陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3165号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地陕西省榆林市榆阳区榆阳西路尚德名苑1号办公楼7楼。负责人：雷广平，该公司总经理。委托诉讼代理人：王宝童，该公司员工。被上诉人（原审原告）：薛怀林，男，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：高运智，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张荣，男，汉族，住陕西省榆林市横山区。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地陕西省榆林市榆阳区肤施路大德建司综合楼1号。负责人：常雪梅，该公司总经理。上诉人永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称永安保险公司）因与被上诉人薛怀林、张荣、华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称华安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初1576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。永安保险公司上诉请求：1、依法改判永安保险公司多承担的66719.4元；2、本案一、二审诉讼费用由薛怀林、张荣、华安保险公司负担。事实和理由：1、一审法院认定残疾赔偿金72196元不合理。陕西榆林科正司法鉴定中心榆科司鉴（2019）临鉴字第630号鉴定意见薛怀林伤残等级为十级不合理，该鉴定意见书虽系法院委托鉴定，但薛怀林病历诊断为右第1、2、3、4肋骨骨折，评为十级伤残需达到6根肋骨骨折，且病历有涂改现象，鉴定结果事实依据不充分，鉴定报告不应采纳。薛怀林未达伤残，被抚养人生活费不应支持。2、一审法院认定薛怀林误工费24655元不合理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条及《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》之规定，薛怀林在一审中并无误工证明，一审法院按照城镇在岗职工平均工资计算不合理。3、根据保险合同约定，鉴定费不属于保险理赔范围。薛怀林辩称：1、薛怀林的伤残等级系人民法院委托有资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法，结论客观真实，永安保险公司虽提出十级伤残依据不足，但并未提交有效证据支持其主张，应承担举证不能的后果，且永安保险公司在一审中也未提交书面重新鉴定申请书，也没有提出足以反驳、推翻原鉴定意见的理由，永安保险公司称病历存在涂改现象没有事实依据，一审质证时永安保险公司对其真实性无异议，认可该病历，故一审法院采信上述鉴定结论认定伤残等级、被抚养人生活费并无不当。2、一审法院认定误工费合理合法。薛怀林在事故发生前一直从事建筑行业瓦工工作，在工地上打零工，日工资二三百元左右，月收入12000元，工资有的按日结算，现金或者微信支付，因此无法提交书面的劳动合同及工资流水。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，薛怀林的误工费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，一审认定误工费205元/天合情合理，并无不当。3、鉴定费系为查明案件事实，确认事故损失所支出的必要的、合理的费用，应由永安保险公司承担。永安保险公司认为鉴定费不属于保险理赔范围，但该保险合同属于格式合同，永安保险公司未提供证据证明对该免责条款履行了提示说明义务，该条款不产生效力。张荣、华安保险公司未答辩。薛怀林向一审法院起诉请求：1、依法判令张荣赔偿薛怀林医疗费9859.34元、误工费24600元、护理费6000元、住院伙食补助费1050元、营养费2700元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费14108.40元、鉴定费1560元，共计137073.74元；2、依法判令永安保险公司、华安保险公司分别在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由张荣，永安保险公司、华安保险公司负担。一审法院认定事实：2019年10月7日7时10分许，绕城环线西段，张荣持准驾车型A2证驾驶其所有的陕KXXXXX/陕KRXXXX挂东风牌重型半挂牵引车沿榆林绕城西环线由北向南行驶至榆乌路交通信号灯处时与由东向西直行通过交通信号灯闫志勇驾驶的陕KQXXXX汉兰达牌小型轿车发生碰撞，造成刘利军、米兴社、任丕业、薛怀林受伤，两车受损的道路交通事故。榆林市公安局交通警察支队绕城大队于2019年10月11日对上述事故作出第610816120190000045号道路交通事故认定书，认定：张荣承担此次事故的全部责任，闫志勇无责任，薛怀林无责任，米兴社无责任，任丕业无责任，刘利军无责任。薛怀林受伤后，被送往榆林市星元医院住院治疗，诊断为：右锁骨骨折、右第1、2、3、4肋骨骨折等，入院日期2019年10月7日，出院日期2019年10月28日，实际住院天数21天，花医疗费共计9859.34元。张荣为陕KXXXXX/陕KRXXXX挂东风牌重型半挂牵引车的登记所有人，该车在华安保险公司投保交强险1份，保险期间自2018年10月17日0时至2019年10月16日24时；在永安保险公司投保商业第三者责任险1份，责任限额100万元，保险期间自2018年10月19日0时至2019年10月18日24时，案涉事故发生在保险期内。华安保险公司在交强险限额内医疗费项下垫付薛怀林医疗费2500元。张荣垫付薛怀林医疗费500元。本案审理过程中，薛怀林申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。一审法院委托陕西榆林科正司法鉴定中心进行司法鉴定，该中心于2020年3月5日作出榆科司鉴（2019）临鉴字第630号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为薛怀林的伤残程度属十级；误工期为120天、护理期为60天、营养期为60天，薛怀林支出鉴定费1560元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，薛怀林损失首先应当由华安保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，剩余部分由永安保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，仍有不足的由张荣按照责任比例承担赔偿责任。薛怀林的赔偿项目及数额确定为：1、医疗费9859.34元；2、误工费24655元（74993元/年/365天×120天（2019年10月7日起至2020年3月4日计147天经鉴定为120天按120天计算））；3、护理费2100元（100元/天×21天）；4、住院伙食补助费1050元（50元/天×21天）；5、残疾赔偿金72196元（36098元/年×20年×10%=72196元）；6、被扶养人生活费14108.4元（23514元/年×（18-6）（一个子女6周岁）/2×10%=14108.4元）；6、鉴定费为1560元；7、精神损害抚慰金5000元。以上损失共计130528.74元。薛怀林的其他主张没有医嘱及相关事实法律依据，不予支持。本案中，因此次事故造成薛怀林、任丕业、米兴社、刘利军四位伤者受伤，应当在交强险限额内给其余三位伤者预留75%的份额，薛怀林损失首先由华安保险公司在交强险限额内医疗费用赔偿限额1万元内赔偿薛怀林医疗费、住院伙食补助费计2500元，因薛怀林经鉴定为十级伤残，故在交强险限额内死亡伤残赔偿限额11万元内赔偿55000元（11万元÷2），华安保险公司共计在交强险范围内赔偿57500元（2500元+55000元），剩余费用73028.74元（130528.74元-2500元-55000元），由永安保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿。由于永安保险公司、华安保险公司在保险责任限额内足以赔偿薛怀林的损失，故张荣不再承担赔偿责任，张荣垫付薛怀林的医疗费500元在执行时予以扣除。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，一审法院判决：1、一审判决生效后十日内，由华安保险公司在交强险限额内赔偿薛怀林57500元（华安保险公司已垫付薛怀林医疗费2500元，在执行中予以扣除）。2、一审判决生效后十日内，由永安保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿薛怀林73028.74元（张荣已垫付薛怀林医疗费500元，在执行兑现时由薛怀林返还张荣）。3、张荣不再承担赔偿责任。4、驳回薛怀林的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1520元，由薛怀林负担20元，华安保险公司负担600元，永安保险公司负担900元。二审中，各方当事人均未提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案中，永安保险公司对陕西榆林科正司法鉴定中心榆科司鉴（2019）临鉴字第630号鉴定意见虽有异议，但永安保险公司未申请鉴定人出庭，亦未申请重新鉴定，故一审法院采信上述鉴定意见认定薛怀林的伤残等级，判决永安保险公司在保险限额内赔偿薛怀林残疾赔偿金、被抚养人生活费并无不当。关于误工费问题。二审中，薛怀林虽主张其在工地当瓦工，一天收入400多元，但未提交相关证据佐证，本院对薛怀林该主张不予认定。根据薛怀林居民身份证可知，薛怀林系农村居民，参照《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》精神，薛怀林误工费应按照"陕西省城镇私营单位农、林、牧、渔业上一年度年平均工资"即31325元计算为10298.63元(31325元÷365天×120天)。一审法院按照陕西省在岗职工年平均工资计算不当，应予纠正。关于鉴定费问题。鉴定费系查明薛怀林因案涉交通事故造成损失所支出的必要的、合理的费用，依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定，一审判决永安保险公司承担鉴定费并无不当。华安保险公司交强险死亡伤残赔偿限额项下已赔偿任丕业55000元，刘利军14348.63元，故本案中华安保险公司交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿责任应确定为40651.37元（110000元-55000元-14348.63元）。华安保险公司交强险项下赔偿责任应确定为43151.37元（2500元+40651.37元）。永安保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿责任应确定为73021元（73028.74元-24655+10298.63元+14348.63元）。综上所述，永安保险公司的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初1576号民事判决第三项、第四项。二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初1576号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，由华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿薛怀林43151.37元（华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司已垫付薛怀林医疗费2500元，在执行中予以扣除）。三、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初1576号民事判决第二项为：本判决生效后十日内，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿薛怀林73021元（张荣已垫付薛怀林医疗费500元，在执行兑现时由薛怀林返还张荣）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1520元，由薛怀林负担231元，华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担479元，永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担810元。二审案件受理费1460元，由永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 乔幼涛审 判 员 霍 韬审 判 员 王 娟二〇二〇年十月九日法官助理 梁生生书 记 员 王 媛