辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终1528号上诉人（原审原告）:马晓晨，男，1964年8月14日出生，汉族，无业，住锦州市古塔区。被上诉人（原审被告）：锦州旭峰商品混凝土有限公司，住所地锦州市太和区大薛乡大薛村。法定代表人：祝光梭，该公司总经理。委托诉讼代理人：王超，辽宁振高律师事务所律师。上诉人马晓晨因与被上诉人锦州旭峰商品混凝土有限公司劳动争议一案，不服锦州市太和区人民法院（2019）辽0711民初1367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。马晓晨上诉请求：1、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2019)辽0711民初1367号民事判决书；2、给付上诉人未签劳动合同的双倍工资差额19800元（1800元/月×11个月）；3、给付上诉人违法解除劳动关系经济赔偿金9000元（1800元/月×5个月）。4、上诉人认为公司一直未给上诉人缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿9000元；5、给付上诉人加班费99724元，其中休息日加班工资86069（1800元/月÷21.75天/月×104天/年×5年×2倍），法定节假日加班工资13655元（1800元/月÷21.75天/月×11天×5年×3倍）；6、给付上诉人社会保险金30240元（1800元/月×28%×12个月×5年）；7、给付上诉人拖欠的2019年2月份工资1800元；8、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：上诉人马晓晨于2014年4月进入被告单位（锦州旭峰商品混凝土有限公司）工作，任门卫兼收料员职务至2019年5月15日，工资为每月1800元，自双方建立劳动关系之日起,公司一直未与原告签订劳动合同，同时也未依法为原告缴纳社会保险金，由于原告工作岗位性质，没有休息日，没有法定节假日，并在加班期间，公司未另行支付劳动报酬。2019年5月14日，公司领导祝光梭，以口头方式辞退原告解除劳动关系。1、上诉人2014年4月至2019年5月15日止，在锦州旭峰商品混凝土有限公司工作，公司并未与原告签订书面劳动合同，依《中华人民共和国劳动合同法实施条例》，《中华人民共和国劳动争议仲裁法》有关规定，要求被告支付双倍工资差额19800(1800元/月×ll个月)。2、锦州旭峰商品混凝土有限公司领导以口头方式辞退上诉人解除劳动关系。依《中华人民共和国劳动合同法》规定，要求支付经济赔偿金9000元（1800元/月×5个月)。3、由于门卫兼收料员职务的性质，没有任何休休息日、法定节假日依《中华人民共和国劳动法》要求支付休息日加班工资86069元（1800元/月+21.75天/月×l04天/年×5年×2倍）法定节假日加班工资13655元（1800元/月+21.75天/月×ll天/年×5年×3倍）合计加班工资99724元。4、依《中华人民共和国劳动法》要求被告支付原告社会保险金30240(1800元/月×(20%+0.5%+7%+0.5%)×12个月×5年)。5、被告2019年2月份工资1800元未支付要求支付拖欠的工资1800元，及50%的补偿金。6、上诉人认为公司一直未予上诉人缴纳社会保险报。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿9000元。一审法院以一份伪造的劳动合同作为判决的依据是错误的，伪造的理由如下：（1)被上诉人出具的劳动合同上诉人没看过；（2)入职前就签订劳动合同（而且还有试用期及试用期工资为证），不可能签订；（3)证人李某，刘某，黄某，荆某录音及法律文书证明没有签订劳动合同及上诉人的工资及工作情况等给予详细说明；（4)上诉人的工作岗位是收料员兼门卫岗位，而公司出具的劳动合同是从事门卫工作也与事实不符。一审以这样的伪造的劳动合同作为判决和进行的加班费及赔偿金的计算是错误的。一审法院认为上诉人2019年5月15日后未到公司上班作为不予赔偿金的说法是错误的,公司领导口头辞退了上诉人，并且在5月17日找来了其他人来顶替我工作，怎么能不是违法解除呢？上诉人认为一审法院判决的加班费只计算了2018年1月23日到2019年5月15日的应该加上2014年5月5到2018年1月23日期间的加班费。计算时间是错误的，（一审认为说明是上诉人出具的根本是错误的）一审法院不以《中华人民共和国劳动合同法》及劳动部有关规定为依据而是以错误的被上诉人的计算加班数额来作出判决。综上所述，请求二审法院支持上诉人的诉讼请求。锦州旭峰商品混凝土有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。马晓晨向一审法院起诉请求：依法判令被告支付原告1、未签劳动合同的双倍工资差额19800元（1800元/月X11个月）；2、违法解除劳动关系，经济赔偿金9000元（1800元/月X5个月）；3、加班费99724元，其中休息日加班工资86069（1800元/月÷2天/月X104天/年X5年X2倍），法定节假日加班工资13655元（1800元/月+21.75天/月X11天X5年X3倍）；4、社会保险金30240元（1800元/月X28%X12个月X5年）；5、拖欠的2019年2月份工资1800元；6、由被告承担本案的诉讼费用。庭审中原告变更第二项诉讼请求，请求被告支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金18000元。一审法院认定事实：被告马晓晨于2014年4月到被告锦州旭峰商品混凝土有限公司从事收料员和门卫工作。2014年4月25日，原、被告双方签订一份《劳动合同》，合同中约定：劳动合同期限为固定期限，自2014年4月25日起至2015年4月25日止。从事门卫工作，工作地点为大薛村。计时工资，工资标准为每月1000元。于每月20日前以货币或转账形式足额支付工资。合同期限到期后，原、被告继续履行劳动合同。2019年5月14日，因被告单位要对原告无故迟到行为予以罚款，原告与被告单位领导发生争执后未再到被告单位上班。后原告马晓晨向锦州市太和区劳动争议仲裁院申请劳动争议仲裁，2019年7月3日，锦州市太和区劳动争议仲裁院作出锦太劳仲不字（2019）第364号不予受理案件通知书，原告马晓晨不服该通知书，遂诉至本院。一审法院另查，2018年1月23日，原告马晓晨出具一份说明，写明：“本人在锦州旭峰商品混凝土有限公司的所有工资已全部结清，并已全额发放给本人。本人承诺与锦州旭峰商品混凝土有限公司再无任何工资、补偿金、赔偿金等任何劳动争议。”一审法院认为，关于支付未签劳动合同的双倍工资差额19800元的诉讼请求。庭审中被告提供了有原告签名的《劳动合同》，虽原告不认可是其本人签字，但未能提供证据予以证明。故本院对此份《劳动合同》的真实性予以认可。且未订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付的二倍工资，是对用人单位用工后不与劳动者签订书面劳动合同的惩罚性措施，不属于劳动报酬，因而不适用拖欠劳动报酬仲裁时效的规定。劳动者申请仲裁的时效期间应为一年。原告马晓晨申请仲裁的时间已超过一年的仲裁时效，故本院对原告的此项诉讼请求不予支持。关于支付违法解除劳动关系，经济赔偿金18000元的诉讼请求。2019年5月14日，因被告单位要对原告无故迟到行为予以罚款，原告与被告单位领导发生争执后未再到被告单位上班。因此，不属于违法解除劳动合同法定情形，被告不应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。故本院对原告的此项诉讼请求不予支持。关于支付加班费99724元的诉讼请求。被告提交了原告马晓晨于2018年1月23日出具一份说明，该说明中载明马晓晨在锦州旭峰商品混凝土有限公司所有的工资及相关费用全部结清。马晓晨在该说明上签字，其虽对该签名不予认可，但未提供证据佐证。据此，本院认定2018年1月23之前，马晓晨在锦州旭峰商品混凝土有限公司所有的工资及相关费用已全部结清。原、被告于2014年4月25日签订的《劳动合同》中明确约定，原告马晓晨月工资为1000元。从被告提供的工资明细表中体现，原告马晓晨月实领工资为1800元，其中基本工资为1000元，每月加班补助600元，岗位津贴200元。虽每月原告实领工资中已包含加班费，但庭审中，被告认可从2018年1月24日至2019年5月14日原告马晓晨休息日加班136天，法定假日加班16天。以《劳动合同》中约定的每月1000元工资为计算基数，被告应支付原告休息日加班费12505.75元（1000元÷21.75天×136天×2=12505.75元），节假日加班费2206.9元（1000元÷21.75天×16天×3=2206.9元）。扣除每月已支付的加班费9300元（600元×15个月+300元=9300元），被告应支付原告加班费5412.65元（12505.75元+2206.9元-9300元=5412.65元）。关于支付社会保险金30240元的诉讼请求。用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故原告此项诉讼请求不是人民法院劳动争议案件受案范围，本院不予调整。关于支付拖欠的2019年2月份工资1800元的诉讼请求。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖延劳动者的工资。故对原告的此项诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告锦州旭峰商品混凝土有限公司于本判决生效后十日内给付原告马晓晨2019年2月份工资1800元；二、被告锦州旭峰商品混凝土有限公司于本判决生效后十日内给付原告马晓晨从2018年1月24日至2019年5月14日加班费5412.65元；三、驳回原告马晓晨其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告锦州旭峰商品混凝土有限公司负担。二审中，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。马晓晨提交了工作证胸牌一张，拟证明上诉人的工作是收料员，门卫的工作是后加的，现在收料员的工资没有给上诉人。经查，一审法院已经认定，双方签订的劳动合同中约定工作内容为门卫工作，工资为1000元，但实付工资为1800元，被上诉人在庭审中陈述，上诉人每月工资1800元，是包含门卫及收料员的全部工资。因双方对上诉人提交的证据并无异议，且与一审认定的事实一致，本院予以采信。一审判决认定的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其实事主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，马晓晨与锦州旭峰商品混凝土有限公司之间于2014年4月建立劳动关系，于2019年5月14日劳动关系解除，对此，双方均无异议。关于未签订劳动合同而应当给付补偿金问题，被上诉人在一审中提交了双方签订的劳动合同，上诉人虽然对该劳动合同的真实性不予认可，但未提交相反证据予以证明，故上诉人提出的被上诉人未与其签订劳动合同并要求被上诉人给付其因未签订劳动合同应支付双倍的工资主张不能成立。关于上诉人主张被上诉人违法解除劳动关系的问题，根据当事人在一审庭审时的陈述，双方解除劳动关系时经过协商，不属于被上诉人违法解除，上诉人要求被上诉人给付违法解除劳动关系经济赔偿金缺乏事实及法律依据。关于上诉人主张的被上诉人未为其缴纳社会保险的问题，因社会保险缴纳问题并非人民法院劳动争议案件受案范围，上诉人可以另行主张权利。关于上诉人主张的加班费的问题，根据《劳动合同法》第三十一条和《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，用人单位安排劳动者加班的，应当按照国家规定向劳动者支付加班费。为此，劳动和社会保障部颁布的《工资支付暂行规定》第十三条对加班费用计算标准做了进一步具体规定，即劳动者在法定工作时间以外的加班费计算原则是以劳动合同中约定的劳动者本人工资为计算依据，本案中，由于双方当事人在劳动合同书中并没有明确约定加班费计算问题，一审法院根据相关法律法规的规定，认定以劳动合同书中约定的工资标准作为计算加班费的基数符合法律规定，上诉人主张以其实际取得的月工资1800元作为计算基数，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人马晓晨负担。本判决为终审判决。审判长 钟 鸣审判员 安剑凌审判员 韩晓武二〇二〇年十月二十六日法官助理范宇文书记员李丹妮