zhaocy 陕西省定边县人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕0825民初1718号 原告左某某，男，被告张某某，男， 被告袁某某，女，被告吴某某，女， 第三人薛某某，男， 本院于2020年4月3日受理原告左某某与被告张某某、袁某某、吴某某、第三人薛某某房屋买卖合同纠纷一案，依法组成合议庭，于2020年6月24日公开开庭进行了审理。原告左某某到庭参加诉讼，被告张某某、袁某某、吴某某，第三人薛某某经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告诉称，被告张某某、袁某某夫妻于2010年9月24日与原告签订了借款合同，合同明确约定被告张某某、袁某某用其位于XX城XX苑的自有房屋作抵押，并于2010年10月26日依法办理了抵押登记，将原房产证书（定边县房权证东区字第5-019984元）、土地证【定国用（2007）第5-13833号】交付给原告。房屋产权证书已经变更到被告张某某名下，土地证仍在房地产出卖人吴某某名下。办理了抵押登记手续后，被告张某某当即口头承诺将土地证往自己名下过户，并出具借条将原土地证取走，后经原告无数次催要，被告张某某一直未能将原土地证归还，原告只听说被告张某某又私下抵押给了别人，但一直无书面证据，故一直无法依法追索。借款到期后，经原告无数次催要，被告张某某、袁某某以种种借口拖延，据不付息还本，后经定边县人民法院审理调解，依法用抵押物给原告抵顶部分债务，原告也于2016年6月依法将房屋产权变更到自己名下，取得了合法的产权，定边县人民法院执行局于2016年下半年给原告执行移交的房产。原告接受房屋后，2019年1月份在清理房内物品发现了被告与第三人薛某某于2011年5月11日所签订的《入股协议》，原告认为被告与第三人实施的欺诈性抵押行为，属于侵害物权的行为，严重侵害了原告的合法正当权益，被告与第三人所签订的《入股协议》关于用依法已抵押的房屋所属的土地使用权再次抵押的行为是无效的，故原告诉至本院请求1、依法判决被告与第三人所签订的《入股协议》里的抵押条款违法无效，依法向原告返还本案的土地证并过户到原告名下；2、判令被告与第三人承担本案的诉讼费、公告费。原告向法庭提交以下证据：1、借款合同一份、定边县房地产抵押清单一份、备案登记表、资产估价协议书一份，证明2010年9月24日被告张某某、袁某某向原告借款50万元，二被告以位于XX镇XX城XX苑住宅抵押，并办理了抵押登记。2、定边县房权证东区字第5-019984号房屋产权证一份、吴某某定国用（2007）第5-13833号土地证一份，证明被告张某某、袁某某向原告借款用房产抵押时房产证在张某某名下，土地证在吴某某名下。3、取条一支，证明被告张某某将土地证交于原告后，于2010年10月26日从原告处取走称用于办理过户，至今未交回。4、（2014）定民初字第00021号民事调解书一份，（2015）定法执字第00158-2号执行裁定书一份、原告定边县房权证东区字第S201606060006号房屋产权证一本，证明张某某、袁某某向原告借款50万元经定边县法院审理调解由张某某、袁某某偿还原告本金及利息，因二被告未履行借款，原告申请强制执行，法院裁定将二被告位于XX镇XX苑XX室商住楼一套抵偿借款。5、入股协议一份、定边县不动产资料查询结果证明一份，证明张某某、袁某某将吴某某的定国用（2007）第5-13833号土地证抵押给了薛某某，吴某某对此作了担保；原告在定边县不动产登记中心查询吴某某的土地证抵押情况，经查未有抵押信息。第三人辩称，因为张某某向薛某某借款30万元，吴某某作担保，用吴某某名下的定国用（2007）第5-13833号土地证给薛某某抵押。因为张某某借薛某某的钱也没有偿还，吴某某也未向第三人偿还，所以薛某某不同意返还。被告张某某和吴某某将土地证交给薛某某了，还签了协议。土地证现在由薛某某保管。第三人未向法庭提交证据。被告张某某未到庭参加诉讼，在与本院的谈话笔录中辩称，XX城XX苑的施工人，工程封顶时，开发商为了贷款将涉案房屋的产权办理至被告吴某某名下，2006年开发商给被告张某某用涉案房屋抵顶工程款，被告张某某将房屋产权变更至其名下，但是土地证未变更。被告张某某借原告500000元，将涉案房屋抵押给了原告，并办理了抵押登记，将房产证书及土地证书交给原告。后被告张某某想把土地证书变更至其名下，就从原告处将土地证书取走，并向原告出具条据，2011年被告张某某因资金周转向第三人薛某某借款300000元，将该土地证交付给薛某某，但是没有办理抵押登记。被告张某某愿意配合原告过户，但是因土地证书由第三人薛某某保管，所以其现在无能为力。 被告张某某未向法庭提交证据。被告吴某某未到庭参加诉讼，在与本院的谈话笔录中辩称，2004年、2005年吴某某与张某某都是定边县XX镇XX城XX苑项目的施工人，开发商给被告吴某某名下办理了两套房屋的产权，最后开发商将其中一套顶给张某某，就是本案的房屋，当时没有办理产权变更登记，2010年6月25日张某某要求过户，被告吴某某将房产证书过户给张某某，但是土地证书没有变更，张某某用房产证抵押向原告借款；用土地证抵押向薛某某借款，但是未办理抵押登记，因为土地证没有过户，所以张某某要求被告吴某某在张某某与薛某某的协议上签字。只要薛某某不追究被告吴某某的责任，被告吴某某愿意配合原告过户。被告吴某某未向法庭提交证据。被告袁某某经传票传唤未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交证据材料及书面答辩意见。经质证：被告张某某对原告提交的证据1、2、3、4、5组证据均无异议。被告吴某某对原告提交的证据1不知情；证据2、3、4无异议；对证据5的真实性无异议，但是张某某当时说因为土地证在吴某某名下，需要吴某某签字，吴某某才在协议上签字。第三人薛某某对原告提交的证据1、2、3均有异议，借款与第三人薛某某无关，第三人薛某某认为房子应与土地一致，张某某房子不能抵押给原告。对证据4调解书有异议，与第三人薛某某无关，对裁定书有异议，土地证给第三人薛某某抵押，房子不应抵押给原告；对房产证有异议，第三人薛某某不知道。对证据5入股协议一份真实性及证明目的均无异议；定边县不动产资料查询结果证明一份有异议，土地证在第三人薛某某手中，薛某某认为就是给其抵押了。本院对原、被告质证的证据作如下认定:原告提交的第1、2、3、4、5组证据内容真实，形式来源合法，与本案据具有关联性，本院予以确认。本院根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证查明以下事实：2004-2005年被告张某某、吴某某作为定边县XX城XX苑的施工人，发包方将本案的房屋产权及土地使用权登记在被告吴某某名下，后发包方将涉案房屋用于抵偿欠被告张某某的工程款，2010年6月被告吴某某将涉案房屋的产权变更登记在被告张某某名下，土地使用权未变更。2010年9月24日被告张某某、袁某某向原告借款500000元，并签订了借款合同，合同约定用被告张某某所有的位于定边县定边镇东园子村定边县房权证东区字第5-019984号房屋抵押（土地证定国用2007第5-13833号，登记权利人为吴某某），并办理了抵押登记，被告张某某、袁某某向原告交付了房屋产权证书及土地使用权证书，2010年10月26日被告张某某将土地使用权证书从原告左某某处取走，并出具条据，2011年5月11日被告张某某与第三人薛某某签订《入股协议》，协议约定薛某某一次性向张某某投资入股现金300000元，张某某按每月10000元给薛某某分成，张某某占用薛某某资金从2011年5月11日至2011年10月12日，时间为5个月，必须到时本息一次性归还，XX城XX苑XX号国有土地使用证书，被告吴某某在该协议上担保人处签字，被告张某某向第三人薛某某交付了土地使用权证书，但未办理抵押登记。2013年12月3日原告左某某将被告张某某、袁某某诉至本院要求二被告偿还借款本金及利息，本院于2013年12月27日作出（2014）定民初字第00021号民事调解书，因被告张某某、袁某某未按期履行调解书所确定的义务，原告申请本院强制执行，本院作出（2015）定法执字第00158-2号裁定书，裁定将被告张某某位于XX镇XX城XX苑XX室商住楼（房产证号定边县房权证东区字第5-019984号）作价554688元，交付给原告左某某抵偿定边县人民法院（2014）定民初字第00021号民事调解书所确定的部分债务，原告左某某可持本裁定到有关机构办理相关产权过户登记手续。2016年6月6日原告左某某将该房屋的产权变更登记在其名下（定边县房权证东区字第S201606060006号）。本院认为，《根据中华人民共和国物权法》第一百八十二条“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押”的规定，本案中涉案房屋办理了抵押登记，根据该规定，涉案房屋所占用的土地使用权也一并抵押，现该房产已经通过本院强制执行抵顶给原告，且已经办理了变更登记，被告张某某、袁某某、吴某某、第三人薛某某应协助原告办理涉案土地使用权变更登记手续；第三人辩称，该土地证已经给其抵押，因该抵押并未办理抵押登记，根据法律规定，抵押权未设立，故本院对该辩称意见不予支持；被告袁某某经传票传唤未到庭参加诉讼，怠于行使诉讼权利，应承担由此产生的不利后果。据此，依据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条、一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张某某、袁某某、吴某某、第三人薛某某于本判决生效之日起十日内协助原告左某某办理定国用（2007）第5-13833号的土地使用权的产权变更登记。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告张某某、袁某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。                                     审  判  长  刘文广                                     审  判  员  赵彩艳人民陪审员  袁绍鑫   二〇二〇年七月十六日 书  记  员   王 飞1