天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终2084号上诉人（原审被告）：胡佳媛，女，1988年10月14日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：王祎成，天津坤远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许舒菊，女，1986年7月23日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：白科硕，天津晋和律师事务所律师。原审被告：天津启美韩亚美容服务有限公司，住所地天津市河西区东江道南侧青林大厦3/4-911。法定代表人：胡秋华，总经理。委托诉讼代理人：王祎成，天津坤远律师事务所律师。原审第三人：陈惠，女，1984年2月27日出生，汉族，住天津市河东区。原审第三人：胡琴，女，1982年11月2日出生，汉族，住北京市丰台区。原审第三人：张海燕，女，1990年10月26日出生，汉族，住江西省南昌市青云谱区。上诉人胡佳媛因与被上诉人许舒菊、原审被告天津启美韩亚美容服务有限公司（以下简称启美韩亚公司）、原审第三人陈惠、胡琴、张海燕合同纠纷一案，不服天津市河西区人民法院（2019）津0103民初6902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。胡佳媛上诉请求：1、请求撤销原审判决，依法改判驳回许舒菊全部诉讼请求或发回重审；诉讼费用由许舒菊承担。事实和理由：《入股合作协议》约定了以启美韩亚公司名义进行项目经营，尽管许舒菊将投资款项支付给了胡佳媛，但当时胡佳媛是启美韩亚公司的法定代表人，胡佳媛替公司收到投资款后，将该投资款全部以公司名义购买了《入股合作协议》约定的项目产品和用于公司项目经营，各投资人还参与了启美韩亚公司名义举办的招商会。庭后胡佳媛搜集得到新的证据，即胡佳媛委托广州市旭泉生物科技有限公司向许舒菊邮寄分货（产品）的物流单据及货物清单、物流公司人员的视听资料（录音）、物流公司员工明确表明货物已经按照邮寄地址送达给许舒菊，并与许舒菊通过多次电话，但是许舒菊拒绝收货，以及给许舒菊邮寄的分货（产品）在天津市滨海新区塘沽物流站仓库存放的照片及剩余产品在生产厂家的存放照片。对于以上证据说明胡佳媛按照双方认可的自书文件履行了全部义务，因许舒菊违反约定导致双方没能顺利履行，该责任应该由许舒菊承担。许舒菊辩称，不同意胡佳媛的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。启美韩亚公司述称，同意胡佳媛的上诉请求。陈惠未参加询问，未提供书面意见。胡琴未参加询问，未提供书面意见。张海燕未参加询问，未提供书面意见。许舒菊向一审法院起诉请求：1、判令解除许舒菊与胡佳媛签订的《入股合作协议书》；2、判令胡佳媛、启美韩亚公司连带归还许舒菊428，000元；3、胡佳媛、启美韩亚公司承担本案诉讼费用。一审法院查明事实：2017年12月26日，许舒菊与胡佳媛、第三人陈惠、胡琴、张海燕、案外人林珑共同签订《入股合作协议》，甲方是胡佳媛，乙方是许舒菊、陈惠、胡琴、张海燕、林珑，协议载明：各方因共同投资启美韩亚公司事宜，达成如下协议：一、设立公司的名称为天津启美韩亚美容服务有限公司，法定代表人为胡佳媛，注册资本5，000，000元，经营范围是美容服务、化妆品批发和零售；公司是依照《公司法》等相关法律规定成立的有限责任公司，已由胡佳媛出资成立。二、各方出资入股情况。公司由甲、乙各方股东共同投资经营；其中，许舒菊出资60万元，占投资人会议表决权的10%；如乙方未按本协议上述规定按时足额缴付出资，则乙方无权要求退还已付出资，甲方可选择按乙方实际出资入股或无息退还乙方出资后，清除乙方入股投资资格。三、重大事项处理：遇有重大事项，须经甲、乙各方三分之二以上表决权通过方可进行。五、盈亏分配。利润和亏损，甲、乙双方按照投资人会议表决权比例分享和承担；盈余分配每月进行一次。六、转股或退股的约定。公司不允许投资人转股；退股：任何一方投资人退股，只按最初出资的款额退还；任何时候退股均以现金结算或实物折价退还。合同签订后，许舒菊陆续通过微信、支付宝、他人代为转账、银行转账等方式向胡佳媛支付投资款428，000元，被告胡佳媛收到后，未将款项转入启美韩亚公司，部分用于购买合作产品。2018年9月6日，许舒菊向胡佳媛出具信函，许舒菊自愿解除入股合作协议，并且就合作协议与胡佳媛、启美韩亚公司无任何经济责任及纠纷，自愿按公司意愿分货并处理自己的代理商。第一次庭审后，一审法院释明许舒菊与胡佳媛进行分货，并以货物折价退款的事宜，但双方未能在限定时间内进行处理，胡佳媛称用投资款购买的货物，除了已经销售出去的，其余货物还存放于厂家（广州市旭泉生物科技有限公司），但可以随时提货。另查，启美韩亚公司系自然人独资有限责任公司，股东为胡佳媛。2018年5月2日，该公司将原法定代表人胡佳媛变更为胡秋华，将注册资本由500万元变更为50万元。一审法院认为，许舒菊与胡佳媛签订的《入股合作协议》系双方当事人真实意思表示，符合有关法律规定，该合同合法有效。许舒菊要求解除《入股合作协议》，胡佳媛同意该诉讼请求，并认为该协议已经于2018年9月6日解除。一审法院认为，许舒菊于2018年9月6日要求解除《入股合作协议》，对此胡佳媛没有异议，故一审法院确认许舒菊与胡佳媛签订的《入股合作协议》于2018年9月6日解除。关于许舒菊要求胡佳媛、启美韩亚公司连带归还投资款428，000元的诉讼请求。许舒菊共向胡佳媛支付投资款428，000元，但胡佳媛并未将投资款给付启美韩亚公司，启美韩亚公司即不是《入股合作协议》的一方当事人，也未参与该合同的履行，许舒菊要求启美韩亚公司承担连带责任没有事实及法律依据，一审法院不予支持。胡佳媛抗辩认为许舒菊于2018年9月6日书面承诺自愿解除《入股合作协议》，并且就合作协议与胡佳媛无任何经济责任及纠纷，自愿按公司意愿分货，因此胡佳媛无需向许舒菊归还任何款项。一审法院根据许舒菊的该承诺已经释明双方对以货退款事项进行协商，并给双方充足的履行时间，但直至再次开庭前，双方不能履行以货退款。根据《入股合作协议》的约定：任何一方投资人退股，只按最初出资的款额退还；任何时候退股均以现金结算或实物折价退还。一审法院认为，许舒菊有权要求胡佳媛按最初支付金额退还投资款，因双方不能履行实物折价退还，故胡佳媛应当退还许舒菊428，000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百零七条之规定，判决：一、确认许舒菊与胡佳媛签订的《入股合作协议》于2018年9月6日解除；二、胡佳媛于本判决生效之日起十日内返还许舒菊投资款428，000元；三、驳回许舒菊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7，720元，减半收取计3，860元，保全费2，660元，合计6，520元，由胡佳媛负担。二审中，各方当事人均未提供新证据。本院经审理查明的案件基本事实与一审法院查明的一致，本院予以确认。本院认为，许舒菊与胡佳媛签订的《入股合作协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效。后经许舒菊要求，该《入股合作协议》已于2018年9月6日解除，胡佳媛对此并无异议，就退股事宜双方并无争议，本院予以确认。本案争议焦点为许舒菊退股时，是返还投资款还是分货。首先，《入股合作协议》对退股未做限制，仅约定按最初出资款退还现金实物折价，故许舒菊虽出具2018年9月6日解除函，表示愿分货折价，但该行为并不影响亦按出资款现金返还的权利的灭失。再次，许舒菊不参与经营，胡佳媛掌握货物营销渠道，由胡佳媛自行处理货物易于保值盈利。经一审法院向双方释明进行分货并以货物折价退款的事宜后，双方并未在限定时间内进行处理。故一审法院认为胡佳媛应在双方不能履行实物折价退还的情况下，胡佳媛应按最初支付的金额428，000元返还许舒菊，认定并无不当，本院予以维持。综上所述，胡佳媛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7，720元，由上诉人胡佳媛负担。本判决为终审判决。审判长  郭秀红审判员  杨宝华审判员  吴晓勇二〇二〇年十月二十二日书记员  周晓琳