陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕01民终10114号 上诉人（原审原告）：陕西维伊网络科技有限公司，住所地：陕西省西安市高新区。法定代表人：李辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭徽，陕西力德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱智亮，男，1993年7月9日出生，汉族，籍住安徽省巢湖市庐江县。委托诉讼代理人：郭蒲林，陕西标典律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘沛，陕西标典律师事务所律师。上诉人陕西维伊网络科技有限公司(以下简称维伊网络公司)因与被上诉人朱智亮劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初30号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人维伊网络公司上诉请求：1、请求维持一审判决第五项，撤销一审判决第一、二、三、四项，改判不支付朱智亮2019年3月工资9000元、不支付朱智亮未订立书面劳动合同的二倍工资差额38956元，不支付朱智亮解除劳动关系经济补偿金7791.2元；2、一、二审诉讼费由朱智亮承担。事实与理由：本案原审认定事实，适用法律，程序均有错误，一审判决中第、三、四项应被撤销或发回重审。一、朱智亮与其之间属于数次间断的用工状态。朱智亮于2018年9月份入职公司后，以工作条件差、薪资要求提高、伙食差、住宿条件差、工作苦等等诸多理由，多次与其解除用工关系，同样在其与朱智亮数次不断协商，尽量妥协后，朱智亮又数次再次入职其公司，双方的用工状态不是连续的，是间断的。二、朱智亮与其之间的书面劳动合同问题，是由于朱智亮的数次间断离职行为，及朱智亮人在外地等因素，双方均以电子邮件进行往来交流，其已尽到自己的义务，但由于朱智亮的任性拖延，对其发送的签订合同通知推诿拖延，责任应由朱智亮承担。三、朱智亮已实际与其结清了手续，但朱智亮无礼强辩，本案一审在对证据的认定上脱离了双方的客观交流事实，程序上有所偏驳，将举证责任当然的认定由其全部承担，在程序适用上有误。综上，请求二审法院予以改判。被上诉人朱智亮答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。1、在2018年9月至2019年3月在其任职工作期间单位没有提出解除劳动关系的通知，不存在数次间断用工的状态，根据其工资流水也可以看出其每月的工资都是持续稳定的，因此其用工状态是持续的；2、在工作期间维伊网络公司一直没有要求签订书面劳动合同，未签订书面劳动合同的责任在于维伊网络公司，所以应当支付双倍工资；3、维伊网络公司作为用工单位既不与其签订书面劳动合同，又不缴纳社保，其离职后没有向其发放离职当月的工资，其多次催促，维伊网络公司均以各种理由推脱。综上，维伊网络公司的行为违反法律规定，应当驳回其上诉，维持原判。一审法院经认定事实，2018年9月19日朱智亮入职维伊网络公司，工作期间维伊网络公司未与朱智亮签订劳动合同，维伊网络公司亦未给朱智亮缴纳在职期间的基本养老保险、基本医疗保险和失业保险。朱智亮工资通过银行转账形式按月发放。朱智亮当庭提交《中国光大银行对私活期账户对账单》，显示工资发放情况：2018年10月7412元、2018年11月8490元、2018年12月8500元、2019年1月8500元、2019年2月4466元，共计37368元。根据前5个月工资计算月平均工资为7473.6元。2019年3月31日，朱智亮主动提出离职申请，朱智亮称维伊网络公司未向其发放2019年3月工资9000元。2019年6月10日，朱智亮称为办理离职手续按维伊网络公司要求向公司出具收条，载明：“今收到陕西维伊网络科技有限公司离职结算，差补以及费用报销，合计玖仟伍佰玖拾叁元。至此从陕西维伊网络科技有限公司离职，所有手续结清”，但维伊网络公司从未向朱智亮支付该笔款项。庭审中，维伊网络公司未提供证据证明已向朱智亮支付收条中款项。双方至解除劳动关系时未签订劳动合同。双方解除劳动关系后，朱智亮向西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：“1、向申请人出具离职证明；2、支付2018年10月19日至2019年3月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额46368元；3、支付解除劳动关系的经济补偿金8500元；4、支付拖欠的2019年2月工资4534元及3月份工资9000元；5、支付交通费2297元；6、补缴2018年9月19日至2019年3月31日期间的养老、医疗、失业、工伤及生育保险”。西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会裁决：“一、被申请人陕西维伊网络科技有限公司应自本裁决生效之日起五日内支付申请人朱智亮2019年3月份工资9000元。二、被申请人陕西维伊网络科技有限公司应自本裁决生效之日起五日内支付申请人朱智亮2018年10月19日至2019年3月31日期间未订立劳动合同的二倍工资差额42023.03元。三、被申请人陕西维伊网络科技有限公司应自本裁决生效之日起五日内支付申请人朱智亮解除劳动关系的经济补偿7473.6元。四、被申请人陕西维伊网络科技有限公司应依照相关规定为申请人朱智亮缴纳2018年9月19日至2019年3月31日期间的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险及生育保险费。具体的缴纳办法及数额，应以各社会保险经办机构的审核认定为准。五、被申请人陕西维伊网络科技有限公司应依照相关规定为申请人朱智亮出具离职证明。六、驳回申请人朱智亮其余仲裁请求”。经查，仲裁审理中朱智亮已提交其工作期间打卡记录，审理期间维伊网络公司对该份证据的真实性予以认可。上述事实，有工资银行流水、微信记录、雁劳人仲案字[2019]1237号裁决书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无异。一审法院认为，朱智亮在维伊网络公司工作期间，维伊网络公司未与朱智亮签订劳动合同，但朱智亮与维伊网络公司之间已形成了事实上的劳动关系，维伊网络公司、朱智亮之间的劳动关系一审予以确认。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月发放给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。本案中，双方认可朱智亮在2019年3月仍正常工作，在3月31日提出离职，一审不持异议。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。维伊网络公司辩称所有手续已结清且已给付朱智亮2019年3月工资，但未提交相关证据予以证明，故一审不予采信。结合双方的微信记录，维伊网络公司理应支付朱智亮2019年3月工资9000元。另，关于朱智亮主张维伊网络公司支付拖欠2月工资4534元，缺乏证据，一审不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定，前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。朱智亮于2018年9月19日入职维伊网络公司处，2019年3月31日离职，朱智亮在职期间维伊网络公司未与其订立书面劳动合同，于法相悖。故维伊网络公司应向朱智亮支付2018年10月19日至2019年3月31日期间未订立书面劳动合同二倍工资的差额38956元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第三十八规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。据此，维伊网络公司应当支付朱智亮经济补偿金7791.2元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。据此，朱智亮要求维伊网络公司出具离职证明的请求，符合法律规定，依法予以支持。关于补缴社保一节，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费”。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故对该项补缴社保的请求，依法不予处理。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、原告陕西维伊网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱智亮2019年3月工资9000元。二、原告陕西维伊网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱智亮未订立书面劳动合同的二倍工资差额38956元。三、原告陕西维伊网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告朱智亮解除劳动关系经济补偿金7791.2元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、原告陕西维伊网络科技有限公司于本判决生效之日起十五日内为被告朱智亮出具解除或者终止劳动合同的证明。五、驳回被告朱智亮其余仲裁请求。本案案件受理费10元，由原告陕西维伊网络科技有限公司承担。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照《劳动合同法》第十七条的规定支付经济补偿。朱智亮在维伊网络公司工作期间，维伊网络公司未与朱智亮签订书面劳动合同，应当向朱智亮支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。维伊网络公司主张朱智亮数次离职，以及朱智亮拖延签订劳动合同，因此不应当支付双倍工资差额。但其并未提供相关证据予以证明。故对维伊网络公司不予支付双倍工资差额的上诉请求本院不予支持。朱智亮2019年3月31日向维伊网络公司提出离职，维伊网络公司认可朱智亮的离职时间，但其认为朱智亮3月份并未向单位提供劳动。朱智亮不认可维伊网络公司的主张，其提供离职结算明细单及聊天记录用以证明。维伊网络公司未提供任何依据证明自己的观点。因此，一审法院判决维伊网络公司支付朱智亮2019年3月工资9000元并无不当。本院予以维持。维伊网络公司认为不应当支付2019年3月工资的上诉请求不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第三十八规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。维伊网络公司未为朱智亮缴纳社会保险，朱智亮因此提出解除劳动关系，符合要求用人单位支付经济补偿金的情形。一审判决维伊网络公司支付朱智亮经济补偿金符合法律规定。一审判决维伊网络公司支付朱智亮经济补偿金7791.2元，维伊网络公司未对数额提出异议，本院予以维持。维伊网络公司该项主张，本院予以驳回。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。一审判决维伊网络公司为朱智亮出具解除或者终止劳动合同的证明符合法律规定，本院予以维持。维伊网络公司该项请求，本院不予支持。综上，一审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陕西维伊网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。  审  判  长   张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员   刘  春  梅 二○二○年十月十五日 书  记  员   王      萌 1