浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1081刑初1103号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人林雨耒，男，1989年9月13日出生于浙江省台州市椒江区，汉族，初中文化，住台州市椒江区。2013年8月1日因犯寻衅滋事罪被台州市椒江区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因本案于2020年3月28日被温岭市公安局刑事拘留，同日被温岭市公安局监视居住，同年8月11日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 被告人刘磊，男，1993年9月5日出生于云南省镇雄县，汉族，小学文化，住镇雄县。2010年12月23日因寻衅滋事被玉环县公安局行政拘留十日；2011年9月26日因犯寻衅滋事罪被玉环县人民法院判处有期徒刑十个月；2012年12月21日因犯盗窃罪被玉环县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；2013年12月11日因犯盗窃罪被玉环县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；2015年8月19日因犯贩卖毒品罪被玉环县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元。因本案于2020年5月30日被温岭市公安局刑事拘留，同年7月4日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 被告人胡鹏，男，1997年4月8日出生于云南省镇雄县，汉族，小学文化，住镇雄县。2016年7月1日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日；2017年4月6日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日，同日被温岭市公安局责令接受社区戒毒三年。因本案于2020年6月16日被温岭市公安局刑事拘留，同年7月4日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 温岭市人民检察院以台温检一部刑诉（2020）1299号起诉书指控被告人林雨耒、刘磊、胡鹏犯开设赌场罪，于2020年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察官陈巧林、检察官助理陈莉莎出庭支持公诉，被告人林雨耒、刘磊、胡鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2019年12月中旬至2020年1月17日，被告人林雨耒与蔡振明（已判决）等人结伙在温岭市大溪镇下员山村、塔岙村、太湖水库、泽国天皇村等山上，陆续开设以“两张”为赌博方式的赌场，场头开设约十七八天，共抽头获利人民币一万七千元以上。期间，被告人林雨耒个人非法获利人民币3000余元；被告人刘磊在赌场望风十二天，个人非法获利人民币4500元；被告人胡鹏在赌场望风十四、五天，个人非法获利人民币2000余元。 2020年3月27日，被告人林雨耒到温岭市公安局大溪镇派出所投案，后传讯不到案，同年8月11日，温岭市公安局大溪镇派出所民警在台州市黄岩区××街道××路××号房××抓获被告人林雨耒；2020年5月29日，温岭市公安局大溪镇派出所民警在温岭市××镇××路上抓获被告人刘磊；2020年6月16日，被告人胡鹏到慈溪市公安局龙山派出所投案。被告人林雨耒、刘磊、胡鹏归案后，均如实供述其涉案事实。 另查明，被告人林雨耒自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元的量刑建议；被告人刘磊自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元的量刑建议；被告人胡鹏自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元的量刑建议。 上述事实，被告人林雨耒、刘磊、胡鹏在开庭审理过程中亦无异议，并有证人李某、赵某、刘某等的证言，同案犯蔡振明、熊友彪、杨玉熙等人的供述与辩解，前科材料，辨认笔录，常住人口信息及侦查人员出具的到案经过证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林雨耒、刘磊、胡鹏以营利为目的，与人结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘磊前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人林雨耒有前科、被告人刘磊有前科劣迹、被告人胡鹏有劣迹，均酌情予以从重处罚。鉴于被告人刘磊、胡鹏在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，被告人林雨耒、刘磊归案后，均如实供述其犯罪事实，被告人胡鹏案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，三被告人均当庭自愿认罪认罚，决定依法分别予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人林雨耒犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月11日起至2021年7月10日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、被告人刘磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月30日起至2021年1月29日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 三、被告人胡鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月16日起至2020年12月15日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 四、被告人林雨耒犯罪所得人民币3000元，被告人刘磊犯罪所得人民币4500元，被告人胡鹏犯罪所得人民币2000元，依法予以追缴没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 员 叶慧奇 二〇二〇年十月十日 代书记员 张雅如 ? 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的； (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。