湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂01刑终695号原公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘竟，男，1970年2月28日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无职业，户籍地武汉市武昌区。2016年9月7日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；2017年12月11日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；2018年11月12日刑满释放。2019年7月15日因涉嫌吸毒被公安机关抓获，次日因吸毒被行政拘留十五日，2019年7月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。指定辩护人夏焱，湖北共合律师事务所律师。湖北省武汉市武昌区人民法院审理湖北省武汉市武昌区人民检察院指控原审被告人刘竟犯贩卖毒品罪一案，适用简易程序，于2020年7月23日作出（2020）鄂0106刑初214号刑事判决。原审被告人刘竟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年7月15日21时许，被告人刘竟在其租住的位于本市武昌区小东门民主路XXX号建材市场三期X楼X号房间内，以人民币400元的价格，将一透明塑料袋包装的10颗红色圆形片剂毒品及少量粉末状白色晶体颗粒毒品贩卖给彭某，后被公安民警抓获。公安民警当场在上述房间内茶几上查获透明塑料袋包装的红色圆形片剂毒品9颗、透明塑料袋包装的粉末状白色晶体颗粒毒品一包、块状白色晶体颗粒毒品一包。经鉴定、称量，上述毒品均为甲基苯丙胺，共计净重13.03克。原审认定上述事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.武汉市公安局硚口区分局汉正街三曙派出所出具的抓获经过、破案经过，证实被告人刘竟的抓获及本案的侦破过程。2.证人彭某的证言：我在公安机关的控制下，与“刘某1”电话联系了，然后我向他购买400元的毒品“麻果”，“刘某1”答应了，让我直接去他家拿。我一个人害怕，就叫我另外一个叫周某的朋友跟我一起。我和周某进去了之后，“刘某1”坐在里面的沙发上面，从他坐着的那个沙发前面茶几的下面拿出了一个透明自封口塑料袋，然后对我说这是10颗“麻果”加了一点“冰”，然后用一张褐色的餐巾纸包着递给我了，然后我就把事先准备好的4张面额一百的人民币给了“刘某1”，“刘某1”把钱接过去之后，就让我们走，然后我就和周某一起出来了。3.证人周某的证言，证实了陪同彭某向被告人刘竟购毒的事实经过，另证实：当时我看到“刘某1”面前那个茶几上面有个铁盒子，铁盒子是空的，旁边有一些空的自封口塑料袋，但是铁盒子旁边有三包毒品，我留意了下其中一包有几颗“麻果”，另外两包应该是冰毒，一包多一点，一包少一点，感觉“刘某1”当时是在给毒品分包。4.证人许某的证言：中南二路宝业建材市场后面一排私房XXX是建材市场的房子，平时都是我在管理，以前是市场的办公室，后来办公室搬出去了，这个房子就一直空着，2019年上半年的时候，租给刘竟了，之后就一直是刘竟在里面住。这个房子我租给他了，所有钥匙我都给他了，包括我自己都没有钥匙，应该是只有他在住，具体我不清楚。5.证人吴某（系刘竟前妻）的证言：一直到2019年上半年的时候，因为刘竟一直对我不耐烦总不接我电话，我当时就怀疑他是不是外面有别的女人了，有一次刘竟让我打个的士送他到中南，他下车之后就让我走，我就留了个心思怕他去找别的女人，他前脚走，我后脚就下车在后面偷偷跟着他，这才发现他是住中南那个建材市场后面那一排私房上二楼第一间，到了之后他才告诉我那是他朋友的地方，他现在住那里，也叫我不要来，不要管他。6.案发地点指认照片，证实被告人刘竟在民主路XXX号小东门建材市场内一私房二楼被抓获，刘竟指认该地点系其住处。7.被告人刘竟手机通话记录照片，证实其与买家彭某联系的情况。8.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及物证照片，证实公安民警在被告人刘竟住处中沙发前的茶几上搜查出透明塑料袋装粉末状白色晶体颗粒毒品疑似物一包、块状白色晶体颗粒毒品疑似物一包、9颗装红色圆形片剂状毒品疑似物一包和黑色华为手机一部；从刘竟裤子口袋中搜查出四张面值一百元的人民币；从证人彭某处扣押透明塑料袋装的10颗红色圆形片剂状和少许粉末状白色晶体颗粒状毒品疑似物一包。公安机关对上述被查获的物品均予以扣押。9.称量笔录、取样笔录、称量照片、毒品检验报告，证实公安机关查获的上述毒品疑似物中均检出毒品甲基苯丙胺成分，共计净重13.03克。10.被告人刘竟的现场检测报告书、行政处罚决定书、武汉市公安局强制隔离戒毒所戒毒证明。2019年7月16日，被告人刘竟因吸食毒品被武汉市公安局硚口区分局决定送武汉市强制隔离戒毒所代为执行行政拘留十五日，2019年7月31日出所。11.被告人刘竟的户籍信息材料、前处刑事判决书，证实刘竟的身份及前处情况。12.被告人刘竟的供述和辩解，刘竟分别于2019年7月16日、7月30日、7月31日、8月15日、2020年1月8日在公安机关作了五次供述。第一次供述：2019年7月15日21时左右，我在武汉市武昌区小东门建材市场内一个二楼的房子里面吃饭，然后对方跟我打电话说找我要（购买）400元钱的“麻果”，我当时知道她是我一个社会朋友的老亲娘，我知道这个人，我就答应卖给她让她直接过来，过来大概半个小时，她就过来了，当时她还带着一个年轻男子，他们来了之后，我就把我准备好的400元钱的10颗“麻果”加了一点冰毒从沙发前的茶几下面拿出来给她了，然后她就给了我四张面值一百的钱，然后我就让她走了。我刚把这400元放在我裤子口袋里面，你们警察就冲进来了，当场把我控制住并且从我裤子口袋里搜出了这400元钱。而且在房间沙发前的茶几上搜出了一大一小两袋冰毒和一袋9颗“麻果”，这三袋都是用透明自封口塑料袋包装的，是我自己吸食的。第二、三、四次供述对于贩卖毒品的过程，及公安查获毒品的归属问题，均与第一次供述一致。第三次供述中，刘竟供认被抓获地小东门建材市场内二楼私房是他朋友的，但案发时是他在使用，他白天一般都在这个房子里，晚上有时候就在这里住。第五次供述：我在武汉市武昌区小东门民主路620号建材市场后一排私房二楼第一个房间内卖了一小袋10颗“麻果”加一点点“冰毒”给一个50岁左右的女的。这个位置是建材市场分给我一个叫许某的朋友做办公室的房子，大概在我被抓之前个把月，也就是2019年5、6月份的时候许某把钥匙给我的。我们一起的朋友经常去他那里吸食毒品，有时候许某不在，所以他把钥匙给我们几个了，我们要去玩就自己开门，不是我一个人有钥匙。房间里面的物品都不是我的。抓获我当天从那个房间搜出了的另外3包毒品不是我的。原审判决认为，被告人刘竟违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺13.03克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘某2因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，依法从重处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，予以支持。公诉机关建议对刘竟在有期徒刑八年至九年之间量刑，并处罚金的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条、第三百五十六条的规定认定被告人刘竟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。上诉人刘竟诉称及其辩护人提出刘竟没有与许某签订租房合同，没有租住武昌区小东门民主路XXX号建材市场三期X楼X号；从其房间内查获的毒品不是刘竟本人所有，认定刘竟犯贩卖毒品罪的证据不足；本案证人周某系协警，其证言不能采信。二审经审理查明的事实与原审认定的事实一致，认定上述事实的证据，经二审审查核实，其来源合法、有效，内容客观真实且相互印证，本院予以确认。上诉人刘竟诉称及其辩护人提出刘竟没有与许某签订租房合同，没有租住武昌区小东门民主路XXX号建材市场三期X楼X号；从其房间内查获的毒品不是刘竟本人所有，认定刘竟犯贩卖毒品罪的证据不足；本案证人周某系协警，其证言不能采信。经查，有证人许某的证言及刘竟前妻吴某的证言，刘竟指认住所的照片证明刘竟租住在武昌区小东门民主路XXX号建材市场三期X楼X号房间。刘竟在公安机关有五次供述，前四次供述稳定均供称从其住处查获的毒品系其所有，后其翻供否认从其住处查获的毒品是其所有，但不能做出合理解释。根据相关法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住处内查获的毒品一般应认定为其贩卖的毒品。彭某向刘竟购买毒品时，周某在一旁陪同，系知道案件情况的目击证人，其证言系公安机关依法取得，应予以采信。故，上述上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人刘竟违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺13.03克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定上诉人刘竟犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王艳审判员  田炼审判员  刘旎二〇二〇年十月二十二日法官助理丁军伟书记员陈晖