江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏08民终2565号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69号、37号。主要负责人：娄伟民，该分公司总经理。委托诉讼代理人：黄李应，上海恒量（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨海波，男，1949年7月15日出生，汉族，无业，住淮安经济技术开发区。委托诉讼代理人：张磊，江苏岸庆律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玉宝，江苏岸庆律师事务所律师。原审被告：张在往，男，1970年9月27日出生，汉族，驾驶员，住淮安市淮安区。原审被告：张俊杰，男，1979年6月23日出生，汉族，公司职员，住淮安市清江浦区。原审被告：淮安市奥力运输有限公司涟水分公司，住所地涟水县涟城镇圣特路125号东侧。主要负责人：张欢，该分公司总经理。原审被告：淮安市奥力运输有限公司，住所地淮安市淮安区淮城镇城郊村八组。法定代表人：张欢，该公司董事长。原审第三人：淮安市第二人民医院，住所地淮安市清江浦区淮海南路60号。法定代表人：郑东辉，该医院院长。委托诉讼代理人：蒋路，该医院职员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人民财产保险南京市分公司）因与被上诉人杨海波，原审被告张在往、张俊杰、淮安市奥力运输有限公司涟水分公司、淮安市奥力运输有限公司，原审第三人淮安市第二人民医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2020）苏0803民初747号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人民财产保险南京市分公司上诉请求：1、伤残赔偿金应当考虑相应的参与度比例；2、商业险的赔偿比例偏高，应以60%为宜；3、本案诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人杨海波在事故发生前即有过往病史，在淮安市第二人民医院入院记录部分载明:“既往脑梗塞病史，左侧肢体偏瘫…”，被上诉人杨海波的肢体偏瘫病史对于最终的肢体损伤以及伤残等级评定均具有重大影响，在现有评定伤残的基础上，应核减肢体偏瘫的相应伤残等级。即应当考虑被上诉人杨海波肢体偏瘫的自身实际伤情，计算残疾赔偿金时应计算参与度。上诉人在一审中的陈述并非要重新评定伤残，而是本案的特殊情况应进行参与度鉴定。本起事故交警部门判定事故责任比例为同等责任，即被上诉人杨海波在事故中具有相当的过错程度，一审法院判定上诉人承担70%的赔偿比例，一定程度上加重了保险人的赔偿责任，根据事故责任以及与之适应的民事赔偿责任，结合被上诉人杨海波自身肢体偏瘫，事发车辆为残疾人专用辅助车辆，关于赔偿比例上诉人认为不宜超过60%。被上诉人杨海波辩称：一审中上诉人对司法鉴定意见发表了异议，一审法院给予了上诉人申请重新鉴定的时间和机会，上诉人并没有申请重新鉴定，现在二审中又提出申请鉴定，这是浪费司法资源，且无事实和法律依据，原司法鉴定结论已考虑到杨海波既往病史的相关情况，该司法鉴定结论是公正、合法、有效的。事故比例是一审法院在充分考虑事情经过、双方过错基础上所做的认定，依法应该予以维持。杨海波向一审法院起诉请求：1、要求原审被告赔偿损失：医疗费221203.71元，住院伙食补助费2900元，营养费7300元，护理费199540元，残疾赔偿金288530.88元，精神损害抚慰金50000元，交通费2000元，财产损失3000元，鉴定费3882元，合计778356.59元。由原审被告先在交强险限额内赔偿，再按交通事故责任70%比例赔偿原审原告损失计581449.61元。2、案件受理费由原审被告负担。一审法院认定事实：1．对交通事故的发生及责任认定，原审原告受伤后的治疗及司法鉴定结论等相关事实的认定2019年1月8日11时05分，原审被告张在往驾驶苏Ｈ7957Ｘ号重型特殊结构货车沿淮安市淮安区康马路路口处左转弯起步时，与由东向西左转弯原审原告杨海波驾驶的人力残疾三轮车发生碰撞，造成车辆损坏、杨海波受伤的交通事故。原审原告杨海波受伤后，被送往淮安市第二人民医院住院治疗。2019年2月15日，淮安市公安局淮安分局交通警察大队作出第32080312019000006号《道路交通事故认定书》，认定张在往负事故同等责任，杨海波负事故同等责任。2019年3月7日，原审原告经治疗后出院，共住院58天，用去医疗费221203.71元（其中：原审原告自行支付医疗费2274.44元，原审被告人民财产保险南京市分公司垫付医疗费10000元，原审第三人淮安市第二医院垫付医疗费208929.27元）。2019年5月28日，一审法院委托淮安市洪泽区人民医院司法鉴定所对原审原告的损伤程度及误工、护理、营养期限等进行司法鉴定。2019年6月3日，淮安市洪泽区人民医院司法鉴定所作出洪人医司鉴所[2019]临鉴字第070号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．被鉴定人杨海波因交通事故致左小腿毁损伤、行左大腿膝关节以上截肢术，构成六级伤残；因右足多趾毁损伤、右足皮肤撕脱伤，行右足1-5趾截趾术，右足功能丧失分值40分以上（不足60分）构成八级伤残。2．关于误工、护理、营养期、护理人数：被鉴定人杨海波伤后的误工期、护理期、营养期为损伤之日起至伤残评定前一日止。护理人数：住院期间2人，出院后1人。3．关于护理依赖程度：属于大部分护理依赖。4．关于残疾辅助器具费：不属于法医临床鉴定范围，建议与厂家联系，确定相关费用。5．关于后续治疗费用：目前截肢创面愈合良好，仅残留右大腿内侧取皮区部分创面未愈合，尚需进行换药等处理，具体费用以实际产生费用为准。原审原告为此支出鉴定费用3882元，其中：误工、护理、营养时限评定费用900元，后期医疗费评定费用720元。2．对原审原、被告争议的涉案其他相关事实的认定原审被告张在往、张俊杰系苏Ｈ×××××号重型特殊结构货车实际车主（合伙购买）。原审被告张在往、张俊杰将该车辆挂靠在原审被告淮安市奥力运输有限公司涟水分公司经营货物运输业务。原审被告淮安市奥力运输有限公司涟水分公司系苏Ｈ×××××号重型特殊结构货车的登记所有人。肇事车辆苏Ｈ×××××号重型特殊结构货车已在原审被告人民财产保险南京市分公司处投保了交强险和第三者责任保险限额100万元，并投保了不计免赔险种。两种保险期间均为2018年3月6日0时至2019年3月5日24时止。本起交通事故发生在保险期限内。3．对原审原、被告争议的涉案诉讼相关事实的认定2019年6月21日，原审原告就赔偿事宜诉至一审法院。在一审法院审理期间，原审原告放弃了要求原审被告赔偿残疾器具费用的诉讼请求。2019年12月19日，一审法院经审理后作出（2019）苏0803民初3795号民事判决，判决：一、原审被告人民财产保险南京市分公司在该判决生效后十日内给付原审原告杨海波赔偿款267567.53元；二、原审被告人民财产保险南京市分公司在该判决生效后十日内给付原审第三人淮安市第二人民医院医疗费208929.27元;三、驳回原审原告杨海波的其他诉讼请求。后原审被告人民财产保险南京市分公司不服该民事判决提起上诉。2020年5月26日，淮安市中级人民法院经审理作出（2020）苏08民终814号民事裁定，撤销一审法院原审判决，发回一审法院重审。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。本案原审被告张在往与原审原告杨海波之间发生的交通事故，经淮安市公安局淮安分局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，认定张在往负事故同等责任，杨海波负事故同等责任。原审原、被告对此无异议，一审法院予以采纳。肇事车辆苏Ｈ×××××号重型特殊结构货车实际车主系原审被告张在往、张俊杰，故应由原审被告张在往、张俊杰对原审被告张在往侵权行为造成原审原告的损失承担赔偿责任。原审被告张在往、张俊杰将涉案肇事车辆挂靠在原审被告淮安市奥力运输有限公司涟水分公司经营运输业务，原审被告淮安市奥力运输有限公司涟水分公司、原审被告淮安市奥力运输有限公司依法应当承担连带责任。关于原审被告人民财产保险南京市分公司对原审原告的伤残等级提出的异议的抗辩，因在本案原审时，原审被告人民财产保险南京市分公司未对原审原告的伤残等级提出重新鉴定申请，故对原审被告人民财产保险南京市分公司的该抗辩，一审法院不予采纳。法律和司法解释规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由交通事故车辆的保险人在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当地减轻机动车一方的赔偿责任。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，原审原告主张的各项合理损失，在交强险限额内，由原审被告人民财产保险南京市分公司承担赔偿责任。对超出交强险限额的部分，因原审原告和原审被告张在往在本次交通事故中均负同等责任，依照相关法规规定的比例及本案的实际情况，确定由原审被告张在往、张俊杰对原审原告的损失承担70%的赔偿责任，原审原告自行承担30%的责任。对原审被告张在往、张俊杰应承担的70%赔偿责任，由原审被告人民财产保险南京市分公司在第三者责任险限额内对原审原告承担赔偿责任。仍有不足的部分，由原审被告张在往、张俊杰赔偿原审原告损失。关于原审原告主张的各项损失，一审法院认定如下：1．原审原告对医疗费221203.71元的主张（包括：原审原告自行支付医疗费2274.44元，原审被告人民财产保险南京市分公司在交强险限额内为原审原告垫付医疗费10000元，原审第三人淮安市第二医院为原审原告垫付医疗费208929.27元），依据原审原告提供的江苏省医疗门诊收费票据、用药清单、出院记录等证据，经审查，符合有关规定，一审法院予以确认。2．原审原告对住院伙食补助费2900元的主张，经审查（住院58天×50元／天），符合有关规定，一审法院予以确认。3．原审原告对营养费7300元的主张，依据原审原告的伤情及本案实际，酌情原审原告伤后营养费按每天30元标准计算，结合司法鉴定原审原告伤后的营养期限：从2019年1月8日的损伤之日起至伤残评定前一日即2019年6月2日止，计146日，确认原审原告营养费4380元（按30元／天×146天）。4．原审原告对护理费199540元的主张，对于原审原告定残前的护理费，参照本地一般护工每人每天100元的标准，结合司法鉴定原审原告伤后的护理期限从2019年1月8日的损伤之日起至伤残评定前一日即2019年6月2日止，计146日（包括住院时间）；护理人数：住院期间2人，出院后1人；确认原审原告定残前护理费20400元[（住院58天×100元/天×2人）+（出院88天×100元/天×1人）]。对于原审原告定残后的护理费，结合原审原告的伤情和护理依赖程度为大部分护理依赖，酌情对原审原告的护理费用先按五年计算，以后待实际发生后再另行主张。护理费的赔偿标准按照80元/天计算，即从2019年6月3日至2024年1月8日期间的护理费107456元[80元/天×（365天/年×5年－146天）×大部分护理依赖按80%]。确认原审原告合理护理费计127856元（定残前护理费20400元+定残后护理费107456元）。5．原审原告对残疾赔偿金288530.88元的主张，依据有关司法解释规定，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，定残时，原审原告已年满六十九周岁，结合司法鉴定原审原告构成道路交通事故六级伤残和八级伤残，依据江苏省高级人民法院的相关规定，经审查[（上一年度全省居民人均工资性收入23836元+上一年度全省居民人均经营净收入5636元）×上一年度全省平均负担系数1.78×11年（20年－9年）×级差（50+3）%]，原审原告的该项主张，不违反有关规定，一审法院予以确认。6．原审原告对精神损害抚慰金50000元的主张，考虑到侵权行为造成原审原告伤残六级和八级的损害后果，以及原审原告在交通事故中所负同等责任，酌情确定原审原告精神损害抚慰金20000元。7．原审原告对交通费2000元的主张，考虑到原审原告就诊情况及本案的实际，酌情确定原审原告交通费损失800元。8．原审原告对财产损失（残疾助力车损失）3000元的主张，依据本案的实际情况，酌情确认原审原告残疾助力车维修费用600元。9．原审原告对鉴定费3882元的主张，有相关票据证实，一审法院予以确认。综上所述，原审原告上述合理费用中的医疗费221203.71元，住院伙食补助费费2900元，营养费4380元，合计228483.71元，属于强制保险合同中规定的医疗费用赔偿范围，原审被告人民财产保险南京市分公司已在交强险医疗费用限额内为原审原告垫付赔偿医疗费10000元，超过交强险医疗费用限额部分218483.71元（医疗费228483.71元－医疗费10000元），由原审被告张在往、张俊杰按照原审被告张在往在交通事故中所负同等责任对原审原告承担70%的赔偿责任即152938.59元（218483.71元×70%），因在第三者责任保险限额内，应由原审被告人民财产保险南京市分公司在第三者责任保险限额内赔偿原审原告该项损失。原审原告上述合理费用中的护理费127856元，残疾赔偿金288530.88元，精神损害抚慰金20000元，交通费800元，合计437186.88元，属于强制保险合同中规定的伤残费用赔偿限额，应先由原审被告人民财产保险南京市分公司在交强险伤残限额内赔偿原审原告该项损失110000元（其中，精神损害抚慰金20000元优先受偿）。超过交强险伤残费用限额部分327186.88元（伤残费用总额437186.88元－交强险伤残费用110000元），由原审被告张在往、张俊杰按照原审被告张在往在交通事故中所负同等责任对原审原告承担70%的赔偿责任即229030.82元（327186.88元×70%），因在第三者责任保险限额内，应由原审被告人民财产保险南京市分公司在第三者责任保险限额内赔偿原审原告该项损失。原审原告上述合理费用中的财产损失600元，属于强制保险合同中规定的财产损失赔偿范围，未超过交强险财产损失赔偿限额，应由原审被告人民财产保险南京市分公司在交强险财产损失限额内赔偿原审原告该项损失。原审被告人民财产保险南京市分公司共赔偿原审原告上述损失492569.41元（第三者责任险医疗费用限额部分152938.59元+交强险伤残费用110000元+第三者责任险伤残费用限额部分229030.82元+财产损失600元）。对于原审第三人淮安市第二人民医院为原审原告垫付的医疗费用208929.27元，由原审原告返还给原审第三人淮安市第二人民医院。一审法院判决：一、原审被告人民财产保险南京市分公司于该判决生效后十日内在交强险限额内及第三者责任险限额内赔偿原审原告杨海波各项损失计492569.41元；二、原审原告杨海波于该判决生效后十日内返还原审第三人淮安市第二人民医院垫付的医疗费用208929.27元；三、驳回原审原告杨海波的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9614元（原审原告已预交9893元），由原审原告杨海波负担926元，原审被告张在往、张俊杰共同负担8688元。鉴定费3882元，由原审原告杨海波负担1020元，原审被告张在往、张俊杰共同负担2862元。二审中，当事人没有提交新的证据。本案二审经审理确认一审法院查明的事实。本院认为：上诉人关于被上诉人杨海波的肢体偏瘫病史对于最终的肢体损伤以及伤残等级评定均具有重大影响，在现有评定伤残的基础上，应核减肢体偏瘫的相应伤残等级的主张，没有提供充分依据，本院不予支持。上诉人关于应当进行参与度鉴定的申请，本院亦不予准许。本案交通事故中，原审被告张在往驾驶的是重型特殊结构货车，被上诉人杨海波驾驶的是人力残疾三轮车，且双方是同向行驶，双方均负事故同等责任，一审法院酌情确定由原审被告张在往、张俊杰对被上诉人杨海波的损失承担70%的赔偿责任，被上诉人杨海波自行承担30%的责任，并无不当。综上所述，上诉人人民财产保险南京市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9614元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  华 林审 判 员  李前兵审 判 员  邹艳萍二〇二〇年十月十九日法官助理  黄 忠书 记 员  孙 欣