丽水市莲都区人民法院民 事 判 决 书(2020)浙1102民初4471号原告：王泽上，男，1977年1月3日出生，汉族，住丽水市莲都区。被告：上海红星美凯龙品牌管理有限公司丽水分公司，住所地:丽水市莲都区经济开发区浙西南工贸城商铺A区8幢A1号，统一社会信用代码:91331100MA28JFXM22。责任人：孙景。委托代理人（特别授权）：刘阳明、崔锦仙，公司员工。原告王泽上与被告上海红星美凯龙品牌管理有限公司丽水分公司（以下简称：红星美凯龙丽水分公司）劳动争议一案，本院于2020年9月1日立案受理后，依法由审判员冯丽燕适用简易程序于同年10月9日公开开庭进行审理。原告王泽上、被告的委托代理人刘阳明、崔锦仙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王泽上诉称：一、关于加班费差额问题。原告向仲裁委提供了薪资明细单、考勤表和银行工资发放流水。按综合工时制计算，对照已经发放的加班费，足以证明公司少或发克扣原告的加班费。仲裁虽然认为原告2018年5月至2018年6月3日的加班费差额已过2年时效不能支持，但不支持原告2018年7月至2019年5月加班费差额的请求是不合理的。恳请贵院根据客观事实和法律的规定，予以合理判决。。二、关于中午1小时加班费问题。被告在仲裁庭辩解称，公司每年10月至次年4月实行冬令时，上班时间为8：30-17：10。每年5月至9月实行夏令时，上班时间为8：30-17：40。而公司实际上班时间：冬令时周一至周五8：30-17：10。周六、周日为8：30-17：40。夏令时周一至周五为8：30-17：40。周六、周日为8：30-18：10。。被告辩称公司没有设立食堂也并不属实。>。原告从事电工维修工作，负责商场的电力故障维修、巡查，处于随时待岗，随叫随到的状态。、行风服务卡、离心空调机组运行记录表>。被告以进出工具间时间来判断原告有充分的休息时间是片面的。被告无法证明原告在工具间是休息还是工作，工具间也是原告维修损坏设备的地方。在工具间里原告要学习公司必修课程。公司并没有让原告有自由支配离开商场去处理与公司无关之事的时间。原告从上班到下班这段时间都是工作时间，每天上班平均9个小时以上，每天少算1个小时的加班费。综上，恳请贵院查清事实，支持原告请求。三、关于支付违法解除劳动合同补偿金问题。电工维修操作工属国家规定的特种作业工种，对于劳动保护用品的发放有着严格的要求，公司未按《劳动防护用品配备标准》、《用人单位劳动防护用品管理规范》的要求发放劳动防护用品。。原告进入公司工作以来，公司从未发放过绝缘手套。而绝缘手套是电力运行维护和检修试验中常用的安全器具和重要的绝缘防护装备。被告在仲裁时提供的申购劳动保护用品的发票日期是2018年1月，这只能证明公司曾经购买过但未发放到原告手中。原告承认公司发放过工作服，但不能说明被告已经向原告提供了劳动保护用品。因为真正起到保护电工在工作中安全作业的绝缘手套并未发放。公司显然已经违反了《劳动防护用品配备标准(试行)》的规定，损害了原告的利益。综上，被告应当支付原告违法解除劳动合同的经济补偿金。为此，原告诉至本院请求判令：1、确认2018年3月26日至2020年6月20日原、被告存在劳动关系；2、被告向原告支付2018年7月-2019年5月的加班费差额1444.6元；3、被告向原告支付2018年4月-2020年5月中午1个小时的加班费14788.8元。4、被告向原告支付违法解除劳动合同补偿金11602.97元。5、诉讼费由被告承担。被告红星美凯龙丽水分公司答辩称：一、原告主张支付2018年7月至2019年5月的加班工资差额1444.6元，没有事实依据。原告于2018年3月26日入职，从事商场物业安全部低压电工岗，清楚知晓自身的出勤情况并签字确认考勤表。被告依据原告确认的考勤表及出勤情况计算并发放其工资、加班工时、加班费。原告此前也从未向被告就加班费差额问题提出异议。二、原告主张支付2018年4月至2020年5月每日中午1小时的加班费14788.5元，没有事实依据。被告系服务行业，由于行业的特殊性，被告经劳动局批准适用综合工时制。根据《员工手册》关于工作时间的约定，公司每年10月至次年4月实行冬令时，上班时间为8：30-17：10（含午餐午休）；每年5月至9月实行夏令时，上班时间为8：30-17：40（含午餐午休）。公司制度中明确规定全体员工有1个小时的午餐及休息时间。被告采用人性化管理，未强制要求员工中午打卡。为保证商场的营运环境、服务质量、安全保障，全员实行错峰午餐休息。为提供便利化服务，被告于2019年5月曾经引进餐饮企业，但该企业因经营不善于同年12月撤离商场。原告作为商场低压电工，岗位要求主要负责区域范围内设施设备的维护，工作时间可自行安排。从2020年4月至6月，原告进出休息室的时间、逗留时间及频次（详见视频，不含吃饭时间）可以看出原告日常工作并不饱和，平均休息时间3小时以上。另，被告的《员工手册》关于打卡的说明，也明确规定被告使用考勤卡记录员工实际进入和离开公司的时间作为计算工资的依据，但不作为计算员工加班的依据。三、原告主张支付违法解除劳动合同补偿金11602.97元，没有事实和法律依据。被告自2017年10月1日开业以来，一直根据劳动合同的要求为有需要的岗位提供劳动保护用具，也不存在未及时足额支付劳动报酬的行为。即便被告未提供劳动保护条件，根据省高院的规定，劳动者依据《劳动合同法》第三十八条第一款的规定单方解除劳动合同的，应当事先向用人单位提出。劳动者未事先向用人单位提出，直接请求仲裁或法院裁判解除的，一般不予支持。而原告自提出劳动仲裁以来，一直正常出勤，从未告知被告相关事宜。经审理，本院认定：2018年3月26日，原、被告签订《劳动合同》，约定合同期限自2018年3月26日至2021年3月25日，其中2018年3月26日至2018年9月25日为试用期，从事电工工作。同日，双方还就工作时间和月收入作了补充约定，确定对原告实行综合工时制，月基本工资2750元，并明确原告所任岗位每月有一定量的加班，月均加班费758元，实际金额将根据加班小时数进行核算，加班费计算基数为原告的基本工资。上述合同签订当日，原告签收了《劳动合同》、关于月收入附加说明、关于工作时间的约定、《员工手册》等一系列文件。2018年9月26日，双方签订了员工转正通知，载明转正后的月基本工资和月均加班费计算与此前一致。原告在被告处实际工作至2020年6月20日。2020年6月3日，原告以被告未提供劳动保护条件、未及时足额支付劳动报酬、未支付加班费等为由向丽水市人事劳动仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、确认申请人（原告）与被申请人（被告）之间自2018年3月26日至2021年3月25日存在劳动关系；2、被申请人支付申请人2018年5月至2019年5月的加班费差额2296.58元；3、被申请人支付申请人2018年4月至2020年5月每天中午1个小时的加班费14788.8元；4、被申请人支付申请人试用期与转正工资的差额及加班费差额26000元；5、解除双方的劳动合同，被申请人支付申请人经济补偿金11602.97元。同年8月18日，丽水市人事劳动仲裁委裁决：1、确认申请人与被申请人在2018年3月26日至2020年6月20日期间存在劳动关系；2、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对此不服，遂向本院提起诉讼。本院采信并据以认定上述事实的证据有：一、原告提供的原告的身份证、被告的企业信息、《劳动合同》、关于工作时间的约定、关于月收入的附加说明、中国银行交易流水明细、仲裁裁决书及送达回证；二、被告提供的文件签收清单、休息室进出明细表及视频、《员工手册》、劳保用具申购单及发票（复印件）、工作服领用登记、行风服务监督卡、考勤记录表、工资条明细、中国银行流水、仲裁申请书。原告提供的其他证据的真实性、合法性、关联性，本院将在本院认为部分作详细阐述。本院认为：一、关于双方劳动关系起止时间的问题。原告自2018年3月26日进入被告公司上班，至2020年6月20日离开被告公司。本院确认在此期间原、被告双方存在劳动关系。二、关于被告是否应向原告支付2018年7月至2019年5月的加班费差额。原告认为，对照被告已经发放的加班费，足以证明被告克扣了原告的加班费。被告认为，被告已经按照原告确认的考勤表计算工资、加班工时和加班费，且每月已经按时发放，不存在加班费差额。本院认为，从原告提供的薪资明细（龙眼截屏，原告仅提供2018年7月和11月、2019年1月和3月）和中国银行流水看，被告已经按照原告实际的加班小时数如实发放加班费，不存在拖欠加班费差额的问题。因此，被告无需支付原告加班费差额。三、关于被告是否应向原告支付2018年4月至2020年5月每日中午1小时的加班费14788.8元。原告称其每日中午均加班1小时。被告认为，公司对原告实行综合工时制，且公司制度也明确规定全体员工有1小时的午餐及休息时间，原告并不存在每天中午加班1小时的事实。本院认为，根据相关法律的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告主张每日中午1小时的午餐及休息时间被用于加班。根据被告公司《关于加强商场日常工作管理通知》的规定，员工日常午餐时间为11：30-12：30，各部门合理错峰安排人员用餐，关键岗位必须有人在岗（……含楼层电工岗位……）。另，从原告和被告公司经理陈海飞的微信聊天记录看，陈海飞也强调“每个岗位吃饭需要轮换的相互协调下，不允许出现空岗情况”。可见，被告公司实行的是错峰和轮换用餐制，而错峰和轮换制并不等同于或者必然剥夺原告的午餐和休息时间，何况公司对原告实行的是综合工时制。原告虽然还提供了2018年至2019年的部分考勤表，但被告的《员工手册》也明确规定“公司使用考勤卡记录员工实际进入和离开公司的时间，作为计算工资的依据，但不作为计算员工加班的依据，加班需根据相关审批流程进行。”综上，原告仍应就存在每日中午加班1小时的事实承担举证责任。四、关于被告是否应当向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金。原告认为，被告未为其提供劳动保护条件、未及时足额支付劳动报酬、未支付加班费。因此，被告应向其支付经济补偿金。被告认为，被告并不存在原告诉称的事实，无须支付经济补偿金。本院认为，根据省高院[2019]1号文件的规定，劳动者依据《劳动合同法》第三十八条第一款规定单方解除劳动合同的，应当事先向用人单位提出。劳动者未事先向用人单位提出，直接请求仲裁或者法院裁判解除的，一般不予支持。原告并未举证证明其已事先告知被告依法单方解除劳动合同的事实，现又以被告未提供劳动保护条件请求法院直接解除双方的劳动合同并支付经济补偿金，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十条、《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于印发〈关于审理劳动争议案件若干问题的解答（五）〉的通知》第八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法的解释〉》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告王泽上与被告上海红星美凯龙品牌管理有限公司丽水分公司在2018年3月26日至2020年6月20日存在劳动关系；二、驳回原告王泽上的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由原告王泽上负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。审 判 员 冯丽燕二〇二〇年十月二十一日代书记员 沈琛琛