浙江省绍兴市越城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0602刑初689号 公诉机关绍兴市越城区人民检察院。 被告人黄小为，男，1998年4月8日出生于海南省乐东黎族自治县，汉族，中专文化，无业，住海南省乐东黎族自治县。因涉嫌犯诈骗罪于2020年5月15日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同月18日变更为取保候审，同年7月7日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 辩护人单华钢，浙江中行律师事务所律师，绍兴市越城区法律援助中心指派。 被告人邢木源，男，1990年12月9日出生于海南省乐东黎族自治县，汉族，中专文化，无业，住海南省乐东黎族自治县。因涉嫌犯诈骗罪于2020年5月15日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同月18日变更为指定居所监视居住，同月29日变更为刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。 辩护人徐雨朦，浙江永大（绍兴）律师事务所，绍兴市越城区法律援助中心指派。 绍兴市越城区人民检察院以越检一部刑诉〔2020〕1047号起诉书指控被告人黄小为、邢木源犯诈骗罪，于2020年9月17日向本院提起公诉。本院于同月21日立案受理，并依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员童彤出庭支持公诉，被告人黄小为、邢木源分别在绍兴市看守所、绍兴市柯桥区××室参加诉讼，辩护人单华钢、徐雨朦到庭参加诉讼，现已审理终结。 绍兴市越城区人民检察院指控及当庭变更指控： 2019年以来，被告人黄小为、邢木源受陈太灯（另案处理）纠集，建立“亚洲娱乐”微信群，以赌博为名实施诈骗。具体由被告人邢木源伙同陈太灯物色被害人，将被害人拉进微信群，被告人黄小为、邢木源等人在微信群发红包，让被害人抢红包、猜中奖的红包尾数，且要求被害人在开奖前将下注的钱款转账至指定账户。被告人黄小为、邢木源等人按照被害人押注的红包尾数开奖，虚构赢钱假象，先以小利返现引诱被害人继续加大下注资金，后又以刷流水、举报赌博作弊、收取封口费等为由，骗取被害人的钱款。期间，被告人黄小为、邢木源又纠集多人入群作托，假装一起参与赌博下注、烘托气氛。 现查证：2020年3月至5月，被告人黄小为、邢木源及陈太灯采用上述方式，骗取被害人张某1（绍兴市越城区人）人民币110500元，骗取被害人赵某人民币8000元，骗取被害人王某人民币2000元，骗取被害人张某2人民币35000元，骗取钱款共计人民币155500元。 2020年5月14日，被告人邢木源在海南省海口市××路××小区××栋××室被公安机关抓获归案；同日，被告人邢木源带领公安机关在海南省乐东黎族自治县××镇××村××队××号将被告人黄小为抓获归案。案发后，被告人黄小为退赃人民币15000元，被告人邢木源退赃人民币3150元，另公安机关已冻结邢木源作案用的工商银行卡1张。 公诉机关认为，被告人黄小为、邢木源以非法占有为目的，利用电信网络技术手段，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，均应当以诈骗罪追究刑事责任。二被告人系共同犯罪。被告人邢木源协助公安机关抓捕同案被告人，属立功，可依法从轻处罚；二被告人均认罪认罚，可依法从宽处理；均部分退赃，可酌情从轻处罚。建议判处被告人黄小为有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四千元；判处被告人邢木源有期徒刑三年六个月至四年。庭审中，鉴于被告人邢木源当庭认罪认罚，公诉机关建议判处其有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。 被告人黄小为、邢木源对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人黄小为辩护人对起诉指控的事实和罪名无异议，认为被告人归案后主动配合公安机关，如实供述犯罪事实，能够自愿认罪，具有坦白情节，并主动退赃1.5万元，且系初犯，造成的社会危害性小，请求对其减轻、从轻处罚，并适用缓刑。 被告人邢木源辩护人对起诉指控的事实和罪名无异议，认为被告人系从犯；到案后积极配合警方侦破案件，属立功；自愿认罪认罚，且退赃意愿强烈，请求对其从轻、减轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证的被害人张某1、赵某、王某、张某2的陈述，被告人黄小为、邢木源的供述，非同案犯陈太灯、邢维持、邢维策、黄火刚的供述，辨认、搜查笔录、微信及支付宝转账记录、微信聊天记录、扣押决定书、扣押及发还清单、照片、银行卡明细、银行卡冻结详情，情况说明、归案经过，户籍证明等证据予以证实。 本院认为，被告人黄小为、邢木源以非法占有为目的，利用电信网络技术手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人邢木源协助公安机关抓捕同案被告人，属立功，依法从轻处罚；二被告人到案后均如实供述犯罪事实，愿意接受处罚，依法从轻处罚；均部分退赃，酌情从轻处罚。二被告人的辩护人据上述法定、酌定情节请求对二被告人从轻处罚的意见予以采纳。被告人邢木源积极实施诈骗行为，不属于从犯，其虽有立功表现，但尚不足以据此对其减轻处罚，故被告人邢木源辩护人就此提出的辩护意见不成立，不予采纳。被告人黄小为辩护人提出对其减轻处罚并适用缓刑的意见，不符合法律规定，亦不予采纳。公诉机关的量刑建议适当,本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十八条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 被告人黄小为犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自二○二○年五月十五日起至二○二四年五月二日止）； 被告人邢木源犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住二日折抵刑期一日；即自二〇二〇年五月十五日起至二〇二三年十一月十九日止）； 公诉机关移送本院扣押在案的手机3部，银行卡1张（上述物品均暂存于绍兴市涉案物证保管中心），均系作案工具，予以没收；已冻结在案银行卡内的款项按比例向各被害人发还（详见附表）；责令二被告人继续向各被害人退赔。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张** 人民陪审员  宋国华 人民陪审员  张月君 二〇二〇年十月十五日 法官 助理  俞晓勇 书 记 员  张 萍 附表： 序号 被害人 被骗金额（单位：元） 应退赔金额（单位：元） 1 张某1 110500 92350 2 赵某 8000 8000 3 王某 2000 2000 4 张某2 35000 35000 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 ?