浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初10671号 原告：张俊松，男，1978年9月6日出生，汉族，住安徽省霍邱县。 委托诉讼代理人：张丽华，浙江兴茂律师事务所律师。 被告：葛以正，男，1986年9月25日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 被告：义乌篁园商博置业有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城街道江滨中路180号。统一社会信用代码：91330782MA2DFHEP4L。 法定代表人：唐益平，经理。 委托诉讼代理人：井江，男。 原告张俊松为与被告葛以正、义乌篁园商博置业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年7月23日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年9月9日公开开庭进行了审理。原告张俊松及其委托诉讼代理人张丽华，被告义乌篁园商博置业有限公司的委托诉讼代理人井江到庭参加了诉讼。被告葛以正经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告张俊松向本院提出诉讼请求：判令两被告向原告赔偿各项损失总计179658.61元。事实与理由：2019年8月7日，被告葛以正雇佣原告去义乌壹号院售楼处安装自动门遥控器时，原告不慎从雨棚上摔落。被告葛以正拨打120将原告送至义乌稠州医院救治并为原告垫付了部分医药费。原告经入院诊断为右侧桡骨远端骨折、盆骨骨折、腰5右侧横突、骶椎右侧骨折、闭合性胸部外伤；第6-8肋骨折、右侧眼眶内侧壁及右侧上额窦顶壁骨折。出院之后，原告经司法鉴定所鉴定为10级伤残，误工期为180日，护理期为70日，营养期为90日。被告葛以正起初安抚原告会协商赔偿事宜，可等原告找被告葛以正要求赔偿时，被告葛以正告知原告除医药费外不愿意再承担任何费用。原告认为，被告葛以正作为雇主，未提供安全保护措施和尽到管理职责，应对雇员损害承担赔偿责任；被告义乌篁园商博置业有限公司作为义乌壹号院的开发商，是原告安装自动门遥控器的受益人，同时未尽到安全保障义务，应对原告的人身损害承担相应的责任。 被告葛以正未作答辩。 被告义乌篁园商博置业有限公司辩称：1、被告公司不是适格主体，原告与被告公司不存在民事法律关系。根据原告提供的其与被告葛以正的电话录音，是被告葛以正雇佣原告从事安装自动门遥控器工作，他们之间很可能形成个人劳务关系。根据法律规定，如经查明原告与被告葛以正之间存在个人劳务关系的，应当根据双方的过错责任由原告与被告葛以正承担责任，被告公司无须承担赔偿责任。根据该电话录音，是幕墙单位的供应商雇佣被告葛以正和原告从事相关工作。如查明被告葛以正与原告之间不存在个人劳务关系，那么原告将与幕墙单位供应商形成劳动关系，原告有可能构成工伤，应当按照工伤的相关规定处理，被告无须承担赔偿责任。2、原告诉称被告公司应承担安全保障义务不成立。被告公司作为开发商显然不是侵权人。本案中，幕墙单位为建筑施工企业，安全保障义务应由其承担。3、原告对自身致残情况存在过错。从原告提供的出院记录可知，医院已向原告及其家属建议手术治疗，原告及其家属拒绝手术治疗，其决策存在过错，应当承担相应责任。 为证明自己的主张，原告张俊松向本院提供下列证据材料： 1、张俊松代理人与葛以正的通话录音光盘及录音整理资料一份，证明葛以正雇佣张俊松去义乌壹号院售楼处安装自动门遥控器的事实；葛以正为张俊松垫付部分医药费的事实。 2、门诊病历、出院记录各一份、门诊及住院收费票据共九张（包括挂号费）、住院费用汇总清单一份，证明原告伤势及治疗经过；原告的住院时间；原告花费的医疗费。 3、金华天鉴司法鉴定所鉴定意见书一份、鉴定费发票核对件一份，证明原告构成十级伤残、误工期180日、护理期70日、营养期90日，原告花费鉴定费2600元。 经庭审质证，被告义乌篁园商博置业有限公司发表如下质证意见： 对证据1真实性及关联性均有异议，根据录音无法确认对方身份，也无法证明原告的摔伤与被告公司有因果关系；即使原告确实是在义乌壹号院售楼处摔伤的，也是基于原告与被告葛以正形成的个人劳务关系，与被告公司无关。 对证据2的真实性、合法性无异议，关联性有异议；无法证明原告的摔伤与被告公司有因果关系，在稠州医院的出院记录中载明了手术治疗与保守治疗的利弊关系，治疗上建议手术治疗，原告及家属表示理解与明白，拒绝手术治疗，原告对自身的现状存有过错，应当按过错比例承担责任。 对证据3的真实性、合法性无异议，关联性有异议。原告的出院时间为2019年10月16日，鉴定的受理时间为2020年4月23日，无法得出鉴定结论与当时的受害情况具有关联性。 为支持自己的抗辩，被告义乌篁园商博置业有限公司向本院提供了下列证据材料（当庭提供）： 1、义乌壹号院示范区幕墙工程合同一份，证明义乌篁园商博置业有限公司作为被告主体不适格，义乌城臻置业有限公司委托杭州东升铝幕墙装璜有限公司负责幕墙（含门窗）施工，被告义乌篁园商博置业有限公司及案外人义乌城臻置业有限公司与原告之间无劳动关系、劳务关系、合同关系等相关的法律关系；施工现场的安全管理责任由承包人承担。 2、杭州东升铝幕墙装璜有限公司资质文件复印件一份，证明施工单位具有从事该分包工程的资质，具有施工安全管理能力。 经庭审质证，原告发表如下质证意见： 对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。 对证据2的证据三性均有异议，被告公司提供的两组证据并不能排除其应承担的法律责任。人身损害司法解释第六条规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。 被告葛以正未到庭，视为其放弃举证、质证的权利。 对原告及被告义乌篁园商博置业有限公司提供的证据，本院认证如下： 原告提供的证据1，被告义乌篁园商博置业有限公司对真实性有异议，本院认为，该录音系原告与被告葛以正之间的通话录音，被告葛以正未到庭提出异议，对其真实性及证明力，本院依法予以认定；另经本院与葛以正电话联系，葛以正认可其与原告之间系临时雇佣关系，其让原告维修义乌市壹号院售楼处的自动门遥控器。 原告提供的证据2、3，被告义乌篁园商博置业有限公司对其真实性无异议，对其真实性，本院依法予以认定；关于被告义乌篁园商博置业有限公司提出的关联性异议，本院认为，原告受伤是事实，且该两组证据之间可以相互印证，对其证明力，本院依法予以认定。 被告义乌篁园商博置业有限公司提供的证据1，原告对真实性无异议，对其真实性及证明力，本院予以认定。 被告义乌篁园商博置业有限公司提供的证据2，虽该组证据虽系复印件，但结合杭州东升幕墙装璜工程有限公司的企业登记信息，对其真实性及证明力，本院依法予以认定。 综上，本院认定事实如下： 原告张俊松从事自动门销售安装职业。2019年8月7日，被告葛以正叫原告去义乌壹号院售楼处维修自动门遥控器。原告在大门上方（距离地面高度四、五米左右）作业时，不慎摔落，导致原告受伤。原告被送往义乌稠州医院急诊后住院治疗70天（2019年8月7日至2019年10月16日），共花费医疗费人民币28252.81元。根据义乌稠州医院出院记录记载，“其中右桡骨远端粉碎性骨折，关节面破裂，关节面缺损塌陷，告知患者及家属，手术治疗与保守治疗利弊关系，治疗上建议手术治疗，患者及家属表示理解与明白，拒绝手术治疗。” 2020年4月23日，原告委托金华天鉴司法鉴定所对其伤残等级、伤病关系、误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人张俊松右桡骨远端粉碎性骨折，累及关节面，现遗留右腕关节活动功能丧失25%以上，构成人体损伤十级伤残；2、被鉴定人张俊松右侧桡骨远端骨折，骨盆骨折（右侧耻骨上下支骨折），腰5右侧横突、骶椎右侧骨折，闭合性胸部外伤：第6-8肋骨折，右侧眼眶内侧壁及右侧上颌窦顶壁骨折，头面部外伤（右眼睑软组织挫裂伤），右侧三角骨、右侧大多角骨及右侧钩状骨骨折，右足第5趾骨远端骨折与本次事故存在完全作用关系；3、被鉴定人张俊松的误工期为180天，护理期为70天，营养期为90天。为此，原告支出鉴定费2600元。被告葛以正累计已支付给原告的款项为43500元。原告在施工过程中未采取任何安全保护措施。 另查明，2019年6月，义乌城臻置业有限公司（发包人）与杭州东升铝幕墙装璜有限公司（承包人）签订签订《合同协议书》一份，将“中国义乌市融创商城.义乌壹号院示范区幕墙工程”发包给杭州东升铝幕墙装璜有限公司施工。 本院认为，张俊松系受葛以正临时雇佣并在雇佣活动中不慎受伤，葛以正作为雇主理应承担赔偿责任。但张俊松民在高处工作过程中未采取任何安全措施，未尽到安全注意义务，对案涉事故的发生存在一定的过错，可适当减轻雇主的责任。根据本案的实际情况，本院酌定由被告葛以正承担70%的赔偿责任。本院认定原告的合理损失为：1、医疗费：28252.81元；2、残疾赔偿金：49899元/年*20年*10%=99798元；3、误工费：136.71元/天×180天=24607.8元；4、护理费：70天×150元/天=10500元；5、营养费：60元/天×90天=5400元；6、住院伙食补助费：70天×30元/天=2100元；7、交通费：20元/日×70天=1400元；8、精神抚慰金：本院根据实际情况酌定为3000元；9、鉴定费：2600元；以上合计人民币177658.61元；被告葛以正应承担的赔偿金额为177658.61元×70%=124361元，扣除被告已支付的43500元，还应赔偿80861元。根据被告义乌篁园商博置业有限公司的自认，其确系义乌壹号院的开发商之一，对该事实，本院依法予以认定；但根据被告义乌篁园商博置业有限公司的举证可以证明案涉义乌壹号院的幕墙工程系发包给有相应资质的杭州东升铝幕墙装璜有限公司承包施工，对于原告损害事故的发生，被告义乌篁园商博置业有限公司没有任何过错，故原告要求被告义乌篁园商博置业有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，对原告诉讼请求合理合法部分，本院依法予以支持。被告葛以正经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第八条第二款、第十条、第十一条的规定，判决如下： 一、被告葛以正应赔偿原告张俊松医药费等各项损失共计人民币124361元，扣除其已支付的43500元，还应赔偿80861元，于本判决生效后十日内支付。 二、驳回原告张俊松的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息损失。 案件受理费1947元，由原告张俊松负担1071元，由被告葛以正负担876元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 张小燕 二〇二〇年十月二十三日 法官助理 范 燕 代书记员 傅俊霞