山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0830民初4464号原告：贾存善，男，1963年3月22日出生，汉族，居民，住汶上县。原告：刘传荣，男，1961年12月8日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：王立恒，山东中都剑律师事务所律师（特别授权）。被告：汶上县龙盛石材有限公司，地址：汶上县白石镇刘庄村西北200米，统一社会信用代码：913708300592627084A。法定代表人：束立营，职务：总经理被告：束立营，男，1968年1月7日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：王永建，汶上圣城法律服务所法律工作者（特别授权）。委托诉讼代理人：束业文，男，1991年9月24日出生，汉族，居民，住汶上县，系公司员工及被告束立营之子。原告贾存善、刘传荣与被告汶上县龙盛石材有限公司、束立营买卖合同纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，依法由审判员郭克房独任审判，公开开庭进行了审理，原告贾存善、刘传荣及其委托诉讼代理人王立恒、被告汶上县龙盛石材有限公司的法定代表人束立营、被告束立营及其委托诉讼代理人王永建、束业文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告贾存善、刘传荣向本院提出以下诉讼请求：1、依法判令被告支付欠款1975585元，并支付违约金（以欠付转让款1975585元为基数，按月息2%计算至合同解除之日）；如果被告拒绝支付，依法解除石材厂出售合同，被告交还石材厂含转让的设备设施等；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：2013年12月4日，原告贾存善、刘传荣等与被告束立营签订石材厂出售合同，原告贾存善、刘传荣等将石材厂含设备设施一宗出售给被告束立营，出售期限为2013年12月3日至2032年12月3日止，出售价格为350万元，并约定了分期交付出售款的具体时间：购买方于2014年1月3日前应交150万元，如违约，出售方收回该厂，定金不再退还；2014年12月3日前，付清余欠款200万元，如违约超期部分按月息2%的利率支付出售方，如超期一年，出售方收回该厂。购买方已交款项按违约金处理，不再退还。合同签订后，原告方履行了全部合同义务，被告仅交付出售款152.4415元，至今拒绝履行合同约定的付款义务。现被告已将所购石材厂（汶上县龙盛石材有限公司）变更登记为束立营独资公司，且被告公司和个人财产混同，为此原告提起该诉讼。被告束立营、汶上县龙盛石材有限公司共同答辩称，一、贾存善和刘传荣不能单独起诉。2013年12月4日，合同是贾存善、刘传荣、周生喜与束立营签订，贾存善、刘传荣、周生喜是合伙关系，贾存善、刘传荣不能单独起诉。二、贾存善、刘传荣不能起诉汶上县龙盛石材有限公司。2013年12月4日，贾存善、刘传荣、周生喜与束立营签订《石材厂出售合同》，2016年7月8日，汶上县龙盛石材有限公司成立，系束立营个人独资企业，公司财产独立于束立营个人财产。根据合同相对性原则，贾存善、刘传荣起诉汶上县龙盛石材有限公司。属于主体错误。三、贾存善、刘传荣起诉的金额错误。目前束立营已经用现金或者货款支付贾存善、刘传荣、周生喜三人269.2868万元，其中贾存善的收款金额和以物抵债的货款329752元，周生喜的收款金额和以物抵债的货款927241元，刘传荣的收款金额和以物抵债的货款880875元。除此之外，除合同约定之外双方约定甲方贾存善、刘传荣、周生喜给束立营修一条通道，实际上束立营出资修好了道路，甲方答应从承包费中扣除210000元；合同签订之前，束立营给甲方建设土建、厂房墙、地面、水沟、传达室、库房等共计345000元，甲方贾存善、刘传荣、周生喜答应承包费中扣除345000元。综上所述，束立营欠原告贾存善、刘传荣及周生喜不到80万元，扣除合同没有履行的事项，几乎不欠，请求驳回原告的诉讼请求。原告为证明自己的主张，提交证据如下：1.原告贾存善、刘传荣及案外人周生喜与被告束立营于2013年12月4日签订的《石材厂出售合同》复印件一份，二被告无异议；2.退伙声明一份，二被告有异议；3.关于汶上县龙盛石材有限公司的《企业信用信息公示报告》一份，二被告对其真实性无异议。被告为证明自己的主张，提交证据如下：1.2017年1月26日贾存善出具的收到条复印件一份（原件退回），收款金额61000元，原告贾存善无异议；2.2017年8月3日代刘传荣收到现金17000元收到条一份，原告贾存善无异议；3.2017年4月6日贾存善出具的收到货物价款18751元收到条一张，贾存善有异议，主张“贾存善”的名字不是其书写；4.2017年5月6日切角的货款10129元，贾存善无异议；5.白石镇武村修广场的石材款36288元，贾存善无异议；以上原告贾存善和被告无异议的收到款（包括收到的货款）为124417元。6.刘传荣向束立营出具的收到条四张（包括以物抵债），计款880875元，刘传荣无异议；7.案外人周生喜出具的收到条一份，计款866208元。当事人围绕诉讼请求依法提交的以上证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：1.原告出具的退伙声明，本院于2020年9月24日给案外人周生喜记了笔录，周生喜对此退伙声明没有异议，承认上面的签名是其所签，本院予以认定。2.被告方提交的2017年4月6日贾存善出具的收到货物价款18751元收到条一张，贾存善有异议，主张“贾存善”的名字不是其书写，该收到条上的“贾存善”与被告提供的其他收到条上贾存善的签名明显不同，该欠条有明显的瑕疵，且没有提供其他证据相佐证，本院对于此收到条不予认定。3.对于被告提交的周生喜出具的计款866208元的收到条，案外人周生喜主张被告提交的收到条上的数额有出入，里面包括被告束立营及其子束业文借款欠款的数额301660元，（其中包括转给贾存善的61000元和周生喜应支付的40000元修路款），被告束立营实际支付给案外人周生喜出售款665548元，并提交了欠条、借条、转账凭证复印件15张，原告的质证意见为：属实，被告束立营的质证意见为：原告认为属实就属实。对于借条、欠条上的签名无异议。因此，案外人周生喜收到束立营的出售款应认定为665548元。被告束立营庭审中和庭审后质证证据时提出：原告与村里签订的租地合同只能到2026年，所以合同履行期限只能到2026年12月3日，即使原告续签，我也不要了，原告对被告方陈述表示同意。综上所述，本院认定的事实如下；2013年12月4日，原告贾存善、刘传荣、案外人周生喜与被告束立营签订石材厂出售合同，原告贾存善、刘传荣、案外人周生喜将石材厂含设备设施一宗出售给被告束立营，出售期限为2013年12月3日至2032年12月3日止，出售价格为350万元，并约定了分期交付出售款的具体时间及违约责任。虽该合同约定了19年的合同期限，但截止至2026年12月3日已不能实际履行，双方达成了一致协议：合同履行期限变更为2013年12月3日至2026年12月3日，因此合同总价款应变更为：2394740元。合同签订后，被告束立营未完全履行合同，通过支付现金、以货抵款（贾存善124417元、刘传荣880875元、周生喜665548元）等方式共支付1670840元，被告束立营尚有723900元的出售款没有支付。本案立案前，案外人周生喜已与原告贾存善、刘传荣解除了合伙关系。汶上县龙盛石材有限公司，是2012年成立，为自然人投资或控股有限责任公司，成立时法定代表人为贾存善。2015年4月8日变更法定代表人为束立营，为自然人独资公司。庭审中，被告提出原告要求的违约金过高，需要调整。双方提交的合同违约金的约定为月息2%。本院认为，买卖合同双方当事人应当严格按照合同约定履行合同的各自义务。二原告与案外人周生喜为合伙人，案外人周生喜在本案立案前已经退伙，不再享有该合同的权利和不再承担合同义务，故原告贾存善、刘传荣作为本案的原告，主体适格，对于被告束立营关于原告不适格的辩解不予采纳。合同具有相对性，二原告、案外人与被告束立营签订的买卖合同，承担出售款交付的承担者只能是束立营，这种情形不符合公司法第六十三条规定的承担连带责任的情形，因此，对于原告要求汶上县龙盛石材有限公司承担责任的主张不予支持。因此，被告束立营应承担支付石材厂出售款723900元的责任。关于违约金问题，如果按照双方的约定，明显过高，需要调整，应当参照起诉时一年期贷款市场报价利率的四倍计算为宜，违约金计算起止时间为2014年12月4日起至清偿之日止。对于二原告的其他主张，二原告没有提交有效证据予以证实，应当承担举证不能的法律后果，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告束立营于本判决生效后十日内支付原告贾存善、刘传荣石材厂出售款723900元及违约金（违约金以723900元为基数，自2014年12月4日起至付清之日止按照起诉时一年期贷款市场报价利率的四倍计算）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11290元，保全申请费5000元，由被告束立营负担案件受理费5520元、保全申请费4140元，原告贾存善、刘传荣负担6630元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  郭克房二〇二〇年十月二十三日书记员  林星星