陕西省汉中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕07民终1287号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司，住所地陕西省汉中市南郑区大河坎镇康家营惠丰路。 负责人王敏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周**，陕西锐博律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周玉英，女，汉族，住陕西省汉中市汉台区。 被上诉人（原审原告）：王某某，男，汉族，住陕西省汉中市汉台区。 二被上诉人共同委托诉讼代理人王兵，男，汉族，住陕西省汉中市汉台区。 原审被告：高坤，男，汉族，住陕西省汉中市南郑区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司（以下简称平安财险南郑支公司）因与被上诉人周玉英、王某某、原审被告高坤机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2020）陕0702民初3144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 平安财险南郑支公司上诉请求：撤销一审判决主文第一、第二条，依法改判不合理部分。事实和理由：一、一审误工费认定依据不充分，判决错误，请求依法予以纠正。周玉英一方在庭审中提交的证据明显存疑，无法提供更多证据加以印证，因此周玉英一方提供的证据不足以支持其误工主张。事故发生时周玉英已经年满64周岁，已经达到退休年龄，已经丧失劳动能力，在此情况下，一审法院认定误工费标准按照2018年陕西省私营单位分行业就业人员居民服务业平均工资34199元计算，明显过高，也不符合周玉英的真实年龄情况，请求二审予以纠正。二、护理费认定依据不充分，判决错误，请求予以纠正。周玉英一方在庭审中未提供护理人员身份及收入情况方面的证据，依据举证规则，周玉英一方应该承担举证不能的责任。在无举证的情况下应结合汉中市中级人民法院、保险协会的通知，按照80元/天来确定该项损失，且应充分考虑住院期间及出院后护理费用的差异，一审法院却未对此进行区分，统一按照110元/天来确定该项损失，不符合本案的实际情况，加重了平安财险南郑支公司的赔付责任。本院二审立案后，在本院询问过程中，平安财险南郑支公司就上诉内容补充陈述称，本案系三方事故，其赔偿额应该扣减向某某驾驶的无责任车辆的赔偿金额11100元。 周玉英、王某某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。一、一审关于误工费的判决并无不当，周玉英在发生事故时虽然是63岁，但身体健康完全能够日常劳作，事故发生导致劳动能力丧失对由此产生的损失平安财险南郑支公司应该赔偿。二、护理费认定证据充分。鉴定周玉英的护理期为60日，王某某的护理期为90日，一审已经查明周玉英住院期间按照150元一日支付护理费，周玉英要求赔付的是出院后的护理费和王某某的护理费，因为都是家人护理，周玉英一方主张的护理费是140元，一审法院仅仅判决110元。平安财险南郑支公司主张80元一天不符合实际情况，80元一天保险公司也找不到人护理，法院的判决是合理的。 高坤辩称，平安财险南郑支公司的上诉是保险公司自己的事情，理赔也是保险公司与第三方之间的事情，具体怎么赔付与其无关。 周玉英、王某某向一审法院起诉请求：请求判令平安财险南郑支公司及高坤赔偿周玉英损失19115元，赔偿王某某损失16245元，以及本案的诉讼费由对方承担。 一审法院认定事实：2019年10月24日20时47分，高坤驾驶陕FXXXXX号小型普通客车，由南向北行驶至汉台区滨江西路滨水花园小区路段人行横道时，碰撞由西向东过人行横道的行人周玉英、王某某和案外人顾某某，在紧急避让时刮撞右侧车道案外人向某某驾驶的陕FXXXXX号小型客车，致三人受伤和两车受损的交通事故。事故发生后，周玉英受伤被送往汉中市中心医院住院治疗41天，被诊断为：左耻骨上、下骨折，右小指皮肤挫裂伤，左层5、6肋骨骨折，头部及左下肢软组织损伤，于2019年12月4日出院。王某某受伤后也被送往汉中市中心医院住院治疗15天，被诊断为：右胫骨干骨折，后于2019年11月8日出院。周玉英伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定认为：周玉英左耻骨上、下骨折，右小指皮肤挫裂伤，胸部损伤（左层5、6肋骨骨折），头部及左下肢软组织损伤，其误工期综合评定为120日，护理期综合评定为60日，营养期综合评定为60日。王某某伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定认为：王某某右胫骨干骨折，其护理期评定为90日，营养期评定为90日。2019年10月25日，汉中市公安局交通警察支队一大队出具《道路交通事故认定书》认定：高坤负事故全部责任；周玉英无责任；顾某某无责任；王某某无责任；向某某无责任。另查明，陕FXXXXX号小型普通客车在被告保险公司处购买了交通事故责任强制险、第三者责任险（限额100万不计免赔），本次事故发生在保险期间内。审理中，该案另外两名伤者顾某某、向某某均表示放弃在交强险中预留相应份额。关于本案周玉英和王某某的赔偿项目问题，在医疗费方面，周玉英医疗费13449.77元（门诊费2006.08元、住院医疗费11443.69元），王某某医疗费3929.4元（门诊费1162元、住院医疗费2767.4元），平安财险南郑支公司与高坤对此无异议，一审法院予以认定。护理费方面，护理天数对方认可鉴定天数。周玉英出院后19天为家人护理，一审法院酌情认定护理费标准为110元/天；周玉英住院期间护理费以实际发生费用认定。王某某护理费一审法院酌情认定110元/天，故周玉英护理费认定为8240元（110元/天×19天+150元/天×41天），王某某护理费认定为9900元（110元/天×90天）。关于周玉英的误工费方面，误工天数对方认可，周玉英提交的证据无用工单位负责人或者用工单位负责出具证明材料的人员签名或者盖章，故不足以证明其误工损失，但考虑到周玉英具有相应劳动能力,且其确因事故受伤继而丧失劳动机会的事实,一审法院对误工损失参照2018年陕西省私营单位分行业人员居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资34199元予以认定，周玉英误工费认定为11243.5元（34199元/365天×120天）。住院伙食补助费方面，天数对方认可，伙食补助标准参照汉台区党政机关一般工作人员出差伙食补助标准予以认定，周玉英住院伙食补助费认定为1230元（30元/天×41天），王某某住院伙食补助费认定为450元（30元/天×15天），营养费方面，一审法院以鉴定报告天数认定，周玉英营养费为1200元（20元/天×60天），王某某营养费为1800元（20元/天×90天）。残疾辅助器具费方面，周玉英为320元，王某某为1080元，对方认可，一审法院予以认定。交通费方面，一审法院酌定周玉英为300元，王某某为200元。以上损失合计：周玉英为35983.27元，王某某为17359.4元。高坤已经为周玉英垫付门诊费1001.08元，住院医疗费11443.69元，护理费6150元，生活费1300元，拐杖320元，合计20214.77元，为王某某垫付门诊费787元，住院医疗费2767.4元，骨外固定支架费1080元，生活费5000元，合计9634.4元。一审法院认为，基于庭审查明的事实，对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、周玉英因交通事故产生的医疗费13449.77元、住院伙食补助1230元、营养费1200元，共计15879.77元由中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司在陕FXXXXX号小型普通客车机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿周玉英7200元，剩余8679.77元由中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司在陕FXXXXX号小型普通客车机动车交通事故责任商业险范围内赔偿；王某某因交通事故产生的医疗费3929.4元、住院伙食补助450元、营养费1800元，共计6179.4元由中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司陕FXXXXX号小型普通客车机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿王某某2800元，剩余3379.4元由中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司在陕FXXXXX号小型普通客车机动车交通事故责任商业险范围内赔偿。二、周玉英因交通事故产生的护理费8240元、误工费11243.5元、残疾辅助器具费320元、交通费300元，共计20103.5元，由中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司陕FXXXXX号小型普通客车机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额范围内全部予以赔偿；王某某因交通事故产生的护理费9900元、残疾辅助器具费1080元、交通费200元，共计11180元，由中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司陕FXXXXX号小型普通客车机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额范围内全部予以赔偿。（以上第一、二项，由中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司于判决书生效后二十日内合计赔偿周玉英35983.27元，王某某17359.4元；周玉英受偿后尚需返还高坤垫付的20214.77元，王某某受偿后尚需返还高坤垫付的9634.4元。）本案受理费500元，减半收取250元，鉴定费1440元，合计1690元，由高坤负担。 二审中，当事人没有提交新证据，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，误工费方面，本案中周玉英在事故发生时虽然已经年满64周岁达到退休年龄，但达到退休年龄并不必然丧失劳动能力,平安财险南郑支公司未提交证据证明周玉英已经丧失劳动能力的主张，一审法院根据案情参照2018年陕西省私营单位分行业人员居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资34199元予以认定周玉英的误工损失并无不当，平安财险南郑支公司的该上诉理由不成立，本院不予采纳。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中，周玉英、王某某出院后为家人护理，一审法院酌情认定护理费标准为每天110元，该标准亦与当地的护理标准相符,平安财险南郑支公司认为应按每天80元的标准计算的主张不能成立。一审法院将周玉英出院后护理费酌定为110元/天，住院期间的护理费按照实际发生的费用认定为150元/天，并不存在平安财险南郑支公司上诉状中提到的对住院期间和出院后的费用未加区分统一按照110元/天来确定该项损失的情况。关于平安财险南郑支公司二审过程中补充提出的本案系三方事故，应该扣减向某某驾驶的无责任车辆的赔偿金额11100元的请求和理由，实质系上诉期过后增加的上诉请求，不属于本案二审的审理范围。 综上，平安财险南郑支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费500元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南郑支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王永吉 审 判 员 曹建祥 审 判 员 李俊霞 二〇二〇年十月十六日 法官助理 王建芬 书 记 员 胡 阳 1