江苏省无锡市中级人民法院执 行 裁 定 书(2020)苏02执异92号异议人（申请执行人）：叶军华，男，1974年9月7日生，汉族，住江苏省江阴市。被执行人：林上胤，男，1964年11月8日生，汉族，住浙江省杭州市上城区。本院在执行叶军华与林上胤民间借贷纠纷一案中，申请执行人叶军华对我院准予另案债权人参与分配的执行行为提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。本院审查查明：叶军华与林上胤、徐上岳、丁心权、黄瑞雁、吴存业民间借贷纠纷一案，江苏省高级人民法院2012年3月2日作出的（2012）苏民终字第0025号民事调解已发生法律效力。依据该调解书：一、林上胤、徐上岳、丁心权、黄瑞雁、吴存业在协议生效之日起15日内支付叶军华人民币600万元；45日内支付300万元，共计900万元直接汇入叶军华指定账户；二、林上胤、徐上岳、丁心权、黄瑞雁、吴存业在付清600万元当日，叶军华立即申请解除对林上胤限制出境，在付清300万元当日，叶军华同意免除对徐上岳、丁心权、黄瑞雁、吴存业连带担保责任及申请解除保全措施；三、余下款项本金1150万元，叶军华同意林上胤、徐上岳、丁心权、黄瑞雁、吴存业在协议按约履行情况下，只收取违约金及资金利息180万元，两项合计1330万元，由林上胤从2012年8月起，每月底前至少支付100万元给叶军华，截止到2013年3月31日止付清；四、协议签订之日起5日内，林上胤撤回在江苏省无锡市中级人民法院对限制出境的赔偿请求；五、林上胤、徐上岳、丁心权、黄瑞雁、吴存业认可叶军华从重庆市渝北区渝台小额贷款股份有限公司扣划的1540万元系归还叶军华借款，该公司承诺在协议签订之日起5日内，向重庆市渝北区人民法院撤回刑事自诉一案；六、一审案件受理费186682元、保全费5000元，合计191682元，其中153000元由林上胤在协议签订后15日内支付给叶军华，二审案件受理费88100元减半收取44050元由林上胤承担；七、如林上胤、徐上岳、丁心权、黄瑞雁、吴存业不按协议约定期限和方式履行给付义务，则按（2011）锡民初字第0018号民事判决确定的付款金额及利息、违约金总额申请强制执行。如已支付900万元后，徐上岳、丁心权、黄瑞雁、吴存业不再承担担保责任，余款仍按（2011）锡民初字第0018号民事判决第三条确定的付款金额及利息、违约金总额扣除已付款后申请强制执行。又查明，因林上胤未按上述生效调解书确定的内容履行义务，权利人叶军华于2013年5月6日向本院申请执行，本院立案执行后，于2014年11月20日作出（2013）锡执字第182-2号执行裁定书，裁定终结江苏省高级人民法院作出的（2012）苏民终字第0025号民事调解书的本次执行程序。2020年3月26日叶军华向本院申请恢复执行，本院于同日立案执行。执行案号为（2020）苏02执恢29号。执行过程中，本院查明林上胤名下有一套位于重庆市渝中区住宅，已抵押给交通银行股份有限公司重庆九龙坡支行，本院查封该房产并对该房产依法处置。经阿里拍卖网络询价，该房产参考价为2022185元。2020年6月29日本院在淘宝网司法拍卖网络平台对该房产以保留价1415530元进行第一次拍卖，因无人竞买而流拍。再查明，2020年6月23日，重庆市渝北区人民法院向本院发来参与分配函及相关公证债权文书、个人住房抵押贷款合同等证据材料，债权人为抵押权人交通银行股份有限公司重庆九龙坡支行。请求对我院处置的被执行人林上胤的上述重庆市渝中区房产参与分配。还查明，前述房产流拍后，叶军华申请以第一次拍卖保留价接受该房产抵债。2020年7月14日，本院执行员约谈叶军华，告知叶军华林上胤名下位于重庆市渝中区住宅，系抵押给交通银行股份有限公司重庆九龙坡支行，现该抵押权人通过重庆市渝中区人民法院来函申请参与分配，明确交通银行股份有限公司重庆九龙坡支行房产抵押优先受偿款362749.91元，依照法律规定，叶军华接受该流拍房产抵债前须清偿该优先权金额。叶军华明确表示：该房产上未偿还的抵押优先受偿款362749.91元，其同意代林上胤清偿给交通银行股份有限公司重庆九龙坡支行，并于一周内将该款汇入本院账户，然后请法院将林上胤的上述房产作价1415530元抵偿给其。后叶军华于2020年7月22日将375149.91元（含本案执行费12400元）支付至本院账户。我院于2020年7月29日将362749.91元汇付至重庆市渝中区人民法院账户。同日本院作出（2020）苏02执恢29号之二执行裁定书，裁定重庆市渝中区（不动产登记地址为重庆市渝中区）房产作价1415530元抵偿给叶军华所有，该裁定书已于同日送达给叶军华。2020年7月28日，本院作出（2020）苏02执恢29号之三执行裁定书，裁定：终结江苏省高级人民法院（2012）苏民终字第0025号民事调解的本次执行程序。又查明，2020年8月10日，重庆市渝北区人民法院再次向本院发来参与分配函，称该院除前次向本院申请参与分配取得362749.91元分配款外，该案执行标的尚余368757.27元未执行到位，故向本院继续申请参与分配对被执行人林上胤房屋处置款。本院于同年9月17日函复重庆市渝北区人民法院，告知该院根据《最高人民法院关于的解释》第五百零九条第二款规定，参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。江苏省高级人民法院《关于正确理解和适用参与分配制度的指导意见》亦明确规定，待分配财产为非货币类财产，流拍或者变卖不成后以物抵债的，申请参与分配的截止时间为抵债裁定送达之日的前一日。我院已于2020年7月29日作出裁定将林上胤位于重庆市渝中区房产作价1415530元抵偿给叶军华所有，并依法向叶军华送达以物抵债裁定。至此，林上胤位于重庆市渝中区房产执行终结。故交通银行股份有限公司重庆九龙坡支行就尚余368757.27元债权再次申请参与分配不符合法律规定，我院不予支持。叶军华向本院提出异议，请求：裁定交通银行重庆九龙坡支行无权参与分配，并责令其立即返还362749.91元。事实和理由：重庆市渝中区人民法院两次要求参与分配均无事实和法律依据，不应参与本案的分配，对第一次无锡市中级人民法院已划转的362749.91元应予退还，一、重庆市渝中区人民法院（2013)中区法民执字第00012号案件中，交通银行重庆九龙坡支行并不享有抵押权。《中华人民共和国物权法》第187条规定，不动产抵押权自登基时设立。只有办理了不动产抵押登记，取得了《他项权证》后，交通银行重庆九龙坡支行才享有抵押权。最高人民法院《关于适用行人申请执行，执行的财产不足清偿全部债务的，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照各债权比例受偿。根据异议人向重庆市规划和自然资源局查询的《不动产司法限制登记查询结果》表明，案涉房屋的异议人诉林上胤的无锡市中级人民法院2011民初18号案件于2011年1月20日首封，而交通银行重庆九龙坡支行案件是在2013年9月13日才轮候查封的。退一万步讲，即使按债权比例，异议人的债权远大于交通银行重庆九龙坡支行债权，交通银行重庆九龙坡支行的债权基本没有清偿份额。综上，交通银行重庆九龙坡支行的债权不享有抵押权，该债权的查封也是轮候查封，即使按照债权比例也基本没有分配。故异议人特请求贵院查明上述事实，裁定交通银行重庆九龙坡支行无权参与分配，并责令其立即返还362749.91元。以上事实，有江苏省高级人民法院民事调解书、本院执行裁定书、协助执行通知书、函、谈话笔录及重庆市渝北区人民法院参与分配函等法律文书、证据材料等证据在卷佐证。本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条规定，拍卖财产上原有的担保物权及其他优先受偿权，因拍卖而消灭，拍卖所得价款，应当优先清偿担保物权人及其他优先受偿权人的债权，但当事人另有约定的除外。《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。第五百一十条规定，参与分配执行中，执行所得价款扣除执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后，对于普通债权，原则上按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。清偿后的剩余债务，被执行人应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，可以随时请求人民法院执行。第五百一十一条规定，多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。具体到本案，本院在执行案件依法处置被执行人林上胤房产过程中，依法受理重庆市渝北区人民法院转来的参与分配函，并将该院债权人交通银行重庆九龙坡支行享有的抵押优先权份额交付给该院，符合相关法律规定，并无不当。因被执行人林上胤房产经拍卖流拍，申请执行人叶军华申请以房抵债，并同意按照法律规定将重庆市渝北区人民法院执行案件的债权人交通银行重庆九龙坡支行享有的抵押优先权份额交付到法院，系其真实意思表示，亦符合相关法律的规定，并未损害其合法权益。叶军华如不同意交通银行重庆九龙坡支行以抵押优先债权人身份参与本案执行财产的分配，应当在本院确定分配方案（即约谈告知）之日起十五日内提出书面异议，现其在支付相应款项并接受本院以物抵债裁定后，再提出相关异议，缺乏事实及法律依据，其异议请求不能成立，本院不予支持。现本院并未同意重庆市渝北区人民法院的第二次参与分配申请。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条、第五百一十条、第五百一十一条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回叶军华的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向本院递交复议申请书，并按对方当事人的人数提出副本，向江苏省高级人民法院申请复议。审判长  秦小兵审判员  刘永刚审判员  张圣斌二〇二〇年十月十日书记员  杨钦雅