山西省大同市中级人民法院民事判决书（2020）晋02民终1386号上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司。负责人：李某1。委托诉讼代理人：周某，山西晋闻律师事务所律师。上诉人(原审被告)：符某，左云县人。委托诉讼代理人：李某2，山西宝翰律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：陈某，左云县人，现住左云县。委托诉讼代理人：张某，山西韵森律师事务所律师。上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司、符某因与被上诉人陈某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省左云县人民法院（2020）晋0226民初116号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司的委托诉讼代理人周某，上诉人符某的委托诉讼代理人李某2，被上诉人陈某的委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司上诉请求：一、请求二审法院改判上诉人少承担被上诉人陈某各项损失共计150747.2元。二、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1、被上诉人陈某的伤残情况与交通事故不存在完全的因果关系,残疾赔偿金及精神损害抚慰金不应当由上诉人全部支付。鉴定时应当提供被上诉人近期对于肌电图的检查结果予以确定伤残等级,而鉴定机构以住院治疗时的检查结果确定伤残等级,不符合“伤残评定时机，以治疗终结为准”的基本原则。且一审中，被上诉人陈某提供的怀仁医院出院证中明确记载陈某由颈椎退行性病变，上诉人认为，陈某自身的疾病即在一定程度上影响其上肢肌力，不应当全部归结于此次交通事故。综上，上诉人在一审中提交了重新鉴定及追加鉴定因果关系及参与度的申请，但一审法院并未准许。上诉人认为，该申请有理有据，应当予以支持。2、一审法院认定的被上诉人陈某的各项损失存在不合理部分。误工费部分，一审法院认定的陈某误工天数超过《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准，上诉人认为180天较为合理。营养费，按照50元每天的标准，计算60天。二次手术费，上诉人建议按照12000元标准予以确定。鉴定费不属于赔偿范围。车辆损失未见任何实质性证据，上诉人不予认可。陈某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。符某辩称，请法院依法判决。符某上诉请求：1、请求二审法院撤销原审法院的判决,依法改判被上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司多赔付上诉人13769.16元,减少赔付被上诉人陈某13769.16元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本起事故发生后,上诉人符某共计给被上诉人陈某垫付医疗费等各项费用共计43769.16元,而在一审时,被上诉人陈某却只认可30000元,对其中的13769.16元不予认可,明显与事实不符。因此请求二审法院撤销原审法院的判决,依法改判被上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司多赔付上诉人13769.16元,减少赔付被上诉人陈某13769.16元。陈某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司辩称，请法院依法判决。陈某向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告共同赔偿原告各项损失共计274038元，包括医疗费113115.33元、护理费9000元、误工费28400元、住院伙食补助费1300元、营养费6000元、伤残赔偿金143381.7元、精神抚慰金16500元、二次手术费14000元、鉴定费3500元、交通住宿费2000元、车辆损失费2000元；2、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2019年7月13日10时10分许，被告符某驾驶自己的×××大众牌小型轿车由西北向东南行驶至××路附近时，与由东南向西北原告陈某驾驶的一辆力之星牌125二轮摩托车相撞，造成原告陈某受伤、两车受损的交通事故。该事故经左云县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告符某承担事故的主要责任，原告陈某承担事故的次要责任，当事人对该事故认定书均无异议。事故发生后，原告陈某被送往怀仁市医疗集团人民医院救治，诊断为：（一）、闭合性颅脑损伤1、脑震荡，2、右额部皮裂伤；（二）、颈部损伤1、C5、C6椎体压缩性骨损伤，2、C5-C7水平颈髓挫伤，（三）、颈椎退行性变，（四）、闭合性胸部外伤，（五）、多处软组织损伤，（六）、高血压。住院治疗4天，支付医疗费用13415.03元，因伤势严重建议转上级医院进一步诊治。2019年7月18日转至北京德尔康尼骨科医院，诊断为颈脊髓损伤、发育性颈椎管狭窄、头发裂伤术后等，住院治疗9天，支付医疗费用98956.3元，于2019年7月27日出院。出院后在怀仁县宝芝灵药业连锁有限公司怀贤街二部购药品支付753元。2019年7月27日出院医嘱：1、全休叁月、加强营养，需陪护一人，术后六周内佩戴颈托下地活动；2、体内有金属内固定；3、继续消炎、镇痛、预放感染等；4、继续颈肩部及四肢康复功能锻炼；5、继续内科药物治疗，必要时就诊相关门诊；6、定期伤口换药，至伤口愈合，术后1月门诊复查。2020年4月22日，经山西明鉴司法鉴定中心鉴定，受害人陈某构成两处八级伤残、需后续治疗费用12000-14000元，从受伤之日到鉴定作出前一日共计284天。被告符某的×××车辆在被告大地财保大同支公司投保交强险和限额30万元的第三者责任险，保险期间为2018年12月20日至2019年12月20日止，该事故发生在保险期内。在原告陈某住院期间，被告符某垫付30000元。原告陈某出生于1954年10月24日，事故发生时未满55周岁，系家庭户口，在本村承包耕地种植农作物。2018年度山西省城镇居民人均可支配收入为31035元、居民服务业平均工资46693元，当地国家机关一般工作人员出差伙食标准每天100元。关于陈某的各项损失，一审法院认定如下：1、医药费113115.33元；2、护理费9000元；3、误工费28400元；4、住院伙食补助费1300元；5、营养费6000元；6、伤残赔偿金143381.7元；7、精神抚慰金16500元；8、二次手术费费14000元；9、鉴定费3500元；10、交通住宿费1000元；11、车辆损失费1000元。以上合计为：337197.03元。一审法院认为，因机动车发生交通事故造成人身伤亡，首先应由事故车辆投保的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以分项赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以按责赔偿。此事故中，被告符某负事故主要责任，应承担70％赔偿责任、原告陈某负次要责任，应承担30％责任。对原告陈某的损失337197.03元，首先应由被告大地财保大同支公司在第三者责任强制保险限额内分项赔偿原告陈某医疗费损失10000元、伤残损失110000元、财产损失1000元。不足部分由被告大地财保大同支公司在第三者责任险内按70％赔偿151337.9元［（337197.03-121000）×70％］。被告符某的赔偿义务已经由被告大地财保大同支公司代为赔偿，故对原告陈某请求被告符某的诉讼请求应予驳回，同时对被告符某给原告陈某垫付的30000元应予退还，被告大地财保大同支公司从赔偿原告陈某的赔偿款中直接赔偿被告符某。被告大地财保大同支公司辩称鉴定费、诉讼费不属保险公司赔偿范围，因鉴定费和诉讼费系为了查清案件事实和获取赔偿金必须支出的必要费用，故对其辩称意见不予采纳。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司在判决生效后十日内，在交强险限额内赔偿原告陈某121000元，在第三者责任险限额内赔偿原告陈某121337.9元、赔付被告符某30000元。二、驳回原告陈某对被告符某的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2706元，由被告中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司负担2693元、原告陈某负担13元。本院二审期间，上诉人符某提交了照片两张及截图四张，欲证明其在怀仁市人民医院为陈某垫付了6569元医疗费的事实。陈某对此不予认可，认为其不能提供交款收据等证据，仅凭借其提交的照片和截图不能证实其交费的事实。上诉人保险公司对此没有发表质证意见。对一审法院查明的事实，除上诉人符某对垫付30000元的事实有异议，认为其垫付的金额为43769.16元外，对其与事实各方当事人均无异议，对当事人无异议的事实，本院依法予以确认。本案二审的争议焦点为：上诉人符某为被上诉人陈某垫付的医疗费数额应为多少；被上诉人陈某的残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、营养费、二次手术费的数额应如何确定及上诉人保险公司是否应对鉴定费及车辆损失进行赔付。关于上诉人符某上诉主张其为陈某垫付的金额总计为43769.16元的上诉请求，符某与陈某均认可其中垫付3万元的事实，且符某一审时提交了相关证据予以证实该事实，一审法院对此部分事实也予以了确认。符某认为其在垫付3万元之外还垫付了13769.16元，二审时其提交了照片两张及截图四张，欲证明其在怀仁市人民医院为陈某垫付了6569元医疗费的事实，且陈述其余部分是以现金方式给付陈某。本院认为，上诉人符某所提交的证据不能证明其待证主张，缺乏相关必要证据予以佐证，仅凭其提交的现有证据，不能证明与其欲证明的事实之间的关联性，故本院对其提交的相关证据不予采信，对其相关上诉请求不予支持，上诉人符某应承担相关举证不力的法律后果。关于上诉人保险公司提出的被上诉人陈某的残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、营养费、二次手术费的数额一审法院计算不当及上诉人保险公司不应对鉴定费及车辆损失进行赔付的上诉请求。本院认为，上诉人保险公司认为陈某的伤残等级与其自身疾病有关，但其并未提交相关证据证实其该主张，经审查，为陈某进行鉴定的山西明鉴司法鉴定中心及相关鉴定人员具备鉴定资质，故对上诉人保险公司该上诉请求本院不予支持。一审法院依据鉴定结论认定陈某的残疾赔偿金及精神抚慰金正确，保险公司该上诉请求不能成立。关于保险公司提出的陈某误工天数应计算180日，经查，一审法院根据陈某伤残情况计算其误工天数至定残前一日符合公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，并无不当，上诉人该上诉请求不能成立，本院不予支持。关于陈某的护理费，上诉人保险公司上诉主张按照60日，每日50元计算，一审法院依据北京德尔康尼骨科医院出院医嘱“全休叁月、加强营养、需陪护一人”认定陈某护理期为90日，每日按照100元计算符合法律规定，上诉人保险公司该上诉请求不能成立，本院不予支持。关于上诉人保险公司提出的二次手术费建议按照12000元计算的上诉请求，一审法院依据司法鉴定意见书确认陈某的二次手术费14000元并无不当，上诉人该上诉请求不能成立，本院不予支持。关于上诉人保险公司提出的不承担鉴定费及车辆损失的问题，本院认为，鉴定费是陈某为确定其因本案交通事故所造成的伤残等级所支出的必要合理费用，保险公司应对此予以赔付。关于车辆损失，一审法院依据道路交通事故认定书中“两车受损”的记载，酌情认定陈某车辆损失1000元并无不当。上诉人保险公司关于该两项费用不予承担的上诉请求均不能成立，本院不予支持。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司、符某的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3459元，由上诉人符某负担144元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司大同中心支公司负担3315元。本判决为终审判决。审判长 柴涛审判员 李华审判员 邓亮二〇二〇年十月十二日书记员 郭嵘