河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫09民终2048号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地河南省濮阳市黄河路地税大厦西侧，统一社会信用代码91410900772182537。负责人：傅中华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李葳，河南濮兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马立新，男，1966年12月24日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人：蒋玫峰，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘文函，河南光法律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：黄平山，男，1991年3月4日出生，汉族，住河南省范县。上诉人天安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称天安财险公司）因与被上诉人马立新、黄平山机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省范县人民法院（2019）豫0926民初3725号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天安财险公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，改判天安财险公司承担91716.78元；2、本案一、二审诉讼费由马立新、黄平山承担。事实和理由：1、一审判决天安财险公司承担马立新于2019年2月23日转入郑州大学第一附属医院（以下简称郑大一附院）治疗期间的相关费用，没有事实和法律依据。马立新在交通事故发生后，入住濮阳市人民医院进行治疗，该治疗疾病系本次道路交通事故造成，天安财险公司同意在保险范围内承担赔偿责任。马立新于2020年2月22日从濮阳市人民医院转入郑大一附院治疗颈椎间盘突出及××。分别为2019年2月23日13时马立新在郑大一附院住院治疗，于2019年3月6日出院，共住院11天，花费疗费13328.2元；2019年5月20日马立新在郑大一附院住院治疗，于2019月7月5日出院，共住院46天，花费医疗费161943.02元。马立新在郑大一附院治疗颈椎间盘突出症以及××该部分费用，未提供证据证明与本次事故交通致害存在关联，应承担举证不能的不利后果。2.天安财险公司在一审时申请对马立新在郑大一附院住院治疗颈椎病与本次事故因果关系进行鉴定，并在通知的合理期间内向鉴定机构缴纳了鉴定费用，不存在不予缴纳鉴定费的情况，鉴定机构退还材料违反法定程序。一审法院按照天安财险公司放弃鉴定申请，认定天安财险公司承担马立新的全部医疗费用，属于事实错误，适用法律不当。3.本案在一审中，黄平山对马立新在郑大一附院治疗颈椎病等相关的费用与因果关系提出重新鉴定，并提交了书面的鉴定申请，一审法院对黄平山的鉴定申请未予处理，也未明确说明黄平山放弃了鉴定申请，鉴定程序错误。天安财险公司请求二审法院对黄平山的鉴定申请进行审查，并同意其重新鉴定的请求。马立新辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一、一审认定马立新在郑大一附院看病费用，有事实和法律依据。二、一审时天安财险公司对马立新在郑大一附院住院治疗颈椎病与本次事故致害因果关系申请了鉴定，但未在规定的期间内缴纳鉴定费用，应视为放弃鉴定权利。三、一审充分给予黄平山对马立新在郑大一附院治疗颈椎病等相关的费用与因果关系提出重新鉴定的权利，其未及时书面提出申请，对其主张再次鉴定不应支持。黄平山辩称，没有答辩意见。马立新向一审法院起诉请求：判令天安财险公司、黄平山赔偿马立新医疗费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费用、车损鉴定费用、被扶养人生活费等共计417884.98元。一审法院认定事实：2019年2月4日9时50分许，在范县××线濮城镇××南门处，黄平山驾驶豫Ｊ×××××号小型普通客车由北向南行驶时，追尾致由北向南行驶马立新骑行的两轮自行车尾部，造成马立新受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。范县公安局交通警察大队作出第410926120190000051号道路交通事故责任认定书，认定黄平山负事故的全部责任，马立新不承担责任。黄平山的豫Ｊ×××××号车辆在天安财险公司投保有50万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期间。事故发生后马立新被送往濮阳市人民医院住院治疗，诊断为：1.腰1椎体骨折并不全截瘫；2.胸部闭合性外伤；3.头皮挫裂伤，头外伤综合症；4.双下肢多处软组织损伤；5.××。于2019年2月22日出院，共住院18天，花费医疗费10902.49元。出院医嘱：1.继续卧床，不负重活动锻炼；2.继续治疗神经损伤；3.加强营养，不适随诊。2019年4月17日马立新在南阳油田总医院进行核磁共振检查，共支付检查费用601元。2019年5月20日11时马立新在郑大一附院住院治疗，诊断为：1．颈椎间盘突出症；2．腰椎骨折；3.2型××。马立新于2019年7月5日出院，共住院46天，花费医疗费161943.02元。出院医嘱：1．注意休息，加强营养；2．逐渐去除颈托，并进行功能锻炼，加强左上肢功能锻炼；3.3个月、6个月、9个月后复查，不适随诊。2019年10月29日马立新在金水仲华医馆中医门诊部进行医疗服务，支付费用247.17元。2019年11月3日马立新在金水仲华医馆中医门诊部进行医疗，支付费用419.3元。2019年12月20日马立新在濮阳市人民医院门诊治疗，共支付门诊治疗费586.1元。马立新的伤残程度等事项经范县人民法院委托至菏泽德衡司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人马立新腰骶丛神经损伤遗留双踝关节及双足十趾肌力Ⅲ级及腰1椎体压缩性骨折分别构成九级伤残、十级伤残；误工时间拟为自损伤之日起至定残日前一日（共计324日）；护理时间拟为伤后90日；营养期限拟为伤后90日。黄平山已垫付医疗费用7000元，黄平山提交的范县第二人民医院门诊发票6张计款1877.86元不在马立新诉讼请求范围内。一审法院另查明，马延利，女，1974年7月20日出生，汉族，住郑州市××号院1号楼7号，系马立新护理人员。刘玉梅，女，1941年8月3日出生，汉族，住南阳市宛城区××油田××村××楼××单元××号，系马立新的被扶养人，刘玉梅共生有四个子女。一审法院认为，马立新因本次交通事故受伤住院治疗，当事人无争议，马立新的损失依法应当得到赔偿。范县公安局交通警察大队作出的事故责任认定书，当事人无争议，予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照河南省道路交通事故人身损害赔偿标准，结合马立新的诉讼请求及鉴定意见，对马立新的具体损失确认如下：医疗费10902.49元＋13328.2元＋161943.02元＋1766元＋601元＋586.1元＋666.47元=189793.28元；住院伙食补助费50元／天×75天=3750元；营养费20元×90天=1800元；误工费125.14元／天×275天=34413.5元；护理费45677元／年÷365天×90天×1人=11262.8元；残疾赔偿金34200.97元／年×20年×21％=143644.07元；鉴定费2900元；被扶养人生活费20989.15元／年×5年×21％÷4=5509.65元；交通费20元／天×75天=1500元；租车费1700元＋1800元=3500元。马立新因该交通事故遭受损害，又造成十级伤残一处、九级伤残一处，给其今后的工作和生活带来诸多不便，且在事故中无责任，综合其受伤程度和受诉法院所在地的平均生活水平，对其精神抚慰金酌定为10000元。以上损失共计373659.8元。黄平山驾驶的豫Ｊ×××××号小型普通客车未投保交强险，其造成的损失依法应由投保义务人黄平山在交强险赔偿限额内予以赔偿。扣减黄平山垫付的7000元医疗费，黄平山应赔偿马立新113000元。剩余部分253659.8元由天安财险公司在商业三者险赔偿限额内赔偿。天安财险公司辩称的不承担鉴定费的理由，无法律依据，不予采信。马立新诉请的误工费，天安财险公司有异议，且马立新未提交职工买断证据，不予支持，马立新可补足补强证据后另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、黄平山于判决生效之日起十日内赔偿马立新113000元；二、天安财险公司濮阳于判决生效之日起十日内赔偿马立新253659.8元；三、驳回马立新的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7568元，由马立新负担335元，天安财险公司负担7233元。二审期间，当事人未提交新证据，对当事人二审中争议的事实，本院与一审法院查明的事实相一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，双方当事人对交通事故的发生、责任承担均无异议。根据当事人的上诉请求、答辩意见以及有关证据，并经当事人当庭确认，本案二审争议焦点为以下问题：1.马立新在郑大一附院相关疾病治疗花费是否与本次交通事故存在因果关系；2.一审鉴定程序是否合法。根据一审查明的事实，黄平山驾驶豫Ｊ×××××号小型普通客车与马立新骑行的两轮自行车追尾，造成马立新受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。后公安机关交通管理部门出具道路交通事故责任认定书，认定黄平山负事故的全部责任，马立新不承担责任。黄平山的豫Ｊ×××××号车辆在天安财险公司投保有50万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期间。关于马立新治疗疾病与道路交通事故之间因果关系问题。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款“（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”之规定，在机动车道路交通事故纠纷中，被侵权人对发生交通事故有过错的，可以减轻侵权人的责任。如果没有过错，不能减轻侵权人的责任。××，可能导致损害后果的加重或治愈时间延长，但这并非导致交通事故发生的原因力，不属于被侵权人对损害发生或扩大存在过错的法定情形，不应减轻侵权人的赔偿责任。本案中，马立新因交通事故致害进行治疗，没有证据证明其在交通事故中存在过错，故不应减轻侵权人的赔偿责任，故对天安财险公司主张不应承担马立新治疗颈椎间盘突出及××的费用诉请不予支持，一审认定其承担相关医疗费用并无不当，本院予以支持。关于一审中鉴定程序问题。一审中，天安财险公司对马立新在郑大一附院住院治疗颈椎间盘突出及××与本次道路交通事故因果关系申请了鉴定，但未在规定的期间内缴纳鉴定费用，鉴定机构终止鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条：“当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用，逾期不提出申请或不预交鉴定费用的，视为放弃鉴定申请。”又根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十一条第一款的规定，当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出，黄平山未在法定举证期限内提出鉴定申请，本院对其申请不予支持。一审法院依据菏泽德衡司法鉴定所鉴定机构出具的德衡司鉴所（2019）临鉴字第633号司法鉴定意见书作出判决并无不当，本院予以支持。综上，天安财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3539元，由天安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董会平审判员  王利霞审判员  张志启二〇二〇年十月十四日书记员  李恩辉