辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终629号上诉人（原审被告）：赵敏，男1969年5月12日出生，汉族，住辽阳市太子河区。委托诉讼代理人：王丽冬，赵敏妻子，1973年11月6日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：宋长洪，辽阳市白塔区襄平法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：辽阳筑路机械有限公司，住所地：辽阳市太子河区。法定代表人：关岐生，该公司董事长。委托诉讼代理人：吕赵赢、孙明宇，辽宁共宸律师事务所律师。上诉人赵敏因与被上诉人辽阳筑路机械有限公司劳动争议一案，不服辽阳市太子河区人民法院（2019）辽1011民初774号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人赵敏的委托诉讼代理人王丽冬、宋长洪，被上诉人辽阳筑路机械有限公司的委托诉讼代理人吕赵赢、孙明宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵敏上诉请求：一、请求撤销原审判决，依法改判辽阳筑路机械有限公司一次性支付赵敏赔偿金167912.65元；二、一、二审诉讼费由辽阳筑路机械有限公司承担。事实与理由：原审判决适用法律错误，原审判决认定：劳动合同期满前，用人单位无法与劳动者取得联系，无法续签劳动合同的，可以终止合同。该认定事实错误，赵敏于2007年开始到辽阳筑路机械有限公司工作，至今已达到12年之久，双方己形成了无固定期限劳动合同，即便双方于2018年3月1日又签订的劳动合同期满为2018年9月1日，但根据劳动合同法的规定，辽阳筑路机械有限公司未征求赵敏同意的情况下而单方终止劳动合同属于违法行为，本案中也未出现辽阳筑路机械公司有权单方终止劳动合同的法定情形。赵敏补充上诉意见：1、原审判决适用法律错误。本案中，赵敏与2007年3月就已经在辽阳筑路机械有限公司工作，连续工作已经超过10年。根据《劳动合同法》第14条规定，劳动者在该用人单位连续工作满10年的，应当订立无固定期限的劳动合同。辽阳筑路机械有限公司应当与赵敏订立无固定期限的劳动合同，不应当签订6个月劳动合同期限，因此，原审判决认定赵敏的劳动合同期满是错误的。2、《劳动合同法》第42条3项规定：劳动者患病或者非因公负伤，在规定的医疗期内的，用人单位不得依照本法第40条、第41条的规定解除劳动合同。赵敏经确诊为鼻咽恶性肿瘤，属于难以治疗的特殊疾病的劳动者，根据劳动和社会保障部1995年《关于贯彻的通知》中规定：“对患特殊疾病（如癌症、××、瘫痪等）的职工，在二十四个月内尚不能痊愈的，经企业好劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期。”根据上述规定，赵敏所患疾病病情是癌症，为特殊疾病，在此情况下，应享受24个月的医疗期。3、原判认定劳动合同期满无法与赵敏取得联系，该认定不符合客观事实。赵敏和妻子王丽冬都是辽阳筑路机械有限公司员工，双方都有联系方式，公司以何种方式联系过赵敏应由辽阳筑路机械有限公司负有举证责任。综上，原审判决显然违反法律规定，请求二审予以改判。辽阳筑路机械有限公司辩称：1、赵敏与我公司未成立无固定期限劳动合同。2018年3月，赵敏与我公司签订固定期限劳动合同，期限为半年。从合同签订至劳动合同期满，赵敏从未与单位协商、或者提出签订无固定期限劳动合同的要求，并且，从2018年6月12日起，至赵敏劳动合同期满，赵敏未请假连续旷工数月，我公司联系不到赵敏，无法与其续签劳动合同，赵敏已用行为表示不愿与我公司继续建立劳动关系，所以，赵敏与我公司未成立无固定期限劳动合同。2、我公司无需支付经济补偿金。赵敏从2018年6月其连续无故旷工数月，为履行请假手续，已经严重违反单位规章制度，并非我公司违法解除劳动合同，据此，我公司无需支付经济补偿金，即使按赵敏所述，因住院无法与我公司联系，2018年8月9日到2018年9月3日为其出院期间，有近一个月的时间，其也未与我公司有任何联系。我公司在无法取得联系的情况下，实在无法与赵敏续签劳动合同，直到2019年12月，最后无奈才下除名决定，在无法联系到赵敏续签劳动合同的情况下，终止劳动合同并无不当。原审判决事实清楚，适用法律正确。辽阳筑路机械有限公司向一审法院起诉请求：请求判令我公司不支付赵敏劳动合同赔偿金167,912.65元。事实与理由：赵敏向辽阳市劳动人事争议仲裁委员会对我公司提起了仲裁，辽阳市劳动人事争议仲裁委员会做出辽市劳人仲字(2019)第432号《仲裁裁决书》，裁决我司一次性向赵敏支付劳动赔偿金167,912.65元，我司不服故向法院提起诉讼。我司与赵敏在2018年3月1日签订《劳动合同书》(编号34951)，约定劳动期限为2018年3月1日至2018年9月1日，该合同经辽阳市太子河区人力资源和社会保障局备案后生效。2018年6月12日起赵敏在未向我司的人事部门和相关管理人员请假的情形下便不再上班。2018年6月12日之后我司便联系不上赵敏，我司管理人员多次尝试电话联系和上门寻找均无果。2018年12月25日我司做出《关于对赵敏、朱红军劳动关系终止的决定》并张贴在工厂大门处，声明因双方签订的《劳动合同书》所约定的劳动期限已经届满并且无法与赵敏取得联系，依照合同法的相关规定现宣布终止与赵敏的劳动关系。2019年8月19日赵敏向辽阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求我公司支付劳动赔偿金。我司认为双方成立劳动关系的期间为2018年3月1日至2018年9月1日，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款的规定从2018年9月1日起双方的劳动关系自然终止。在无法与赵敏取得联系的前提下无法与其续签《劳动合同书》，故在《劳动合同书》到期的3个月后通过张贴公告的形式宣布终止与赵敏的劳动关系。我司与赵敏终止劳动关系的行为符合我国的法律规定，不属于《中华人民共和国劳动合同法》规定的解除劳动关系甚至是违法解除劳动关系的情形，因此不应支付赔偿金。一审法院认定事实：经辽阳市太子河区人力资源和社会保障局备案的劳动合同(备案时间2018年3月28日)记载：辽阳筑路机械有限公司与赵敏的合同期限是2018年3月1日至2018年9月1日，工种为钳工。赵敏分别于2018年6月12日至8月8日、2018年8月28日至9月4日、2018年9月18日至9月26日因病在辽阳市中心医院住院治疗。赵敏称其曾于2018年6月11日向辽阳筑路机械有限公司领导沈威(部长)、刘宏(主任)、王莹(考勤)通过电话及微信请假。辽阳筑路机械有限公司向法庭提供经辽阳市太子河区人力资源和社会保障局备案的解除或终止劳动关系合同证明书(赵敏妻子王丽冬，2018年6月27日)记载：依据《劳动合同法》第四十条第二款之规定，劳动者不能胜任本职工作并因病不能独立工作，公司与本人解除劳动合同关系，予以辞退，劳动者本人意见处由本案赵敏的代理人即赵敏妻子王丽冬签名。2018年12月25日，辽阳筑路机械有限公司做出《关于对赵敏、朱红军劳动关系终止的决定》并张贴在工厂大门处。辽阳筑路机械有限公司当庭表示如赵敏可以胜任原岗位，可以与其续签劳动合同。赵敏于2019年8月19日到辽阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：要求解除合同的赔偿金。辽阳市劳动人事争议仲裁委员会作出辽市劳仲字(2019)432号仲裁裁决书，裁决：辽阳筑路机械有限公司一次性支付赵敏违法终止劳动合同赔偿金167，912.65元。辽阳筑路机械有限公司不服，在法定期间内向提起起诉。一审法院认为，劳动合同期满前，用人单位无法与劳动者取得联系，无法续签劳动合同的，可以终止合同。首先，赵敏从2018年6月12日起不再到辽阳筑路机械有限公司工作；其次，赵敏提供的解除或终止劳动关系合同证明书(王丽冬)的记载内容仅可证明王丽冬本人因病不能独立工作，无法确认辽阳筑路机械有限公司知晓赵敏生病住院的事实；再次，自赵敏2018年6月12日生病住院至劳动合同期满，近三个月时间，期间2018年8月9日至9月3日为赵敏的出院期间，此近1个月，其未向单位请假；最后，赵敏辩解称其通过电话和微信向领导请假，同时称其未提交书面请假手续并不违反单位规章制度，但赵敏未提交其通过电话或微信向领导请假的证据，该辩解不成立。判决：辽阳筑路机械有限公司终止与赵敏的劳动合同合法。案件受理费400元，减半收取200元，由赵敏负担。本院认为，赵敏提供了其工资流水记录及住院病历，证明其在2007年起在辽阳筑路机械有限公司工作，是该公司员工，辽阳筑路机械有限公司对这一事实未予否认，也未提供证据加以反驳，故本院对赵敏主张其自2007年起在辽阳筑路机械有限公司工作的事实予以采信。根据《劳动合同法实施条例》规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。根据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》，实际工作年限10年以上，在本单位工作年限10年以上15年以下的，医疗期为12个月。根据《劳动合同法》规定，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的，用人单位不得以劳动合同到期终止为由解除劳动合同关系。本案中，辽阳筑路机械有限公司在仲裁及一审审理期间，均以劳动合同到期终止未再续签，作为不支付经济赔偿金的理由。二审中，辽阳筑路机械有限公司称解除与赵敏之间的劳动关系，是因为赵敏旷工违反单位规章制度。故本案争议焦点是辽阳筑路机械有限公司单方与劳动者解除劳动关系是否合法，是否需要支付经济赔偿金。根据《劳动合同法》规定，用人单位在制定、修改或决定有关劳动报酬、工作时间、劳动纪律等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或全体职工讨论，提出方案或意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并进行公示或者告知劳动者。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》规定，因用人单位作出的开除除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。审理中辽阳筑路机械有限公司提交了《2019年辽筑公司管理制度》，但并未提供证据证明该规章制度是经过职工代表大会或者全体职工讨论协商后确定的，也无证据证明其在做出除名决定之前，已经向赵敏告知了该规章制度。况且，赵敏连续两个多月未到单位上班，作为用人单位，辽阳筑路机械有限公司有义务对其未到单位工作的原因进行核实，并催告其到岗工作，对辽阳筑路机械有限公司称赵敏无故旷工及不清楚赵敏患病的事实，本院不予采信。辽阳筑路机械有限公司在赵敏患病且在规定的医疗期内终止双方的劳动合同，属于违法终止劳动合同的行为，其应当向赵敏支付经济赔偿。综上所述，上诉人赵敏的上诉请求成立，本院予以支持，一审判决认定事实及适用法律错误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）之规定，判决如下：一、撤销辽阳市太子河区人民法院（2019）辽1011民初774号民事判决书；二、辽阳筑路机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人赵敏违法解除劳动合同的经济赔偿金167912.65元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费200元、二审案件受理费400元，由辽阳筑路机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  王 娜审判员  艾德玲二〇二〇年十月二十三日法官助理侯是羽书记员徐智源