黑龙江省大庆高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0691民初2210号原告：王首达，女，1980年9月19日出生，汉族，哈尔滨康瑞达运动器材有限公司经理，住哈尔滨市道里区。委托代理人:周雨佳，黑龙江朗信银龙律师事务所律师。被告：大庆市博大建筑公司有限公司（以下简称博大公司），住所地大庆市高新区中心二区兴化街40号。法定代表人王仁江，该公司总经理。委托代理人：徐祝庆，黑龙江油城律师事务所律师。被告：王正文，男，1967年2月2日出生，汉族，大庆市博大建筑公司董事长，住大庆市萨尔图区。原告王首达与被告大庆市博大建筑公司有限公司、王正文挂靠经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王首达及委托代理人周雨佳，被告大庆市博大建筑公司有限公司委托代理人徐祝庆到庭参加诉讼，被告王正文经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。原告王首达向本院提出诉讼请求：1.判令被告博大公司给付欠款339789.51元,并按月利率1.5%的标准给付该款项自2018年12月26日至实际给付之日的利息；2.判令被告博大公司给付欠款38000元，并按月利率1.5%的标准给付该款项自2017年11月28日至实际给付之日的利息；3.判令被告返还代收取的161905.9元养老保险费用社会统筹部分；4.被告王正文对博大公司欠付原告的上述款项承担连带责任；5.本案诉讼费用、公告费、保全费等由被告承担。事实和理由：2016年，原告与博大公司签订合作协议书一份，约定原告以博大公司的名义承包黑龙江省绥滨县农场学校标准化运动场建设工程项目。2016年2月，原告以博大公司的名义与黑龙江省绥滨农场正式签订建设工程施工合同，约定工程造价为5900094.77元。之后原告进行施工，认真履行合同义务并按时缴纳合作协议约定的税费和规费等。涉案工程于2016年11月13日竣工经验收合格，但博大公司至今仍欠原告工程款377789.51元。被告王正文作为博大公司的法定代表人于2019年2月给原告出具了承诺书，对上述欠款及利息予以确认，王正文自愿承担连带保证责任。被告收取原告支付的养老保险费用共计261905.91元，根据国家税法相关规定，税务机关已取消征收该项费用，被告应予返还。原告多次向二被告主张权利遭拒绝，现原告诉至法院。被告博大公司辩称，对博大公司拖欠原告工程款339789.51元没有异议，但不同意按照月利1.5%计算利息。原告主张38000.00元工程款没有事实及法律依据，也不同意按照月利1.5%计算利息。原告主张的16万余元养老保险社会统筹费用与原告主张的案由并不一致，且被告收取该笔费用有合同依据，有原告出具的收据予以确认。王正文只是在涉案工程施工时是被告的法定代表人，但自2017年3月8日起不再担任该职务，自2019年1月23日起也不再是被告的股东，因此王正文的签字并不能代表博大公司。被告王正文未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩。原告就其主张向本院提交了一下证据：一、中标通知书（复印件）、备案意见（复印件）、建筑工程施工合同（复印件）、建筑工程施工许可证（复印件，与原件核对无异议）各一份，欲证明博大公司于2016年在黑龙江省××农场学校标准化运动场建设项目中中标，是适格承包方。各方的权利义务在相关合同和文件中已经明确约定。经质证，被告博大公司质证意见为无异议。本院对证据的真实性予以确认。二、合作协议书（复印件）、竣工验收报告（复印件与原件核对无异议）、税收缴款书和税收完税证明一组（复印件），欲证明原告与被告签署《合作协议书》等相关文件后，积极履行了合同约定的义务，按期施工，工程经多方验收合格，并及时按约定替第一被告向税务机关缴纳了相关税款，原告的义务已全部履行完毕。经质证，博大公司对税收缴款书和税收完税证明真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该证据仅能体现我公司缴纳了部分税款，无法体现出与原告的关联性。对合作协议书、竣工验收报告的真实性有异议，对工程经过验收的事实没有异议。本院对证据的真实性予以确认。三、黑龙江增值税普通发票一组（复印件）、外出经营活动情况申报表一份（复印件），欲证明发包方黑龙江省绥滨农场在原告施工合格的情况下将建设工程款支付给博大公司，原告以博大公司名义与发包方之间的建设工程施工合同已履行完毕。经质证，博大公司对黑龙江增值税普通发票的真实性、合法性无异议，对外出经营活动情况申报表真实性有异议，该证据仅能体现我公司依法纳税，无法体现出与原告的关联性。也无法体现出发包方全额支付工程款，更无法体现原告履行合同情况。本院对证据的真实性予以确认。四、承诺书一份，欲证明博大公司对原告挂靠在其名下施工涉案工程的质量和应得款项均无异议，博大公司对欠款金额及利息计算方式进行了确认，应承担偿还责任，被告王正文自愿为保证人，应承担连带偿还责任。经质证，博大公司对真实性有异议，承诺书上的时间点我公司法人为王仁江，高管为王仁江、李秀琴，王正文并非公司股东，因此该承诺书对我公司不发生任何效力，且王正文的签字是否真实无法确定，但该承诺书体现的339789.51元，我公司认可支付，另外的38000元我公司不知道是如何计算的。对于利息我方不同意支付。本院对证据的真实性予以确认。五、收据一份（复印件，与原件核对无异议），欲证明博大公司于2016年分三次收取原告支付的养老保险费共计161905.91元，但其并未交付给税务机关。根据相关规定，此部分养老保险费用国家不再收取，博大公司应返还给原告。经质证，博大公司对该证据的真实性、合法性均无异议，对关联性有异议，该费用原告同意我公司收取，且按照合作协议书的约定我公司也应该收取。目前没有法律规定或者政策规定对于该费用国家不在收取。本院对证据的真实性予以确认。六、关于预征建筑施工企业养老保险费的证明（复印件1份，1页）内容：国家税务总局大庆高新技术产业开发区税务局已自2016年起不再征收建筑施工企业养老保险费。证明问题：被告大庆市博大建筑工程有限公司于2016年8月、2016年10月及2016年12月共收取申请人支付的养老保险费用共计161,905.91元，其并未交付给税务机关。且根据相关规定和税务机关实践情况，国家已不再收取此部分养老保险费用，被告大庆市博大建筑工程有限公司应返还此部分费用给原告。经质证，博大公司对该证据的真实性无异议，对关联性有异议。该证据明确体现国家不在预征养老保险费用，不是原告说的不在征收，而且合同中仅是体现了对于该费用的收取，没有体现出在税务机关不在预征情况下该部分费用的处理，根据原告在拨付工程款时，对于我方扣留该费用无异议，因此该部分费用不应当返还。本院对证据的真实性予以确认。被告博大公司向本院提交了一下证据：一、中国建设银行单位客户专用回单一组、收款单一组、情况说明一组、客户收付款入账通知一组、网银回单一组、收据一组（复印件，与原件核对无异），欲证明我公司收到黑龙江省绥滨农场支付的工程款6000000.00元后，向原告累计支付5825440元，2018年12月25日我公司收到绥滨农场支付的339789.51元，该款项我公司未支付给原告，原告对于我公司扣取的各项费用没有异议。经质证，原告对该组证据的真实性无异议，按照双方的合作协议，博大公司根据国家和税务部门的相关规定收取税费，在国家已不再征收时博大公司再代收无法律依据，也不符约定，应返还此款，我方开具的收款单都是先于对方付款所出具的，具体数额远大于对方付款金额，具体应以对方实际付款金额为准。本院对证据的真实性予以确认。二、企业信息一份（打印件），欲证明王正文自2017年3月8日起不再担任我公司法定代表人，自2019年1月23日起也不是我公司股东，在我公司没有任何任职。经质证，原告对该证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，涉案工程开始施工的2016年，博大公司提供给原告的法定代表人证明中显示为王正文，职务为总经理，自博大公司欠付原告上述款项起，王正文一直以法人身份同我方进行协商，我方对博大公司的法人代表变更情况并不知情。在我方多次追偿欠款时，王正文以法定代表人身份为我方出具承诺书，我方有理由相信其仍是法定代表人，其出具承诺书的行为构成表见代理。本院对原告质证意见予以采纳，对该证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院确认事实如下，2016年2月2日，发包方黑龙江省绥滨农场与被告博大公司签订了建设工程施工合同一份，约定绥滨农场将绥滨农场学校标准化运动场建设项目发包给博大公司。2016年1月10日，博大公司与原告王首达签订了合作协议书一份，约定王首达以博大公司的名义施工上述工程项目，工程造价5,900,094.77元，项目施工风险由原告承担，王首达向博大公司支付结算总价的1.5%的管理费，王首达按照国家有关规定及税务部门规定的费率上缴税费、规费（养老保险、工伤险、生育保险、医疗保险及住房公积金）及农民保障金。原告按照约定进行了施工，工程于2016年11月13日竣工经验收合格。博大公司陆续向王首达支付工程款，2019年2月8日，王正文给原告出具承诺书一份，基本内容为，我公司按照挂靠协议，已扣除完相应费用，支付给你方部分款项，剩余款项339,789.51元承诺于2018年12月26日起按月利息1.5%支付至还清之日止，最迟至2019年5月1日还清本息。另我公司于2017年11月28日以上述同样方式拖欠你方工程款38000元，与上述时间一并还清，承诺人博大公司（法人签字后生效），保证人王正文，王正文签名并按印。本案在庭审过程中，博大公司认可扣留王首达管理费97145元，王首达向其缴纳了协议约定由博大公司代扣代缴的养老保险费等161,905.91元。本院认为，本案系挂靠经营合同纠纷。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告王首达作为未取得建筑施工企业资质的个人，其借用被告博大公司的资质进行施工，其与博大公司签订的合作协议书应属无效。涉案工程竣工后经验收合格，发包方已将工程款给付博大公司，故博大公司应依据协议约定向原告支付工程款。被告王正文代表博大公司给原告出具的承诺书，确认了欠付原告的工程款承担连带保证责任，故王正文应与博大公司对欠付原告的工程款承担连带给付责任。依据原告的主张及承诺书记载，被告应给付原告工程款339,789.51元及38,000元，利息标准均按照月利率1.5%计算，339,789.51元自2018年12月26日计算至实际给付之日，38,000元自2017年11月28日计算至实际给付之日。关于原告主张的被告应返还代收取的养老保险费用社会统筹款，因相关税务部门自2016年4月已不再征收养老保险费，被告博大公司扣留此款无事实根据，但原告向博大公司支付养老保险费的票据共计161,905.91元，本院对原告的该部分诉讼请求予以支持，超出部分本院不予支持。关于被告辩称王正文给原告出具的承诺书不能代表博大公司，其出具承诺书时不是博大公司法定代表人的意见，本院认为，博大公司与发包方签订合同时以及与王首达签订合作协议时，王正文作为法定代表人或签订合同的代表进行签字或盖名章，博大公司更换法人等事宜原告无法知情，原告有理由相信王正文能够代表博大公司出具承诺书，故对博大公司的该辩解意见本院不予采纳。依据《中华人民共和国》第五十二条第（五）项、第五十八条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二（项）、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大庆市博大建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日给付原告王首达339,789.51元，并按月利率1.5%的标准给付该款项自2018年12月26日至实际给付之日的利息；二、被告大庆市博大建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日给付原告王首达38,000元，并按月利率1.5%的标准给付该款项自2017年11月28日至实际给付之日的利息；三、被告王正文对被告博大公司的上述债务承担连带给付责任；四、被告大庆市博大建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告养老保险费161,905.91元；五、驳回原告王首达的其他诉讼请求。案件受理费减半收取共计5098元，由被告大庆市博大建筑工程有限公司、王正文负担4301元，以后原告王首达负担797元；保全费5000元，由被告大庆市博大建筑工程有限公司、王正文负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆室中级人民法院。本判决生效后，义务人在规定的时限内不履行义务的，权利人可向本法院申请执行，提出申请执行的期限，为本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内。（本案所涉币种均为人民币）审 判 长  刘铁军人民陪审员  贾欢欢人民陪审员  刘桂荣二〇二〇年十月十二日书 记 员  张金花附法律条文:《《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。