辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1032号 上诉人（原审被告）：鞠丽，女，1975年5月18日出生，汉族，无职业，住吉林省长春市南关区。 上诉人（原审被告）：李海军，男，1973年7月24日出生，汉族，无职业，住吉林省长春市南关区。 二上诉人委托诉讼代理人：孙韬，辽宁攻坚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：符阳亮，男，1981年9月29日出生，满族，无职业，住辽宁省。 委托诉讼代理人：陈硕瑞，盘锦市大洼区新开法律服务所法律工作者。 上诉人鞠丽、李海军与被上诉人符阳亮合同纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2020）辽1104民初872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人鞠丽、李海军及其委托诉讼代理人孙韬、被上诉人符阳亮及其委托诉讼代理人陈硕瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鞠丽、李海军上诉请求：1、撤销辽宁省盘锦市大洼人民法院（2020）辽1104民初872号民事判决，将本案发回重审或驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1．原审法院认定事实错误。一是，原审法院对上诉人与被上诉人2019年9月2日签订的协议是重新签订协议的认定错误；二是，原审法院对从前合同、协议变更后的266,219.84元款项认定是定金的事实错误；三是，原审法院对2019年9月2日签订变更协议后未实际履行的事实认定错误。2、原审法院适用法律不当。综上所述，敬请二审人民法院依据相关法律规定，撤销辽宁省盘锦市大洼人民法院（2020）辽1104民初872号民事判决，将本案发回重审或驳回被上诉人的诉讼请求、本案诉讼费由被上诉人承担。 符阳亮辩称，答辩人认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应依法支持，并驳回被答辩人的上诉请求。一审法院在审理中查明被答辩人与答辩人于2019年9月2日，签订的《协议》为新合同符合法律规定，因双方已经对原合同的实质内容进行变更。合同中明确写明原有定金594,671.4元，返还取消合同定金为328,451.56元，现有合同有定金为266,219.84元等。以上均说明原合同就已经对定金的支付方式比例约定的相当明确，新合同对定金的返还数额及尚余定金的处理进行了重新约定。显然被答辩人上诉称该款非定金而是货款无事实依据。请法院驳回上诉人的无理诉请，维持原判。 符阳亮向一审法院起诉请求：1．要求与被告解除合同，被告返还定金266，219.84元；2．因被告违约对第一项诉请承担双倍返还责任，并按合同约定承担违约金。事实与理由：二被告系夫妻，2019年5月至8月原告多次与被告鞠丽签订辽宁汇福粮油一级及三级大豆油，《定价协议》、《豆油基差合同》、《销售合同》，货物自提，提货地点为盘锦市大洼区辽宁汇福（荣兴）油脂科技有限公司工厂内。合同签订后原告依约履行合同，在双方部分履行合同订量后剩余共计1360.26吨原告未提，并经双方确认原告尚有定金594，671.40元在被告处。2019年9月2日因豆油涨价被告拒绝让原告提货，并应二被告邀请与其重新签订协议，双方同意将原定豆油吨数1360.26吨取消降至为506.04吨，并将原告已交付的594，671.40元定金其中的328，451.56元返还给原告，余款266，219.84元作为506.04吨豆油的定金。该豆油提货期限为2019年10月1日至2020年3月1日，原告提货再次因豆油涨价遭到被告拒绝提货，原告对被告屡次违约的行为无法接受，与被告协商无果，现提起诉讼，请人民法院判决如所请。 一审法院认定事实：被告鞠丽、李海军为夫妻。2019年5月13日至2019年8月15日，原告符阳亮与被告鞠丽先后签订了13份合同，原告向被告购买大豆油，原告向被告鞠丽交付定金594，671.40元。在双方履行一部分后剩余1360.26吨时，原告与被告鞠丽、李海军于2019年9月2日签订协议，约定：“将合同超期未执行部分854.22吨合同一次性取消，今日应返还取消合同定金款金额为328，451.56元，剩余合同定金款为266，219.84元。从2019年8月29日起，现有可执行合同为560.04吨，现有合同定金款为266，219.84元。剩余合同506.04吨从2019年10月1日起实行，每月提100吨提货期为2019.10.01-2020.03.01”。所要执行的合同为：2019年7月9日的合同（合同编号1712290589-2），单价5，154.00元，合同数量100吨，定金款51，540.00元；2019年7月11日的四份合同，合同数量均为100吨，合同编号1712290592-1的单价为5，342.00元，定金款53，420.00元，合同编号为1712290592-2的单价为5，332.00元，定金款53，320.00元，合同编号1712290592-3的单价为5，334.00元，定金款53，340.00元，合同编号1712290593的单价为5，100.00元，定金款51，000.00元；2019年8月15日的合同（合同编号JL5SN1712290719），单价为5，960.00元，合同数量100吨，有6.04吨未提货，定金款3，599.84元；以上协议中约定执行的大豆油共计506.04吨，总定金款为266，219.84元，尾部货款的10%。合同签订后，被告鞠丽将定金款328，451.56元返还给原告。此后，二被告向原告供货32.72吨大豆油，原告支付了此笔货款160，000.00余元，其余部分，在合同约定提货期内，原告多次催要货物，二被告未向原告提供货物。现原告诉至法院，要求与二被告解除合同，由二被告双倍返还定金266，219.84元，按合同约定承担违约责任。证明以上事实的证据有：1．协议和附表，证明原告与二被告在2019年9月2日所签订的协议的内容。2．视听资料，证明在协议签订后，原告向二被告多次催货，二被告未能在约定期限内供货的事实。以上证据，经庭审质证及原审法院审查具有证据效力，予以采信。不能作为认定本案事实的证据材料有：被告提供的合同、定价协议、仓储费附表、订购合同流水、账户明细查询、提货单、微信截图，都是原、被告履行之前合同时发生的，与本案无关。 一审法院认为，根据法律规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，可以解除合同。而定金是当事人为了实现合同目的，双方约定的一种担保方式，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，收受定金一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。本案被告鞠丽、李海军在与原告符阳亮签订合同，并将之前鞠丽与原告签订的合同中的定金266，219.84元转为重新签订合同（2019年9月2日的协议）的定金，在约定的期限内二被告未能交付货物，并且经原告多次催要被告仍无履行协议的意思表示，二被告以行动表明不能履行主要债务，原告要求解除合同并由二被告双倍返还定金，符合法律规定，原审法院予以支持。二被告所辩解，在协议之前签订的几份合同原告都存在违约行为，没有及时提货，导致支付仓储保管费364，296.10元，并且返还给原告定金328，451.56元也是错误，要求原告给付违约金、保管费、所返还的定金共计1，574，651.78元。原审法院认为，原告与被告鞠丽、李海军重新签订协议，约定执行之前鞠丽与原告所签订的合同中的部分内容，并将之前合同的定金转为此协议的定金，形成一份新的合同，该协议之前的合同不再履行，双方已自行解除，因此，二被告对双方履行此协议之前的合同存在争议，可另行诉讼。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十五条的规定，判决：一、解除原告符阳亮与被告鞠丽、李海军于2019年9月2日签订的协议。二、被告鞠丽、李海军双倍返还原告符阳亮定金共计532，439.68元，在本判决生效后10日内付清。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9，124.00元（原告预交5，293.00），减半收取4，612.00元，由被告鞠丽、李海军承担；返还原告符阳亮681.00元。 二审中，上诉人鞠丽、李海军向本院提交下列证据，账户明细查询，意在证明上诉人给天津津民丰商贸有限公司打豆油款上诉人为刑事案件的被害人；被上诉人给上诉人打的豆油款间接证明被上诉人也是刑事案件的被害人；该案应适用“先刑后民”原则应中止本案审理。被上诉人向本院提交短信记录和微信截图证明上诉人经被上诉人多次要求付交付所定的豆油而上诉人明确表示无油可付，且愿意以自己的一台油灌车抵顶，返还被上诉人已经交付的货款；并出示2019年11月20日的录音证据一份，意在证明同样问题。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同对当事人双方具有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，可以解除合同。而定金是当事人为了实现合同目的，双方约定的一种担保方式，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金，收受定金一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。一审法院认为，被上诉人与上诉人鞠丽、李海军重新签订协议，约定执行之前鞠丽与被上诉人所签订的合同中的部分内容，并将之前合同的定金转为此协议的定金，形成一份新的合同。该协议之前的合同不再履行，双方已自行解除，因此，二被告对双方履行此协议之前的合同存在争议，可另行诉讼符合法律规定。上诉人认为原审法院认定事实错误。本案不存在新订立的协议。2019年9月2日协议与从前合同、协议的履行具有不可分割的延续性。认为，原审法院对上诉人与被上诉人2019年9月2日签订的协议是重新签订协议的认定是错误的。原审法院对从前合同、协议变更后的266219.84元款项认定是定金的事实错误。事实上，该款项虽然在协议中记载的是定金，实际此款是被上诉人购买豆油的预付款。即便266219.84元是定金，因变更协议签订后双方履行了部分义务，该定金也已经转为货款。原审法院将双方协议履行后的266219.84元款项性质认定为定金，且按照《合同法》第九十四条规定要求双倍返还属于适用法律不当。但上诉人的该主张没有提供证据加以证明。关于上诉人提出的本案未履行部分是因为上诉人的供货方天津市金铭丰商贸有限公司涉嫌刑事犯罪而导致延期供货，应按照“先刑后民”原则中止本案的审理的主张，因案外人涉嫌刑事犯罪并不能对本案的审理产生实质性影响，故其该项上诉请求本院亦不能支持。 综上所述，上诉人鞠丽。李海军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费9124元，由上诉人鞠丽、李海军负担。 本判决为终审判决。 审判长  王金生 审判员  高玉波 审判员  王 丹 二〇二〇年十月十六日 书记员  沈雅文 附法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定：“第二审人民法院对上诉案件经过审理，按照下列情形，分别处理”： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。