内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）内08民终1351号上诉人（原审原告）：李某1，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：李某2，系李某1妹妹。被上诉人（原审被告）：窦某，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：冯某，内蒙古律源律师事务所律师。原审第三人：李某3，现住内蒙古自治区。原审第三人：吴某，现住内蒙古自治区。上诉人李某1因与被上诉人窦某及原审第三人李某3、吴某执行异议之诉纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2019）内0823民初4080号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年7月29日受理后，依法组成合议庭，于2020年9月4日公开开庭进行了审理，上诉人李某1及其委托诉讼代理人李某2，被上诉人窦某的委托诉讼代理人冯某及原审第三人吴某到庭参加诉讼，原审第三人李某3经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。李某1上诉请求：撤销原判，依法支持李某1的一审诉讼请求，本案诉讼费由窦某承担。事实和理由：2010年李某1的母亲吴某将自己名下房产一套赠予李某1结婚使用，并有多名证人见证和当庭作证。李某1由于不能归责于自己的原因未办理变更土地及房产信息，虽然登记在吴某名下，但实际该房产属于李某1所有，乌拉特前旗人民法院裁定拍卖属李某1合法所有的房产及相应土地使用权，完全错误；一审法院执行主体错误，吴某和李某3早已解除了婚姻关系，一审法院以夫妻共同财产强制执行吴某已赠予李某1的房产，于理不通，于法无据。李某1的父母年事已高且都患有疾病，常年看病吃药，生活非常困难，只能和李某1共同生活，以便于李某1方便照顾两位老人。窦某辩称，窦某与李某1的父亲李某3同为乌拉特前旗乌拉山农场职工，且为亲戚关系。2011年10月农场征用了窦某承包的土地，农场将补偿款转入窦某账户。因之前李某3种植了窦某所承包的土地，故双方协商好给李某3补偿些投资款，李某3称自己没有邮政储蓄的存折，要求将补偿款转入童杰账户，由于李某3不识字就让童杰操作，转账后窦某发现自己名下的322000元也被转走，后在与李某3、童杰交涉未果的情况下，窦某向乌拉特前旗人民法院提起不当得利之诉，经过一、二审法院审理，判令李某3返还窦某322000元。因李某3未按期履行，窦某申请执行，一审法院将李某3所有的案涉房屋一套予以查封，后在恢复执行过程中法院下达了（2019)内0823执行恢6号执行裁定书。在即将拍卖此房时，李某1提出执行异议；二、李某1对本案争议房屋不具有法定所有权。李某1自称其父母李某3、吴某向其赠与了本案争议房屋，但其在原审审理中仅提供了赠与协议及证人证言，窦某对真实性及证明效力均提出异议。赠与人和受赠人应有书面赠与协议(合同)，并办理公证，且房产赠与必须经房地产管理机关登记、审核后，办理产权过户手续，赠与方能成立并生效。李某1提供的证据不足以证明其主张。李某1称房屋系自己所建，但未以李某1名义办理建设工程规划许可、施工许可等相关手续，也未以其名义办理所有权登记手续，李某1提供的证据及证人证言无法证实其对涉案房屋享有物权等民事权益，从而能够排除强制执行。一审判决正确，请求二审法院予以维持。吴某述称，同意李某1的上诉请求，本案房屋是李某1的，2010年李某1结婚时就将本案房屋赠与给了李某1，因房屋在拆迁范围内，房管局无法给李某1办理过户手续。李某3未到庭陈述，亦未向本院递交书面陈述意见。。李某1一审诉讼请求：1.依法判令停止对乌拉特前旗乌拉山镇西山咀农场五分场的房屋及相应的土地使用权的执行，并确认乌拉特前旗乌拉山镇西山咀农场五分场的房屋及相应的土地使用权归李某1所有；2.由窦某承担本案诉讼费。一审法院认定事实：窦某与李某3、童杰不当得利纠纷一案，该院于2012年5月23日作出（2012）乌前民初字第210号民事判决，判决李某3返还窦某土地租赁费322000元。李某3不服该判决提起上诉，巴彦淖尔市中级人民法院于2012年8月29日作出（2012）巴民一终字第313号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，因李某3未履行生效判决确定的给付义务，窦某申请强制执行。因被执行人李某3无财产可供执行，终结了执行程序。后窦某申请恢复执行。在执行中，该院于2019年4月15日作出（2019）内0823执恢6号执行裁定书，裁定查封、拍卖、变卖被执行人李某3位于乌拉特前旗乌拉山镇西山咀农场五分场的房屋及相应的土地使用权。2019年4月28日，该院对涉案财产予以查封。李某1作为案外人提出书面异议。该院于2019年11月30日作出（2019）内0823执异105号执行裁定书，裁定驳回案外人李某1异议请求。李某1不服本裁定结果，于2019年12月13日提起执行异议之诉。李某3与吴某系夫妻关系，李某1系李某3与吴某的长子，现与父母共同居住。一审法院认为，案外人提出排除执行异议，应当审查案外人是否系排除执行异议财产的权利人。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。李某1申请停止位于乌拉特前旗乌拉山镇西山咀农场五分场的房屋及相应的土地使用权的主张，根据庭审查明，涉案房屋未办理登记，是临时搭建的库房，李某1应提供相应证据加以证明未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据来判断是否系其所有的财产。本案中，李某1提交的证据及证人证言无法证实其对涉案房屋享有物权等民事权益排除强制执行，故对李某1主张停止对乌拉特前旗乌拉山镇西山咀农场五分场房屋及相应的土地使用权强制执行的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条之规定，判决：驳回李某1的诉讼请求。案件受理费100元，由李某1负担。二审中，围绕上诉请求，李某1提供了：1.乌前国用（2002）字第95400040国有土地使用证，欲证明涉案国有土地使用证一直由李某1持有，李某1结婚时从父母处受赠取得；2.房屋出租合同书，欲证明涉案房屋一直由李某1使用、出租并收益，李某1也在涉案房屋内居住；3.张秃仁身份证复印件及证明，欲证明库房是李某1出资建造的。经质证，窦某对1号证据的真实性认可，不认可举证意图，该证能证实登记所有人为吴某，该土地系吴某、李某3在婚姻关系存续期间取得，系夫妻共同财产；对2号证据的真实性及举证意图均不认可，因承租人未到庭，无法核对其真实性，即使是真实的也不能证明房屋所有权人为李某1，所有权转移应办理所有权登记，才可取得房屋法定所有权；对3号证据的真实性及举证意图均不认可，因证人未到庭，无法核对真实性。吴某认可上述证据的真实性及举证意图。窦某、李某3、吴某未提供新证据。本院经审理查明的事实与一审认定事实一致，本院依法予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点问题是应否停止对案涉房屋及相应土地使用权的执行，案涉房屋及土地使用权是否归李某1所有。李某1主张其母亲吴某将案涉房产一套赠予李某1结婚使用，虽登记在吴某名下，但实际该房产属于李某1所有，吴某和李某3早已解除婚姻关系，一审法院以夫妻共同财产强制执行吴某已赠予李某1的房产，执行主体错误。对此，李某1虽然提供了赠与协议、房屋出租合同等证据，但经审查，李某1系吴某、李某3之子，李某1提供的证据不足以证明其结婚时从李某3、吴某处受赠取得了案涉房屋的所有权及相应的土地使用权，案涉国有土地使用证所列的使用权人亦非李某1，在案证据不能证实李某1对涉案房屋享有物权等民事权益能够排除强制执行，一审判决驳回李某1的诉讼请求，并无不当。综上所述，李某1的上诉请求和理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人李某1负担。本判决为终审判决。审判长  甄玉红审判员  单久芬审判员  刘瑞臻二〇二〇年十月九日书记员  贾 剑附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。……第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。