文书内容江苏省宿迁市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）苏13执复115号复议申请人（被执行人）:苏娟，女，1973年9月23日出生，住泗洪县。委托诉讼代理人：洪涛，江苏拓荒者律师事务所律师。申请执行人:张海，男，1965年9月10日出生，住泗洪县。被执行人:张晓宏，男，1971年10月22日出生，住泗洪县。复议申请人苏娟不服江苏省泗洪县人民法院（以下简称泗洪法院）（2020）苏1324执异96号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。经审查查明，张海与张晓宏、苏娟民间借贷纠纷一案，根据双方当事人达成的调解协议，泗洪法院于2018年7月4日作出（2018）苏1324民初1327号民事调解书，内容为：一、张晓宏、苏娟同意偿还张海借款本息计3300000元，首先偿还本金1300000元，分别于2018年7月1日偿还350000元（已给付），2018年12月31日前给付250000元，2019年3月31日前给付250000元，2019年6月30日前给付250000元，2019年9月30日前给付250000元（含诉讼费等50000元），利息2000000元（具体履行方式为：优先用有相关权属手续的城区房屋抵偿，价格以当时、同区位的市场价格为准，宽限期一个月，期满未能抵偿的原告即可要求给付现金）于2020年6月30日前履行完毕；二、如张晓宏、苏娟有一期不按期履行，视为全部到期，张海有权申请执行全部剩余款项，并要求张晓宏、苏娟另行给付按本金1300000、年利率24%计算的三年利息计936000元，但双方之间的利息不再另行计算；三、案件受理费减半收取16720元，保全费5000元，计21720元，由张海负担。根据张海的申请，泗洪法院于2019年8月7日立案执行，案号为（2019）苏1324执3627号。在案件执行过程中，泗洪法院执行人员于2019年9月4日与张海、张晓宏、苏娟谈话，张晓宏、苏娟陈述“当时在诉讼阶段约定是利息优先抵房产的，现在我们准备拿出房产抵偿债务，第一期约定在2019年9月21日前抵偿泗洪城区房产一套，第二期约定在2020年1月20日前抵偿泗洪城区房产两套，共计抵偿三套房产价值计3100000元，抵偿价格以当时市场价格为准，抵房总价计算后多退少补”；张海陈述“同意被执行人还款抵房协议”。2019年9月5日，泗洪法院裁定本案终结本次执行程序。2020年4月29日，根据张海的申请，泗洪法院恢复本案执行，案号为（2020）苏1324执恢676号。在该案执行过程中，泗洪法院于2020年4月29日作出（2020）苏1324执恢676号执行裁定书，裁定：查封张晓宏所有的位于泗洪XXX=22栋1单元1103室不动产（XXXXXX）及22栋1单元1104室不动产（0036711），苏娟所有的位于泗洪XXX栋1单元5号（XXXXXX）的不动产。苏娟不服上述执行行为，向泗洪法院提出异议。该院另查明，张晓宏、苏娟未提供用于抵偿债务的房屋及抵偿完毕的证据。该院认为，案外人、利害关系人、当事人向执行法院提出执行异议，对所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明其事实主张的，由其承担不利的法律后果。在泗洪法院（2020）苏1324执3627号执行案件执行过程中，双方当事人自愿达成和解协议，由执行人员记录在案，应认定和解协议真实有效。申请执行人张海称和解协议约定的期限内，被执行人张晓宏、苏娟未能履行和解协议的内容，违反和解协议的约定，申请恢复原执行依据的执行，符合法律规定。异议苏娟述称已履行了和解协议，但是，未提供证据证明。故苏娟的异议请求，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第一项之规定，裁定：驳回苏娟的异议请求。苏娟不服上述裁定，向本院申请复议称，1.泗洪法院异议裁定记载该院组成合议庭审查本案，并通知张海到庭质证，但该院未告知苏娟合议庭组成人员，也未通知苏娟开庭，剥夺了苏娟当庭陈述的权利。2.原审认定苏娟举证不能，承担不利后果，但审查哪些证据，证据证明力如何，都未在异议裁定中认定，程序违法。3.被执行人在履行过程中虽有瑕疵，但都得到权利人的同意和谅解，且和解协议中现金部分已经通过房屋冲抵，张海也在认购书上签字认可，只是没有办理网签手续。而和解协议中的利息部分履行条件没有完全成就，协议中以房抵偿在2020年6月30日前完成，张海在2020年4月29日申请恢复执行，不应当立案执行。4.本案的执行依据损害了苏娟的合法权益，苏娟已经申请再审。请求：撤销（2020）苏1324执异96号执行裁定，支持苏娟的异议请求。张海称，双方于2019年9月4日达成和解协议，约定以XXX三套房屋冲抵债务，张海于2019年9月16日签订了其中一套房屋的认购书，开发商在2019年9月27日也开具了发票，但被执行人以种种理由拖延办理该房屋网签手续，已经违约。因张晓宏、苏娟并未按照和解协议履行，张海申请恢复本案执行，要求按照生效调解书的约定执行3686000元。本院认为，当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。当事人达成口头和解协议的，执行人员应将和解协议内容记入笔录，并由各方当事人签名或盖章。本案中，张海与张晓宏、苏娟于2019年9月4日在泗洪法院谈话时达成和解协议，该协议已经记入笔录，并由双方签字，系合法有效。根据和解协议约定，张晓宏、苏娟应在2019年9月21日前抵偿泗洪城区房产一套给张海，并在2020年1月20日前抵偿泗洪城区两套房产给张海，现苏娟主张达成和解协议后已经提供了三套房屋给张海用于冲抵债务，且张海已经签订了三套房屋的认购书，但张海仅认可在2019年9月16日签订了中央公馆40幢2101室房屋的认购书，对此，应由苏娟提供证据证明其已经在2020年1月20日前提供剩余两套房产给张海冲抵债务，并由张海签订认购书，但在异议、复议期间，苏娟均未能提供证据予以证明，故不能认定张晓宏、苏娟已经履行了和解协议第二期的义务。此外，苏娟在复议期间认可XXX座下土地使用权在2018年至今一直处于查封状态，虽然张海在2019年9月16日已经签订了XXX40幢2101室房产，但在中央公馆座下土地使用权未解除查封的情况下，该房屋实际上无法办理网签或者房产证，也不能认定张晓宏、苏娟已经在2019年9月21日前履行了和解协议第一期的约定义务。综上，因张晓宏、苏娟未能按照和解协议的约定履行相应义务，泗洪法院依据张海的申请，恢复原生效调解书的执行，并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回苏娟的复议申请，维持江苏省泗洪县人民法院（2020）苏1324执异96号执行裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 徐淮成审 判 员 陈 鹏审 判 员 吴军良二〇二〇年十月十日法官助理 庄 洋书 记 员 蔡雨桐附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。