广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初1715号原告（反诉被告，以下统称原告）：东莞市建星实业有限公司，住所地为广东省东莞市樟木头镇樟洋社区富达工业城裼源工业园2号厂房一楼西边。法定代表人：刘文兴，系公司总经理。委托诉讼代理人：张锋，广东法制盛邦律师事务所律师。（本诉代理人）委托诉讼代理人：涂丽萍，广东汉章律师事务所律师。（反诉代理人）被告（反诉原告，以下统称被告）：美利龙餐厨具（东莞）有限公司，住所地为广东省东莞市谢岗镇银湖工业区。法定代表人：童爱军，系公司总经理。委托诉讼代理人：马海岸，广东信而立律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓开明，广东信而立律师事务所律师。原告东莞市建星实业有限公司（以下简称建星公司）诉被告美利龙餐厨具（东莞）有限公司（以下简称美利龙公司）承揽合同纠纷一案，被告美利龙公司于2020年4月1日提出反诉，本院合并审理，于2020年4月30日组织庭前会议，并依法由审判员钟丽丽与审判员柯金玲、莫秀波组成合议庭，于2020年9月8日公开开庭进行了审理。原告建星公司的法定代表人刘文兴及其委托诉讼代理人涂丽萍，被告美利龙公司的委托诉讼代理人马海岸到庭参加了庭前会议及庭审；原告建星公司的原委托诉讼代理人袁晓君到庭参加了庭前会议，被告美利龙公司的委托诉讼代理人邓开明到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付冰桶模具费用75000元及逾期支付利息（以75000元为本金，自2018年11月21日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计至2019年8月20日，自2019年8月21日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；2.请求被告向原告支付违约金200000元；3.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年7月28日，原、被告双方订立了《模具制造及其产品买卖合作合同》，双方约定被告向原告定作一套型号为V0756-A0l的冰桶模具，模具费用为150000元，被告于合同生效后七个工作日内预支付定金75000元，于冰桶模具验收后十五个工作日内支付剩余的75000元。2017年底（庭审时更正为9月底），案涉冰桶模具经被告验收合格并投产，但被告并未依约支付剩余的冰桶模具费用75000元。双方就被告在原告处下单且原告已生产但未出货的案外产品进行协商，并于2018年11月5日达成一致书面协议，约定原告在收到案外产品的货款后10日内制作好200个冰桶，案涉模具费用75000元在被告收到前述冰桶后付清，如一方未遵守协议的，应向一方赔偿200000元。2018年11月20日，原告已向被告交付200个冰桶，但截至原告起诉之日，被告仍未依约付款。原告认为，原告已依约制造案涉冰桶模具并经验收合格，被告多次拒不依约支付剩余冰桶模具费用的行为严重影响双方之间的合作关系，已构成根本违约，故诉至法院，请求判如所请。被告辩称，被告不存在违约，不需要向原告支付原告诉请的款项，请求驳回原告诉讼请求；另外，原告存在违约，需向被告承担违约责任。被告提出如下反诉请求：1.请求判令原告向被告双倍返还模具定金150000元；2.判令被告向原告支付违约金200000元；3.反诉费由原告负担。事实和理由：2017年7月28日，被告与原告签订了《模具制造及其产品买卖合作合同》，双方约定由原告为被告定作一套型号为V0756-A0l的冰桶模具，于合同生效后60天内交货。并协议约定“乙方（指原告）严重迟延（即迟延超过30天）履行，则乙方须双倍返还甲方己支付的款项（含定金、模具费用等）并赔偿甲方的所有损失（含诉讼费、律师费、鉴定费等）。”签署合同后，原告严重逾期交货，逾期时间超过交货期30天。《模具制造及其产品买卖合作合同》第1.3约定：乙方严重迟延（迟延超过30天）履行，乙方须双倍返还甲方已支付的款项并赔偿甲方所有损失。因为原告收取了被告75000元的模具定金，因此，原告应该向被告双倍返还模具定金合计150000元。2018年11月5日，双方签署《协议书》，《协议书》约定：“甲方（指原告）生产冰桶的排期：按每天70—100个产能计算，11月份交500个冰桶，12月份交4000个冰桶，1月份交3500个冰桶。”根据冰桶送货单显示，甲方2018年11月份交了200个，2018年12月份交了1462个。由此可见甲方并没有按照《协议书》约定的时间完成送货量，已构成严重违约，原告理应按照《协议书》第5条的约定向被告支付违约金200000元，故被告提起反诉。原告辩称，一、被告要求原告双倍返还模具定金无事实和法律依据。1．原告交付冰桶模具期限并未逾期，不构成违约；原告在合同期内（约2017年9月底）已做出冰桶模具，不存在违约情况，且双倍返还定金的请求权行使应建立在因合同一方根本违约导致合同无法履行而解除的事实基础之上。本案中，原告不存在违约情形，案涉模具定作合同也未因不能履行而解除。2．合同对组装、焊接等细节并未做明确约定，故在制作样品过程中，双方不断通过微信、邮件、电话等方式进行相关工艺改进及样品交付的沟通，但既未正式明确交付时间、也未正式明确交付时的样品各处工艺细节，而是通过频繁沟通不断对细节进行修改，故原告并不存在样品交付违约问题。3.2018年1月，双方在样品交付后一直未能就产品价格达成一致，后双方达成协议决定暂停冰桶项目，直到2018年6月才重新协商启动该项目，并对买卖合同单价、数量等问题进行重新协商。4．双方于2018年11月5日签订的《协议书》第4条明确约定被告仍应支付原告模具尾款75000元，协议中并不存在原告违约等情况，也可佐证原告不存在违约情形，且双方对于模具付款问题已达成新的合意，但被告未依约履行。二、被告要求原告支付违约金200000元无事实和法律依据。1．双方在《协议书》第1条中约定，原告库存的4款被告已下订单且原告已生产但是未出货的产品，由被告QC验货合格后送货给被告，被告收到货后须在7个工作日内付清已交货的货款给原告。原告送货给被告后，被告并未在7日内完成货款支付，构成违约。2．原告依据《协议书》第2条约定，于2018年11月20日向被告交付200个冰桶，但被告未能依约在七日内付款，该货款于2018年12月13日才支付到原告法定代表人的账户，逾期付款16天，构成违约。3．依据《协议书》第4条约定，模具尾款75000元在被告收到第一批冰桶的货后付清给原告，即其应在2018年11月20日支付该款项，但时至今日，被告依然未支付该款项，构成违约。4．被告方采购负责人钟女士在协议签订后，于2018年11月27日通过微信及发送订单的方式变更了《协议书》中交货数量及期限，根据双方交易习惯，原告只能接受该变更。5.被告经理蒋先生于2018年11月底（采购负责人发送订单后）到访原告处，向原告出具了一份出货计划表，该表的出货数量及出货日期与采购负责人要求一致，蒋先生还亲笔在上面写了“1-15日：6336套1-27日：1760套”的字样。原告实际出货也按照被告采购负责人钟女士和经理蒋先生的要求进行出货。在整个出货过程中，被告未提出任何送货逾期问题或通过任何形式进行催货，也可佐证原告并不存在逾期交货的违约行为。故原告未按《协议书》约定交货系因被告变更交付期限及数量所致。且被告存在上述多项违约行为，原告有权基于多种原因行使不安抗辩权。因此，原告不存在任何逾期交货的违约行为。综上所述，被告的全部反诉请求无任何事实和法律依据，恳请法院依法予以驳回。本院经审理认定的事实如下：2017年7月28日，原被告签订《模具制造及其产品买卖合作合同》，双方约定就原告为被告生产制作V0756-A01冰桶套装模具及该模具产品（指利用模具生产出的产品，并非指模具本身，下同）买卖合作事宜达成该合同。合同第一章系关于“制模等规定。合同第二章系关于“本合同项下模具生产之产品买卖合作规定”。合同第一条第一款约定，模具交货期为60天，整套模具费用150000元，但被告根据合同规定向原告支付模具总费用后，如果合同项下模具生产的产品出货累计达到10万套后，被告有权在原告的任何货款/款项中扣回被告已支付的上述模具总费用；该条“备注和要求”部分注明：原告须对本合同项下所有的模具负责保管、维护、保养、维持和更换等；合同第一条第三款约定，本合项下之模具及模具样品等须在合同规定的交货期内完成；如果原告逾期完成合同项下模具及其合格样品等的，则原告逾期每日须向被告支付5000元违约金，逾期超过30天的，被告享有随时解除权，且原告应退回模具款，并承担因解除合同造成的后果；原告方严重迟延（迟延超过30天）履行，须双倍返还甲方已支付的款项并赔偿甲方所有损失。合同第二章约定，被告有权通过包括但不限于订单、采购单、采购协议、合同等方式与原告进行合同项下的产品买卖，原告不得强迫被告下单，双方在合同中对采购数量、价格未作约定。被告已支付冰桶模具款75000元。2018年11月5日，原、被告分别作为甲、乙方签署《协议书》（以下统称2018年底协议书），该《协议书》约定：“关于乙方在2017年已下订单且甲方已生产但是未出货的产品（V074610oz吸管杯53055个、V07485oz学饮杯10283个、V07495oz奶瓶22836个、V07509oz奶瓶5125个，注：实际良品数量按交货为准）在2018年10月31日的商谈结果如下：1.以上4款产品由美利龙QC验货合格后，甲方送货给乙方，乙方收到货后须在7个工作日内付清已交货的货款给甲方。为了保证冰桶项目的顺利进行，乙方将在甲方的上述货款中暂扣RMB200000（二十万元整）作为保证金，冰桶项目顺利结束后乙方3天内返还此200000元给甲方。2.甲方收到吸管杯、学饮杯、奶瓶的货款后，甲方在10日内做好200个冰桶，乙方到甲方工厂验货合格后7日内支付货款。3.甲方生产冰桶的排期：按每天70—100个产能计算，11月份交500个冰桶，12月份交4000个冰桶，1月份交3500个冰桶，乙方收到货物后7日内付款，乙方下给甲方的合同不能中途更改数量或者取消订单如有更改或者取消订单乙方应承担甲方的全部损失。甲方必须按照如上的交货时间完成交货并且保证质量，如果因为质量或者交货造成的损失由甲方的货款中扣除，当甲方交完货后7日内付清所有货款等，乙方不得以任何理由或任何形式扣款。4.冰桶模具款：冰桶的模具材料费为150000元，乙方已支付75000元，尾款在乙方收到第一批冰桶的货后付清给甲方。5.甲乙双方应遵守本协议，否则未遵守本协议的一方应赔偿200000元给另一方。”根据双方陈述及原、被告提供的证据可以确认，双方合作的流程：原告为被告制作模具，原告利用模具生产出产品样品，被告确认样品即等于确认模具；后，原告生产出模具产品交付被告。原告在完成冰桶模具之时，并不需要转移占有给被告。被告主张，原告在履行《模具制造及其产品买卖合作合同》时，违反合同第一条关于交模期60天的约定，另外，双方签订2018年底协议书后，原告未按该协议排期要求交付模具产品的行为，因此，原告构成违约。原告确认，模具完成时间晚于合同约定（9月底前），但未按时完成的原因系，双方除冰桶项目外，还有奶瓶等多个项目的合作，被告要求优先安排杯子项目，故冰桶项目有所迟延，大约于2017年底完成；至于未按2018年底协议书的排期安排交货，原因在于被告更改了交货日期，对此，原告提交《出货计划表》一份，该表中有手写文字“1-15日：6336套、1-27日：1760套”，双方对于上述文字由被告员工蒋旭斌书写，代表“2019年1月1日至15日期间应送货6336套，2019年16至27日期间应送货1760套”无争议，但双方对书写的原因有争议。原告主张，系被告更改了排期，被告主张系原告未按2018年底协议书交货，被告一再催促的情况下，原告承诺能按该排期安排出货。被告还主张双方合同履行过程中，针对模具产品，原告存在单方无理要求提价的行为，原告对此不确认，主张双方在《模具制造及其产品买卖合作合同》中未约定价格，双方于2018年1、2月期间就价格问题一致在协商，对此，提交了双方邮件往来予以证实。最终就案涉8304个模具产品，双方商定价格后，被告向原告发出《订单》。原告提交微信聊天记录证实，经过沟通不按照2018年底协议书载明数量8200个，以《订单》数量8304个为准交付产品。根据原告提交的《送货单》统计，原告于2018年11月送货200个，2018年12月送货1465个，2019年1月1至15日期间送货5136个，2019年1月16至24日期间送货1513个，以上共计8314个，原告陈述，比约定数量多出的10个为备品。被告已支付模具产品的所有货款，原告主张根据其提供微信聊天记录及双方确认的《订单货款确认书》可以证实其交付模具产品，未构成违约。前述微信聊天记录显示，被告向原告发出以下内容：“货款冰桶全部结清了”、“冰桶的货款也完美结束了”、“总算给你划上了句号，幸苦你这一段时间的赶货”。《订单货款确认书》载明，双方于2019年3月29日确认，奶瓶货款全部结清。诉讼中，被告经本院释明后明确，无论本院如何认定双方是否违约，被告均不同意继续履行合同。基于定作人享有随时解除权，经本院释明后，原告变更第一项诉讼请求为“判令被告赔偿原告损失75000元及逾期利息（以75000元为本金，自2018年11月21日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至2019年8月20日，自2019年8月21日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）”，并补充事实和理由如下：根据《中华人民共和国合同法》第二百六十条规定“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”，被告作为定作人，享有随时解除案涉承揽合同的权利。经法院告知，被告坚持不同意继续履行合同，因案涉工作成果即案涉冰桶模具【型号为V0756-A01】已制作完毕并经被告验收后投入生产，且本案的承揽合同未履行完毕的原因亦系被告未依约给付定作报酬。即便被告有权随时解除案涉承揽合同，但仍应向原告赔偿损失。在案涉工作成果已制作完毕并投产的前提下，申请人的损失金额与被告应向原告支付的剩余冰桶模具款75000元及逾期利息相当。庭审时，原、被告双方均主张，在假定己方构成违约的情况下，对方主张的违约金过高。以上事实有原告提交的《模具制造及其产品买卖合作合同》、银行流水、《协议书》、《订单》、《送货单》、微信聊天记录、《出货计划表》、《订单货款确认书》、邮件打印件，被告提交的《模具制造及其产品买卖合作合同》、付款通知书、转账凭证、《协议书》、《订单货款确认书》等证据及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案为定作合同纠纷，结合原、被告的诉辩意见，本案争议焦点为:一、原告主张的模具款是否应当支付；二、被告主张原告逾期交付模具产品构成违约是否成立；三、违约金是否调整及如何调整的问题。关于焦点一。根据原、被告的陈述，双方均确认原告完成冰桶模具的时间晚于《模具制造及其产品买卖合作合同》约定之“合同订立后60天”。双方对于迟延的原因各执一词，但无论系原告自身原因，还是被告要求原告优先推进其他项目所致，双方在2018年底协议书并未提及原告存在逾期完成模具问题，相反，在协议第4点明确约定“冰桶模具款：冰桶的模具材料费为15万元，乙方已支付7.5万元，尾款在乙方收到第一批冰桶的货后付清给甲方”，该协议是原被告针对多个项目达成的综合协议，在签订时应当综合考虑各个因素，权衡各种利弊，在没有证据证明协议签订存在欺诈或胁迫的情况下，双方均应遵守，现原告于协议签订后，在2018年11月20日已交付第一批模具产品，因此，被告应向原告支付模具款75000元。因被告明确不同意继续履行合同，原告要求被告赔偿损失的诉讼请求合法有据，鉴于冰桶模具为被告定体的特定物，原告无法通过变卖减少损失，故原告要求被告赔偿损失75000元，并从2018年11月21日起计算利息的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。利息应以75000元为本金，从2018年11月21日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。因此，被告要求原告双倍返还模具款的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。至于被告提出，原告单方提价的问题。案涉《模具制造及其产品买卖合作合同》对模具产品价格没有进行约定，也无证据证明此后双方达成了一致意见，在2018年1、2月期间，双方就价格问题一直在协商，所以只能说明双方对价格在进行协调。况且，无论双方在协调价格问题上曾经存在何种分歧，最终，对案涉模具产品系双方商定后，被告向原告下单《订单》采购，并签订2018年底协议书，因此，被告亦不能以双方曾经在价格沟通上的问题作为拒不付款的理由。关于焦点二。原告提交了微信聊天记录证实，2018年底协议书签订后，双方通过微信聊天方式确定以《订单》数量（8304个）为准，改变了2018年底协议书中约定的交付数量（8200个）。原告提交《出货计划表》，拟证明被告更改了2018年底协议书中约定的模具产品交货排期。被告对于在《出货计划表》中写下要求2019年1月1日至15日期间送货6336套，2019年16至27日期间送货1760套无异议，但被告主张系原告未能按期交付后，被告一再催促后才书写的。将《出货计划表》要求的交货数量及原告实际送货情况与2018年底协议书比对可见，原告在2018年11月、12月送货数量比2018年底协议书中约定明显减少，被告主动要求减少前期送货确实存疑，但综合以下几点：1.被告对上述称述并未提供证据；2.在模具产品交付后被告向原告发送“货款冰桶全部结清了”、“冰桶的货款也完美结束了”、“总算给你划上了句号，幸苦你这一段时间的赶货”等内容，并且，实际支付完毕货款；3.按照2018年底协议书约定“为了保证冰桶项目的顺利进行，乙方将在甲方的上述货款中暂扣RMB200000（二十万元整）作为保证金，冰桶项目顺利结束后乙方3天内返还此200000元给甲方”，根据《订单货款确认书》显示及被告确认，被告已支付完相应货款，未扣保证金；4.被告未提供任何证据证明与原告交涉其主张的逾期交付违约行为，仅是在原告主张货款后才提起反诉，综上，被告对其主张未提供证据，相反，原告提供的证据显示，被告以其行为表示模具产品的项目是顺利结束的，仅凭上述疑问，无法确定减少2018年11、12月交货数量的真实原因以及《出货计划表》是否为双方完全接受的排期方案，不能认定原告构成违约。根据谁主张谁举证的原则，被告对其自身主张未提供证据证实，应承担举证不利的后果，故被告反诉要求原告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。关于焦点三。案涉《模具制造及其产品买卖合作合同》第5条约定，“甲乙双方应遵守本协议，否则未遵守本协议的一方应赔偿200000元给另一方”，现被告主张违约金过高，在原告未举证证明被告逾期支付模具款造成具体哪些损失的情况下，本院综合考虑，2018年底协议书签订的前因后果，双方在整个合作过程中的是否积极主动推进《模具制造及其产品买卖合作合同》履行、原告已经主张了逾期付款利息等因素，调整违约金计算方式为逾期付款利息的3倍，即违约金吸收逾期付款利息计算方式为：以75000元为本金，自2018年11月21日起，按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算至2019年8月19日，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算至实际清偿之日止，并以200000元为限。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，判决如下：一、被告美利龙餐厨具（东莞）有限公司于本判决发生效力之日起三日内向原告东莞市建星实业有限公司赔偿损失75000元及违约金（以75000元为本金，自2018年11月21日起，按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计算至2019年8月19日，此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算至实际清偿之日止，并以200000元为限）；二、驳回原告东莞市建星实业有限公司其他诉讼请求；三、驳回被告美利龙餐厨具（东莞）有限公司全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉诉讼费共计7393元（原告已预交），其中受理费5480元、保全费1913元，由被告美利龙餐厨具（东莞）有限公司负担；反诉受理费3275元（被告已预交），由被告美利龙餐厨具（东莞）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长  钟丽丽审判员  柯金玲审判员  莫秀波二〇二〇年九月十二日书记员  莫石基高远附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当作出依法判决，判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。