给被害人，请求二审法院给予其从轻改判。 二审经审理查明的事实与一审相同，据以证实的证据均经原审法院庭审示证、质证并查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人易珏以非法占有为目的，盗窃他人钱财共计310909.68元，数额巨大，其行为已构成了盗窃罪；此外，诈骗他人钱财共计18692.93元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。易珏在一审庭审前自愿认罪认罚，可以从轻处罚。案发后，易珏已主动退赔赃款47105.08元，可以酌情从轻处罚。对于上诉人易珏上诉提出其愿意待其服满刑后制定计划赔偿被害人经济损失的意见，不能成为对其从轻改判的理由；对于上诉人易珏提出其家里小孩年幼有实际困难的意见，本院认为，其家庭存在困难与其所犯罪行及量刑没有关联性，不能成为对其从轻处罚的理由和依据，对该意见不予采纳。原判认定的事实清楚，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  卢荣旗 审判员  黄丽研 审判员  王小强 二〇二〇年九月十八日 书记员  杨淇惠