天津市第一中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）津01刑终352号原公诉机关天津市蓟州区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某，男，1984年10月16日出生于天津市蓟州区，汉族，农民，住天津市蓟州区。系本案被害人。诉讼代理人黄必全，北京市戎联律师事务所律师。原审被告人刘洋，男，1986年5月7日出生于天津市蓟州区，汉族，初中文化，农民，住天津市蓟州区。因涉嫌犯故意杀人罪于2019年9月29日被天津市公安局蓟州分局刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现羁押于天津市蓟州区看守所。天津市蓟州区人民法院审理天津市蓟州区人民检察院指控原审被告人刘洋犯故意杀人罪、原审附带民事诉讼原告人刘某提起附带民事诉讼一案，于2020年7月17日作出（2020）津0119刑初372号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，被告人刘洋未提出上诉，检察机关亦未提出抗诉，本案刑事部分的判决已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人刘某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人刘某及其诉讼代理人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审人民法院认定，被告人刘洋经营汽车运输业，附带民事诉讼原告人刘某经营“浩然料场”。2017年11月，被告人刘洋向刘某索要石料货款，二人发生争执，刘某将刘洋打成轻微伤，公安机关对刘某做出行政拘留10日并处罚款500元的行政处罚。后刘洋就其遭受的人身损害向本院提起诉讼，本院审理判令刘某赔偿刘洋各项经济损失14429.88元。为此双方产生矛盾，刘洋因刘某每次见其后对其辱骂，遂起报复之意，将长85ＣＭ、手柄处周长13ＣＭ、镐把头柄处周长19ＣＭ的镐把放在自己车内，伺机报复刘某。2019年9月28日13时许，被告人刘洋在天津市蓟州区××镇××村西的宝平公路上发现刘某驾驶津ＮＢ××××轿车后，遂驾驶车牌号为津ＲＨ××××轿车尾随至天津市蓟州区侯家营镇侯三八村老街口附近，见刘某欲上车准备驾车离开，刘洋以时速31ｋｍ／ｈ驾车将刘某撞倒，并下车持镐把击打刘某头部，刘某被打倒在地，刘洋持镐把继续击打刘某头部,刘某用胳膊保护头部，并起身围绕津ＮＢ××××轿车进行躲闪，刘洋追赶，并继续用镐把连续击打刘某头部等部位，刘某躲闪至汽车尾部，刘洋见刘某头部流血，遂停止击打拿镐把离开，后将作案工具镐把扔在侯家营镇侯家营村子雷五金店门口南侧离开现场。天津市公安局蓟州分局从现场津ＲＨ××××轿车上、津ＮＢ××××轿车上、现场地面提取了血斑，从被告人刘洋右大腿裤子上、凶器木棍上提取了血斑。经天津市公安局蓟州分局物证鉴定所鉴定，刘某颅脑损伤程度为重伤二级，颅骨骨折、尺骨骨折损伤程度均为轻伤二级，头皮裂伤、右侧肩关节盂、口唇贯通伤损伤程度均为轻伤二级，右肩关节功能障碍损伤程度为轻伤二级。天津市公安局物证鉴定中心鉴定：（一）送检的刘洋右大腿上血斑、木棍上血斑、津ＲＨ××××轿车副驾驶门上血斑、津ＮＢ××××轿车尾部血斑、津ＮＢ××××轿车北侧地上血斑、津ＮＢ××××轿车西侧地上血斑、津ＮＢ××××轿车南侧地上血斑中检出的ＳＴＲ分型，与刘某的血样在Ｄ3Ｓ1358等20个基因座基因型相同，其似然率为2.5598×1024。（二）送检的木棍拭子中检出混合基因型，包含刘某、刘洋的ＤＮＡ分型。天津市公安局蓟州分局委托天津市蓟县鑫东汽车修理厂对津ＮＢ××××现代朗动汽车被撞损失检测，津ＮＢ××××现代朗动汽车被撞损失价值人民币9885元。沈阳佳实司法鉴定所司法鉴定，津ＲＨ××××号威志牌小型轿车与刘某碰撞时行驶速度为31ｋｍ／ｈ。2019年9月28日，被告人刘洋主动到公安蓟州分局投案，如实供述了自己的犯罪事实。另查，附带民事诉讼原告人刘某系司机，且经营货车运输。住院治疗24天，开支医疗费117318.73元，病历复印费73元，其住院期间伙食补助费（24天×100元／天）2400元，营养费（24天×50元／天）1200元，护理费（24天×166.88元／天）4005.12元，误工费（90天×284.51元／天）25605.90元，就医交通费600元，汽车修理费9885元。以上总计161087.75元。上述事实，有案件来源及抓获经过，被害人陈述、证人宋某、周某等证人证言、天津市公安局物证鉴定中心鉴定书、鉴定意见、医疗费单据、被告人刘洋供述等证据予以证实。原审法院认为，被告人刘洋法制观念淡薄，为了报复，开车将被害人撞倒在地，持木棍多次击打被害人头部要害部位，主观上积极追求致被害人死亡结果的发生，具有非法剥夺他人生命的故意，其行为侵犯了公民的人身生命权，已构成故意杀人罪，应予惩处。天津市蓟州区人民检察院指控事实清楚，证据充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘洋在实施用木棍击打被害人头部的故意杀人行为中，见被害人头部流血，遂自动放弃重复侵害行为，是犯罪中止，依法应当减轻处罚。被告人刘洋案发后主动投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。对被告人的辩护人发表的天津市公安局蓟州分局物证鉴定所出具的鉴定结果不具有客观真实性，被告人刘洋不构成故意杀人罪，应构成故意伤害罪的辩护意见，因被告人刘洋持木棍击打被害人头部要害部位，将其打倒在地后又继续击打，其目的就是非法剥夺他人生命，故辩护人的辩护意见与本案事实不符，理据不足，本院不予采纳。对辩护人发表的如果认定被告人构成故意杀人罪，其犯罪形态为中止，自首，被告人认罪、悔罪态度良好的辩护意见，与本院审理认定的事实相符，本院予以采纳。被告人刘洋因自己的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成的经济损失，应承担民事赔偿责任，对附带民事诉讼原告人刘某的合理诉讼请求予以支持。天津市蓟州区人民检察院所提的以故意杀人罪判处被告人刘洋有期徒刑七年至九年的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二十四条，第三十六条第一款，第六十四条，第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：一、被告人刘洋犯故意杀人罪，判处有期徒刑七年。二、判令被告人刘洋赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费117318.73元，病历复印费73元，住院期间伙食补助费2400元，营养费1200元，护理费4005.12元，误工费25605.90元，就医交通费600元，汽车修理费9885元。以上总计161087.75元，于判决生效后十日内付清。（赔偿款直接打入刘某本人中国工商银行银联卡，卡号：6222××××3177。）三、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。四、公安机关扣押的作案工具镐把一根，依法予以没收。宣判后，原审附带民事诉讼原告人刘某不服，提出上诉。其上诉理由为，一是一审判决支付被害人营养费、护理费、误工费金额过低，二是一审判决没有认定住宿费，存在错误。刘某的代理人认为，1.一审法院不对“误工期、营养期、护理期”进行鉴定，程序违法；2.一审判决认定误工期、营养期、护理期期限错误，数额有误；3.一审判决没有认定住宿费，存在错误。二审经审理查明的附带民事部分的事实和认定的证据与原审一致。关于上诉人刘某及其代理人提出的上诉理由和代理意见。经查，一审刑事附带民事判决书认定刘洋犯故意杀人罪及其行为给刘某造成经济损失的事实清楚,证据确实、充分，程序合法。原审判决根据刘洋犯罪行为造成的物质损失,结合具体情况,对原审附带民事诉讼原告人合理诉求予以支持，且所确定应当赔偿的数额准确、适当,应当予以维持。本院认为，原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，附带民事赔偿的判决符合法律规定，审判程序合法。上诉人刘某上诉理由依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张玉峰审判员  曹向博审判员  张振超二〇二〇年十月二十七日法官助理王晓书记员魏芳附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……