辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终3197号上诉人（原审被告）：刘孝庆，男，1977年07月17日出生，汉族，现住大石桥市。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区智泉街东1甲4、甲5#。法定代表人：孔繁英，公司总经理。委托代理人：丁颖，女，公司职员。被上诉人（原审原告）：秦英，女，1964年01月10日出生，汉族，现住大石桥市。委托代理人：张再龙，男，秦英儿子。上诉人刘孝庆、上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人秦英机动车交通事故责任纠纷一案，不服大石桥市人民法院(2020)辽0882民初2211号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。刘孝庆上诉请求：撤销一审判决，重新审核和认定赔偿金额，将本案发回重审；一审、二审费用金额由被上诉人承担。事实和理由：一审判决决定事实错误，程序违法，明显有意偏袒被上诉人，一审判决支持被上诉人误工费4476.40元，被上诉人己满55周岁，超过法定退休年龄，应不赔付。被上诉人在本起事故中负次要责任（经鉴定其驾驶的车辆属于机动车）应承担《道路交通法》中无驾驶证上路行驶拘留的相关处罚。上诉人驾驶的辽Ｈ×××××号轿车在本起事故中有损伤，车损4500元应由被上诉人承担。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司辩称，上诉人第二条上诉理由与我们上诉意见一致，认可第一条、第五条上诉理由，第三条、第四条与我们无关。秦英辩称，答辩人虽无收入不能证明其近3年的平均收入状况，因家庭主妇无明显收入，但实际没有停止劳动，确实创造价值，法律没有规定55周岁女性不应劳动，上诉人没有证据证明不应支付误工费。上诉人主张拘留答辩人没有依据，上诉人一审没有到庭，现在说他车坏了，而且他的车也接近报废，他的车现在都买不到件，不值4500元。没有规定两轮轻型电动车需要驾驶证，是上诉人左转弯逆行，上诉人的责任。原审适用法律正确，请求维持。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人秦英2954.8元，一审多判4476.40元；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判上诉人赔偿被上诉人秦英误工费4476.40元事实不清，适用法律错误。被上诉人秦英在庭审中没有向法院递交其因交通事故造成误工收入减少的任何证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”，秦英己满55周岁，超过女性退休年龄，在法律意义上己经属于丧失劳动能力。一审判决中引用的“因家庭主妇没有直接明显收入，但其在家庭生活中确实付出劳动，确实创造价值，家庭主妇的误工费标准应按居民服务、维修和其它服务业标准确定”无法律依据。《保险法》中规定的损害补偿原则，就明确应以“受害人的实际损失作为赔偿依据”，没有损失判保险公司赔偿，受害人的所得就是不当得利。综上，上诉人认为一审判决上诉人赔偿被上诉人秦英误工费无事实与法律依据，请求二审改判。刘孝庆辩称，我认可保险公司意见。秦英辩称，答辩人虽无收入不能证明其近3年的平均收入状况，因家庭主妇无明显收入，但实际没有停止劳动，确实创造价值，法律没有规定55周岁女性不应劳动，上诉人没有证据证明不应支付误工费。秦英向一审法院起诉请求：１、被告共同赔偿原告15393.10元。２、诉讼费、保全费由被告共同承担。一审法院认定事实：2019年12月11日10时30时左右，刘孝庆驾驶“辽Ｈ×××××”桑塔纳牌轿车，沿大石桥市金桥街道办事处夏屯村保障房道路由东向西驶入金龙路左转弯时，与沿金龙路由南向北未取得机动车驾驶证的秦英、未经国家等级的爱虎牌电动两轮车（经鉴定属于机动车）相撞，造成秦英受伤，两车损坏。大石桥市公安局交通管理大队出具的道路交通事故认定书（大公交认字〔2019〕第304号）认定：刘孝庆应负本起道路交通事故主要责任，秦英应负本起道路交通事故次要责任。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。事故发生后，大石桥市公安局交通管理大队认定，刘孝庆应负本起道路交通事故主要责任，秦英应负本起道路交通事故次要责任，各方当事人均无异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故对秦英主张的各项损失，首先由平安财险营口在交强险（剩余部分）保险范围内〔不分责任比例〕先行赔偿，不足部分再由刘孝庆（主要责任）〔区分责任比例〕赔偿。对于秦英主张误工费4476.40元平安财险营口中心支公司的辩解意见不予采信，理由如下：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。因家庭主妇没有直接明显收入，但其在家庭生活中确实付出劳动，确实创造价值，家庭主妇的误工费标准应按居民服务、维修和其他服务业标准确定。对于原告主张赔偿项目及金额，根据原、被告意见及相关法律规定确认如下：⑴医疗费16807.90元，均无异议，予以支持；⑵住院伙食补助费850元，均无异议，予以支持；⑶营养费850元，均无异议，予以支持；⑷误工费4476.40元，误工期限为住院时长17天和医嘱休养14天，予以支持；⑸护理费2454.80元，均无异议，予以支持；⑹交通费200元，均无异议，予以支持；⑺电动车损失300元，均无异议，予以支持。上述确认金额合计25939.10元，扣除平安财险营口已赔付交强险医疗费用10000元，剩余15939.10元。平安财险营口应在交强险部分〔不分责任比例〕赔付7431.20元，不足部分再由刘孝庆（主责）〔区分责任比例〕赔偿5955.53元〔即（15939.10-7431.20）×70%〕，原告秦英自担2522.37元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限被告平安财产保险有限公司营口中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔付原告秦英各项损失7431.20元。二、限刘孝庆于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告秦英各项损失5955.53元。二、驳回原告秦英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行赔付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费198元，减半收取99元退回原告秦英。由被告刘孝庆负担99元。财产保全费140元，由被告刘孝庆负担。本院二审期间，上诉人刘孝庆提供修车收据一份，证明修车发生了4500元的费用。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司质证认为，与我公司无关。秦英质证认为，真实性不予认可，不予质证。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，首先，关于应否支持秦英误工费的问题，没有法律明确规定超过55周岁的女性不能通过劳动创造价值，上诉人刘孝庆、平安财产保险股份有限公司营口中心支公司均无证据证明秦英已丧失劳动能力，其要求不支付误工费的主张没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人刘孝庆认为秦英应承担无证驾驶的拘留处罚，不属于本案审理范围，本院不予审理。至于上诉人刘孝庆主张车损4500元应由秦英承担的问题，因刘孝庆一审并未提出该问题，其可另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担50元，由上诉人刘孝庆负担50元。本判决为终审判决。审判长  朱隆升审判员  段建勇审判员  杨名环二〇二〇年十月二十三日法官助理陆玮齐书记员宋洪峰