湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终8440号上诉人（原审原告暨被告）：张霖芳，女，1989年6月5日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。委托诉讼代理人：李世纲，湖北扶轮律师事务所律师，由武汉市法律援助中心指派提供法律援助。上诉人（原审被告暨原告）：武汉商职医院有限责任公司，住所地湖北省武汉市江汉区大兴一路13号。法定代表人：秦有喜，总经理。委托诉讼代理人：张登，湖北浩泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告暨第三人）：神州长城国际工程有限公司，住所地北京市通州区聚富苑民族产业发展基地聚和六街2号。法定代表人：秦有喜，董事长。被上诉人（原审被告暨第三人）：武汉商职堤角医院有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区丹水池街堤角村25号。法定代表人：秦有喜，执行董事兼总经理。上诉人张霖芳、上诉人武汉商职医院有限责任公司（以下简称商职医院公司）因与被上诉人神州长城国际工程有限公司（以下简称神州长城公司）、武汉商职堤角医院有限公司（以下简称商职堤角公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初1619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，故对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张霖芳上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审全部诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一、张霖芳每周工作六天，每周工作时间远超国家规定的标准工作时间，却从未得到加班工资。一审判决以张霖芳每周工作时间未超过40小时为由不支持张霖芳加班工资的主张，属认定事实不清。二、张霖芳工作满一年、不满两年，依法只能领取三个月的失业保险金。张霖芳已于2019年4月30日被违法解雇，距今早已超过办理失业保险的期限，无法办理失业保险金手续，一审判决关于办理失业保险金申请手续的判决内容已无法实现，张霖芳有权主张失业保险金损失。商职医院公司上诉请求：依法改判商职医院公司无须就神州长城公司对张霖芳的赔偿承担连带赔偿责任。事实和理由：一、认定商职医院公司与张霖芳形成劳动关联关系没有事实与法律依据，商职医院公司不应当承担连带赔偿责任。1.张霖芳系神州长城公司员工，委派到商职医院公司监管财务工作，张霖芳的工资、社会保险等都由神州长城公司发放。张霖芳从未在商职医院公司打考勤，商职医院公司也未给张霖芳安排工作。张霖芳的证据四是为证明其曾审批过商职医院公司财务，但提交的都是复印件，依法不应当采信。商职医院公司并非本案适格当事人。2.关联企业系民商事领域专业法律概念，本案属于劳动争议，商职医院公司与其他当事人是否属于关联企业，与张霖芳和神州长城公司之间的劳动争议无关，不能因为商职医院公司系神州长城公司的子公司，就对神州长城公司的员工承担连带赔偿责任。针对张霖芳的上诉，商职医院公司辩称，张霖芳的上诉无事实及法律依据，依法应予驳回。针对商职医院公司的上诉，张霖芳辩称，商职医院公司与神州长城公司存在关联关系，张霖芳2017年9月13日入职，神州长城公司于2017年10月31日发出调动通知将张霖芳调到商职医院公司任财务主管工作，财务主管是每个单位的核心工作，张霖芳与商职医院公司之间存在合法有效的劳动关系，商职医院公司应承担连带赔偿责任。商职医院公司的上诉不能成立，请求驳回。神州长城公司、商职堤角公司未发表辩称意见。张霖芳向一审法院起诉请求：1.神州长城公司、商职医院公司、商职堤角公司向张霖芳支付2018年6月至2019年4月期间拖欠未发放的工资89100元（8100元/月×11月）；2.神州长城公司、商职医院公司、商职堤角公司向张霖芳支付双休日未补休的加班工资57351.70元（8100元/月÷21.75×77天×200%）；3.神州长城公司、商职医院公司、商职堤角公司向张霖芳支付未休年休假工资2234.50元（8100元/月÷21.75×3天×200%）；4.神州长城公司、商职医院公司、商职堤角公司向张霖芳支付违法解除劳动关系的经济赔偿金32400元（8100元/月×2月×2）；5.神州长城公司、商职医院公司、商职堤角公司就上述请求事项承担连带责任；6.神州长城公司协助张霖芳办理失业保险金的申领手续，或赔偿失业保险金损失5118元（1706元/月×3月）。商职医院公司向一审法院起诉请求：商职医院公司无需就神州长城公司对张霖芳的赔偿承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：张霖芳2017年9月13日入职神州长城公司，双方签订了期限为2017年9月13日至2020年9月12日的书面劳动合同。神州长城公司于2017年10月31日向张霖芳发出《员工调动通知书》（内容为：“因工作需要，请您于2017年11月1日到武汉商职医院有限责任公司报到”）张霖芳根据前述通知书从2017年11月开始在商职医院公司任财务主管，也曾被安排为商职堤角公司办理工商注册事宜，商职医院公司行政后勤人员通讯录中将张霖芳列为财务科工作人员。张霖芳的工资由神州长城公司发放，社保、公积金亦由神州长城公司办理、缴纳。神州长城公司2018年6月未足额向张霖芳发放工资，2018年7月开始未向张霖芳发放任何工资，但继续缴纳社保和公积金至2019年4月。2019年4月30日，商职医院公司无理由拒绝张霖芳继续上班，神州长城公司也未为张霖芳提供其他工作岗位，双方劳动关系因此解除。神州长城公司制作的工资单显示：张霖芳2018年4月至2019年2月每月应发工资（代扣代缴社保、公积金、个税之前的金额）为8100元（例外：2018年7月8000元、2018年8月8200元），2019年3月应发工资7433.34元；神州长城公司2018年6月至2019年3月应向张霖芳发放工资71726.15元（扣除社保个人部分、公积金个人部分和个税后的金额），实际仅发放了2018年6月工资3000元，其余均未发放；2018年7月后张霖芳社保缴费个人承担部分每月金额为382.33元，公积金缴费个人承担部分每月金额为360元。张霖芳对该工资单不持异议。张霖芳于2019年9月20日向武汉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以神州长城公司、商职医院公司、商职堤角公司为被申请人，请求裁决：1.三公司向张霖芳支付2018年6月至2019年4月期间工资89100元；2.三公司向张霖芳支付2017年11月1日至2019年4月30日双休日加班工资57351.70元；3.三公司向张霖芳支付2017年9月13日至2019年4月30日未休年休假工资2234.50元；4.三公司向张霖芳支付违法解除劳动关系的经济赔偿金32400元；5.三公司就上述事项承担连带责任；6.神州长城公司协助张霖芳办理失业保险金的申领手续，或赔偿失业保险金损失5118元。2019年11月15日，武汉市劳动人事争议仲裁委员会作出武劳人仲裁字[2019]第456号仲裁裁决书，裁决神州长城公司向张霖芳支付2018年6月至2019年4月拖欠工资76159.49元、未休年休假工资2203.83元、违法解除劳动关系赔偿金31955.56元，商职医院公司与商职堤角公司就上述事项承担连带责任；神州长城公司协助张霖芳办理失业保险金申领手续。张霖芳与商职医院公司不服上述裁决，依法提起诉讼。一审法院认为，神州长城公司作为张霖芳的用人单位，拖欠张霖芳2018年6月至2019年4月工资，应予补发。其中2018年6月至2019年3月应发金额（扣除代扣代缴的社保、公积金和个人所得税款后）为71726.15元，减去已发的2018年6月部分工资3000元，还应补发68726.15元。2019年4月工资根据2018年4月至2019年3月月均应发工资为8044.41元[（8100元/月×11个月+7433.34元）÷12个月]的标准减去当月代扣代缴的社保382.33元和公积金360元后应为7301.08元，故神州长城公司共应补发2018年6月至2019年4月工资76027.23元（68726.15元+7301.08元）。但因神州长城公司认可武劳人仲裁字[2019]第456号仲裁裁决书中关于其支付2018年6月至2019年4月工资76159.49元的裁决，确定神州长城公司应向张霖芳支付2018年6月至2019年4月工资76159.49元。根据张霖芳陈述的工作时间，其周工作时间未超出40小时，故对其关于休息日加班工资的诉请，不予支持。神州长城公司应在张霖芳连续工作一年后，从2018年9月13日开始为张霖芳安排年休假，至2019年4月30日共应安排年休假3天，但未予安排，应向张霖芳支付未休年休假工资差额2219.14元（8044.41元÷21.75天×3天×200%）。神州长城公司认可武劳人仲裁字[2019]第456号仲裁裁决书关于其2019年4月30日违法解除与张霖芳劳动关系的认定，故应向张霖芳支付赔偿金。因张霖芳在2018年5月至2019年4月的月均工资金额为8039.78元，故赔偿金金额应为32159.12元（8039.78元/月×2个月×2倍）。商职医院公司与神州长城公司存在公司法上的关联关系，张霖芳从2017年11月开始实际在商职医院公司从事财务工作，由商职医院公司使用，故对张霖芳关于商职医院公司应就神州长城公司的前述义务承担连带责任的诉请，予以支持。商职医院公司称张霖芳只是受神州长城公司监管其公司的财务，该陈述没有任何证据予以证明，且与张霖芳作为商职医院公司财务主管的岗位职责不符，不予采信。因商职堤角公司未就武劳人仲裁字[2019]第456号仲裁裁决书起诉，视为认可该裁决书关于其就神州长城公司的义务承担连带责任的裁决，据此确认商职堤角公司对神州长城公司的前述义务承担连带责任。张霖芳被动失业，神州长城公司应根据《中华人民共和国社会保险法》的规定协助其办理失业保险金的申请手续。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、神州长城公司于判决生效之日起十日内向张霖芳支付2018年6月至2019年4月拖欠的工资76159.49元；二、神州长城公司于判决生效之日起十日内向张霖芳支付未休年休假工资差额2219.14元；三、神州长城公司于判决生效之日起十日内向张霖芳支付违法解除劳动关系赔偿金32159.12元；四、商职医院公司应对上述第一、二、三项承担连带责任；五、商职堤角公司应对上述第一、二、三项承担连带责任；六、神州长城公司于判决生效之日起十日内协助张霖芳办理失业保险金的申请手续；七、驳回张霖芳的其他诉讼请求；八、驳回商职医院公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，应减半收取10元，由商职医院公司负担5元，免交5元。二审中，当事人没有提交新证据。张霖芳、商职医院公司对一审查明事实均无异议。本院对一审查明的事实予以确认。张霖芳与商职医院公司均认可商职医院公司是神州长城公司的子公司。经查询企业登记信息，商职医院公司、神州长城公司的股东均为神州长城股份有限公司。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于张霖芳加班工资的请求。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”张霖芳主张每周工作六天，应提交证据证明。商职医院公司一审中主张其工作日为周一至同五，且张霖芳无需考勤。现张霖芳提交的证据不能证明单位每周六安排其正常提供劳动，因证据不足，其上诉主张每周六的加班工资，本院不予支持。关于张霖芳失业保险金损失的请求。《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。”张霖芳向一审法院起诉时，其离职时间已超过上述规定中的办理期限，其向一审法院诉请神州长城公司协助张霖芳办理失业保险金的申领手续，或赔偿失业保险金损失5118元，该项诉请属于选择性诉请，在一审判决神州长城公司协助张霖芳办理失业保险金的申请手续后，其上诉主张赔偿失业金损失，本院不予支持。另，一审对张霖芳各项工资及赔偿金的计算并无不当。关于商职医院公司是否应在本案中向张霖芳承担责任。商职医院公司与神州长城公司系关联公司，神州长城公司将其招用的员工张霖芳安排至商职医院公司工作，不构成《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳务派遣，商职医院公司与神州长城公司对张霖芳构成混同用工，一审判决商职医院公司连带向张霖芳承担责任并无不当。根据在案证据，神州长城公司要求张霖芳到商职医院公司报到，商职医院公司也将张霖芳列为其工作人员，因此，商职医院公司称张霖芳只向神州长城公司提供劳动，本院不予采纳。综上所述，张霖芳、商职医院公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由张霖芳、武汉商职医院有限责任公司各负担10元，由张霖芳负担的部分予以免交。本判决为终审判决。审判员  梅飚二〇二〇年十月二十日法官助理邹思琪书记员邹思琪