安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)皖01民终7857号 上诉人（原审原告）：韩爱国，男，1963年1月13日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 委托诉讼代理人：凌霄松，安徽福达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张丰，男，1993年2月3日出生，汉族，住安徽省全椒县。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司巢湖支公司，住所地安徽省巢湖市向阳苑小区C22号楼东塘路1-4号、7号，统一社会信用代码913401818535802547。 负责人：刘永萍，总经理。 委托诉讼代理人：黄浩然，公司员工。 委托诉讼代理人：李瑞，公司员工。 上诉人韩爱国因与被上诉人张丰、中国平安财产保险股份有限公司巢湖支公司（以下简称平安财险巢湖支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服巢湖市人民法院(2020)皖0181民初1963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月15日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》,由审判员独任审理。本案现已审理终结。 韩爱国上诉请求：1.请求二审法院改判支持韩爱国误工费42000元；2.一审、二审案件受理费由张丰、平安财险巢湖支公司负担。事实和理由：1.一审判决按照安徽省上一年度居民服务业职工的平均工资为标准计算韩爱国的误工费与事实不符、于法无据。韩爱国为巢湖平安汽车驾驶培训有限公司的汽车教练员，月均收入7000元，折合每日233.33元。根据安徽省统计局公布的2019年分行业工资标准，教育业为每日267.68元，交通运输业为每日221.63元。即便不采信韩爱国提供的收入证明，也应按照与韩爱国从事行业最接近的行业标准适用，但不应采用居民服务业职工的平均工资计算韩爱国的误工费。2.因平安财险巢湖支公司不认可交警部门委托的鉴定意见，申请一审法院对韩爱国的伤残等级进行鉴定，一审法院通过摇号选取了安徽正宇司法鉴定所进行鉴定，最终鉴定中心以内固定在位为由未予鉴定。韩爱国已经提交了合肥市司法鉴定协会的相关文件，证明内固定在位可以进行鉴定，但一审法院未予采信。由此可见，造成精神损害抚慰金、伤残赔偿金再行主张的过错不在韩爱国，不应判决韩爱国负担1830元诉讼费用。 平安财险巢湖支公司二审辩称：韩爱国从事驾驶培训工作，属于服务业，一审判决按照居民服务行业平均工资计算误工费正确。一审判决对于诉讼费的负担符合法律规定。请求二审法院驳回上诉、维持原判。 张丰二审未做答辩。 韩爱国向一审法院起诉请求：请求判决张丰、平安财险巢湖支公司依法赔偿韩爱国各项损失合计331202.97元。 一审法院认定事实：2019年2月15日19时10分，张丰驾驶车牌号为皖Ａ×××××的小型客车，沿军分区支路由西向东方向行驶至巢湖路与健康路交叉口200米时与沿人行横道横过道路的韩爱国发生碰撞，致韩爱国受伤。该事故经巢湖市公安局交通警察大队认定张丰负事故全部责任。韩爱国受伤后至合肥市第八人民医院住院治疗74天，被诊断为右胫骨平台骨折外髁；右外踝骨折;右内、后踝骨折;左膝内侧副韧带损伤;糖尿病；多处软组织挫伤；上呼吸道感染等，出院医嘱建议休息三月，加强双下肢关节活动、肌力功能锻炼；一月后复查Ｘ片，直至骨性愈合；酌情一年后拆除内固定等。医疗费支出为51460.97元，其中平安财险巢湖支公司给付10000元。后巢湖市公安局交通警察大队委托安徽三康司法鉴定所对韩爱国受伤后的伤残等级、三期期限及后续治疗费进行鉴定，鉴定意见为韩爱国左膝关节被动活动受限，评为十级伤残；右膝关节被动活动受限，评为十级伤残；右踝关节被动活动受限，评为九级伤残；受伤后误工180日，护理90日，营养90日；后期检查、治疗及取内固定物费用评估为人民币15000元。韩爱国支出伤残程度评定费770元、后期医疗费评定费660元、三期评定费660元。韩爱国为维护其合法权益向原审法院提起诉讼，原审法院委派调解过程中，平安财险巢湖支公司对安徽三康司法鉴定所关于右踝关节活动受限，评为九级伤残的鉴定意见有异议，申请重新鉴定。原审法院依法予以准许并委托安徽正宇司法鉴定所重新鉴定，该鉴定所认为由于韩爱国踝关节处的内固定尚未取出，其内固定在踝关节处，对踝关节的活动度存在客观影响，故建议踝关节内固定取出后待行鉴定。另查明：韩爱国系巢湖平安汽车驾驶培训有限公司教练员。事故车辆皖Ａ×××××号小型客车在平安财险巢湖支公司投保了交强险和保险限额1000000元商业三者险并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。 一审法院认为：张丰驾驶事故车辆皖Ａ×××××小型客车撞伤韩爱国，经交警部门认定张丰负事故全部责任，故张丰对本起交通事故造成韩爱国的损失承担全部赔偿责任。事故车辆在平安财险巢湖支公司投保，故该公司在保险责任限额内承担责任。现该院就韩爱国诉请分析如下：1.护理费、营养费：由于平安财险巢湖支公司对韩爱国主张的护理费11070元、营养费4500元无异议，且原告主张符合法律规定，该院予以支持。2.医疗费、后续治疗费：该院按照韩爱国提供的医疗费票据据实计算为51460.97元。由于安徽三康司法鉴定所已对后续治疗费作出鉴定且平安财险巢湖支公司对该鉴定意见未提出异议，该院按照该意见确定后续治疗费为15000元。3.误工费：平安财险巢湖支公司对韩爱国主张的误工天数无异议，由于韩爱国未能提供其最近三年的平均收入状况，该院根据其所从事的行业，参照安徽省上一年度居民服务业职工的平均工资计算韩爱国的误工费，即24397.15元（180天×49472元／年÷365天）。4.住院伙食补助费、交通费：韩爱国实际住院74天，该院按相应标准计算住院伙食补助费为3700元（74天×50元／天），韩爱国主张交通费1200元并无不妥，该院予以支持。5.精神损害抚慰金、伤残赔偿金：由于内固定在踝关节处，对踝关节的活动度存在客观影响。韩爱国可就该两项损失待踝关节内固定取出并评残后再行主张。6.诉讼费和鉴定费：法律规定保险公司在机动车交强险限额范围内有赔偿受害人损失的义务，故平安财险巢湖支公司在交强险限额内向韩爱国承担的赔偿数额所对应的诉讼费，由平安财险巢湖支公司负担。鉴定费是韩爱国为证明其损失必然支出的费用，韩爱国为证明其“三期”和后续治疗费所支出鉴定费，由平安财险巢湖支公司在商业三者险限额内承担。综上，韩爱国因本起交通事故造成的损失有：医疗费51460.97元、后续治疗费15000元、误工费24397.15元、住院伙食补助费3700元、护理费为11070元、营养费4500元、交通费1200元、鉴定费1320元，合计112648.12元。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险有限公司巢湖支公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内应承担韩爱国46667.15元（医疗费用10000元＋误工费24397.15元＋护理费为11070元＋交通费1200元）；二、中国平安财产保险有限公司巢湖支公司在其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿韩爱国65980.97元（医疗费51460.97元＋后续治疗费15000元＋住院伙食补助费3700元＋营养费4500元＋鉴定费1320元＋10000元）；三、驳回韩爱国的其他诉讼请求。上述一、二项合计112648.12元，扣减中国平安财产保险有限公司巢湖支公司垫付的10000元后，由中国平安财产保险有限公司巢湖支公司于判决生效后三日内给付韩爱国赔偿款102648.12元。一审案件受理费5840元，减半收取2920元，由中国平安财产保险有限公司巢湖支公司负担450元，张丰负担640元，韩爱国负担1830元。 二审期间,各方当事人均未提交新的证据。结合各方当事人一、二审期间的陈述及一审证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，通常所称的服务业，系相对于第一产业、第二产业而言，并不等同于国民经济行业分类中的居民服务业。 韩爱国系巢湖平安汽车驾驶员培训有限公司的汽车驾驶教练员，并持有安徽省道路运输管理局发放的驾驶培训教练员证。根据《国民经济行业分类》国家标准及《国民经济行业分类注释》，韩爱国从事的行业属于教育行业大类下“8491职业技能培训”小类中的“汽车驾驶员培训活动”。韩爱国提供的误工证明可以证实其因本起交通事故造成实际收入减少，其起诉主张按照7000元/月的标准计算误工费，未超过上一年度安徽省教育行业在岗职工平均工资标准，应予支持，据此，韩爱国的误工费应计为42000元（7000元/日÷30日×180日）。一审判决按照居民服务行业在岗职工平均工资计算韩爱国的误工费，存在不当，本院予以纠正。 各方当事人对一审判决确定的韩爱国的其他损失数额及责任承担方式，未提出异议，本院予以确认。故，韩爱国因本起交通事故造成的损失包括：医疗费51460.97元、后续治疗费15000元、误工费42000元、住院伙食补助费3700元、护理费为11070元、营养费4500元、交通费1200元、鉴定费1320元，合计130250.97元。上述损失，应由平安财险巢湖支公司在交强险医疗费项下赔偿10000元、死亡伤残项下赔偿54270元，余款65980.97元由平安财险巢湖支公司在承保的商业三者险责任限额内赔偿。 一审判决按照案件胜负结果判决韩爱国负担诉讼费用，符合《诉讼费用交纳办法》的规定，韩爱国主张其对于鉴定不能导致相关损失未能主张不存在过错故不应负担相应的诉讼费用，没有法律依据，本院不予采信。 综上，上诉人韩爱国的上诉请求成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销巢湖市人民法院(2020)皖0181民初1963号民事判决； 二、中国平安财产保险股份有限公司巢湖支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故强制保险限额内赔偿韩爱国64270元（含垫付的10000元）； 三、中国平安财产保险股份有限公司巢湖支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车第三者责任保险限额内赔偿韩爱国65980.97元； 四、驳回韩爱国其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5840元减半收取2920，由韩爱国负担1772元，由中国平安财产保险股份有限公司巢湖支公司负担1148元；二审案件受理费240元，由中国平安财产保险股份有限公司巢湖支公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  刘付兴 二〇二〇年十月十六日 书记员  陆 波 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。