辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终11281号上诉人（原审原告）:黄万泉，男，1955年2月19日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：王晓明，北京盈科(沈阳)律师事务所律师。委托诉讼代理人：周鹭，北京盈科(沈阳)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司。住所地：沈阳市沈河区朝阳街89号1幢3层北侧。法定代表人：张宠，该公司经理。委托诉讼代理人:王嵩，男，汉族，1979年5月17日出生，住沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：沈阳丰城公共交通有限公司。住所地：沈阳市大东区和睦路65号。法定代表人：李实，该公司经理。委托诉讼代理人：王鑫，男,汉族,公司员工,1979年8月28日出生,住沈阳市于洪区。上诉人黄万泉因与被上诉人浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司(以下简称浙商保险)、沈阳丰城公共交通有限公司（以下简称丰城公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初1391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。黄万泉上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决第一项，依法改判或发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1，一审法院判定的营养费过低，应全额支持上诉人主张的营养费；2，应支持上诉人主张的赔偿假肢费用495680元；3，应支持上诉人主张的假肢凝胶套7000元，因该笔费用已经实际发生。浙商保险、丰城公司辩称，均同意一审判决。黄万泉向一审法院诉讼请求：1、要求浙商保险、丰城公司赔偿黄万泉医疗费人民币38769.7元、住院伙食补助费2000元、营养费10000元、护理费21950.4元、交通费603元、辅助器具费1573元、复印费198元、车损1100元、残疾赔偿金238988.8元、鉴定费1000元、精神抚慰金30000元（精神抚慰金在交强险限额内优先受偿，保留后续诉权）、假肢495680元。2、由浙商保险、丰城公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年10月4日，张奉金驾驶辽Ａ×××××号公交车沿沈阳市皇姑区华山路由东向西行驶至淮河街右转弯时，与骑行电动车的黄万泉发生交通事故，致黄万泉受伤、电动车损坏。本起事故经交警部门认定，张奉金负此事故的全部责任，黄万泉无责任。事故发生后，黄万泉被送往二四二医院治疗，2019年10月4日入院，2019年10月24日出院，住院20天，被诊断为右股骨干骨折、右踝部开放性损伤，其中一级护理一天，二级护理19天，产生医疗费38769.7元（已扣除丰城公司、浙商保险各垫付的1万元）。院外遵医嘱加强护理、加强营养。另查，辽Ａ×××××号公交车所有人为丰城公司，该车辆在浙商保险投保了交强险和商业险10万元，含不计免赔，事故发生在保险期限内。再查，黄万泉申请伤残等级鉴定，一审法院委托中国医科大学司法鉴定中心于2020年2月17日作出中国医大司鉴中心[2020]临鉴字第97号法医鉴定意见书，鉴定意见：黄万泉右下肢伤残程度为七级。一审法院认为，本案经交警部门认定，张奉金负此次事故的全部责任，因张奉金系丰城公司司机，系职务行为，又因辽Ａ×××××号公交车在浙商保险投保了交强险和商业三者险，浙商保险在保险限额内承担赔偿责任，不属于或超出保险理赔范围的部分，由丰城公司承担赔偿责任。关于医疗费问题。黄万泉因此次交通事故治疗所发生医疗费38769.7元（已扣除丰城公司、浙商保险各垫付的1万元），应由浙商保险在商业险限额内赔偿黄万泉。丰城公司垫付部分，由浙商保险给付丰城公司。关于住院伙食补助费问题。按照辽宁省国家机关出差人员伙食补助标准日100元计算，黄万泉住院20天，食补费2000元由浙商保险在商业险限额内赔偿黄万泉。关于营养费问题。结合黄万泉的伤情及院外加强营养医嘱，故营养费酌情确定2000元，由浙商保险在商业险限额内赔偿黄万泉。关于护理费问题。黄万泉提供的出院后诊断书，除1月20日至2月份因疫情期间医院未为其出具全休医嘱外，院外全休115天（至定残日前一日）一审法院予以支持，院内20天聘请护工（其中一级护理护工与家属），院外115天有加强护理字样，故院外按照居民服务业每日114.4元计算，故护理费21950.4元（260×20+144.4×1+144.4×115）应由浙商保险在交强险限额内赔偿黄万泉。关于精神抚慰金问题。黄万泉因本次交通事故造成七级伤残，黄万泉诉请精神抚慰金30000元合理，一审法院予以支持，应由浙商保险在交强险限额内赔偿黄万泉。关于辅助器具费问题，黄万泉提供的辅助器具费发票为1573元，系因本次交通事故产生的必要合理支出，应由浙商保险在交强险限额内赔偿黄万泉。关于交通费问题。依据法律规定，交通费是受害人以及必要陪护人员因就医及转院实际发生的费用，应凭据支付，凭据应与就医地点、人数、次数相符合，乘坐交通工具应以公交车辆为主，出租车辆为辅。根据其就医情况，黄万泉主张较高，一审法院酌定500元，由浙商保险在交强险限额内赔偿黄万泉。关于复印费问题，因黄万泉提供复印费票据198元，不属于保险赔付范畴，应由丰城公司赔偿黄万泉。关于鉴定费问题，鉴定费发票1000元，属于此次交通事故造成黄万泉伤残的必要费用，应由浙商保险在交强险限额内赔偿黄万泉。关于财产损失费问题。事发后保险公司定损人民币500元，黄万泉同意按照保险公司定损金额赔偿，故财损500元由浙商保险在交强险财损限额内赔偿黄万泉。关于伤残赔偿金问题，经司法鉴定，黄万泉一处七级伤残，又因黄万泉事发时年满64周岁，于2019年11月22日起诉，系城镇居民户口，故应按照道路交通事故损害赔偿旧标准的城镇常住居民人均可支配收入37342元计算16年，乘以七级的系数0.4，故伤残赔偿金238988.8元，由浙商保险在交强险限额内赔偿黄万泉14176.6元，剩余224812.2元其中的47230.3元由浙商保险在商业三者险的限额内赔偿黄万泉，剩余177581.9元因保险的交强险及商业三者险均已用尽，故应由丰城公司承担赔偿责任。关于假肢费问题。黄万泉诉请的该诉请费用，初假肢费发票40800元已经实际发生并支出外，其他费用均为黄万泉依据辅助器具诊断意见书而主张预期费用，因该费用未实际发生，不能按照黄万泉的主张而预付和预估费用，待黄万泉日后实际发生后，可另行起诉，故一审法院仅就实际发生的假肢费40800元，应由浙商保险赔偿黄万泉。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉医疗费人民币38769.7元；二、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉住院伙食补助费人民币2000元；三、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉营养费人民币2000元；四、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉护理费人民币21950.4元；五、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉交通费人民币500元；六、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉鉴定费人民币1000元；七、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉辅助器具费人民币1573元；八、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉财产损失费人民币500元；九、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉伤残赔偿金人民币61406.9元；沈阳丰城公共交通有限公司赔偿黄万泉伤残赔偿金人民币177581.9元；十、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉精神抚慰金人民币30000元；十一浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿黄万泉假肢费人民币40800元；十二、沈阳丰城公共交通有限公司赔偿黄万泉复印费人民币198元；十三、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司给付沈阳丰城公共交通有限公司垫付的医疗费人民币10000元；十四、驳回黄万泉其他诉讼请求。上述款项，于本判决生效后十五日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费604元，减半收取302元，退还黄万泉302元，另302元由沈阳丰城公共交通有限公司承担。二审中，上诉人、被上诉人均没有提交新的证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。另查明，上诉人提供了假肢凝胶套发票7000元，庭审中，被上诉人丰城公司、被上诉人浙商保险同意给付。本院认为，关于上诉人主张一审判定营养费过低的问题。人民法院对于营养费的判定应当依据受害人的住院天数、饮食医嘱、受伤情况及出院后饮食医嘱综合进行判断。伤残等级仅是判断营养费具体数额的参照之一，其并不代表类案的判决标准。人民法院在审理时应当结合具体案情具体判断。一审法院结合上诉人的住院天数伤情等具体数据判定营养费数额符合法律规定，同时，该数额并不明显过低。因此，一审法院认定并无不当。故，上诉人的该项主张本院不予支持。关于上诉人主张的应判令赔偿假肢费用495680元的问题。人民法院审理人身损害侵权案件，被侵权人因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人应当予以赔偿。此处的后续费用须实际发生人民法院才能够依据已经实际发生的费用判令侵权人进行相应的赔偿。本案中，上诉人主张的假肢费用除已经实际发生的还包括以后可能会发生或一定发生的费用，但是不管是可能还是一定该笔费用均为实际发生且无法确定具体数额，因此，人民法院无法判令侵权人支付无法确定具体数额的费用。上诉人可待实际发生后另行主张。因此，一审法院认定并无不当。故，上诉人的该项主张本院不予支持。关于上诉人主张的假肢凝胶套7000元的问题。该笔费用已经实际发生，被上诉人丰城公司、被上诉人浙商保险同意支付。被上诉人丰城公司应承担此笔款项的赔偿责任。综上所述，上诉人黄万泉的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初1391号民事判决第一至第十三项；二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初1391号民事判决第十四项；三、沈阳丰城公共交通有限公司赔偿黄万泉假肢凝胶套费用7000元；四、驳回黄万泉其他上诉请求。上述款项，于本判决生效后十五日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费604元，由被上诉人沈阳丰城公共交通有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈兴田审判员  刘小丹审判员  任 江二〇二〇年十月二十六日法官助理韩雪书记员李冰焰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。