安徽省安庆市迎江区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0802民初773号原告：姚宜民，男，1962年12月14日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。委托诉讼代理人：郭武，安徽引江律师事务所律师。被告：江苏星轶影院管理有限公司安庆分公司，住所地安徽省安庆市迎江区人民路4号安庆吾悦广场4层4009号。负责人：姜元鑫，总经理。委托诉讼代理人：胡抗抗，公司员工。被告：江苏星轶影院管理有限公司，住所地常州市西太湖科技产业园兰香路8号3号楼。法定代表人：王政，董事长。委托诉讼代理人：孔庆，公司员工。原告姚宜民与被告江苏星轶影院管理有限公司安庆分公司（以下简称“星轶影院安庆分公司”）、江苏星轶影院管理有限公司（以下简称“星轶影院公司”）劳动争议一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用简易程序。星轶影院安庆分公司与星轶影院公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，本院经审查，作出驳回管辖权异议裁定，上述两公司对裁定结果不服，依法向安庆市中级人民法院提起上诉，该院于2020年8月4日作出驳回上诉，维持原裁定的裁定。本院于2020年9月24日公开开庭进行了审理。原告姚宜民及其委托代理人郭武，被告星轶影院安庆分公司的委托诉讼代理人胡抗抗，被告星轶影院公司的委托诉讼代理人孔庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚宜民向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告星轶影院安庆分公司是劳动关系；2、判决二被告共同向原告支付解除劳动合同经济补偿金23028元；3、判决二被告共同向原告支付经济赔偿金46056元；4、判决二被告共同向原告支付被扣2020年2月至6月工资12489元；5、判决二被告共同支付原告带薪年休假工资12413元；6、由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告系下岗职工,于2016年11月受聘于被告星轶影院安庆分公司在安庆吾悦广场影院担任经理，从事电影放映工作，今年未给予带薪休假，2020年2月，被告开始克扣原告工资；2020年6月12日，被告提前解除聘用合同，未支付原告经济补偿金。第一被告目前歇业。原告认为二被告的行为严重违反《劳动法》、《劳动合同法》相关法律法规，劳动仲裁委员会不予受理原告申请，为维护原告的正当权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。星轶影院安庆分公司与星轶影院公司共同辩称，一、原告与星轶影院安庆分公司之间系劳务关系，并非劳动关系。双方签订的《聘用合同》系双方真实性意思表示一致的结果，双方的劳务关系真实有效。因原告称其系安徽省安庆汽运集团有限公司的下岗职工，其社会养老保险费一直是由该公司为其缴纳。在此情况下，星轶影院安庆分公司客观上无法与原告建立劳动关系，经与原告充分协商一致，达成以提供劳务的方式，与星轶影院安庆分公司签订《聘用合同》，约定由原告为星轶影院安庆分公司提供影片放映和放映设备维护的服务，并参照一个月提供167小时可获得4300元的劳务报酬的标准，按考勤记录记载的具体的服务小时数计收劳务报酬。在《聘用合同》中也多次强调双方的法律关系为劳务关系。原告于2016年11月和2017年11月两次先后与星轶影院安庆分公司签订《聘用合同》，且在近四年的履约过程中，原告均未对双方的劳务关系之性质、合作模式、费用结算等方面提出过任何异议；二、原告不属于下岗待业人员，其诉讼动机及行为多次违反诚实信用原则。原告称其为安徽省安庆汽运集团有限公司下岗人员，但并未提供任何证据证明，根据其提供的安庆名翔影院管理有限公司出具的离职证明，能够证明原告在与星轶影院安庆分公司建立劳务关系前，已与其他公司建立过劳动关系，完成了下岗人员的再就业，不再具备下岗人员的身份。原告适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条的规定认定双方为劳动关系，系适用对象错误；三、根据原告提供的安庆市劳动人事仲裁委员会作出的《不予受理案件通知书》，证明仲裁委对原告主张的确认劳动关系不予认可，双方为劳务关系，而非劳动关系；四、被告星轶影院安庆分公司未拖欠支付或克扣劳务报酬的行为，解除《聘用合同》的行为合法。2020年1月24日起，受疫情影响，安庆市新冠疫情防控应急指挥部禁止电影院对外营业。即星轶影院安庆分公司自2020年1月24日起停止营业，直至2020年7月24日全国的电影院才陆续恢复营业。停业期间，星轶影院安庆分公司无放映需求，仅有极少量的放映设备维护需求。被告根据原告实际提供的服务小时，与其结算了2020年2月至6月期间的服务费，并无任何拖欠和克扣行为，符合《聘用合同》的约定。因疫情爆发，被告遭受了巨大的经营损失，为维持生存，并结合实际的经营需要，被告自2020年4月，多次与原告沟通，双方就解约事项达成一致，后原告反悔。被告按照《聘用合同》第7条的约定及《合同法》关于不可抗力的规定，与原告解除了《聘用合同》，于情于理于法，被告的行为均无任何过错，无需向原告承担任何补偿或者赔偿。根据《聘用合同》约定，原告按其提供的服务收取劳动报酬，无权享受带薪年休假，被告无需向其支付带薪休假工资。故依法请求驳回原告的第1-5项诉讼请求；五、如果双方确认为劳动关系，那么原告的第2-5项诉讼请求应由劳动仲裁机构前置处理。原告的第2、3项诉讼请求于法无据，金额不符合实际，且相互矛盾。被告星轶影院安庆分公司受疫情影响停业，构成不可抗力时间，导致其无法继续履约，被告根据《劳动合同法》第四十条第三款“当劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以解除劳动合同”之规定，经合理期限（超过30天）通知原告后解除双方的劳动关系。原告的第4项诉讼请求，于法无据。根据《职工带薪牛休假条例》第4条规定，实际休假天数多于当年年休假天数的，职工不享受当年的年休假。疫情期间，被告停业金6个月之久，原告休假的天数远远超过当年的年休假天数，故原告无权享受当年的年休假，被告无需支付原告的带薪年休假工资。综上，原告的第2-5项诉讼请求于法无据，请求依法予以驳回；六、星轶影院公司无需对原告承担法律责任。《聘用合同》系原告与星轶影院安庆分公司签订的合同，履约也是双方独立进行，与星轶影院公司无关，根据合同相对性，星轶影院公司无任何事实和法律依据就《聘用合同》向原告承担法律责任。根据《民事诉讼法》第三条规定，星轶影院安庆分公司主体适格。另外，根据《民法总则》第七十四条规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故星轶影院公司无需与星轶影院安庆分公司共同对原告承担民事责任。综上，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告提交的原告身份证复印件、被告营业执照复印件、安徽交运集团安庆汽运有限公司出具的证明、劳动仲裁申请书、《劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书》、被告提交的安庆市新型冠状病毒感染的××疫情防控应急指挥部宜疫指秘[2020]2号《关于启动安庆市突发公共卫生事件一级响应的紧急通知》均符合证据的“三性”，本院经审查予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，认定如下：1、原告提交的考勤表、个人信息、《聘用合同》，两被告对真实性均无异议，但认为达不到原告的证明目的，根据《聘用合同》已经明确双方为劳务关系，且原告在订立合同时已经对劳务关系有明确的认识，星轶影院安庆分公司给予原告的4300元是劳务报酬，是根据原告的实际工作量和工作时长来确定的，并非月工资。本院对上述证据的真实性予以认定，根据考勤表可以看出原告自2018年8月至2020年1月，基本上均是按照星轶影院安庆分公司的考勤制度进行上下班考勤。根据原告提交的工资银行流水，可以看出星轶影院安庆分公司是按月向原告发放工资。综上，原告是直接接受星轶影院安庆分公司的管理、指挥或者监督，按照公司的考勤制度进行上下班打卡，双方约定的工资也是固定工资，星轶影院安庆分公司也是按月向原告进行发放工资的，虽然双方签订的《聘用合同》中多处按照劳务进行约定的，但原、被告双方具备劳动关系的条件，双方之间形成了事实劳动关系。2、原告提交的工资银行流水的真实性，本院予以认定，原告与星轶影院安庆分公司对于解聘合同前12个月工资中2019年11月发放的工资金额存在分歧，对其他的工资金额均无异议，对此，本院认为，原告提供的银行卡为工资卡，经核对，2019年11月发放的工资为2800元、6571.5元，共计9371.5元，故对原告主张的工资金额予以认定。3、原告提交的安徽交运集团安庆汽运有限公司出具的证明，被告认为达不到原告的证明目的，原告在与其签订《聘用合同》前已经与其他公司建立劳动关系，已经完成下岗工人再就业。对此，本院认为，结合被告补充提交的原告企业基本养老保险缴费记录，可以证明原告系安徽交运集团安庆汽运有限公司下岗职工，且其企业基本养老保险一直由该公司在缴纳。4、原告提交的离职证明，被告认为原告在与其签订《聘用合同》前与其他公司建立劳动关系，已完成下岗工人再就业。本院认为，该离职证明是原告与被告建立劳动关系前，其他用人单位出具的证明，与本案没有关联性，本院不予认定；5、被告提交的《解除聘用合同通知书》，原告对真实性无异议，但是认为被告属违法解除合同，应当向其支付经济赔偿金及补偿金。对此，本院认为，虽然受新冠××疫情的影响，星轶影院安庆分公司在2020年2月至6月期间未能正常营业，但随着疫情的逐渐好转，疫情对该公司业务影响也逐渐减小，并未致使劳动合同无法履行的，星轶影院安庆分公司于2020年5月2日单方面向原告发出《解除聘用合同通知书》，违反了《劳动合同法》用人单位解除劳动合同的规定。根据《劳动合同法》第四十六条、第八十七条的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金和经济赔偿金。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月14日，姚宜民（乙方）与星轶影院安庆分公司（甲方）签订《聘用合同》，约定合同期限自2016年11月14日至2017年11月13日。2017年11月15日，姚宜民（乙方）继续与星轶影院安庆分公司（甲方）签订《聘用合同》，约定：合同期限自2017年11月14日起至2020年11月13日止，聘用期届满，聘用合同自行终止。经双方协商一致，可续订聘用合同。甲方根据实际需要聘用乙方从事业务工作，包括但不限于放映技术等相关业务工作。乙方应服从甲方工作安排。乙方应遵守国家的法律、法规和甲方依法制定的各项规章制度，按时保质保量完成规定的工作任务。乙方在受聘期间享受双方约定的报酬标准，为4300元/月（税前）。……合同签订后，姚宜民被星轶影院安庆分公司安排在安庆市吾悦广场星轶电影院从事电影放映及设备维护工作，星轶影院安庆分公司按月向姚宜民支付工资。2020年1月25日，安庆市新型冠状病毒感染的××疫情防控应急指挥部发出宜政指秘[2020]2号《关于启动安庆市突发公共卫生事件一级响应的紧急通知》，要求市域A级以上景区、宗教场所、图书馆、文化馆、博物馆、体育馆、影剧院、互联网营业性场所、歌舞娱场所等公共活动场所全部暂停对外开放。2020年2月至6月，星轶影院安庆分公司未对外营业。姚宜民在这期间，偶尔上班打卡。2020年5月12日，星轶影院安庆分公司向姚宜民发出《解除聘用合同通知书》，载明：公司决定自2020年6月12日起与你解除聘用合同，请在2020年6月12日前至公司办理离职交接和结算手续，逾期办理离职手续所产生的任何后果将全部由你本人承担。姚宜民不同意公司的通知要求，后向安庆市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁院于2020年5月21日作出劳仲不字（2020）第5号《不予受理案件通知书》，对姚宜民的仲裁申请决定不予受理。姚宜民不服，诉至法院。另查明，姚宜民系安徽交运集团安庆汽运有限公司的下岗职工。本院认为，原告姚宜民为被告星轶影院安庆分公司提供了劳动，接受该用人单位的管理、指挥和监督，姚宜民遵守了用人单位的各项规章制度，执行上下班考勤等，星轶影院安庆分公司按月向姚宜民发放工资，双方之间形成事实劳动关系。1、关于姚宜民主张的补发工资。根据法律规定，劳动者有获得劳动报酬的权利。根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》，企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。在新型冠状病毒××疫情期间，星轶影院安庆分公司停工超过一个工资支付周期，姚宜民也未能提供正常的劳动，根据上述文件规定，星轶影院安庆分公司应当向姚宜民发放生活费，对姚宜民主张按照约定的4300元/月工资标准补发工资，不予支持，应按照安庆市人民政府发布的《安庆市人民政府关于提高安庆市城乡居民最低生活保障标准和特困人员供养标准的通知》规定自2019年7月1日起执行的城区低保标准为585元/月/人进行发放。故星轶影院安庆分公司2020年2月至6月向姚宜民发放的工资分别为4206.92元、1993.41元、230.57元、0元，因此，应补发工资为939.43元（4月：585元-230.57元；5月：585元）。2、关于姚宜民主张的经济补偿金、经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，平均工资按劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，根据原告提供的《聘用合同》、工资银行流水等证据，可以证明姚宜民于2016年11月14日入职被告处工作，星轶影院安庆分公司于2020年5月12日向姚宜民发出《解除聘用合同通知书》，双方于2020年6月12日解除劳动合同关系，姚宜民在星轶影院安庆分公司工作年限共计3年7个月。星轶影院安庆分公司虽然遭受疫情影响，但是并未达到劳动合同无法履行的程度，其在未与姚宜民协商一致的情况下，单方面向姚宜民发出解除聘用合同通知书属于违法解除劳动合同，应支付姚宜民经济补偿金及经济赔偿金。姚宜民在合同解除前12个月的工资应从2019年6月开始计算，平均工资值为4938.43元（5406.5元+5135元+5520元+5816元+9371.5元+5308元+9660.78元+5673元+4206.92元+1993.41元+585元+585元）/12个月。故星轶影院安庆分公司应向姚宜民支付经济补偿金19753.72元（4938.43元×4个月），经济赔偿金为39507.44元（19753.72元×2倍）。3、对于原告姚宜民主张的带薪年休假工资12413元。自2020年2月起，受疫情影响，被告停止对外营业4个月左右的时间，姚宜民也未能正常工作，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。4、关于星轶影院公司是否需要对姚宜民连带承担支付赔偿义务问题。《民事诉讼法》第三条规定，人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法规定，其中的其他组织包含已设立并领取营业执照的法人的分支机构。根据合同相对性原理，与姚宜民形成劳动关系的用人单位系星轶影院安庆分公司。另根据《民法总则》第七十四条第二款规定，分支机构以自己的名义从事民事活动，可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故，原告要求星轶影院公司对其承担连带民事责任，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三条、《民法总则》第七十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、确认姚宜民与被告江苏星轶影院管理有限公司安庆分公司存在劳动关系，于2020年6月12日劳动关系予以解除；二、被告江苏星轶影院管理有限公司安庆分公司于本判决生效之日起七日内向原告姚宜民支付60200.59元（补发工资939.43元；经济补偿金19753.72元；经济赔偿金39507.44元）。三、驳回原告姚宜民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告江苏星轶影院管理有限公司安庆分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  马宏伟二〇二〇年十月十日书记员  江 玲附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第三条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法规定。《中华人民共和国民法总则》第七十四条第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。