安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 裁 定 书（2020）皖0705民初4988号原告：花良秀，女，1951年7月16日出生，汉族，住安徽省合肥市。原告：张坤，女，1989年1月29日出生，汉族，住安徽省合肥市。共同委托诉讼代理人:何建华，系原告花良秀外甥，原告张坤表哥，特别授权。被告：铜陵市铜官区住房和城乡建设局，住所地安徽省铜陵市淮河大道北段129号，统一社会信用代码11340705MB0W829222。法定代表人：吴松涛。原告花良秀、张坤诉与铜陵市铜官区住房和城乡建设局房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，本院于2020年10月13日立案后，依法适用简易程序进行了审理。本案现已审理终结。原告花良秀、张坤向本院提出诉讼请求：(一)请求判令被告按照商业网点的白皮土地证50.41m计算拆迁补偿,被告应增加拆迁补偿款212022.2元。(二)请求判令对客观存在的二楼66.99㎡进行产权调换。(三)判决被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由:2010年6月8日,受原告的委托,何建华与被告签订了《房屋拆迁产权调换安置协议》,协议约定安置面积为93.786平方米,拆迁补偿款为412779.8元,到了2015年5月14日,铜官区人民政府建设局于2015年5月14日向何建华下达了“关于终止履行《房屋拆货币化补偿协议的通知》。”要求通过司法救助途径解决相应诉求。2015年8月21日何建华向区建设局退补了“黑沙河清淤项目退补”16345元,2015年9月11日至2017年9月10日因拆迁案件被羁押了两年,后何建华一直在申诉和上访,何建华代理的房屋拆迁一案,因为滥用职权的原建设局局长王昌林被判5年,于2019年9月25日刑满释放,他的生效判决(2016)皖07刑终121号判决书P31明确载明“现在对于张寿松户有临时证照的网点房可不认定为违法建设,从刑法的谦抑性原则来看,对于此部分的安置补偿可不认定为造成国家损失。”到了2020年8月12日何建华想铜官区人民法院提起民事诉讼并立案。根据何建华一审刑事判决书P10第六条书证,临时用地许可证,显示,铜陵市土地管理局于1991年4月18日,核定张寿松用途为商业网点,临时用地面积29.21㎡(4.34x6.73平方米),另以虚线标示了21.20㎡(3.15x6.73平方米),土地面积合计50.41㎡。同时该房地处于钢铁厂围墙外,铜陵市钢铁厂于1989年就签署意见“在我厂外围建筑营业,我厂没有意见”,1989年12月19日铜官山区长江路街道土地管理部门划拨给张寿松使用的占地面积50.41平方米的测绘图予以盖章确认,铜陵市土地管理局于1991年4月18日下发了临时用地许可证,核定用途为商业网点,面积为50.41平方米。根据1987年安徽省实施土地管理办法第5条:“凡属全民所有制单位、集体、所有制单位和个人依法使用的国有土地,由县级以上地方人民政府登记造册,核发证书,确认使用权”。它是一种登记确认行为。建于90年以前,属《规划法》颁布前,按照【2009】铜拆违组1号文件第三项政策规定中叙述：“对2005年4月规划航拍前的违法占地，违反规划法律法规的建设,本着依法合规,尊重历史、实事求是的原则,对照《铜陵市查违拆违法律工作指南》,予以确认”及铜拆违办【200914号“关于印发铜陵市查违拆违法律工作指南的通知”第二项中的规定“在《城乡规划法》颁布实施前,取得有行政许可权的行政机关核发的建筑执照或者其他有效法律文书,如工程建设未违反行政许可证件的规定,属于合法建设。”同时按照2013年5月出台《铜陵市违法建设认定处理办法》第九条第一项规定,《中华人民共和国城市规划法》颁布施行前建设的住宅,可不认定为违法建设。根据《铜陵市违法建设认定处理办法》第九条(二)项规定,1995年6月21日施行前,具有土地、建设、规划等合法证件的,可不认定为违法建设及《关于棚户区履行项目房屋征收所涉临时证照的认定处理意见》第一条规定,在棚户区改造范围内的国有土地上,凡持有1995年6月21日前由市、县、区建设规划职能部门颁发的临时性合法证件,或持有缴纳建设规费单据的,可不认定为违法建设,即一审法院判决P35第九行明确,对临时用地许可证登记的50.41平方米上的建筑,可不认定为违法建设;所以应按照50.41平方米进行商业用房评估补偿。并且铜陵市长江二路拓宽时六户长江新村网点有白皮土地证依据2010年12月19日区政府第5期《会议纪要》都按合法建设由评估公司常某高价评估进行了补偿。长江二路中断和西段一条路两个点拆迁,一个临时土地证合法,一个临时土地证违法,这不是显失公平吗”？(一)我方诉求是按2010年6月8日的《房屋拆迁产权调换安置协议》内容进行重新细算:(1).安置房屋建筑面积93.786㎡已置换货币化。(2).网点房价格是:50.41㎡×14331元/㎡(评估价)=722425.7元,附属用房(66.99㎡-50.41㎡)×1250元/㎡(铜建政[2010]68号文件)=20725元,合计743150.7元。(3)网点房住宅评估价50.41㎡×4460元/㎡(评估价)=224828.6元,剩余应是743150.7元-224828.6元=518322.元(4)停产停业费:743150.7元x80=5945.2元x6个月=35671.2元(5)过渡费:50.41㎡×10元×12个月=6049.2元(6)装潢费:39514.5元(见下面)(7)无证房屋补偿金额:6050元(见《房屋拆迁产权调换安置协议》)(8)其它附属物补偿金额:5162元(见《房屋拆迁产权调换安置协议)(9)临时过渡费(停产停业费)10元/㎡月×18个月x16.85㎡=3033元(10)搬家费:1000元(见《房屋拆迁产权调换安置协议》)(11)奖励:10000元(见《房屋拆迁产权调换安置协议》)(3)一(11)合计补偿金额为624802元-412779.8元(已领)=212022.2元(二)补偿面积算少。根据建设部326号国家标准《建筑工程建筑面积计算规范》(GBT50353-2005)3.0.1之规定“单层建筑物高度在2.2M及以上者应计算全面积”,根据“现场勘测表”、2005年及2008年航测图都能够看出是“混2”,证人徐某证明“被拆迁房子是两层楼(一审判决书P20)”,证人常某证明“上面住家,下面是小店。(一审判决书P27)”,可见层高2.4米应计算全面积66.99平方米可按产权调换。依据铜政办(2012)158号“关于印发《铜陵市国有土地上房屋征收有关补偿补助及奖励暂行标准的通知》”第二条第四项规定:被征收房屋带有地下室的:……。被征收住宅房屋附带阁楼的,阁楼部分按房地产权证记载的阁楼面积评估结算进行货币补偿,或者按房地产权证记载的阁楼面积的1/2标准层面积进行产权调换并按规定结算差价。这不是重大误解吗？为什么明明有二楼,却不给补偿？为此客观存在的第二层66.99平方米要求进行产权调换。(三)装潢费计算错误。根据《房屋拆迁产权调换安置协议》第二条4款1项注明,被拆迁房屋装潢补偿金额18㎡×130元/㎡+31830(评估价)=34170元,而一审判决书注明P12/18项书证:永正评估公司2010年6月7日出具的正式估价报告内容有,钢铁厂围墙外(张寿松)装潢价格市场价格31830元,含附属设施(包括地板砖56.16㎡×75元/㎡=3159元(实际是4212元)、卷闸门19.53㎡×180元/㎡=3515元/㎡、乳胶染246.3㎡x25㎡=6978㎡(实际是6157.5元)、角钢夹层56.16㎡×300元/㎡=12636元(实际是16848元)、隔热层59.04㎡x60元/㎡=3542价格,总计29830元(实际是34274.5元)加上垃圾清运费与装潢材料搬运费2000元(实际是36274.5元)。(四)适用文件政策错误。根据《房屋拆迁产权调换安置协议》第二条4款1项注明。装潢费18㎡×130元/㎡=2340元,但根据铜建政[2010]68号文件规定是2010年5月1日起实施,(三)条一款明确规定,房屋内装潢补偿标准,最低是180元/㎡,即18㎡×180元/㎡-3240元,则实际装潢费应是36274.5+3240元=39514.5元-34170(已给付)=5344.5元(差额)。根据《最高人民法院关于受理房屋拆迁、补偿、安置等案件问题的批复》第二条之规定提起民事诉讼,请求判决铜官区建设局按该房屋原面积133.98㎡,其中50.41㎡为商业网点房面积进行补偿。另外对错误的地方进行纠错。本院经审查认为，花良秀、张坤与原铜陵市铜官山区建设局签订的《房屋拆迁产权调换安置协议》，现因行政区划调整，原铜陵市铜官山区建设局被撤销，而铜陵市铜官区住房和城乡建设局根据相关文件规定，其职责范围不具有拆迁安置补偿的职能，故铜陵市铜官区住房和城乡建设局非本案当事人，花良秀、张坤起诉被告不当，依法应予驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回原告花良秀、张坤的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  王梦宁二〇二〇年十月二十六日书记员  朱 琳附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（三）驳回起诉；……二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百零八条……立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。