辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终6546号上诉人（原审原告）：张丽华，女，1954年12月16日出生，汉族，住庄河市。委托诉讼代理人：张玉宝，庄河市城关法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：大连大庄国际旅行社有限公司。住所地：庄河市城关街道财政委昌盛3#一层9#号。法定代表人：尚秋娥，该公司经理。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司。营业场所：大连市中山区人民路24号。负责人：黄渭，该公司总经理。委托诉讼代理人：丛严，北京大成（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冷雪，北京大成（大连）律师事务所实行律师。上诉人张丽华因与被上诉人大连大庄国际旅行社有限公司（以下简称大庄国旅）、中国平安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称平安保险大连分公司）旅游合同纠纷一案，不服辽宁省庄河市人民法院（2020）辽0283民初2765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张丽华上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人的全部诉讼请求或发回重审。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人大庄国旅在上诉人受伤事件中应承担全部赔偿责任，上诉人对于一审判决酌定的赔偿比例不服。被上诉人大庄国旅作为多次运送旅游者的车辆，应将车停靠在有利于旅游者上下车的位置，但车辆停靠位置附近有矮草，且被上诉人大庄国旅没有尽到安全保障义务，与上诉人受伤存在因果关系。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干的规定》第七条的规定，被上诉人大庄国旅应对上诉人的全部损失承担赔偿责任。2.被上诉人平安保险大连分公司应承担共同赔偿责任。平安保险大连分公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，服从一审判决。大庄国旅未作答辩。张丽华向一审法院起诉请求：一、大庄国旅、平安保险大连分公司共同赔偿张丽华医疗费50000元、护理费13400元、住院伙食补助费4400元、营养费4500元、精神损害抚慰金10000元、住宿费2000元、交通费4000元、鉴定费720元，合计89020元，扣除平安保险大连分公司赔偿的20000元，为69020元；二、诉讼费由大庄国旅、平安保险大连分公司负担。一审法院认定事实如下：张丽华与大庄国旅于2018年5月30日签订《团队境内旅游合同》，出发时间为2018年5月30日，结束时间为2018年6月4日，成人费用4850元。合同第七章协议条款第二十二条人身意外伤害保险2约定，旅游者可以做以下选择，委托旅行社购买：保险产品名称：责任险50万元，人身意外险20万；75周岁以上，3周岁以下拒保。2018年5月31日11时左右，在重庆当地旅游，旅游车辆停靠后，当日下雨路滑，下车时无人提醒，张丽华经过草丛时被地上钢筋绊倒，致其受伤，张丽华于当日到重庆市华医院救治，花费医疗费454元。同日，张丽华乘机返回大连，入住大连大学附属中山医院，住院治疗28天，于2018年6月26日出院，花费医疗费34049.27元、护理费4,800元。后张丽华又多次到庄河市中心医院检查，花费医疗费403元。2019年7月8日，张丽华再次到大连大学附属中山医院住院治疗16天，于2019年7月24日出院，花费医疗费11921.79元、护理费3080元。经张丽华申请，大连市中级人民法院委托大连科华司法鉴定中心对张丽华的伤情是否需要营养补助及期限、护理期限及人数申请司法鉴定，该中心于2020年5月12日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张丽华因本次外伤致左胫骨远端骨折，其伤后90天需1人陪护，伤后90天内需增加营养。另查，大庄国旅在平安保险大连分公司投保了平安附加履行期间急××身故或全残（基本保额为30000元）、平安旅行意外伤害保险（意外伤害身故和残疾，基本保额为180000元）、平安旅行意外伤害医疗（意外伤害医疗，基本保额为20000元）。保险期间为2018年2月22日至2019年2月21日。保险事故发生后，平安保险大连分公司已按约赔偿张丽华保险赔偿金20000元。一审法院认为，张丽华与大庄国旅签订的《团队境内旅游合同》系合同当事人真实意思表示，该合同依法成立并生效，对当事人具有法律约束力。法律规定，违约责任和侵权责任竞合时，受害人有选择权。旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉。坚持提起违约之诉的，对其精神损害赔偿的主张，不予支持。经一审法院释明，张丽华明确以合同纠纷提起违约之诉，故对其精神损害抚慰金10000元的诉讼请求，一审法院依法不予支持。张丽华主张医疗费50000元，经核算，医疗费票据载明的金额为46828.06元，张丽华亦称近50000元，故对超出46828.06元的部分，一审法院不予支持。张丽华主张护理费13400元，有收据的金额为7880元，住院护理时间为44天，每日护理费近180元，剩余46天，张丽华虽未提供相关证据证明，但张丽华主张按每日120元计算，考虑上述护理费用每日近180元，结合需护理90日的鉴定意见，一审法院对此予以采信并支持。张丽华主张住院伙食补助费4400元、营养费4500元，均符合客观实际及标准，一审法院予以支持。张丽华主张住宿费2000元、交通费4000元，大庄国旅、平安保险大连分公司对此有异议。张丽华仅向一审法院提供了住宿费786.10元、交通费336元的票据，结合张丽华在大连住院时间较长，且多次往返大连治疗，上述费用应为实际费用支出，但对超出部分，一审法院不予支持。张丽华主张鉴定费720元，张丽华向一审法院提供了鉴定费收据，一审法院予以支持。综上，张丽华合理的经济损失具体为医疗费46828.06元、护理费13400元、住院伙食补助费4400元、营养费4500元、住宿费786.10元、交通费336元、鉴定费720元，上述损失合计70970.16元。扣除平安保险大连分公司已给付张丽华的20000元保险赔偿金，合理损失应为50970.16元。另，合同第三章合同双方的权利义务中第八条为旅游者的义务，该条第7项约定，旅游者应妥善保管自己的行李物品，随身携带现金、有价证券、贵重物品，不在行李中夹带，第8项约定游客应遵守旅游活动中的安全警示规定，并对自己的安全负责。根据合同约定，旅行者对个人物品等尚需妥善保管，对个人生命健康更应尽到谨慎小心的注意义务。张丽华作为完全民事行为能力的成年人，在旅游经营者组织的旅游活动中，应当尽到谨慎小心的注意义务。张丽华自述本次事故发生于2018年5月31日11时多，下车后前往饭馆吃午饭，因为当天下雨路滑等，外加导游没有提醒，自己未看到，导致其被钢筋绊倒致其受伤。张丽华作为完全民事行为能力的成年人未尽到谨慎小心的注意义务，所以，张丽华应承担本次事故的主要责任。大庄国旅辩解当时导游已经提醒游客注意，不要穿拖鞋，但未向一审法院提供证据予以证明。雨天草湿路滑，旅游辅助服务者应当提醒游客注意，未尽到提醒义务的，存在一定过错，应承担相应责任。旅游经营者对旅游辅助服务者提供的服务存在疏忽的，应承担一定责任。大庄国旅在平安保险大连分公司投保了平安附加旅行期间急××身故或全残保险、平安旅行意外伤害保险（意外伤害身故或残疾）、平安旅行意外伤害保险（意外伤害医疗）。本次事故发生后，平安保险大连分公司已按约赔偿张丽华保险金20000元，其已按约履行了保险责任，不再承担其他赔付责任。张丽华主张大庄国旅、平安保险大连分公司共同赔偿，无事实和法律依据，一审法院不予支持。因张丽华未尽到注意义务致其绊倒受伤，后果令人痛惜，但本次事故因张丽华未尽注意义务所引发，其负有重大过失。大庄国旅并未违反合同约定，亦未违反安全保障义务。事故发生后，第一时间陪同张丽华到当地医院救治，当日又购买机票乘机返回大连并安排到医院住院治疗，其已尽到了在张丽华受伤后的救助义务。考虑当时天气因素，因其未尽到提示注意义务，故应承担相应责任。综上，一审法院认定本次事故责任比例，张丽华自行承担80%，大庄国旅承担20%。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百二十条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国保险法》第十条、第十一条、第十三条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、大连大庄国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿张丽华各项经济损失合计10194.03元；二、驳回张丽华其他的诉讼请求。案件受理费656元，由张丽华负担629元，大庄国旅负担27元。本案二审审理过程中，各方当事人均未提交新证据。本院经审查，对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为，被上诉人大庄国旅对于上诉人的损失应承担的赔偿金额，以及被上诉人平安保险大连分公司是否应向上诉人承担侵权赔偿责任。结合本案事实，上诉人脚部受伤的原因系其被草丛中的隐藏钢筋绊倒所致。上诉人主张该事件的发生系因被上诉人大庄国旅的旅游车停靠地点错误造成的，但车辆的停靠地点与上诉人被绊倒之间并非存在直接因果关系，上诉人主张被上诉人大庄国旅未尽到安全保障义务，则与事实不符。一审法院结合全案事实将被上诉人大庄国旅的赔偿责任比例酌定为20%，并无不妥，本院予以维持。被上诉人平安保险大连分公司并非案涉事件的侵权人，其已按照保险合同的约定进行了理赔，上诉人主张被上诉人平安保险大连分公司还应承担侵权责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人张丽华的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1258元，由上诉人张丽华负担。本判决为终审判决。审判长 王 迪审判员 王 歆审判员 王慧莹二〇二〇年十月二十七日书记员 宋 敏