安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖13民终3236号 上诉人（原审原告）：蒋红松，男，1984年9月21日出生，汉族，住安徽省萧县。 委托诉讼代理人：张永忠，埇桥区永安镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：捷信消费金融有限公司，住所地天津市经济技术开发区第一大街79号泰达MSD-C区C1座26-27层。 法定代表人：OndrejFrydrych，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李库库，广东华商律师事务所律师。 上诉人蒋红松因与被上诉人捷信消费金融有限公司（以下简称捷信公司）劳动争议一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院(2020)皖1302民初3602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蒋红松上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持蒋红松的诉讼请求，并改判捷信公司支付加3倍法定节假日工资8981.12/21.75×35天×4=57809.5元、加倍支付经济补偿金8981.12×3.5×2=62867.84元、加倍休息日工资8981.12/21.75×165×2=136265.27元；2.一、二审案件受理费由捷信公司负担。事实与理由：1.蒋红松于2016年6月至2019年9月在捷信公司工作，双方签订了劳动合同，蒋红松月平均工资为4920.41元，2019年10月18日捷信公司以蒋红松违反公司规章制度为由与其解除劳动合同，作出解除劳动合同通知书，并经工会盖章同意后送达给蒋红松。公司规章制度规定，员工受到3次/年纪律处分通知书，公司与劳动者解除劳动合同，而蒋红松并不知道这份通知书，姓名也不是本人所签，且没有达到3次/年，鉴于捷信公司单方违法解除劳动合同的行为，蒋红松要求其支付经济补偿金合理，一审不予支持错误；2.捷信公司辩称已于2018年7月24日获得许可，实行不定时工资制，但2017年1月至2018年7月23日不实行不定时工资制，蒋红松有充分的证据证明期间一直未休息过（期间法定假日为35天，休息日为165天），捷信公司应支付法定节假日及休息日的工资及赔偿。 捷信公司辩称，1.蒋红松的上诉理由和请求与一审不完全一样，请求二审予以注意；2.蒋红松的上诉事实和理由，与其在仲裁程序及一审程序的事实与理由是完全一致，仲裁委员会以及一审均作出的公正的裁决，请求二审予以维持，并驳回邵忍忍的上诉请求。 蒋红松向一审法院起诉请求：1.判令解除蒋红松和捷信公司劳动合同关系；2.判令捷信公司为蒋红松补交各项社保；3.判令捷信公司支付给蒋红松经济补偿金39000元和赔偿金39000元；4.判令捷信公司支付蒋红松法定节假日期间的加班工资59301元及赔偿金59301元；5.判令捷信公司支付给蒋红松带薪年休假期间的加班工资26955元和赔偿金26955元；6.判令捷信公司支付给蒋红松休息日期间的加班工资57504元及赔偿金57504元；7.判令捷信公司为蒋红松办理失业保险手续；8.诉讼费用由捷信公司承担。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2016年6月至2019年9月，蒋红松到捷信公司处工作，双方签订书面劳动合同，蒋红松月平均工资为8981.12元。2016年8月10日、2018年11月28日、2019年8月27日、2019年6月19日、2019年6月26日，捷信公司五次向蒋红松下发《员工纪律处分记录表》，《员工纪律处分通知书》其主要违规原因:“销售在工作期间违反了公司规章制度中有关调查发现违规InvestigationfoundviolationID共享IDsharing违规的规定”和“销售在工作期间违反了公司规章制度中有关套现Encashment违规的规定”，分别对蒋红松做出口头警告及奖金调减20%等处罚。2019年9月6日，捷信公司以蒋红松严重违反公司规章制度为由与蒋红松解除劳动合同，做出《解除劳动合同通知书》并经工会盖章同意后邮寄送达蒋红松。2019年10月21日，蒋红松提起劳动仲裁，要求解除双方劳动合同关系、补交社会保险、支付经济补偿金、赔偿金、支付法定节假日期间加班工资及赔偿金、支付带薪年休假期间的加班工资和赔偿金、支付休息日期间加班工资及赔偿金、办理失业保险手续。宿州市劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月3日作出[2019]宿劳人仲裁字300号《宿州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，蒋红松不服，于2020年4月22日向本院提起诉讼。 一审法院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任。蒋红松主张存在休息日及节假日加班，应当就其主张提供相应的证据证明，蒋红松未能提供充足证据证明休息日及节假日上班的事实。另外，捷信公司已于2018年7月24日获得天津经济技术开发区(南港工业区)管理委员会《企业申请特殊工时工作制行政许可书》(编号:BD-10-2018-6334)，捷信公司实行的是不定时工作制。故对于蒋红松主张的加班工资，不予支持。根据《职工带薪年休假条例》(国务院令第514号)第二条规定:“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)”。蒋红松入职捷信公司处连续工作1年以上，故蒋红松在捷信公司处应当享受带薪年休假。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。蒋红松自2016年6月至2019年9月在捷信公司处工作，共计工作3年3个月，蒋红松于2019年10月申请仲裁，要求支付带薪年休假工资，捷信公司在2016、2017年度是否安排申请人年休假，需要蒋红松实际履行劳动或休息，蒋红松对实际劳动或休息的情况当时或当年就是知道的，在一年之内未向有关部门主张其权益，已超过法定时效，对其主张2016、2017年度的未休年休假工资，不予支持，对其主张2018年、2019年未休年休假工资予以支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入”。捷信公司未安排蒋红松休年休假，也无证据证明蒋红松主动放弃休年休假，现蒋红松提出支付未休年休假工资的请求，符合法律规定，予以支持。根据《职工带薪年休假条例》(国务院令第514号)第三条规定:“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;”。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定:“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”。蒋红松的月平均工资为8981.12元，2018、2019年度未休年休假工资为:8981.12元÷21.75天×5天×2×2=8258.50元。 根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十五条规定:“用人单位不安排职工休年休假又不依照条例及本办法规定支付未休年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府劳动行政部门依据职权责令限期改正;对逾期不改正的，除责令该用人单位支付未休年休假工资报酬外，用人单位还应当按照未休年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金;对拒不执行支付未休年休假工资报酬、赔偿金行政处理决定的，由劳动行政部门申请人民法院强制执行”。捷信公司未出现上述情形，蒋红松也无证据证明在提起仲裁前向捷信公司主张过未休年休假工资的相关证据。故，对蒋红松主张支付年休假工资的赔偿金诉求，不予支持。 蒋红松2016年6月入职捷信公司处，从事销售部门区域销售经理岗位工作，双方订立了书面劳动合同，该合同中已明确了捷信公司处规章制度的制定、修改或者重大事项决定的公示方式、渠道，并约定蒋红松有不时查看之义务，未在规定期限内提出意见的，视为同意。并且该劳动合同的附件包括《销售人员行为规范》等，且《员工手册》2019.1.1版已于2018年11月29日经工会委员签字及捷信公司工会委员会签章同意表决通过。根据《劳动合同法》第四条规定:“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”。故，认定双方签订的《劳动合同》及附件等所制定、修订的程序合法有效，适用于蒋红松。2016年8月10日、2018年11月28日、2019年8月27日、2019年6月19日、2019年6月26日，捷信公司五次向蒋红松分别下发《员工纪律处分记录表》《员工纪律处分通知书》，其主要违规原因是蒋红松违反《劳动合同》及附件约定内容，在工作期间存在违反公司规章制度的事实行为，根据《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，在此情形下，用人单位无需支付劳动者经济补偿金。2019年9月6日，捷信公司通过工会盖章同意程序后，以蒋红松严重违反公司规章制度为由与蒋红松解除劳动合同并邮寄送达至蒋红松，捷信公司解除行为系合法的解除行为。双方劳动合同关系解除之后蒋红松不再去捷信公司处工作，双方劳动关系终止。综上，蒋红松主张捷信公司支付经济补偿金和赔偿金的请求，均不予支持。鉴于双方劳动合同关系已于2019年9月6日依法终止，蒋红松提出解除双方劳动合同关系系重复解除，不予支持。依据有关规定，劳动者因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或因缴费年限、缴费基数等社会保险费征缴问题发生的争议不作为劳动争议案件处理。蒋红松现提起诉讼，已超出法院受理范围，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第三十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、捷信公司于判决生效后十五日内支付给蒋红松未休年休假工资8258.50元；二、驳回蒋红松的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由捷信公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。一审查明事实属实，二审予以确认。 本院认为，案已查明，2016年8月10日、2018年11月28日、2019年8月27日、2019年6月19日、2019年6月26日，捷信公司五次向蒋红松分别下发《员工纪律处分记录表》《员工纪律处分通知书》，虽蒋红松不认可通知书系其本人签字，但其认可公司当月扣除其相应奖金的事实，且其未通过有效途径提出异议，视为其知晓并接受公司作出的处分行为。鉴于蒋红松违反了双方签订的《劳动合同》及附件约定内容，在工作期间存在违反公司规章制度的行为，公司与其解除劳动关系有事实及法律依据，系合法解除行为。根据《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，在此情形下，用人单位无需支付劳动者经济补偿金及赔偿金。故，蒋红松要求捷信公司支付经济补偿金和赔偿金的请求不能成立，一审不予支持并无不当，本院对蒋红松此节上诉主张不予支持。 另，双方签订的劳动合同第三条约定：工作时间和休息休假：甲乙双方统一按照不定时工作制确定乙方的工作时间。同时，捷信公司已于2018年7月24日获得天津经济技术开发区(南港工业区)管理委员会《企业申请特殊工时工作制行政许可书》(编号:BD-10-2018-6334)，捷信公司实行不定时工作制。结合双方劳动合同约定、履行情况、劳动者的工作性质及每月发放的工资中包含绩效考核等因素，以及蒋红松对之前的工资明细未提出异议的事实，一审未认定蒋红松存在加班的事实并对其主张的加班工资不予支持并无不当，本院予以维持。蒋红松要求捷信公司支付带薪年休假工资的仲裁时效为一年，其要求支付2018年之前的带薪年休假工资超过仲裁时效期间，对其此节上诉意见本院不予采纳，一审判决捷信公司支付2018年、2019年的带薪年休假工资正确，予以维持。 综上所述，蒋红松的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由蒋红松负担。 本判决为终审判决。 审判长  解亚洁 审判员  姚 强 审判员  朱珊珊 二〇二〇年十月二十日 法官助理刘敏 书记员王思嫚 附：本案适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。