安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终3213号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司，住所地安徽省合肥市政务区怀宁路1639号平安大厦8层、10层。 负责人：王玮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：储文军，该公司员工。 委托诉讼代理人：李万华，安徽智立律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：代青华，男，1961年6月8日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：莫永红，安徽贾建国律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：董二帅，男，1996年12月16日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 被上诉人（原审被告）：邵振斌，男，1966年10月10日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司（以下简称平安财险合肥支公司）因与被上诉人代青华、董二帅、邵振斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初4504号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年9月10日立案后，依法组成合议庭，书面审理了本案。本案现已审理终结。 平安财险合肥支公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审未准许上诉人的重新鉴定申请，程序违法。一审庭前，上诉人发现代青华提交的鉴定意见书中的伤残鉴定不具有客观真实性，向一审法院申请重新鉴定，对重新鉴定申请的理由做了详细的陈述并指出存在的问题，但一审法院不顾案件的客观事实，仍继续开庭审理并判决，侵害了上诉人的合法权益。二、一审认定的精神抚慰金数额明显过高。上诉人认为代青华的伤残鉴定意见结论明显不具有客观真实性，一审法院依据该鉴定意见书所认定的精神抚慰金同样不具有合理性，明显过高，应依据重新鉴定的伤残等级酌情认定。三、一审法院对护理费认定标准错误，鉴定费用不应由上诉人承担。一审法院认定护理费计算标准为每天135.54元错误，应按照每天123.48元计算。鉴定费用属于间接性损失，根据保险条款的规定，依法应由实际侵权人承担，一审法院判决由上诉人承担错误。四、一审法院认定被扶养人生活费于法无据。一审中，根据代青华所举证的扶养关系证明无法认定存在扶养与被扶养关系，从所举证的两者居住地址无法判定系属于同一社区，也无任何证据证明存在户籍迁移的事实，因此，一审法院认定具有扶养关系明显错误。 代青华辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立。一、代青华举证的安徽庄子司法鉴定所司法鉴定意见书系有资质的鉴定机构依法出具的，上诉人在一、二审中只是存疑不认可，但并没有证据证明上述司法鉴定意见书违反相关法律规定或不构成伤残的具体依据，因此，对其重新鉴定的申请不应支持。二、代青华伤情构成一个九级、一个十级伤残，肇事者董二帅负事故全部责任，一审法院酌定精神抚慰金16000元符合法律规定。三、一审开庭前，2019年护理费标准已经颁布，即每天135.54元，因此一审法院认定正确。鉴定费系为确定代青华损失依法支出的，且肇事车辆在上诉人处投保有商业三者险，应属于上诉人赔偿范围。四、代青华的父母代兰芝和吴芳英户籍地属于蒙城县望月社区，代青华和父母也实际居住在该社区辖区内，代青华一审中已经举证望月社区证明（社区经办人签名并加盖社区印章），证明了代兰芝和吴芳英系代青华父母，包括代青华在内共有五个子女的事实，上诉人上诉理由不能成立。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 代青华向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失合计31万元，其中精神抚慰金优先在交强险范围内赔偿；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月13日21时10分许，董二帅驾驶皖Ａ×××××号小型轿车自南向北行驶至蒙城县红星美凯龙东门对面路段右转弯时，与代青华驾驶的两轮电动车发生碰撞，致代青华受伤，两车受损。经蒙城县公安局交通管理大队的交通事故认定书认定：董二帅负全部责任，代青华无责任。代青华于2019年11月13日至2019年11月28日在蒙城县中医院住院治疗15天，花费医疗费31682.95元、门诊费用621元、外购药物1376元；于2019年11月28日至2019年12月11日在蚌埠医学院第一附属医院住院治疗13天，花费医疗费26002.18元。代青华委托安徽庄子司法鉴定所出具的鉴定意见为：1.被鉴定人代青华车祸致右胫骨平台骨折遗留右膝关节功能构成九级伤残。2.被鉴定人代青华车祸致右胫腓骨下段骨折遗留有右踝关节功能障碍构成十级伤残。3.被鉴定人代青华三期：误工180日、护理90日、营养90日。4.被鉴定人代青华后续治疗费用为25000元，或以实际合理发生的费用为准。代兰芝（身份证号码3412241932××××××××）、吴芳英（身份证号码3421251934××××××××）是代青华的父母。代青华的损失为：医疗费59682.13元、后续治疗费25000元、误工费102.84元×180天＝18511.2元、护理费135.54元×90天＝12198.6元、营养费30元×90天＝2700元、住院伙食补助100元×（15＋13）天＝2800元、伤残赔偿金37540元／年×20年×21%＝157668元、被抚养人生活费（23782元／5人×5年＋23782元／5人×5年）×21%＝9988.44元、精神损害抚慰金16000元、鉴定费1900元、交通费酌定400元，以上合计306848.37元。平安财险合肥支公司垫付10000元。另查明，皖Ａ×××××号小型轿车的登记车主是邵振斌，该车在平安财险合肥支公司处投保有交强险和不计免赔50万元的商业三者险，该事故发生在保险期限内。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人权益应承担民事赔偿责任。机动车投保险的，应按照法律规定由保险公司在机动车保险限额内赔偿，不足部分由责任人承担。一审法院对代青华委托安徽庄子司法鉴定所出具的鉴定意见书予以认定。皖Ａ×××××号小型轿车在平安财险合肥支公司处投保有交强险和不计免赔的50万元的商业三者险，因董二帅负全部责任，代青华无责任，故代青华的损失306848.37元，由平安财险合肥支公司在保险限额内予以赔付，扣除已垫付的10000元，实际应赔付296848.37元。平安财险合肥支公司申请对代青华的伤残等级进行重新鉴定，没有提交相关证据，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条,《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司于判决生效后十日内赔付代青华296848.37元；二、驳回代青华的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5950元，减半收取2975元，由代青华负担127元，由董二帅负担2848元。 本院二审期间，当事人均未提供新证据。对当事人争议的事实，本院二审查明同一审。 本院认为，本案的争议焦点为：一、平安财险合肥支公司申请重新鉴定是否应予准许；二、一审认定代青华的精神抚慰金数额是否恰当；三、一审认定代青华的护理费标准是否正确；四、代青华主张的被扶养人生活费是否应予支持；五、平安财险合肥支公司是否应承担本案的鉴定费。 一、关于争议焦点一，涉案鉴定意见虽系代青华自行委托，但鉴定所选定的鉴定机构以及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，平安财险合肥支公司虽提出异议，但并未能提供充分证据证明涉案鉴定意见存在鉴定机构或鉴定人员不具备鉴定资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形。平安财险合肥支公司未能提供证据推翻该鉴定意见，故涉案鉴定意见能够作为认定本案案件事实的依据，一审未准许平安财险合肥支公司重新鉴定申请并无不当。 二、关于争议焦点二，代青华的伤情经鉴定为一处九级、一处十级伤残，且在本次事故中无责，一审酌定精神抚慰金为16000元并无不当。 三、关于争议焦点三，当事人不能举证证明《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定的“当地护工从事同等级别护理的劳务报酬”标准的，参照上一年度安徽省居民服务和其他服务业平均工资计算护理费。一审按照2019年度安徽省居民服务和其他服务业平均工资计算护理费为每天135.54元（49472元/年÷365天）并无不当。 四、关于争议焦点四，蒙城县城关街道望月社区居民委员会的证明有经办人路翔文的签名并加盖居委会的印章，能够证明代青华的被扶养人代兰芝和吴芳英的基本情况，应予认定。 五、关于争议焦点五，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，代青华申请对其伤残等级、三期、后续治疗费进行鉴定，并为此支付鉴定费1900元。鉴定费按照鉴定机构出具的发票所载金额予以确定，鉴定费属于赔偿义务人赔偿范围，投保有商业三者险的，由车辆保险公司在商业三者险保险责任限额内负担。该鉴定费是确定交通事故导致损失数额所支出的必要费用，一审法院判决由平安财险合肥支公司承担并无不当。 综上，平安财险合肥支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1784元，由中国平安财产保险股份有限公司合肥中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 赵 亮 审判员 周腊梅 审判员 彭 亮 二〇二〇年十月十日 法官助理郜志鹏 书记员吴瑞