1浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0225民初6495号 原告：欧凯，男，1986年1月12日出生，汉族，住浙江省象 山县西周镇莲花村1组2号。 委托诉讼代理人：胡海燕，象山县民信法律服务所法律工作 者。 被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地 广东省广州市天河区体育东路160号15、16、17、27、28楼。 诉讼代表人：石合群，该公司经理。 委托诉讼代理人：邓翔，该公司职工。 被告：丁佳鑫，男，2002年2月16日出生，汉族，住安徽省 蒙城县双涧镇王湾村丁西前队2号。 被告：宁波保实电子商务有限公司，住所地浙江省象山县丹 西街道丹阳西路285号象山电子商务创业园一楼孵化22号工位。 法定代表人：施群，该公司经理。 委托诉讼代理人：胡涛涛，浙江之星律师事务所律师。 原告欧凯与被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公 2司（以下简称“平安财险公司”）、丁佳鑫健康权纠纷一案，本院于 2020年9月24日立案后，依法适用简易程序进行审理。庭审时， 原告欧凯和被告丁佳鑫向本院申请追加宁波保实电子商务有限公 司（以下简称“保实电商公司”）为本案共同被告，本院经审查予 以准许。本案于2020年10月14日公开开庭进行了审理。原告欧 凯的委托诉讼代理人胡海燕、被告丁佳鑫、被告保实电商公司的 委托诉讼代理人胡涛涛到庭参加了诉讼，被告平安财险公司经本 院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告欧凯向本院提出诉讼请求：1.原告欧凯因本起交通事故 造成损失计医疗费1457.3元、护理费6240元（208元/天×60天 ×50%）、误工费31784.16元（76282元/年÷12个月×5个月）、营 养费1800元（30元/天×60天）、鉴定费700元、交通费500元、 残疾器具费356元，合计42837.46元。由被告丁佳鑫承担赔偿责 任，被告平安财险公司在保险范围内承担赔偿责任；2.本案诉讼 费用由被告承担。庭审时，原告欧凯向本院申请变更诉讼请求如 下：1.原告欧凯因本起交通事故造成医疗费等各项损失合计42 837.46元，由被告保实电商公司、丁佳鑫共同承担赔偿责任，被 告平安财险公司在保险范围内承担赔偿责任；2.本案诉讼费用由 被告承担。基于各相关当事人均无异议，本院对原告的该项诉讼 请求变更予以准许。 被告平安财险公司向本院提交书面答辩状辩称，由于原告欧 凯并非该公司的投保人，故而不具有保险利益，因此原告欧凯请 3求在雇主责任险范围内承担赔偿责任于法无据；如果将侵权关系 与雇主责任保险合同关系一并审理，应当以保险合同约定为限。 被告丁佳鑫辩称，事故发生时系因履行被告保实电商公司的 职务行为，故而依法应当由被告保实电商公司承担赔偿责任。 被告保实电商公司辩称，其已经投保了相关保险，应当由保 险公司在保险理赔范围内承担赔偿责任，仍然不足，同意由该公 司承担赔偿责任。此外，原告的各项主张过高。 案经审理，本院认定事实如下： 2020年5月3日20时10分许，被告丁佳鑫驾驶悬挂临时号 牌为“象山145153”的电动自行车由西往东方向行驶至浙江省象山 县新桥镇站前路处时，与原告欧凯发生碰撞，造成原告欧凯受伤 的道路交通事故。事故发生后，原告欧凯被送至医院治疗。经宁 波明州医院MR诊断，原告欧凯伤情为“右侧股骨外侧髁骨挫伤， 双膝内侧副韧带损伤，部分撕裂，内侧半月板后角损伤（Ⅱ级）， 关节腔内少量积液”等。经对症支持治疗后病情基本稳定。原告欧 凯支付医疗费1457.3元。象山县公安局交通警察大队于2020年 5月6日作出象（公）交认字2020第〔3302252020D00747〕号《道 路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告丁佳鑫驾驶非机动车 时未确保安全的违法行为承担本起事故的全部责任。宁波天童司 法鉴定中心于2020年9月17日出具鉴定意见书，建议原告欧凯 伤后的误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。原告 欧凯支付鉴定费700元。 4另查明，被告丁佳鑫在被告保实电商公司从事外卖配送工作， 事故发生时正在象山县影视城站从事美团外卖配送。被告保实电 商公司为被告丁佳鑫就美团配送服务向被告平安财险公司投保 《雇主责任保险》第三者责任保险（A款），每次事故每人赔偿限 额200000元，保险期间自2020年5月3日8时起至2020年5 月3日23时止。其保险内容为：在保险期间内，被保险人及其 指定雇员在中国境内（不合港澳台）为“美团”、“美团外卖”提供 配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人 身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台 地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照如下 约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金：按不高于保险单约定的 第三者责任保险每次事故每人赔偿限额20万元计算死亡赔偿金 额；（2）第三者伤残赔偿金，依据《人体损伤致残程度分级》， 经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书；（3）第三者 医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、 医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的（1） -（3）项合计赔偿限额不超过20万元；（4）前述列明的（1）- （3）项以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如 误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复 手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、 食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、保 险单签发地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费 5项目和药品费用等。 以上事实，由原告欧凯提供的《道路交通事故认定书（简易 程序）》、宁波明州医院影像科报告单、医疗费收据、宁波天童司 法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票，被告平安财险公司提供的 《雇主责任保险》，被告保实电商公司提供的被告丁佳鑫于事故发 生时送单情况的操作记录以及到庭当事人的庭审陈述为凭。 本院认为，根据法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当 赔偿医疗费等合理费用。被告丁佳鑫系被告保实电商公司配送人 员，在执行工作任务中造成原告损害，其所承担的侵权责任，依 法应由其用人单位被告保实电商公司承担。被告保实电商公司为 被告丁佳鑫投保《雇主责任保险》第三者责任保险（A款）。故而 被告平安财险公司按保险合同约定承担赔偿责任。根据查明事实， 被告保实电商公司为其员工向被告平安财险公司投保《雇主责任 保险》第三者责任保险（A款），依据被告平安财险公司提供的保 单和被告保实电商公司提供的网上配送截屏等证据，可以认定被 告丁佳鑫与被告保实电商公司的雇佣关系。事故发生时，从被告 丁佳鑫网上进单时间、配送完成时间等来看，与本次事故发生的 时间相吻合，可以认定其在从事外卖配送中发生本次交通事故。 故被告平安财险公司应依据保险合同进行赔偿，其赔偿比例按 100%计赔。被告平安财险公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼， 依法可以缺席判决。 对原告欧凯提出的具体损失赔偿项目，本院根据最高人民法 6院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》并结 合被告的辩称、质证意见进行确定。经审核确认如下： 一、医疗费。原告欧凯主张1457.3元，被告经质证对原告欧 凯提供的由医疗机构开具的医疗费收费票据无异议，被告平安财 险公司认为应当扣除非医保用药。本院认为，基本医疗保险制度 具有社会福利性质，只保障公民最低水平的医疗需求，保费也相 对低廉。为防止医保基金入不敷出，国家设定了基本医疗保险药 品目录，对用药范围进行了一定的限制。但商业保险不具有公益 性质，保费也远高于基本医疗保险，故被告平安财险公司辩称意 见明显减轻了其理赔责任。本案中，即便保险合同约定按照基本 医疗保险的标准核定医疗费用，但依据相关法律规定，保险人以 被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险 金的，人民法院不予支持，故本院对被告平安财险公司关于扣除 非医保用药的辩称意见不予采纳。经审核，原告诉称属实，故本 院对原告欧凯的该项损失予以确认； 二、护理费。原告欧凯主张6240元（208元/天×50%×60天）， 被告经质证后认为该项费用过高。本院认为，原告欧凯因交通事 故致伤，一段时间内确需他人护理，故本院结合鉴定意见对护理 期为60天予以确认。对于护理费的计算标准，可按上一年度职工 平均工资208元/天的50%计算，故本院对原告欧凯的该项损失予 以确认； 三、误工费。原告欧凯主张31784.16元（76282元/年÷12个 7月×5个月），被告经质证后认为该项费用过高。本院认为，原告 欧凯因交通事故致伤，一段时间内无法进行正常工作，故本院结 合鉴定意见对误工期为150天（依法可折算为5个月）予以确认。 对无固定收入且无法证明最近三年平均收入状况的受害人，其误 工费可按上一年度宁波市职工平均工资76282元/年予以计算，故 本院对原告欧凯的该项损失予以确认； 四、营养费。原告欧凯主张1800元（30元/天×60天），被告 认为过高，由于原告欧凯因交通事故致伤，治疗期间确需加强营 养，原告欧凯按30元/天计算该项损失基本合理，故本院结合鉴 定意见对原告欧凯的该项损失予以确认； 五、鉴定费。原告欧凯主张700元，被告经质证后对真实性 无异议。本院结合鉴定费发票对原告欧凯的该项主张予以确认； 六、交通费。原告欧凯主张500元，被告认为过高。本院结 合原告欧凯的伤情、伤势对交通工具的选择、就诊次数、鉴定情 况、交通费用与伤情治疗是否具有直接关联性等因素综合认为原 告的该项主张基本合理，故本院对原告欧凯的该项损失予以确认； 七、残疾器具费。原告欧凯主张残疾器具费356元，被告不 予认可，认为原告欧凯未能就该项支出提供医嘱等证据，故与本 起交通事故不具必要性和关联性。本院认为被告的抗辩意见合理 并予以采纳，对原告欧凯的该项损失不予认可； 综上，各项损失合计42481.46元。根据《雇主责任保险》 第三者责任保险（A款）的特别约定，第三者责任保险责任及保 8险金赔付项目仅包括死亡赔偿金、伤残赔偿金、医疗费用和物损， 该约定是保险人据以计算、收取保费和赔偿保险金的依据，体现 保险合同双方之间的权利义务分担，不属于免除保险人责任的条 款。故本院确定被告平安财险公司应赔偿原告医疗费计1457.3 元，剩余部分41024.16元由被告保实电商公司承担赔偿责任。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、 第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿 案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、 第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民 共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用 〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八 条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应于本 判决生效之日起三十日内赔偿给原告欧凯医疗费损失1457.3元； 二、被告宁波保实电子商务有限公司应于本判决生效之日起 三十日内赔偿给原告欧凯护理费、误工费、营养费、鉴定费、交 通费等各项损失合计41024.16元； 三、驳回原告欧凯的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支 付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费400元，减半收取200元，由原告欧凯负担 91.5元，由被告宁波保实电子商务有限公司负担198.5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院 提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁 波市中级人民法院。 审 判 员  陈 波 二〇二〇年十月十五日 代书记员  胡苗苗