江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终4970号上诉人(原审原告)：沛县雨扬纺织有限公司，住所地江苏省沛县杨屯镇张庄。法定代表人：侯雨扬，该公司经理。委托诉讼代理人：刘夫强，沛县金诺法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：付长平，沛县金诺法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈怀初，男，1987年5月4日出生，汉族，住江苏省沛县。委托诉讼代理人：刘震，沛县五段法律服务所法律工作者。上诉人沛县雨扬纺织有限公司（以下简称雨扬公司）因与被上诉人陈怀初工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省沛县人民法院（2020）苏0322民初1741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月27日对双方当事人进行了询问。上诉人雨扬公司的委托诉讼代理人刘夫强，被上诉人陈怀初的委托诉讼代理人刘震到庭参加询问。本案现已审理终结。雨扬公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实与理由：一、被上诉人的伤情属于严重违章行为导致的自伤，因此上诉人不应承担赔偿责任。二、被上诉人的停工留薪期工资要求过高。被上诉人在医院住院治疗17天，基本痊愈，出院后适当休息，可以考虑1至3个月的恢复期，因此被上诉人主张12个月的停工留薪期工资明显过高，也没有鉴定机构的意见作为支持。停工留薪期工资每月5500元更没有依据，因此被上诉人主张的停工留薪期工资标准过高，期限较长，不应支持。三、因被上诉人对伤残等级持有异议，因此对一审法院认定的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金不予认可。同时上诉人在被受上诉人伤后，全部支付了医疗费，尽到了相应的责任，并且在事后从保险理赔款中支付了被上诉人60000元，该款项应从上诉人应赔偿的款项中扣除。综上，上诉人提出上诉，请求法院支持上诉人请求。陈怀初辩称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。雨扬公司向一审法院起诉请求：驳回陈怀初的工伤保险待遇请求。一审法院认定事实：一、2018年5月7日21时30分许，陈怀初在雨扬公司修理机器时，右手被卷入机械刺滚中受伤。当日入住沛县人民医院，被诊断为：右手1-4指毁损伤，医院对陈怀初进行右手清创，残端修整+带蒂轴行皮瓣修复创面手术。2018年5月24日，陈怀初出院，出院诊断：右手1-4指毁损伤。医疗费雨扬公司已支付。二、2019年3月15日，沛县人力资源和社会保障局作出沛人社工认字【2019】第118号认定工伤决定书，对陈怀初受到的事故伤害认定为工伤。2019年6月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会出具徐劳工鉴通【2019】第201905378号徐州市劳动能力鉴定结论通知书，鉴定陈怀初的伤情为六级伤残，无生活自理障碍。三、陈怀初向沛县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除双方劳动关系；2、要求雨扬公司支付伙食补助费850元、护理费1700元、停工留薪期工资66000元、一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金85000元，合计401550元。2020年4月27日，沛县劳动人事争议仲裁委员会作出沛劳人仲案字【2020】第33号仲裁裁决书，裁决：一、陈怀初与雨扬公司解除劳动关系，终止工伤保险关系；二、雨扬公司支付陈怀初住院伙食补助费340元、住院期间护理费1188.13元、停工留薪期工资66000元、一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金144000元、一次性伤残就业补助金76500元，合计376028.13元。雨扬公司不服仲裁裁决，在法定期限内向一审法院提起诉讼。经一审法院主持调解，双方未能达成一致意见。另查明，双方之间未签订书面劳动合同，陈怀初陈述其大概从2017年4、5月份到雨扬公司工作直至受伤之日。受伤之后，陈怀初在家修养，到2019年下半年，陈怀初开始在雨扬公司继续上班，雨扬公司对该事实予以认可。现双方均认可已解除劳动关系及陈怀初受伤后通过保险理赔的方式获得赔偿60000元的事实。一审法院认为，一、雨扬公司应当向陈怀初支付各项工伤保险待遇。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当依法为职工办理工伤保险，缴纳工伤保险费。劳动者因工伤残，依法应当享受工伤保险待遇，未参加工伤保险期间用人单位的职工发生工伤的，由用人单位按工伤保险待遇项目和标准支付费用。陈怀初在工作中受伤，沛县人力资源和社会保障局认定陈怀初构成工伤，经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定，致残程度为六级，无护理依赖。雨扬公司未依法为陈怀初办理工伤保险，故陈怀初工伤保险待遇依法应由雨扬公司支付。雨扬公司抗辩通过保险公司理赔的60000元应冲抵工伤保险待遇赔偿数额，不符合法律规定，一审法院不予支持。二、关于陈怀初月工资数额的认定问题。陈怀初陈述雨扬公司发放工资并非按月发放，发放形式有时领取现金，有时微信或银行转账，故无法提供受伤前领取的工资总额。而雨扬公司对陈怀初主张的月平均工资5500元不予认可，但是雨扬公司未能提供陈怀初工资发放情况的相关证据。依据《江苏省工资支付条例》第五十一条的规定，用人单位对工资支付承担举证责任，用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据直接作出认定。故一审法院对陈怀初主张其月平均工资为5500元的事实予以认可。三、雨扬公司应当支付的工伤保险待遇数额。1、住院伙食补助费：根据江苏省人力资源和社会保障厅《关于实施新有关问题的处理意见》（苏人社函[2011]166号）第五条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，一般每人每天20元。本案中陈怀初合计住院17天，经核算，陈怀初的伙食补助费为340元，对陈怀初主张住院伙食补助费850元的超过部分，一审法院不予支持。2、护理费：陈怀初住院期间，雨扬公司没有安排人员护理，陈怀初由其亲属护理，陈怀初主张护理费按照每天100元计算，但未能提交证据予以证实，根据法律规定，一审法院调整为1188.13元（1520元/21.75天*17天），对陈怀初主张护理费的超出部分，一审法院不予支持。3、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。2018年5月7日，陈怀初因工受伤，暂停工作接受工伤治疗，直至2019年下半年，陈怀初重新在雨扬公司工作，结合陈怀初的伤情，一审法院酌定陈怀初停工留薪期为12个月，对陈怀初的主张停工留薪工资66000元（5500元/月*12个月）的诉讼请求，一审法院予以支持。4、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的一次性伤残补助金标准为职工本人16个月的工资。故陈怀初主张的一次性伤残补助金88000元（5500元/月*16个月），符合法律规定，一审法院予以支持。依据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定：“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：……六级16万元……。一次性伤残就业补助金的基准标准为：……九级8.5万元……”及《徐州市贯彻工伤保险条例实施意见的通知》第十八条规定“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《办法》规定的基准标准下浮10%执行”。故雨扬公司应支付陈怀初一次性工伤医疗补助金144000元（160000元*90%）、一次性伤残就业补助金76500元（85000元*90%），对陈怀初要一次性工伤医疗补助金160000元、一次性伤残就业补助金求85000元的超过部分，一审法院不予支持。综上，雨扬公司应支付陈怀初住院伙食补助费340元、住院期间护理费1188.13元、停工留薪期工资66000元、一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金144000元、一次性伤残就业补助金16500元，合计376028.13元。一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《江苏省工资支付条例》第十七条、第五十一条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条，参照《徐州市贯彻实施意见的通知》第十八条之规定，判决：一、陈怀初与沛县雨扬纺织有限公司解除劳动关系，终止工伤保险关系；二、沛县雨扬纺织有限公司于判决生效后十日内支付陈怀初各项损失共计376028.13元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审法院查明的事实有相应证据予以证实，本院予以确认。本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。本案中，一审法院根据被上诉人接受治疗暂停工作的时间，结合被上诉人的具体伤情，确定被上诉人停工留薪期12个月，并无不当。上诉人主张一审法院认定被上诉人停工留薪期过长，缺乏法律依据，依法应予驳回。上诉人上诉主张被上诉人系严重违章导致的自伤、不认可工伤决定书认定的伤残等级，但在工伤决定书作出后，并未依法申请行政复议或提起行政诉讼，因此对上诉人的该项上诉请求，本院依法不予支持。一审法院根据工伤决定书认定的伤残等级，确定被上诉人应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金数额，具有事实和法律依据，依法应予维持。被上诉人主张其月平均工资为5500元，上诉人虽予以否认，但没有提交证据证明，一审法院根据《江苏省工资支付条例》的规定，确认被上诉任月平均工资5500元，并无明显不当。上诉人同时主张应将被上诉人已获得的商业保险理赔数额60000元从工伤保险待遇中扣除，但本院认为，工伤保险待遇法律关系与商业保险理赔法律关系并非同一法律关系，被上诉人获得保险理赔并不意味着卸除上诉人应依法为被上诉人缴纳工伤保险的法律义务，也不意味着减轻上诉人应承担的工伤保险待遇法律责任，因此上诉人的该项上诉主张，明显缺乏法律依据，亦应予以驳回。综上所述，雨扬公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 张 蕾审判员 李为帆审判员 崔 悦二〇二〇年十月十日书记员 杨 帅