大连市普兰店区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0214民初3311、3438号原告（并案被告）：大连发国酒店有限公司，住所地辽宁省大连市普兰店区府前路东段218号。统一社会信用代码：91210282740925076L。法定代表人：姜东来，系该公司董事长。委托诉讼代理人：于美娜，女，系该公司员工，住辽宁省大连市普兰店区。委托诉讼代理人：李刚，男，系该公司员工，住辽宁省大连市金州区。被告（并案原告）：尹丽萍，女，1983年12月5日出生，汉族，住辽宁省大连市金州区。委托诉讼代理人：丛福海（系尹丽萍丈夫），男，1977年6月22日，住辽宁省大连市普兰店区。原告大连发国酒店有限公司（以下简称发国酒店）诉被告尹丽萍劳动争议一案，本院于2020年6月15日立案。2020年6月19日，原告尹丽萍也提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，对两案公开开庭进行了合并审理。原告（并案被告）发国酒店的委托诉讼代理人于美娜、李刚、被告（并案原告）尹丽萍的委托诉讼代理人丛福海到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。原告发国酒店向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告发国酒店无须支付被告尹丽萍解除劳动合同经济补偿金8790.5元（4395.25元×2个月）；2、被告尹丽萍承担本案诉讼费。事实与理由：自2019年10月23日起，被告尹丽萍在原告发国酒店没有出勤记录，开始在其他单位上班，与其他单位形成劳动关系。原告于2019年11月20日发送书面通知，要求被告尹丽萍最迟在2019年11月23日回到酒店上班，明确告知如果未按时上班将按照被告尹丽萍自动解除劳动合同处理，并予以处罚。被告尹丽萍没有按时上班。2019年11月22日，被告尹丽萍向大连市普兰店区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告发国酒店支付解除劳动合同经济赔偿金。2019年11月24日，原告发国酒店再次发送通知，告知其因严重违反公司规则制度，正式解除劳动合同。在与原告发国酒店劳动关系存续期间，被告尹丽萍与其他用工单位建立劳动关系，且接到书面通知后仍然没有回到原告发国酒店上班，依据《劳动合同法》第三十九条第（二）、（四）项的规定，原告发国酒店有权与被告尹丽萍解除劳动关系且无需支付经济赔偿。且，被告尹丽萍在电话录音中承认其主动要与原告发国酒店解除劳动合同，不存在原告发国酒店违法解除劳动合同问题。现原告发国酒店认为原、被告间仍未解除劳动合同关系，被告尹丽萍随时可以回酒店上班，续签劳动合同。综上所述，特向贵院依法提起诉讼，恳请贵院依法判决。被告尹丽萍辩称，不同意原告发国酒店的诉讼请求。因为原告发国酒店没有缴纳社会保险金，也没有及时支付工资，被告尹丽萍可以此为由提出解除劳动合同。原告发国酒店经营的美容会所已经注销，被告尹丽萍不愿到餐饮、客户部门工作，所以没有与原告发国酒店续签劳动合同。并案原告尹丽萍向本院提出的诉讼请求：1、请求判令并案被告发国酒店支付拖欠并案原告尹丽萍的2019年10月工资4395.25元（前12月平均工资）；2、请求判令并案被告发国酒店因未签订有效劳动合同应支付的双倍工资101090.75元[4395.25元×23个月（2017年11月至2019年10月）]；3、请求判令并案被告发国酒店补缴劳动关系存续期间的五险一金；4、请求判令并案被告发国酒店支付招聘广告承诺5000元保底工资差额部分28423.25元（604.75元×47个月）；5、请求判令并案被告发国酒店支付解除劳动合同的经济补偿金8790.5元（4395.25元×2个月）；六、诉讼费由并案被告发国酒店承担。事实与理由：并案原告于2017年10月开始至2019年10月底，从事并案被告发国酒店美容院美容师工作，口头约定保底工资5000元。双方没有签订有效劳动合同，并案被告发国酒店也未给并案原告尹丽萍缴纳各类保险。并案原告尹丽萍的2019年10月工资，并案被告发国酒店没有按时发放。并案被告发国酒店经营的美容院注销了，要将并案原告尹丽萍调整到餐饮服务，并案原告尹丽萍不愿续签合同。故诉至法院，提出上述诉讼请求。并案被告发国酒店辩称，不同意并案原告尹丽萍的诉讼请求。理由如下：因为并案原告尹丽萍违反了酒店考勤制度、质检管理制度，并案被告发国酒店已经将并案原告尹丽萍的工资全部扣完，但本着人道主义愿意给付10月份的工资2762元。并案原告尹丽萍和并案被告发国酒店已经签订书面劳动合同，现并案被告发国酒店未发生重大经营变化，仍可以提供给并案原告尹丽萍提供良好环境的工作岗位。原、被告双方至今没有解除劳动合同，无需赔偿两个月的经济赔偿金。并案原告尹丽萍入职前，原、被告双方约定以现金的方式发放社保补助，前两年的工资表中均有体现。如果并案原告尹丽萍要求补交保险，应当返还领取的社保补助62146元。关于招聘信息，并案被告发国酒店没有在私人范围发布招聘信息，所以不产生保底工资差价问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：一、发国酒店提交的证据1、《质检制度》、《考勤制度》、《工资制度》、制度公示范围证明、制度制定合法性证明、员工对制度签确书、11月20日、11月24日返岗书面通知、入职确认书各一份，拟证明：员工对各项制度了解并签确。尹丽萍严重违反公司规章制度，且公司已履行催告手续。仲裁书中查明的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”毫无依据。2、2017年10月至2019年10月工资单一份，拟证明：2017年10月至2019年9月期间，发国酒店按时足额发放工资，且经员工签收，从而证明发国酒店不存在恶意拖欠工资的情况，同时证明尹丽萍的2019年10月工资为2762元。3、劳动合同一份，拟证明发国酒店已经与尹丽萍签订劳动合同，劳动期限为2017年10月29日至2019年10月28日，尹丽萍自愿要求不缴纳社保福利，发国酒店以现金形式将社保补贴每月发给员工。4、尹丽萍在劳动仲裁时提供的录音（庭后尹丽萍提交到本院）及证据材料，拟证明尹丽萍主动解除合同，且已经与其他企业建立了劳动关系，故发国酒店不应当支付赔偿金。5、照片两张及结婚证一份，拟证明即便普兰店颐康美容院现已注销，发国酒店中有美容项目的岗位。尹丽萍认为，无法确定原告发国酒店提供的各项制度的真伪。对工资单真实性没有异议，但对尹丽萍2019年10月的工资数额有异议。劳动合同签订时，只有尹丽萍签名和填写时间，但合同的其他空白位置都没有填写内容，由发国酒店后期填写的，故劳动合同不具有合法性，但合同中约定的劳动期限属实。从录音中可以确定，2019年11月14日，发国酒店通知尹丽萍可以续签劳动合同，岗位是餐饮服务，尹丽萍表示不愿到餐饮部门工作。本院认为，虽然尹丽萍认为其签名时劳动合同中有空白处，但工作期限及工资标准等符合双方约定，可以确定原、被告于2017年10月29日签订了书面劳动合同。录音证据可以确定发国酒店通知尹丽萍续签合同，调整的岗位系餐饮服务，尹丽萍不愿从事餐饮服务。二、尹丽萍向法庭提供的证据1、发国酒店的招聘广告（微信打印件）一份，拟证明：2017年10月22日，朋友圈转发的发国酒店美容前台微信发布招聘信息确定的工资标准为5000元起，与发国酒店提供的工资表中实际发放的2017年的工资相照应。2、企业查询卡一份，拟证明：2019年10月28日，普兰店区颐康美容院注销了。3、照片一份，拟证明：发国酒店在劳动仲裁时出具的劳动合同是没有签章的。发国酒店对招聘信息及照片的真实性不予认可，其招聘信息仅限于招聘网站和人才市场招聘，没有其他的招聘渠道。普兰店区颐康美容院注销与否与本案没有关联性。本院认为，尹丽萍提供的发国酒店招聘广告系个人朋友圈内流转信息，不能确定发国酒店作出了承诺。发国酒店经营的美容院注销了，故在与尹丽萍的劳动合同到期后，拟调整尹丽萍到餐饮部门工作。经审查核实案涉证据的真实性、合法性、关联性，综合分析当事人当庭陈述和诉辩、质证、代理意见，本院依法认定本案事实如下：2017年10月29日，发国酒店（甲）与尹丽萍（乙方）签订劳动合同，约定：发国酒店聘用尹丽萍从事美容工作，工作地点在发国酒店，劳动合同期限为2017年10月29日至2019年10月28日，工资标准按发国酒店依法制定的工资分配制度确定。第四十三条特别约定（手写填充）：乙方严格遵守服从甲方岗位调整安排，履行相应工作职责，乙方完全了解甲方薪资结构，愿意领取以现金形式发放的社保公基金补贴，承诺自愿放弃五险一金缴纳，如日后反悔，乙方需将领取的补贴金额返还，并由当事人承担应由个人缴纳部分和欠缴滞纳金。尹丽萍如期在发国酒店开办的普兰店颐康美容院工作，发国酒店向尹丽萍发放了2019年9月以前的工资，2019年10月份工资因续签合同问题产生争议，发国酒店已经做好工资表，但尹丽萍没有领取。另查，普兰店颐康美容院于2019年10月28日因停业注销。发国酒店的法定代表人姜东来与普兰店颐康美容院经营者李娉锋系夫妻关系。2019年11月14日，发国酒店通知尹丽萍可以续签合同，调整工作岗位为餐饮服务。尹丽萍没有同意，于2019年11月22日向大连市普兰店区劳动仲裁委员会提出仲裁，要求解除劳动关系、发放拖欠工资、赔偿未签订劳动合同而应支付的双倍工资、补缴社保福利、支付解除劳动关系后两个月工资补偿。2019年11月20日和24日，发国公司向尹丽萍发送返岗书面通知、入职确认书各一份，通知尹丽萍上班。2020年3月18日，大连市普兰店区劳动人事争议仲裁委员会作出大普劳人仲裁{2020}42号仲裁裁决书，认为，原、被告双方协议解除合同关系，发国酒店应当给付解除合同赔偿金，故裁决如下：大连发国酒店有限公司给付尹丽萍2019年10月工资2726元、两个月工资经济补偿8790.5元。庭审中，发国酒店一直认为双方劳动关系没有实际解除，尹丽萍随时可以上班，当时承诺的工作岗位为餐饮服务员，第二次庭审中称可以为原告提供美容岗位。再查，双方认可尹丽萍劳动合同到期前十二个月的月平均工资标准为4395.25元。本院认为，根据案涉争议内容及当事人诉辩意见，本案争议焦点为：一、尹丽萍的2019年10月的工资数额；二、发国公司是否应当向尹丽萍支付两个月的工资补偿；三、发国公司是否应当向尹丽萍赔偿未签合同的双倍工资；四、发国公司是否应当为尹丽萍补缴社保福利；五、发国酒店是否应当向尹丽萍补偿工资差价。针对焦点一，发国酒店应当按照工资发放制度及时发放尹丽萍的2019年10月工资。关于2019年10月工资的具体数额，结合发国酒店的前二十三个月的工资发放表，发国酒店确定尹丽萍2019年10月工资为2762元没有不当之处。针对焦点二，固定劳动合同到期后，用人单位不续签合同，应当给予劳动者补偿。用人单位调整工作岗位，劳动条件低于原劳动合同的，劳动者不续签合同的，用人单位也应当给予补偿。本案中，劳动合同中约定发国酒店聘用尹丽萍从事美容工作，该劳动合同于2019年10月28日到期后，发国酒店通知尹丽萍从事餐饮服务，工作条件显然低于美容工作，尹丽萍不续签劳动合同，发国酒店应当补偿。发国酒店在本案中提供的证据不能够证明在普兰店颐康美容院注销后安排尹丽萍在发国酒店从事美容工作。已履行的劳动合同确定的期限为两年，按照合同和法律的规定，发国酒店应当补偿两个月的工资。针对焦点三，原、被告双方已经于2017年10月19日签订了劳动合同，无论合同签订过程是否规范，但已经确定了合同期限、工作种类、工资标准等具体内容，该劳动合同合法有效，故发国酒店无需支付因未签订书面劳动合同而应支付的双倍工资。针对焦点四，尹丽萍在发国酒店工作期间的社保基金至今没有缴纳，因社保基金缴纳问题不属法院民事管辖，故尹丽萍此项请求，本案不予调整。针对焦点五，尹丽萍提供的个人朋友圈内容，不能确定发国酒店发出该项招聘信息，不足以证明发国酒店承诺补偿工资差价。综上，尹丽萍要求发国酒店给付2019年10月工资2726元、两个月工资经济补偿8790.5元的诉讼请求，本院予以支持，其他诉讼请求，本院不予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、原告（并案被告）大连发国酒店有限公司于本判决生效后三日内给付被告（并案原告）尹丽萍2019年10月工资2726元；二、原告（并案被告）大连发国酒店有限公司于本判决生效后三日内给付被告（并案原告）尹丽萍经济补偿8790.5元；三、原告（并案被告）大连发国酒店有限公司无需给付被告（并案原告）尹丽萍主张的未签劳动合同期间双倍工资；四、驳回被告（并案原告）尹丽萍的其他诉讼请求。如原告（并案被告）大连发国酒店有限公司未能按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费各收取10元（合计20元），由原告（并案被告）大连发国酒店有限公司和被告（并案原告）尹丽萍各负担10元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人可向本院或同级的被执行财产所在地人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。当事人不履行生效文书确定义务的，人民法院有权扣押、冻结、划拨、变价其财产，予以信用惩戒、罚款、拘留。审 判 长  王永全审 判 员  张亚南人民陪审员  王美华二〇二〇年十月十日书 记 员  肖 迪附：本案所依据法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。