陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终2365号 上诉人(原审被告)李闯宁，男，汉族，1980年11月21日出生，住陕西省西咸新区，公民身份号码：61040XXXX011215515。 委托诉讼代理人：赵晓红，陕西咸益律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)段红娟，女，汉族，1988年XX月XX日，住陕西省西咸新区，公民身份号码：61042XXXX80905242X。 原审被告李某某，男，汉族，2003年9月13日出生，住陕西省西咸新区，公民身份号码：61040XXXX309135518。 法定代理人：李闯宁，男，汉族，1980年11月21日出生，住陕西省西咸新区，公民身份号码：61040XXXX011215515，系李某某之父。 原审被告：查雄雄，男，汉族，1994年7月10日出生，住陕西省西咸新区，公民身份号码：61040XXXX40710551X。 上诉人李闯宁因与被上诉人段红娟、原审被告李某某、原审被告查雄雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院(2019)陕0404民初3777号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 李闯宁上诉请求：请求撤销一审判决并将本案发回重审。诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:原判审理程序违法，在被上诉人未治疗终结就准许其作伤残等级鉴定，程序错误。上诉人并未造成被上诉人严重后果，故判决精神损害抚慰金错误。 段红娟辩称：原判正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告李某某、查雄雄未作答辩。 段红娟向一审法院起诉请求：判令李某某、李闯宁、查雄雄赔偿段红娟医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、扶养生活费、鉴定费、交通费、精神损害赔偿金等各项损失共计158702元。 一审法院查明：2019年6月23日16时50分许，李某某驾驶陕DXXXXX号小型面包车沿周陵街道由东向西行驶至周陵街道广场附近路段时，与沿周陵街道由北向南横过道路的段红娟驾驶的绿驹牌二轮电动车发生碰撞，导致两车受损、段红娟、姚某某受伤的交通事故。2019年7月5日，西咸新区公安局秦汉新城分局交通巡逻警察大队作出第611702420190000150号交通事故认定书，认定李某某未取得驾驶证且未靠右侧通行，是造成此次事故的全部原因，应对此次事故负全部责任，段红娟、姚某某在此次事故中无责任。事故发生后，段红娟被送往咸阳市中心医院治疗，经诊断为：1.桡骨远端骨折（右）、Ao分型：23-B3；2.尺骨茎突骨折（右）；3.右膝关节皮肤裂伤；4.全身多处软组织挫伤。段红娟事发当日住院，2019年7月9日出院，实际住院16天，花费住院医疗费用18931.73元（均由李闯宁支付），出院情况：患者生命体征平稳，一般情况良好，患肢支具制动固定稳妥，患肢手术切口愈合良好，干燥无渗出、裂开、红肿，目前病情稳定，可办理出院手续，院外静养。出院医嘱：1.患肢腕关节暂制动，避免剧烈运功，两周后行腕关节屈伸活动锻炼；2.每三个月复查一次X线片，依据骨折愈合情况，择期行二次手术去除内固定；3.定期复查，门诊随诊。本案审理过程中，经段红娟申请，本院通过咸阳市中级人民法院委托陕西佰美法医司法鉴定所对段红娟的伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限及营养期限进行了鉴定。该鉴定所于2019年10月30日作出陕美法司[2019]临鉴字第1872号法医临床司法鉴定意见书，其中记载“现司法鉴定法医学活体检验见右腕关节肿胀”，鉴定意见为：1.段红娟的右腕关节功能丧失25%以上，伤残等级属十级；2.段红娟的误工期为150日左右，护理期为60日左右，营养期为90日左右；3.段红娟需定期影像学复查，择期行右尺桡骨骨折内固定取除术，后续治疗费约需壹万元人民币。段红娟因此次鉴定支出鉴定费2280元。另查明，段红娟出生于1988年XX月XX日，段红娟之女姚某某出生于2014年XX月XX日，段红娟称其父已经去世，其母出生于1966年XX月XX日。再查明，陕DXXXXX号面包车的所有人系查雄雄。事发时该车未投保交强险和商业三者险。李闯宁称该车系其向查雄雄所借，后其子李某某私自将车开出发生交通事故。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康权的，应依法承担侵权责任。未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害的，投保义务人和侵权人不是同一人，当事人可以请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任；不足部分，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，李某某作为限制民事行为能力人造成他人损害，应由其监护人李闯宁承担侵权责任。综上所述，对段红娟因交通事故产生的损失首先由李闯宁和查雄雄在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由李闯宁承担赔偿责任。查雄雄对损害的发生无过错，故不应对段红娟交强险责任限额范围外的损失承担赔偿责任。李闯宁对司法鉴定意见书有异议并要求重新鉴定，鉴定人已对异议书面答复并出庭接受询问，现有证据不足以证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款第三项规定的“鉴定意见明显依据不足”情形，且司法鉴定意见书明确显示内固定仍在，右腕关节虽存在肿胀，但与出院情况中所记载的红肿并非同一，出院情况中的无红肿明显是针对手术切口而言，以此说明司法鉴定意见书存在缺陷依据不足，此外鉴定时已离段红娟治疗结束已达两个多月，李闯宁认为鉴定时机不合时宜缺乏依据，故不予准许。 关于段红娟因交通事故产生的损失，医疗费为18931.73元；后续治疗费根据司法鉴定意见书对段红娟主张的10000元予以支持；关于营养费，根据受害人伤残情况参照司法鉴定意见书确定为2700元（30元/天×90天）；关于住院伙食补助费，根据实际住院天数16天对段红娟主张的480元（30元/天×16天）予以支持；关于护理费，因段红娟提交的证据不足以证明护理人员的收入水平，本院酌情按照90元/天计算，护理期限剔除李闯宁护理的6天为54天，护理费确定为4860元（90元/天×54天）；关于误工费，因段红娟提交的证据不足以证明其收入水平，本院酌情按照90元/天计算，至于误工时间根据司法鉴定意见书为150天，误工费确定为13500元（60元/天×150天）；关于残疾赔偿金，参照陕西省高级人民法院《关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见(试行)》，机动车事故责任纠纷案件中不再区分受害人住所地或经常居住地、收入来源等因素，其残疾赔偿金、死亡赔偿金统一按照陕西省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，确定为66638元（33319元/年×20年×10%）；关于被扶养人生活费，基于与残疾赔偿金同样的意见，按照陕西省上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，姚某某的被扶养人生活费为13412元（20635元/年×13年×10%÷2），段红娟之母尚未年满60周岁，被扶养人生活费不予支持，庭审中段红娟放弃了其父的被扶养人生活费，故不再计算；交通费酌情支持200元；精神损害抚慰金根据双方的过错程度、侵权行为造成的后果等因素，酌情支持2000元。以上共计132721.73元，其中医疗费用部分（医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费）32111.73元，李闯宁、查雄雄在交强险责任限额范围内连带赔偿段红娟10000元，不足部分22111.73元由李闯宁赔偿；死亡伤残部分（护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费）100610元，因未超出交强险分项限额，由李闯宁、查雄雄在交强险责任限额范围内连带赔偿。综上所述，李闯宁、查雄雄应在交强险责任限额范围内连带赔偿段红娟110610元，不足部分李闯宁应赔偿段红娟22111.73元。李闯宁已支付的18931.73元在赔偿数额中予以扣减。查雄雄经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院可以缺席判决。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，作出判决：一、本判决生效后十日内，李闯宁、查雄雄在交强险责任限额范围内连带赔偿段红娟110610元（因李闯宁已经支付了18931.73元，故实际支付91678.27元）。二、本判决生效后十日内，李闯宁赔偿段红娟22111.73元。三、驳回段红娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2408元，减半收取计1204元，鉴定费2280元，鉴定人出庭费1300元（李闯宁已预交），共计4784元，由李闯宁负担。 经审理，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，上诉人上诉认为原判审理程序违法、对司法鉴定意见书中被上诉人伤残等级有异议，因其现有证据不足以证明该鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款第三项规定的“鉴定意见明显依据不足”情形，被上诉人因交通事故第一次住院治疗出院后所进行的伤残等级鉴定，不违反法律规定，一审法院对该证据效力采信并无不当，对于上诉人及李某某提出的重新鉴定申请依法不予准许。被上诉人因交通事故致伤并经鉴定确定伤残等级属十级，一审法院根据其伤情、上诉人的过错程度等因素确定精神损害抚慰金2000元，符合法律规定。 综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人李闯宁的上诉请求依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1895元，由李闯宁承担。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  赵建辉 审判员  魏永锋 二〇二〇年十月二十一日 书记员  王玲玲 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；