湖南省江**瑶族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1129刑初176号 公诉机关湖南省江**瑶族自治县人民检察院。 被告人李道祥，诨名“李老四”，男，1972年1月15日出生于湖南省江**瑶族自治县，瑶族，小学文化，经商，住江**瑶族自治县，因涉嫌非法经营罪于2019年8月5日被江**瑶族自治县森林公安局刑事拘留，同日被变更为取保候审。2020年4月15日经江**瑶族自治县人民检察院决定对其取保候审。 被告人廖小平，曾用名廖晓萍，女，1973年1月10日出生于湖南省江**瑶族自治县，瑶族，小学文化，经商，住江**瑶族自治县，因涉嫌非法经营罪于2019年7月9日被江**瑶族自治县森林公安局刑事拘留，2019年7月29日被变更为取保候审。2020年4月15日经江**瑶族自治县人民检察院决定对其取保候审。 湖南省江**瑶族自治县人民检察院以江**林刑诉［2020］7号起诉书指控被告人李道祥、廖小平犯非法经营罪于2020年8月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，法官助理吴云华辅助办案。江**瑶族自治县人民检察院检察员杨华平，被告人李道祥、廖小平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明：2016年7月份以来，被告人李道祥、廖小平在野生动物经营许可证、工商营业执照失效的情况下，在江**瑶族自治县商贸新城继续经营“李老四口味蛇馆”，从事蛇类加工经营活动。在2017年至2019年期间，李道祥通过电话联系周某，由周某从广东省广州市从化区太平镇兴富农贸市场、广东省佛山市大沥镇盐步东秀官田村粤泰路其经营蛇类的档口将水律蛇、菜花蛇、眼镜蛇等养殖蛇类用客运车辆托运方式运输到江**，李道祥收到货物后，再由廖小平通过银行将货款转账到周某的邮政银行账号上。李道祥、廖小平将收购的蛇类进行加工后牟利。李道祥、廖小平与周某共交易22次，交易总金额1025810元（其中：2017年交易15次，金额658880元；2018年交易6次，金额343830元；2019年交易1次，金额56100元）。 2019年6月21日，江**瑶族自治县森林公安局对李道祥、廖小平经营的“李老四口味蛇馆”进行检查，当场查扣蛇、石蛙等一批野生动物。经江**瑶族自治县价格认证中心认定，被查扣的野生动物价值为人民币134100元。 2019年7月9日，被告人廖小平被江**瑶族自治县森林公安局民警抓获归案，已如实供述其基本犯罪事实。在公诉机关对其审讯时，廖小平自愿签署《认罪认罚具结书》。2019年7月18日，被告人李道祥主动到江**瑶族自治县森林公安局投案，已如实供述其犯罪事实。在公诉机关对其审讯时，李道祥亦自愿签署《认罪认罚具结书》。 另查明，2019年6月22日，江**瑶族自治县森林公安局已将依法扣押的野生动物移交江**瑶族自治县森保站处理。 再查明，2019年7月29日，被告人李道祥、廖小平已退缴违法所得人民币100000元，由江**瑶族自治县森林公安局暂扣。 上述事实，被告人李道祥、廖小平在庭审中亦无异议，且有证人李某、覃某、魏某、旷某、刘某1、陈某、周某、刘某2、徐某等人的证言，被告人李道祥、廖小平的供述及辩解，森林公安机关制作的现场勘验笔录、辨认笔录及照片、被扣押野生动物的照片、随案移交物品文件清单、归案情况说明，森林公安机关调取的营业执照、行政许可决定书、证明、账户交易明细、个体工商户登记基本信息、营业执照、广西陆生野生动物驯养繁殖许可证、广西陆生野生动物及其产品经营利用许可证、口味蛇配送单、湖南省野生动植物及其产品经营许可证、《湖南省野生动植物及其产品经营许可证》办理情况汇总表、《湖南省地方重点保护野生动物人工繁育许可证》办理情况汇总表、户籍证明，公诉机关递交的认罪认罚具结书，湖南省非税收入一般缴款书等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人李道祥、廖小平违反国家规定，未经许可从事非法经营活动，情节严重，两被告人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立。本案系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人李道祥所起作用较大，属主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人廖小平起辅助作用，系从犯，依法可对其从轻处罚。被告人李道祥主动投案，并如实供述其犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚。被告廖小平被抓获归案后，已如实供述其基本犯罪事实，属坦白，依法亦可对其从轻处罚。被告人李道祥、廖小平积极认罪认罚，有悔罪表现，且公诉机关在量刑时也建议适用缓刑，故本院对该建议予以采纳。为维护稳定有序的市场秩序，依法惩处和打击非法经营、严重扰乱市场秩序的犯罪行为，对被告人李道祥依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第四十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条；对被告人廖小平依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第四十五条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人李道祥犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二十五万元（已缴纳十万元，剩余款项限本判决发生法律效力之日起十日内一次性缴清）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人廖小平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（已缴清）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、江**瑶族自治县森林公安局扣押的暂扣款人民币10万元，待本判决生效后由扣押机关依法处置； 四、江**瑶族自治县森林公安局扣押并移交江**瑶族自治县森保站的涉案野生动物，待本判决生效后由江**瑶族自治县森保站依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  周小青 人民陪审员  伍冠玲 人民陪审员  张怀轩 二〇二〇年十月九日 法官助理吴云华 书记员朱建阳 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。