江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终3440号上诉人（原审被告）：锡山区瑞尚装饰材料加工场，住所地江苏省无锡市锡山区羊尖镇羊勤新村1号。经营者：赵瑞，男，1994年4月17日生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：丁凯，北京大成（无锡）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雷小叶，女，1967年2月12日生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：宗雷欢，女，1994年9月15日生，汉族，住安徽省定远县。上诉人锡山区瑞尚装饰材料加工场（以下简称瑞尚加工场）因与被上诉人雷小叶追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2019）苏0205民初3873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。瑞尚加工场上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回雷小叶的诉讼请求或将本案发还重审。事实和理由：1.雷小叶与宗雷欢系母女，瑞尚加工场系由赵瑞、江杰、赵林顺、宗雷欢四人参股设立，宗雷欢与瑞尚公司存在利害关系，宗雷欢代理雷小叶参与诉讼属于程序违法。2.雷小叶1967年2月12日出生，2018年3月8日入职瑞尚加工场时已达法定退休年龄，一审判决瑞尚加工场支付二倍工资差额，属于适用法律错误。雷小叶辩称，1.宗雷欢系其女儿，接受其委托并不违反法定程序。2.雷小叶2017年7月入职，尚未超过退休年龄。请求驳回上诉，维持原判。雷小叶向一审法院起诉请求：判令瑞尚加工场支付拖欠工资53000元、双倍工资38500元、经济赔偿金10500元、失业保险损失24240元及要求补缴社保。一审法院认定事实如下：一、劳动者入职时间：2018年3月8日。雷小叶主张其于2017年7月入职，瑞尚加工场则辩称双方之间不存在劳动关系，雷小叶系实际合伙人，其自2017年7月至2018年12月2日期间参与该加工场的经营管理。二、劳动合同：未签订。三、工作岗位：普工。四、工资发放情况：2018年已发放5700元。五、解除劳动关系时间：2018年12月3日。六、解除劳动关系原因：雷小叶自行离职。七、应付剩余工资：23117元。八、应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额：25317元。九、其他需要说明的问题：雷小叶主张的失业保险损失24240元、雷小叶主张的补缴社保。十、申请劳动仲裁时间：2019年5月13日。十一、仲裁请求：请求裁决瑞尚加工场支付拖欠工资53000元、双倍工资38500元、经济赔偿金10500元、失业保险损失24240元及要求补缴社保。十二、仲裁结果：不予受理。双方对以上第一、六、七、八、九项存在争议，其他项目无异议。一审法院认为：关于雷小叶入职时间的认定。根据（2020）皖11民终222号民事判决书查明，系赵瑞联合案外人江杰、赵林顺及宗雷欢四人参股创办了瑞尚加工场，故雷小叶并非合伙人。并且，根据赵瑞自书的账本中所载工资情况统计，载明了雷小叶2018年3月至12月2日的应发工资为23117元（扣除了已发的5700元生活费及因请假需扣除的13天日工资），故瑞尚加工场对雷小叶进行了用工管理，并向雷小叶发放了部分劳动报酬，双方之间符合建立劳动关系的特征，对瑞尚加工场的抗辩意见，该院不予采信。又因瑞尚加工场系于2018年3月8日核准成立，故雷小叶的入职时间应为2018年3月8日。关于解除劳动关系原因及瑞尚加工场是否应当支付经济补偿金的认定。雷小叶自行离职，雷小叶主张因瑞尚加工场拒不支付工资故被迫离职，并据此主张经济赔偿金10500元，但雷小叶并未举证证明其通知了瑞尚加工场解除劳动合同并说明了解除理由，因其未举证证明履行了告知程序，故对其事后主张要求用人单位支付解除劳动关系经济补偿的请求，该院不予支持。关于瑞尚加工场应付剩余工资的认定。因雷小叶对赵瑞自书账本中载明的未发工资计算[3500元/月×9月-3500元/月÷30天×13天（请假扣款）-5700元（生活费）=23117元]无异议，故该院予以确认。对雷小叶主张的其他未付工资，因雷小叶并无证据证明结欠了该部分工资，且主张的未付工资的时间段在瑞尚加工场核准成立之前，故对雷小叶主张的未付工资超过部分，该院不予支持。至于瑞尚加工场主张双方从未约定过支付工资，对此既未进行举证，且与赵瑞自书的账本内容不相符合，故该院对该抗辩意见不予采信，瑞尚加工场应依法支付未付工资23117元。关于瑞尚加工场是否应当支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的认定。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因瑞尚加工场未与雷小叶签订书面劳动合同，故应自雷小叶入职满一个月的次日起至雷小叶离职之日止，向雷小叶每月支付二倍的工资，经计算为25317元（28817元-3500元）。关于雷小叶主张的失业保险损失24240元、补缴社保是否应当支持的认定。因雷小叶不能证明该部分损失事实存在，故应承担举证不能的不利法律后果，该院对该请求不予支持。雷小叶主张的补缴社保的请求，不属于法院劳动争议受案范围，本案不予理涉。据此，一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由瑞尚加工场于判决生效之日起十日内支付雷小叶未付工资23117元及未签订书面劳动合同二倍工资差额25317元，合计48434元。二、驳回雷小叶的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由瑞尚加工场负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点为：1.一审程序是否合法；2.瑞尚加工场是否应当支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。关于第一个争议焦点，本院认为，宗雷欢系雷小叶的女儿，虽然瑞尚加工场由赵瑞、江杰、赵林顺、宗雷欢四人参股设立，但法律上并不禁止宗雷欢为母亲的本案诉讼担任委托代理人，一审允许宗雷欢参与本案诉讼并不违反法定程序。关于第二个争议焦点，本院认为，劳动者在到达法定退休年龄时未享受基本养老保险待遇的，劳动合同关系在该时点并不自动终止，双方在此后的用工关系仍属于劳动合同关系，仍适用法律关于劳动报酬、劳动保护、劳动条件、工作时间、休息休假、职业危害防护、福利待遇的规定。但是，劳动者请求签订无固定期限劳动合同、支付二倍工资、经济补偿、赔偿金及社会保险待遇的不予支持。雷小叶出生于1967年2月12日，入职时间为2018年3月8日，入职时已超过法定退休年龄，故一审判令瑞尚加工场支付未签订书面劳动合同二倍工资差额25317元不当，本院予以纠正。综上，一审判决认定事实清楚，但就部分上诉人所提上诉问题的适用法律有误，本院应予纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销无锡市锡山区人民法院（2019）苏0205民初3873号民事判决；二、锡山区瑞尚装饰材料加工场应于本判决生效后十日内支付雷小叶工资23117元；三、驳回雷小叶的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由锡山区瑞尚装饰材料加工场负担；二审案件受理费10元，由上诉人锡山区瑞尚装饰材料加工场与被上诉人雷小叶各负担5元。本判决为终审判决。审判长  潘华明审判员  毛云彪审判员  华敏洁二〇二〇年十月二十六日书记员  华茜渝