成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0108民初7568号 原告：成都优旺建筑劳务有限公司，住所地成都市金牛区白马寺街16号7栋5楼8号。 法定代表人：付优明。 委托诉讼代理人：姚云洁，四川致高律师事务所律师，一般授权。 委托诉讼代理人：奚敬乐，男，汉族，系公司员工，一般授权。 被告：李华，男，汉族，1989年9月11日出生，住四川省沐川县。 委托诉讼代理人：魏志东，四川永济律师事务所律师，特别授权。 原告成都优旺建筑劳务有限公司与被告李华劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年7月8日公开开庭进行了审理，原告成都优旺建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人姚云洁、奚敬乐，被告李华委托诉讼代理人魏志东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告成都优旺建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决原告与被告之间不存在劳动关系；2.请求判决原告无须支付被告停工留薪期工资报酬41591.69元、一次性伤残就业补助金59416.7元。事实与理由：一、仲裁裁决仅依据工伤保险申报的办理就草率认定原被告之间存在劳动关系明显错误。原告没有为本案被告购买工伤保险，被告的工伤保险不是在原告公司参保的，原告只是受被告所在的鹏金机械公司（塔吊专业承包方）代为办理工伤保险的申报，不能仅以办理了建筑业工伤保险申报就认定双方存在劳动关系。劳动关系的认定除了要考虑形式外，还要考虑实质条件是否符合。原被告之间没有任何用工关系，除受托给被告办理工伤保险申报外，原被告之间没有任何隶属关系。二、塔吊属于特种设备，被告从事的塔吊工作根本不在原告的劳务分包范围内、原告本身也不具有塔吊特种设备操作资质。该案涉项目塔吊工作是由案外人（以下简称“鹏金机械公司”）负责的，鹏金机械公司具备起重设备安装工程专业承包二级资质，该公司既出租塔吊设备，也负责配置塔吊操作人员。被告作为塔吊工作人员就是该公司招聘并支付工资的，与原告无关。发生工伤的，应由其真实用人单位鹏金机械公司承担用工主体责任进行赔偿。仲裁裁决要求原告承担赔偿责任明显错误。三、仲裁裁决按照7000元工资标准计算停工留薪期，明显错误。该7000元是被告单方口头主张且没有提供任何证据支撑。即使按照被告所在的鹏金机械公司的合同约定，被告的工资标准最高不超过4500元/月。综上所述，被告不是原告招聘的员工，与原告不存在用工关系，原告不应当支付停工留薪期工资或一次性伤残就业补助金。请求贵院判如所请。 被告李华辩称，被告已向法院提交了双方身份证明以及工伤认定书、成都市劳动能力鉴定书，都证明原被告双方存在劳动关系，原告应依法支付被告停工留薪期工资以及一次性伤残就业补助金。 经审理查明，李华于2019年2月4日在杉板桥中路龙湖樊城工地不慎摔落，其后左上臂受伤。李华于2019年3月5日在成都军区八一骨科医院入院，2019年3月22日出院，出院诊断为左肱骨干粉碎性骨折。出院医嘱建议……1.注意休息，加强营养，暂休三个月，适度行患肢功能锻炼。李华又于2019年6月21日、7月19日、8月18日在成都军区八一骨科医院复查，该三次医嘱均建议注意休息，加强营养，暂休四周。 2019年5月10日，成都市人力资源与社会保障局对于李华收到的事故伤害，予以认定为工伤，用人单位载明成都优旺建筑劳务有限公司，工作岗位为塔吊指挥。 2019年11月1日，成都市劳动能力鉴定委员会作出成劳鉴字【2019】9462号《劳动能力鉴定结论书》，认定李华工伤致残程度9级。 2019年12月19日，李华以成都优旺建筑劳务有限公司为被申请人，向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，请求：1.裁决申请人与被申请人劳动关系解除；2.裁决被申请人向其支付九级工伤待遇：一次性伤残补助金63000元、一次性医疗补助金35650.02元、一次性就业补助金59416.7元、停工留薪期工资41591.69元、住院期间护理费2706.84元、住院伙食补助费540元、检查费150元、车费1000元。2020年4月13日，成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会作出成华劳人仲委裁字（2020）第00440号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、确认申请人与被申请人的劳动关系解除。二、在本裁决书生效后十日内，由被申请人一次性支付申请人停工留薪期工资报酬41591.69元、一次性伤残就业补助金59416.7元，共计101008.39元。三、驳回申请人的其他申请请求。后成都优旺建筑劳务有限公司不服仲裁裁决并向我院起诉。 另外，成都优旺建筑劳务有限公司提交的《机械租赁合同》载明，成都市第八建筑工程公司作为甲方，与成都鹏金建筑机械有限公司作为乙方就租赁建筑施工机械相关事宜达成协议，其中对于人工费约定为每台机操工每人每月4500元。庭审中，对于谁招录李华去工地工作，李华表示不清楚，没有具体说是哪一个公司。对于工资待遇，李华称口头协商是7000元/月，因为才上几天班就受伤了，没有发放过。 以上案件事实有下列经庭审质证认证的证据予以证实：双方当事人的身份信息、出院证明书、病情证明书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、仲裁裁决书、送达证明、当事人陈述等。 本院认为，对于成都优旺建筑劳务有限公司诉请双方不存在劳动关系，本院认为，从双方提交的证据而言，除案涉《认定工伤决定书》及《劳动能力鉴定结论书》外，李华未提供其他证据证明其工资由成都优旺建筑劳务有限公司发放，也不能证明其与成都优旺建筑劳务有限公司存在管理与被管理的关系，李华与成都优旺建筑劳务有限公司的劳动关系不成立。但劳动关系不成立不等同于用人单位不承担用工主体责任，成都优旺建筑劳务有限公司在收到认定工伤决定书后，未在法定期限内申请复议或提起行政诉讼，视为已经接受《认定工伤决定书》中的工伤结论，并应承担相应的工伤赔偿责任。对于成都优旺建筑劳务有限公司称其只是受鹏金机械公司委托代为办理工伤保险申报，成都优旺建筑劳务有限公司以其不具有塔吊操作资质、不可能招聘李华的抗辩意见，成都优旺建筑劳务有限公司并未对此提供证据予以证明，也不能证明李华与案外人存在劳动关系，本院对此不予采信。 对于停工留薪期报酬，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，李华称其月薪为7000元，但并未对此提供证据予以证明，本院按其受伤前一年即成都市2018年度城镇全部单位就业人员平均工资标准计算，李华住院期间及医嘱休息期共计194天，成都优旺建筑劳务有限公司应向李华支付停工留薪期报酬37896.44元（71300元/年÷365天×194天）。对于一次性伤残就业补助金，根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》的规定，一次性伤残就业补助金标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。九级伤残的，一次性伤残就业补助金为10个月，故成都优旺建筑劳务有限公司应向李华支付一次性伤残就业补助金59416.67元（71300元/年÷12个月×10个月）。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告成都优旺建筑劳务有限公司与被告李华不存在劳动关系； 二、原告成都优旺建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内，向被告李华支付停工留薪期工资37896.44元、一次性伤残就业补助金59416.67元，合计97313.11元；。 三、驳回原告成都优旺建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告成都优旺建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  贾少朋 二〇二〇年十月十日 书记员  杨 丽