江西省赣州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）赣07执复62号 复议申请人（异议人、被执行人）：邓智元，男，1966年7月7日生，汉族，住江西省赣州市南康区。 委托诉讼代理人：刘自东，江西明理律师事务所律师，特别授权。 委托诉讼代理人：叶秋林，江西明理律师事务所律师，一般代理。 申请执行人：黎秋伶，女，1989年12月26日生，汉族，住江西省赣州市章贡区。 委托诉讼代理人：黎泰成，男，汉族，1968年6月28日生，住江西省赣州市章贡区，黎秋伶之父，特别授权。 复议申请人邓智元不服赣州市章贡区人民法院（下称章贡区法院）（2020）赣0702执异69号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年9月25日进行听证。申请执行人黎秋伶及其委托诉讼代理人黎泰成，被执行人邓智元及其委托诉讼代理人刘自东参加了听证，本案现已审查终结。 在章贡区法院执行黎秋伶与邓智元民间借贷纠纷一案中，邓智元对该院立案执行黎秋伶申请要求其归还9000元本金及1170213.34元利息不服，向该院提出书面异议，请求终结对（2019）赣0702民初2969号民事调解书的执行。该院受理审查后，作出（2020）赣0702执异69号执行裁定，裁定驳回了邓智元的异议请求。 章贡区法院查明，黎秋伶与邓智元民间借贷纠纷一案，该院于2019年12月24日作出（2019）赣0702民初2969号民事调解书，确认：一、邓智元退还黎秋伶投资款150万元，并于2020年1月20日前归还50万元，剩余款项于2020年3月20日前一次性付清；二、前述款项由邓智元转入黎秋伶指定银行账户（户名：陈红英，开户行：招商银行瑞金支行，账号：62×××37）；三、前述给付义务，若邓智元任意一期未按时履行，则黎秋伶有权立即要求邓智元一次性支付上述所有款项，并支付自2016年12月13日起至款项清偿之日止的利息（以实际尚欠款项为基数，按月利率2%计算）；四、案件受理费9150元，由黎秋伶负担4575元、邓智元负担4575元。 另查明，（2019）赣0702民初2969号民事调解书，黎秋伶、邓智元均于2019年12月24日签收，同日，该调解书发生法律效力。黎秋伶于2020年4月14日向该院申请强制执行，该院于2020年4月15日立案执行，案号为（2020）赣0702执945号。广东华商（赣州）律师事务所律师王香香，系黎秋伶诉讼及执行阶段的委托代理人，代理权限均为特别授权。 章贡区法院认为，本案的争议焦点为邓智元与黎秋伶是否已达成执行和解。一、从时间要求上，执行和解一般发生在执行中，本案中邓智元与黎秋伶诉讼阶段的委托代理人王香香的对话发生在（2019）赣0702民初2969号民事调解书发生法律效力后、黎秋伶申请强制执行前；二、从代理权限要求上，委托代理人代为执行和解的，应当有委托人的特别授权，本案中邓智元与黎秋伶诉讼阶段的委托代理人王香香的对话发生在诉讼阶段后、执行阶段前，王香香仅是诉讼阶段和执行阶段的特别授权委托代理人；三、从形式要求上，和解协议一般采用书面形式，或者在执行中由执行人员将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章确认，本案中邓智元与黎秋伶诉讼阶段的委托代理人王香香仅发生对话，未签订书面协议，亦未在执行中由执行人员将协议内容记入笔录；四、当事人认为在立案执行前已按生效法律文书确定的义务履行的，可以直接向执行实施案件的承办法官主张依法扣除。因此，邓智元与黎秋伶未达成执行和解，邓智元以达成执行和解且履行完毕为由请求终结（2019）赣0702民初2969号民事调解书的执行无事实和法律依据，该院不予支持。据此，章贡区法院裁定驳回了邓智元的异议请求。 邓智元向本院申请复议称，请求撤销(2020)赣0702执异69号执行裁定，并终结对(2019)赣0702民初2969号民事调解书的执行。事实和理由：一、本案的和解协议完全符合《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》（下称《执行和解规定》）第一条要求，也属广义的执行范畴，由此达成的和解协议合法有效，不因时间导致无效。二、黎秋伶的律师无论是在诉讼还是在执行阶段，其代理权限均为特别授权，故其有权代为达成和解协议。基于本案的代理是连续的，复议申请人有足够的理由相信其有代理权限。且从微信聊天记录和转账记录来看，本案已履行完毕。三、和解协议由双方自愿达成即可，并未要求必须采用书面形式。四、本案达成和解事实清楚，并已履行完毕，黎秋伶申请执行违反了诚实信用原则。五、黎秋伶不具备本案的诉讼主体资格。本案实际为买卖合同纠纷，并非民间借贷，买卖双方是被执行人邓智元和黎泰成，退货与收款的主体均是黎泰成，所以本案的诉讼主体是黎泰成不是黎秋伶。 本院复议补充查明，1.黎泰成与黎秋伶系父女关系，邓智元与熊红莲系夫妻关系。2.申请执行人黎秋伶委托其诉讼阶段的代理人王香香为其执行阶段代理人的授权委托书系2019年12月4日签订。本案申请强制执行前，王香香就履行(2019)赣0702民初2969号民事调解书及黎秋伶之父黎泰成归还邓智元物件，通过微信与邓智元进行了协商，即：（1）2020年1月20日，双方同意就履行调解书确认的第一笔款项及黎泰成归还邓智元物件于2020年1月21日同时进行。2020年1月21日，邓智元归还了黎秋伶本金49.1万元，黎泰成也归还了邓智元往来物件，并由邓智元向黎泰成出具收条一张，载明“今收到黎泰成所有往来物件已收回，原黎泰成指定其女儿黎秋伶转账给邓智元账户人民币贰佰万元已退壹佰万元整，余壹佰万元按章贡区法院调解书规定时间内退清（指定账户）。黎泰成与邓智元货款两清无任何联系。”（2）2020年3月20日，王香香向邓智元转达申请执行人对剩余款项的支付意见，即“他们的意思是今天要付一笔，显示诚意，剩余的可以下周来”。该日，邓智元向黎秋伶支付款项20万元。此后，又于2020年3月23日、24日和25日共支付41.8万元。（3）2020年3月27日，王香香向邓智元催促剩余款项何时到位，邓智元提出争取2020年3月31日前退清。该日，邓智元支付给申请执行人款项8.2万元，此后，又于2020年3月30日和31日共支付30万元。故(2019)赣0702民初2969号民事调解书生效后，至2020年3月31日止，被执行人共归还申请执行人款项149.1万元。此外，本案尚未提起诉讼时，邓智元通过其妻熊红莲账户于2017年8月1日转给申请执行人9000元，听证时，申请执行人对该款项属归还其本金还是利息持有异议。3.黎秋伶申请强制执行的事项为：（1）退还投资款9000元；（2）支付迟延履行应计的利息1170213.34元（即已归还的149.1万元本金的利息）；（3）承担本案执行费。 本院查明的其他事实与章贡区法院查明的一致。 本院认为，本案争议的焦点为复议申请人是否履行完毕(2019)赣0702民初2969号民事调解书确定义务。《执行和解规定》第一条第一款、第十五条和第十九条第（一）项分别规定，当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。执行和解协议履行完毕，申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的，可以向执行法院另行提起诉讼。执行过程中，被执行人根据当事人自行达成但未提交人民法院的和解协议，或者一方当事人提交人民法院但其他当事人不予认可的和解协议，依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，人民法院按照和解协议履行完毕的，裁定终结原生效法律文书的执行。本案中，执行依据(2019)赣0702民初2969号民事调解书虽确认邓智元应于2020年3月20日前分两期共退还黎秋伶投资款150万元，若任意一期未按时履行，则黎秋伶有权要求一次性支付，并要求邓智元支付自2016年12月13日起至款项清偿之日止的利息（以实际尚欠款项为基数，按月利率2%计算）。但从该调解书生效后至申请执行人2020年4月14日向章贡区法院申请执行前，申请执行人的全权代理人王香香与被执行人邓智元就履行该调解书的微信协商内容、申请执行人已履行的金额及2020年1月21日邓智元向黎泰成出具收条的事实可知，被执行人邓智元已按微信协商要求履行了149.1万元本金的还款义务，对剩余未履行的9000元本金，实质上是双方当事人对本案提起诉讼前“2017年8月1日”邓智元归还的9000元是否也属履行本案调解确定义务的本金存在争议。上述事实表明，就本案生效调解确定的150万元本金退还义务，被执行人在申请强制执行前，已按微信协商要求，履行了149.1万元（虽然其中有30万元的归还与协商要求的归还时间有所迟延，但该迟延履行并不构成根本违约），故申请执行人要求被执行人按本案生效调解书约定继续履行149.1万元已还本金的相应利息，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。申请执行人如对该149.1万元款项的履行存在争议，应另行通过诉讼解决。而对2017年8月1日归还的9000元款项是否属履行本案调解书确定本金的问题，基于该9000元的归还系在本案提起诉讼前发生的事实，且申请执行人对被执行人主张该款应抵算生效调解书确定的应退还本金不予认可，故对被执行人的该主张本院不予支持。鉴于本案执行依据生效后申请执行前，被执行人仅归还149.1万元本金的事实，故对该争议的9000元本金及相应利息，被执行人应予继续履行。至于被执行人提出本案实为买卖合同纠纷，并非民间借贷，本案的诉讼主体是黎泰成不是黎秋伶的异议事由，该事由系被执行人以本案执行依据生效之前的实体事由提出的排除执行的异议，实质上是认为本案执行依据存在错误，该异议事由不属本案复议审查范围，被执行人应依法申请再审或者通过其他程序解决，本复议程序中不予审查。 综上，章贡区法院作出的异议裁定认定基本事实不清，其结果应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项规定，裁定如下： 一、撤销赣州市章贡区人民法院（2020）赣0702执异69号执行裁定； 二、终结对(2019)赣0702民初2969号民事调解书中已归还的149.1万元本金的利息执行； 三、继续执行邓智元应归还黎秋伶投资款9000元，并以该9000元为基数，按月利率2%计算，支付自2016年12月13日起至清偿之日止的利息。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈小奇 审判员  李 鸿 审判员  何树明 二〇二〇年十月九日 书记员  刘 珍