辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终11993号上诉人（原审被告、反诉原告）：沈阳宏润环境工程有限公司，住所地沈阳市皇姑区黄河南大街106号。法定代表人：李广展，该公司董事长。委托诉讼代理人：阴秀文，辽宁秀文律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘子铭，辽宁秀文律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：郭英华，女，1969年11月12日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：邓锐，辽宁晟盟律师事务所律师。上诉人沈阳宏润环境工程有限公司（以下简称宏润公司）因与被上诉人郭英华建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初11700号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。宏润公司上诉请求:请求撤销原审判决，依法将本案发回重审或者改判驳回被上诉人的诉讼请求；由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1.原审法院认定上诉人没有证据证明被上诉人属于恶意停工，属于认定事实错误。2.原审法院认定案涉工程造价为2775852元，属于适用法律错误，推算结论错误。3.沈阳维华工程管理有限公司作出的（2019）辽01造价鉴324号变更鉴定意见书，将1421296元运距费用作为争议项，此部分不能作为裁判金额的依据。被上诉人郭英华辩称,同意一审判决。郭英华一审起诉请求：1、要求宏润公司支付已完工工程款2075852元，支付违约金78223元。2、本案相关费用由宏润公司承担。宏润公司一审反诉请求：，1、请求判令确认因郭英华违约，解除双方签订的协议书和补充协议。2、请求判令郭英华赔偿被告实际损失暂计580000元及利息（按照人民银行同期贷款利率从反诉之日计算至实际给付之日）。3、请求判令郭英华承担本案的全部诉讼费。一审法院认定事实：2019年2月28日，宏润公司从沈阳世创工程集团有限公司（以下简称：世创集团）处承包李巴彦过河管线下返工程的土石方、管道及井室安装工程。2019年3月1日，宏润公司与郭英华签订了《协议书》，将其承包的上述工程中的土石方工程分包给郭英华，双方约定土石方工程总价为1300000元，工程内容包括将所需土石方运到施工现场及所有外界手续沟通，还需要负责围堰完毕后，土石方外运。协议签订后，郭英华开始给宏润公司运土。2019年7月14日，郭英华、宏润公司又签订《补充协议》一份，约定现有土坝大约900米，根据现场情况具备出土条件马上出土，按三次结账方式完成300米结款200000元，完成600米再结款200000元，全部完成结尾款200000元；大坝进土量总计按22.1万立计算，去原定6.9万立，新增加15.2万立（不管结算多少都按15.2万立计算，同样拉出按15.2万立计算）。宏润公司在施工结算完，付给郭英华钱，世创集团多结算的与郭英华无关，世创集团算不够15.2万立，按15.2万立计算；单价按世创集团最终结算的单价进行结算，然后扣出税款6%，扣出2%的管理费，钱到账三日内付郭英华，逾期按日千分之一支付违约金。补充协议签订后，郭英华于2019年7月16日开始出土，因刚挖出的泥土滴水，无法运输，故郭英华于2019年7月17日凌晨停工。双方因此产生纠纷，故来院诉讼。另查明，宏润公司于2019年7月25日另行雇佣其他车队出土。因沈阳举办马拉松赛事封路及施工占地期限到期后未续办手续，未能实际施工。再查明，一审法院依据郭英华申请，委托沈阳维华工程管理有限公司对郭英华已完工工程的造价进行鉴定，该公司于2020年4月15日作出（2019）辽01造价鉴324号变更鉴定意见书，确认李巴彦过河管线土方工程协议书部分工程造价为1300000元（郭英华、宏润公司确认已施工部分造价为650000元），补充协议中超出部分无争议项造价为704556元，争议项造价为1421296元，争议项目为土方运距费用。郭英华为此支付26000元鉴定费。一审法院认为，郭英华、宏润公司签订的《协议书》及《补充协议》，系双方当事人真实意思表示，并不违反法律强制性规定，应为合法有效。现双方因合同履行发生纠纷，宏润公司认为合同无法继续履行，要求解除协议书及补充协议，郭英华亦表示同意，故郭英华主张解除《协议书》及《补充协议》的诉讼请求，一审法院予以支持。合同解除后，尚未履行的，不再履行，但郭英华已履行部分，宏润公司应按约定支付工程款。根据沈阳维华工程管理有限公司作出（2019）辽01造价鉴324号变更鉴定意见书可以确认案涉工程的无争议工程造价为1354556元（650000元+704556元），争议项造价为1421296元，争议项目为土方运距费用。关于土方运距费用，经询问鉴定公司可知，土方工程的造价一般由土的费用和运距的费用组成，而宏润公司与世创集团目前尚未进行最终结算，无法确认结算金额中是否包含运距费用，但考虑到运距费用属于郭英华运送土方的成本费用，且运距费用远高于土的费用，故该运距费用应计入郭英华施工工程造价中。综上，郭英华承包的土方工程造价为2775852元（1354556元+1421296元），扣除宏润公司已支付700000元，尚欠2075852元应予支付。关于郭英华主张的逾期付款违约金，因双方在补充协议中约定，剩余款项在随着出土进程支付，因郭英华在出土过程中双方产生纠纷，故宏润公司并非恶意拖欠工程款，不符合补充协议中约定的逾期付款违约条件，故一审法院对郭英华的该项诉讼请求不予支持。关于宏润公司要求郭英华支付因郭英华违约造成的停工期间租赁费损失，因宏润公司并无证据证明郭英华属于恶意停工，且在郭英华停工后宏润公司又找其他车队外运土石，后因沈阳举办马拉松比赛封路及施工占地期限到期后未续办手续导致未能及时将土石外运，故一审法院对于宏润公司的以上反诉请求，不予支持。一审判决：一、郭英华与沈阳宏润环境工程有限公司签订的《协议书》及《补充协议》于判决生效之日起立即解除；二、沈阳宏润环境工程有限公司于判决生效后十日内给付郭英华工程款2075852元；三、驳回郭英华的其他诉讼请求；四、驳回沈阳宏润环境工程有限公司的其他反诉请求。如果沈阳宏润环境工程有限公司未能按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23407元、保全费5000元、鉴定费26000元，均由沈阳宏润环境工程有限公司负担；反诉费4800元，由沈阳宏润环境工程有限公司负担。本院二审期间，上诉人向本院提供了李巴彦过河管道下返工程施工总结报告，以及施工现场图片复印件和管水压试验测定记录单复印件，拟证明被上诉人恶意停工。本院组织双方对上述证据进行了质证。本院审理查明的事实与一审法院一致。本院认为，本案中，上诉人宏润公司与被上诉人郭英华之间签订了《协议书》及《补充协议》。郭英华已履行部分合同义务，在原审中向宏润公司主张其实际施工部分的工程款。关于上诉人宏润公司主张被上诉人郭英华恶意停工问题。因宏润公司在审理中并未提交有效证据证明郭英华存在恶意停工事实，故一审法院未支持宏润公司在原审中据此所提出的反诉请求，并无不当，本院对其此项上诉理由，不予支持。关于上诉人宏润公司主张不应启动鉴定以及运距费用不应支持的问题。原审中，因双方对所达成的补充协议中的实际施工价款未能达成一致意见，故一审法院依据原审原告郭英华申请，委托司法鉴定以确定施工造价，并无不当。关于运距费用问题，鉴定机构认为土方工程的造价一般由土的费用和运距的费用组成，因上诉人与世创集团签订的合同中没有运距综合单价，故参考合同清单中其它类似项目的综合单价认定了郭英华施工中所实际发生的运距费用。本院认为在双方补充协议中并未对运距作出具体约定的情况下，鉴定机构的上述意见具有事实依据，且宏润公司与发包方世创集团尚未进行最终结算，无法确认其最终结算金额中是否包含运距费用，故一审法院将运距费用应计入郭英华施工工程造价中，并无不当，本院予以维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费28207元，由上诉人沈阳宏润环境工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙菁蔓审判员  曹 杰审判员  相 蒙二〇二〇年十月二十八日法官助理吕慧子书记员宋妍竺本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；