湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终9815号上诉人（原审被告）：金气河体育文化股份有限公司，住所地湖南省益阳市东部新区管委会环形区域C309。法定代表人：钟共纯，董事长。委托诉讼代理人：肖岚，湖南通程律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡夏萌，湖南通程律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：黎希，男，1989年6月16日出生，汉族，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：段顺红，湖南锐和律师事务所律师。原审被告：湖南金小小文化传播有限公司，住所地湖南省益阳市东部新区管委会环形区域C309。法定代表人：钟共纯，董事长。委托诉讼代理人：肖岚，湖南通程律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡夏萌，湖南通程律师事务所实习律师。上诉人金气河体育文化股份有限公司（以下简称金气河公司）因与被上诉人黎希、原审被告湖南金小小文化传播有限公司（以下简称金小小公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0105民初2538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。金气河公司上诉请求：一、请求撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2020）湘0105民初2538号民事判决第一、二、三、四项，发回重审或改判为金气河公司无需向黎希支付工资13409、加班工资23436元、经济补偿金11244元、无需在黎希办理正式交接手续之前为其出具解除劳动关系的证明。二、一二审诉讼费用均由黎希承担。事实和理由：1、一审法院认定黎希2018年4月1日期月工资在原有基础上增加1000元错误，该1000元并非工资调整，而是社保补贴，用于自行办理社保。2、金小小公司从成立至今一直没有营业，也没有招聘过任何员工，黎希与金小小公司并无劳动关系。3、一审法院认定金气河公司拖欠黎希2019年3月1日至2019年4月20日的工资有误，黎希于2019年4月21日擅自离职，4月份并未工作满一个月，且至今没有办理正规交接手续，双方劳动关系未正式解除，公司无法为其结算离职前工资。而黎希在离职前向公司支取3万元用于出差，但没有如实报销，反而直接自动离职，挪用公司资金不予归还，给公司造成极大损失。4、一审法院认定加班时长有误，金气河公司周六上班并未违反《中华人民共和国劳动法》之规定。5、黎希入职后从原项目负责人变为公司董事会成员，同时作为集团下属的金通国际马术俱乐部（5%）和金熊湘健康产业（2%）两个公司的股东参与公司的组建前期运作以及成立之后的经营，其从事的劳动并非只有金气河公司，同时还作为两家公司的股东参与公司管理、履行股东义务，完成股东会议。黎希辩称：1、关于经济补偿、加班费和工资事实认定清楚、适用法律正确，应当予以维持。关于经济补偿的工资标准问题，在金气河公司提交的证据《试用期员工转正申请审批表》已经明确记录黎希是公司法定代表人调整审批后的工资，与社保没有任何关联，与其劳动合同载明的工资6888元加转正后法定代表人审批的1000元完全吻合。关于是否支持经济补偿金的问题，本案符合劳动法第38之规定，金气河公司在黎希在职期间长期拖欠工资是不争的事实，其解约的情形完全符合劳动法的相关规定。2、关于加班，金气河公司仲裁和一审中自认43个周末加班，且金气河公司持有黎希在职期间所有的打卡记录，该公司上班的时间是朝九晚六，每日工作时间超过9小时。因此仲裁与一审支持加班费的事实理由充足。金小小公司辩称：1、对金气河公司上诉的事实与理由予以认可。2、金小小公司并未与黎希签订任何劳动合同，也并未让黎希提供劳动，金小小公司至今没有实际运营，中间承担黎希等公司员工的工资发放是因为金气河公司涉及一起民事诉讼导致其公司账户被冻结无法发放员工工资才委托金小小公司发放黎希等员工工资。黎希向一审法院起诉请求：1、判决金气河公司、金小小公司向黎希支付2019年3月至4月的工资15776元;2、判决金气河公司、金小小公司向黎希支付加班工资23436元(7496/21.75*2天*17个月*2);3、判决金气河公司、金小小公司向黎希支付未休年休假工资3451元(7496/21.75*5天*2);4、判决金气河公司、金小小公司向黎希支付未签书面劳动合同双倍工资79199元（2018月2月至2018年12月);5、判决金气河公司、金小小公司向黎希支付解除劳动关系经济补偿金11244元(7496元/月*1.5个月);6、判决金气河公司、金小小公司向黎希支付失业保险损失5372元(1580*85%*4个月);7、判决金气河公司、金小小公司为黎希补缴2018年1月至2019年4月期间的社会保险;8、请求判决金气河公司、金小小公司为黎希出具解除劳动关系的证明;9、判决金气河公司、金小小公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年5月18日,黎希入职金气河公司,并签订书面劳动合同，合同期限自2017年5月18日至2020年5月17日,合同约定黎希在项目部门从事首席项目官工作，月工资收入标准为6888元,试用期三个月，试用期月工资为5000元。黎希入职后，金气河公司为其缴纳了社会保险至2017年12月，其中个人缴纳部分为277.59元。2017年12月29日,金气河公司为黎希办理社会保险停保手续。2018年3月16日起,金小小公司以其公司帐户向黎希发放工资及福利。2018年4月1日起月工资在原有基础上增加1000元,调整至7888元。2018年1月至2019年4月期间,金气河公司与金小小公司均未为黎希缴纳社保费用。金气河公司认可黎希2019年3月1日至2019年4月20日期间的工资因黎希未办理工作交接而未发放。金气河公司规章制度规定星期一至星期五全天及星期六上午为工作时间。2019年5月15日,黎希向金小小公司寄送《离职申请》,称因公司长期欠发工资,未缴纳社保,已于2019年4月21日正式申请离职，要求公司办理财务结算手续,并出具解除劳动关系的证明。双方因此发生争议，黎希申请仲裁，仲裁裁决金气河公司支付黎希工资13409元，休息日加班工资23436元，经济补偿金11244元，失业保险损失5372元，出具解除劳动关系的证明，驳回黎希的其他诉讼请求。一审法院另查明，金气河公司与金小小公司的法定代表人均为钟共纯,工商注册地址均在益阳市东部新区管委会环形区域C309，经营范围有部分雷同。黎希于2019年4月21日离职，离职前12个月月平均工资为7496元。一审法院认为：本案系劳动争议纠纷，本案争议的焦点有：1、2018年1月至黎希离职期间，黎希与谁存在劳动关系以及二倍工资差额能否支持。2、黎希主张的2019年3月至4月的工资能否支持。3、黎希主张的年休假工资能否支持。4、黎希主张的经济补偿金能否支持。5、黎希主张的失业保险损失能否支持。6、社保补缴问题。7、出具解除劳动合同的证明。一、关于争议焦点一：黎希主张自2018年1月起与金小小公司构成事实劳动关系。经审查，2017年5月18日,黎希入职金气河公司,与金气河公司签订书面劳动合同期限自2017年5月18日至2020年5月17日。2018年1月后，黎希请假、转正等均使用金气河公司统一印制的单据,且2018年度、2019年度黎希仍以金气河公司员工身份参与制定工作计划、办理借支及报销等事项。因此,与黎希存在劳动合同关系的主体是金气河公司。黎希以金气河公司2017年12月停缴社保及由金小小公司发放部分工资的为由主张自2018年1月起与金气河公司解除劳动合同关系,并与金小小公司形成事实劳动关系的理由不充分,一审法院不予采纳。故黎希主张未签书面劳动合同的二倍工资差额没有事实依据，一审法院不予支持。金气河公司与金小小公司虽系同一法人，同一经营地址，但黎希并未举证证明两公司存在共同用工或是混同用工的情形。故金小小公司无需对黎希与金气河之间的劳动关系承担责任。二、关于2019年3月至4月工资的问题。金气河公司认可黎希工作至2019年4月20日，工资发放至2019年2月28日。金气河公司应支付黎希2019年3月1日至2019年4月20日的工资13409元。三、关于未休年休假工资。黎希于2017年5月17日入职金气河公司，2018年5月16日工作时间满一年,根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，当年度可享受的带薪年休假天数为3天(229天/365天×5天),因金气河公司安排在春节法定假期之后增加了休假天数作为年休假,故2018年度黎希已休年休假。2019年度可享受的带薪年休假天数为1天,同样已经在春节假期之后休假完毕。因此,黎希已休年休假，金气河公司无需再支付未休年休假工资,黎希诉请未休年休假工资，一审法院不予以支持。四、关于加班工资。金气河公司认可公司规章制度规定星期一至星期五全天及星期六上午为工作时间,且金气河公司提供的证据证示2018年1月至2019年4月期间,黎希存在星期六上午上班的情形，且金气河公司并未提交证据证明进行了调休,因此,黎希主张休息日加班工资的请求,一审法院予以支持。2017年5月17日至2017年8月17日期间休息日加班时间为42小时(13天*4小时),加班工资为2413元（5000元/月÷21.75天÷8小时×42小时×2倍);2017年8月18日至2018年3月31日期间休息日加班时间为108小时（27天*4小时),加班工资为8550元(6888元/月÷21.75天÷8小时×108小时×2倍);2018年4月1日至2019年4月20日期间休息日加班时间为140小时(35天*4小时),加班工资为12693元（7888元/月÷21.75天÷8小时×140小时×2倍）。黎希可主张的休息日加班工资累计为23656元,其只主张23436元,视为其对权利的自由处分,故金气河公司应支付休息日加班工资23436元。五、关于经济补偿金的问题。经审查，金气河公司自2018年1月起未为黎希缴纳社保。金气河公司称，停保是因公司项目需搬迁至益阳，黎希不愿意在益阳参保，经协商将社保费用每月1000元发放给黎希自行缴纳，但金气河公司提交的该部分证据均没有黎希的签名确认，不能认定双方已对该1000元系社保补贴达成一致意见，故金气河公司该抗辩意见依据不足，一审法院不予采纳。黎希以未缴纳社保为由主张经济补偿金，一审法院予以支持。结合黎希的月平工资及在金气河公司处的工作年限，应支付经济补偿金14992元(7496元/月*2)，黎希诉请11244元，视为其对权利的自由处分,故金气河公司应支付黎希经济补偿金11244元。六、关于失业保险损失问题。按照法律规定，参加失业保险的劳动者领取失业保险金，必须同时符合以下条件：第一，按照规定参加失业保险，所在单位和本人已经按照规定履行缴费义务满1年；第二，非因本人意愿中断就业；第三，劳动者已经办理失业登记，并有求职要求。其中办理失业登记是失业人员领取失业保险金的必要程序，目的是为了掌握失业人员的基本情况确认其资格。黎希未提交其中断就业后向相关部门办理了失业登记相关证据。故对黎希的该项诉讼请求不予支持。七、关于社保补缴问题。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条并参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，责令用人单位为劳动者办理社会保险手续、缴纳社会保险费属于行政管理范畴，不属于人民法院民事案件的受理范围。黎希诉请补缴社保不属于人民法院民事案件的受理范围。八、关于解除劳动关系证明。黎希已于2019年4月21日与金气河公司解除劳动合同，金气河公司应依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定为其出具解除劳动关系证明,故申请人要求出具解除劳动关系的证明的请求,一审法院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，判决：一、金气河公司在判决书生效之日起十日内支付黎希2019年3月1日至2019年4月20日期间工资13409元；二、金气河公司在判决书生效之日起十日内支付黎希加班工资23436元；三、金气河公司在判决书生效之日起十日内支付黎希经济补偿金11244元；四、金气河公司在判决书生效之日起十日内向黎希出具解除劳动关系的证明；五、驳回黎希的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序，减半收取5元，由金气河公司负担。本院二审期间，各方当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、黎希的工资标准应如何认定；二、金气河公司是否应支付黎希2019年3月1日至2019年4月20日期间工资；三、金气河公司是否应支付黎希加班工资；四、金气河公司是否应支付黎希经济补偿金；五、金气河公司是否向黎希出具解除劳动关系证明。关于焦点一，《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”根据该规定，用人单位支付给劳动者的津贴和补贴属于工资范畴。鉴于此，金气河公司关于“2018年4月1日起加付给黎希的1000元系社保补贴，不属于工资”的主张不能成立，一审法院认定黎希2018年4月1日起工资调整为7888元并无不当。关于焦点二，金气河公司认可黎希工作至2019年4月20日，工资发放至2019年2月28日。金气河公司应支付黎希2019年3月1日至2019年4月20日工资，一审法院此项判决并无不当。关于焦点三，金气河公司认可黎希每周周六上午上班半天，但双方劳动合同对工作时间的约定为“实行标准工时制”，并未对周六上班半天进行约定，双方劳动合同约定的工资中不应包括每周周六半天工资，金气河公司亦未提交证据证明已向黎希发放每周周六上班半天的工资。鉴于此，本案应认定为黎希每周周六加班半天，金气河公司应向黎希支付加班费，一审法院此项判决并无不当。关于焦点四，金气河公司自2018年1月起未为黎希缴纳社保，且存在欠付黎希工资行为，黎希以此为由解除劳动关系，金气河公司应支付经济补偿金，一审法院此项判决并无不当。关于焦点五，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”本案中，金气河公司与黎希之间的劳动关系已解除，金气河公司应当向黎希出具解除劳动关系证明，一审法院此项判决并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由金气河体育文化股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭天剑审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇二〇年十月十三日法官助理曾锦书记员方思琪附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。s