湖北省荆州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂10刑终198号原公诉机关湖北省监利县人民检察院。上诉人（原审被告人）翁红梅，又名梅梅，女，1983年2月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖北省监利县，住监利县，现租住监利县。2009年8月17日，因贩卖毒品罪被监利县人民法院判处拘役五个月，并处罚金2000元。2019年8月7日因涉嫌非法持有毒品罪被监利县公安局抓获。因吸毒于2019年8月8日被监利县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌非法持有毒品罪，2019年10月10日被监利县公安局刑事拘留。同月23日经监利县人民检察院批准逮捕，同月25日由监利县公安局执行。现羁押于监利县看守所。指定辩护人周律，湖北京百泽律师事务所律师。湖北省监利县人民法院审理湖北省监利县人民检察院指控原审被告人翁红梅犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月24日作出（2020）鄂1023刑初11号刑事判决。宣判后，翁红梅不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审认定，1、2019年7月下旬，被告人翁红梅在租住的房间向吸毒人员李某2贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一包，收取毒资现金1100元。2、2019年7月31日下午，被告人翁红梅通过微信转账收取吸毒人员李某2毒资200元后，向李某2朋友交付毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）7颗。3、2019年8月7日，监利县公安局民警在红城乡火把堤菜市场被告人翁红梅租住的房间内将翁红梅当场抓获，并在现场查获疑似毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）三袋，共21.96克；疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）两袋，共3.39克，疑似甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物一袋，共0.96克。经取样送荆州市公安司法鉴定中心鉴定：送检材编号2019-286-1-1、2019-286-1-2、2019-286-1-3、2019-286-2-1、2019-286-2-2、2019-286-2-3中均检出甲基苯丙胺。一审认定上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实：1、现场勘验、检查、辨认笔录；2、搜查笔录、提取笔录、称重笔录、扣押物品清单、房屋租赁合同等相关书证；3、李某2与翁红梅微信聊天、转账截图等电子数据、现场执法视频、取样视频等视听资料；4、荆州市公安司法鉴定中心（荆）公（司）鉴（毒）字【2019】286号毒品检验报告；5、证人李某2、何某、李某1等人的证言；6、被告人翁红梅的供述和辩解。1、2019年12月30日监利县人民检察院讯问被告人翁红梅笔录证实，毒品是一个叫甘某给我们的，他给了有蛮多我。没有收我的钱。2、2019年8月7日监利县公安局讯问被告人翁红梅笔录证实，公安机关在我的出租房内查获了毒品白色结晶状的冰毒和粉红色药丸状的麻果，还有一个小的电子称重秤。有一部分放在床头我的黑色手提包内，还有一部分放在空调出风口下面桌子上的一个便携塑料储物箱内，在公安局禁毒大队办公室里，禁毒大队的警官当着我的面对毒品进行了称重，总数是26.31克。这些毒品是我的，是我从甘某手里拿的，我在他手里买了两次货，每次拿货我都是冰毒和麻果都拿一点。第一次时间大概是2019年7月下旬一天的中午，我的朋友李梅芳带着甘某一起来到我出租屋。甘某给我一个透明塑料袋，袋子里装着几颗红色麻果和白色粉末状冰毒的混合物，甘某对我说这一袋东西价值700多元，直到今天我也没有把700元给他。第二次大概是2019年8月5日中午，甘某和李梅芳再次一起来到我出租屋内，甘某又给我一个装着几颗红色麻果和白色粉末状冰毒的透明塑料袋。甘某说这次的毒品价值1300元。因为自己吸毒很长时间了，我就将这些毒品收下了。甘某和李梅芳走后，我打电话给甘某，这些货的钱怎么搞，他说不要钱。这两次在甘某手上拿的毒品，我都自己留着吸食，剩下的毒品，都被你们扣押了。3、2019年10月10日监利县公安局讯问被告人翁红梅笔录证实，租房子时在合同上签的是我同父异母的姐姐的名字周秀萍，因为我之前有违法犯罪记录，我不想让房东知道。在公安局禁毒大队办公室里，禁毒大队的警官当着我的面对毒品进行了称重，总数是26.31克。这些毒品是我的，我之前说过了，是从一个叫甘某的人手里拿的货。李某2有一次在微信上对我说要7颗麻果，我开始没有答应，他一直和我说好话，我就答应他了，但他后来有事，没有从我手里拿。我卖过两次毒品给李某2，第一次是2019年7月下旬的一个晚上，李某2微信联系我要点白色的东西（冰毒），我说有，我给他发了我家的定位，他自己过来拿，他到了后，我给了他一个白色的塑料袋，里面装有一小袋冰毒，大概有7克左右，李某2就给了我1000多的现金。还有一次是他被抓当天找我买7颗麻果的事，我不打算卖给他，他说了半天好话，我就答应了，他就用微信给我转账200元，但是他一会儿说自己来拿，一会儿又说要他的朋友来拿，所以我收了钱，但没有把毒品给他，到第二天，才知道他被公安机关抓了。4、证人李某22019年8月1日的证言证实，我一共在“梅某”手里拿了三次毒品，第一次是在十几天前的一个晚上，在，“梅某”把毒品放在一个摩托车钥匙下面的储存箱里，我去拿的是6颗红色的麻果。第二次是一个星期之前的晚上，我去“梅某”家里，“梅某”面对面给我的，这次被公安机关查获的4、5克冰毒就是“梅某”第二次给的。第三次她跟我说了放在什么地方，我没有去拿，就被公安机关抓获了。第一次买毒品花费了200元买了6颗红色的麻果，第二次花费了1000多元买了估计4、5克冰毒。证人李某22019年8月2日的证言证实，2019年7月下旬，我在城关街上走路，我就用微信跟“梅某”联系，我说“要点白色的东西”（指冰毒），她说有，要我到她租住的屋里去拿，然后她就发定位给我，我跟着定位就走到红城加油站附近的一个楼房的六楼里面找到的“梅某”，“梅某”面对面给我的一个白色塑料袋装的冰毒，有4、5克重，当场我给了1100元现金的“梅某”。5、证人何某2019年8月7日的证言证实，现场查获的毒品是翁红梅的。一审认为，被告人翁红梅违反国家毒品管制法规，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人翁红梅贩卖毒品数量为26.31克，二次贩卖，曾因贩卖毒品，被判处拘役，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人翁红梅因涉嫌非法持有毒品罪，被抓获后被强制戒毒的时间应予折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人翁红梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万五千元；二、追缴被告人翁红梅违法所得一千三百元上缴国库。三、监利县公安局查获的毒品26.31克及扣押的犯罪工具由监利县公安局依法处理。上诉人翁红梅提出主要上诉理由如下：1.其未收取吸毒人员李某2贩毒资现金1100元；2.现场查获的毒品中有21克是何某的，不应认定为其贩卖毒品的数额。其辩护人提出一审认定翁红梅贩卖毒品21克证据不足，理由：1.现场从何某的储物箱中搜查出的毒品无法证实为翁红梅所有；2.现有证据无法证实翁红梅以贩卖毒品获利为主要目的；3.翁红梅无经济能力一次性购买26.31克毒品进行贩卖。经审理查明，一审认定的事实和证据与本院审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。关于上诉人翁红梅提出其未收取吸毒人员李某2贩毒资现金1100元的上诉理由，经查，一审认定翁红梅在租住的房间向吸毒人员李某2贩卖甲基苯丙胺一包，收取毒资现金1100元的事实，有证人李某2的证言及上诉人翁红梅在侦查阶段的供述证实，且二人所述贩卖经过和情节基本一致，足以认定。故该上诉理由不能成立。关于上诉人翁红梅及其辩护人提出一审认定翁红梅贩卖毒品21克证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，在案证据证明，现场查获毒品26.31克均是从翁红梅租住的房间内搜出，且翁红梅庭前的历次供述均对所查获毒品是其所有的事实供认不讳，其提出该毒品是何某的，与其无关的理由无相关证据证实，不能成立。由于上诉人翁红梅向吸毒人员李某2贩卖毒品的事实清楚，证据确凿，一审根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，将从其住所等处查获的毒品，认定为其贩卖的毒品，并无不当。故对该上诉理由和辩护意见，本院不予支持。本院认为，上诉人翁红梅违反国家毒品管制法规，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人翁红梅曾因贩卖毒品被判处刑罚，系毒品再犯，应当从重处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 陈 静审判员 曹 磊审判员 张继明二〇二〇年十月九日书记员 田思思