陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书     (2020)陕02民终348号     上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司。住所地：陕西省西安市高新区。   负责人：王**，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王明军，男，1991年5月14日生，汉族，住陕西省渭南市临渭区，系被告阳光财产保险股份有限公司铜川市支公司员工。   被上诉人（原审原告）：刘海涛，男，1959年11月9日生，汉族，住铜川市印台区。   被上诉人（原审被告）：崔超超，男，1998年10月27日生，汉族，住铜川市王益区。   上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司(简称阳光财险西安支公司)因与被上诉人刘海涛、崔超超机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省铜川市印台区人民法院 (2020)陕0203民初245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。   阳光财险西安支公司上诉请求: 撤销一审判决，对误工费、精神抚慰金、被扶养人生活费依法改判。事实与理由：一审原告刘海涛已达法定退休年龄，在一审庭审中未向法庭提供劳务合同、用工单位误工证明、受伤前三个月的银行流水、工资表等证据，证明其受伤住院期间存在误工的事实，故不应承担刘海涛的误工损失。省高法【2020】45号文件关于精神抚慰金说明：精神抚慰金的计算标准根据伤残等级或死亡后果酌定。本案刘海涛伤情未能构成伤残，故上诉人不应承担刘海涛的精神抚慰金。省高法【2020】45号文件关于被扶养人生活费计算方法：伤残赔偿系数对此有影响，本案刘海涛未构成伤残，伤残赔偿系数为0，故，上诉人不应承担被扶养人生活费。综上，一审判决不当，侵害了上诉人的合法权益，请求予以改判。   刘海涛答辩意见：上诉人的上诉理由不能成立。一审判决程序合法，适用法律正确。上诉人虽已达到退休年龄，但事故发生时未达到退休年龄，且上诉人长期在外打零工某某，因事故受伤存在收入减少的事实，因此，一审判决误工费并无不当。关于精神抚慰金，因本次事故造成上诉人受伤，使上诉人产生生理及心理上的痛苦，一审法院酌定1000元精神抚慰金是正确的。关于被扶养人生活费虽然重新鉴定未构成伤残，但对于上诉人的劳动能力也造成了影响（首次鉴定构成十级伤残），交通事故责任纠纷赔偿采取的是填充原则，该事故造成上诉人扶养能力丧失，一审判决支持被扶养人生活费合法。   崔超超未提交书面答辩意见。   刘海涛向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费42191.98元、护理费9000元、住院伙食补助费870元、营养费2700元、误工费18000元、交通费500元、残疾赔偿金72196元、被抚养人生活费11757元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2480元，共计176694.98元；二、本案诉讼费用及其他费用由各被告承担。   原审判决认定事实如下:一、双方对事实无争议的部分   2019年9月12日17时25分许，原告刘海涛驾驶陕JXXXXX号普通二轮摩托车，沿铜川市印台区XX路由南向北行驶至丰景园小区南侧路段，与相对方向由北向南行驶的由崔超超驾驶的陕AXXXXX号轻型普通货车相撞，致刘海涛及陕JXXXXX号普通二轮摩托车乘车人姜红伟受伤，两车受损，造成交通事故。原告刘海涛当即被送往铜川市妇幼保健院诊治，被诊断为：1、左侧髋臼骨折合并髋关节后脱位；2、左侧股骨头撕裂性骨折；3、高血压病3级，在该院住院1天后转入铜川市人民医院继续住院治疗28天。综上，原告共计住院29天，支出医疗费42191.98元。2019年10月18日，铜川市公安局交XX队XX大队作出第610203XXXXXXXXXXXX号道路交通事故认定书，认定刘海涛与崔超超承担事故的同等责任，姜红伟不承担此事故责任。2020年3月16日，铜川市人民医院法医司法鉴定所作出陕铜法医司鉴所（2020）临鉴字第06号司法鉴定意见书，认定被鉴定人刘海涛左侧髋关节脱位、左侧髋臼骨折致骨盆畸形愈合伤残等级为十级；被鉴定人刘海涛左侧髋关节脱位、左侧髋臼骨折误工期综合评定为180日，护理期综合评定为90日，营养期综合评定为90日；被鉴定人刘海涛后期取除左髋臼骨折内固定需人民币15000.00元。2020年4月23日第一次开庭时，被告阳光财险西安支公司以原告庭前鉴定的鉴材未质证为由申请对原告的伤残等级、三期及后续治疗费进行重新鉴定，本院依程序进行鉴材质证及鉴定委托。2020年6月17日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2020）临鉴字第737号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘海涛此次外伤致左侧髋臼骨折、左侧髋关节脱位均未达伤残等级；被鉴定人刘海涛此次外伤误工期限为150日、护理期限为70日、营养期限为90日；被鉴定人刘海涛此次外伤后续治疗费约需人民币15000元。   陕AXXXXX号轻型普通货车实际车主为被告崔超超，该车在被告阳光财险西安支公司投有交强险一份，限额为122000元，投有第三者责任险一份，限额为200000元，并投保了不计免赔，保险期间均为2018年9月12日14时至2019年9月12日24时，事故发生在保险期间内。   另，原告刘海涛与其妻子王某某之女刘某某（2002年XX月XX日生），事故发生时17周岁。各方对原告要求的营养费2700元、后续治疗费15000元无异议。   二、双方对诉讼请求争议部分   1、护理费、误工费、残疾赔偿金应以哪一个鉴定机构的鉴定结论认定;2、医疗费是否应扣除15%非医保用药；3、护理费、住院伙食补助费、交通费应如何认定；4、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费是否应予支持。   原审法院认为:铜川市人民医院法医司法鉴定所作出的陕铜法医司鉴所（2020）临鉴字第06号司法鉴定意见书系原告单方委托鉴定，各被告未对鉴定材料进行质证，不符合法定鉴定程序，被告有权申请重新鉴定，原告的护理费、误工费、残疾赔偿金应以符合法定程序由陕西中金司法鉴定中心作出的陕中金司鉴中心（2020）临鉴字第737号司法鉴定意见书为据进行认定。就原告诉请及产生的各项赔偿：1、营养费2700元、后续治疗费15000元双方无异议；2、医疗费，医疗机构支出42191.98元，双方无异议。对被告阳光财险西安支公司主张应扣除15%非医保用药的观点，因对受害人而言，诊疗项目、范围以及用药标准的决定权在医疗机构而非伤者，被告无证据证明医院诊疗存在不合理性，应承担举证不能的法律后果，故该观点本院不予支持；3、护理费，原告要求按每日100元，1人护理计算护理费符合本地区标准，结合陕中金司鉴中心（2020）临鉴字第737号司法鉴定意见书认定原告护理期限为70日，原告护理费计算为：70天×100元∕天=7000元；4、住院伙食补助费，原告共计住院29天，其要求按每日30元计算住院伙食补助费未超过本地区标准，原告住院伙食补助费应为：29天×30元∕天=870元；5、误工费，原告虽未向本院提交证据证明其工资收入及减少的情况，但因其在外打零工且事故发生时未达到法定退休年龄，故酌情以每日80元计算其误工费，结合鉴定机构鉴定结论评定的原告误工期150日，原告误工费计算为：150天×80元∕天=12000元；6、交通费，因原告未向本院提交证据，结合其住院时间、地点及转院情况酌情支持交通费300元；7、伤残赔偿金，因陕中金司鉴中心（2020）临鉴字第737号司法鉴定意见书认定原告不构成伤残，故不予支持；8、被抚养人生活费，原告之女刘某某事故发生时17周岁，由原告及其妻子王某某共同抚养，故其被抚养人生活费计算为：23514元∕年通1年÷2=11757元；9、精神损害抚慰金，原告因该起事故受伤，造成其左侧髋臼骨折合并髋关节后脱位、左侧股骨头撕裂性骨折等，对其今后的生活带来了较大影响，使其产生生理上及心理上的痛苦，结合本案双方事故责任划分，本院酌情支持1000元；10、鉴定费2480元，属原告为本次事故的实际支出，应予支持。   综上，原告刘海涛因本次交通事故产生的医疗费42191.98元、护理费7000元、住院伙食补助费870元、营养费2700元、误工费12000元、交通费300元、被扶养人生活费11757元、后续治疗费15000元、精神抚慰金1000元、鉴定费2480元，共计95298.98元。以上赔偿款由被告阳光财险西安支公司在陕AXXXXX号轻型普通货车投保的交强险医疗费赔偿限额内向原告赔付医疗费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内向原告赔偿护理费7000元、误工费12000元、交通费300元、被扶养人生活费11757元、精神抚慰金1000元，以上共计32057元。下余医疗费32191.98元、住院伙食补助费870元、营养费2700元、后续治疗费15000元，以上共计50761.98元，由被告阳光财险西安支公司在陕AXXXXX号轻型普通货车投保的第三者责任险范围内按本次事故责任的划分（50%比例）向原告赔偿25380.99元，下余25380.99元由原告自行承担。鉴定费2480元，按本次事故责任的划分（50%比例）由被告崔超超向原告赔付1240元，下余1240元由原告自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效之日起三十日内向原告刘海涛赔付67437.99元。二、被告崔超超于本判决生效之日起三十日内向原告刘海涛赔付鉴定费1240元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3834元，已减半收取1917元，由被告崔超超负担800元，原告刘海涛负担1117元。（因原告刘海涛已预交，由被告崔超超直接向原告刘海涛支付）。   二审双方均未提交新证据。一审查明无争议的事实属实，本院予以确认。   本院认为，本案争议的焦点为：上诉人是否应支付被上诉人刘海涛误工费、被扶养人生活费及精神抚慰金。     省高法【2020】45号文件关于误工费规定，误工天数以病历资料、误工期鉴定意见、伤残程度登记鉴定意见书确定；有固定收入的因误工实际减少的收入，无固定收入的城镇户籍的，陕西省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资÷365天×误工天数。 本案中，刘海涛在发生交通事故时并未达到退休年龄，法律并未禁止达到退休年龄的人员打工，因此，一审判决支持误工费并无不当。省高法【2020】45号文件关于被扶养生活费的计算方法为：陕西省上一年度城镇居民人均消费性支出×扶养年限÷扶养人数×伤残赔偿系数。省高法【2020】45号文件关于精神抚慰金由当事人协商或者法院根据损害后果酌定。精神抚慰金的计算标准根据伤残等级或死亡后果酌定。本案刘海涛伤情不构成伤残，因此，一审判决支持被扶养人生活费及精神抚慰金不妥，本院予以纠正。一审判决赔偿数额变更：67437.99-11757-1000＝54680.99元。另外，一审判决对于不支持的诉讼请求未判决驳回。     综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持，一审判决相应判项予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下:     一、维持陕西省铜川市印台区人民法院 (2020)陕0203民初245号民事判决主文第二项及诉讼费负担部分；     二、变更陕西省铜川市印台区人民法院 (2020)陕0203民初245号民事判决主文第一项为：阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司于本判决生效之日起三十日内向刘海涛赔付54680.99元；     三、驳回刘海涛的其他诉讼请求。     二审案件受理费419元,上诉人阳光财产保险股份有限公司西安市中心支公司负担200元，被上诉人刘海涛、崔超超各负担109.5元。     本判决为终审判决。                                   审 判 长  贺晓华                             审 判 员  董敏                               审 判 员  吴娜                                二O二O年十月十三日                                     法官助理 李浩楠                               书 记 员 陈蕊妮        1