福建省屏南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0923刑初118号 公诉机关屏南县人民检察院。 被告人张积成，绰号“阿成”，男，1984年3月4日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，个体户，住屏南县。曾因犯开设赌场罪于2019年3月12日被本院判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币15000元（罚金已缴纳）；因赌博于2020年5月1日被屏南县公安局行政拘留十五日，并处罚款3000元；现因涉嫌犯开设赌场罪于2020年5月2日被监视居住，同年7月28日经本院决定被逮捕。现羁押于屏南县看守所。 被告人谢茂修，男，1985年1月4日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，务工，住屏南县（户籍地屏南县）。曾因赌博于2020年6月6日被屏南县公安局行政拘留十二日，并处罚款3000元；现因涉嫌犯开设赌场罪于2020年6月6日被取保候审。 屏南县人民检察院以屏检一部刑诉﹝2020﹞16号起诉书指控被告人张积成、谢茂修犯开设赌场罪，于2020年7月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。屏南县人民检察院指派检察官朱博锴、检察官助理吴津林出庭支持公诉，被告人张积成、谢茂修到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年4月28日至4月30日期间，被告人谢茂修伙同张积成在屏南县原宏泰酒店711房间（现香悦大酒店）、皇庭半岛小区3号楼1002室开设赌场，以“押六亭”的方式进行赌博，该赌场经营期间共获利5290元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人徐某1、林某1、吴某1、林某2、徐某2、韦某、徐某3、陈某1、张某1、张某2、彭某、宋某、包某1、陆某1、陈某2、郑某1、陆某2、郑某2、郑某3、苏某、陈某3、柯某、吴某2等人的证言；被告人张积成、谢茂修的供述；检查笔录及照片、指认笔录及照片、辨认笔录；扣押决定书、扣押清单、票据；证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单；行政处罚决定书、不予行政处罚决定书、罚款收据；侦破报告、到案经过、人员基本信息、查询违法犯罪记录情况说明、刑事判决书、立案决定书、逮捕证、起诉意见书、张积成书写给吴某2的信件、情况说明等证据。 公诉机关认为，被告人张积成、谢茂修以营利为目的开设赌场，从中抽头渔利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究二被告人刑事责任。被告人张积成曾因开设赌场被判刑，应从重处罚；二被告人具有坦白情节，可以从轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，可以依法从宽处理；被告人张积成具有立功情节，可以从轻处罚；二被告人已退缴赃款，可酌情从轻处罚。建议对被告人张积成判处有期徒刑一年，并处罚金，同时撤销缓刑，与前罪数罪并罚，合并执行有期徒刑一年十一个月至二年三个月；对被告人谢茂修判处有期徒刑十个月，并处罚金。 被告人张积成、谢茂修对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明，2020年4月28日至4月30日期间，被告人谢茂修伙同张积成在屏南县原宏泰酒店711房间（现香悦大酒店）、皇庭半岛小区3号楼1002室开设赌场，以俗称“押六亭”的方式进行赌博，同时商定由被告人谢茂修负责提供场地、赌博工具并组织赌博人员到赌场参赌，被告人张积成负责组织赌博人员到上述赌场参赌，被告人谢茂修、张积成分别在赌场中占股7成、3成，现场收缴赌资共计103855元，二被告人从中抽头渔利共计5290元。 2020年4月30日，被告人张积成在屏南县被民警当场抓获；同年6月5日，被告人谢茂修在屏南县古峰镇达顺路邮政储蓄大楼三楼走廊被民警抓获到案。 案发后，被告人谢茂修向屏南县公安局退缴违法所得5290元。 上述事实有经庭审质证、确认的证人徐某1、林某1、吴某1、林某2、徐某2、韦某、徐某3、陈某1、张某1、张某2、彭某、宋某、包某1、陆某1、陈某2、郑某1、陆某2、郑某2、郑某3、苏某、陈某3、柯某、吴某2等人的证言；被告人张积成、谢茂修的供述；检查笔录及照片、指认笔录及照片、辨认笔录；扣押决定书、扣押清单、福建省行政事业单位资金往来结算票据；证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单；行政处罚决定书、不予行政处罚决定书、福建省行政罚款收据；侦破报告、到案经过、人员基本信息、查询违法犯罪记录情况说明、刑事判决书、立案决定书、逮捕证、起诉意见书、张积成书写给吴某2的信件、情况说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张积成、谢茂修以营利为目的开设赌场，从中抽头渔利，二被告人的行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张积成曾因开设赌场被判刑，应从重处罚；二被告人均因赌博受过行政处罚，应从重处罚。二被告人到案后能自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，且愿意接受处罚，可以依法从宽处理；被告人张积成有立功表现，可以从轻处罚；被告人谢茂修已全部退缴赃款，可对二被告人酌情从轻处罚。被告人张积成在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑,数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。被告人谢茂修所在社区愿意对其实施社区矫正，可对其宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十八条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、撤销屏南县人民法院（2019）闽0923刑初8号刑事判决中对被告人张积成宣告的缓刑。 二、被告人张积成犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元;与其先前所犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币15000元的刑罚并罚，决定合并执行有期徒刑一年十一个月,并处罚金人民币20000元。 [刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月28日起至2022年1月13日止（已扣除2018年8月23日至2019年2月3日被羁押期间）。罚金限于判决生效后一个月内缴纳，罚金已缴纳15000元]。 二、被告人谢茂修犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 三、被告人谢茂修退缴于屏南县公安局的违法所得人民币5290元由屏南县公安局依法予以没收，上缴国库。扣押于屏南县公安局的涉案赌具由屏南县公安局依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  黄晓丹 人民陪审员  陈春玉 人民陪审员  陈晓苹 二〇二〇年十月十六日 法官 助理  林 丽 书 记 员  张 蕙 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）被告人否认指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。