新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终1596号   上诉人（原审被告）：蒲力铨,男,1955年2月6日出生,汉族,石油局乌鲁木齐明园办事处退休职工,住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。   委托诉讼代理人：瞿军，沙依巴克区正中法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：唐勇，沙依巴克区正中法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：王道成,男,1974年6月6日出生,汉族,无固定职业,住四川省双流县。   委托诉讼代理人：汤海涛,新疆信禾诚律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：蒲成,男,1980年6月18日出生,汉族,无固定职业,住四川省阆中市。   上诉人蒲力铨因与被上诉人王道成、蒲成民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初11018号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蒲力铨及其委托诉讼代理人瞿军，被上诉人王道成的委托诉讼代理人汤海涛，被上诉人蒲成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   蒲力铨上诉请求：1、撤销(2019)新0103民初11018号民事判决书第一项,依法改判支付借款本金120000元;2、撤销(2019)新0103民初11018号民事判决书第二项,依法改判违约金36000元;3、撤销(2019)新0103民初11018号民事判决书第三项,依法改判不支持利息。事实和理由：本案不是民间借贷关系，双方实际是工程合作关系。上诉人从未收到300万元借款，我方经认可有283万元用于工程，还有17万元涉及刑事犯罪，本案应先刑事后民事，应中止审理。一审法院对本金的312万元的认定没有依据，是错误的。并且我们双方并未约定利息，不应支持利息。被上诉人所称的200万元利润并不存在。我方实际还款金额是272万元，一审对还款数额认定也有误。故上诉人尚欠借款本金为12万元，应承担违约金36000元，不应承担利息。   王道成辩称，上诉人所说涉及刑事没有事实根据。被上诉人王道成在2017年经蒲成介绍认识，实际转款300万元。后来决定终止合作，于2017年达成协议，出具了借据，明确表明了借款时间及还款时间和逾期不还的违约责任，但是上诉人没有按照约定还款，经双方核算，200万元作为分红的利润。我方认为一审法院认定事实正确请求二审法院维持原判。   蒲成辩称，蒲力铨当时不认识王道成，后经介绍一起出资干工程，王道成出资300万占60%的股份，蒲力铨占40%的股份，我作为管理，他们双方分别给我10%的干股，这个活是上诉人接手的，我经手的是7014000元，我这里有我经手的700多万的账目明细，我没有挪用17万元，全部资金都用于工程上了，我也有账目明细，17万元我这可以充分证明。工程没有干完是因为蒲力铨偷工减料，当时监理让我们停工。王道成打入我账户是300万，200万是答应活干完后给王道成的利润。我属于工地管理。   王道成向一审法院起诉请求：1、判令蒲力铨、蒲成返还借款本金239万元；2、判令蒲力铨、蒲成支付利息1051600元（自2017年12月1日至2019年9月22日）；3、判令蒲力铨、蒲成支付自2019年9月23日至实际清偿之日的利息，按月息2%计算；4、蒲力铨、蒲成承担本案诉讼费用。   一审法院认定事实：2017年8月12日,蒲成和蒲力铨向王道成出具借条载明:今借到王道成人民币5000000元。注:银行转账3000000元,现金借款2000000元。至2017年7月1日至2017年11月30日期限五个月,全部借款于2017年11月30日必须一次性偿还完,如到期不能归还借款,金额按每月百分之3.5息向王道成支付违约金,直至还清为止。蒲力铨对该借条的真实性认可,但认为是被迫书写的,其只收到800000元,前面3000000元是蒲成收取的。另查,一、蒲力铨向原审法院提交了中标通知书、2017年11月24日其向沙雅丰泽建设工程有限公司出具的承诺书、申请报告和刑事报案材料（蒲力铨在报案材料中称:2017年8月9日,王道成向蒲力铨提出要退出合作工程并打算撤资,经双方协商,2017年8月12日,蒲力铨与蒲成以共同借款人的名义向王道成出具书面借款......事实上双方合作期间实际只用了王道成投资款2830000元),蒲力铨称涉案的款项系王道成当时与其合作进行施工所投入的合作款,后因资金不到位导致工程停工,王道成要求撤资、撤回3000000元并要求给付2000000元的利息,故蒲力铨向王道成出具了该份借条,王道成是虚假诉讼;二、蒲力铨称其和蒲成没有关系,蒲成是王道成的财务管理人员,蒲成是代表王道成和其合作,但其未提交相关证据;三、本案王道成申请诉讼保全,花费保全费5000元;四、王道成向一审法院提交银行打款明细若干,称其通过王某、郑某、懿某向蒲成汇款,蒲成再向蒲力铨汇款,汇款金额为3000000元。其他2000000元为现金支付(后王道成认可该笔借款系中止合作后从合作投资款转为的借款,3000000元为投入,2000000元为蒲力铨核算后确认的利润);五、蒲力铨称王道成强迫其签写借条,蒲成与王道成是一伙的,其未收到3000000元。其当时想如果资金到位,可以暂定2000000元分红,但如果王道成资金不到位,其不承担2000000元;六、蒲力铨称当时3000000元中的2830000元是审计用于工程上的,170000元是蒲成贪走的,其亦未提交证据;七、蒲力铨称其还款金额为2710000元。   一审法院认为，依据当事人向一审法院提交的证据及各方当事人庭审陈述,本案的事实是本案所涉的款项为合作款转借款性质。双方均认可该借条所涉金额中3000000元为投入本金金额,剩余2000000元为利润。鉴于蒲力铨对利润金额不予认可,王道成亦不能准确提供利润计算方式,考虑到王道成资金投入仅涉及2个月,故一审法院按照月息2%调整所谓的利润部分,即所涉的利润为3000000元×2%×2个月=120000元,与本金相加共计3120000元,故针对该借条的金额一审法院调整为3120000元,另鉴于王道成和蒲力铨针对蒲力铨的还款金额系2610000元还是2710000元各持一词,但均未提供证据,一审法院按照民事证据的举证规则,认定蒲力铨应对其付款金额负有举证责任,但其未能提供付款证据,应承担举证不能的法律后果,故一审法院以王道成自述认定蒲力铨的还款金额为2610000元,考虑到王道成认定蒲力铨未还款金额的计算方式即为欠款本金-已付款金额,故一审法院以此方式认定蒲力铨的应还款金额为3120000元-2610000元=510000元，故一审法院对王道成要求蒲力铨返还借款本金2390000元的诉讼请求之合理部分即510000元予以支持。针对王道成主张按照2%计算2017年12月1日至2019年9月22日的利息,一审法院在调整本金的基础上,对其合理部分即221680元(510000元×2%×21个月22天)予以支持。针对王道成要求蒲成对本案承担共同给付的诉讼请求,因蒲成在借条中亦签字确认,故王道成诉讼请求合理有据,一审法院予以支持。蒲成经本院合法传唤,无正当理由未到庭参加诉讼,一审法院视为其放弃相应的诉讼权利。综上,依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:一、蒲力铨、蒲成向王道成返还借款本金510000元;二、蒲力铨、蒲成向王道成支付利息221680元(510000元×2%×21个月22天,2017年12月1日至2019年9月22日);三、自2019年9月23日至本金付清时止的利息,仍由蒲力铨、蒲成以月息2%、以未还借款本金为基数予以计算给付。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。蒲力铨提交银行流水七笔及微信转账记录一笔，证明已还款2720000元。王道成对银行流水予以认可，认可已还款2710000元，对10000元微信转账记录真实性认可，但认为不是还款，关联性不予认可。蒲成对该组证据予以认可。对该组证据，本院认为，王道成认为10000元微信转账系其他款项，未能举证证明，而王道成收到该款是事实，故对该款与本案的关联性，本院予以确认。对蒲力铨提供的还款证据本院予以确认，还款金额为2720000元。除还款金额外，对一审法院查明的其他事实及证据本院予以确认。   本院认为，对于王道成与蒲力铨、蒲成之间的法律关系，虽王道成基于与蒲力铨、蒲成合作工程进行的投资，但双方经协商终止了合作关系，并由蒲力铨、蒲成给王道成出具借据，即是对投资款项进行了清算，以借据的形式确立了双方的债权债务关系。故双方之间的法律关系民间借贷关系，借贷金额应以实际出资金额为准。借据金额5000000元中的2000000元系双方拟定的利润，并非实际出资款项，而双方合作关系已终止，故该2000000元利润已无事实基础，故该2000000元不应计入借款本金。对于出资金额3000000元，蒲力铨认可2830000元，对其中的170000元不予认可，认为由蒲成占有。对此，本院认为，双方均认可出资款项均系王道成支付给蒲成，由蒲成转付给蒲力铨或用于工程开支，蒲力铨出具借据对出资3000000元予以了确认，并未提供证据证明其中17万元由蒲成占有，故对于借款本金应认定为3000000元。双方在借据中约定借款期限为五个月，到期不还则按月息3.5%承担违约金。该约定实际是对借款利息的约定，王道成据此按月息2%主张借款利息有事实及法律依据，应予支持。双方对借款期限内即2017年11月30日之前的利息并未约定，故不应计算借期内的利息。一审法院参照借款期限届满后的利息约定计算前期借款期内的利息并计入借款本金，不符合事实及法律，一审法院对借款本金认定错误，本院予以纠正。   对于蒲力铨已还款项，蒲力铨在二审中提供了证据证明已还2720000元，王道成对其中的微信转账10000元不予认可，认为系其他款项，但未能提供证据证明，故对已还款金额应认定为2720000元。   综上所述，本案借款本金3000000元，已还款2720000元，尚欠借款本金280000元。蒲力铨应按月息2%向王道成支付2017年11月30日之后的借款利息。2017年12月1日至2019年9月22日期间的借款利息为121520元（280000元×2%×21个月21天）。蒲力栓的上诉请求部分成立，对其中的合法部分，本院予以支持。一审法院对借款本金金额及还款金额认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初11018号民事判决第三项即：自2019年9月23日至本金付清时止的利息，仍由蒲力铨、蒲成以月息2%、以未还借款本金为基数予以计算给付；   二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初11018号民事判决第一项即：蒲力铨、蒲成向王道成返还借款本金510000元为：蒲力铨、蒲成向王道成返还借款本金280000元；   三、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初11018号民事判决第二项即：蒲力铨、蒲成向王道成支付利息221680元（510000元×2%×22个月22天，2017年12月1日至2019年9月22日）为：蒲力铨、蒲成向王道成支付利息121520元（280000元×2%×22个月21天，2017年12月1日至2019年9月22日）。   以上应付款项合计401520元，蒲力铨、蒲成应于本判决生效之日起十五日内付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案诉讼标的3441600元，给付标的401520元，占诉讼标的的12%，应收一审案件受理费12960元（王道成已预交），由王道成负担88%即11404.8元，蒲力铨、蒲成负担12%即1555.2元；诉讼保全费5000元（王道成已预交），由王道成负担4400元，蒲力铨、蒲成负担600元；邮寄送达费140元（王道成已预交），由蒲力铨、蒲成负担。二审上诉不服标的575680元，改判金额330160元（731680元-401520元），占上诉不服标的的57%，应收二审案件受理费9556.8元（蒲力铨已预交），由蒲力铨负担43%即4109.42元，王道成负担57%即5447.38元。   本判决为终审判决。   审  判  长   金 波   审  判  员   王 宏   审  判  员   李 聃   二 〇 二 〇 年 十 月 九 日   书  记  员   王圆圆