安徽省来安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖1122刑初87号 公诉机关安徽省来安县人民检察院。 被告人徐苌保，男，汉族，1965年2月1日出生于安徽省天长市,初识字，个体，住安徽省天长市。被告人徐苌保因涉嫌犯非法采矿罪,于2019年10月21日被来安县公安局刑事拘留,2019年11月27日被来安县公安局依法执行逮捕。现羁押于来安县看守所。 辩护人辛明平，上海平霄律师事务所律师。 辩护人樊东冬，安徽顿丘律师事务所律师。 安徽省来安县人民检察院以来检公诉刑诉[2020]87号起诉书指控被告人徐苌保犯非法采矿罪一案，于2020年4月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年9月11日公开开庭审理了本案。来安县人民检察院指派检察员徐彬出庭支持公诉，被告人徐苌保及其辩护人辛明平、樊东冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控： 1、2009年6、7月至2011年,被告人徐苌保在未取得采矿许可证的情况下,经他人介绍以35万元的价格从傅荣俊手中购得明光市凤凰水库东侧砂矿的经营权后,租用傅荣俊、楚卫民、王某、胡某的挖机在此处实施非法开采原砂,并将采出的原砂在现场加工冲洗向外销售。经安徽省地质矿产勘查局三一二地质队勘测,明光市凤凰水库东侧开采消耗建筑用砂矿资源量164391.24吨（66825.71ｍ3）。其中,被告人徐苌保涉嫌非法开采的57564吨原砂,经来安县价格认证中心鉴定,价值人民币2777465元。 2、2012年至2014年期间,被告人徐苌保在未取得采矿许可证的情况下,从来安县复兴林场工作人员杨某和李某1手中租用林地，在来安县李某1家屋后塘口开采原砂对外销售。经安徽省地质矿产勘查局三一二地质队勘测,来安县李某1家屋后开采消耗建筑用砂矿资源量32284.18吨（13123.65.ｍ3）。经来安县价格认证中心鉴定,该32284.18吨原砂价值人民币1557705元。 公诉机关认为：被告人徐苌保违反矿产资源法的规定,未取得采矿许可证而擅自采矿并向外出售,情节严重,其行为构成非法采矿罪，并提供了相应证据,提请法院依法判处。 被告人徐苌保辩称，对公诉机关指控的罪名无异议，但对公诉机关指控的第1起事实不认可；公诉机关指控的第2起事实中，其对公诉机关指控的主要事实无异议，但其辩称其在2013年之后就没有在来安县李某1家屋后塘口盗采原砂。 被告人徐苌保的辩护人辛明平辩护意见：公诉机关指控被告人犯非法采矿罪，事实不清、证据不足，应宣告被告人徐苌保无罪。 被告人徐苌保的辩护人樊东冬辩护意见：1、对公诉机关指控的罪名无异议。2、公诉机关指控的第1起事实，指控事实不清、证据不足，应不予认定。3、公诉机关指控的第2起事实认可，但对公诉机关提供的《储量核查报告》未扣除他人在来安县李某1家屋后塘口盗采原砂的数量；本案盗采发生在2012年至2014年，公诉机关提供的来安县价格认证中心出具的《价格认定结论书》以2018年9月28日作为价格基准日无法律依据，不能作为定案依据。 经审理查明： 2012年至2014年期间,被告人徐苌保在未取得采矿许可证的情况下,从来安县复兴林场工作人员杨某和李某1手中租用林地，并在来安县李某1家屋后塘口开采原砂对外销售。2012年平均销售价格为13元／吨，2014年平均销售价格为25元／吨。被告人盗采期间的平均销售价格为19元／吨。经安徽省地质矿产勘查局三一二地质队勘测,来安县李某1家屋后开采消耗建筑用砂矿资源量32284.18吨，价值613399.42元。 被告人徐苌保到案后，如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人徐苌保的亲属代其退出违法所得16万元。 上述事实有下列经庭审举证、质证，本院确认的证据证实： 1、被告人徐苌保的供述，证实：2011年初，其从复兴林场工作人员的杨某和李某1手中各买了一块地，后其租用他人挖机在这里采沙卖钱。2012年上半年的时候，其按照一车农用车260元—280元的价格出售的；2014年的时候，按照一车农用车500元—550元的价格出售的，平均每台农用车18吨的载重量。 2、证人李某1的证言，证实：2011年年初的时候，徐苌保的人找到其，想租其的地用于挖沙卖钱。2011年3月份的时候，其和徐苌保签订了一份关于这块土地的赔偿协议，协议中约定其这块共计10亩地租给徐苌保，徐苌保给其3万5千元。杨某租给徐苌保4亩地，从2012年一直干到2014年年底，徐苌保前后共挖了三万多吨原沙。徐苌保挖的这一块地，李海龙和蒋正峰都没有挖。 3、证人杨某的证言，证实：2006年，其从复兴林场转包过来一块在杨郢乡陡山村中心组李某1家屋后面的地，这块地共计5.6亩。2011年年底的时候，徐苌保想租用这块地。徐苌保给其2万元树木赔偿费。2012年的时候，徐苌保就开始在这块地上挖沙，中途有一段时间因为查的比较紧没有挖，后来他又在这里挖沙，一直挖到2015年元月份。徐苌保在这里挖沙结束后，又有两批人在这里挖过，不过都是沿着徐苌保的塘口边向外挖的，徐苌保挖的地方没有其他人在里面继续挖过沙。 4、证人王某的证言，证实：2012年的时候，徐苌保从李某1手中租过来十亩左右的地，徐苌保租用其挖机去他的挖沙塘口干活，从2012年年初一一直干到2014年年底，不是每天都干活，前后共给徐苌保在这个塘口挖沙挖了至少20天，一天挖机至少能挖1500吨沙，在徐苌保的这个塘口至少给他挖了3万吨沙，徐苌保支付给其挖机租赁费用至少在4万元。 5、证人丁某的证言，证实：2011年，其经人介绍在徐苌保××郢××山村一处水坝埂西头（李某1家屋后）一个盗采塘口拉沙。其在徐苌保那里用农用车每次能拉20吨，每吨运费2.5至3.5元，持续拉了两年左右，至少拉了300车，合计6000吨原沙。运费大概18000元，都是徐苌保现金支付我的。 6、证人邓某的证言，证实：其为徐苌保运输徐苌保在杨郢乡陡山村中心组李某1屋后非法开采的原砂至少15000吨。其农用车一趟可以拉18吨原砂。 7、证人姚某1的证言，证实：其为徐苌保运输徐苌保在杨郢乡陡山村中心组李某1屋后非法开采的原砂至少3000吨。其农用车一趟可以拉20吨原砂。 8、证人胡某的证言，证实：2014年底或者2015年初的时候，徐苌保将从来安县杨郢乡陡山村挖出来并运到来安和明光交界处洗沙点堆放的原砂至少2000吨以3万元价格卖给胡某。 9、证人姚某2的证言，证实：2014年上半年至2015年初，徐苌保租用姚某2在来安和明光自来桥交界处有个大理石厂房冲洗从杨郢乡陡山村中心组李某1家屋后处盗采的原沙对外销售。 10、证人陈某的证言，证实：徐苌保在李某1家屋后挖沙是在2011年左右开始挖的，一直挖到2015年左右。 11、证人许某的证言，证实：徐苌保是在2011年左右从李某1手中购买的这块地挖沙，其当时也在附近挖沙。徐苌保租用王某的挖机，从2012年年初一直干到2014年年底。 12、证人李某2的证言，证实：2015年杨郢乡政府安排其在陡山村中心组李某1家屋后面取沙用于移民工程修路。其取沙的地方是挨着徐苌保挖的坑外面（徐苌保挖的这个坑我没有挖），从这里取出来的8000吨原沙，有3000吨是用于修路，还有5000吨原沙堆在塘口××乡政府拍卖，其以3万多元价格拍得了这堆沙。 13、证人蒋某的证言，证实：2016年年底，杨郢乡政府安排其在陡山村中心组李某1家屋后面取沙用于移民项目盖厂房打地坪。其取沙的地方是沿着徐苌保挖的坑外侧向外挖的，没有挖徐苌保的塘口，其挖了几千吨，但老百姓经常举报，没有运走，还堆在塘口里。 14、辨认、指认笔录及照片，证实：徐苌保辨认出在来安县李某1家屋后非法盗采原砂塘口具体地点及范围、高度。 15、安徽地质矿产勘查局三一二地质队《建筑用砂储量核查报告》，证实：经安徽省地质矿产勘查局三一二地质队勘测，来安县李某1家屋后建筑用砂矿石量（111ｂ）类32284.18吨（13123.65ｍ3）。 16、调取证据清单、王某挖掘机凭证，证实：王某提供2013年12月16日至24日和2012年5月5日使用挖掘机在来安县李某1家屋后为徐苌保开挖原砂的事实。 17、户籍证明、无违法犯罪记录证明，证实：被告人徐苌保1965年2月1日出生于安徽省天长市，在案发前无违法犯罪记录。 18、到案经过、破案经过，证实：被告人徐苌保2019年10月21日接公安机关电话通知后到案，到案后其如实供述了在杨郢乡陡山村中心组盗采的事实，后翻供。 本案中，公诉机关指控的第1起事实中，有证据能够证实2009年6、7月至2011年被告人徐苌保在未取得采矿许可证的情况下,在明光市凤凰水库东侧盗采原砂，其主要盗采事实发生在2011年2月25日《中华人民共和国刑法修正案（八）》实施之前，故应当适用修正前的《中华人民共和国刑法》第三百四十三条的规定，即“违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿的，擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿场资源破坏的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；造成矿场资源严重破坏的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”。本案中，公诉机关未能提供徐苌保在《中华人民共和国刑法修正案（八）》实施之前，非法采矿时具有“经责令停止开采后拒不停止开采”的行为的证据，故公诉机关指控的第一起事实缺乏犯罪的构成要件，指控被告人该起犯罪证据不足，故对公诉机关指控的第一起事实本院不予认定。故对被告人的辩护人关于此节的辩护意见，本院予以支持。 关于被告人徐苌保盗采原砂的价值认定。公诉机关提供了证人李某1、杨某、李某2、蒋某等人的证言，能够证实公诉机关指控的被告人徐苌保盗采杨郢乡陡山村中心组李某1家屋后塘口没有其他人盗采的情况；同时还提供了安徽地质矿产勘查局三一二地质队《建筑用砂储量核查报告》证实了该塘口建筑用砂矿石量（111ｂ）类为32284.18吨，对公诉机关指控被告人徐苌保盗采数量的认定本院予以确认。公诉机关提供的来安县价格认证中心出具的价格认定结论书对被告人徐苌保盗采的原砂价值进行了认定，但该结论书并未以案发时间为价格基准日时间，而是将价格基准日定为2018年9月28日，于法无据，故该价格认定结论书不能作为定案证据使用。应当按照被告人的实际销售价格认定。故对被告人的辩护人关于鉴定意见不能作为定案依据的辩护意见，本院予以采纳。本案中，被告人徐苌保的供述“2012年按照一车农用车260元—280元的价格出售的；2014年的时候，按照一车农用车500元—550元的价格出售的，平均每台农用车18吨的载重量”；为其运输原砂的驾驶员证人丁某、邓某、姚某1等人的证言，证实每台农用车能拉20吨原砂。故本院认定2012年徐苌保出售原砂的价格为13元／吨，2014年的价格为25元／吨，被告人徐苌保盗采原砂的时间自2012年至2014年，综合认定被告人徐苌保销售原砂的价格为19元／吨。故被告人徐苌保非法盗采原砂的价值为613399.42元。 本院认为：被告人徐苌保违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证而擅自采矿并对外出售，价值613399.42元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控被告人徐苌保犯非法采矿罪罪名成立，本院予以支持。被告人徐苌保到案后如实供述其犯罪事实，成立坦白，依法可从轻处罚。退出违法所得，可酌情从轻处罚。根据被告人徐苌保的犯罪事实、情节，认罪、悔罪态度，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，本院依法决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定处罚，判决如下： 一、被告人徐苌保犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币十二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。） 二、对被告人的违法所得予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 魁 人民陪审员  高幼建 人民陪审员  傅文忠 二〇二〇年十月十二日 法官助理郭娟娟 代理书记员  邹 宇 附：《中华人民共和国刑法》法条 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。