湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终9816号上诉人（原审原告）：戴建明，男，汉族，1962年6月5日出生，住所地湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：戴元华，男，汉族，1965年2月9日出生，住所地湖南省湘潭市雨湖区，系公民代理。上诉人（原审被告）：长沙华顺物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区东屯渡街道人民东路299号世嘉国际华城二期1栋204房。法定代表人：张国山，董事长。委托诉讼代理人:刘洋,湖南金凯华律师事务所律师。委托诉讼代理人:谢攀,湖南金凯华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南鸿运物业管理集团股份有限公司，住所地湖南省长沙市开福区新港街道湘江北路一段369号嘉德物流中心5栋5层508房。法定代表人：戴泉，董事长。委托诉讼代理人:刘洋,湖南金凯华律师事务所律师。委托诉讼代理人:谢攀,湖南金凯华律师事务所律师。上诉人戴建明与上诉人长沙华顺物业管理有限公司（以下简称华顺公司）、被上诉人湖南鸿运物业管理有限公司（以下简称鸿运公司）劳动争议纠纷一案，两上诉人均不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0105民初4071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。戴建明上诉请求：一、判令华顺公司、鸿运公司支付戴建明解除劳动关系经济补偿5,800元；二、判令鸿运公司支付戴建明未签劳动合同的二倍工资29,150元；三、判令华顺公司、鸿运公司安排戴建明延长工作时间应支付戴建明不低于工资百分之一百五十的工资报酬50,025元；四、判令华顺公司、鸿运公司休息日安排戴建明工作支付戴建明不低于工资百分之二百的工资报酬55,200元；五、判令华顺公司、鸿运公司法定休假日安排戴建明工作支付戴建明不低于百分之三百的工资报酬12,000元；六、判令华顺公司、鸿运公司支付戴建明失业保险待遇损失金10,200元；七、判令华顺公司、鸿运公司支付戴建明工资3,800元；八、判令华顺公司、鸿运公司支付戴建明未按时支付工资3,800元的赔偿金3,800元。事实和理由：1、2017年12月30日至2019年11月6日鸿运公司安排戴建明在鸿运公司湘潭五江天骄小区做秩序员，鸿运公司未为戴建明缴纳失业保险等社会保险费。戴建明失业保险待遇损失为1700×6=10,200元,依法华顺公司、鸿运公司应支付。2、华顺公司、鸿运公司安排戴建明每天延长工作时间四个小时（无吃饭休息时间），华顺公司、鸿运公司应支付戴建明不低于工资百分之一百五十的工资报酬4×（2900-21.75÷8）×21.75×23×1.5=50,025元。每个月在休息日安排戴建明加班六天，应支付戴建明不低于工资百分之二百的工资报酬（6×12×[2900÷(21.75×8)])×23×2=55,200元。在法定休假日华顺公司、鸿运公司安排戴建明工作，应支付戴建明不低于工资百分之三百的工资报酬20×12×[2900÷(21.75×8)]×3=12,000元。3、鸿运公司实行假外包，实际上是鸿运公司安排戴建明工作,不依法为戴建明提供工作条件,戴建明在鸿运公司工作无保障，2019年11月6日被迫通知与鸿运公司解除劳动关系。华顺公司、鸿运公司应支付戴建明解除劳动关系经济补偿5,800元。4、鸿运公司安排戴建明2018年11月6日至2019年11月6日在鸿运公司工作期间未依法签订劳动合同，鸿运公司在该段发给戴建明月平均工资是2,550元/月。依法鸿运公司应支付戴建明未签订劳动合同的二倍工资2650×11=29,150元。5、鸿运公司克扣了戴建明2019年10月1日至11月6日工资至今未发,鸿运公司应支付。6、由于华顺公司、鸿运公司没有证据证明戴建明签收到了双方签订的本案中的涉案劳动合同书,所以计算加班费应当以华顺公司、鸿运公司通过银行代发的工资为标准。戴建明法定标准工作日加班总时间为780小时，华顺公司应支付戴建明加班工资10,624元（1,580元/月÷21.75÷8时×780时×150%），休息日加班总时间572小时，华顺公司应支付戴建明加班费10,388元(1,580元/月÷21.75÷8时×572时×200%)。7、关于戴建明签字并承诺自愿不要华顺公司、鸿运公司缴纳社会保险的申请书、劳动合同书问题，其一，该申请书是被迫所写，非自愿。其二，戴建明并未收到劳动合同书，华顺公司、鸿运公司与戴建明口头约定工资2，500元/月，但事先制定好的空白劳动合同书上签字时基本工资栏中是空白，其三，约定不缴纳社保的“承诺书、申请书”是无效的。华顺公司辩称：除华顺公司上诉状详述理由外，补充：首先华顺公司已经基本付清戴建明的绝大部分工资，其次华顺公司无需支付解除劳动关系的经济补偿。华顺公司并未解除与戴建明之间的劳动合同关系，是戴建明本人未按公司规定办理离职，擅自离职。鸿运公司辩称：首先，鸿运公司认为一审判决驳回戴建明对鸿运公司的诉求是合理合法的，应当予以维持。同时，鸿运公司因为早在戴建明与华顺公司建立劳动关系之前就解除了与戴建明的劳动关系，因此鸿运公司与本案并无实际关系。华顺公司上诉请求：一、撤销（2020）湘0105民初4071号民事判决书，并改判华顺公司无需支付经济补偿金5,652元、失业保险金5,780元；改判华顺公司向戴建明支付工资1,723.57元；二、本案诉讼费用由戴建明承担。事实和理由：1、以劳动合同期满判决华顺公司承担经济补偿于法无据。一审法院要求华顺公司承担经济补偿金理由有误，实际情况是戴建明在未通知华顺公司的情况擅自离职。并非华顺公司不续签劳动合同。2、戴建明不符合享受失业保险的情形，华顺公司无需支付失业保险损失5,780元。享受失业保险待遇需入职满一年，但戴建明2018年11月14日入职，2019年11月初便离职，工作时间不满一年。不能享受失业保险待遇。3、应发工资为1,723.57元。第一，戴建明未退还员工手册、工装工牌等可循环使用的生产资料。应当折价扣除。第二，2019年11月戴建明只工作了五天，但华顺公司为其全额缴纳了社会保险，该月的社会保险应当由戴建明自己承担，费用应当予以扣除。戴建明辩称：一审判决支付经济补偿有理有据，但判决金额有误。公司没有为劳动者缴纳社保，应当支付失业保险损失。公司拖欠工资和加班工资，请求依法判决。鸿运公司辩称：同意华顺公司的上诉意见。戴建明向一审法院起诉请求：1、依法判令华顺公司、鸿运公司支付戴建明解除劳动关系经济补偿5,800元；2、依法判令鸿运公司支付戴建明未签订劳动合同的二倍工资29,150元；3、依法判令华顺公司、鸿运公司安排戴建明延长工作时间应支付戴建明不低于工资百分之一百五十的工资报酬50,025元；4、依法判令华顺公司、鸿运公司休息日安排戴建明工作支付戴建明不低于工资百分之二百的工资报酬55,200元；5、依法判令华顺公司、鸿运公司法定休假日安排戴建明工作支付戴建明不低于工资百分之三百的工资报酬12,000元；6、依法判令华顺公司、鸿运公司支付戴建明失业保险待遇损失金10,200元；7、依法判令华顺公司、鸿运公司支付戴建明工资3,800元；8、请求判令华顺公司、鸿运公司向戴建明支付拖欠工资3,800元的25%的赔偿金。一审法院认定：一、2018年1月18日，戴建明（乙方）与鸿运公司（甲方）签订了《劳动合同》一份，该劳动合同的主要内容有，……本合同自2017年12月30日起至2018年12月29日止,期限为壹年；试用期自2017年12月30日起至2018年1月29日止,期限为壹月；……鉴于甲方行业特殊性,经双方协商一致,乙方同意执行每周六个标准工作日,平均每日工作时间不超过8小时,每周休息一天,本合同第五项下约定的劳动报酬是以每周工作六日的标准向乙方支付的；甲乙双方约定在本合同第四条规定的工时制之外延长的工作时间,原则上采用由甲方依法安排同等时间补休的方式使乙方获得补偿;特殊情况下，甲方按照相关规定以支付相应工资的形式对乙方进行补偿；……乙方工作期间的劳动报酬为:试用期基本工资1580元／月（不含岗位津贴等）,转正后基本工资1580元／月（不含岗位津贴等）；……甲乙双方自愿参加社会保险；……乙方解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知甲方；有下列情形之一,乙方可以随时通知甲方解除本合同，1、甲方以暴力、威胁、监禁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;2、正常经营状况中，甲方不能按照本合同规定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；……以下附件与本合同具有同样法律效：《员工手册》《体系文件》，应乙方申请不在本单位缴纳社保，经双方协商同意，甲方每月支付200元社保补助随同工资一并发放。戴建明于2017年12月30日在该合同乙方栏签名；鸿运公司于2018年1月18日在公司合同甲方栏盖章。同日，戴元华在《员工手册签收承诺》签名；在申请书上签名，申请书的主要内容是，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定和有关要求，公司决定与我签订劳动合同并缴纳社会保险。我已全面了解《中华人民共和国劳动合同法》的内容，并同意与公司签订劳动合同，但考虑到本人的实际情况和目前工作的不确定因素，我申请：1、不在本单位缴纳社会保险；2、领取社保补贴并自行在本人户籍所在地参保；3、每月由公司交付的社保补贴贰佰元已在月工资、伙食费、培训费、住宿费等费用中体现。本人郑重承诺因此引起的任何法律纠纷与湖南鸿运物业管理集团股份有限公司无关。如因政策变动或其他任何原因导致公司必须为我在工作地缴纳社会保险的，本人承诺退回领取公司的所有社保补贴。上述合同、申请签订后，鸿运公司安排戴建明在其湘潭市五江天骄物业服务中心上班，任秩序员。鸿运公司向戴建明发放了劳动报酬。2018年11月13日，戴建明向鸿运公司提出辞职申请；同日，鸿运公司在辞职申请表上签署同意戴建明的辞职申请，并向戴建明出具了《离职证明》。二、2018年11月14日，戴建明（乙方）与华顺公司（甲方）签订了《劳动合同》一份，该劳动合同的主要内容有，……本合同自2018年11月14日起至2019年11月13日止,期限为壹年；试用期自2018年11月14日起至2018年12月13日止,期限为壹月；……鉴于甲方行业特殊性,经双方协商一致,乙方同意执行每周六个标准工作日,平均每日工作时间不超过8小时,每周休息一天,本合同第五项下约定的劳动报酬是以每周工作六日的标准向乙方支付的；甲乙双方约定在本合同第四条规定的工时制之外延长的工作时间,原则上采用由甲方依法安排同等时间补休的方式使乙方获得补偿;特殊情况下，甲方按照相关规定以支付相应工资的形式对乙方进行补偿；……乙方工作期间的劳动报酬为:试用期基本工资1580元／月（不含岗位津贴等）,转正后基本工资1580元／月（不含岗位津贴等），绩效工资与补贴是浮动的，根据乙方岗位职责与工作表现确定，双方另行约定；……甲乙双方自愿参加社会保险；……乙方解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知甲方；有下列情形之一,乙方可以随时通知甲方解除本合同，1、甲方以暴力、威胁、监禁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;2、正常经营状况中，甲方不能按照本合同规定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；……以下附件与本合同具有同样法律效力：《申请书》《员工安全承诺书》《新员工入职须知》。戴建明于2018年11月14日在该合同乙方栏签名；华顺公司于2018年11月14日在公司合同甲方栏盖章。上述合同签订后，华顺公司安排戴元华在湘潭市五江天骄物业服务中心上班，任秩序员。华顺公司向戴建明发放劳动报酬的情况是：2018年11月实发1530元；2018年12月实发2700元；2019年1月实发2850.33元；2019年2月实发2981.67元，社保补贴200元；2019年3月实发2500元，社保补贴200元；2019年4月实发2500元，社保补贴200元；2019年5月实发2658元，社保补贴200元；2019年6月实发2658元，社保补贴200元；2019年7月实发2650元，社保补贴200元；2019年8月实发2650元，社保补贴200元；2019年9月实发2608元，社保补贴200元；……。2019年11月6日，戴建明向鸿运公司发出了《被迫解除劳动关系的通知书》。三、戴建明就与鸿运公司、华顺公司劳动争议之事项向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求是：一、经济补偿5800元；二、二倍工资29150元；三、延时加班工资50025元；四、休息日加班工资55200元；五、法定休假日加班工资12000元；六、失业保险待遇损失9480元；七、工资3800元。长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月1日作出了长劳人仲案字（2019）第1604号劳动仲裁裁决，其裁决结果是：一、华顺公司支付戴建明工资3357元；二、华顺公司支付戴建明加班工资8644.59元；三、华顺公司支付戴建明经济补偿5671.2元；四、华顺公司支付戴建明失业保险损失5780元；五、鸿运公司承担连带赔偿责任；六、对戴建明的其他仲裁请求不予支持。鸿运公司不服长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的长劳人仲案字（2019）第1604号劳动仲裁裁决，向湖南省长沙市中级人民法院提出撤销劳动仲裁之诉。湖南省长沙市中级人民法院于2020年5月13日作出（2020）湘01民特58号民事裁定书，认为鸿运公司、华顺公司要求撤销长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的涉案仲裁裁决的申请符合法律规定，裁定撤销长沙市劳动人事争议仲裁委员会的长劳人仲案字（2019）第1604号裁决。戴建明不服湖南省长沙市中级人民法院作出的（2020）湘01民特58号民事裁定，向一审法院提起本案诉讼，提出前列诉求。四、2018年8月30日，鸿运公司（甲方）将其在管物业项目中的公共秩序服务及安保服务分包给华顺公司（乙方），双方签订了《秩序服务分包合同》，该合同约定，甲方委托乙方提供湖南鸿运物业管理集团股份有限公司在管项目（详细明单见附件一）物业项目红线的建设红线范围以内。甲方聘用乙方提供项目公共秩序服务及安保服务，对双方确认的目标、区域以及重点部位实施安全保卫，包括但不限于做好防火、防盗、防破坏等工作，减少侵害甲方财产安全的行为发生，维护甲方的正常生产、工作秩序；合同有效期自2018年9月1日起至2019年12月31日止，合同期限为16月……。湘潭五江天骄项目在合同分包范围内。五、在庭审过程中，戴元华就其诉讼请求向一审法院提交的证据是：1、双方主体资格证明；2、长劳人仲案字（2019）第1604号裁决书、劳动仲裁的庭审笔录、（2020）湘01民特58号民事裁定书;3、被迫解除劳动关系的通知书、送达材料;4、劳动争议仲裁申请书；5、签订劳动合同时的照片；6、鸿运公司物业考勤登记表；7、离职证明;8、指派保安班长负责拍照的戴建明上下班交接的照片;9、在劳动仲裁时给戴建明的工资构成明细。鸿运公司、华顺公司对上述证据的质证意见是：证据1三性无异议；证据2真实性无异议，但是双方确实签订了书面的劳动合同，戴建明也认可离职证明、劳动合同上的字是他所签署；证据3三性均有异议，公司没有收到；证据4真实性无异议，但是戴建明当庭增加的诉讼请求没有经过劳动仲裁程序处理；证据5三性有异议，签订合同肯定是有一个过程的；证据6真实性无异议，但是我们认为工作时间每天只有9个小时，而且相关的加班费已经足额支付；证据7真实性无异议，说明了戴建明因个人原因与鸿运公司解除劳动关系，但不能证明支付每个月200元给秩序班长的证明目的；证据8证明目的有异议，鸿运公司和华顺公司之间是关于秩序安保的专业分包，双方各自独立经营；证据9真实性无异议，但是不能说明是每个月加班6天，因为实行的是每周6天的工作制，而且也恰恰说明公司支付的工资中包含了社保补贴、加班费。鸿运公司向一审法院提交的证据是，1、与鸿运公司的劳动合同；2、员工入职申请表、员工手册承诺书、申请书、离职申请表；辞职申请、离职声明；3、与华顺公司的劳动合同；4、《秩序服务分包合同》。戴建明的质证意见是，证据1劳动合同期限只有1年，对劳动合同的内容及相关约定的真实性有异议，证明目的有异议，因为当时戴建明离职时工资是2500元，而合同中的是1580元，入职时确定的是空白合同，只让戴建明签了个名，鸿运公司存在欺诈行为，且鸿运公司并没有证据证明戴建明签收了该份劳动合同书，根据合同第35条，戴建明手中应持有一份劳动合同，但戴建明并没有该份劳动合同，根据《劳动法》的规定该合同对戴建明来说没有约束力；证据2对入职申请表真实性予以认可，证明目的有异议，该份证据恰恰证明鸿运公司安排戴建明在其单位上班时试用期（第一个月）2200元／月，转正后2500元／月，与戴建明在网上看到鸿运公司的招聘信息内容一致（正常8小时上班，工资2500元／月），关于放弃社保的材料不属实，戴建明并不知情；员工手册承诺书在戴建明签字的时候是空白的，为员工购买社保是法律强制规定，是用人单位应尽的义务，即使有这个承诺书，根据合同法及相关法律关系，违反法律规定签署的合同也不具有法律效力；辞职申请上原告的签名是本人所签，但其他的都是鸿运公司的工作人员所填，戴建明签字时是空白的，证明目的有异议，该份证据正好证明在戴建明入职期间一直担任的是秩序班长职务，公司安排戴建明担任秩序班长，每个月比普通秩序员工多支付200元；证据3真实性无异议，签字是空白合同，内容是后补的，且当时华顺公司并未派工作人员与戴建明签订劳动合同，自始至终没有看到华顺公司的人安排工作，戴建明一直是鸿运公司在安排工作，所以对证明目的有异议，鸿运公司要戴建明在空白的离职书上签离职是在2018年11月13日，而戴建明入职华顺公司的时间是2018年11月14日，这是公司自己伪造的证据，这个合同也应当是一式两份的，戴建明应当持有，而戴建明手中并没有，公司也没有证据证明戴建明收到了该份劳动合同；证据4三性均有异议，因为鸿运公司和华顺公司的代理人在劳动仲裁笔录中都承认了鸿运公司是借用华顺公司的名义，事实上都是鸿运公司在经营管理，华顺公司一直没有安排工作人员出面，到现在办公室还是鸿运公司在提供相关物业服务。华顺公司对上述证据无异议。华顺公司向一审法院提交的证据是，1、劳动合同；2、申请书；3、新原告入职须知；4、戴建明工资构成明细；5、2018年11月五江天娇管理处员工工资表；6、员工请假申请单。戴建明的质证意见是：对证据1真实性有异议，戴建明签字时是空白合同，对合同条款及内容戴建明并不知情，且该份劳动合同戴建明并未收到，对该份证据三性均有异议；证据2申请书中的“200”不是戴建明本人所签写，戴建明签名时是空白的，日期都没有，对该份证据三性均有异议，该份证据不符合社会保险法的规定，没有法律效力；证据3入职须知中的部分规定违反了劳动合同法及相关规定，应当不予采纳；证据4对出勤部分予以认可，两公司确实都对戴建明进行了考勤，根据考勤情况恰恰证明戴建明每个月上班时间有时候是30天有时候是28天，加班最少6天；证据5证明目的有异议，这个是当时鸿运公司安排戴建明在2018年11月上班时期的工资，这个并不是华顺物业安排的，对这个不认可；证据6真实性无异议，证明目的有异议，上班期间并没有请假，公司安排是在休年假，该份证据恰恰证明2018年至2019年8月19日，一直是鸿运公司安排戴建明在湘潭九华经济开发区内担任秩序班长职务，在戴建明入职到离职期间安排工作的是鸿运公司而不是华顺公司，鸿运公司依法应当支付戴建明在本案中主张的2018年11月至2019年离职后一段时间的二倍工资差额部分。鸿运公司对上述证据无异议。一审庭审后华顺公司向一审法院补充提交了拖欠戴建明的工资单、以及员工物品领用登记表，经一审法院通知戴建明对补充证据进行质证，戴建明不予质证。一审法院认为：本案是劳动仲裁委出具了仲裁裁决书之后经用人单位向湖南省长沙市中级人民法院做出了撤销仲裁裁决后起诉的劳动争议案件。本案的争议焦点主要有两个，一是戴建明的用人单位的确认问题；二是戴建明诉讼请求合理性、合法性分析。对此，一审法院分析如下：一、对于焦点一的分析。就劳动关系的问题，鸿运公司与华顺公司分别提交了与戴建明签订的劳动合同，戴建明对鸿运公司与华顺公司提交的劳动合同上‘戴建明’的签名的真实性无异议，但是认为戴建明是在两公司提供的空白劳动合同上签名，且没有将签名、盖章后的劳动合同交付给戴建明，据此认为戴建明与鸿运公司、华顺公司未签订书面劳动合同。一审法院认为，鸿运公司、华顺公司提交了书面劳动合同，能证明鸿运公司、华顺公司分别与戴建明签订了劳动合同，鸿运公司与戴建明的劳动关系存续时间是2017年12月30日至2018年11月13日，鸿运公司与戴建明解除劳动关系的时间是2018年11月13日，双方解除劳动合同的形式是戴建明向鸿运公司提出辞职、鸿运公司予以准许的方式解除；华顺公司与戴建明的劳动关系存续时间是2018年11月14日至2019年11月13日，鸿运公司与戴建明解除劳动关系的时间是2019年11月13日，双方解除劳动合同的形式是劳动合同届满、双方未签订新的劳动合同且戴建明也未在华顺公司上班的方式解除。尽管戴建明在2019年11月6日向鸿运公司发出了解除劳动关系通知，但此时与戴建明成立劳动关系的用人单位是华顺公司，故戴建明发出解除劳动关系的通知对华顺公司不发生法律效力。因鸿运公司在2018年8月与将其经营的秩序业务分包给华顺公司，故戴建明的劳动合同的用人单位由鸿运公司变更为华顺公司，但是戴建明的工作岗位未发生变化，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，戴建明的工作年限应当合并计算。鸿运公司在本案不承担责任。二、对于焦点二的分析。戴建明的诉求经整理主要是，1、经济补偿金5,800元；2、未签订书面劳动合同的二倍工资29,150元；3、加班工资，由三部分构成，一是延长工作时间的加班工资50,025元，二是休息日未能调休的加班工资55,200元，三是法定节假日的加班工资12,000元；4、失业保险待遇损失金10,200元；5、拖欠的工资3,800元以及赔偿金。一审法院分述如下，1、经济补偿金，戴建明诉求的经济补偿金是5,800元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，戴建明在离职前的月平均工资是｛（2850.33元+3081.67元+2700元+2700元+2858元+2858元+2850元+2850元+2808元）÷10，取整｝2,826元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项的规定，用人单位华顺公司应当向戴建明支付解除劳动合同后的经济补偿金，如前所述，戴建明的工作年限应当合并计算，其经济补偿金为两个月的月平均工资，即为5,652元；超出部分一审法院不予支持；2、戴建明与华顺公司签订了劳动合同，故二倍工资的诉求，一审法院不予支持；3、对于加班工资。劳动法规定国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。戴建明与华顺公司签订的劳动合同中明确对劳动时间以及薪资待遇进行了约定，劳动时间的约定是“鉴于甲方行业特殊性,经双方协商一致,乙方同意执行每周六个标准工作日,平均每日工作时间不超过8小时,每周休息一天,本合同第五项下约定的劳动报酬是以每周工作六日的标准向乙方支付的；甲乙双方约定在本合同第四条规定的工时制之外延长的工作时间,原则上采用由甲方依法安排同等时间补休的方式使乙方获得补偿;特殊情况下，甲方按照相关规定以支付相应工资的形式对乙方进行补偿”，对于薪资待遇的约定是“乙方工作期间的劳动报酬为:试用期基本工资1,580元/月（不含岗位津贴等),转正后基本工资1,580元/月(不含岗位津贴等)，绩效工资与补贴是浮动的，根据乙方岗位职责与工作表现确定，双方另行约定”。根据上述合同约定以及戴建明在招聘时的自认（每月工资约2,500元），戴建明对于安保岗位每周工作六天、每天超过八小时的工作时间是明知的，对于每月工资的构成是基本工资（1580）+岗位津贴+绩效工资+补贴的计算方式是明知的。根据华顺公司发放给戴建明的工资来看，戴建明的每月工资除了入职、离职的当月不足1,580元外，其他的每个月均远超1,580元，戴建明的工资是由基本工资、绩效工资、岗位津贴、补贴等组成，涵盖了延长工作时间的加班工资、不能退调休的加班工资，故戴建明再行要求华顺公司支付延长工作时间的加班工资、不能调休的加班工资没有事实依据，一审法院不予支持；根据华顺公司的举证，戴建明在2019年度请假5天，根据《职工带薪年休假条例》戴建明应当有5天的年休假，戴建明法定休假日为5天,华顺公司未安排戴建明法定休假日休息，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，故应支付申请人法定休假日加班5天的加班工资1,090元（1580÷21.75×300%×5，取整）。4、失业保险金待遇损失。华顺公司未为戴建明购买相关社会保险，致戴建明无法享受失业保险待遇，应当赔偿失业保险损失，劳动仲裁机构的计算方式的结果5,780元（1700×85%×4），一审法院予以认可；5、未支付的工资。戴建明未向一审法院提交相关证据，华顺公司在庭审后补充提交戴建明离职时欠付的工资单，戴建明未予质证，但华顺公司在答辩中认可未支付戴建明2019年10月以及11月6天的工资，故一审法院以劳动仲裁机构认定的工资金额3,357元为准。因戴建明未到华顺公司办理相关离职手续，华顺公司也非故意拖欠，故戴建明要求支付拖欠工资的赔偿金的诉求，一审法院不予支持。至于华顺公司提出要求扣除戴建明在就职时所领物品、服装等费用，因双方未在劳动合同中约定上述物品等费用在离职时应予以归还，故一审法院不予支持；华顺公司提出为戴建明购买了2019年8月至2019年11月社保，垫付了个人承担部分为1,232.09元要求予以扣除，因只提交了数据，并未提交其他证据予以佐证，一审法院在本案中不予处理，如华顺公司为戴建明购买社保属实，可在本案执行过程中双方自愿予以扣除，或者另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第第二十九条、第三十一条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决：一、华顺公司在判决生效之日起5日内支付戴建明经济补偿金5,652元；二、华顺公司在判决生效之日起5日内支付戴建明法定节假日加班工资1,090元；三、华顺公司在判决生效之日起5日内支付戴建明失业保险损失5,780元；四、华顺公司在判决生效之日起5日内支付戴建明未支付的工资3,357元；五、驳回戴建明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由华顺物业公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审审理查明：一、2017年12月30日，戴建明向鸿运公司出具申请书，主要内容为：1、不在本单位缴纳社会保险；2、领取社保补贴并自行在本人户籍所在地参保；3、每月由公司交付的社保补贴贰佰元已在月工资、伙食费、培训费、住宿费等费用中体现。2018年11月14日，戴建明向华顺公司出具申请书，主要内容为：1、本人申请公司不为我办理缴纳社保等五险（不扣除个人部分费用），改为购买意外伤害保险，购买意外保险的费用由公司承担；2、每月公司向我支付社保补贴贰佰元，包含在月工资中，随同每月工资一起发放，本人领取社保补贴后自行参保或采取其他方式购买保险；3、本人确认公司发放的每月工资中，已包含不购买社会保险的专项补贴，本人会在领取第一次工资后进行核实，若有疑议将在3个工作日内书面告知人事部门协调解决，若无任何疑议则确认该项补贴已发放到位。二、戴建明于2018年11月13日向鸿运公司出具《辞职申请表》载明辞职原因为“个人原因”。同日，出具《离职声明书》载明：“因个人原因不能继续在公司工作，即日起本人自愿与公司解除所有劳动合同关系，经双方协商，该公司已全额结清本人入职以来所有工资、加班费及其他费用，双方均无任何异议，相关离职结算手续已于2018年11月13日办理完毕”。三、戴建明与华顺公司《劳动合同》第四条约定：戴建明同意执行每周六个标准工作日，平均每日工作时间不超过8小时，每周休息一天，本合同第五项下约定的劳动报酬是以每周工作六日的标准向戴建明支付的。四、本案戴建明未办理失业登记。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、戴建明与鸿运公司之间的劳动关系应如何认定；二、戴建明与华顺公司之间的劳动关系应如何认定；三、戴建明的各项诉讼请求是否应予支持。关于焦点一，鸿运公司向一审法院提交了《劳动合同》、《员工入职申请表》、《辞职申请表》、《离职声明书》等证据，戴建明虽主张其签字时手写文字部分均系空白，但未提交证据予以证明，本院对该主张不予采信。根据上述证据可以认定戴建明与鸿运公司于2017年12月30日建立劳动关系，2018年11月13日因戴建明个人原因辞职，双方解除劳动关系。关于焦点二，华顺公司向一审法院提交了与戴建明签订的《劳动合同》，戴建明虽主张其签字时手写文字部分均系空白，但未提交证据予以证明，本院对该主张不予采信。根据该《劳动合同》可以认定戴建明与华顺公司于2018年11月14日建立劳动关系，合同约定期限为2018年11月14日至2019年11月13日。关于双方劳动关系的解除，戴建明虽于2019年11月6日向鸿运公司发出解除劳动关系通知，但此时与戴建明成立劳动关系的用人单位为华顺公司，该解除通知对华顺公司不发生法律效力，双方劳动关系应认定为于2019年11月13日劳动合同期满解除。关于焦点三，对戴建明的各项诉讼请求，本院分析如下：一、关于解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；…”第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；…”本案，戴建明与华顺公司之间劳动关系于2019年11月13日劳动合同期满终止，华顺公司未提交证据证明戴建明不同意续订劳动合同，应当支付经济补偿金，一审法院此项判决并无不当。二、关于未签订书面劳动合同二倍工资。本案戴建明与鸿运公司、华顺公司之间均签订有书面劳动合同，一审法院对戴建明此项诉讼请求未予支持并无不当。三、关于戴建明主张的各项加班工资。首先，戴建明从鸿运公司辞职时提交的《离职声明书》明确写明鸿运公司已全额结清戴建明入职以来所有工资、加班费及其他费用，现戴建明再次就加班费向鸿运公司主张权利无法律依据，本院不予支持。其次，戴建明与华顺公司《劳动合同》明确约定戴建明同意每周工作六天，且劳动合同约定的劳动报酬是以每周工作六天的标准支付。根据该约定，双方已确认戴建明的休息日加班工资包括在其劳动报酬中，戴建明再就休息日加班工资向华顺公司主张权利无法律依据，本院不予支持。最后，戴建明提交的证据不足以证明其主张的存在工作日延时加班及法定节假日加班的情形，其该两项加班费请求亦无法律依据，本院不予支持。戴建明未就未休年休假工资提出诉讼请求，一审法院以戴建明2019年未休年休假为由判决华顺公司支付5天法定节假日加班工资于法无据，本院予以纠正。四、关于失业保险损失。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：…（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。”本案中，戴建明未进行失业登记，不符合领取失业保险的条件。同时，戴建明入职鸿运公司及华顺公司时均明确申请公司不缴纳社保，由公司每月支付社保补贴贰佰元，鸿运公司及华顺公司对戴建明未缴纳社保不存在过错。鉴于此，鸿运公司及华顺公司无须支付戴建明失业保险损失，一审法院此项判决错误，本院予以纠正。五、关于欠付工资。戴建明未就其主张的欠付工资提交证据，但因华顺公司一审中认可未支付戴建明2019年10月及11月6天的工资，一审法院对仲裁裁决认定的欠付工资3,357元予以确认并无不当。综上所述，华顺公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条，《失业保险条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市开福区人民法院（2020）湘0105民初4071号民事判决第一项、第四项，即：长沙华顺物业管理有限公司在本判决生效之日起5日内支付戴建明经济补偿金5,652元；长沙华顺物业管理有限公司在本判决生效之日起5日内支付戴建明未支付的工资3,357元。二、撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2020）湘0105民初4071号民事判决第二项、第三项、第五项。三、驳回戴建明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由长沙华顺物业管理有限公司负担。二审案件受理费10元，由戴建明负担。本判决为终审判决。审判长  郭天剑审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇二〇年十月十五日法官助理曾锦书记员方思琪附该案适用法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。