湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终1361号 上诉人（原审原告）：张霞。 委托诉讼代理人：李专专，湖南东放明律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司。 法定代表人：陈满良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：曾估军，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：雷雪花。 上诉人张霞、天安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司（以下简称天安财险邵阳中心支公司）因与被上诉人雷雪花机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵阳市双清区人民法院（2020）湘0502民初42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 张霞上诉请求：1、撤销原判，依法改判张霞多获得赔款13310元；2、本案一、二审诉讼费由雷雪花、天安财险邵阳中心支公司负担。事实和理由：一审对张霞的护理费认定错误，从而导致适用法律错误，严重影响了张霞的合法权益；一审对鉴定费的承担判定明显错误，张霞为进一步确认自己的后期损失，进行了司法鉴定，该费用系合理支出，应由雷雪花、天安财险邵阳中心支公司承担。 天安财险邵阳中心支公司上诉请求：1、撤销原判第一项，改判天安财险邵阳中心支公司不承担保险赔偿责任或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由张霞、雷雪花负担。事实与理由：一、原审认定基本事实不清，天安财险邵阳中心支公司已履行了2019年6月25日张霞、雷雪花签订《协议书》中的赔偿义务，无需于《协议书》外再行赔偿；二、天安财险邵阳中心支公司非交通事故当事人，依法依约不承担诉讼费。 雷雪花辩称，其陪同张霞进行了两次检查都没有骨折，赔偿协议书签订后也进行了赔付，后张霞个人到正大邵阳骨伤科医院去检查又说骨折，其不能确定张霞的骨折是否是因本次交通事故所造成的，且不认可张霞主张的护理天数，一审判定鉴定费由张霞自行承担合理。针对保险公司的答辩意见是，其购买了保险，张霞要求其私人赔钱，可以由保险公司承担，其不承担鉴定费和赔偿责任。 张霞向一审法院起诉请求：1、判决雷雪花、天安财险邵阳中心支公司赔偿张霞各项损失共计52233.42元，其中医疗费7278.42元、住院伙食补助费200元、误工费25050元、护理费12525元、营养费2700元、后续治疗费3000元、交通费80元、鉴定费1400元；2、本案诉讼费由雷雪花、天安财险邵阳中心支公司承担。 一审法院认定事实：2019年6月18日11时40分，雷雪花驾驶车与张霞驾驶的电动自行车发生交通事故，造成两车受损、张霞受伤。张霞受伤后于2019年6月27日至6月30日在正大邵阳骨伤科医院住院治疗4天，用去医疗费7278元。2019年6月18日，邵阳市公安局交通警察支队双清大队作出第430502500000005400号道路交通事故认定，雷雪花承担全部责任，张霞无责任。2019年9月30日，邵阳市白云司法鉴定所对张霞的伤情作出邵白云司鉴所［2019］临鉴字第410号司法鉴定意见：1、被鉴定人张霞此次交通事故伤目前无定残依据。2、自2019年9月30日起计算，被鉴定人张霞后续医疗费预计3000元（含复查、关节功能康复、药物治疗等费用）。3、自受伤之日起计算，被鉴定人张霞误工150日；壹人护理75日；营养90日。车在天安财险邵阳中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险，赔偿限额为122000元）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险，赔偿限额为500000元，购买了不计免赔），本案事故发生在保险期限内。 另查明，2019年6月25日，张霞与雷雪花经协商一致自愿达成赔偿协议，约定：1、雷雪花自愿赔偿张霞医药费、误工费、电动车等损失合计4380.8元。2、雷雪花委托天安财险邵阳中心支公司将赔偿（款）4380.8元打入张霞账户。3、双方两清。该协议双方已履行给付完毕。 一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。公民的生命健康权、财产权受法律保护。侵犯公民人身权利及财产权利的，应承担相应的法律责任。雷雪花因车辆驶出道路过程中影响直行车辆正常行驶的行为，负全部责任；张霞无责任。车在天安财险邵阳中心支公司投保了交强险和商业三者险，故张霞的合理损失，应由天安财险邵阳中心支公司首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，在商业三者险责任限额范围内根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由雷雪花承担全部赔偿责任。天安财险邵阳中心支公司主张张霞与雷雪花达成一次性了结协议，张霞无权再主张权利，故请求驳回张霞的诉请，经审查，张霞与雷雪花之间达成的协议，天安财险邵阳中心支公司不是协议相对人，根据合同相对性原则，张霞与雷雪花之间的协议，对天安财险邵阳中心支公司不产生法律效力，故对天安财险邵阳中心支公司提出的抗辩主张，不予支持。天安财险邵阳中心支公司主张张霞在正大邵阳骨伤科医院治疗的伤情与本次交通事故无关，但其未依法提交证据证明该主张，亦未对张霞伤情与交通事故之间的关联性提出鉴定申请，故对该项主张，不予采信。张霞主张误工费25050元，未超过湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业61227元/年的标准，予以支持。张霞主张护理费12525元，结合其伤情，参照湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业61227元/年按实际住院天数计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，对张霞的各项损失，确认如下：医疗费7278元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费200元（50元/天×4天）、营养费2700元（30元/天×90天）、误工费25050元（167元/天×150天）、护理费671元（61227元/年÷365天×4天）、交通费80元、鉴定费1400元，共计40379元。天安财险邵阳中心支公司应在交强险责任限额范围内承担35801元（10000+25050+671+80），在商业三者险责任限额范围内应承担3178元（40379-35801-1400），合计38979元。张霞与雷雪花之间已自愿达成赔偿协议，并已履行给付完毕，故雷雪花在本案中不再承担赔偿责任，鉴定费1400元应由张霞自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司赔偿张霞38979元；二、驳回张霞的其他诉讼请求。上述款项，自本判决生效之日起七日支付完毕，支付方式，汇至邵阳市双清区人民法院执行款专户，开户行：中国建设银行邵阳建设路支行，如未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费552元，由张霞承担152元，天安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司承担400元。 二审中，当事人没有提交新证据。经本院主持调解，张霞与天安财险邵阳中心支公司双方核定，确认就本次交通事故张霞所受损失（除鉴定费外）共计42380.80元，天安财险邵阳中心支公司于2019年6月25日依据张霞、雷雪花所达成的《协议书》已赔付4380.80元，还需支付38000元。本院经审理查明的其他事实与一审查明的事实致，对原判认定的其他事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议的焦点是：1、原审认定护理费损失是否不当；2、原审依据张霞与雷雪花之间达成的赔偿协议且已履行，确认雷雪花在本案中不再承担赔偿责任，鉴定费1400元由张霞自行承担是否不当。对此，本院做如下评判：法律规定的情势变更原则是指合同有效成立后，非因双方当事人的原因而构成合同基础的情势发生重大变更，致使继续履行合同将导致显失公平，则当事人可以请求变更和解除合同；情势变更原则实质上是诚实信用原则在合同履行中的具体运用，其目的在于消除合同因情势变更所产生的不公平后果。本案中，张霞在未检查出因本次交通事故造成骨折的情况下与雷雪花达成的赔偿《协议书》，属于构成该协议的基础事实发生重大变更，张霞在治疗中检查出骨折后及时告知雷雪花，并要求变更赔偿，雷雪花以已达成协议并已赔偿而拒绝继续赔偿，违背了诚实信用原则，所产生的后果显失公平。原审依据侵权责任法、道路交通安全法和交通事故责任划分，确认张霞的合理损失应由天安财险邵阳中心支公司首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，在商业三者险责任限额范围内根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由雷雪花承担全部赔偿责任正确，但在护理费的损失认定和判决主文中未将天安财保邵阳支公司已支付4380.80元剔除有误，现张霞与天安财险邵阳中心支公司就本次交通事故达成的张霞所受损失（除鉴定费外）双方核定确认共计42380.80元，天安财险邵阳中心支公司已赔付4380.80元，还需支付38000元的协议内容，本院予以确认。本案鉴定费属于张霞的主张权利的必要、必须合理性费用，也是本案认定事实的重要依据，鉴定费承担原则可遵循由谁败诉谁承担，依据雷雪花与天安财保邵阳支公司的商业三者保险合同，该费用不属保险合同的赔偿范围。原审以张霞与雷雪花之间已自愿达成赔偿协议，并已履行给付完毕，雷雪花在本案中不再承担赔偿责任，鉴定费1400元应由张霞自行承担，属于适用法律不当，应予纠正。在本次交通事故中雷雪花负全部责任，鉴定费损失1400元应由雷雪花负担。天安财险邵阳支公司虽不是交通事故的直接侵权责任人，但因其在一审诉讼中对张霞因本次交通事故导致骨折而造成的损失拒绝赔偿，原审据此判决其承担本案的诉讼费用并无不当，故对天安财险邵阳支公司上诉提出的不应承诉讼费用的上诉理由不予支持。 综上所述，张霞、天安财险邵阳中心支公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销湖南省邵阳市双清区人民法院（2020）湘0502民初42号民事判决； 二、天安财产保险股份有限公司邵阳支公司在收到本判决书之日起七日内向张霞支付赔偿款38000元； 三、雷雪花在收到本判决书之日起三日内向张霞支付鉴定费1400元； 四、驳回张霞的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审诉讼费552元，二审案件受理费520元，共计1072元。由张霞负担252元，雷雪花负担400元，天安财产保险股份有限公司邵阳支公司负担420元。 本判决为终审判决。 审 判 长  王文俊 审 判 员  申 杰 审 判 员  李 鹏 二〇二〇年十月九日 法官 助理  徐志平 代理书记员  朱文利 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……