辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终1062号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区青年北大街19号10楼1001室、1002室、1003室及1楼东侧网点，统一社会信用代码91210103MA0XT0HU95。负责人：王骋东，系该公司经理。委托诉讼代理人：张妮娜，辽宁同方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：柴娟，女，1995年10月9日生，汉族，现住阜新蒙古族自治县。委托诉讼代理人：张大为，系辽宁紫剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：任永军，男，1971年12月23日生，汉族，现住阜新蒙古族自治县。上诉人紫金财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称“紫金保险公司”）因与被上诉人柴娟、任永军机动车交通事故责任纠纷一案，不服阜新蒙古族自治县人民法院（2020）辽0921民初255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月24日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人紫金保险公司的委托诉讼代理人张妮娜，被上诉人柴娟的委托诉讼代理人张大为，被上诉人任永军到庭接受询问。本案现已审理终结。紫金保险公司上诉请求：依（2020）辽0921民初255号民事判决书，将案件发回一审法院重审，并且将伤者柴娟伤残重新鉴定。事实和理由:一、一审判决所依据的《司法鉴定意见书》鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足，应当重新鉴定。（一）阜方正[2019]临鉴字第234号鉴定意见书鉴定程序严重违法。首先，鉴定时间严重违法。该案件的法院立案时间为2020年1月8日，而鉴定报告的委托时间为2019年11月16日，委托鉴定在立案之前，根据一审案件记载，原告起诉状记载时间为2019年9月份。如果被上诉人柴娟在2020年1月1日前起诉，那么伤残赔偿金应按照农村标准计算，如果被上诉人柴娟在2020年1月1日后起诉，那么鉴定时间又早于立案日期，明显不合理；其次，被上诉人柴娟鉴定时并未通知上诉人到场，鉴定报告作出后也未向上诉人送达，而柴娟的伤情经上诉人人伤跟踪了解到，其伤情并不构成十级伤残，因一审法院未通知上诉人到场，严重影响鉴定。因此，鉴定程序严重违法。（二）阜新方正法医司法鉴定所作出的阜方正[2019]临鉴字第234号鉴定意见书，未到鉴定时机、鉴定时间过早，内容欠缺真实性、客观性，缺乏说服力。首先，与《人体损伤致残程度分级》的规定“评定时机：应以治疗终结为准”相违背，被申请人鉴定时间过早，受伤部位有内置固定物并未治疗终结，不符合做伤残鉴定的时机；其次，根据一审庭审中柴娟提供的住院病志中“手术记录及检验报告单”证据记载：柴娟右胫骨钢板内固定，右腿体内有钢板，根据该份鉴定报告第五项分析说明“内固定物，可能对关节功能产生影响，目前内固定物未取出，故左膝关节功能障碍未予评定”，由此可见，体内有固定物会影响活动度，柴娟左右腿均有内固定物、均会对活动度产生影响，而鉴定报告却以该理由对伤情较重的右腿伤残等级未予评定、对伤情较轻的左腿评定十级伤残，鉴定依据明显不足、鉴定报告自相矛盾，基于上述事实该份鉴定意见欠缺真实性、客观性，缺乏说服力。最后，被上诉人柴娟的伤情，我司人员曾实际测量过柴娟的膝关节活动度，测量结果不构成十级伤残。（三）重新鉴定有利于本案公平、公正处理。在此次人身权纠纷中，伤残等级的级别是本案需查明的重要、核心事实。被申请人作为事故的当事人，单方委托做出的鉴定意见书缺乏公平性、客观性，申请人有权要求严格按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，对本案的重要事实予以检验、鉴定。为公平、公正起见，防止鉴定权代替审判权以致当事人的权利受到不公平的对待，申请人对不符合程序的鉴定意见提出重新鉴定并不妨害被申请人的任何权利，相反正是申请人诉权得以实现的体现。二、一审法院判决上诉人赔偿金额超出交强险赔偿限额，违反规定。本案两名伤者，一审法院判决上诉人在交强险死亡伤残限额内赔偿另一伤者张雨1100元，在本案中判令上诉人在交强险死亡伤残限额内承担110000元，超出保险限额、违反法律规定。综上，一审判决查明事实上不清、适用法律错误，上诉人恳请贵院依法对本案进行审理，查明相关案件事实，依法将本案发回一审法院重新审理。柴娟辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，上诉人提到的伤残鉴定结论违反程序问题，上诉人在收到该鉴定结论后，未在报告送达之日起10日内提出异议，应当认定为认可，二审中提出重新鉴定，不应获得支持。我方9月份提交的，但是阜蒙县法院提出先委托鉴定，再定开庭时间。当时法院通知双方到场了，具体什么原因未到场，我方不清楚。因此正式立案时间变为1月8日。任永军辩称，不发表意见。柴娟向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费48254.23元（第六人民医院1938.20元、中医医院46321.35元），误工费36300元（100元×363天），护理费12996元（144.40元×90天），住院伙食补助费1350元（50元×27天），营养费3000元（50元×60天），二次手术费17000元，残疾赔偿金59402元，精神损害赔偿金3000元，鉴定费5440元，财产损失9508元（租床280元、轮椅810元、便盆40元、车辆损失7378元），复印费70元，施救费900元，以上损失合计197220.23元。一审法院认定事实：2019年4月30日19时30分许，被告任永军驾驶辽Ｊ×××××号“飞碟”牌中型普通货车沿乡镇道路由北向南行驶至阜新蒙古族自治县八家子村路段时，因驶入公路左侧与对向行驶原告柴娟驾驶的辽Ｊ×××××号“夏利”牌小型轿车(载张雨)相撞，造成柴娟、张雨受伤及双方车辆损坏的道路交通事故。阜新蒙古族自治县公安局交通警察大队作出第210921120190000065号《道路交通事故认定书》，认定被告任永军承担事故的全部责任，原告柴娟无责任。原告柴娟伤后到阜新市第六人民医院治疗，花费医疗费1932.88元，随后入住阜新市中医医院住院治疗27天（2019年4月30日至2019年5月27日），诊断为：左髌骨开放性粉碎性骨折、右胫骨平台粉碎性骨折、左踝骨及右肩部软组织损伤，花费医疗费46321.35元。护理人员为刘占国和刘德财。原告伤情经本院委托，阜新方正法医司法鉴定所于2019年11月16日受理，2019年11月25日，该鉴定所出具说明一份，鉴于原告柴娟左髌骨骨折内固定物涉及膝关节而未取出，建议需内固定物取出后再进行鉴定。2020年4月28日该鉴定所作出司法鉴定意见书，原告右胫骨平台粉碎性骨折，右膝关节功能障碍，构成十级伤残。左髌骨粉碎性骨折，因髌骨内固定物为髌骨内固定器，可能对关节功能产生影响，目前内固定物未取出，故左膝关节功能障碍未予评定。营养期为60日，护理期为90日，二次手术费预估17000元，鉴定费为2440元。原告受伤前在阜新蒙古族自治县龙鑫超市工作，月工资3000元。原告购买轮椅花费810元，复印病志等花费70元。另查明：被告任永军系辽Ｊ×××××号“飞碟”牌中型普通货车所有人，该车在被告紫金保险公司投保交强险，本案所涉事故发生在保险期间。被告紫金保险公司已为原告垫付医疗费10000元。原告柴娟系辽Ｊ×××××号“夏利”牌小型轿车所有人，事故发生后，该车由阜新蒙古族自治县畅通清障服务站施救，花费施救费900元。该车经阜新市正和价格评估有限公司评估，车辆损失为7378元，评估费为3000元。以上事实，有道路交通事故认定书、医疗费收据、病历、诊断书、误工证明、鉴定意见书、评估报告书、鉴定费和评估费票据等及当事人陈述并经开庭质证，可以作为证据采信。一审法院认为：公民的健康权受法律保护，公民因过错侵害他人人身财产安全应承担相应的民事责任。公安交警部门经现场勘查作出的事故认定书是真实有效的证据,应依法作为处理本案的重要依据。因涉案车辆在被告紫金保险公司投保交强险,被告紫金保险公司应依法律规定和合同约定，对原告的合理损失直接赔付，赔付不足部分,再由被告任永军予以赔偿。原告柴娟诉请的各项损失中，医疗费用、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、轮椅费、鉴定费、复印费等均符合相关法律规定，本院予以支持。综合已查明事实，认定原告柴娟损害后果如下：1、医疗费48254.23元；2、护理费按居民服务业在岗职工年平均工资计算为12996元（52707元÷365天×90天）；3、误工费36300元（3000元÷30天×363天）；4、住院伙食补助费每天50元，合计1350元（50元×27天）；5、营养费3000元（50元×60天）6、二次手术费17000元；7、残疾赔偿金59402元（29701元×20年×10%）；8、精神损害抚慰金3000元；9、伤残鉴定费2440元；10、轮椅费用810元；11、复印费70元；12、车辆损失7378元；13、车辆损失评估费3000元；14、施救费900元，以上损失合计195900.23元。因本次事故还有其他伤者，根据各自的损失比例，被告紫金保险公司在交强险死亡伤残限额内赔付原告108900元，包括护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、轮椅费用。对被告紫金保险公司认为伤残鉴定程序违法，申请重新鉴定一节，本院认为，本院在收到原告提出的鉴定申请后，于2019年11月6日电话通知被告紫金保险公司参加鉴定机构选定，被告紫金保险公司未到场。鉴定结论作出后，本院工作人员通过微信将该鉴定意见书发送给被告紫金保险公司，该公司未提出异议。对其认为原告左腿伤势高于右腿、右腿不构成伤残的辩解意见，阜新方正法医司法鉴定所在鉴定意见书中已明确说明了没有对左腿伤情作出鉴定的原因，故对被告紫金保险公司的上述辩解意见，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、原告柴娟的人身损害赔偿项目为医疗费48254.23元、护理费12996元、误工费36300元、住院伙食补助费1350元、营养费3000元、二次手术费17000元、残疾赔偿金59402元、精神损害抚慰金3000元、伤残鉴定费2440元、轮椅费用810元、复印费70元，合计184622.23元，由被告紫金财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效后十日内在交强险理赔范围内给付原告柴娟11万元（已扣除医疗费限额10000元），由被告任永军于本判决生效后十日内给付原告柴娟64622.23元；二、原告柴娟的财产损害赔偿项目为车辆损失7378元、评估费3000、施救费900元，合计11278元，由被告紫金财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效后十日内在交强险理赔范围内给付原告柴娟2000元，由被告任永军于本判决生效后十日内给付原告柴娟9278元；三、驳回原告柴娟的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1486元，减半收取为743元，由被告任永军承担。本院二审期间，各方当事人未提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为，公民的健康权受法律保护。上诉人主张本案鉴定意见书程序严重违法，鉴定依据明显不足，申请重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据”。本案中鉴定机构具备相应资格，经询问一审承办法官，一审法院在收到柴娟提出的鉴定申请后，于2019年11月6日电话通知紫金保险公司参加鉴定机构选定，一审卷宗也订有承办法官和紫金保险公司工作人员通话的记录，紫金保险公司未到场。鉴定结论作出后，一审法院工作人员通过微信将该鉴定意见书发送给紫金保险公司，该公司也未提出异议，故本案鉴定程序未严重违法。鉴定意见书记载，柴娟右胫骨平台粉碎性骨折，右膝关节功能障碍，构成十级伤残。左髌骨粉碎性骨折，因髌骨内固定物为髌骨内固定器，可能对关节功能产生影响，目前内固定物未取出，故左膝关节功能障碍未予评定，即本案中只是柴娟右胫骨平台粉碎性骨折，右膝关节功能障碍，构成十级伤残，并未对左髌骨作出伤残评定，左腿内固定物未取出不影响右腿鉴定，鉴定机构根据柴娟右胫骨平台粉碎性骨折，右膝关节功能障碍的伤情作出的十级伤残鉴定依据充足。上诉人未提供充分的证据足以反驳该鉴定意见书，故对上诉人提出的申请重新鉴定的主张本院不予支持。关于应否扣除1100元的问题，一审法院已判决上诉人在交强险死亡伤残限额内赔偿另一伤者张雨1100元，一审在本院认为中也认定上诉人在交强险死亡伤残限额内赔付柴娟108900元，只是在判项中存在笔误，故在本案中上诉人在交强险死亡伤残限额内应扣除1100元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销阜新蒙古族自治县人民法院（2020）辽0921民初255号民事判决；二、被上诉人柴娟的人身损害赔偿项目为医疗费48254.23元、护理费12996元、误工费36300元、住院伙食补助费1350元、营养费3000元、二次手术费17000元、残疾赔偿金59402元、精神损害抚慰金3000元、伤残鉴定费2440元、轮椅费用810元、复印费70元，合计184622.23元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效后十日内在交强险理赔范围内给付被上诉人柴娟108900元（已扣除医疗费限额10000元），由被上诉人任永军于本判决生效后十日内给付被上诉人柴娟65722.23元；三、被上诉人柴娟的财产损害赔偿项目为车辆损失7378元、评估费3000、施救费900元，合计11278元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于本判决生效后十日内在交强险理赔范围内给付被上诉人柴娟2000元，由被上诉人任永军于本判决生效后十日内给付被上诉人柴娟9278元；四、驳回被上诉人柴娟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1486元，减半收取为743元，由被上诉人任永军承担；二审案件受理费1486元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司沈阳中心支公司承担1478元，由被上诉人任永军承担8元。本判决为终审判决。审判长  苑明珠审判员  朱有明审判员  杨晓光二〇二〇年十月二十一日书记员  范云鹏