江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终3564号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司睢宁支公司，住所地江苏省睢宁县文学北路21号。负责人：宋巍，该公司总经理。委托诉讼代理人：李磊，江苏青创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林思佟，女，1994年10月18日出生，汉族，住江苏省响水县。委托诉讼代理人：赵丽娟(系林思佟母亲)，女，住江苏省响水县。委托诉讼代理人：程辉，江苏法理情律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高飞，男，1984年8月10日出生，汉族，住江苏省灌云县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司睢宁支公司（以下简称睢宁人保财险公司）因与被上诉人林思佟、高飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省响水县人民法院（2020）苏0921民初349号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案在审理过程中，被上诉人胡某于2020年8月7日去世，林思佟向本院申请撤回对胡某的近亲属起诉，人保财险公司及高飞明确表示同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益，本院口头裁定准许林思佟撤回对胡某近亲属起诉。本案现已审理终结。睢宁人保财险公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.鉴定意见书鉴定“三期”过长，一审法院认定林思佟误工期24个月、营养期180天、护理期631天均过长，不符合标准，依据人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，应当为误工期180天、营养期120天、护理期120天。2.本起交通事故中高飞承担次要责任，上诉人在保险范围内应当按照30%的比例计算，一审法院判决上诉人承担40%赔偿责任不当。3.一审法院未按国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。4.鉴定费、诉讼费用不属于交通事故造成的直接损失，依据保险合同约定不属于保险赔偿范围，应当由其他当事人承担。林思佟辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。1.关于“三期”问题，案涉鉴定机构系由上诉人与被上诉人共同摇号选定的，并由一审法院委托鉴定机构作出，程序合法。林思佟在2017年10月21日发生的本案事故，鉴定机构结合实际情况确定误工期限32个月，一审法院酌情认定误工期限为24个月有利于上诉人。2.关于赔偿责任比例的问题。根据交通安全法的规定，林思佟驾驶非机动车负事故的主要责任，高飞驾驶机动车负事故主要责任，一审法院在商业三者险范围内由上诉人承担40%认定赔偿责任符合相关法律规定。3.关于上诉人提出一审法院未按照相关规定核定医疗费赔偿金额没有法律依据。林思佟在事故发生后的用药是由医院根据伤者的病情决定的，上诉人主张扣除非医保用药费既没有法律依据，也有违诚信公平原则。4.关于鉴定费和诉讼费承担问题，诉讼费鉴定费属于被上诉人合理的财产损失，根据诉讼费用的交纳办法，由败诉方承担，一审法院依据相关规定作出鉴定费用和诉讼费用由上诉人承担符合相关的法律规定。综上，请求依法驳回上诉，维持原判。高飞辩称，我在投保时，上诉人就免责条款未对我进行明确告知义务，林思佟因交通事故所产生的损失应由上诉人全部承担。林思佟向一审法院起诉请求：1.判令高飞、胡某、睢宁人保财险公司赔偿林思佟医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、住宿费、车辆损失费等合计567388.16元；2.本案诉讼费用由高飞、胡某、睢宁人保财险公司承担。一审法院认定事实：2017年10月21日15时55分左右，林思佟驾驶电动自行车沿302县道由东向西行驶至204国道小尖镇四岔路口向北转弯时，与沿204国道由南向北行驶的由高飞驾驶苏Ｃ×××××重型半挂牵引车(苏Ｃ×××××重型普通半挂车)发生交通事故，致林思佟受伤，电动自行车部分损坏的交通事故。本起事故经响水县公安局交通警察大队调查认定，林思佟承担本起事故的主要责任，高飞承担本起事故的次要责任。林思佟受伤后，2017年10月21日在响水县人民医院、盐城市第一人民医院治疗，2017年10月22日至12月31日在南通大学附属医院住院治疗70天，林思佟经诊断为左上肢软组织严重挫裂伤伴大面积创面、血管、神经损伤，左足部分毁损伤，左侧部分肋骨骨折伴血气胸、肺挫伤，头面部皮肤挫裂伤；左上肢及左足软组织缺损。2019年4月7日至4月28日在上海市第六人民医院住院治疗21天，经诊断为左足皮瓣移植术后、马蹄内翻足。共用去医疗费376338.75元，救护车费3800元。根据林思佟的申请，经一审法院委托，盐城市建湖县人民医院司法鉴定所对林思佟的伤情进行鉴定，于2020年6月5日作出司法鉴定意见书，结论为林思佟因交通事故致其左足损伤已构成八级伤残，左上肢损伤已构成九级伤残；本次损伤后的误工期限以从受伤之日起至鉴定之日止，护理期限18个月（住院期间2人、其他时间1人护理），营养期限6个月。林思佟为此支付鉴定费用1750元。事故发生后，高飞先行垫付林思佟医疗费用4万元，睢宁人保财险公司先行垫付林思佟医疗费1万元。苏Ｃ×××××重型半挂牵引车、苏Ｃ×××××重型普通半挂车所有人均为胡某，高飞为其雇用的驾驶员，苏Ｃ×××××重型半挂牵引车在睢宁人保财险公司投保了交强险和限额为50万元的第三者责任保险（不计免赔率），苏Ｃ×××××重型普通半挂车在睢宁人保财险公司投保了限额为5万元的第三者责任保险（不计免赔率）一审法院认为，高飞驾驶机动车辆与林思佟驾驶的电动自行车发生交通事故，经公安交警部门认定林思佟承担本起事故的主要责任，高飞承担本起事故的次要责任，对此各方当事人均无异议，本院对此予以认定，并以此作为认定本案的基本事实和划分双方责任的依据。根据有关法律和司法解释的规定，结合林思佟的主张，林思佟因本起交通事故造成的损失认定如下：1.医疗费用376338.75元，保险公司要求扣除非医保用药，未能提供相关证据予以证实，不予采信，对于林思佟在住院初期外购的人血白蛋白，系为抢救受害人必要的药物，予以认定；2.住院伙食补助费为1820元（91天×20元/天）；3.营养费2700元（180天×15元/天）；4.护理费50480元【（540+91）天×80元/天】；5.林思佟主张误工费按照年收入51056元计算，未能提供劳动合同、工资银行流水、社保证明、纳税证明等证据予以佐证，对此不予采信，可参照盐城市区最低工资标准1830元/月计算，对于误工期限参照《人身损害误工期、护理器、营养期评定规范》第10.6、10.8条及附录A.5、A.6规定，酌定24个月，误工费为43920元（1830元/月×24月）；6.残疾赔偿金根据原告的伤残等级计算为335745.02元【（23836+5636）×1.78×20×（30%+2%）】；7.交通费酌定为8000元（含救护车费3800元）；8.对于林思佟主张的车辆损失费，未能提供相应的证据予以证实，酌定为500元；9.对于林思佟主张的精神抚慰金，根据双方当事人在事故中的过错责任、损害后果等因素，酌定5000元。对于林思佟主张的住宿费，林思佟未能提供相应证据予以证实，不予支持。以上费用合计824503.77元。因高飞驾驶的苏Ｃ×××××重型半挂牵引车和苏Ｃ×××××重型普通半挂车在睢宁人保财险公司分别投保了交强险和限额为50万元、5万元的第三者责任保险（不计免赔率），根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，林思佟的损失应当先由睢宁人保财险公司在交强险限额范围内赔偿120500元（医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额500元），超过交强险限额的部分704003.77元，因高飞在本起事故中负次要责任，林思佟负主要责任，且本案是机动车与非机动车之间发生的事故，根据《江苏省道路交通安全条例》第五十二条规定，由睢宁人保财险公司在商业第三者责任保险范围内赔偿其中的40%即281601.51元。因林思佟的损失未超过保险限额，故胡某和高飞在本案中不承担赔偿责任。因高飞已经先行垫付4万元，睢宁人保财险公司垫付1万元，故睢宁人保财险公司还应当赔偿林思佟352101.51元，返还高飞垫付款4万元。综上所述，林思佟合理的诉讼请求应当予以支持。一审法院判决如下：一、睢宁人保财险公司赔偿林思佟医疗费等合计352101.51元（可直接支付至开户行：中国工商银行苏州市甪直支行，户名：林思佟，账号：62×××45），返还被告高飞垫付款4万元（可直接支付至开户行：中国农业银行灌云县支行，户名：高飞，账号：62×××77），上述款项限于判决生效后30日内付清；二、驳回林思佟的其他诉讼请求。案件受理费9474元，鉴定费1750元，合计11224元，由林思佟负担3942元，睢宁人保财险公司负担7282元。二审审理中，当事人围绕上诉请求没有提交新证据。本院经审理，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于一审法院认定林思佟误工期、护理期、营养期是否适当的问题。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A.2条，本标准中的“误工期、护理期、营养期”为各类损伤/事故的一般性期限，在具体案件中，应遵循个性化为主，循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况，损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。A.5条，对于一些损伤后恢复期较长，但已进入调解程度或诉讼程序的，“误工期、护理期、营养期”的评定的上限可以至伤残评定前一日。A.6条，“误工期、护理期、营养期”原则上不超过24个月。本案中，林思佟从2017年10月21日因交通事故受伤响水县人民医院、盐城市第一人民医院治疗，2017年10月22日至12月31日在南通大学附属医院住院治疗70天，林思佟经诊断为左上肢软组织严重挫裂伤伴大面积创面、血管、神经损伤，左足部分毁损伤，左侧部分肋骨骨折伴血气胸、肺挫伤，头面部皮肤挫裂伤；左上肢及左足软组织缺损。入院后，三次行左足、左上肢伤口清创+VAC引流术及行扩创游离右足内侧皮瓣修复左前足底创面游离植皮术、左上肢及右足扩创植皮术、左足软组织缺损扩创皮瓣修复创面+植皮术。2019年4月7日至4月28日在上海市第六人民医院住院治疗21天，入院后行左足清创取皮植皮+马蹄内翻矫正外固定支架+跟腱延长术。至此，鉴定机构根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.6条、10.8条及附录A.5条之规定，建议本次损伤后的误工期限以从受伤之日起至鉴定之日止，护理期限18个月（住院期间2人、其他时间1人护理），营养期限6个月，一审判决据此酌定误工期限24个月、护理期限18个月、营养期限6个月不违反上述规定，上诉人主张误工期、护理期、营养期过长依据不足，本院不予采信。关于一审判决上诉人在商业三者险限额内承担40%的赔偿责任是否适当的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《江苏省道路交通安全条例》第五十二条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，未参加第三者责任强制保险的，由机动车方按照该车应当投保的最低保险责任限额予以赔偿。对超过责任限额的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，按照以下规定减轻机动车一方的赔偿责任：1.非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，减轻百分之九十以上；2.非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，减轻百分之六十至百分之七十；3.非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，减轻百分之三十至百分之四十；4.非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，减轻百分之二十至百分之三十。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。本案中，高飞驾驶机动车辆与林思佟驾驶的电动自行车发生交通事故，经公安交警部门认定林思佟承担本起事故的主要责任，高飞承担本起事故的次要责任，根据上述规定，对超出交强险限额部分可以减轻机动车一方60%至70%的赔偿责任，一审判决酌定上诉人在商业三者险限额内承担40%的赔偿责任属于自由裁量范围，亦无明显不妥。上诉人主张按30%比例承担赔偿责任依据不足，本院不予支持。关于非医保费用问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，上诉人睢宁人保财险公司未能举证证明林思佟治疗用药超出同类医疗范围、费用标准及替代性用药，应自行承担举证不能的法律后果，对该项上诉主张本院不予支持。关于一审法院判决上诉人承担部分诉讼费和鉴定费是否适当的问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。林思佟为确定本起交通事故产生的损失而支出鉴定费，属于必要的、合理的费用。另，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，部分胜诉，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。一审法院判决由林思佟、睢宁人保财险公司各负担部分诉讼费及鉴定费并无不当。综上，睢宁人保财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6582元，由中国人民财产保险股份有限公司睢宁支公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  张海静审判员  荀玉先二〇二〇年十月十三日书记员  严海文