陕西省蒲城县人民法院民事判决书 (2020)陕0526民初235号 原告：肖xx，男，1974年4月2日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：刘xx，男，1990年1月30日出生，汉族，住河南省武陟县，系原告女婿。委托诉讼代理人：千xx，焦作市xx县正剑法律服务所法律工作者。被告：九江市xx建筑劳务有限公司，住所地江西省九江市柴桑区。法定代表人：熊xx，系该公司总经理。委托诉讼代理人：陈x，陕西xx律师事务所律师。原告肖xx诉被告九江市xx建筑劳务有限公司（以下简称“晟丰公司”）健康权纠纷一案，本院于2020年1月15日受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖xx委托诉讼代理人刘xx、千xx，被告xx公司委托诉讼代理人陈x到庭参加了诉讼。原告肖xx，被告xx公司法定代表人熊xx经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告肖xx向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告误工费84000元（280元/天×300天）、残疾赔偿金231027.20元（20年×36098元/年×32%）、被扶养人生活费24078.33元、精神损害抚慰金20000元、营养费7500元（50元/天×137天）、住院伙食补助费6850元（50元/天×137天）、护理费23760元（220元/天×150天扣除被告给付的42天护工工资9240元）、交通费5000元、鉴定费1800元、后续治疗费22000元，以上费用共计426015.53元，原告只要求被告赔付403407.57元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年3月8日，原告经人介绍，在位于蒲城县XX乡范家窑附近被告的工地（西韩城际铁路）上修铁路，双方约定日工资每天为280元至300元之间。2019年3月18日，因被告吊车吊的花架侧翻，原告躲避不及，被花架砸伤。事故发生后，被告垫付了原告全部的医疗费用，并按每天220元支付了原告在唐都医院住院期间所请护工的护理费用。现原告已治疗结束，仅需二次手术费用。原告找到被告要求赔偿各项损失，双方调解至今未达成一致意见，现原告提起诉讼。被告xx公司辩称，原、被告之间既不存在劳动关系，也不存在劳务关系。被告在承建西韩铁路XH-TJ01标段劳务时，将渭蒲特大桥29号-31号墩身的模板打磨、刷模板漆、模板安装及拆除、转运，安全防护栏安装及拆除等具体劳务分包给熊某某，熊某某雇佣原告在这里干活，具体的日常管理、报酬的发放都是熊某某负责，原、被告双方既无劳动关系也无劳务关系；原告违反操作规程，自身具有一定过错。2019年3月8日，在30号墩连续梁挂栏、菱形架安装及拆除过程中，在花架没有固定好的情况下，原告把吊车钢丝绳松开，导致菱形架侧翻，原告为躲避菱形架，后仰时腰部撞到三角架受伤。在具体施工时，原告违反操作规程，其自身存在明显的过错；原告受伤后，被告公司按与熊某某签订的《劳务分包协议》的约定，先后给付原告225092元的医疗费、护理费等费用。另外，原告诉请的各项请求在计算上有误。本案的争议焦点为：原告肖荫力要求被告xx公司支付其各项费用共计403407.57元是否合法有据。原告肖xx提供的证据有：1、原告身份证、户口本，证明原告身份。2、微信截屏6张，证明被告的工作人员孔xx给原告女儿转了6个星期的护工人员工资，每天220元，42天共9240元。3、陕西公正司法鉴定中心“陕公正司鉴（2020）临鉴字第1376号”司法鉴定意见书、陕西西咸新区华大法医司法鉴定所“陕华大鉴（2020）临鉴字第100号”司法鉴定意见书、鉴定费票据，证明原告伤残等级一处为八级，一处为十级；误工期300天、护理期150天、营养期150天，鉴定费1800元，二次手术费22000元。4、解放军第四军医大学xx医院的住院病历4份，诊断证明4份，xx济民医院住院病例、诊断证明、出院证各一份，证明原告在本次事故中的病情。5、xx县人民政府（2013）武政文5号文件、河南省武陟县人民法院（2018）豫0823民初xxxx号民事判决书，证明原告居住地为城区，各项赔偿标准应按城镇居民计算。6、原告父母的户口本、身份证、xx县龙泉街道北贾村村民委员会证明一份，证明原告被扶养人的情况，原告有姐妹5人，应当承担被扶养人生活费的五分之一。7、2019年4月2日、2019年5月21日、2019年7月31日、2019年11月19日，原告女儿与被告法定代表人通话录音共4份，2019年5月21日、2019年8月1日、2019年11月16日，原告女儿与被告公司法定代表人熊家法的女婿“小王”的通话录音共三份，证明原告在被告工地工作，并无过错，被告已经全额支付原告医疗费的事实。8、河南省增值税电子普通发票，证明该发票所载35955.41元医疗费，被告已经垫付。被告xx公司提供的证据有：1、原告与案外人熊某某签订的劳务分包协议，证明原告与被告没有劳动关系，也没有劳务关系，原告是熊某某雇佣的劳务人员。2、医疗费收费票据6张，微信转账截屏13张，证明被告与案外人熊某某向原告支付医疗费、护理费住院伙食补助费、营养费等共225092元。经开庭审查，原告提供的证据1、2、3、4、6、7、8，被告提供的证据2，双方对真实性表示无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。原告提交的证据5中的xx县人民政府（2013）武政文5号文件与河南省xx县人民法院（2018）豫0823民初xxxx号民事判决书，能够相互印证出原告户籍所在地为城镇地区，应按城镇居民可支配收入计算相关赔偿数额。被告提供的证据1，无其他证据印证其真实性与关联系，经本院询问，被告表示不追加熊某某作为本案第三人以查明相关事实，故本院不予确认。根据原、被告提供的证据及陈述，能够查明如下案件事实：2019年3月8日，原告肖xx开始在位于蒲城县紫荆街道被告晟丰公司所承建的西韩城际铁路XH-TJ01标段劳务工程中提供劳务。同年3月18日，原告在作业过程中，因菱形架侧翻被砸伤。当日，原告被送往解放军第四军医大学唐都医院（以下简称“唐都医院”）救治，并在该院骨科住院治疗至2019年4月3日。唐都医院于2019年4月3日对原告伤情作出的出院诊断为：“1、左股骨干骨折；2、颈5椎体骨折；3、颈4-胸3椎损伤；4、颈4-6脊髓损伤；5、颈4-5椎间盘突出（轻度）；6、截瘫”。同日，原告被转入唐都医院康复科，连续住院至2019年5月22日。2019年5月21日，唐都医院出具诊断证明，对肖荫力出院时病情诊断为：“1、颈5椎体骨折内固定术后；2、颈段脊髓损伤 ASIA残损分级D；3、颈4-胸3椎体损伤；4、颈4-5椎间盘突出（轻度）；5、左侧股骨干骨折内固定术后”。建议：“转当地医院继续康复训练，定期复查”。后原告于2019年5月22日转入xx济民医院康复科住院治疗至2019年8月1日。2019年6月1日，xx济民医院出具的诊断证明书载明原告的病情为：“1、不完全性截瘫；2、颈5椎体骨折；3、颈4-胸3椎损伤；4、颈4-6脊髓损伤；5、颈4-5椎间盘突出（轻度）；6、左股骨干骨折术后”。原告受伤后，其女儿多次与被告法定代表人熊xx沟通赔偿事宜，熊xx在沟通中认可其为“总负责人”，并承诺向原告支付医疗费等费用。现原、被告均认可，原告受伤后，被告共向原告支付了219593.10元。原告表示该笔费用包含原告治疗期间的全部的医疗费207693.10元，45天的护理费9900元及2000元生活费。被告亦认可在原告受伤后，已经支付了原告的医疗费和45天护理费。审理中，原告肖xx申请对其因本次受伤而需要的误工期限、护理期限、营养期限及后续治疗费进行鉴定，陕西西咸新区华大法医司法鉴定所作出“陕华大鉴（2020）临鉴字第100号”司法鉴定意见书，鉴定结论为：“1、被鉴定人肖荫力的误工期限为300日，护理期限为150日，营养期限为150日。2、被鉴定人肖xx后续如需行颈椎内固定取出术，其后续治疗费用约需人民币壹万贰仟元（￥12000.00元）。被鉴定人肖荫力后续需择期行左股骨内固定取出术，其后续治疗费用约需人民币壹万元（￥10000.00元）”。原告支付鉴定费1800元。被告xx公司亦申请对原告肖xx的伤残等级进行鉴定，陕西公正司法鉴定中心作出“陕公正司鉴（2020）临鉴字第1376号”司法鉴定意见书，鉴定结论为：“肖xx颈髓损伤属八级伤残；颈5椎体骨折内固定术后属十级伤残”。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案中，原告肖xx系在被告xx公司管理的工地进行施工作业的过程中自身遭受损害，结合原告受伤后，其女儿与被告法定代表人熊xx的通话内容，能够确认原告受雇于被告的事实。被告主张其将劳务分包给案外人熊某某，原告系与熊某某之间存在劳务关系，但未能提供充分证据证明该事实，且经本院询问，被告亦表示不追加熊某某为本案第三人参加诉讼，故对其该辩称意见，本院不予采信。对原告遭受的损失，结合原、被告双方提供的证据，确认如下：1、住院伙食补助费：根据原告住院时间、住院地点计算为5380元（原告在唐都医院住院65天，结合原告诉请，每天按50元计算，为3250元，在xx济民医院住院71天，每天按30元计算，为2130元），扣除被告已支付的生活补助费2000元，确定为3380元；2、营养费：根据原告伤情及鉴定意见，计算150天，每天按30元计算，确定为4500元；3、误工费：根据鉴定意见及原告伤情，计算300天，因原告未能提供证据证明其具有固定收入以及因误工减少的收入，故每天酌情按100元计算，确定为30000元；4、后续治疗费：根据鉴定意见确定为22000元。5、护理费：根据原告伤情及鉴定意见，计算150天，原、被告均认可被告已支付了45天的护理费，应当予以扣除，剩余护理期限应为105天，每天酌情按100元计算，确定为10500元；6、残疾赔偿金：关于赔偿指数，在存在几个伤残等级的情况下，仅计算最高等级的伤残赔偿指数，其他伤残等级不再计算相应的伤残赔偿指数，而是按照附加指数计算，伤残赔偿附加指数必须小于10%，对原告主张的赔偿指数应按31%计算，即按城镇居民可支配收入36098元/年×20年×31%，确定为223807.60元；7、精神损害抚慰金：结合原告的伤残等级（一处为八级，一处为十级），确定为5000元；8、交通费：虽原告未提供产生相关交通费的票据，但却属实际支出，结合原告的住院时间、住院地点等因素，酌情确定为3000元；9、鉴定费，依鉴定费票据确认为1800元。以上各项费用共计303987.60元，被告依法应向原告赔偿。原告要求被告支付被扶养人生活费，但未能提供证据证明其丧失劳动能力的程度，对原告该诉请，应不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第七条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、由被告九江市xx建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告肖荫力住院伙食补助费3380元、营养费4500元、误工费30000元、后续治疗费22000元、护理费10500元、残疾赔偿金223807.60元、精神损害抚慰金5000元、交通费3000元、鉴定费1800元，共计303987.60元。二、驳回原告肖xx的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7351元，减半收取3675.50元，由原告肖xx负担900.50元，被告九江市xx建筑劳务有限公司负担2775元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。   审  判  员     范寅峰  二〇二〇年十月十五日  书 记 员   王  淼 1