浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1081民初6821号 原告（反诉被告）：温岭市傲族文化传媒有限公司，住所地温岭市城东街道万昌中路1139号1402室，统一社会信用代码913310813553509158。 法定代表人：潘海挺。 委托诉讼代理人：张鸿昌，浙江法锤律师事务所律师。 被告（反诉原告）：黄心怡，女，汉族，2000年3月18日出生，住龙港市。 委托诉讼代理人：吕明礼，浙江瓯鼎律师事务所律师。 原告温岭市傲族文化传媒有限公司（以下简称傲族公司）与被告黄心怡合同纠纷一案，原告于2020年8月7日向本院提起诉讼，本院于同日受理。被告黄心怡于2020年9月1日提出反诉，本院决定合并审理。因原告自愿放弃对反诉的答辩和举证期间，本院依法适用简易程序于2020年9月1日公开开庭进行了审理，原告的特别授权委托诉讼代理人张鸿昌、被告黄心怡及其特别授权委托诉讼代理人吕明礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告傲族公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告黄心怡向原告温岭市傲族文化传媒有限公司支付违约金人民币200000元；2.请求判令本案原告律师代理费10000元由被告承担；3.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年7月15日，被告黄心怡与原告签订了《演艺经纪合同》一份，合同约定：合作期限为18月，自2019年7月15日起至2021年2月29日止（第2.1条）；被告须在原告指定的合作平台作为独家互联网直播演艺平台(第1.3条)。此外，合同中详细约定了收益分配（第6条）、违约责任（第7条）、争议管辖等内容。合同签订后，被告黄心怡开始在虎牙平台直播间，以AzZ、子歆（2237035296）账号进行直播，原告则按约向被告共计支付了保底收入19212元。合作期间，原告为被告安排了运营人员协助其直播开展，还通过为被告所在直播间刷礼物及开通守护等方式，提升被告的直播热度和经济效益。根据查询数据计算，被告2019年7月15日至12月31日，直播总营收约为50736.7元；被告2020年2月1日至4月30日，直播总营收约为59402.4元（其中3月份未开播）。但是，自2020年5月份起，被告黄心怡便擅自停播，至今没有恢复直播，己经违反了《演艺经纪合同》第7.1.4、7.3.2、7.3.3等条款。 黄心怡辩称，1.双方对违约条款进行磋商时，原告已明确表示排除对违约条款的适用，现原告又以被告违约为由，以该条款要求被告承担违约责任，严重违背诚实信用原则，不应予以支持；2.其停播征得原告同意，被告从2019年10月至2020年2月期间直播的状态一直很差，月收入基本没有过万，都需要原告支付保底，而原告在被告要求时总是找借口推脱，被告也认为没有给原告创收感到难为情。因原告一直不支付保底，3月始，被告便跟原告声明先暂时不播了，等状态好点再播，原告也表示同意。被告在5月始就停播了，原告也从未向被告提出过任何重新直播的要求。另外被告是因为状态不佳才停止直播的，并没有跳槽到第三方公会进行直播，基于上述理由，被告不应承担违约责任；3.原告对被告停播是知情的，但故意不提醒，制造被告违约的既定事实再进行违约索赔；4.被告停播未给原告带来任何损失，原告有连续好几个月的收入没有突破一万，原告向被告支付了保底，被告停播后原告便无需再支付保底了，反而为原告减少了支出。另外原告并未在被告身上投入额外的支出，没有对被告进行任何包装和推介，其安排运营人员协助被告直播是原告本身的业务，并未因此产生任何费用和支出，其在直播间为被告偶尔刷礼物也是通常的做法，以提高主播人气，但效果不佳时便会停止，该行为系原告的义务，也没有给原告造成损失。同时，被告提出反诉：1.判决解除双方于2019年7月15日订立的《演艺经纪合同》；2.判决本案的诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2019年7月8日，反诉被告的运营（微信名：AzZ、十七）添加反诉原告为好友，主动要求反诉原告加入反诉被告的公会，在虎牙平台上进行直播，并向反诉原告发来了其电子版《演艺经纪合同》。在对合同的相关条款进行磋商中，反诉被告告知反诉原告重点是合同的6.5和6.6条，即保底条款，其他都不重要。当反诉原告问及违约金300万元时，运营称“这个跟你没关系，是针对沐莹莹这种主播的，这份合同完全是保障你利益的，跟我们还真没有多大关系。”反诉原告了解到沐莹莹月收入数百万元，完全有理由相信公会制定这么高的违约金主要是针对那些人气很旺的主播的说法。当反诉原告问及合同期限时，运营还称“没事你不播也不要紧”。因运营是专门招聘主播的，其说法代表公会的说法，基于此，反诉原告便与反诉被告签订了《演艺经纪合同》。在履行合同过程中，因反诉原告连续数月没有突破一万，都要反诉被告支付保底，且反诉被告均未及时支付保底。反诉原告对自己的直播状态感到不满，同时也对多次讨要保底感到难为情，于是便提出暂停直播，休整一段时间的要求。反诉被告表示同意，休整期间，反诉被告没有向反诉原告支付保底。现反诉被告以反诉原告违约为由提起诉讼有违诚信之原则。反诉原告认为，《演艺经纪合同》与一般的有名合同或者其他商事合同不同，其具有复杂性和多重的法律关系，兼有居间、委托和劳动等法律关系，要求双方之间有很强的信任基础。现双方已经丧失了信任基础，反诉原告也已没有直播的状态和心境，若合同继续履行，只会给双方带来更为不利的后果，进入更糟糕的恶性循环的境地，已没有实质的意义，双方的合同目的已无法实现。故提出反诉，请求法院支持其反诉请求，以期双方能早日从合同的枷锁中解脱出来。 傲族公司辩称，其公司的运营人员无权代表其公司作出不需要黄心怡承担停播违约责任的表示，不同意解除双方签订的《演艺经纪合同》。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的演艺经纪合同及被告提供的微信零钱提现记录，双方对真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 关于被告提交的其与原告运营人员的微信聊天记录，原告质证认为对真实性及上述人员为其运营人员并无异议，但上述运营人员无权代表原告作出不需要黄心怡承担违约责任的表示，双方之间的违约责任应以合同约定为准。 本院经审查认为，被告与原告方的运营人员“AzZ、十七”的聊天记录载明了在正式签署合同前，双方对于原告发送的电子合同相关条款进行协商的过程，“AzZ、十七”一直以原告公司身份与被告对话，被告有理由认为其能够代表原告，双方在合同期限为三年还是一年存在分歧时，原告方人员虽称“哪有1年的合同”、“没事你不播也不要紧”，但又称“只是限制你直播的”、“你只管稳定直播，我们给你相应的待遇就好”，说明被告仍负有稳定直播的义务，并非可以随时停播，且双方签订的正式合同中合同期限为十八个月，应视为双方对合同期限达成一致意见，被告在合同期限内应当履行直播义务。至于合同中关于停播的违约金条款，被告在微信中认为这些条约太苛刻，并已明确提到其中的违约金300万元，而“AzZ、十七”表示“这个跟你没关系”，并反复强调合同中保底收入及推广费用条款是重点，其他跟被告没关系，这份合同完全保障被告利益，致使被告在上述违约条款未变更的情况下签字。本院认为，案涉合同属于原告单方提供的格式条款，对于被告的违约责任规定较重，对此原告应当尽到提示说明义务，但原告未将签订该合同即认可该违约条款的法律后果告知被告，反而告知被告这些条款与被告无关，故本院认为原告的行为已排除违约条款的适用，被告虽在合同上签字，但违约条款并不对被告发生效力。 本院经审理，认定案件事实如下： 2019年7月15日，原告傲族公司与被告黄心怡签订演艺经纪合同一份，约定：合作期限18个月，自2019年7月15日到2021年2月29日，被告须在虎牙平台以原告公会成员的名义进行直播演艺，每月直播演艺有效时长不低于150小时，每月直播有效天数不低于25天，收益原告得30%，被告得70%;合约期前十八个月每月保底收入10000元，若被告收入未达到10000元，则原告在被告满足有效时长、有效天数等条件下给予被告补足；出现以下情形的，被告应承担违约责任，且原告有权选择解除合同：1.未经原告书面同意，单方解除协议或者终止履行本协议；2.未经原告书面同意，任意连续两个顺延月在原告指定的互联网演艺平台直播演艺的有效时长少于60小时，或有效天数少于15天;若违约金不足以弥补原告损失的，被告应补足赔偿原告全部损失，原告损失包括但不限于直接损失、间接损失、预期利益损失、律师费、差旅费及其他一切合理支出。合同签订后，被告黄心怡开始以“AzZ、子歆”的账号进行直播，到2020年5月停播，2019年7月至2020年5期间（其中2020年3月停播）被告共获得收入68309.8元。原告为实现债权支出律师代理费10000元。 本院认为：原告傲族公司与被告黄心怡签订的演艺经纪合同中关于合同期限、有效时长、有效天数的约定系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应认定合法有效。合同约定合作期间为18个月，被告每月直播有效时长不少于60小时或15天，但被告自2020年5月开始未经原告同意停播，违反了合同约定，应承担相应的违约责任，赔偿原告合理损失。被告认为其停播的行为已征得原告同意，但未举证证明，本院不予采信。对于违约损失，原告主张违约金200000元，但未举证证明该数额为其实际产生的损失。被告认为其直播收入基本没有过万，需要原告支付保底，故其停播未造成原告任何损失，反而为原告减少损失，本院认为原告客观上为直播平台投入了成本，并为被告在该平台直播提供协助，被告擅自停止履行协议，将会导致平台无法通过被告的主播活动吸引用户观看直播、进行打赏，必然会导致平台产生损失，也间接导致原告损失旗下主播带来的收益。被告在合同实际履行期间被告的总收入为68309.8元，月均不足10000元，说明被告作为主播在虎牙平台的人气及影响力有限，但主播收入具有不确定性，不能因此认定被告在剩余合同期限内不能给原告带来收益，且原告为实现债权已支付10000元。因主播行业为新兴行业，主要依靠主播的影响力吸引受众，被告为原告公司所带来的经济价值很难客观衡量，双方也很难举证证明，结合被告已明确表示不再履行合同，并综合考虑双方履约时间、剩余合同期限、被告作为主播的影响力及原告实现债权的支出等因素，本院酌情确定由被告赔偿给原告损失共计70000元。至于原告诉请的律师代理费，因前述损失已将该费用考虑在内，故不再另行计算。关于被告反诉要求解除合同的诉请，原告虽不同意，但考虑到被告的合同义务具有人身属性，无法强制要求其直播，合同继续履行并无实际意义，且被告已为其停播行为承担了相应责任，故本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告黄心怡在本判决生效之日起十日内赔偿给原告温岭市傲族文化传媒有限公司包括律师代理费在内的损失70000元； 二、解除双方于2019年7月15日签订的《演艺经纪合同》。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2225元（已减半收取），由原告温岭市傲族文化传媒有限公司负担1450元，被告黄心怡负担775元，反诉案件受理费40元，由原告温岭市傲族文化传媒有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审判员  郑艳 二〇二〇年十月二十三日 书记员  李洁