陕西省西安市中级人民法院     民事判决书                                       （2020）陕01民再144号   再审申请人（一审原告、二审上诉人）：樊强，男，汉族，1969年11月21日出生，住陕西省商洛市商州区。   被申请人（一审被告、二审被上诉人）：西安雅德汇环保工程有限公司，住所地陕西省西安市碑林区。   法定代表人：朱超，该公司总经理。   委托诉讼代理人：马萌萌，女，1993年7月29日出生，汉族，现住陕西省西安市碑林区，系该公司员工。   再审申请人樊强因与被申请人西安雅德汇环保工程有限公司（简称雅德汇公司）劳动争议纠纷一案，不服本院（2019）陕01民终14217号民事判决，向陕西省高级人民法院申请再审，陕西省高级人民法院于2020年6月22日作出的（2020）陕民申1633号民事裁定，指定本院再审本案。本院依法另行组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   樊强申请再审称，1、原审核算其法定节假日、周末休息日加班费方法、结果错误。6天法定节假日加班费应为2096.52元，54.5天的周末休息日加班费应为19043.39元。2、二审未认定其每早上普扫延时的加班工资，属于适用法律错误，显失公平。3、其因不堪雅德汇公司的违法违规安排加班且不批准休假的情形下决定辞职的，并非真正的个人原因辞职，且用人单位存在未及时足额支付劳动报酬、未依法为其缴纳社会保险费用及单位违法解除劳动合同，故用人单位应向其支付经济补偿金。二审法院未予支持，显属错误。请求：1、撤销原审判决；2、判决雅德汇公司向其支付所欠各类加班费共计29458.45元（包括雅德汇公司按劳动仲裁和执行程序已经向其支付款项18154.44元）；3、判决雅德汇公司向其支付经济补偿金7646.45元；4、判决雅德汇公司承担本案一审、二审全部诉讼费用。   雅德汇公司辩称，1、原二审法院按照二倍来计算法定节假日加班费是正确的。2、樊强的272个小时延时加班不存在，考勤表是按照天来计算的，并且樊强签字确认，加班是按小时计算。3、樊强系主动离职，不存在经济补偿金。   樊强向一审法院起诉请求：1、判令雅德汇公司及时向其提供出具相关工资发放明细凭证及计算依据，并按约定向其支付体检费87元；2、判令雅德汇公司依法及时向其支付从2018年2月4日至2018年11月25日期间克扣拖欠其的各类加班费合计21352.61元；3、判令雅德汇公司及时为其办理并补缴相关社会保险费用；4、判令雅德汇公司依法向其支付解除劳动合同的经济补偿金6236.58元；5、本案诉讼费全部由雅德汇公司承担。一审法院认定事实：樊强于2018年2月4日入职雅德汇公司工作，担任司机，于2018年6月调任该公司巡查员。双方曾签订《劳动合同书》一份，合同期限自2018年2月4日至2019年2月3日。该合同第六条第三款约定，对从事有职业危害作业的劳动者，雅德汇公司每年安排一次免费体检。2018年11月26日，樊强填写《员工离职申请表》，其中离职申请原因一栏，樊强填写为“个人原因”。之后，樊强再未到岗上班。依据樊强提交的《公司员工考勤表》显示，樊强工作休息期间并不固定，上班期间共包含42个周，6个法定节假日（春节、清明节、五一节、端某某、中秋节、国庆节）共计10天，樊强实际休假40天，其中法定节假日仅春节（2月16日、17日）休息2天，端某某（6月18日）休息1天，国庆节（10月2日）休息1天。樊强在职期间共计延时加班281个小时（未显示延时工作的具体时段）。雅德汇公司对该《公司员工考勤表》（有领导签字的）予以认可。另查明：经双方当庭确认，樊强的平均工资为3800元，雅德汇公司向樊强实际支付工资为41013.21元。樊强就体检费、加班费、经济补偿金等问题向西安市碑林区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2019年5月17日，该委作出碑劳仲案字（2019）第25号仲裁裁决。2019年7月8日，雅德汇公司按照该仲裁裁决的裁决数额向樊强转账支付5992.79元。一审法院判决：驳回原告樊强的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告樊强负担。   樊强不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判为雅德汇公司支付其经济补偿金7646.45元、剩余所欠法定节假日加班费、延时加班费、周末加班费共计29458.45元；一、二审诉讼费由雅德汇公司承担。撤销原判第一、二项；改判驳回魏艳的诉讼请求。二审法院认定事实：双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，予以确认。另查明，在《员工离职申请表》中的离职原因一栏中，樊强勾画选项为“工作压力”、“个人关系”，离职申请内容一栏中，樊强填写为“个人原因”。经双方核对，双方均认可除法定节假日休假和病休外，樊强在职期间共休息29.5天。樊强称其任巡查员的136天期间，每天加班2小时，但考勤表中并未有显示。二审法院认为，本案争议的焦点问题为：一、雅德汇公司是否应支付樊强经济补偿金7646.45元？樊强称《员工离职申请表》是在雅德汇公司诱导下填写，不是其真实意思表示，但未提交证据证明，本院依法不予采信。樊强在《员工离职申请表》上填写离职原因为“个人原因”，确不符合支付经济补偿金的法定情形，一审对此认定正确，依法应予维持。二、雅德汇公司是否应当支付樊强剩余所欠加班费29458.45元？樊强主张的加班费包括法定节假日加班费、周末加班费及延时加班费。关于法定节假日加班费，双方均认可樊强在职期间共有法定节假日10天，樊强实际休息4天，有6天加班，故雅德汇公司应支付樊强法定节假日加班费2096.52元。关于周末加班费，《国务院关于职工工作时间的规定》明确了职工每周休息两天。经双方核实，樊强在职期间共计42周，周末休息日共计84天，除去病休和法定节假日休假，樊强共休息29.5天，故雅德汇公司应支付樊强周末加班费11705.57元。关于延时加班费，双方均认可樊强有延时加班281小时，故雅德汇公司应支付樊强延时加班费9205.56元。樊强还称其任巡查员的136天期间，每天加班2小时，但其提交的证据不足以支持该主张，本院依法不予采信。综上，樊强在职期间应得的法定节假日加班费、延时加班费、周末加班费共计23007.65元，加上樊强在职期间应得工资总额36160元，两项合计59167.65元，但雅德汇公司向樊强实际支付工资及加班费共计47006元，故雅德汇公司还应向樊强补足加班费12161.65元。综上，樊强的上诉理由部分成立，依法应予支持。一审判决有误，依法应予撤销。二审法院判决：一、撤销西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初8931号民事判决；二、雅德汇公司于本判决生效之日起十五日内支付樊强加班费12161.65元。三、驳回樊强的其余诉讼请求。一、二审案件受理费各10元，共20元，均由雅德汇公司承担。   围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：2018年1月26日至2018年11月25日的加班表中载明樊强具体加班时间，其中3月26日至11月25日的加班表上樊强在确认签字栏签字。2019年5月17日，西安市碑林区劳动人事争议仲裁委员会作出碑劳仲案字（2019）第25号仲裁裁决：一、雅德汇公司自本裁决生效后十日内向樊强支付2018年2月4日至2018年11月25日期间的休息日加班（2天）、法定节假日加班（6天）及延时加班（281小时）工资差额共计5992.79元。二、驳回樊强的其他申诉请求。二审庭审中，雅德汇公司称其每月安排樊强休息4天。樊强称其入职时被告知每月休息4天，但有时加班，每周一天都不能保证。再审中，樊强称，因为连续三天上班没有休息，身体无法承受，其向单位给领导请假不批准，所以才主动辞职，辞职的时候没有提出加班费问题。再审查明其余事实与原审查明事实一致。   本院再审认为，关于原审核算樊强法定节假日、周末休息日加班费方法、结果是否错误的问题，《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》一、制度工作时间的计算：年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天。二、日工资、小时工资的折算：按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天。故樊强未休的法定节假日为6天、休息日为54.5天，依照上述规定，雅德汇公司应支付法定节假日工资差额为3800元/21.75×6天×200%=2096.52元。因双方均认可每月休息4天，即每周休息1天，樊强在职期间共42周，已休29.5天，故雅德汇公司应支付休息日工资差额为3800元/21.75×42天×100%+3800元/21.75×（42天-29.5天）×200%=11705.57元，故原审计算符合法律规定。   关于原审未认定樊强每天早上普扫延时的加班工资是否适当的问题，樊强称其自从司机岗位调换至巡查岗期间，每天早上加班2小时，136天共计272小时。但2018年3月至2018年11月的加班表中有经双方确认的加班时间，其提交的证据尚不足以证明其还有除加班表之外加班情况，原审对此不予支持，并无不当。   关于原审未支持樊强要求支付经济补偿金的诉请是否适当的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第三项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”本法第四十六条第一项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，本案中，樊强称其主动辞职的原因是要求请假未被批准，其填写的《员工离职申请表》载明的离职原因为个人原因，并非以未及时足额支付劳动报酬为由辞职，故樊强主张雅德汇公司应支付经济补偿金并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定情形,原审未予支持，符合法律规定。   综上所述，樊强的再审请求不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：    维持本院（2019）陕01民终14217号民事判决。   本判决为终审判决。       审判长  王 笑 天   审判员  晏永娟   审判员 张    磊     二〇二〇年十月十日     书记员  付   煜          1