浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0681民初13182号 原告：浙江卓联酒店管理有限公司，住所地浙江省诸暨市陶朱街道仁爱路18号卓联大厦一层。 法定代表人：张小新。 诉讼代表人：浙江新希望律师事务所，系浙江卓联酒店管理有限公司管理人，住所地浙江省新昌县。 负责人：何亚江，系该所主任。 委托诉讼代理人：杨佳文,浙江新希望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周俊瑶,浙江新希望律师事务所律师。 被告：翁双利，女，1986年9月14日出生，汉族，住浙江省诸暨市，现住浙江省诸暨市。 委托诉讼代理人：翁国灿（系被告翁双利父亲），男，1960年12月6日出生，汉族，住浙江省诸暨市，现住浙江省诸暨市。 原告浙江卓联酒店管理有限公司（以下简称浙江卓联酒店）与被告翁双利股东出资纠纷一案,本院于2020年8月10日立案后，依法适用简易程序于2020年10月13日公开开庭进行了审理。原告浙江卓联酒店的诉讼代理人杨佳文、被告翁双利的诉讼代理人翁国灿到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告浙江卓联酒店向本院提出诉讼请求：一、股东翁双利向浙江卓联酒店缴纳出资款共计人民币2396万元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：浙江卓联酒店成立于2013年3月28日，注册资本为3000万元。根据验资报告显示，实收资本2000万元。股东2名，其中翁双利认缴出资2400万元，持股比例为80%；张小新认缴出资600万元，持股比例为20%。诸暨市人民法院于2020年5月13日作出（2020）浙0681破申18号民事裁定，裁定受理对浙江卓联酒店破产清算申请，并指定浙江新希望律师事务所为浙江卓联酒店管理人。管理人在履职过程中经调查工商资料得知：浙江卓联酒店原注册资本为人民币5万元，实收5万元。后根据浙江卓联酒店股东会决议和修改章程规定，2013年4月10日，增加注册资本人民币2995万元，变更后注册资本为3000万元。首期出资人民币1995万元，于2013年4月10日转入浙江卓联酒店账户，验资完毕后于同年4月11日从浙江卓联酒店账户内转出，后续该款项未再返回浙江卓联酒店账户内，符合《公司法》司法解释（三）第十二条第（四）款“其他未经法定程序将出资抽回的行为”的规定，被告应向浙江卓联酒店返还出资款1596万元。另据章程约定，剩余注册资本1000万元自变更之日起2年内由股东全部缴付完毕，被告到期未缴付，经管理人催告未有下文。截至起诉日，剩余的1000万元注册资本中被告仍未缴纳出资款800万元。综上，浙江卓联酒店资不抵债，不能清偿到期债务，股东翁双利尚有注册资本2396万元未实际缴纳到位。 被告翁双利辩称，2013年经原诸暨卓联置业有限公司（以下简称诸暨卓联置业）和诸暨市经济开发区管委会招商引资，引进著名酒店品牌雷迪森酒店管理有限公司，将卓联大厦开发为诸暨雷迪森五星级大酒店。根据项目运作、经营的需要，经原诸暨卓联置业董事会研究决定，于2013年3月28日新成立了诸暨市卓联酒店管理有限公司（以下简称诸暨卓联酒店），注册资本5万元。根据招商引资的需要，为树立公司品牌效应，提升公司形象，需变更公司名称，增加注册资本到3000万元。但新注册的公司是一个项目公司，公司名下没有资产，也没有资金，根据公司法规定，首次注册资本出资不得低于20%，没有资金，新公司无法变更。为加快项目推进，经公司讨论，以浙江卓联酒店的名义委托诸暨市顶诚企业商务事务所代办注册新公司，注册出资款2000万元也是代办公司出面向深圳市华江美进出口有限公司融资的，融资过桥费加代办费经双方商定为13万元。2013年4月10日公司名称变更为浙江卓联酒店，注册资本从5万元增加到3000万元，实收注册资本2000万元。验资结束后，代办公司就将验资款2000万元直接从新公司账户网转归还了深圳市华江美进出口有限公司。2013年4月14日，浙江卓联酒店实际控制人翁国灿从农业银行卡上网转支付陈金叠融资过桥费、代办费人民币13万元整。翁双利不应该对浙江卓联酒店的出资款承担任何责任。原告诉翁双利抽回验资款没有任何依据，纯属断章取义，无中生有。一、翁双利没有抽回验资款1596万元，是代办公司直接从新公司账户归还了借款。因浙江卓联酒店验资是委托诸暨市顶诚企业商务事务所代办的，注册资金2000万元也是代办公司出面向深圳市华江美进出口有限公司融资的。验资结束后，代办公司就将验资款2000万元直接从新公司账户网转归还了深圳市华江美进出口有限公司。因此，根本不存在抽回验资款的行为。二、翁双利与剩余出资款1000万元并无关联。因浙江卓联酒店实际控制人是翁国灿。当时翁国灿还在机关单位就职上班，自己不能出面担任法人和股东，所以翁国灿妻子张小新和翁国灿女儿翁双利是名义上的股东，实际并不参与公司的一切事务，与她们并无关系。翁国灿在管理人做笔录时，已经陈述了这一事实。而且公司只运营了半年时间就停业了。至于原告起诉1000万元出资款未到位，公司法第二十六条规定，剩余出资款可在2年内缴足。2013年10月由于公司运营造成困难，被迫停工歇业，剩余的1000万元注册资金无法缴纳。因此，1000万元出资与翁双利并无关联。 原告浙江卓联酒店围绕诉讼请求依法提交原、被告身份信息、公司章程、验资报告、股东会决议、章程修正案，注册资金催缴通知书、快递信息、（2020）浙0681破申18号民事裁定书、决定书、询问笔录、银行转账电子回单。被告提交询问笔录、银行账单复印件、翁国灿日记一页复印件。本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人均陈述了质证意见，本院已在庭审笔录中予以记载，本文中不再载述。本院认为，被告翁双利提交的银行明细清单上所涉浙江卓联公司与他人的交易与本案无关联性，本院不予认定为有效证据。被告翁双利提交的标注的“翁国灿个人现金日记账”，未提交原件，不符证据要件，且即使属于真实的，因其内容与本案无关联性，本院不予认定为有效证据。对当事人提交的其他证据，本院以确认并在卷佐证。 经审理，本院认定事实如下：2013年3月26日，张小新、翁双利订立章程，拟成立诸暨卓联酒店，公司注册资本5万元，由张小新出资1万元，持股比例20%，由翁双利出资4万元，持股比例80%。同年3月28日，由诸暨广信会计师事务所有限公司出具的验资报告载明上述两股东已出资5万元。同日，诸暨卓联酒店成立。 2013年4月9日，诸暨卓联酒店股东会议通过增加注册资本决议，决定增加公司注册资本2995万元，增资后的公司注册资本为3000万元，由翁双利认缴新增出资2396万元，由张小新认缴新增出资599万元，增加的出资方式均为货币，增加的注册资本由翁双利、张小新分别分期出资，首期出资1995万元定于2013年4月30日前缴纳，其中翁双利应缴纳1596万元，张小新应缴纳399万元，其余出资1000万元定于本次变更登记后2年内缴清，其中翁双利应缴纳800万元，张小新应缴纳200万元。同日，诸暨卓联酒店股东会议通过变更名称、章程等决议，决定变更公司名称为浙江卓联酒店及变更相应公司章程等。同年4月10日，由诸暨天阳会计师事务所有限公司出具的验资报告载明，诸暨卓联公司于2013年4月10日收到翁双利缴纳的新增出资额1596万元、张小新缴纳的新增出资额399万元，合计1995万元，均为货币出资，上述翁双利、张小新缴纳的新增出资均缴存于诸暨卓联酒店在中国农业银行股份有限公司诸暨市支行开立的人民币临时账户账号19-5××××3892内。同年4月11日，诸暨卓联酒店将其在中国农业银行股份有限公司诸暨市支行账号19-5××××3892内存款19950193.96元支付给浙江卓联酒店，银行转账单摘要栏载明“增资款转基本户”。同日，浙江卓联酒店转账支付给深圳市华江美进出口公司1995万元，银行转账单摘要栏载明“往来”。浙江卓联公司财务账记载为“付深圳市华江美进出口公司货款”。 2013年4月12日，诸暨卓联酒店登记变更名称为浙江卓联酒店。此后，被告翁双利未向浙江卓联酒店缴纳应缴纳的增资出资额800万元。 2020年5月13日，本院作出（2020）浙0681破申18号民事裁定书，裁定受理申请人九鼎装饰股份有限公司对被申请人浙江卓联酒店的破产清算申请，指定浙江新希望律师事务所为浙江卓联酒店管理人。同年7月2日，浙江卓联酒店管理人书面通知翁双利在收到通知书七日内，与管理人联系，并履行出资800万元义务。翁双利未履行出资义务。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第三十五条规定“公司成立后，股东不得抽逃出资”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条规定“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出”，浙江卓联公司在取得验资报告后即通过虚构的债权债务关系将被告翁双利及另一股东张小新的首期增资出资合计1995万元以支付深圳市华江美进出口公司货款名义将其转出，应认定浙江卓联酒店公司股东翁双利及张小新抽逃出资，其中被告翁双利抽逃的出资额为1596万元，浙江卓联公司有权请求其向公司返还出资。公司法第二十八条第一款规定“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户”。被告翁双利此后未按章程规定的时间及金额按期足额支付应缴纳的增资出资800万元，应继续履行出资义务，浙江卓联公司有权请求其向公司全面履行出资义务。《中华人民共和国破产法》第三十五条规定“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”。原告浙江卓联公司请求被告翁双利返还抽逃的出资及缴纳未履行的出资合计2396万元，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第三十五条、《中华人民共和国企业破产法》第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条规定,判决如下: 被告翁双利向原告浙江卓联酒店管理有限公司返还抽逃的出资1596万元及缴付未履行的出资800万元，合计2396万元，限于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费161600元，减半收取80800元，由被告翁双利负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员 许 君 二〇二〇年十月二十一日 书记员 何鹏威 ?