辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1313号上诉人（原审被告）：沈阳市沈河区信托贸易商店，住所地沈阳市沈河区文化东路7号6门。法定代表人：王元库，该单位总经理。委托诉讼代理人：单颖，辽宁卓政律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙悦，辽宁卓政律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵国金，男，1959年12月12日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：赵明磊，女，1986年11月7日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。(赵国金女儿)委托诉讼代理人：赵明辉，男，1989年5月10日出生，汉族，住沈阳市沈河区。(赵国金儿子)上诉人沈阳市沈河区信托贸易商店因与被上诉人赵国金劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初329号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市沈河区信托贸易商店上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人提交的第二份起诉状没有经过劳动仲裁前置程序，依据劳动法、劳动争议调解仲裁法的相关规定，关于其诉讼请求变更部分应不予受理。2.上诉人与被上诉人劳动合同关系已于2018年1月15日终止，上诉人终止与被上诉人劳动合同关系的依据和程序合法，不存在违法解除劳动合同的行为。依据劳动合同法第四十四条规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。本案中，上诉人决定于2017年12月22日起提前终止经营并将《员工安置方案》提交至工会征询意见，经工会研究讨论后同意，于2017年12月25日将被上诉人的终止劳动合同决定书面通知了工会，在工会对此未提出反对意见的情况下，上诉人通知被上诉人与其终止劳动合同的决定，并要求被上诉人领取《解除劳动合同通知书》、办理离职手续，但是被上诉人拒绝签收文件。上诉人遂于2018年1月6日登报公告解除。由此可见，上诉人解除劳动合同的依据和程序完全符合法律规定。3.被上诉人自劳动合同终止后未再提供劳动，上诉人提前终止经营后，便与全部职工终止了劳动关系，没有工作人员再来上班，更不需要打更人员看守。在上诉人向被上诉人有效送达终止劳动关系的手续后，被上诉人并没有及时返还其保管的钥匙，因此即使被上诉人到上诉人处，也是被上诉人本人的意思表示，不应视为提供劳动，也不能证明双方的劳动关系仍存续。一审法院推断式认定被上诉人提供的工作内容在上诉人清算完成前依然是上诉人所需要的结论明显错误，且一审法院仅凭被上诉人一份于2019年3月某一日拍摄的照片及录像即认定其仍为上诉人提供打更工作，并据此判决上诉人支付被上诉人工资至2019年3月是错误的。4.上诉人已进入清算程序，原岗位已不存在，劳动合同已无法继续履行，一审判决恢复劳动关系没有法律依据。被上诉人已经于2019年12月12日达到法定退休年龄，一审判决恢复劳动关系客观上已经不能履行。赵国金辩称，被上诉人没有收到过解除通知书，对解除的合法性有异议。上诉人所说的劳动合同终止不成立，上诉人没有找本人进行过沟通，上诉人称已经进入清算程序是否合法有疑问。上诉人2017年12月解除与被上诉人的劳动合同，被上诉人1975年起在上诉人处工作，2019年12月达到法定退休年龄，所以上诉人不得解除与被上诉人的劳动合同，劳动合同应当继续履行。上诉人股东会议决议终止经营进行清算，并未决议解散，企业机读档案登记资料显示上诉人现在仍然存续，在开业在册状态，未完成清算与注销，有在职职工登记在册工作，有大量门市出租，故本案不适用劳动合同法第四十四条第五项，不可以认为劳动合同终止。上诉人所提供的法院判决与本案情况无关，不能作为审理依据。上诉人拖欠2016年1月到2017年12月工资，经王元库承诺支付报酬，被上诉人2018年1月至2019年3月在上诉人位于大南门地区的办公室打更。赵国金向一审法院起诉请求：1.判决被告与原告恢复劳动关系。2.请求法院判决被告支付拖欠原告自2016年1月至今共计39个月工资78000元及三年的采暖费2520元。3.被告为原告补缴自2018年2月至今的社会保险费、住房公积金。4.被告为原告在2019年12月12日正常办理退休手续。5.判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告赵国金于1975年进入被告单位沈阳市沈河区信托贸易商店工作，职务为打更工作。企业机读档案登记资料显示被告的经济性质为股份合作制。被告认可其主张与原告解除劳动合同前，原告每月实发工资为2000.60元，共欠原告2016年1月至2017年12月工资48014.4元。2017年12月22日，被告召开股东会并作出决议，因商店不能达到预期经营目的，决定终止经营并进行清算，成立清算组，对商店财产进行清算，确定2017年12月22日为商店清算起始日。2018年1月6日，被告在报纸上刊登解除与原告劳动关系的公告。2018年12月13日，原告到沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求：1.被申请人恢复与申请人的劳动关系；2.被申请人支付申请人2016年至今共计工资72000元；3.被申请人支付申请人违法解除劳动关系的经济赔偿金104000元；4.被申请人支付申请人社会保险费与住房公积金。同日该委做出沈河劳人仲不字（2018）2859号不予受理通知书。在本案审理过程中，原告提供了电子照片，用以证明截止2019年3月原告一直在被告处从事打更工作。被告对该证据不予认可。被告在本案审理过程中自认双方劳动关系于2018年1月15日解除。一审法院认为，原告与被告之间劳动合同关系合法成立。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于原告主张恢复劳动关系的请求，被告抗辩依《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止的意见，该院认为被告虽主张其已进入清算程序，但截至目前，其并未完成清算。且原告提供的照片证明在被告主张的其进入清算程序后，直到2019年3月，原告仍在为被告提供打更工作。被告虽对原告提供的其在被告处一直工作至2019年3月的证据材料不予认可，但其并未提供相反证据来反驳原告提供的证据，依法应当承担不利后果。原告在被告处工作四十余年，今年12月即达到退休年龄。原告工作职责为打更，即便是被告进入清算程序，原告提供的工作内容在被告清算完成前依然是被告单位所需要的。故对被告该抗辩该院不予采信。对原告恢复劳动关系的诉讼请求，该院予以支持。关于原告主张被告支付拖欠工资的问题。被告抗辩已于2017年12月25日解除劳动合同，仅应支付原告2016年1月至2017年12月的工资。该院认为被告解除与原告劳动关系不当，故对原告主张的该请求，该院予以支持。关于原告主张补缴社会保险费的问题，依据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位不办理社会保险登记或不按时足额缴纳社会保险费应由社会保险经办机构或社会保险行政部门处理。故原告要求被告补缴保险不属于人民法院受理范围。关于原告要求被告支付公积金、采暖费的问题，因该问题不属于人民法院受理范围，故该院不予审理。关于原告主张办理退休的问题，因该项请求未经劳动争议仲裁委员会仲裁程序，故对该项请求本院不予审理一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告沈阳市沈河区信托贸易商店自本判决生效之日起恢复与原告赵国金的劳动关系；二、被告沈阳市沈河区信托贸易商店自本判决生效之日十日内支付原告赵国金工资款78000元；三、驳回原告赵国金的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳市沈河区信托贸易商店负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。法信超链：国家法律1篇地方法规12篇案例1篇裁判10773篇期刊4篇×本院认为，关于上诉人沈阳市沈河区信托贸易商店提出的被上诉人赵国金提交的第二份起诉状没有经过劳动仲裁前置程序，诉讼请求变更部分应不予受理的主张。经查，被上诉人提交的第二份起诉状与劳动仲裁相比较，增加了三年的采暖费和办理退休手续两项诉讼请求，一审法院认为采暖费问题不属于人民法院受理民事案件范围，办理退休未经劳动仲裁前置程序，对该两项请求均未予审理。故一审法院并未因被上诉人变更诉讼请求而扩大审理范围。关于上诉人提出的与被上诉人解除劳动合同的依据和程序符合法律规定，恢复劳动关系没有法律依据的主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项之规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。上诉人沈阳市沈河区信托贸易商店于2017年12月22日召开股东会并作出决议，决定终止经营并进行清算，在进入清算程序后，该商店终止与职工的劳动关系，并不违反法律规定。上诉人将与被上诉人解除或终止劳动关系的时间确定为2018年1月15日，被上诉人主张应当继续履行至退休。本院认为，上诉人在清算期间主体资格仍然存续，在注销登记之前，还要开展一系列的活动，仍然需要留用一部分劳动者。本案被上诉人赵国金提供了电子照片等证据，以证明其在清算开始以后仍在上诉人处从事原工作至2019年3月，上诉人虽对该证据不予认可，但未提供相反证据，一审法院对该项证据予以采纳并无不当。被上诉人已在上诉人处工作四十余年，清算开始以后较长一段时间内仍在上诉人处工作，并且在本案诉讼期间，已于2019年12月12日达到法定退休年龄，从保护劳动者权益的角度出发，应选择最有利于被上诉人的终止劳动关系时间进行认定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。故本院确认双方之间的劳动关系存续至2019年12月12日止。关于拖欠工资的问题，上诉人认为仅应支付2016年1月至2017年12月期间的工资，如前所述，被上诉人工作至2019年3月，故一审法院判决上诉人向其支付工资至当月并无不当。上诉人提出的有关工资的上诉请求本院不予支持。被上诉人要求补缴社会保险费、住房公积金，不属于人民法院受理民事案件范围，一审法院未予审理也无不当。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市沈河区人民法院(2019)辽0103民初329号民事判决第二项；二、撤销沈阳市沈河区人民法院(2019)辽0103民初329号民事判决第三项；三、变更沈阳市沈河区人民法院(2019)辽0103民初329号民事判决第一项为：确认沈阳市沈河区信托贸易商店与赵国金之间的劳动关系存续至2019年12月12日止。四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，均由上诉人沈阳市沈河区信托贸易商店负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  李 娜审判员  李晓颖二〇二〇年十月二十七日法官助理李元旬书记员郑晓彤