辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1727号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地辽阳市白塔区新华路438号。法定代表人：王昊，该公司总经理。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：景丽芬，女，1955年4月2日出生，汉族，现住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：李森（景丽芬儿子），男，1977年2月13日出生，汉族，住辽阳市白塔区。被上诉人（原审被告）：邵文明，男，1967年10月10日出生，汉族，现住辽阳市太子河区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司因与被上诉人邵文明、景丽芬机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案受理后，依法组成合议庭,公开开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：一、请求法院依法撤销辽阳市白塔区人民法院于2020年6月23日作出的（2019）辽1002民初831号民事判决；二、请求法院依法改判上诉人赔偿被上诉人景丽芬误工费2300/30*180天（鉴定）=13800元，二次手术误工费0元，不服金额为16524.57元；三、本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误，请二审法院依法改判支持上诉人的诉讼请求。1、被上诉人景丽芬己达退休年龄领取了退休金，不应存在误工损失，上诉人提供了证据，证明其误工损失不真实，故应该按照上诉人保险公司在查勘时，被上诉人自己陈述的每月2300元认定误工损失。这样的工资金额也与辽阳当地工资水平相当，更具有客观真实性，故请二审法院查明事实，依法改判支持上诉人的上诉请求。2、二审法院认定二次手术期间的误工费，与法律依据及客观事实不符，二次手术期间的误工费己经通过伤残赔偿金的形式予以补偿，故不应再支持其二次手术期间的误工费，该主张与事实不符，与法律规定不符，故请二审法院依法改判。景丽芬辩称，上诉人的上诉理由无理无据，请求贵院依法予以驳回。一、答辩人虽达到退休年龄，但出现交通事故之前，身体健康，无其他疾病，为了不与社会脱节，同时丰富自己的生活，并能增加部分经济收入情况下，答辩人完全可以从事劳动强度可以承受、身体状况允许的工作。法律并没有关于退休后就不能从事其他职业的相关规定，所以答辩人依据事实，要求判令误工费符合法律规定。上诉人陈述查勘答辩人的工资数额，仅是上诉人的单方面记录，并没有答辩人认可，答辩人在一审中已提供相关工作证明，证明工资数额及误工时长，原审认为按照答辩人所从事的行业，误工工资按居民服务业标准进行计算较为合理，答辩人尊重一审判决结果。二、答辩人二次手术期间的误工时长，已由辽阳襄平法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》予以确定，故原审判令二次手术误工费有理有据。并且，答辩人由于交通事故造成伤残，体内所置入的钢板必须经过二次手术取出，既然再次手术，势必造成二次伤害，身体受损的同时也不能进行工作，必然发生误工费，此损失理应由责任方予以赔偿。上诉人陈述二次手术期间的误工费已经通过伤残赔偿金的形式予以赔偿没有法律依据，不应得到法律支持。综上所述，上诉人诉讼无理无据，故请求二审法院依法驳回上诉，维护答辩人的合法权益。邵文明未提交答辩意见。景丽芬向一审法院起诉请求：1、判令被告邵文明赔偿原告损失合计211704.98元(医疗费60071.38元、伙食补助费5850.00元、护理费25016.00元、误工费34050.00元、交通费709.00元、残疾赔偿金47521.60元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费2440.00元、营养费8600.00元、二次手术费12000.00元、二次手术误工费4500.00元、二次手术护理费3180.00元、二次手术伙食补助费1500.00元、财产损失100.00元、二次手术复印费、交通费500.00元、残疾人辅助器具费510.00元)。2、判令被告保险公司在保险责任范围内向原告直接承担保险赔偿责任；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年8月13日8时12分，被告邵文明驾驶车牌号为辽Ｋ×××××的小型客车，沿新华路由南向北行驶至新华路(五道街路口至中华街路口)1米人行横道处时。与行人景丽芬刮撞，致受伤1人，直接财产损失100.00元的交通事故。该起事故经辽阳市公安交警支队事故处理大队作出第2110024201800002211号道路交通事故认定书认定，被告邵文明负全部责任，原告景丽芬无责任。事故发生后，原告景丽芬于2018年8月13日被送入辽阳市中心医院住院治疗155天(2018年8月13日至2019年1月15日)，一级护理1天，二级护理154天。出院医嘱：注意休息，休2周，避免患肢剧烈活动。医师指导下行功能锻炼。定期检查，每周复查，每月复查DR，待骨折愈合后取出内固定装置。口腔科随诊，针对患者牙齿情况遵口腔科专家意见执行，必要时在行处理。病情变化门诊随诊。2019年1月29日；2019年2月12日；2019年2月26日；2019年3月12日；2019年3月26日；2019年4月9日；2019年5月22日辽阳市中心医院分别出具门诊诊断书，处理意见均为休息两周；原告景丽芬于2019年10月14日再入辽阳市中心医院住院治疗17天，均二级护理。出院医嘱：1、右踝制动，禁止负重，逐步功能锻炼；2、休息一个月；3、每周复诊；4、门诊随诊；本案审理中，2019年11月19日辽阳襄平法医司法鉴定所出具辽襄鉴[2019]法医鉴字第481号司法鉴定意见书，鉴定意见：原告景丽芬伤残等级为十级；二次手术费用为12000.00元；误工期为20-30日，护理期为1-15日。2020年3月30日营口市中医院司法鉴定所出具营口市中医院司法鉴定所[2020]临鉴字第014号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、原告景丽芬住院时长为100日；2、原告景丽芬误工时长为180日、护理时长为60日。原告景丽芬因此事故造成的损失有：医疗费54071.38元、伙食补助费5000.00元、护理费8664.16元、误工费25992.49元、交通费400.00元、复印费157.00元、残疾赔偿金47521.60元、精神损害抚慰金5000.00元、二次手术费12000.00元、二次手术护理费2166.04元、二次手术误工费4332.08元、二次手术伙食补助费750.00元、财产损失100.00元、辅助器具费410.00元，共计损失166564.75元。被告邵文明垫付1500.00元、被告保险公司垫付10000.00元。肇事车辆辽Ｋ×××××在被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心公司投保交强险和商业第三者责任险限额100万元(不计免赔)。一审法院所确认的上述事实，有道路交通事故认定书、住院病历、门诊诊断书、医疗费票据、住院费用清单、收入证明、司法鉴定意见书、复印费票据、保单抄件、垫付信息表及各方当事人当庭陈述笔录在卷为凭，上述证明材料已经开庭举证、质证并经一审法院依法审查，可以采信。一审法院认为：公民的健康权依法受法律保护，被告邵文明违反交通规则造成原告景丽芬身体上受到伤害，侵犯了原告景丽芬的健康权，且在该起事故中负全部责任，故其应对原告景丽芬因此次事故所受损失承担相应的赔偿责任。肇事车辆辽Ｋ×××××在被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心公司投保交强险和商业第三者责任险限额100万元(不计免赔)，故应由被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心公司在保险限额内承担。原告景丽芬主张的复印费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费、财产损失，有事实及法律依据，故一审法院予以支持；原告景丽芬主张的医疗费，被告保险公司辩称医疗费部分应扣除不合理住院费用，但未提供证据相佐证不合理部分期间，故不予采纳。依据原告景丽芬实际票据，确定为54071.38元；原告景丽芬主张的护理费，其未提供护理人因此减少收入的证据证明，被告持有异议，故一审法院依据辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务业52707.00元及鉴定意见护理时长60天计算；原告景丽芬主张的误工费，其提供证据不足以证明其工资收入实际情况，故一审法院依据辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务业52707.00元及依据鉴定意见误工期180天计算；原告景丽芬主张的住院伙食补助费，依据鉴定意见住院时长100天，住院当地伙食标准50.00元天计算；原告景丽芬主张的营养费无医嘱，被告保险公司持有异议，故一审法院不予支持；原告景丽芬主张的交通费，依据鉴定报告意见住院时长100天，每天4.00元计算；原告景丽芬主张的二次手术护理费依据辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务业52707.00元及依据鉴定意见护理期15天计算；原告景丽芬主张的二次手术误工费依据辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务业52707.00元及依据鉴定意见二次手术误工期30天计算；原告景丽芬主张的二次手术伙食补助费，依据住院当地伙食标准50.00元天及鉴定意见护理期15天计算；原告景丽芬主张的二次手术复印费、交通费未实际支出，故不予认定，待实际支出后，可另行主张权利；原告景丽芬主张的辅助器具费，依据实际票据，确定为410.00元；保险公司辩称为查明原告合理时长，申请法院委托进行时长鉴定的鉴定费1640.00元、复印费44.00元，应由原告或本案其他被告承担，因鉴定结论与原告主张却有出入，故一审法院予以支持。故被告保险公司赔偿原告景丽芬155020.75元(扣除被告邵文明垫付1500.00元、被告保险公司垫付10000.00元、被告保险公司复印费44.00元)。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在保险限额内赔偿原告景丽芬155020.75元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在保险限额内给予被告邵文明垫付的1500.00元。三、驳回原告景丽芬的其他诉讼请求。上款于判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2238.00元(已减半收取)，被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担1700.00元，原告景丽芬负担538.00元。鉴定费2440.00元(原告景丽芬预交)，由被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担。鉴定费1640.00元(被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司预交)，由原告景丽芬承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实基本属实，对误工费的损失事实不予认定。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案交通事故受害人景丽芬一审主张的误工费，其提供证据不足以证明其工资收入实际情况，且上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于2018年8月13日事故发生当日对景丽芬所作的住院查勘表记载：其工资收入2300.00元/月，该份查勘表虽由其家属李森签字，但景丽芬在现场，应视为对其月收入情况的自认，故一审法院依据居民服务业标准认定误工费适用法律不当，应按2300.00元/月的标准计算，其住院期间的合理误工损失应为2300.00元/月÷30天×180天=13800.00元；二次手术的合理误工损失应为2300.00元/月÷30天×30天=2300.00元。受害人的损失总计应为152340.18元(包含邵文明垫付1500.00元、保险公司垫付10000.00元、保险公司复印费44.00元)。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司主张的二次手术误工费不予赔偿的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持；原审判决认定事实清楚，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初831号民事判决的第二项，即中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在保险限额内给予邵文明垫付的1500.00元；二、撤销辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初831号民事判决的第三项，即驳回景丽芬的其他诉讼请求；三、变更辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初831号民事判决的第一项为：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在保险限额内赔偿景丽芬140796.18元；四、驳回景丽芬的其他诉讼请求。上款于判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2238.00元(已减半收取)，由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担1558.00元，由景丽芬负担680.00元。鉴定费2440.00元(景丽芬预交)，由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担。鉴定费1640.00元(中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司预交)，由景丽芬承担；二审案件受理费213.00元，由中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担57.00元，由景丽芬负担156.00元。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 胡 玲审判员 徐莲凤二〇二〇年十月九日法官助理郝丽鑫书记员孔莹