新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终2342号   上诉人（原审被告）：江苏昌盛建设集团有限公司，住所地江苏省如皋市东陈镇雪岸社区七组红旗路8号。   法定代表人：季健，公司经理。   委托诉讼代理人：华翾，新疆安隆律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：贾学奎，男，1984年9月19日出生，汉族，无固定职业，住新疆疏勒县。   委托诉讼代理人：黄贵良，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：袁红军，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。   原审被告：江苏昌盛建设集团有限公司新疆分公司，住所地乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）长沙路348号3层。   负责人：袁建华，分公司经理。   委托诉讼代理人：华翾，新疆安隆律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张雅，新疆安隆律师事务所律师。   上诉人江苏昌盛建设集团有限公司（以下简称昌盛公司）因与被上诉人贾学奎、原审被告江苏昌盛建设集团有限公司新疆分公司（以下简称昌盛分公司）劳务合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2019）新0104民初3560号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   昌盛公司上诉请求：撤销原判，驳回贾学奎诉讼请求。事实和理由：贾学奎与昌盛分公司签订的施工协议第十二条第五项明确约定，保证金待工程验收合格后退还。根据生效判决，昌盛公司并没有全部履行合同义务，并协商解除了合同，并不是合同履行完毕。因此工程是否合格，并未确认，没有达到返还保证金的条件。   贾学奎辩称，昌盛公司与新疆万泰房地产开发有限公司（以下简称万泰公司）之间的合同已解除，我与昌盛分公司之间的施工协议也无法履行，不存在工程是否完工的约定条件了。昌盛公司应予返还保证金。   昌盛分公司述称，同意昌盛公司的意见。   贾学奎向一审法院起诉请求：1．判令被告返还劳务合同履约保证金10万元；2．判令被告支付违约损失22,500元；3．判令本案诉讼费和邮寄送达费由被告承担。   一审法院认定事实：2014年8月23日，原告贾学奎与被告昌盛分公司签订防护脚手架劳务用工施工协议，约定昌盛分公司将万泰·阳光城三期工程的脚手架劳务工程发包给贾学奎，工程名称是万泰·阳光城三期工程，工程地点是乌鲁木齐西山，工程范围是万泰·阳光城三期50#、51#、87#、88#楼。包干价的范围为包工、包工期、包安全、包现场文明施工（现场的全部安全防护棚、隔离防护栏搭拆），工作内容是采取按建筑面积，分项单价包干方式包干，按建筑面积计价，图纸中全部设计变更工程量不进行调整增减，包干价的包干范围为包人工、包工期、包安全、包现场文明施工（现场的全部安全防护棚、隔离防护栏搭拆）。协议第十二条第5项约定，贾学奎需向昌盛分公司交纳履约金每栋万元，工程验收合格后退还，不计利息。同日，昌盛分公司给贾学奎出具收据一份，内容为：贾学奎架子工班组合同履约保证金10万元整。（……转来5万元，现金5万元）。该保证金为乌鲁木齐西山三期。100000元整。经手人潘海红。8月25日，万泰公司与昌盛公司签订一份《建设工程施工合同》，约定将位于××县、51号楼、87号楼、88号楼的工程由万泰公司发包于昌盛公司施工，当天双方又签订了《万泰阳光城三期建设工程施工补充协议书》，约定建筑规模：万泰阳光城小区三期第二标段建筑面积暂定47124.12平方米。2015年5月15日，万泰公司与昌盛公司签订《万泰阳光城三期建设施工合同补充协议》，协议中将主体中检的完成时间约定为2015年10月30日前，竣工验收时间约定为2016年8月30日竣工交付使用。后万泰公司与昌盛公司对万泰阳光城小区三期第二标段段50号楼、51号楼、87号楼、88号楼的工程产生了纠纷并诉至法院，法院一审判决解除万泰公司与昌盛公司于2014年8月25日签订的《建设工程施工合同》和《万泰阳光城三期建设工程施工补充协议书》以及2015年5月15日签订的《万泰阳光城三期建筑施工合同补充协议》，双方不服提起上诉，2018年6月11日二审法院维持原判。   昌盛分公司系昌盛公司设立的分支机构。   一审法院认为，首先，由于被告昌盛分公司未到庭应诉，原审法院只能依据原告贾学奎及被告昌盛公司当庭提供的证据及当庭陈诉，判断二被告是否应当返还履约保证金。第一，假定如被告所述，贾学奎与昌盛分公司之间的协议并未得到履行，那么，昌盛分公司理应将履约保证金返还给贾学奎。如果这种情况，按照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第六条规定：未约定履行期限的合同，依照合同法第六十一条、第六十二条的规定，可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。贾学奎自2018年5月向原审法院提交了起诉状，可视为贾学奎向被告提出了请求，诉讼时效应从该时间开始计算。第二，如果贾学奎与昌盛分公司之间的协议实际得到了履行。依据乌鲁木齐市中级人民法院（2018）新01民终1314号民事判决书，该工程所涉及的万泰公司与昌盛公司关于万泰阳光城三期的相关合同被法院判决解除，该判决生效时间应当在2018年6月11日之后，这也就是说，按照贾学奎自认的《防护脚手架劳务用工施工协议》第十二条第五项（贾学奎需向昌盛分公司交纳履约金每栋万元，工程验收合格后退还，不计利息）关于履约保证金的约定，该工程的发包方与承包方已经解除了关于总体工程的协议，那么，被告理应向贾学奎返还履约保证金。诉讼时效应从乌鲁木齐市中级人民法院判决生效之日起算。综上所述，无论贾学奎与昌盛分公司之间的协议是否得到了实际履行，昌盛分公司均应返还贾学奎履约保证金，且诉讼时效均未超过，故原审法院对贾学奎要求昌盛分公司返还履约保证金的诉讼请求，予以支持。其次，关于违约损失。贾学奎自认交纳履约保证金的依据是《防护脚手架劳务用工施工协议》第十二项第五条的约定，且认为该协议已经履行完毕，那么，依据该条约定（贾学奎需向昌盛分公司交纳履约金每栋万元，工程验收合格后退还，不计利息），昌盛分公司在退还履约保证金时，是不计利息的，贾学奎的违约损失是按照利息损失进行计算的，故原审法院对贾学奎的该项诉讼请求不予支持。昌盛分公司未到庭答辩，视为放弃抗辩的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏昌盛建设集团有限公司新疆分公司返还原告贾学奎合同履约保证金10万元；二、被告江苏昌盛建设集团有限公司对以上款项在被告江苏昌盛建设集团有限公司新疆分公司未付款范围内承担给付责任；三、驳回原告贾学奎的其他诉讼请求。以上款项，被告应于判决生效之日起十日内支付。逾期未付，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条约定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案起诉标的为122,500元，判决标的为10万元，判决标的占起诉标的的81.63％，本案案件受理费2,750元（贾学奎已预交），其中的2,237.4元由被告承担，与案款一并给付贾学奎。剩余的512.6元，由贾学奎自行承担。   二审中，当事人没有提交新证据。   本院确认原审认定事实。   本院认为，原审被告昌盛分公司与被上诉人贾学奎签订的劳务用工施工协议合法有效，根据该协议昌盛分公司收取了贾学奎履约保证金10万元，昌盛分公司与贾学奎签订劳务施工协议的基础是上诉人昌盛公司与万泰公司签订的建设工程施工合同，但该合同经两级法院审理已被解除，自然昌盛分公司与贾学奎之间签订的劳务施工协议已无法实际履行，昌盛分公司收取的履约保证金应当予以返还。现昌盛公司以协议内容的约定，抗辩履约保证金不予返还，于法无据。其上诉理由不能成立，本院不予支持。   综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，处理并无不当，故对昌盛公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2,300元（昌盛公司已预交），由昌盛公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   马        骏   审判 员 陈        卫   审  判  员   项   颖   二 О 二 О 年 十 月 十 三 日   书  记  员   张 珊 珊