辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终12282号上诉人（原审被告）：沈阳双海赢木业有限公司，住所地沈阳市新民市胡台镇前胡台村。法定代表人：李长海，该公司经理。委托诉讼代理人：聂强，辽宁潢南律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周彩云，女，1980年7月4日出生，汉族，住址辽宁省新民市。委托诉讼代理人：李月，新民市东城法律服务所法律工作者。上诉人沈阳双海赢木业有限公司因与被上诉人周彩云劳动争议纠纷一案，不服辽宁省新民市人民法院（2020）辽0181民初808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月23日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳双海赢木业有限公司上诉请求：1.请求二审法院撤销原判依法改判或发回重审；2.被上诉人周彩云承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：1.周彩云是受新民市瑞纳士木制品厂雇佣，为新民市瑞纳士木制品厂提供劳务，沈阳双海赢木业有限公司与周彩云不存在劳动关系。被上诉人周彩云辩称，同意一审法院判决，请求二审法院驳回上诉，维持原判。周彩云一审时向法院提出诉讼请求：1.判令法院依法确认沈阳双海赢木业有限公司给付解除劳动合同的代通知金5000元;2.判令依法确认沈阳双海赢木业有限公司给付违法解除劳动合同的赔偿金20000元；3.判令依法确认沈阳双海赢木业有限公司给付解除劳动合同的经济补偿金10000元；4.判令依法确认沈阳双海赢木业有限公司给付失业金损失13452元；5.判令本案诉讼费用由沈阳双海赢木业有限公司承担。一审法院经审理查明，2018年7月31日，李长海为经营者，成立新民市双海赢木制品加工厂，2019年1月16日因升级为有限责任公司而注销。沈阳双海赢木业有限公司成立于2019年1月18日，为自然人独资公司，法定代表人为李长海，王春旭为该公司监事。2019年6月20日，王春旭为经营者的新民市瑞纳士木制品厂成立，为个体工商户。前述三单位经营地点相同，均为新民市。2018年周彩云应聘到新民市双海赢木制品加工厂，从事木工工作，为雕刻师，双方约定月工资为5000元，未签订劳动合同，新民市双海赢木制品加工厂也未为周彩云缴纳社会保险，周彩云在职期间，由王春旭通过转账方式为周彩云支付劳动报酬，直至新民市双海赢木制品加工厂注销。2019年1月18日，沈阳双海赢木业有限公司成立后，周彩云继续在原工作地点工作，所从事的工作内容没有发生变化，并开始由担任沈阳双海赢木业有限公司监事的王春旭继续为周彩云以转账的形式支付劳动报酬，沈阳双海赢木业有限公司未与周彩云签订劳动合同，也未为周彩云交纳社会保险。2020年3月12日，沈阳双海赢木业有限公司告知周彩云不用上班，后周彩云离岗不再上班，沈阳双海赢木业有限公司未为周彩云办理解除劳动关系手续。还查明，自2018年3月13日起至2020年3月14日止，王春旭以个人转账的方式向周彩云支付工资共计101760元。其中2019年2月27至2019年3月31日，工资为2840元；2019年4月1日至2019年4月30日，工资为5000元；2019年5月1日至2019年5月31日，工资为5000元；2019年6月1日至2019年6月30日，工资为5000元；2019年7月1日至2019年7月31日，工资为5000元；2019年8月1日至2019年8月31日，工资为5000元；2019年9月1日至2019年9月30日，工资为4680元；2019年11月1日至2019年11月30日，工资为4840元；2019年11月1日至2020年1月16日，工资为12210元；2020年3月5日至3月11日，工资为1100元。周彩云与沈阳双海赢木业有限公司解除前月平均工资为4129.90元。再查明，周彩云因劳动合同纠纷一事，于2018年12月12日向新民市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，新民市劳动人事争议仲裁委员会受理后作出“沈新劳人仲不字[2020]70号不予受理通知书”。周彩云不服起诉到一审法院，仲裁请求事项与诉请事项一致。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中沈阳双海赢木业有限公司虽主张与周彩云不存在劳动关系，但根据周彩云提供的证据，周彩云的工作地点为沈阳双海赢木业有限公司的经营地点，周彩云所从事的具体工作也属于沈阳双海赢木业有限公司业务范围，周彩云的报酬也由沈阳双海赢木业有限公司的监事转账支付，且周彩云的日常工作也受沈阳双海赢木业有限公司的管理和约束，故周彩云与沈阳双海赢木业有限公司之间劳动关系成立，沈阳双海赢木业有限公司抗辩与周彩云不存在劳动关系的主张无事实依据，一审法院不予采信。关于违法解除劳动关系赔偿金问题。沈阳双海赢木业有限公司主张系周彩云主动离职，非其辞退，但沈阳双海赢木业有限公司无证据证明周彩云系主动离职，且依据法律规定，用人单位解除劳动关系应提前书面通知劳动者，沈阳双海赢木业有限公司也未履行书面通知义务，故沈阳双海赢木业有限公司解除与周彩云的劳动关系属于违法解除，应承担违法解除劳动关系赔偿金的义务。关于违法解除劳动关系赔偿金计算年限，因周彩云自2018年7月31日李长海成立新民市双海赢木制品加工厂开始就在新民市工作，在前述加工厂注销并由李长海成立沈阳双海赢木业有限公司后，周彩云仍然在原工作地点从事原工作内容，劳动报酬也一直由沈阳双海赢木业有限公司监事王春旭转账支付，故依据法律规定，周彩云的违反解除劳动关系赔偿金的计算年限应自2018年7月31日连续计算至与沈阳双海赢木业有限公司解除劳动关系之日止，共计为一年零七个多月，结合周彩云解除前月平均工资4129.90元，沈阳双海赢木业有限公司应向周彩云支付违法解除劳动关系赔偿金8259.80元。关于违法解除劳动关系经济补偿金及代通知金问题。根据法律规定，该两项请求成立的基础事实是周彩云、沈阳双海赢木业有限公司合法解除劳动关系，而本案是沈阳双海赢木业有限公司违法解除劳动关系，故该两请求无事实依据，周彩云的该两项诉讼请求法院不予支持。关于失业金损失问题。一审法院认为，用人单位为劳动者缴纳社会保险是法定义务，失业保险属于社会保险的一种，用人单位应依法缴纳，因用人单位未缴纳造成劳动者损失的，应依法赔偿。本案中因沈阳双海赢木业有限公司未为周彩云缴纳失业保险，造成周彩云离职后无法领取失业金，造成周彩云损失，故周彩云的该项请求中合理部分法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十条、第四十七条、第八十条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条，劳社部（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，作出判决如下：一、被告沈阳双海赢木业有限公司于本判决生效后10日内向原告周彩云支付违法解除劳动关系赔偿金8259.80元；二、被告沈阳双海赢木业有限公司于本判决生效后10日内向原告周彩云支付无法领取的失业金损失2583元；如果被告沈阳双海赢木业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告周彩云的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由沈阳双海赢木业有限公司负担。二审时当事人未提交新证据，经本院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。本院认为，关于上诉人沈阳双海赢木业有限公司与被上诉人周彩云是否存在劳动关系，以及主张被上诉人周彩云与新民市瑞纳士木制品厂存在劳动关系的上诉理由。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳社部发（2005）12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”。本案中上诉人沈阳双海赢木业有限公司虽主张与被上诉人周彩云不存在劳动关系，但周彩云实际的工作地点始终为沈阳双海赢木业有限公司的经营地点即沈阳市新民市胡台镇前胡台村，周彩云所从事的具体工作也属于沈阳双海赢木业有限公司业务范围，周彩云的报酬也由沈阳双海赢木业有限公司的监事王春旭转账支付，且周彩云的日常工作也受沈阳双海赢木业有限公司的管理和约束，故周彩云与沈阳双海赢木业有限公司之间劳动关系成立。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，变更用人单位主体应当由用人单位与劳动者协商一致且采用书面形式。沈阳双海赢木业有限公司上诉称周彩云是受新民市瑞纳士木制品厂雇佣，并主张沈阳双海赢木业有限公司与周彩云不存在劳动关系，但沈阳双海赢木业有限公司并未提供新民市瑞纳士木制品厂与周彩云的劳动合同，且被上诉人周彩云也不予认可其为新民市瑞纳士木制品厂提供劳动。综上所述，沈阳双海赢木业有限公司的上诉请求及理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳双海赢木业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 董 菁审判员 郝梦思审判员 刘风霞二〇二〇年十月二十三日法官助理白晓辉书记员席红跃