湖南省新田县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1128刑初203号 公诉机关湖南省新田县人民检察院。 被告人陈清达，男，4月3日出生于湖南省新田县，汉族，小学文化，农民，住新田县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，2018年4月27日被新田县公安局刑事拘留，同月28日被新田县公安局取保候审。本院立案受理后，于2020年9月24日依法对其重新办理了取保候审手续。 辩护人邝琳，新田县法律援助中心律师。 新田县人民检察院以新检一部刑诉[2020]119号起诉书指控被告人陈清达犯非法持有枪支罪，于2020年9月24日向本院提起公诉。本院同日立案受理，依法适用简易程序，独任审判。于2020年10月14日公开开庭进行了审理。新田县人民检察院检察员骆兴国出庭支持公诉。被告人陈清达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新田县人民检察院指控，2018年3月17日，新田县公安局民警，在新田县石羊镇东田村附近一水库旁被告人陈清达家中的卧室内查获三支鸟铳，其中一支鸟铳系陈某（另案处理）所持有，另二支系陈清达所持有。经永州市公安局司法鉴定中心鉴定，三支鸟铳均是以火药为发射动力的枪支。 另查明，被告人陈清达家中被查获的上述三支鸟铳，其中一支鸟铳系陈某交由被告人陈清达用于帮陈某看守水库；另二支鸟铳系被告人陈清达父亲去世时遗留家中，多年未使用，被告人陈清达未主动上交公安机关。被告人陈清达到案后，如实供述了自己的罪行，自愿认罪认罚。 上述事实，被告人陈清达在法庭审理过程中亦无异议；并有《接报案登记表》《立案决定书》《查获经过》《常住人口信息》及相关强制措施法律文书等书证；证人陈某的证言；《搜查证》《搜查笔录》及照片，《现场勘验笔录》及照片，《辨认笔录》及照片，《指认笔录》及照片；《永州市公安司法鉴定中心鉴定书》等证据证实。足以认定。 本院认为，被告人陈清达不符合配备枪支条件，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。新田县人民检察院指控被告人陈清达的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。本案中，被告人陈清达在与陈某共同非法持有枪支的犯罪过程中，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈清达未将父亲去世时遗留家中的二支枪支主动上交公安机关，可以酌情从重处罚。鉴于被告人到案后，如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人自愿认罪认罚，亦可酌情从轻处罚。故，被告人陈清达的辩护人邝琳提出“被告人有坦白情节，认罪认罚，主观恶性和社会危害性相对较小”的辩护意见，符合客观事实和法律规定，本院依法予以采纳。但提出“被查获的父亲遗留的二支鸟铳不能使用”的辩护意见，与在法庭审理中经过认证的证据不符，亦未提供其他证据证实，本院依法不予采纳。根据被告人陈清达的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现等，依法可以对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第八条第二款的规定，判决如下： 被告人陈清达犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审判员  黄静 二〇二〇年十月十二日 法官助理邓博丹 书记员邓博丹 附本刑事判决书适用的法律条文原文如下： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。 第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。 刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。