新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新42民终914号 上诉人（原审被告）：王运刚，男，1972年10月26日出生，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 委托诉讼代理人：张松，新疆天冠律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：谢宝力，男，1978年4月5日出生，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 上诉人王运刚因与被上诉人谢宝力农业承包合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院（2019）新4202民初631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月9日公开开庭进行了审理。上诉人王运刚及其委托诉讼代理人张松，被上诉人谢宝力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王运刚上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判驳回谢宝力的全部诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清、适用法律错误。1.涉案合同的违约方是谢宝力而不是我，双方签订的合同约定我将所有的124亩土地以每亩400元的价格承包给谢宝力，但当时我实际所有的土地是142亩，根据国家政策要求，2018年要退还国家18亩土地，所以双方签订的租赁合同约定的土地面积是124亩，但合同签订后政策又发生变动，不再退还耕地，因此谢宝力实际种植的是142亩地，2018年我还找了中间人与谢宝力一起进行了测量，确认承包的土地面积为142亩。当时明确要求谢宝力要么不承租多余的18亩地，要么补交18亩地的承包费，但谢宝力迟迟不予补交，至2018年11月30日约定的缴纳土地承包费的期限届满，谢宝力也没有交纳2019年土地承包费，也不同意按照142亩交纳承包费，直到2019年4月12日，我才将土地转包给第三方，因此本案是谢宝力违约。同时，谢宝力在交还土地时未按合同约定将土地平整好。2.一审判令我既承担10000元违约金，又承担6928元农资款于法无据，即便我违约在先，也不代表我应该承担10000元违约金，该违约金明显过高。3.判决部分明显遗漏了谢宝力要求“依法解除原被告双方签订的《土地租赁合同》”的诉讼请求。 谢宝力辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。1.双方签订的《土地租赁合同》明确了案涉土地面积为124亩。我已交纳了2018年土地承包费，在交付2019年承包费时王运刚找出种种理由反悔，其违约事实成立，理应承担违约责任。王运刚无证据证实案涉土地面积为142亩，其陈述在第三人参与的情况下双方对案涉土地进行了测量，我不认可，我认为对土地面积有争议需要测量时，必须要有政府部门相关人员测量才让人信服。而且在2018年棉花种植面积政府补贴网上统计我种植的面积是123.7亩，不是142亩。2.双方签订的合同约定了如果王运刚违约则赔偿我10000元。如果其仅支付我为2019年备下的农资款，只是填平了我的经济损失，却无需为其违约行为承担责任，有违公平原则。 谢宝力向一审法院起诉请求：依法解除原、被告于2018年1月10日的《土地租赁合同》，并判令被告赔偿违约金10000元、农资6928元、押金10000元，合计26928元。 一审法院认定事实：2018年1月10日，王运刚将其位于乌苏市四棵树镇开发区的124亩土地租赁给谢宝力种植，承包期限为三年，每年每亩400元，每年的11月30日交清承包费，谢宝力在2018年3月11日将当年的承包费48000元及押金10000元交付给王运刚，并于当年实际种植。2018年11月20日谢宝力联系王运刚，要求王运刚告知银行卡以便给其汇承包费，王运刚拒收谢宝力的承包费，谢宝力数次联系王运刚，约中间人去做王运刚的工作，均未果。谢宝力已经将2019年的农资设备备齐。另查明，王运刚同意和谢宝力将双方签订的《土地租赁合同》予以解除。一审法院认为，原告谢宝力、被告王运刚于2018年1月10日签订《土地租赁合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，该院予以确认，双方均应按照合同约定履行义务。合同签订后，王运刚拒收谢宝力缴纳的承包费，属违约行为，谢宝力已将2019年的生产资料备齐，王运刚应当将收取的10000元土地押金返还给谢宝力，并支付谢宝力为2019年种植该土地购买的农资6928元，并承担违约金10000元。判决：被告王运刚应当于判决生效后十日内日向原告谢宝力支付26928元（土地押金10000元＋违约金10000元＋农资款6928元）。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人王运刚提交证据：王运刚与案外人的租赁合同1份、四棵树法律服务所见证书1份、与原国土资源局签订的国有土地租赁合同书1份、缴款书1份，证明142亩土地的来源，该土地之前共有165亩土地，退耕还林一部分后，出租给谢宝力的土地亩数是142亩，并不是124亩。谢宝力质证意见：对王运刚与案外人签订的租赁合同的真实性认可，但并不像王运刚所说的土地会一年一年的退，而是一起退耕的；对与原国土资源局签订的合同不认可，发票的真实性不认可，发票是2020年的，不是租给我时的发票。认证：对王运刚提交的证据的真实性予以采信，但不能证明其向谢宝力承包的土地为142亩，因此对证明目的不能采信。被上诉人谢宝力提交证据：种植面积信息查询结果1张、收据1张，证明租赁土地的实际亩数为123.7亩和实际损失6928元。王运刚质证意见：对种植面积信息查询结果真实性认可，但是当年谢宝力承包我的土地亩数为142亩。对收据不认可。认证：对种植面积信息查询结果真实性予以采信，因收据为个人填写，本院无法核实其真实性，故不予认定。 本院认为，本案的争议焦点为：1.上诉人是否存在违约行为，应当如何承担违约责任？2.一审是否构成程序违法？ 农业承包合同是指发包方就开发、经营和利用本集体经济组织所有的自然资源和其他资产，以及依法取得使用权的国家资源、与承包方所签订的承包合同，以及各承包方之间所签订的转让、转包和互换承包经营标的物的合同。 土地租赁合同是指国家将国有土地租给使用者使用，由使用者支付租金的合同。 本案上诉人王运刚将从与案外人及原国土资源局租赁的国有土地承包给被上诉人谢宝力，本案应定性为农业承包合同，一审法院将案由确定为土地租赁合同错误，二审予以纠正。 庭审中，王运刚称向谢宝力出租的土地为142亩，并非124亩，但其提供的证据均不能证实其主张，且认可谢宝力棉花补贴面积为123.7亩，因此，王运刚称因谢宝力不交纳142亩土地的承包费，所以不让其种植土地，是谢宝力违约的上诉请求不能成立。由于王运刚单方将土地收回，违反了双方签订的《土地租赁合同》第六条“承包期为三年，每年每亩400元，每年11月30日交清承包费，如不交清，甲方有权收回土地，压金不退（压金为10000元），如果甲方违约，赔偿乙方10000元”的约定。谢宝力称由于王运刚的违约其还产生了6928元的农资损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定和第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，违约金、损失赔偿主要都是以补偿性为其基本功能，二者原则上不能重叠适用，本案中，双方约定的10000元违约金已高于谢宝力主张的6928元损失，因此，王运刚应按合同约定向谢宝力退还押金10000元，并赔偿10000元违约金。关于一审判决存在漏判解除《土地租赁合同》的问题，虽然在判项中未进行判决，但在审理查明部分进行了表述与认定，且判决结果也是在双方合同解除的基础上进行的，若将本案发回重审，会给双方当事人增加诉累。 综上所述，王运刚的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决适用法律错误。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、变更新疆维吾尔自治区乌苏市人民法院（2019）新4202民初631号民事判决“被告王运刚应当于本判决生效后十日内日向原告谢宝力支付26928元（土地押金10000元＋违约金10000元＋农资款6928元）”为“被告王运刚应当于本判决生效后十日内日向原告谢宝力支付20000元（土地押金10000元＋违约金10000元）。” 二、王运刚与谢宝力签订的《土地租赁合同》予以解除。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费237元，二审案件受理费473元，合计710元，由上诉人王运刚负担527元，被上诉人谢宝力负担183元。 本判决为终审判决。 审 判 长  范 淑 桂 审 判 员  马 桂 兰 审 判 员  张 艳 梅 二 〇 二 〇 年 十 月 十 日 法官助理  杜 慧 杰 书 记 员  阿丽娜尔