浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0781民初2834号 原告：邝运速，男，1959年3月9日出生，汉族，住湖南省永兴县。 委托诉讼代理人：邝淑节（邝运速哥哥），住湖南省郴州市北湖区。 委托诉讼代理人：龚锦娟，浙江齐正律师事务所律师，受兰溪市法律援助中心指派提供法律援助。 被告：浙江天一堂药业有限公司，住所地浙江省兰溪市天一路1号。 法定代表人：何忠，总经理。 委托诉讼代理人：方雄翔，男。 被告：沈永刚，男，1976年8月29日出生，汉族，住浙江省绍兴市上虞区。 委托诉讼代理人：倪建刚，浙江左右律师事务所律师。 邝运速与浙江天一堂药业有限公司（以下简称天一堂公司）、沈永刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，现已审理终结。 邝运速向本院提出诉讼请求：1、被告天一堂公司赔偿原告因原告在被告处工作摔伤所造成的损失320389.44元（含医疗费5360元，被告已支付的除外；住院伙食补助费85天×30元/天=2550元；护理费90天×150元/天=13500元；营养费90天×90元/天=8100元；误工费180天×240元/天=43200元；残疾赔偿金19年×49899元/年×24%=227539.44元；精神损害抚慰金12000元；交通费3000元；鉴定费5140元）；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，邝运速变更赔偿损失的诉讼请求为：赔偿损失320962.94元，其中交通费增加273.5元，住宿费增加2100元，误工费按230元/天计算减少1800元，总损失增加573.5元。事实和理由：原告以前在被告天一堂公司打工过。2019年8月18日，原告又到被告天一堂公司打工，工种为安装通风管道，工资是日工资230元/天。打工到2019年8月23日下午1时上班后，原告在厂内安装通风管道时不幸从可移动的脚手架上摔下受伤，后经金华市中心医院等治疗，花医疗费20万元左右，原告自己支付了5360元，其余由被告天一堂公司支付。后原告经金华天鉴司法鉴定所司法鉴定，其伤势构成一处九级、两处十级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日。被告支付了大部分医疗费，其他未付。 天一堂公司辩称：请求驳回对我公司的诉讼请求。一、我公司因前处理车间局部风管改动需要，2019年6月26日与施工承包人沈永刚签订施工协议（工程技术联系单），约定“如发生安全事故，由施工方负责”。工程款由沈永刚开票向公司结算。原告是沈永刚雇佣的，其工资包括之前的工资均由沈永刚支付，我公司无人认识原告，也从未联系原告来公司打工，未曾支付过原告工资。原告从脚手架上摔下受伤，沈永刚应根据施工协议约定承担责任。二、我公司与沈永刚约定中工工资230元/天，而原告受伤期间口头告知我公司，沈永刚按180元/天支付原告。事发时沈永刚将原告护送医院治疗，因沈永刚在医院无力支付医疗费，我公司垫付了医疗费合计185504.43元，原告家属支付医疗费5000元。 沈永刚辩称：原告损失应由天一堂公司承担。一、天一堂公司是实际雇主。2019年6月初，公司的方某联系我，叫我去公司从事暖通风管改造工作，同时约上2个中工。当时约定按点工结算工资，我为大工360元/天，原告和另一人为中工230元/天，材料等均由天一堂公司提供。工作后，公司派员对三人的工作进行指示、监督、管理包括每天的记工。雇主应当对工作进行有效的管理、支配，而我并不具备这个资格。我们三人获取的是劳动报酬不是工程款利润，和天一堂公司是雇佣关系而不是承包合同关系。我是三人中的代表而非承包人。二、工程技术联系单由天一堂公司单方制作，且是利用我法律知识的淡薄骗我签订的。风管改造需要资质，天一堂公司明知我没有相应资质仍要求我进行工作，有关条款如安全事故由雇工全部负责的条款我有重大误解且权利义务明显不对等，故联系单是非法的、无效的。 经审理，本院认定事实如下： 天一堂公司因前处理车间暖通风管改造项目施工需要与沈永刚进行了协商。双方于2019年6月26日签订协议（在“工程技术联系单”上载明协议内容，沈永刚在落款处施工单位栏签名），约定：施工内容由建设方附图指定改造范围；按月点工结算，大工1人360元/天，中工2人230元/天，开票后一个月内付清工程款；工作时间为7点30分至11点、12点至17点；材料由建设方提供；施工方在施工期间应注意安全，遵守建设方单位规章制度；如发生安全事故，由施工方负责。 沈永刚叫了邝运速等人，与其一道在场地施工。邝运速等人的报酬为180元/天，由沈永刚支付。施工过程中，沈永刚每天填写出工单，部分出工单上有天一堂公司工作人员的签名。 2019年7月25日，沈永刚开具白铁皮发票向天一堂公司结算2019年6月、7月的劳务款，后于2019年8月9日付清。 2019年8月23日，邝运速在距离地面约2米多的移动脚手架平台上施工时踩空摔落地面受伤。后经金华市中心医院住院治疗，诊断为脑挫伤、硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颈椎骨折、髌骨骨折、顶骨骨折、肋骨骨折等，行颅骨缺损修补等手术。经鉴定，邝运速构成人体损伤九级伤残一处、十级伤残一处，需误工期180天，护理期90天，营养期90天，精神医学评定构成十级伤残。 另查明，天一堂公司提供了移动脚手架、配备了安全帽，未对施工人员进行安全培训。 结合邝运速的主张，本院确认邝运速因本次事故造成的各项合理损失为：医疗费184083.66元（其中，邝运速已付5360元，天一堂公司已付178723.66元）；住院伙食补助费85天×30元/天=2550元；护理费90天×150元/天=13500元；营养费90天×90元/天=8100元；事故发生时邝运速已年满60周岁，误工费酌定180天×100元/天=18000元；残疾赔偿金19年×49899元/年×24%=227539.44元；交通费酌定2500元；住宿费2100元，鉴定费5140元，合计463513.1元。 本院认为，本案的主要争议焦点是，邝运速究竟和谁建立了劳务关系、责任如何承担。从本案看，一、邝运速等人的劳务报酬由沈永刚按180元/天发放，沈永刚却按230元/天向天一堂结算，且邝运速在兰溪市应急管理局询问笔录中自认其是小工，已跟（给）沈永刚干活好几年，未提及除180元/天的报酬之外还包含吃住交通等费用；二、邝运速等人的出工由沈永刚安排，且邝运速承认其工作由沈永刚安排并由沈永刚管理，天一堂公司无现场施工管理人员；三、沈永刚作为施工方与天一堂公司签订了一揽子协议。故本院认定，沈永刚以包清工的方式承揽案涉项目，邝运速和沈永刚之间形成劳务关系。综合本案实际，邝运速和沈永刚关于邝运速按50元/天给沈永刚、沈永刚负责其交通费、房租水电费、生活费等费用的陈述，本院难以采信。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。邝运速未尽到谨慎注意义务，对受伤后果存在过错。沈永刚系接受劳务一方的主体，是劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，故对邝运速所受损失应承担赔偿责任。天一堂公司和沈永刚系承揽关系。沈永刚不具备相应资质，天一堂公司存在选任和指示过失，故对邝运速所受损失也应承担赔偿责任。本院酌定，邝运速自负30%的民事责任，沈永刚、天一堂公司分别承担35%的民事赔偿责任并分别赔偿邝运速精神损害抚慰金3500元，分别应承担赔偿款合计165729.59元。沈永刚、天一堂公司相互承担连带清偿责任。天一堂公司已支付178723.66元，因其需承担连带责任，超出其应赔偿部分在本案款项履行过程中结算，如其承担了连带责任的则有权向沈永刚追偿。综上所述，邝运速合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，判决如下： 一、被告沈永刚于本判决生效之日起十日内给付原告邝运速赔偿款165729.59元； 二、被告浙江天一堂药业有限公司对上述款项承担连带清偿责任，在承担责任后有权向被告沈永刚行使追偿权； 三、驳回原告邝运速的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3057元（已减半），原告邝运速负担1479元（已收取），被告沈永刚负担1578元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 何淑斐 二〇二〇年十月二十七日 代书记员 徐晶琳