江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终3038号上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司盐城中心支公司，统一社会信用代码91320900069517251D，住所地江苏省盐城市东进路66号钱江方洲小区南区57楼103室。负责人：陈健，该公司总经理。委托诉讼代理人：王昌辉，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘书英，女，1971年8月30日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。被上诉人（原审被告）：徐兆兵，男，1989年6月18日出生，汉族，住江苏省盐城市盐都区。上诉人英大泰和财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下至判决主文前简称英大财险盐城支公司）因与被上诉人刘书英、徐兆兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2020）苏0903民初2000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。英大财险盐城支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人少承担赔偿款119391元；2.二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.非医保用药费用未扣减；2.对刘书英的伤残等级有异议，对残疾赔偿金及精神损害抚慰金不认可，要求重新鉴定；3.误工费标准过高，应当按照2018年平均工资110元（/天）计算，一审多判决上诉人承担6375元。徐兆兵辩称，其不应当承担非医保用药费用，但对上诉人的其他上诉理由表示认同。刘书英向一审法院起诉请求：判令徐兆兵、英大财险盐城支公司赔偿医疗费30959.61元、住院伙食补助费30元/天×（11+12）天=690元、营养费15元/天×90天=1350元、护理费80元/天×90天=7200元、误工费6150元/月×5个月=30750元、交通费800元、残疾赔偿金52460.16元/年×20年×0.1=104920元、精神损害抚慰金5000元、财物损失1000元合计182669.61元，并承担本案诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2018年4月2日14时30分许，在盐城市，李某驾驶苏Ｊ×××××轿车，孙某乘坐刘书英驾驶的电动车，因李某驾驶机动车判断失误造成事故，致刘书英、孙某受伤。当日，刘书英入住盐城市第三人民医院治疗，于2018年4月14日出院。后又于2019年5月7日住院治疗，于2019年5月18日出院。期间，共产生医疗费30959.61元。徐兆兵称为刘书英垫付了36972.31元（医疗费30959.61元、护理费3450元、施救费450元、购买住院物品112.7元，另交付刘书英500元、医生1500元）。对医疗费，刘书英要求以票据为准；对护理费，其仅认可返还1840元；对交付其本人的500元予以认可，其余不予认可。一审法院另查明：经盐城市盐都区公安局交通警察大队认定，徐兆兵负交通事故的全部责任，刘书英、孙某无责任。刘书英的损伤经盐城市阜宁县人民医院司法鉴定所鉴定，该所出具司法鉴定意见：1.刘书英因交通事故致右腕盖氏骨折、面部软组织挫伤等，其右腕部的损伤后遗症已构成人体损伤十级伤残；其本次损伤后的误工、护理、营养期分别为150日、90日、90日。为此，刘书英支付鉴定费1761元。一审法院又查明：李某驾驶的苏Ｊ×××××轿车实际车主系徐兆兵，事故车辆在英大财险盐城支公司投保了交强险及100万元不计免赔率商业三者险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。徐兆兵驾驶机动车发生交通事故致刘书英受伤，侵害了刘书英的身体健康权，应当承担相应的民事赔偿责任。李某驾驶的车辆实际车主系徐兆兵，该车在英大财险盐城支公司投保了交强险及100万元不计免赔率商业三者险，故英大财险盐城支公司应先在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，根据商业三者险保险合同约定予以赔偿。对于事故责任，双方无异议，故采信交警部门出具的事故认定书，并认定李某负此事故的全部责任、刘书英无责任。对于英大财险盐城支公司提出要求扣除非医保用药费用的主张，因无事实和法律依据，故不予采信。对于鉴定意见书，英大财险盐城支公司有异议，但经审查，盐城市阜宁县人民医院司法鉴定所对刘书英作出的司法鉴定意见书具有证据的真实性、合法性、关联性，符合法律规定，故依法予以认定，并作为定案的依据。结合本案证据及诉辩意见及法律规定，对刘书英的损失核定如下：医疗费30959.61元、住院伙食补助费30元/天×（11+12）天=690元、营养费15元/天×90天=1350元、护理费80元/天×90天=7200元；误工费54899元/年（2018年江苏省城镇私营单位制造业就业人员年平均工资）÷12个月×5个月=22875元、交通费酌定500元、残疾赔偿金52460.16元/年×20年×0.1=104920元、精神损害抚慰金酌定5000元、财物损失不予支持。前述损失，合计173494.61元。为避免讼累，对于徐兆兵垫付的医疗费30959.61元、现金500元作一并处理；对徐兆兵支付的刘书英住院期间的护理费，按80元/天予以支持，即80元/天×25天=2000元，超出部分由徐兆兵自行负担。前述垫付费用，合计33459.61元。对于徐兆兵主张垫付的其他费用，因刘书英不予认可，徐兆兵亦未提供充分的证据，故不予处理。据此，一审法院判决：一、刘书英因交通事故产生的医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费等各项费用合计173494.61元，由英大财险盐城支公司在交强险及商业三者险剩余赔偿限额内赔付，其中向徐兆兵返还30058.61元（33459.61元-徐兆兵应当负担的案件受理费、鉴定费3401元），向刘书英赔付143436元（已包含徐兆兵应当负担的案件受理费、鉴定费3401元），均于判决生效后十日内付清；二、驳回刘书英的其他诉讼请求。案件受理费2067元、鉴定费1761元，合计3828元，由刘书英负担案件受理费427元，由徐兆兵负担案件受理费1640元及鉴定费1761元。二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同；对一审查明的事实，本院予以确认。二审另查明下列事实：（一）刘书英因交通事故所致损伤主要有右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折、右腕下尺桡关节脱位，入住盐城市第三人民医院后行右桡骨骨折切开复位内固定术治疗，出院诊断为右侧盖氏骨折。伤后一年余，在该医院行钢板内固定取出术。经阜宁县人民医院司法鉴定所鉴定，刘书英目前右腕关节功能丧失25%以上构成十级伤残。（二）一审审理期间，刘书英提交了江苏省恒康机电有限公司出具的书证一份，拟证明其因交通事故发生而导致误工及其相应工资发放标准的事实，也提交了事故发生前工资发放表及多份工资发放银行流水帐单予以证实。（三）二审中，英大财险盐城支公司未举证证明刘书英所使用药物中存在哪些非医保用药名称，其主张按照10%的比例予以扣减。本院认为，本案二审争议焦点有：（一）案涉十级伤残的司法鉴定意见应否作为本案定案依据；（二）误工损失标准应当如何认定；（三）非医保用药费用应否扣减。现分述如下：（一）关于案涉十级伤残的司法鉴定意见应否作为本案定案依据问题经审查，刘书英因交通事故致其右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折、右腕下尺桡关节脱位，经行右桡骨骨折切开复位内固定术，临床愈合后又行内固定钢板取出术。现其右腕关节功能丧失25%以上，经案涉鉴定机构评定构成十级伤残。本院认为，该十级伤残的评定具有损伤基础，且与刘书英的损伤程度相适应。英大财险盐城支公司对此虽有异议，但未提交相反证据推翻鉴定意见，故该十级伤残的司法鉴定意见应当作为本案定案依据。（二）关于刘书英的误工损失标准应当如何认定问题本案中，刘书英已就其交通事故受伤发生前的工资收入标准进行充分举证，能够证明一审判决认定的误工损失计算具有事实依据。英大财险盐城支公司主张按照110元/天的标准计算刘书英的误工损失，该上诉理由不成立，本院不予采信。（三）关于非医保用药费用应否扣减问题本院认为，国家基本医疗保险药品目录系有关职能部门建立和完善社会保险制度而制定，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求，而道路交通事故则系侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费用支出。在医治伤者时，医院有权采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的健康。如果使用了非医保范围内的用药，也是旨在及时有效的救治伤者。但医院采用何种治疗方案及使用何种药物对伤者进行治疗，此系伤者及其亲属、投保人均无法控制的，客观上也无法要求医院使用非医保用药对伤者进行治疗。且本案中，英大财险盐城支公司也未提交证据证实刘书英所支出的医疗费中即含有非医保用药部分，又未提交具有同等临床疗效的同类替代药品予以置换，故一审法院对英大财险盐城支公司要求扣减非医保用药费用的主张不予支持是正确的。综上所述，英大财险盐城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2688元，由英大泰和财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙卫权审 判 员 朱 倩审 判 员 俞静云二〇二〇年十月十日法官助理 唐雨虹书 记 员 李华英