1宁波市北仑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0206民初3832号 原告：宁波君润恒惠股权投资合伙企业（有限合伙），住所地浙 江省宁波市北仑区梅山街道七星路88号1幢401室A区A0754，统 一社会信用代码91330206MA293K579U。 执行事务合伙人：宁波君润创业投资管理有限公司（委派代表：励婧）。 委托诉讼代理人：胡节生，上海市泾锐律师事务所律师。 被告：张诺寒，男，1979年12月20日出生，汉族，住河南省 信阳市浉河区吴家店镇十里村余塘组28号，公民身份号码 413023197912205718。 委托诉讼代理人：陈淑娜，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。 原告宁波君润恒惠股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“君 润恒惠”）与被告张诺寒合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用 简易程序于2020年8月7日公开开庭进行审理。原告君润恒惠的委 托诉讼代理人胡节生，被告张诺寒的委托诉讼代理人陈淑娜到庭参加 诉讼。本案现已审理终结。 原告君润恒惠诉称：被告张诺寒系谷麦光电科技股份有限公司 (以下简称“谷麦公司”)的实际控制人。2018年5月30日，原、 被告双方签署《宁波君润恒惠股权投资合伙企业(有限合伙)与张诺 2寒关于广东谷麦光电科技股份有限公司之投资协议》(以下简称“投 资协议”)，约定：原告拟出资11475000元，以7.65元/股的价 格受让被告指定的第三方持有谷麦公司150万股的股份。被告在投 资协议第三条承诺，2018年谷麦公司的净利润不低于人民币3200 万元，若谷麦公司2018年实际完成的净利润低于当期承诺净利润 的，原告有权要求被告给予相应的股份补偿或者现金补偿，具体估 值调整方式以原告发函通知为准。被告应当在接到原告通知后的30 日内，完成相应股份补偿或者支付现金补偿款，否则每逾期一日， 应承担原告投资额千分之一的违约金。投资协议签署后，原告依约 履行了投资义务。谷麦公司没有按约完成认购资金到账，且谷麦公 司2018年度归属于股东的扣除非经常性损益后的净利润仅为 18351335.18元，远未达到投资协议中被告对谷麦公司2018年度 所承诺的净利润数额。故原告起诉要求：一、判令被告向原告支付 2018年度补偿款人民币5575500元，并支付以5575500元为基 数自2019年10月24日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市 场报价利率的四倍计算至实际清偿之日止的违约金；二、由被告承 担本案诉讼费用。审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为“判令 被告向原告支付2018年度补偿款人民币5575200元，并支付以 5575200元为基数自2019年10月24日起按全国银行间同业拆借 中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际清偿之日止的违约 金”。 原告君润恒惠向本院提交投资协议、股权交易记录、2018年度 3谷麦公司财务报表、谷麦公司2018年年度股东大会会议文件、《关 于要求执行投资协议现金补偿的函》、《关于要求支付现金补偿款的 律师函》、《关于差额补偿事宜的安排》及快递面单、快递查询单等， 用以证明其诉称事实。 被告张诺寒辩称：一、原被告签订的投资协议为无效合同，原 告不能据此向被告主张补偿款、违约金。投资协议中的投资行为不 符合商业投资领域风险自担的基本原则，实质上是原告以投资之名 行民间借贷之实，违反了有关金融法规，且该投资协议为原告单方 提供的格式版本，协议中原、被告双方的权利义务严重失衡，加上 该合作协议在某种程度上会损害债权人以及其他小股东利益，故应 当确认协议无效。二、即便认定该投资协议有效，原告提供的有关 “净利润”证据亦不具有证据效力，不能反映谷麦公司真实的经营 情况，不能作为认定谷麦公司2018年净利润金额的依据。三、即使 目标公司的实际净利润未达到投资协议承诺的标准，也是因为协议 签订后发生了原被告双方不可预料、不可避免的行业经营性风险。 四、即便被告应当支付补偿款，该投资协议约定的逾期补偿的违约 金明显过高，请求法院依法予以调整。综上，被告认为，原、被告 双方签订的投资协议应为无效合同，且原告未能提供有效证据证明 协议约定的补偿条款的适用条件已经具备，其请求权基础不存在， 请求法院依法裁决，驳回其全部诉讼请求。 被告张诺寒未提供证据。 经开庭审理，原、被告举证、质证，本院对证据认定如下：关 于原告提交的投资协议、股权交易记录、2018年度谷麦公司财务报 4表、谷麦公司2018年年度股东大会会议文件、《关于要求执行投资 协议现金补偿的函》、《关于要求支付现金补偿款的律师函》及快递 面单、快递查询单，被告对证据的真实性无异议，本院经审核对证 据的真实性予以认定；对于《关于差额补偿事宜的安排》，被告主张 其未寄出过该材料，亦无本人签字，无法确定真实性，因该证据盖 有被告印章，本院对证据的真实性予以认定。 根据上述证据及原、被告庭审陈述，本院认定事实如下：2018 年5月30日，原告君润恒惠与被告张诺寒签订投资协议一份，约定： 谷麦公司系一家新三板公司，目前总股本5750万股股份，被告系谷 麦公司的实际控制人，目前持有谷麦公司25023848股股份。原告 拟出资11475000元，以7.65元/股的价格受让被告指定的第三方 持有的150万股谷麦公司股份。被告在投资协议第三条承诺，2018 年度谷麦公司净利润不低于人民币3200万元，如果谷麦公司2018 年实际完成的净利润低于承诺的净利润，原告有权要求被告给予相 应的股份补偿或现金补偿，并约定了股份补偿和现金补偿的计算方 式，其中现金补偿的计算公式为：X=11475000×(1-E/E?)×(1+10% ×T)（X：补偿金额；E：当期实际净利润；E?：当期承诺净利润；T： 原告第一期投资款到账日至原告执行选择权并且收到全部补偿金额 之日的自然天数除以365）。被告应当在接到原告通知后的30日内完 成相应股份补偿或向原告支付现金补偿款，否则每逾期一日，应向 原告承担原告投资额千分之一的违约金。上述净利润为谷麦公司审 计报告中归属于母公司股东的扣除非经常性损益前后孰低的合并报 5表税后净利润，该审计报告需经原告认可的有证券从业资格的会计 师事务所按中国会计准则审计，并由该会计师事务所出具标准无保 留意见。协议签订后，原告分别于2018年6月1日、2018年6月 14日共出资11475000元买入谷麦光电150万股股份。2019年8 月18日，谷麦公司召开2018年年度股东大会，会上表决通过的《关 于2018年度董事会工作报告的议案》显示，谷麦公司2018年度归 属于股东的扣除非经常性损益后的净利润为18351335.18元。据 此原告向被告发函，要求被告按照投资协议的约定支付补偿款 5575500元，该函被告于2019年9月27日签收，被告于2019年 10月12日发函给原告确认谷麦公司2018年度经营业绩未达预期目 标，但被告至今未支付原告补偿款。 本院认为，涉案投资协议系原、被告双方真实意思表示，不存 在违反法律禁止性规定的无效情形，应确认有效，被告关于合同无 效的答辩意见，本院不予采纳。关于净利润的计算，原、被告在投 资协议约定，审计报告须经原告认可的有证券从业资格的会计师事 务所审计。本案中，原告提供了谷麦公司2018年年度股东大会会议 文件作为计算净利润的依据，视为其对审计机构的认可，且该证据 真实反映了谷麦公司的经营情况，同时，在被告发给原告的《关于 差额补偿事宜的安排》中，被告张诺寒确认谷麦公司2018年度经营 业绩未达预期目标，据此本院认定谷麦公司2018年度净利润未达到 原、被告约定的3200万元。关于原告诉请的违约金的计算标准，低 于双方约定，也符合法律规定，本院予以支持。计算时间应自被告 6收到原告发函之日起一个月后即2019年10月28日起计算。综上， 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定， 判决如下： 一、被告张诺寒于本判决生效之日起十日内支付原告宁波君润 恒惠股权投资合伙企业（有限合伙）2018年度补偿款5575200元， 并支付以该金额为基数自2019年10月28日起按全国银行间同业拆 借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际清偿之日止的违 约金； 二、驳回原告宁波君润恒惠股权投资合伙企业（有限合伙）的 其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中 华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定， 加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未 清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万 分之一点七五×迟延履行期间）。 本案案件受理费50826，减半收取25413，由被告张诺寒负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上 诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于浙 江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决书确定的 履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财 产所在地人民法院申请执行。 7 审 判 员 方祖军 二〇二〇年十月十三日 法官助理 陈柳宏 代书记员 刘小兵