安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终7720号 上诉人（原审原告）：安徽省经工建设集团有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区甘泉路398号。 法定代表人：邵长俊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：阮飞，安徽安泰达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：高军，男，1983年2月24日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：蔡传文，安徽永承律师事务所律师。 上诉人安徽省经工建设集团有限公司(以下简称经工建设公司)因与被上诉人高军劳动争议一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104民初5575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，本案由审判员独任审理。本案现已审理终结。 经工建设公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持经工建设公司的诉讼请求或发回重审。事实与理由：一、一审法院部分事实认定错误，且与“本院认为”部分存在矛盾。一审判决第4页载明“高军2019年3月16日停工留薪期满后，未再继续与经工建设公司之间履行劳动权利义务关系，双方也未履行书面的解除手续，双方劳动权利义务关系已经终止。”此处事实认定错误，高军系定远徽盐曲阳新天地工地水电清包人费维凤雇佣至工地从事水电安装，其与费维凤之间形成劳务关系，与经工建设公司不存在任何合同关系，更不存在劳动权利义务关系。定劳人仲裁字[2020]第22号仲裁裁决书第5页也确认了这一事实，并认定经工建设公司与高军之间不存在劳动关系。一审判决认定“原、被告之间不存在劳动关系，原告无须支付被告经济补偿金。”前后矛盾。二、本案只能适用人身损害标准进行定残，一审法院适用工伤标准进行判决错误。工伤认定的前提是双方存在劳动关系，否则只能按人身损害标准进行定残，并由相应的主体承担人身损害赔偿责任。就本案而言，一审法院认定工伤与否不能仅凭定远县人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》，还要结合全案证据。事故发生后，为了降低损失或者说为高军争取最大利益，费维凤和高军家人找到经工建设公司企图而采取补办劳动合同、社会保险并申请工伤认定的方式以达到享受工伤保险待遇。事与愿违，社会保险不能补办，何况本就不存在劳动关系而补办社保实属骗保行为。从劳动合同的落款时间为“2018年9月18日”也能看出，在事故发生时间“2018年9月17日”之后，补办痕迹明显。因此，经工建设公司与高军之间不存在劳动关系是确定的，前提不存在，工伤认定自然也是错误的。人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》当然具有效力，但在有相反证据时可以推翻，一审法院应当依据事实和证据独立裁判。本案适用人身损害标准进行定残更为准确。三、高军在本次事故中自身存在过错，应当承担相应责任。本起事故中，经工建设公司并非责任主体。同时，事故发生当日，高军着穿拖鞋在脚手架上高空作业，跌落摔伤，该行为违反了施工操作规范，其本人存在重大过错。本案中，工伤认定的结论是错误的，适用人身损害标准进行赔偿遵循过错原则，故高军对本次事故应当承担相应责任。另如果依据相关司法解释或部门规章要求承担用工主体责任，必须认定高军的劳动者身份。 高军辩称，一、经工建设公司应当赔偿高军的各项工伤保险损失。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。人力资源社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条亦明确规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人招用的农民工从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”。据此，法律明确规定了，在建筑施工企业，具备用工主体资格的发包人即本案经工建设公司对高军的工伤承担用工主体责任。而经工建设公司与高军是否存在劳动关系，不影响经工建设公司对高军的工伤承担用工主体责任。二、本案不存在骗取工伤认定和骗保行为。原劳动和社会保障部《关于做好建筑施工企业农民工参加工伤保险有关工作的通知》（劳社部发[2006]44号）第一条规定，建筑施工企业要严格按照国务院《工伤保险条例》规定，及时为农民工办理参加工伤保险手续，并按时足额缴纳工伤保险费。合肥市人力资源和社会保障局合肥市城乡建设委员会、合肥市地方税务局《关于印发的通知》（合劳社秘【2007】177号）第九条规定，工伤责任主体：农民工劳动关系所在的建筑业企业是农民工工伤责任单位。建筑工程总承包企业未将建筑安装工程费用定额中的各项劳动保护、劳动保险费用支付给分包单位的，由总承包企业承担农民工工伤的经济责任。建筑工程施工总承包企业未按规定为农民工参保缴费的，其所承建的工程项目农民工发生工伤，由建筑工程施工总承包企业承担工伤保险基金应承担的农民工工伤保险待遇责任;由农民工劳动关系所在建筑业企业承担用人单位应承担的农民工工伤保险待遇责任。第十一条规定，工伤认定：农民工在遭受工伤事故或职业病伤害后，由其劳动关系所在的建筑业企业按《工伤保险条例》规定在30日内向市劳动保障行政部门提出工伤认定申请。建筑业企业不按《工伤保险条例》规定为农民工提出工伤认定申请的，工伤本人或者其直系亲属、企业的工会组织可作为申请人，在农民工遭受事故伤害发生之日或被诊断、鉴定为职业病之日起一年内，可直接向劳动保障行政部门提出工伤认定申请。参保单位未在《工伤保险条例》规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇及有关费用由该单位承担。由此可以明确，建筑施工企业必须为农民工购买保险，不论建筑企业是否为农民工缴纳了工伤保险，建筑企业都应当按照规定提出工伤认定申请；建筑企业未提出工伤认定申请的，农民工有权自行提出工伤认定申请。故本案不论是经工建设公司和高军谁提出工伤认定申请都是合法的，经工建设公司为高军提起工伤认定，是企业的义务，不存在任何骗取工伤认定和骗保行为。三、本案系工伤待遇赔偿，适用无过错责任原则。经工建设公司无任何证据证明高军在本起事故中存在过错，且工伤赔偿实行无过错责任原则，农民工不因为本身过错影响工伤保险待遇的赔偿。综上所述，一审法院认定事实清楚、适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 经工建设公司向一审法院起诉请求：1.确认双方之间不存在劳动关系;2、判令其无须向高军支付医疗费3336.99元、住院伙食补助费1470元、住院期间护理费6792.7元、停工留薪期工资33963.48元、一次性伤残补助金62266.38元、一次性工伤医疗补助金51464元、一次性伤残就业补助金96495元、交通费52.5元，合计255841.05元。 一审法院认定事实：2018年9月17日14时左右，高军在经工建设公司承建的定远徽盐曲阳新天地工地装水管作业时，从脚手架上跌落。事故发生后，高军分别于2018年9月18日、2018年10月31日、2019年12月20日三次入住安徽省立医院住院治疗，共计住院49天。 2018年11月26日，定远县人力资源和社会保障局作出（编号：定认定2018137）认定工伤决定书，认定高军所遭受到的事故伤害为工伤。2019年3月23日，滁州市劳动能力鉴定委员会作出（编号：滁鉴定20190415）因工负伤劳动能力鉴定结论书，鉴定高军劳动功能障碍程度为八级，伤情为右侧肱骨远端骨折，右肘关节伸直—30度，屈曲80度受限。高军在经工建设公司单位工作期间，经工建设公司没有为申请人办理工伤保险。经核定，高军的停工留薪期为6个月。 高军是由工地水电清包人费维风招到工地上来从事水电安装工作。高军2019年3月16日停工留薪期满后，未再继续与经工建设公司之间履行劳动权利义务关系，双方也未履行书面的解除手续，双方劳动权利义务关系已经终止。 经工建设公司对于高军医疗费用3336.99元予以认可，对高军主张的49天的护理期也予以认可。经核定，高军提供的交通费票据中，合法合规的票据共一张，金额为52.5元。经工建设公司在高军工伤期间，已经支付过高军费用20800元。 高军向定远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其的仲裁事项为：一、裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人支付申请人经济补偿金12000元；三、被申请人支付申请人医疗费3336.99元；四、被申请人支付申请人住院伙食补助费2450元；五、被申请人支付申请人住院期间护理费8405.79元；六、被申请人支付申请人停工留薪期工资36000元；七、被申请人支付申请人一次性伤残补助金66000元；八、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金51464元；九、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金96495元；十、被申请人支付申请人交通食宿费3000元。2020年4月30日，定远县劳动争议仲裁委员会作出定劳人仲裁字[2020]22号仲裁裁决：一、被申请人支付申请人医疗费3336.99元；二、被申请人支付申请人住院伙食补助费（30元×49天）1470元；三、被申请人支付申请人住院期间护理费（5660.58元×80%×1.5个月）6792.7元；四、被申请人支什申请人停工留薪期工资（5660.58元×6个月）33963.48元；五、被申请人支付申请人一次性伤残补助金(5660.58元×11个月)62266.38元；六、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金51464元(6433元×8个月)；七、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金(6433元×15个月)96495元：八、被申请人支付申请人交通费52.5元。九、驳回申请人其他仲裁请求。以上费用共计255841.05元，扣除已被申请人已经支付的20800元费用外，被申请人还须支付申请人235041.05元。 一审法院认为，公民的合法权益应受法律保护。高军是由工地水电清包人费维风招到工地上来从事水电安装工作的，原、高军之间不存在劳动关系，经工建设公司无须支付高军经济补偿金。但经工建设公司应依法对高军的工伤承担用工主体责任，经工建设公司未为高军购买工伤保险，应当依法支付高军相关工伤待遇费用，故该院依法对高军所主张的相关工伤待遇予以支持。 依据安徽省人力资源和社会保障厅（皖人社发[2014]14号文件）关于贯彻执行《安徽省实施办法》若干问题的意见第三条第二款规定，工伤职工在统筹地区以外治疗工伤的，其住院伙食补助费标准为每人每天30元。 依据安徽省人力资源和社会保障厅（皖人社秘[2018]199号）《关于2018年及以后年度社会保险费征缴和待遇支付中有关职工平均工资口径问题的通知》中确定，2017年度统筹地区职工月平均工资为5660.58元。 依据安徽省社会保险局（皖社险函[2020]17号）《关于我省工伤保险待遇计发有关问题的通知》第二条确定，我省2019年工伤保险相关待遇核定时，按2018年全省非私营单位在岗职工平均工资6433元计发。 依据原滁州市劳动保障局、原滁州市建设委员会转发省劳动保障厅、建设厅（劳社办字[2008]162号）《转发劳动和社会保障部、建设部关于做好建筑施工企业农民工参加工伤保险有关工作的通知》第七条第二款规定，在计发建筑行业农民工工伤保险待遇时涉及本人工资的，按统筹地区上年度职工月平均工资计算。 因此，经工建设公司应向高军支付医疗费3336.99元、住院伙食补助费1470元（30元×49天）、住院期间护理费6792.7元（5660.58元×80%×1.5个月）、停工留薪期工资33963.48元（5660.58元×6个月）、一次性伤残补助金62266.38元(5660.58元×11个月)、一次性工伤医疗补助金51464元(6433元×8个月)、一次性伤残就业补助金96495元(6433元×15个月)、交通费52.5元，以上费用共计255841.05元；经工建设公司已经支付过的费用20800元，应在工伤待遇中予以扣除；经工建设公司还需向高军支付235041.05元。 一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三款、第三十七条、第六十四条，《安徽省实施办法》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条，《最高人民法院》第二条之规定，判决：一、安徽省经工建设集团有限公司于判决生效之日起十日内应支付高军医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费等共计235041.05元；二、驳回高军的其他仲裁请求。三、驳回安徽省经工建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省经工建设集团有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定而为双方当事人无争议之事实，本院予以确认。 本院认为，高军在经工建设公司的工地上从事施工作业时受伤，并已被认定为工伤，经工建设公司并未对工伤认定提出异议，工伤认定已经发生法律效力。虽然高军与经工建设公司之间不存在劳动关系，但经工建设公司依法应当承担高军的工伤保险责任。一审法院认定双方不存在劳动关系，事实认定正确。经工建设公司与高军之间系工伤保险责任法律关系，经工建设公司主张适用人身损害标准进行伤残等级评定，无法律依据，本院不予支持。经工建设公司主张高军在事故中自身存在过错，应承担相应责任，因经工建设公司承担的是高军工伤保险赔偿责任，其主张适用过错责任，无法律依据，本院不予支持。 综上，经工建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由安徽省经工建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判员  王二辉 二〇二〇年十月十六日 法官助理王瑾 书记员姚静 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。