辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终12381号上诉人（原审原告）：李杭达，男，1987年1月18日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：郑义，辽宁一雷律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳万盛达广告有限公司，住所地沈阳市和平区十三纬路37号（5-20）。法定代表人：史月华，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵凯，辽宁格莱瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘含，辽宁格莱瑞律师事务所实习律师。上诉人李杭达因与上诉人沈阳万盛达广告有限公司劳动争议一案，均不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初5658号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。李杭达上诉请求：请求撤销一审判决第五项；沈阳万盛达广告有限公司支付加班费26666.67元以及未签订劳动合同二倍工资55000元，本案的全部诉讼费用由沈阳万盛达广告有限公司承担。事实和理由：李杭达于2018年入职沈阳万盛达广告有限公司处，每周六或周日仅休息一天，但未安排串休，平时及法定节假日经常加班。劳动合同是入职一年后签订的。沈阳万盛达广告有限公司辩称，不同意李杭达上诉请求，坚持我方上诉请求。沈阳万盛达广告有限公司上诉请求：请求撤销一审判决第二、三、四项，本案全部诉讼费用由李杭达承担。事实和理由：一审法院判决沈阳万盛达广告有限公司支付2020年2月工资差额，属于适用法律不当。一审法院判决沈阳万盛达广告有限公司支付未休年假工资，属于认定事实错误。一审法院判决沈阳万盛达广告有限公司支付经济补偿金，违反了不告不理原则。李杭达辩称，不同意沈阳万盛达广告有限公司上诉请求，坚持我方上诉请求。李杭达向一审法院起诉请求：1、确认李杭达与沈阳万盛达广告有限公司之间存在劳动关系。2、请求判令沈阳万盛达广告有限公司向李杭达支付2020年2-4月工资15000元。3、请求判令沈阳万盛达广告有限公司向李杭达支付未签劳动合同双倍工资55000元(5000×11)、年假补偿4597.7元（5000÷21.75×10×2)、加班费26666.67元（5000÷21.75×52×2+5000÷21.75×3×2×2)。4、请求判令沈阳万盛达广告有限公司为李杭达补交工作期间社保费。5、请求判沈阳万盛达广告有限公司令向李杭达支付违法解除劳动合同赔偿金另加一个月工资25000元（5000×2×2+5000)。6、沈阳万盛达广告有限公司承担全部诉讼费用。庭审中，李杭达明确第1项诉讼请求为确认李杭达与沈阳万盛达广告有限公司之间自2018年4月13日至2020年3月9日存在劳动关系；明确并变更第2项诉讼请求为判令沈阳万盛达广告有限公司支付2020年1月工资1000元、2月工资3700元（5000元-1300元），3月工资3700元（5000元-1300元）；明确第3项诉讼请求为判令沈阳万盛达广告有限公司支付未签劳动合同双倍工资差额55000元、2018年4月至2020年3月年假补偿4597.70元（5000÷21.75×10×2)、加班费26666.67元（每周休一天的加班费及2019年9月14日、2019年10月3日、2019年6月7日法定假日加班费，5000÷21.75×52×2+5000÷21.75×3×2×2)；撤回第5项诉讼请求中另加一个月工资的诉讼请求。一审法院认定事实：2018年4月13日，李杭达入职沈阳万盛达广告有限公司任设计师一职。2020年3月10日，李杭达与沈阳万盛达广告有限公司法定代表人史月华通话，李杭达称“本来我今天是想和你谈交保险的问题，我自己查了，我的保险没有交。我估计你也不能交了，也不能留我了，我也不能呆了”。另查明，沈阳万盛达广告有限公司已向李杭达支付2018年4月工资2370元，5月工资4000元，6月工资4000元，7月工资4300元，8月工资4600元，9月工资4350元，10月工资4500元，11月工资4500元，12月工资5100元，2019年1月工资4500元，2月工资4275元，3月工资5000元，4月工资5000元，5月工资5000元，6月工资4850元，7月工资5100元，8月工资5000元，9月工资5000元，10月工资4920元，11月工资5000元，12月工资5000元，2020年1月工资4000元，2月工资1300元，3月工资1300元。经计算，李杭达2019年月平均工资为4887.08元。李杭达主张月工资标准为5000元，沈阳万盛达广告有限公司辩称每月工资构成为基础工资2800元及岗位工资、绩效工资。再查明，在职期间李杭达、沈阳万盛达广告有限公司签订劳动合同一份，李杭达主张其签订时是空白的。2020年4月3日，李杭达以沈阳万盛达广告有限公司为被申请人就本案诉讼请求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于当日以未提供证据为由作出沈和劳人仲不字[2020]443号不予受理通知书。李杭达不服，起诉来一审法院。一审法院认为，关于李杭达主张的确认李杭达、沈阳万盛达广告有限公司之间自2018年4月13日至2020年3月9日存在劳动关系问题。李杭达、沈阳万盛达广告有限公司对入职时间及李杭达与沈阳万盛达广告有限公司法定代表人关于离职问题的通话时间均无异议，故一审法院确认李杭达、沈阳万盛达广告有限公司之间自2018年4月13日至2020年3月9日期间存在劳动关系。关于李杭达主张的2020年1月、2月、3月工资问题。根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条规定，企业因受疫情影响导致生产经营困难的，可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位，尽量不裁员或者少裁员。符合条件的企业，可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的，企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的，若职工提供了正常劳动，企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的，企业应当发放生活费，生活费标准按各省、自治区、直辖市规定的办法执行。李杭达提交的工资银行流水不足以证明其月工资为5000元，2020年1月沈阳万盛达广告有限公司已向李杭达支付工资4000元，不低于沈阳万盛达广告有限公司认可的月基础工资数额，亦不低于沈阳市最低工资标准，故对李杭达主张的2020年1月工资差额1000元，一审法院不予支持。根据上述规定，2020年2月为受疫情影响的第一个工资支付周期，双方未举证证明曾就月工资标准达成书面约定，故一审法院参照2019年8月至2020年1月工资数额，酌定李杭达2020年2月工资数额为4820元[（5000元+5000元+4920元+5000元+5000元+4000元）÷6个月]，沈阳万盛达广告有限公司已支付1300元，故应支付差额3520元（4820元-1300元）。2020年3月10日李杭达、沈阳万盛达广告有限公司解除劳动关系，沈阳万盛达广告有限公司已向李杭达支付工资1300元，不低于上述规定应支付的工资数额，故对李杭达主张的2020年3月工资差额，一审法院不予支持。关于未签订劳动合同双倍工资差额问题。在职期间，李杭达、沈阳万盛达广告有限公司曾签订劳动合同，虽李杭达抗辩其签订时是空白的，但即使李杭达所述属实，李杭达签字时应视为对合同相对方在合同空白处进行任何添加相关内容的授权。故对李杭达该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于未休年假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。李杭达2019年度应享受的带薪年休假为3天（263天÷365天×5天），2020年李杭达因疫情未到岗的时间已超过其应休年假天数，故沈阳万盛达广告有限公司应支付李杭达2019年未休年休假工资报酬1,348.16元（4887.08元÷21.75天×3天×200%）。关于加班费问题。李杭达未能提供有效证据证明其存在加班事实，应承担举证不能的法律后果，故一审法院不予支持。关于补缴社会保险问题。根据相关法律规定，社保机构对于用人单位欠缴费用负有征缴的义务，劳动者与用人单位之间有关缴费产生的纠纷，是征收与缴纳之间的纠纷，属行政管理的范畴，而非单一的劳动者与用人单位之间的社会保险争议，故李杭达的该项诉讼请求不属于人民法院民事案件受理范围，一审法院不予审理。关于违法解除劳动合同赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。2020年3月10日，李杭达在与沈阳万盛达广告有限公司法定代表人史月华的通话中称“本来我今天是想和你谈交保险的问题，我自己查了，我的保险没有交。我估计你也不能交了，也不能留我了，我也不能呆了”。因沈阳万盛达广告有限公司未为李杭达缴纳社会保险，故沈阳万盛达广告有限公司应向李杭达支付解除劳动合同经济补偿金9,781.66元[5000元+5000元+5000元+4850元+5100元+5000元+5000元+4920元+5000元+5000元+4000元+4820元）÷12个月×2个月]。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认李杭达与沈阳万盛达广告有限公司自2018年4月13日至2020年3月9日期间存在劳动关系；二、沈阳万盛达广告有限公司于本判决生效后10日内一次性支付李杭达2020年2月工资差额3520元；三、沈阳万盛达广告有限公司于本判决生效后10日内一次性支付李杭达未休年休假工资报酬1,348.16元；四、沈阳万盛达广告有限公司于本判决生效后10日内一次性支付李杭达解除劳动合同经济补偿金9,781.66元；五、驳回李杭达其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳万盛达广告有限公司负担。二审中，当事人向本院提交证据，本院组织当事人举证、质证，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于李杭达提出的沈阳万盛达广告有限公司支付未签订书面劳动合同二倍工资的上诉请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。在本案二审中李杭达承认双方签订了劳动合同，但主张是工作一年后签订的，李杭达没有提供证据证明其劳动合同系工作一年后签订的，应承担举证不能的法律后果，一审法院对其未签订书面劳动合同二倍工资主张不予支持并无不当。关于李杭达提出的沈阳万盛达广告有限公司支付其加班费（每周休一天的加班费及2019年9月14日、2019年10月3日、2019年6月7日法定假日加班费）的上诉请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，李杭达在二审中自认从2018年4月13日入职后即每周休息一天，但直至2020年4月3日去沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请才主张加班费，李杭达未提供证据证明其在职期间曾对工资和加班费向沈阳万盛达广告有限公司提出异议，应视为其对与工作时间相对应的工资数额是知晓并认可的。故李杭达提出的沈阳万盛达广告有限公司支付其每周一天的加班费本院不予支持。关于2019年9月14日、2019年10月3日、2019年6月7日法定假日加班费，通过一审李杭达提交的通话录音、微信记录等证据，可知沈阳万盛达广告有限公司存在考勤。沈阳万盛达广告有限公司在本院庭审中表示无法提交考勤记录，应承担不利后果。故本院对李杭达主张的2019年9月14日、2019年10月3日、2019年6月7日法定假日加班费予以支持。沈阳万盛达广告有限公司应支付李杭达法定假日加班费2022.24元（4887.08元/月÷21.75天×3天×300%）。关于沈阳万盛达广告有限公司提出的不支付李杭达2020年2月工资差额的上诉请求，根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》第二条之规定，2020年2月为受疫情影响的第一个工资支付周期，沈阳万盛达广告有限公司未举证证明与李杭达就2020年2月工资标准达成书面约定，故一审法院参照2019年8月至2020年1月工资数额，酌定李杭达2020年2月工资数额为4820元并判决沈阳万盛达广告有限公司支付差额3520元并无不当。沈阳万盛达广告有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。关于沈阳万盛达广告有限公司提出的不支付李杭达未休年假工资1348.16元上诉请求，根据《职工带薪年休假条例》第二条规定以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，李杭达2019年未休年假，且沈阳万盛达广告有限公司并无证据证明李杭达同意将2019年度未休年假安排在2020年，故一审法院判决沈阳万盛达广告有限公司支付李杭达未休年假工资并无不当。沈阳万盛达广告有限公司的该项上诉主张，本院亦不予支持。关于沈阳万盛达广告有限公司提出的不支付李杭达经济补偿金的上诉请求，沈阳万盛达广告有限公司未为李杭达缴纳社会保险，且沈阳万盛达广告有限公司并无证据证明双方就沈阳万盛达广告有限公司不缴保险、支付保险金补助达成约定，故李杭达以沈阳万盛达广告有限公司未依法为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同，沈阳万盛达广告有限公司应向李杭达支付解除劳动合同经济补偿金。同时李杭达就违法解除劳动合同的经济赔偿金申请仲裁，经济赔偿金与经济补偿金审查的基本事实均为双方解除劳动合同时间、原因、是否合法，一审法院为避免当事人诉累，查清事实后判决沈阳万盛达广告有限公司支付李杭达经济补偿金并无不当。沈阳万盛达广告有限公司的该项上诉主张，本院亦不予支持。综上所述，李杭达的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。沈阳万盛达广告有限公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初5658号民事判决书第一项、第二项、第三项、第四项；二、撤销沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初5658号民事判决书第五项；三、沈阳万盛达广告有限公司于本判决生效后10日内一次性支付李杭达法定节假日加班费2022.24元；四、驳回李杭达的其他诉讼请求；五、驳回沈阳万盛达广告有限公司的其他上诉请求；如果沈阳万盛达广告有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费30元，由沈阳万盛达广告有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  董 菁审判员  郝梦思二〇二〇年十月二十六日法官助理杨多多书记员谢媛