山东省济南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁01刑终349号原公诉机关山东省济南市历城区人民检察院。上诉人（原审被告人）马某某，男，1964年1月4日出生于山东省济南市，公民身份号码3701031964010某某X，汉族，大专文化，无固定职业，户籍地山东省济南市，住山东省济南市，因涉嫌犯危险驾驶罪于2017年3月16日被刑事拘留，同年3月23日被取保候审，2019年10月8日被原审法院取保候审。辩护人窦广海、许家凤（实习），山东商经律师事务所律师。山东省济南历城区人民法院审理济南市历城区人民检察院指控原审被告人马某某犯危险驾驶罪一案，于二Ｏ二Ｏ年八月十一日作出（2019）鲁0112刑初622号刑事判决。宣判后，原审被告人马某某不服，提出上诉。本院于2020年9月28日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，核实全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，本案不属于依法必须开庭审理的案件，依照第二审程序对本案进行了书面审理。现已审理终结。山东省济南历城区人民法院判决认定，2016年12月29日晚，被告人马某某饮酒后由代驾杨某某驾驶鲁A0V某某号小型轿车送其回家。在济南市历下区明湖西路附近，马某某和杨某某发生口角，杨某某下车后，马某某驾驶车辆继续行驶，当其行驶至历城区黄台南路039电线杆处时，与驻停在路边的梁某某的鲁A93某某号小型轿车、肖家松停放在路边的二轮电动车发生碰撞，事故造成三车不同程度损坏。事故发生后，梁某某报警，马某某在事故现场等候处理。经抽血检验鉴定，马某某的静脉血中检出乙醇成分，含量为274mg/100ml。经济南市公安局交通警察支队历城区大队认定，马某某承担事故的全部责任，梁某某、肖某某不承担事故责任。案发后，马某某未赔偿梁某某、肖家松的车辆损失。原审判决认定上述事实的证据有：1.证人张某某的证某某证明：2016年12月29日晚上，其与马某某、张某建、丁某兵等在英雄山路倪氏海泰酒店一起吃饭，吃饭时大家都喝酒了，马某某也喝酒了。晚上九点多吃完饭，马某某有点醉了，丁某兵在酒店门口给马某某找了个代驾，代驾开着马某某的车，马某某坐在副驾驶的位置离开了酒店。2.证人梁某某的证某某及辨认笔录证明：2016年12月29日23时许，其驾驶鲁A93某某号轿车在黄台南路路南侧停车等人，突然感觉车被撞了。其下车查看发现对方车右前侧和其车的左后侧发生了碰撞，但撞其车的那辆轿车没有停车，又撞到路北侧一辆电动二轮车才停下来。其紧接着下车过去查看，看到肇事车上只有一个男性驾驶员，应该是喝酒了，驾驶员自己打开车门下来。其和对方协商赔偿问题，没协商好，其就报警了。交警来了之后，一名代驾打扮的男子还向交警指认这名肇事司机酒后驾车，还说他给这名肇事司机代驾，肇事司机不给钱，打他并将他赶下了车，他骑着电动车一直跟着他到事故现场。经辨认，确认与其车发生碰撞的鲁A0V某某号轿车驾驶人是马某某。3.证人肖某某的证某某及辨认笔录证明：2016年12月29日23时许，其骑电动车到黄台南路历城三中路口西边约100米路北的超市买东西，突然听到外面有声音，出来一看其车被一辆轿车撞倒了。对方轿车上就司机一个人，是中年男子，其问他怎么回事，他摇下车玻璃来说不好意思。然后马路对面一辆轿车的司机过来，说这辆车先撞的他的车，被撞轿车的司机把这个中年男子从车上喊下来，男子下车时，其看他摇摇晃晃站不稳，身上有很浓的酒味，一看就是喝醉了，与他协商赔偿的事也没协商成，被撞的另一辆轿车的车主报警。一会交警来了，一代驾男子向交警反映这名肇事司机酒后驾车，还说发生事故前他给肇事司机代驾，该肇事司机喝多了还将他赶下了车，不给他代驾费自己开车走了。经辨认，确认与其车发生碰撞的鲁A0V某某号轿车驾驶人是马某某。4.证人杨某某的证某某证明：2016年12月29日21时许，其在英雄山路倪氏海泰停车场送下客户，有两个人喊其让其代驾，说到制锦市街，其同意了。当时车上就其和客户两个人，其到了制锦市街制锦市小学门口，把客户叫醒，跟他说到地方了，对方喝多了，说跑错地方了不下车，还让其往北开，一直开到明湖路闫府私房菜门口，不想给其钱，其没有多纠缠，就下车了，这时那个人自己开车，从明湖路闫府私房菜一直由西向东行驶，行驶至历山路又向北行驶，行驶至黄台南路又向东行驶，其一直在后面跟着，边跟着边报警，对方一直开到黄台南路撞了路边停的一辆轿车和一辆电动二轮车，撞完以后客户才下车。5.公安机关制作的当事人血样（尿样）提取登记表、济公交物鉴化字[2017]0016号检验报告证明：马某某于2016年12月30日0时43分许接受抽血，经鉴定，其血液中的乙醇含量为274mg/100ml。6.北京中机车辆司法鉴定中心司法鉴定意见书证明：鲁A0V某某号轿车右前部与鲁A93某某号小型轿车左后部接触碰撞。鲁A0V某某号轿车左前部与标识为“雅迪”的电动二轮车左侧中部接触碰撞。7.公安机关出具的事件单、110接报警信息记录、提取说明、报警信息录音证明：证人杨某某在2016年12月29日23时17分、23时28分、23时43分，三次报警称鲁A0V某某号轿车司机酒驾，第二次报警时称该车发生事故。当日23时37分许，梁某某报警称在历城区黄台南路花园小区，鲁A0V某某号轿车与鲁A93某某号轿车发生事故，导致两车损坏。因设备故障，标识杨某某23时17分报警信息录音无法提取。8.公安机关出具的卡口通行车辆查询单、监控录像及截图、受理道路交通事故案件登记表、道路交通事故现场图、现场勘查笔录、出警录像、道路交通事故认定书、道路交通事故复核结论证明：案发当日，鲁A0V某某号轿车的行驶轨迹。2016年12月29日22时11分，鲁A0V某某号轿车经过英雄山路与经十一路路口南400米监控卡口时，驾驶人员为杨某某（穿红色马甲），马某某坐在副驾驶。2016年12月29日23时22分该车辆经过黄台南路山大路路口时，仅司机一人（着深色外套），副驾驶无人。出警录像证明马某某当晚着深色外套。经交警部门认定，马某某醉酒驾驶机动车未注意观察、操作不当是造成事故发生的全部原因，马某某承担事故的全部责任，梁某某、肖某某不承担事故责任。9.公安机关出具的情况说明证明：本案审理过程中，因杨某某联系方式更换，去向不明，未能联系到杨某某。10.公安机关出具的查获、归案经过证明：2016年12月29日23时许，公安机关接报警称，历城区黄台南路花园小区鲁A0V某某号轿车与鲁A93某某号轿车发生事故，导致两车损坏。民警到达现场后发现马某某嫌疑酒后驾驶，后将马某某带至医院抽血。2017年3月16日，马某某经电话传唤自行至公安机关接受讯问，否认当晚驾驶车辆。11.公安机关调取的无犯罪记录、户籍信息材料证明：马某某出生于1964年1月4日，案发时达到刑事责任年龄，此前无犯罪记录。12.公安机关调取的机动车驾驶证、行驶证、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单证明：马某某具有驾驶资格，准驾车型为C1。案发时驾驶的车牌号为鲁A0V某某号小型轿车属马某某所有。13.被告人马某某供述：2016年12月29日晚上，其与张某某、张某建等人在英雄山路倪氏海泰饭店吃饭，其喝的白酒。从喝酒的地方离开后，没有开过车。其血液中检出乙醇成份含量为274mg/100ml，对检测意见无异议，不需要重新鉴定。原审法院认为，被告人马某某的行为构成危险驾驶罪。根据马某某的犯罪事实，依照相关法律规定，以危险驾驶罪判处被告人马某某拘役三个月十五日，并处罚金三万元。宣判后，公诉机关不抗诉。被告人马某某不服，以“一审判决认定事实不清、证据不足、量刑过重”为由提出上诉，辩护人以与上诉理由相同的意见为其辩护，并要求改判上诉人马某某无罪。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。关于上诉人马某某及其辩护人所提“一审判决认定事实不清、证据不足”的问题。经查，认定马某某饮酒的事实有当晚共同聚餐的证人证某某及马某某供述，认定酒后驾驶车辆的事实有现场目击证人证某某、辨某某证人的证某某，认定马某某醉酒的事实有鉴定意见，上述证据与在案的其他证据相互印证，足以认定马某某醉酒驾驶机动车的事实。据此，上诉人马某某的该上诉理由及辩护人的该辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人马某某在道路上醉酒驾驶机动车，其行为依法构成危险驾驶罪。辩护人所提应宣告马某某无罪的辩护意见不能成立。原审法院根据上诉人马某某的犯罪事实及量刑情节，在法定量刑幅度内依法量刑并无不当，其所提量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 赵从明审 判 员 瞿守印审 判 员 李新岩二〇二〇年十月十三日法官助理 于颖慧书 记 员 李双玉