山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终9196号上诉人（原审被告）：山东安和物业有限公司，住所地济南市。法定代表人：周琛洁，总经理。委托诉讼代理人：魏燕，山东豪才律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王炎，男，1972年2月19日出生，汉族，居民，住济南市。委托诉讼代理人：陈增栋，章丘高扬法律服务所法律工作者。原审被告：山东安和物业有限公司章丘分公司，住所地济南市。主要负责人：王涛，总经理。委托诉讼代理人：魏燕，山东豪才律师事务所律师。上诉人山东安和物业有限公司（以下简称安和物业公司）因与被上诉人王炎及原审被告山东安和物业有限公司章丘分公司（以下简称安和物业章丘分公司）劳动争议一案，不服济南市章丘区人民法院（2020）鲁0181民初3281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法由法官一人独任，进行了审理。本案现已审理终结。安和物业公司上诉请求：1.撤销一审、发回重审或直接判决；2.一审、二审诉讼费由王炎承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，王炎提出解除劳动合同的时间是2020年3月11日，并非2020年1月，在王炎提出解除前，安和物业公司已经足额支付工资，不应支付经济补偿金。王炎虽然是于2020年1月向章丘区仲裁申请仲裁，但是后以实际行动变更了解除的意思表示，王炎也继续从事安和物业公司安排的工作直至2020年3月10日。在仲裁开庭中，王炎非常明确的认可劳动关系一直存续，但是变更请求要求于2020年3月11日解除劳动关系。同时，一审开庭中，王炎也明确仲裁中变更了提出解除劳动关系时间的请求。然而，一审法院却将王炎提出解除劳动关系的时间错误认定，与王炎的意见都相违背。鉴于安和物业公司为物业服务单位，近年来经营严重亏损，包括王炎在内的员工对于安和物业公司的经营状况是十分了解的，而且对于工资的具体发放时间，由于安和物业公司经营困难员工是同意可以延缓发放，安和物业公司并未恶意拖欠。王炎不能滥用劳动者的权利，如果按照一审观点，任何劳动者均可效仿随意时间提出解除，而继续在用人单位工作，既能赚取报酬，又能以此为由在后续任何时间要求经济补偿，明显不公平，用人单位将无任何补正机会，希望二审法院查明解除时间。二、对于未休年休假报酬，安和物业公司不存在拖欠，不应承担。安和物业公司对于未休年休假报酬在每年年底或次年年初均会进行发放，在王炎的银行流水中也能体现，不存在拖欠。依据山东省高院和山东省人社厅颁布的审理劳动争议案件的意见第十五条明确规定，即使用人单位存在未及时发放劳动报酬的情形，但是在劳动者提出解除前补正的，劳动者要求经济补偿金不予支持，本案王炎在仲裁时明确提出解除劳动的时间是2020年3月11日，在此之前安和物业公司已经全部足额发放，王炎没有异议，但是一审法院判决违背省高院上述文件的指导精神，加重了用人单位的负担，而且安和物业公司作为物业公司，王炎作为老员工是知晓公司近几年来的经营状况及经营困难，之前公司也曾经有过延期发放工资的情形，但是王炎均未提出过任何异议，现在又违背诚实信用原则要求经济补偿金容易导致安和物业公司更加的经营困难，希望法庭能够维护安和物业公司的合法权益。王炎辩称，安和物业公司拖欠王炎工资导致王炎申请劳动仲裁，仲裁立案以后安和物业公司不与王炎进行工作交接，王炎怕造成困扰，因此一直工作至仲裁庭开庭的前一天，在王炎立案以后安和物业公司才陆续补发了所拖欠的工资，其违法行为已经造成了相应的法律后果，安和物业公司应当承担相应的不利后果即支付经济补偿金。安和物业章丘分公司述称，与王炎不存在劳动关系，对于是否支付王炎经济补偿金、未休年休假工资差额的意见，同安和物业公司的意见。王炎向一审法院起诉请求：1.判决解除王炎与安和物业公司之间的劳动关系；2.安和物业公司支付王炎2020年2月至今的工资2800元（诉讼中明确已经支付2686元，要求支付差额114元）；3.安和物业公司支付王炎经济补偿金11550元；4.安和物业公司支付工作至今的年休假工资5250元（2016年至2019年，每年5天）；5.安和物业公司支付王炎工作至今的加班费10400元。一审法院认定事实：王炎系安和物业公司职工，工作期间双方签订期限自2014年11月8日至2020年6月30日止的劳动合同，王炎在安和物业公司工作至2020年3月10日。王炎向济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1、解除申请人（王炎）与被申请人（安和物业章丘分公司、安和物业公司）之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人2020年2月至今的工资2800元；3、被申请人支付申请人经济补偿11550元；4、被申请人支付申请人工作至今的年休假工资5250元；5.被申请人支付申请人工作至今的加班费10400元。2020年3月30日，该委员会作出章劳人仲案字[2020]第63号仲裁裁决书，裁决：一、安和物业公司支付申请人工资2686元、未休年休假工资1001元，共计3687元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。王炎不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，关于解除劳动关系及经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；”本案中，安和物业公司未及时足额支付王炎2019年9月至2020年1月份工资，王炎因安和物业公司未及时足额支付劳动报酬于2020年1月申请仲裁要求2020年3月11日解除双方劳动关系并要求支付经济补偿金，理由充分，一审法院予以支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因用人单位掌握并管理劳动者的工资发放记录，安和物业公司未提交充分证据证实王炎解除劳动合同前12个月的平均工资，应承担举证不能的责任。故对王炎主张按月平均工资2177元计算经济补偿金予以采信。双方自2014年11月8日至2020年3月10日存在劳动关系，故王炎主张安和物业公司应支付其经济补偿11550元，符合法律规定，一审法院予以支持。安和物业公司抗辩该请求超过诉讼时效，无依据，该抗辩不成立。关于2020年2月至3月11日期间工资差额问题。仲裁裁决安和物业公司应支付王炎2020年2月至3月11日期间工资2686元并无不当，且安和物业公司已经支付，王炎主张该期间工资差额无依据，不予支持。关于2016年至2019年期间未休带薪年休假工资问题。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”本案中，王炎主张2016年至2019年期间每年应享受带薪年休假5天，符合法律规定。安和物业公司未提供充分证据证实已经安排王炎休年休假或支付其相应工资报酬，应承担举证不能的责任。本案用人单位已经支付劳动者未休带薪年休假一倍工资，按照上述规定，用人单位应按照劳动者日工资收入的200%另行支付未休年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”本案中，王炎主张2016年至2019年期间未休年休假工资按日工资100元/天标准计算，安和物业公司对此有异议，主张按照当时章丘区最低工资标准计算。经审查，王炎提交的银行工资交易明细系扣除个人应承担的社会保险部分后实发工资，且安和物业公司未提交王炎的工资表，故一审法院对王炎主张未休年休假工资按日工资100元/天标准计算，予以采信。故安和物业公司应支付王炎2016年至2019年期间未休年休假工资4000元（100元/天×5天×4×200%），王炎关于未休年休假工资过高部分的主张，无依据，不予支持。安和物业公司抗辩超过诉讼时效，无依据，该抗辩不成立。关于加班费问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，王炎应当对加班事实的存在进行举证证明，因王炎未能提供充分有效证据予以证明，故，对其该主张一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审法院判决：一、王炎与山东安和物业有限公司自2020年3月11日解除劳动关系；二、山东安和物业有限公司于本判决生效之日起十日内向王炎支付经济补偿11550元；三、山东安和物业有限公司于本判决生效之日起十日内向王炎支付2016年至2019年期间未休年休假工资4000元；四、驳回王炎的其他诉讼请求。案件受理费5元，由山东安和物业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系安和物业公司与王炎及安和物业章丘分公司之间的劳动争议。关于安和物业公司所提经济补偿金问题，本院认为，安和物业公司应当支付王炎经济补偿金，理由如下：第一，用人单位存在未及时足额支付劳动报酬情形，劳动者以此为由要求经济补偿金的，用人单位不需要承担支付经济补偿金的前提为在劳动者提出解除劳动合同前进行补正。虽然双方实际解除劳动关系的时间为2020年3月11日，但王炎在2020年1月3日就已申请仲裁，提出解除双方之间的劳动关系。安和物业公司在王炎提出解除后才补发工资，不能认为是进行了补正。第二，安和物业公司主张员工同意工资暂缓发放，但并未提交证据予以证明。故一审法院判决安和物业公司支付王炎经济补偿金并无不当，本院予以维持。关于未休年休假工资问题，安和物业公司主张已发放过未休年休假工资，但提交的证据不足以证明。一审法院判决安和物业公司支付王炎未休年休假工资正确，本院予以确认。《山东省企业工资支付规定》第十九条第二款规定，“工资支付表应当按照国家会计档案管理的规定至少保存15年的时间备查。”安和物业公司主张在未休年休假工资中扣除2016年、2017年工资表无法保存的部分，依据不足，本院不予支持。综上所述，安和物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东安和物业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 许海涛二〇二〇年十月九日法官助理 殷茜茜书 记 员 王 娜