宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初6049号 原告：林玉莲，女，1970年12月7日出生，汉族，住浙江省宁波市江**。 委托诉讼代理人：邓建功，浙江甬泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张晓，浙江甬泰律师事务所律师。 被告：胡钱兵，男，1996年4月23日出生，汉族，住湖北省黄梅县。 被告：中国大地财产保险股份有限公司广州市天河支公司。住所地：广东省广州市天河区林和西横路****。统一社会信用代码91440101669952345U。 代表人：黄健昌。 委托诉讼代理人：郑君晓惠。 原告林玉莲为与被告胡钱兵、中国大地财产保险股份有限公司广州市天河支公司（以下简称大地保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2020年7月23日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年10月10日公开开庭进行了审理。原告林玉莲的委托诉讼代理人邓建功、被告大地保险公司的委托诉讼代理人郑君晓惠到庭参加诉讼，被告胡钱兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。原告林玉莲诉请：1.判令被告胡钱兵赔偿原告误工费19704.68元、护理费9000元、营养费3000元、鉴定费700元，合计32404.70元；2.判令被告大地保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。本案现已审理终结。 被告大地保险公司答辩称，1.案涉鄂ＪＥ××××号小型汽车在本司处投保了机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险（以下简称商业三者险）100万元不计免赔，事故发生在保险期限内。对事故经过及责任认定无异议。本司未垫付过费用。2.根据宁波市鄞州区人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书，原告因本次交通事故造成左腓骨下段骨折的伤势构成工伤。因此，如果原告在本案中主张的医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费已通过工伤保险获得全部或者部分赔偿，则答辩人赔付原告的赔款应当扣除工伤保险已赔偿部分。3.对于原告方主张的各项损失：（1）医疗费，原告应当提供医疗费发票原件、费用清单及病历佐证；（2）误工费，原告主张的误工天数过高，根据ＧＡ／Ｔ1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.14ｂ腓骨骨折误工天数最高为90天，鉴定机构仅凭原告受伤后一个月的病历鉴定误工天数120天依据不足；误工费标准应以事故发生前十二个月实发平均工资4242元，减去事故发生后用人单位发放的875.10元计算；（3）护理费、营养费，护理、营养天数过高，本司认为应当按不超过40天计算；（4）鉴定费属于间接损失，不属于交强险及商业三者险保险责任，本司不予认可；4.本司非本案侵权方，不承担本案诉讼费。被告大地保险公司未向本院提交证据。 被告胡钱兵未到庭，亦未向本院提交证据。 本院经审理认定以下事实： 2019年9月4日16时43分许，胡钱兵驾驶鄂ＪＥ××××号牌小客车在宁波市海曙区中山××路××东方向行驶至望童北路交叉口处时，与望童北路自南往北行驶至该交叉路口的由林玉莲骑行的739151号电动自行车发生碰撞，造成林玉莲受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。经宁波市公安局交通警察局海曙大队出具道路交通事故认定书，认定胡钱兵承担本起事故的主要责任，林玉莲承担事故的次要责任。林玉莲受伤被送至中国科学院大学宁波华美医院急诊，进行相关检查，诊断为左侧腓骨下段骨折。原告的医疗费用均由胡钱兵垫付，相应医疗费发票交由胡钱兵保管。2019年11月21日宁波市鄞州区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定林玉莲的伤势构成工伤。2020年5月13日宁波天童司法鉴定中心出具司法鉴定意见书一份，建议林玉莲的误工期为120日，护理期及营养期为60日。林玉莲支付鉴定费700元。另查明，林玉莲在事故发生前月平均收入为4242元。鄂ＪＥ××××号牌小型汽车在大地保险公司投保了交强险和商业三者险100万元不计免赔，上述事故发生在保险期限内。 以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、中国医科大学宁波华美医院病历资料、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、明细工资单、工伤认定决定书，以及原、被告庭审陈述予以证明。 本院认为：根据我国道路交通安全法的相关规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故经宁波市公安局交通警察局海曙交警大队认定，被告胡钱兵负事故的主要责任，原告林玉莲负事故的次要责任，该认定意见并无不当，本院予以认定。故对于超出交强险外损失，由被告胡钱兵承担80%赔偿责任，原告林玉莲自负20%责任。 原告在本案中的损失，本院认定如下：1.误工费。原告主张误工费19704.68元（4926.17元/月×4个月），大地保险公司认为应以事故发生前十二个月实发平均工资4242元/月，减去事故发生后用人单位发放的875.10元计算；对原告的赔付金额应当扣除工伤保险已赔偿部分，误工期不超过90天为宜。对此，原告认为养老险、公积金、失业险等均是原告的收入，用人单位代为扣发，不应按实发工资计算；原告伤情构成工伤，875.10元是用人单位根据工伤保险相关规定在原告停工留薪期间应发放的工资福利，对被告应承担的责任没有影响。本院认为，根据原告提供的《认定工伤决定书》，原告的伤情已构成工伤，工伤尚未理赔。现原告提起侵权诉讼，应根据侵权相关法律法规进行认定。原告用人单位根据工伤保险相关规定向原告发放停工留薪期间的工资福利，不影响原告向侵权方主张其误工费。且根据《浙江省工伤保险条例》的相关规定，对劳动者因第三人侵权导致工伤的，采用补差模式。如原告直接向工伤保险基金或者用人单位要求支付工伤保险待遇的，工伤保险基金或者用人单位在支付的工伤保险待遇范围内可向侵权第三人追偿，该赔偿责任最终仍应由侵权方承担，故停工留薪期间的工资福利不应扣除。其次，原告主张其收入应当按应发工资计算，本院认为，原告缴纳养老保险等费用是其自身享受相应社会保险待遇的前提和义务，与本案侵权法律关系无关，原告在事故发生前获得的收入即为扣除相应税费后的实发工资，原告的误工期间经鉴定为120日，鉴定意见具有真实性、关联性、合法性，保险公司虽有异议但未提供相反证据予以证明，对其意见本院不予采纳，故认定原告的误工费为16968元（4242元/月×120日）。2.护理费。原告主张护理费9000元（出院150元/天×60天）。被告大地保险公司认为护理期限不应超过40天。本院对保险公司的抗辩意见不予采纳。因保险公司对原告的护理费标准无异议，本院予以认定，故对原告主张的护理费9000元予以支持。3.营养费。原告主张营养费3000元（50元/天×60天）。被告大地保险公司认为营养期限不应超过40天。本院对保险公司的抗辩意见不予采纳。因保险公司对原告的营养费标准无异议，本院予以认定，故对原告主张的营养费3000元予以支持。4.鉴定费。原告主张鉴定费700元。被告大地保险公司主张该费用系间接损失、不予承担。本院认为大地保险公司的主张并无不当，本院予以支持。该费用由原告与被告胡钱兵根据责任比例承担，故被告胡钱兵应承担560元。综上，原告因本起交通事故损失误工费16968元、护理费9000元、营养费3000元，合计28968元，由被告大地保险公司在交强险限额范围内赔偿。鉴定费由被告胡钱兵承担560元。原告其余诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。被告胡钱兵经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告中国大地财产保险股份有限公司广州市天河支公司于本判决生效之日起十五日内向原告林玉莲支付28968元； 二、被告胡钱兵于本判决生效之日起十五日内向原告林玉莲支付560元； 三、驳回原告林玉莲的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费610元，减半收取305元，由原告林玉莲负担18元，被告中国大地财产保险股份有限公司广州市天河支公司262元，被告胡钱兵负担25元，于本判决生效之日起十日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员  钱 钘 二〇二〇年十月十九日 代书记员  闻婉冬 本案引用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 …… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。