江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏09民终2780号上诉人（原审原告）：张中文，男，1974年3月7日生，汉族，住射阳县。委托诉讼代理人：沈玉彬，射阳县春晨法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：盐城市中成运输有限公司，住所地在盐城市盐都区大纵湖镇人民中路103号（M)。法定代表人：夏中华，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：万清,男，1974年7月24日生，汉族，住盐城市盐都区。上诉人张中文因与被上诉人盐城市中成运输有限公司（以下简称中成运输公司）、万清健康权纠纷一案，不服盐城市盐都区人民法院（2019）苏0903民初2381号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张中文上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.上诉人主张被上诉人承担侵权责任赔偿符合法律规定。依照江苏省劳动人事争议仲裁委员会苏劳人仲委［2017]1号文件第14条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条的规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事责任的，人民法院应予支持。上诉人向江苏润泽建设工程有限公司（以下简称润泽公司）主张工伤保险待遇赔偿，经双方协商,润泽公司按工伤保险的标准与上诉人达成工伤赔偿协议不违反法律规定。2.一审法院认定事实错误，判决结果与所适用的法律不符。一审法院仅以上诉人未申请认定工伤而否定双方达成的工伤赔偿协议，驳回上诉人的一审诉讼请求明显错误。上诉人在工地工作时，因被上诉人公司驾驶员操作过错造成上诉人受伤，被上诉人依法应承担侵权赔偿连带责任。万清辩称：工程机械下车的时候，我方驾驶员要求在青年路柏油路面铺设钢板下车，润泽公司的人员强行要求驾驶员在下面下车，我方驾驶员不同意，他们就用威胁的手段逼迫我方驾驶员把车开到泥路坡道上。车子处于停止状态，拉好了刹车，操作手张中文在观察无误的情况下，自行下机械。当时事发时，我方驾驶员给我打电话陈述过这件事情，我不应该承担事故责任。中成运输公司未到庭答辩。张中文向一审法院起诉请求：1.判令中成运输公司、万清共同赔偿张中文各项损失共计213750元；2.诉讼费用由中成运输公司、万清承担。一审法院认定事实：2017年7月20日，张中文在润泽公司承建的盐城市新水源工地工作，其准备将履带吊机从装载履带吊机的卡车（车牌号为苏Ｊ×××××）上开下来时，因卡车溜坡致使翻倒，张中文遂从卡车上跳下来，从而受伤。受伤后，张中文被送至盐城市第三人民医院住院治疗（住院期间：2017年7月20日至2017年8月2日），被诊断为：胸12、腰2椎体压缩性骨折；左侧肋软骨骨折；左肘部皮肤擦伤；2型糖尿病。2017年8月2日，张中文因“外伤后胸腰背部疼痛伴活动受限12天余”入盐城市第一人民医院继续住院治疗（住院期间：2017年8月2日至2017年8月11日）。2017年8月11日，张中文至建湖县第二人民医院治疗（住院期间2017年8月11日至2017年9月9日），入院后行“T12椎体爆裂性骨折后路切开钉棒系统内固定术”。2019年2月25日，张中文因“胸12椎体骨折内固定术后一年余”至射阳县人民医院继续住院治疗（住院期间2019年2月25日至2019年3月4日），行“胸12骨折术后内固定取出术”。2018年2月24日，润泽公司（甲方）与张中文（乙方）签订了一份《协议书》，协议主要内容为：乙方前期产生的医疗费用由甲方承担、另外支付乙方20000元生活费（这二项甲方已实际支付）；后期乙方取内固定手术产生的医疗费以及后期的一次性工伤伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金和产生的律师费用，在本协议签订后，甲方再一次性支付乙方人民币80000元；协议还对其他事项进行了约定。协议签订后，润泽公司已按协议约定履行完毕。另查明，苏Ｊ×××××车辆实际所有人为万清，系挂靠在中成运输公司。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿关于适用法律若干问题的解释》第十二条规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。根据规定，由于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，劳动者在依照工伤保险的规定请求工伤保险待遇给付后，可再依侵权行为请求人身损害赔偿。本案中，虽张中文主张其与案外人润泽公司签订的协议为工伤保险待遇赔偿协议，但由于工伤认定属于行政权，并不能仅以双方签订的协议即认定为双方赔偿为工伤保险待遇赔偿。因张中文起诉所确定的可同时主张人身损害赔偿的基础不存在，故对张中文的诉讼请求，不予支持。据此，一审法院判决：驳回张中文的诉讼请求。案件受理费400元，鉴定费1750元，由张中文负担。二审中，当事人未依法提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明：2017年7月20日，根据润泽公司在场人员的要求，张某将其驾驶的装载履带吊机的货车（车牌号为苏Ｊ×××××）停放在青年路路边坡道上，张中文在准备将履带吊机从货车上开下来时，因货车溜坡致使翻倒，张中文从货车上跳下来后受伤。张某系苏Ｊ×××××车辆实际所有人万清雇佣的驾驶员。一审审理中，经张中文申请，一审法院委托盐城市第一人民医院司法鉴定所对张中文的伤残等级及“三期”进行鉴定。鉴定意见为：张中文因外伤致“胸12椎体压缩性骨折”等行手术治疗已构成十级残疾，建议误工时限宜为10个月，护理时限宜为3个月（住院2人，余护理1人），营养时限宜为3个月。一审中，张中文主张的赔偿项目为：残疾赔偿金47200元/年*2年=94400元、误工费10个月*9000元/月=90000元、护理费90天（3个月）*4500元=13500元、住院护理费62天*150元=9300元、营养费20元/天*90天=1800元、鉴定费1750元、精神损害抚慰金3000元，合计213750元。江苏省高级人民法院于2020年3月20日出台《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》，对人身损害赔偿案件的相关赔偿标准予以调整，且该调整自发布之日起施行，适用于尚未审结的一、二审在审案件。经本院释明，上诉人张中文自愿不变更残疾赔偿金赔偿标准。对于张中文主张的各项损失数额，本院经审核认定如下：残疾赔偿金94400元（47200*0.1*20）；误工费70000元（7000*10），张中文主张9000元/月，但未能提供充分证据予以证明，被上诉人万清在诉讼中认可张中文的工资7000元/月，可予认定；护理费12160元[80*（90+62）]；营养费1800元（20*90）；精神抚慰金酌情支持3000元；鉴定费1750元；合计183110元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，劳动者因工伤事故受到人身损害，有权向用人单位主张工伤保险赔偿，如果所受人身损害系因用人单位以外的第三人侵权所致，劳动者同时还有权向第三人主张人身损害赔偿。对于第三人侵权所致的工伤，用人单位和侵权人应当依法承担各自所负的赔偿责任，并不因受害人先行获得一方赔偿、实际损失已得到全部或部分补偿而免除或减轻另一方的责任。故一审法院以“工伤认定属于行政权，不能以双方签订的协议即认定双方赔偿为工伤保险待遇赔偿。张中文起诉所确定的可同时主张人身损害赔偿的基础不存在”为由，驳回张中文的诉讼请求不当，本院予以纠正。关于万清应承担的赔偿责任问题。万清主张润泽公司的人员用威胁的手段逼迫其雇佣的驾驶员张某把车开到泥路坡道上，但未能提供相应证据证实，因张中文在诉讼中亦认可是润泽公司的人员要求将货车停在出事的地方卸载履带吊机的，故应认定张某系根据润泽公司的指示将车停放在坡路上。因张某未能坚持将所驾驶车辆停放在能安全卸载履带吊机的地方，润泽公司指示停车地点不当，故张某、润泽公司对本案事故的发生均存在过错。张中文作为履带吊机的驾驶员，从停放在坡道的货车上准备将履带吊机开下来，未尽到安全谨慎义务，自身对事故的发生也有一定的过错，应适当减轻侵权人的责任。结合各方当事人在事故中的过错程度，本院酌定张某对本案事故承担30%的责任，由其雇主万清赔偿张中文因本案事故造成的各项损失54933元（183110元*30%），车辆的被挂靠单位中成运输公司依法对万清的赔偿义务承担连带责任。因润泽公司系张中文的雇主，已承担了工伤赔偿责任，张中文未在本案中主张其承担责任，故本案不予理涉。综上，张中文的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销盐城市盐都区人民法院（2019）苏0903民初2381号民事判决；二、万清赔偿张中文因本案事故造成的各项损失54933元，盐城市中成运输有限公司对万清的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回张中文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4480元，由张中文负担3307元，由万清、盐城市中成运输有限公司负担1173元。二审案件受理费4480元，由张中文负担3307元，由万清、盐城市中成运输有限公司负担1173元。本判决为终审判决。审判长  岳维群审判员  吕伟平审判员  裴葭嘏二〇二〇年十月二十日书记员  张 欣