辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终5985号上诉人（原审被告）：王忠义，男，1951年10月23日出生，汉族，住庄河市。上诉人（原审被告）：李积香，女，1953年11月28日出生，汉族，住庄河市。被上诉人（原审原告）：许传洋，男，1953年8月28日出生，汉族，住庄河市。上诉人王忠义、李积香因与被上诉人许传洋健康权纠纷一案，不服庄河市人民法院（2020）辽0283民初385号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王忠义、李积香上诉请求：撤销一审判决关于脑震荡和脑梗塞两项赔偿的判决。事实与理由：一审将诊断书确定的疾病都认定为损伤后果属认定事实不清。上诉人只是推了被上诉人上身一下，并没有造成被上诉人脑震荡和脑梗塞的后果，该疾病与上诉人无关；大连衡泰法医司法鉴定所的鉴定意见否定了脑震荡和脑梗塞，仅对面部皮肤划伤鉴定为不构成轻微伤；被上诉人对其主张的伤害为上诉人所致负有举证责任，被上诉人没有证据证明该主张；被上诉人脑震荡的诊断是利用自述的方式欺骗医生获取的；一审采信证人吕某和苏某证人证言错误，他们和被上诉人是合伙准备打井的，有利害关系；一审对纠纷起因认定不明确，被上诉人是违法打井，是在上诉人家门前通道上打井，侵犯了上诉人的通行权和风俗习惯。故请求二审法院依法改判。许传洋辩称，不同意上诉人的上诉请求。上诉人说没有打我不属实，我当时脸被打伤了，出血了。我打井的地方离上诉人家六、七米远，上诉人凭什么不让我打。许传洋向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告经济损失合计15304.37元（其中医疗费7354.37元、护理费4050元、住院伙食补助费2700元、交通费200元、鉴定费1000元）；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院审理查明：2018年7月1日6时许，在庄河市兴隆岗邮局后院，原告许传洋带人到公共土地上打井，被告王忠义、李积香看到后予以制止，原告对被告进行谩骂后，双方互相谩骂，继而发生推搡行为。原告于当日入住庄河市中医医院，并于2018年7月28日出院，实际住院27天。出院诊断为：脑震荡、面部皮肤划伤、脑梗塞。2018年8月16日，大连衡泰法医司法鉴定所出具大衡临鉴[2018]第272号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人许传洋2018年7月1日外伤致面部皮肤划伤，不构成轻微伤。原告提供了辽宁省医疗住院收费票据三张，证实其所花医疗费7354.37元；提供鉴定费收据一张，证实其已支付鉴定费1000元。案件审理过程中，被告王忠义向一审法院提出鉴定申请，鉴定项目为：1.原告脑震荡、脑梗塞的有无及成因，与被告行为之间是否存在因果关系；2.原告的住院时间、用药合理性以及是否需要护理。一审法院委托大连科华司法鉴定中心进行鉴定，其于2020年5月13日作出终止鉴定告知书，因其不具备委托项目鉴定能力，致使鉴定工作无法继续进行，故予以退鉴。一审法院将终止鉴定结果告知被告王忠义，被告王忠义于2020年6月4日向一审法院提交撤回鉴定申请书。庄河市公安局大圈派出所2018年7月1日对被告李积香的询问笔录（第壹次）中：问：你把事情的经过讲一下？答：在7月1日6时许，我起床后看见许传洋带着人在邮局后院的地方打水井，我对许传洋说：“你们不能在这里打井”。许传洋还是要打井，我就不让他们开工，然后许传洋指着我骂我：“操你个妈的”。我说：“你少骂人”。然后许传洋就往我身上扑过来，我就用两只手推搡许传洋的上身一下，然后许传洋就转身拿起电话报警了。问：当时都有谁参与打架了？答：只有许传洋和我。问：你具体怎么推搡许传洋的？答：我用双手手掌往许传洋的上身推搡了一下。另庄河市公安局大圈派出所通过对案外人张世康、蒋树东、苏某、吕某的询问，均证实原告许传洋、被告王忠义、李积香当天存在肢体冲突。根据原告的诉请，参照住院病案、诊断书，结合2019年我市城镇居民人均可支配收入标准主要数据，经计算原告的合理经济损失有：医疗费7354.37元、住院伙食补助费2700元（100元/天×27天）、护理费4050元（150元/天×27天）、交通费100元，鉴定费1000元，合计15204.37元。一审法院认为，自然人的身体健康权受法律保护。被告王忠义、李积香与原告许传洋因琐事发生争吵，继而相互推搡，在推搡过程中造成原告受伤。被告王忠义、李积香与原告推搡造成原告受伤的后果，故其应承担主要赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告系成年人，先对被告进行谩骂，后与被告发生撕扯，也存有过错，故其亦应承担次要责任。据此，一审法院结合事发起因、经过及损害后果等因素，依法酌定被告王忠义、李积香承担60%的赔偿责任，原告许传洋负40%的责任。关于被告王忠义提出不存在侵权行为的辩解意见，因案外人蒋树东、苏某、吕某在公安机关的询问笔录中均证实其与原告存在肢体冲突，故一审法院不予采纳。关于被告李积香提出不存在侵权行为的辩解意见，因与其在公安机关询问笔录中的陈述意见不符，故一审法院不予采纳。关于二被告提出原告的伤情并不需要住院及护理的辩解意见，因被告王忠义撤回对原告的住院时间、用药的合理性以及是否需要护理的鉴定申请，被告李积香并未提出鉴定申请，故一审法院对二被告的该项辩解意见不予采纳。关于本案护理费的标准及其他相关费用的问题。关于护理费用，原告主张住院期间系儿女雇人护理，故参照大连市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理费为4050元（150元/天×27天）；关于交通费用，因原告未提供证据予以证明，一审法院酌情100元为宜。综上，为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，一审法院作出判决。一审法院判决：一、被告王忠义、李积香于判决发生法律效力后十日内赔偿原告许传洋各种合理经济损失9122.622元；二、驳回原告许传洋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由原告许传洋负担200元，由被告王忠义、李积香共同负担300元。二审中，双方当事人均未提供新证据。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实无异。本院认为，二审中，双方争议的焦点问题为：被上诉人的伤害是否为上诉人所致。公安机关询问案外人张世康、蒋树东、苏某、吕某等人时，上述案外人均证实双方当天存在肢体冲突。上诉人李积香也陈述称其与被上诉人相互推搡了。根据被上诉人的住院病历记载内容，被上诉人于双方发生纠纷当天住院治疗，并自述被人击打头部，头晕头痛。根据以上证据和事实，可以综合认定二上诉人对被上诉人实施了侵权行为。关于被上诉人损失认定问题，因上诉人王忠义曾向一审法院提出鉴定申请，鉴定项目为：1.原告脑震荡、脑梗塞的有无及成因，与被告行为之间是否存在因果关系；2.原告的住院时间、用药合理性以及是否需要护理。一审法院委托大连科华司法鉴定中心进行鉴定，后因其不具备委托项目鉴定能力，致使鉴定工作无法继续进行，故予以退鉴。一审法院将终止鉴定结果告知上诉人王忠义后，上诉人王忠义撤回鉴定申请，故上诉人应当承担相应不利后果，应认定被上诉人用药合理。综上，上诉人上诉主张不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元（上诉人王忠义、李积香各预交300元），由上诉人王忠义、李积香各负担300元。本判决为终审判决。审判长  陈姝丽审判员  张萍萍审判员  张 颖二〇二〇年十月二十二日书记员  王 亮