辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1506号上诉人（原审原告）：辽阳市思波德商贸有限公司，住所地辽阳市白塔区徐往子街小庄北委。法定代表人：王宏宇，该公司经理。委托诉讼代理人：信波，该公司员工。委托诉讼代理人：程启祥，辽阳市太子河区晨曦法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国移动通信集团辽宁有限公司辽阳分公司，住所地辽阳市白塔区八一街136号。负责人：王延斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫建业，辽宁彦都律师事务所律师。上诉人辽阳市思波德商贸有限公司（以下简称“思波德公司”）因与被上诉人中国移动通信集团辽宁有限公司辽阳分公司（以下简称“移动辽阳分公司”）合同纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2020）辽1002民初57号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人思波德公司的委托诉讼代理人信波、程启祥，被上诉人移动辽阳分公司的委托诉讼代理人闫建业到庭参加诉讼，本案现已审理终结。思波德公司上诉请求：请求撤销一审判决；改判被上诉人在判决生效后立即给付上诉人代销费336888元及占用款期间银行同期同类贷款利息；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决程序违法。一审开庭时是由女法官刘彦超独任审判的，由书记员周明霞担任法庭记录，适用的是简易程序，没有法官助理杨蒙出席庭审。在判决书中出现了一位没出庭的人员，在判决中造成合议庭还缺一位，独任审判还多一位，将简易程序搞的不伦不类。所以，一审判决是错案。二、判决认定的证据错误。上诉人在一审起诉时向原审法院提供了被上诉人的所谓处罚业务通知，这个处罚业务通知是六无的空白条子，不具备法律效力。一无公章；二无处罚文件编号；三无拟稿人;四无部门经理签名;五无中心主任签名;六无公司领导签名。原审对这份证据未能公平公正裁决，错误的支持被上诉人无理扣罚上诉人336888元行为合法。原审法官将无效证据当有效认定，混淆是非，偏袒被上诉人，这是原审裁判认定证据错误的事实。三、原审认定事实错误。由于原审裁判认定证据错误，导致判决结果错误，被上诉人给上诉人的六无处罚通知第2条载明“取消辽阳市思波德商贸公司的代理资质，五年内不得准入。”根本没有罚款字样，可是被上诉人却以处罚为名，在处罚之外又强扣了上诉人的代销费。这明明是违法行为，可原审认为这是正确的，原审法官没有澄清事实，取消代理资质五年不准入和处罚外罚款是二个不同法律关系。原审将处罚通知中无罚款而强扣侵吞上诉人的财产的违法行为合法认定为错案的铁证。四、关于原审判决认定上诉人超诉超诉讼时效问题。上诉人得到一份被上诉人2013年8月14日作出的处罚业务通知。六无空白条子的空文通知，在通知中第二条写的很清楚，取消我方的代理资质和五年不得准入的处罚，根本没处罚罚款的字样，却强扣我方代销费336888元。我们收到通知后就找被上诉人索要扣罚我公司336888元的处罚决定，可是都到法院判决了，仍未给我方出罚款决定书。被上诉人强行扣款没有处罚决定，是程序违法。我们在得不到处罚决定而又被强行扣款，在向被上诉人讲不到理的情况下，才被逼到北京国家机关上访。被上诉人在无处罚决定而扣款又不给出处罚决定书，使上诉人即不能申辩又不能控告和起诉。虽然《民法总则》第188条和原《民法通则》第135条分别规定了诉讼时效期，但是被上诉人至今未给上诉人出具扣罚336888元的决定，是无处罚决定扣款，上诉人一直主张权利，所以根据《民法总则》第188条2款之规定，诉讼未超过法定的二十年起诉期限，诉讼时效期限应从被上诉人出具处罚之日起计算，原审判决认定我方过诉讼时效的认定错误。五、关于被上诉人以处罚为名侵吞上诉人代销费问题。被上诉人是经营性企业，而非政府机关，没有处罚权，处罚是国家机关部门的权力行为。被上诉人用本省市通[2013]14号内部规章制度行使处罚权是违法的。这个内部规章制度既不是国家立法，也不是国务院颁发的行政法规，更不是国家所制定的部颁法规。又没经听证、申诉、复议的程序所作出的处罚行为违法。我们首先要搞清二个原则问题。第一，企业不具有处罚权；二、辽阳移动公司是营利经营企业，搞企业处罚是的目的是不管党纪国法，以处罚为名侵吞上诉人的代销费。综上，被上诉人以处罚取消上诉人的代理资质和五年内不得准入为名，强制违法扣留侵占上诉人的代销费违法，将上诉人的代销费侵占为自己所有，构成了不当得利收入，因此，上诉人依据《物权法》第三十二条要求被上诉人返还全部被占用的336888元代销费及给付利息和承担全部诉讼费用。移动辽阳分公司辩称，同意一审判决，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持，不同意上诉人的上诉请求。上诉人在作为我方的合作商期间，违反了双方约定，有窜货行为，导致我方商业目的无法实现，因此，上诉人主张佣金是不能成立的，同时，该事件发生于2013年，上诉人主张的是违约责任，有时效期间的适用，上诉人的请求明显超过诉讼时效，因此应当驳回上诉人的上诉请求。思波德公司向一审法院起诉请求:请求判令被告返还代办酬金336888元，并支付自2013年8月14日起至给付之日止的利息，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2011年11月20日，原告思波德公司（乙方）与被告移动辽阳分公司（甲方）签订《特约代理点委托代办协议》，约定由被告委托原告代办手机业务。2013年8月，原告收到被告作出的《关于对终端窜货经销商处罚的业务通知》，被告移动辽阳分公司以原告思波德公司在履行协议过程中存在窜货问题（社会渠道利用移动公司酬金政策空间批量套购3G终端，向异地（或异网）渠道漂机、套利，造成使用客户非本地移动客户的行为）为由，取消原告代理资质，五年内不得准入，并扣罚原告思波德公司终端代办费336888元。原告思波德公司自2019年起通过国家信访局网站就本案进行信访，并于2020年1月3日向本院提起诉讼。一审法院认为，原告思波德公司与被告移动辽阳分公司签订的《特约代理点委托代办协议》符合法律规定，内容真实有效，双方均应按照协议约定内容履行。庭审期间，被告提出原告起诉已超过诉讼时效的抗辩。诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。本案中，原告思波德公司于2013年8月已经知晓被告移动辽阳分公司扣罚其代办酬金的行为。原告思波德公司行使权利的诉讼时效期限为两年，在《中华人民共和国民法总则》施行之前诉讼时效期间已经届满。原告思波德公司在知道权利被侵害后两年内未向人民法院起诉，也没有证据证明在此期间发生了诉讼时效期间中止、中断或延长的情况，故原告思波德公司向一审法院提起诉讼，已超过了诉讼时效期间，对于被告的相关抗辩意见一审法院予以采纳，对原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十九条之规定，判决：驳回原告辽阳市思波德商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费3386元（已减半收取），由原告辽阳市思波德商贸有限公司承担。本院经审理查明，一审法院对双方签订协议的时间认定有误。双方签订《指定专营店委托代办协议》的时间为2012年11月20日。该协议第二条协议期限约定:“本协议期限自签订之日起有效期一年。”第五条酬金支付及结算方式约定:“一、酬金标准:按照甲方制定的统一标准执行。酬金结算以自然月为一个结算周期。”其他事实与一审判决认定事实基本一致。本院认为，本案双方签订的《指定专营店委托代办协议》明确约定有效期为一年，即2012年11月20日至2013年11月20日。该协议对酬金的履行期限亦有约定，即酬金结算以自然月为一个结算周期。即便思波德公司认为“移动辽阳分公司的处罚决定无任何的合同依据及法律依据，更不能产生任何法律效力，对其无约束力”，思波德公司亦应当在诉讼时效期间内依据双方签订的协议要求移动辽阳分公司履行给付酬金的义务。本案中，思波德公司于2019年提起诉讼，且无证据证明存在诉讼时效中止、中断的事由，故应认定其起诉超过诉讼时效期间，一审法院判决驳回思波德公司的诉讼请求并无不当。此外，法官助理，是指专职审判辅助工作的司法人员，在法官的指导下进行工作，故一审判决列明法官助理杨蒙并未违反法定程序。综上所述，思波德公司的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。一审判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6772元，由上诉人辽阳市思波德商贸有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  范丹丹审判员  白羽彤审判员  张连杰二〇二〇年十月十二日法官助理孙丽杰书记员高莹