山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终11011号上诉人(原审被告)：张相明，男，1975年12月2日出生，汉族，住济南长清区。被上诉人(原审原告)：郑政，男，1981年7月17日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：苗立静，济南长清弘泰法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王强，济南长清弘泰法律服务所法律工作者。上诉人张相明因与被上诉人郑政侵权责任纠纷一案，不服济南市长清区人民法院（2020）鲁0113民初1633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月21日立案后，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。张相明上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或改判驳回郑政诉讼请求。2.上诉费由郑政承担。事实与理由：一、1.郑政的起诉书污告张相明弄伤郑政的手指，称郑政的左手中指是与张相明打伤所致粉碎性骨折，另有郑政的妻子李密作伪证说郑政的左手中指粉碎性骨折伤是张相明殴打和拉扯致伤，将张相明起诉至一审法院。2.济南市长清区新城派出所出具的2019年9月4号15时36分的现场笔录记载，郑政的伤是自己在往回撤手时由于用力太猛自己碰在张相明的车门上所致，而张相明从始至终都没有对郑政造成任何伤害的举动。3.郑政于2019年9月4日早上7点30分左右，在凤凰路西汇富公寓东侧驾驶绿色鲁A7963中型客车强行超车别住张相明驾驶的正常行驶的白色鲁A26Q1七坐面包车后强行打开车门抢夺张相明的车钥匙，张相明出于本能攥住车钥匙在车上与郑政发生拉扯，在这期间张相明并没有殴打或推揉郑政，长清区新城派出所现场笔录可以证明郑政与张相明没有发生打架或折郑政的左手及任何手指。4.郑政强行别停张相明的车与去张相明的车里抢夺车钥匙都是郑政首先实施违法行为，事后郑政说其违法拉黑客，作为公民，有义务监督和举报的权利，而没有执法或逼停和去张相明车里抢夺钥匙的权利。5.在郑政的入院病例和法医鉴定证明中都能证明郑政的左手中指碰伤所致，而在2019年9月4日15时36分新城派出所出具的现场笔录中，郑政承认左右中指伤是由于抢夺钥匙往回撤手时由于用力过猛自己碰在车门上所致,，在整件事情当中张相明并没有对郑政造成任何身体伤害和推揉，不应该承担民事责任。二、郑政的左手粉碎性骨折伤是自己在撤回手时用力过猛碰伤所致，张相明在整件事情当中没有殴打及推揉郑政。请求二审法院维护张相明的合法权益。郑政辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本次纠纷的起因就是张相明从事非法营运，郑政发现后去阻止其违法行为，向有关部门报警。在此期间，张相明在与郑政拉扯时攥住郑政手指，郑政感到手指疼痛，向外挣脱时手指受伤，此事件张相明应当承担主要责任，现在再提起上诉没有道理。综上所述，请求二审法院驳回上诉，维持原判。郑政向一审法院起诉请求：要求张相明赔偿医疗费3735.08元、误工费24000元、护理费3480元、营养费1500元、交通费500元、鉴定费2300元。本案诉讼费用由张相明承担。一审法院认定事实：2019年9月4日，济南市公安局长清区分局新城派出所出具现场治安调解协议书，载明：2019年9月4日7时许，在凤凰路路西、汇富公寓东侧，郑政与张相明因琐事发生争执相互拉扯，致使郑政左手中指被拉伤，双方未打架。经调解，双方自愿达成如下协议：1.双方互不追究对方的治安违法和民事责任，双方和谐相处，不得因此事再发生纠纷；2.张相明一次性赔偿郑政医药费等各种损失共计两百元；双方产生的民事争议可以向长清区人民法院提起民事诉讼。郑政、张相明在该协议书签字，张相明向郑政支付赔偿款200元。新城派出所为双方出具上述调解协议书后，郑政遂至济南市长清区中医医院进行门诊检查，花费医疗费292元，病历载明其自述:“与人拉扯过程中碰到门框上伤及左手中指”。同日，郑政另至肥城市骨科医院进行门诊治疗，花费医疗费共计3300.08元，经诊断为左手指骨粉碎性骨折。一审诉讼中，双方对上述协议书中认定的致伤事实存有争议，一审法院依申请调取该公安机关询问笔录，所载情况如下。9月4日11时22分，郑政陈述:“他（张相明）一拉我的手指我就向车门外挣脱我的两根手指，在我向外挣脱的过程中我的左手中指就感觉突然狠疼了一下”、“问：在拉扯过程中你的左手手指有没有碰到什么地方？答：没有”。同日13时28分，张相明陈述“当时我的右手里面攥着钥匙和他（郑政）的左手手指往我怀里这个方向夺，他一看夺不走就把他的左手手指从我手里挣脱出来了”，“问：郑政的左手中指的伤是怎样造成？答：是我和郑政在争夺我车钥匙的时候造成的”、“问：郑政的左手中指在整个过程中有没有碰到哪个地方？答：我不知道，也没有看到”，“问：你的面包车有没有营运手续？答：没有营运手续，不能收费拉乘客，这个事情我认识到自己错误了，我以后不拉客了”。同日15时36分，郑政再次到新城派出所陈述：“我想起来了我手指骨折的具体原因……我的左手中指不是在和张相明拉扯过程中造成的，是我挣脱手的时候用的很猛，结果碰到了张相明的驾驶座车门子的铁框上，就把我的手指碰骨折了”。公安机关告知其“你的情况属于民事纠纷，建议你通过协商或者诉讼途径解决”。经郑政申请，一审法院委托山东银丰司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行司法鉴定，该所出具鉴定意见为：郑政之损失不构成伤残等级；伤后误工期限为60天；伤后护理期限为30天，住院期间2人护理，其余时间1人护理；营养期限为30天。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。郑政在发现张相明从事非法营运后，本应采取合理、合法方式进行处理，却采取了开车拦截、抢夺车钥匙的行为，从而导致冲突升级，应承担相应责任；而张相明非法营运有错在先，且在郑政抢夺车钥匙时采取了“攥着钥匙和他的左手手指往怀里夺”的行为，导致郑政在挣脱手指时因反作用力碰到车门致伤，该行为与郑政的损害事实之间存在因果关系，张相明亦应承担相应责任。郑政在公安机关的二次陈述及就医自述，能与其损伤状况相互印证，足以推翻公安机关出具现场治安调解协议书所认定的事实，郑政对此未能提供相反证据，故其要求张相明对伤害事件的发生及损害后果承担全部责任，一审法院不予支持。根据本案实际情况及各方在冲突中的过错程度，一审法院认为责任划分应以郑政和张相明各自承担50%为宜。郑政因伤造成的损失为：1.医疗费，一审法院根据收费票据对医疗费认定为3592.08元；2.误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。郑政提交的机动车行驶证、经营性道路旅客运输驾驶员证、道路运输证、客车管理合同可以证明其从事交通运输行业，但其未提供证据证明持续收入状况，故误工费应参照山东省2019年交通运输、仓储和邮政业从业人员平均工资90940元标准计算为14949.04元（90940元/年÷365天*60天）；3.护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。郑政未提供证据证明护理人员的收入状况，护理费依法应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算为3000元（100元/天*30天）；4.营养费，郑政营养期限经鉴定机构评定为30日，但因营养费数额无相关标准，一审法院根据其年龄、伤情等酌定营养费为500元；5.交通费，一审法院根据郑政的伤情及就医情况酌定交通费为200元；6.鉴定费，一审法院根据鉴定费单据认定为2300元。上述全部损失，由郑政和张相明各自承担50%，张相明已支付郑政200元，应自其承担部分中扣除。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、由张相明于判决生效之日起十日内赔偿郑政医疗费1796.04元，其已支付200元应予扣除；二、由张相明于判决生效之日起十日内赔偿郑政误工费7474.52元；三、由张相明于判决生效之日起十日内赔偿郑政护理费1500元；四、由张相明于判决生效之日起十日内赔偿郑政营养费250元；五、由张相明于判决生效之日起十日内赔偿郑政交通费100元；六、由张相明于判决生效之日起十日内赔偿郑政鉴定费1150元；七、驳回郑政的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费用688元，减半收取344元，由张相明负担172元，由郑政负担172元。二审中，各方当事人均未向法庭提交新的证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案中，郑政在发现张相明从事非法营运后，本应采取合理、合法方式进行处理，而其却采取了开车拦截、抢夺车钥匙的行为，导致冲突升级，具有一定过错。张相明非法营运有错在先，且在郑政抢夺车钥匙时采取了“攥着钥匙和他的左手手指往怀里夺”的行为，导致郑政在挣脱手指时受伤，亦具有一定过错。一审法院根据本案实际情况及双方的过错程度认定郑政和张相明各自承担50%的责任并无不当。综上所述，张相明的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费107元，由张相明负担。本判决为终审判决。审 判 员 陈勇二〇二〇年十月九日法官助理 乔斌书 记 员 李杨