安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终2945号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司南京分公司,住所地南京市建邺区江东中路373号金融城8号楼1楼、22楼、23楼，统一社会信用代码91320105070713006X。负责人：刘玄,该公司总经理。委托诉讼代理人：靳真文，安徽元贞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:江永久,男,1952年7月2日出生,汉族,住安徽省定远县。委托诉讼代理人：童超，安徽会峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:马川,男,1991年3月11日出生,汉族,住安徽省定远县。被上诉人（原审被告）:江苏真捷信汽车科技有限公司,住所地南京市鼓楼区幕府东路99号-41室,统一社会信用代码91320106MAIW9E7U5B。法定代表人:戴健，该公司经理。上诉人紫金财产保险股份有限公司南京分公司与被上诉人江永久、马川、江苏真捷信汽车科技有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院（2020)皖1125民初2902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。紫金财产保险股份有限公司南京分公司上诉请求：1、依法改判上诉人不承担商业险部分的损失;2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由:首先,依据《出租汽车驾驶员从业资格管理规定》第三条、第十六条,《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》第十五条的规定,国家对网络预约出租汽车的管理是按照营运出租小汽车同比进行管理的,驾驶该类车辆必须按照行政法规等强制性规定考取相应的从业资格证并进行审核才能上路。其次,苏Ａ×××××号车行驶证登记的车辆使用性质为预约出租客车,在南京市交通运输局登记为企业网约车,购买的保险类型为营业出租租赁,说明该车辆的使用性质为营运出租车辆,驾驶该类车辆需具备由交通运输部门考核和发证的网络预约出租汽车驾驶员驾驶证。根据《机动车综合商业保险示范条款》第二十四条:在下列情况下,不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用,保险人均不负责赔偿。(二)驾驶人有下列情形之一者:……6、驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书。免责条款部分均加黑、加粗,上诉人就保险合同条款中的免责事项已向被上诉人尽到告知义务。被上诉人马川没有驾驶网络营运出租车的资格,其驾驶该车发生交通事故不属于商业三者险赔偿范围,后果应由致害人自行承担。原审直接认定我公司需承担商业三者险赔偿责任,属事实认定不清。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。江永久辩称：上诉人上诉请求无法律依据，上诉理由不能成立，应当予以驳回上诉，维持原判。1、上诉人主张涉案车辆无从业资格证属于保险合同约定的免责情形，原审已查明上诉人并未提供证据证明其已向本案投保人履行了免责条款的明确说明义务，故不能免除上诉人承担商业险赔付责任。2、关于从业资格证的要求，属于交通运输部门颁布的部门规章的规定，并非属于法律行政法规的禁止性规定，本案中被上诉人马川驾驶涉案车辆已经取得合法部门颁发的驾驶证，即可上路行驶，并不违反法律规定。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。马川辩称：上诉人上诉请求不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。江苏真捷信汽车科技有限公司未作答辩。江永久向一审法院起诉请求：1、判令三被告共同向原告支付人身损害赔偿各项费用扣除保险公司及马川已付款25000元，共计134961.26元；保险公司在保险责任范围内先行承担理赔责任。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月21日15时10分,马川驾驶苏Ａ×××××小型轿车,沿定远县张朱路定远方向往站岗方向行驶,行驶至定远县张桥镇张朱路站岗路段时,与江永久驾驶的二轮摩托车相撞,事故造成江永久受伤,两车损坏。据定远县公安局交通管理大队出具的道路交通事故认定书认定:当事人马川负主要责任,当事人江永久负次要责任。江永久受伤后于当日到定远县总医院住院治疗10天，支付医疗费11904.48元。其出院诊断为：多处肠破裂、左桡骨骨折等。出院医嘱：转上级医院进一步诊疗等。2018年7月31日，江永久转至滁州市第一人民医院住院治疗28天，支付医疗费27074.14元。其出院医嘱：骨折愈合来我院取出内固定等。2019年8月6日江永久再次到至滁州市第一人民医院住院治疗17天，支付医疗费11330.46元。经江永久委托，安徽金盾司法鉴定所2020年4月28日作出鉴定意见：一、被鉴定人江永久肠破裂修补后的伤残等级为十级；左桡骨远端粉碎性骨折后遗左腕关节功能丧失25%以上伤残等级为十级。二、被鉴定人江永久的误工期180日、护理期60日、营养期120日。江永久支付鉴定费1800元。经定远县交警大队事故中队委托，安徽汇嘉保险公估有限公司公估意见：江永久的车损为3940元。江永久有母亲李德兰，1930年7月2日生。李德兰共有三个子女。紫金财产保险股份有限公司南京分公司主张无从业资格证属于保险合同约定的免责情形，没有提供证据证明已向投保人履行了明确说明。从业资格证的要求，属于中华人民共和国交通运输部颁布的部门规章中的规定，此规定的内容并不属于法律、行政法规中的禁止性规定；紫金财产保险股份有限公司南京分公司要求扣除非医保用药，未提供证据。马川驾驶苏Ａ×××××小型轿车登记车主系江苏真捷信汽车科技有限公司，该车在紫金财产保险股份有限公司南京分公司投有交强险和商业第三者责任险100万元并不计免赔，事故发生在保险期限内。事故发生后紫金财产保险股份有限公司南京分公司垫付原告10000元，马川垫付15000元。一审法院认为:自然人享有生命权、健康权。本起事故中，马川驾驶苏Ａ×××××小型轿车,与江永久驾驶的二轮摩托车相撞,事故造成江永久受伤,两车损坏。定远县公安局交通管理大队出具的道路交通事故认定书认定:当事人马川负主要责任,当事人江永久负次要责任，本院予以采信。本次事故主次责任可按7：3的比例承担相应的责任。因事故车辆在保险公司投有交强险和商业第三者责任险，故承保的保险公司应按交强险的规定和商业第三者责任险的约定进行赔偿。紫金财产保险股份有限公司南京分公司主张无从业资格证属于保险合同约定的免责情形，没有提供证据证明已向投保人履行了明确说明，从业资格证的要求，属于中华人民共和国交通运输部颁布的部门规章中的规定，此规定的内容并不属于法律、行政法规中的禁止性规定；要求扣除非医保用药，未提供证据。故均不予支持。关于紫金财产保险股份有限公司南京分公司不承担鉴定费、诉讼费的辩解意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，本案的鉴定费用是为了确定原告在事故中受伤具体损失数额所支付的必要的、合理的费用；根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外；部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自承担的诉讼费用数额。因此，紫金财产保险股份有限公司南京分公司该辩称不能成立，不予采信。江永久在垫付15000元，为避免诉累，应在本案中一并处理。对原告江永久的诉请，依法合理认定如下:1、医疗费50309.80元。本起事故致原告受伤住院治疗，原告提供有住院病历、用药清单、医疗费票据足以证明其存在医疗费的损失本院予以支持；2、住院伙食补助费1650元（30元/天×55天）。原告受伤住院三次共55天，其主张住院伙食补助费按30元/天的标准计算，予以支持；3、营养费3600元（30元/天×120天）。原告受伤住院，其营养费按照30元/天计算，鉴定机构的评定营养期险为120日，参照住院伙食补助费标准，予以支持；4、护理费7408.8元（123.48元/天×60天）。原告受伤住院，鉴定机构评定的护理期为60日，赔偿标准按安徽省上一年度居民服务业和其他服务业从业人员年平均收入标准，原告主张不超过该标准，予以支持；5、误工费23137.15元（128.54元×180天）。原告在农村有家庭承包经营土地，应按不超过2019年度农、林、牧、渔业行业标准误工费标准按128.54元/天计算；要求误工标准按166.53元/天，未提供有力证据，不予支持。6、残疾赔偿金49552.8元（37540元×12年×11%）。本起事故致原告受伤，原告有权主张残疾赔偿金。原告的伤残等级经司法鉴定机构依法鉴定2个十级，残疾赔偿金按上一年度城镇居民人均可支配收入标准即37540元/年计算，予以支持；7、精神损失抚慰金6000元。本起事故致原告身体2处伤残，给其造成一定的精神损害，依据案情本院酌定。8、被抚养人生活费4360元（23782×5年×11%÷3）。依据被抚养人年龄、子女，及原告伤残等级确定。9、交通费1000元。依据就医时间、地点酌情定。10、鉴定费1800元。有鉴定费发票，本院确认。11、车损3940元。依据公估意见确认。以上合计152758.55元，由被告紫金财产保险股份有限公司南京在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在伤残赔偿限额内赔偿91458.75元，在财产赔偿限额内赔偿2000元，在商业第三者责任险内赔偿33249.86元（55559.8元+3940元-10000元-2000元）×70%，另应承担鉴定费1260元，合计137968.61元，扣除已付10000元，尚应付127968.61元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第十一条、第十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五第、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条的规定，判决：一、被告紫金财产保险股份有限公司南京于判决生效后五日内赔偿原告江永久127968.61元（已扣除垫付款10000元）。二、原告江永久在获得紫金财产保险股份有限公司南京赔偿款后返还马川垫付款15000元。三、驳回原告江永久的其他诉讼请求。案件受理费1500元，由原告江永久负担112元，被告紫金财产保险股份有限公司南京分公司负担1018元，被告江苏真捷信汽车科技有限公司负担370元。二审中，紫金财产保险股份有限公司南京分公司为支持自己的上诉请求举证如下：一份交强险保单复印件，上面的单号投保人已经确认过了。证明目的：我公司已经就该车辆向投保人履行了告知义务。江永久质证意见：真实性无异议，但该保险单只是涉案车辆的交强险保单，与车辆投保的商业险是两个险种，且从涉案车辆商业险保单正本来看，商业险保单号为20501932013618003776号，而非本案刚才上诉人出具的尾号为2516的保单。故可以证明涉案车辆商业险免责条款并未向投保人进行明确的告知义务。故不能免除上诉人对商业险的赔偿责任。马川质证意见：我的质证意见同江永久的质证意见。本院认证认为，该交强险保单与商业险保险问题无直接联系，不能证明紫金财产保险股份有限公司南京分公司已就商业险免责条款向投保人履行了告知义务。综上，二审查明的事实与一审一致，二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合各方当事人的举证质证和诉辩意见，本案二审争议的焦点是：上诉人紫金财产保险股份有限公司南京分公司是否应当在商业险保险责任范围内承担赔偿责任。紫金财产保险股份有限公司南京分公司主张马川没有驾驶网络营运出租车的资格，属于商业三者险保险合同约定的“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”的免责情形，其公司按照约定在商业三责险范围内不应当承担赔偿责任。其依据是《出租汽车驾驶员从业资格管理规定》和《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》中的相关规定，而上述规定并不属于法律、行政法规中的禁止性规定。紫金财产保险股份有限公司南京分公司主张马川没有驾驶网络营运出租车的资格属于保险合同约定的免责情形，则对于该免责格式条款不仅要履行提示义务，而且应当履行明确说明义务，否则根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，该条款不产生效力。本案中，紫金财产保险股份有限公司南京分公司为了证明其已经履行了对免责条款的说明义务，举证了投保单等证据，但所举证据与本案缺乏关联性，尚不足以证明其主张。此外，定远县公安局交通管理大队出具的《道路交通事故认定书》亦没有认定马川属于无证驾驶。故紫金财产保险股份有限公司南京分公司主张其不应当在商业险保险责任范围内承担赔偿责任的理由不能成立，不应当予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。紫金财产保险股份有限公司南京分公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费631元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司南京分公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺建国审判员  司武山审判员  朱 红二〇二〇年十月二十三日书记员  许 可附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。