四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初1744号 原告：凉山州金宇建设有限责任公司（统一社会信用代码：915134002130011387）。住所地：四川省西昌市建昌西路尤家屯路6号（航天大道一环路东延线）。 法定代表人：邓燕，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：彭天荣，系四川鑫天律师事务所律师，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：张国葱，系四川鑫天律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告：米易县酿造有限公司（统一社会信用代码：91510421204604156L）。住所地：四川省米易县攀莲镇长坡街南段18号。 法定代表人：秦凯，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：秦朝奇，男，1963年4月19日出生，汉族，四川省资阳市人，系米易县酿造有限公司员工，住四川省米易县，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：杜龙碧，系四川晓明维序律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告凉山州金宇建设有限责任公司（以下简称：金宇建司）与被告米易县酿造有限公司（以下简称：米易酿造）企业借贷纠纷一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用普通程序进行审理。在审理过程中，原告金宇建司向本院提出财产保全申请，本院经审查后于2020年6月1日作出（2020）川3401民初1744号民事裁定，对被告米易酿造位于米易县予以扣押。本案于2020年8月10日公开开庭进行了审理。原告金宇建司的委托诉讼代理人彭天荣、张国葱，被告米易酿造的委托诉讼代理人秦朝奇、杜龙碧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告金宇建司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付欠款本金1380万元及利息（第一部分利息：截止2017年9月13日已产生未付利息771万元；第二部分利息：自2017年11月2日起以1380万元本金为基数，按月利率2%计算至实际清偿之日为止，截止2020年4月30日已产生的利息为838.12万元，截止起诉之日已产生的利息本金暂计2989.12万元）；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求1中的第二部分利息变更为：自2017年12月17日起以1380万元本金为基数，按月利率2%计算至清偿之日止。事实和理由：因开发米易县“南城一号”项目缺乏资金，被告为完成“南城一号”开发项目，被告及其法定代表人秦凯于2015年6月1日起到2016年2月期间，陆续向原告借款共计1380万元。2017年9月13日，原、被告签订《协议书》确认：1.1380万元借款本金及利息由被告承担；2.截止《协议书》签订当日已产生借款利息为971万元，并约定在被告取得商住楼施工许可证之日起十五日内归还原告1380万元本金及971万元利息，且约定若1380万元本金未按期偿还，则在次日起按照月息2.5%的利率标准向原告支付利息。被告仅于2018年1月29日归还借款利息200万元，第一部分利息尚欠771万元未归还。之后，被告再未向原告偿还任何款项。原告认为，原告与被告之间成立借贷法律关系，合法的借贷关系受法律保护，原告为维护自身的合法权益，特诉至人民法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告米易酿造辩称，借款是事实，但是借款具体金额应当以当庭核实为准，借款转为了合作资金，举证阶段我公司会予以证明。原告支付借款的时间是没有按照合同约定时间支付，应当承担违约责任，双方约定的借款已经用住宅和门面抵扣，从门面抵扣之日后面的利息不应当计算，而且前期的利息771万元也超过了法律规定的年利率表24%。综上，请求法院驳回原告的诉请。 本案在审理过程中，原告金宇建司为支持自己的诉讼请求提交了以下证据： 1、2015年6月30日《借款合同》1份、2015年6月30日《收据》1份、2015年7月28日《借条》1份、2015年10月25日《借条》1份、2015年11月5日《借条》1份、2015年11月16日《借条》1份、2015年12月9日《借条》1份、2016年1月29日《借条》1份、2016年2月1日《借条》1份、银行回单9份（以上均为复印件），以证明原、被告之间成立借款合同关系，原告已履行向被告出借1380万元的义务； 2、2017年9月13日《协议书》1份，以证明原、被告在《协议书》中约定米易酿造在“南城一号”商住楼取得施工许可证之日起15日内归还原告借款13800000.00元，未按时归还则按月息2.5%支付利息，现被告逾期未履行还款义务，原告有权按起诉状要求主张本金及利息； 3、《建筑工程施工许可证》复印件1份、U盘（录音）1个、录音笔录1份，以证明《协议书》中1380万元的逾期利息的起算时间是自2017年12月17日开始计算，U盘（录音）证明双方于2017年9月11日在被告处进行了商谈，就借款本金1380万元以及产生的利息971万元进行了确认； 4、2018年1月29日商业银行转账凭证（500万元，附言为300万元保证金、200万元为还款），以证明被告欠原告借款的事实及被告履行了部分还款义务，根据合同法司法解释（二）第二十一条的规定，双方在没有明确还款性质的情况下，应当认定为归还的是利息。 被告米易酿造对原告金宇建司提交的证据提出以下质证意见： 对证据1的三性均无异议，但认为不能达到其证明目的，因 1380万元借款转为了双方的合作资金，且从转款时间来看，原告没有按照双方约定的时间支付完借款金额；对证据2的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，不能达到其证明目的，《协议书》上已经明确约定了所借款项用被告方的住宅和商铺抵扣，双方事后也达成了协议并签订了抵扣清单，双方签字盖章确认，该协议中约定借款利率过高，约定的前期771万元利息的利率明显超过法定24%年息，后来约定的2.5%月息也超过了法定范围；对证据3中的《建筑工程施工许可证》的三性均无异议，但是无法达到其证明目的，双方借款转为了合作资金，现在原告不能主张被告归还此笔借款；对证据3中的U盘（录音）有异议，录音未经过被告同意，私自录音系不合法取得，不应当得到法院采信；对证据4的三性无异议，转账凭证单上的附言清楚明确，被告认为归还的200万元是归还的本金。 被告米易酿造为支持自己的反驳主张提交了以下证据： 1、2015年11月5日《合作协议》复印件1份，以证明原告向被告支付借款金额为2200万元，支付时间为2015年11月5日至2015年12月3日，但是原告未按合同约定期限支付借款； 2、《“城南一号”项目合作协议》复印件1份，以证明原告以现金的方式出资用于该工程的前期投资及项目相关支出，该项目资金监管特别约定于2015年12月3日原告出资的2880万元全部到位，若逾期造成滞纳金由原告自己承担； 3、辅助明细帐复印件2份、银行业务回单复印件3份，以证明原告在2015年11月20日前支付借款500万元，2016年1月、2月支付借款880万元，因原告没有按约定时间、约定金额履行支付借款业务，导致被告不但丧失对该笔借款的使用意义，还要承担资金利息； 4、2017年9月13日《协议书》复印件1份、《金宇公司选择以部分前期债权抵扣购买的“南城一号”商铺清单》复印件1份，以证明被告欠原告的债务已用商铺抵扣，不存在支付利息。 原告金宇建司对被告米易酿造所提交的证据提出以下质证意见： 对证据1的真实性无异议，对关联性不予认可，对证明目的有异议，不能达到被告的证明目的，该份《合作协议》当中并没有提到原、被告双方之间的款项往来不属于借款性质，原、被告双方于2017年9月13日签订的《协议书》中第3条明确了1380万元属于借款性质，同时该《协议书》第1条第2款明确废止了除本《协议书》之外的所有协议书（包括了合作协议书），因此不能否定本案真实性借贷关系合法存在；对证据2的质证意见与证据1的质证意见一致；对证据3中的《辅助明细帐》的三性不认可，对证据3中的《银行回单》的真实性予以认可，对证明目的有异议，不能达到被告的证明目的，该证据恰好证明了原告向被告履行了交付义务，是否按时付款与本案没有关联性，不属于本案审理查明范围；对证据4中的《协议书》的真实性予以认可，但是不能达到被告的证明目的，虽然双方在协议书中就未清偿债务进行了约定，但双方没有按照协议书来以房抵债；对证据4中的《金宇公司选择以部分前期债权抵扣购买的“南城一号”商铺清单》的真实性予以认可，但是对证明目的有异议，双方仅仅将要以房抵债进行确认，但是双方并没有签署以房抵债协议，并没有以房抵债真实意思表示，不能产生抵消本案案涉借款本金和利息的法律效果。 根据双方当事人的举证、质证及本案的庭审情况，本院对双方提交的证据认证如下： 原告金宇建司提交的证据1、4及证据3中的《建筑工程施工许可证》，因被告对证据的三性均无异议，故本院对其真实性及证明力予以确认；证据2，被告仅对关联性有异议，故本院对其自身的真实性予以确认；证据3中的U盘（录音）（被告有异议，认为未经被告同意系私自录音，本院认为被告的异议理由不成立，因为该话录音是原、被告双方在座谈协商过程时进行的录音不涉及双方的隐私，其与2017年9月13日签订的《协议书》相互印证，故本院对U盘（录音）的真实性及证明力予以确认。 被告提交的证据1、2、4及证据3中的《银行回单》，因原告对其真实性均无异议，故本院对其真实性及证明力予以确认；证据3中的《辅助明细帐》，原告对证据的三性均有异议，本院认为该《辅助明细帐》系被告方单方面制作，并未提供相关附件进行印证，故本院对《辅助明细帐》的真实性及证明力不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月30日，原告金宇建司（甲方）、被告米易酿造（乙方）、担保人秦凯（丁方）及担保人王德辉（丙方）签订《借款合同》，该合同第一条借款金额、期限、利息约定：“1、甲乙双方商定，由甲方出借人民币500万元给乙方，用于乙方修建攀枝花米易县酿造有限公司商住楼南城壹号支付酿造厂职工拆迁安置费用，本次借款支付方式为银行转账方式，本合同签订后，甲方应于三日内将该借款汇入乙方指定的银行账户。乙方指定银行账户信息：用户名：米易县酿造有限公司，银行账号：23×××83，开户行信息：中国工商银行股份有限公司米易支行；2、本合同约定的借款期限为二个月，自2015年6月30日起至2015年8月30日止，前述约定的借款期限届满后，乙方应如数归还甲方借款并结清借款期间所产生的所有借款利息和费用；3、甲乙双方约定，在本次借款期限内，乙方按照每月4%的标准向甲方支付借款利息，其利息的支付期间以月为计算单位进行支付，乙方应在第一个月借款期满后（）日内支付本条约定的借款利息。具体支付方式为银行转账方式，乙方将上月的借款利息汇入甲方所指定的银行账户。”第三条各方的权利义务及违约责任约定：“1、甲方应当按照本合同约定向乙方支付借款本金，有权利向乙方按照合同约定标准收取借款期间的利息；若乙方在本合同约定的借款期限内出现不能继续履行合同情形时，甲方有权提前向借款人、担保人主张权利；2、乙方有权根据本合同约定条款向甲方收取借款本金，但应按照本协议约定的计算标准和支付时间，将借款利息及时如数的汇入甲方指定的银行账户；在本合同约定的借款期限届满后，应全部归还借款并结清全部的借款利息；若在本协议利息过程中，乙方未按照合同约定的期限和利息向甲方归还借款和支付利息，乙方应向甲方承担违约责任，该违约责任具体以违约金或资金占用费进行计算，具体为乙方逾期归还或支付一天，按照应归还或支付金额的0.03%计算，逾期支付计算期间至乙方或担保人清偿债务之日止......。”同日，被告米易酿造的法定代表人秦凯向原告金宇建司出具收到拆迁安置费500万元的收据后，原告金宇建司按照《借款合同》的约定向被告指定的银行账户转款500万元，被告公司在收据上加盖了其公司的印章，案外人四川巨鑫实业集团有限公司亦在该收条上加盖了其公司印章。2015年7月28日，被告米易酿造向原告金宇建司出具内容为“今借到凉山州金宇建设有限责任公司人民币现金80万元。此款打入米易县酿造有限公司账户上。此款一月内归还。借款单位：米易县酿造有限公司。经手人：秦凯。”的借条，被告公司在该借条借款单位处加盖了其公司印章，案外人四川巨鑫实业集团有限公司亦在该借条右下方空白处加盖了其公司印章。原告金宇建司收到借条后向被告米易酿造在中国工商银行股份有限公司米易支行的银行账号23×××83转款80万元。2015年10月25日，被告米易酿造向原告金宇建司出具内容为“今借到凉山州金宇建设有限责任公司人民币现金100万元，此借款用米易县酿造有限公司的厂房作抵押担保，证号：米房权证攀莲镇字第××号。此款归还时间2015年12月30号，此款转入米易县酿造有限公司，开户行：中国工商银行股份有限公司米易支行，账号：23×××83。借款人：秦凯。”的借条，被告公司在该借条借款单位处加盖了其公司印章，案外人四川巨鑫实业集团有限公司亦在该借条秦凯签名旁边加盖了其公司印章。2015年10月26日，原告金宇建司按照2015年10月25日借条上指定的开户银行及银行账号向被告米易酿造转款100万元。2015年11月5日，原告金宇建司（甲方）与被告米易酿造（乙方）签订《合作协议》，该协议约定：“1、甲方从2015年11月5日至2015年12月3日借支2200万元整给米易酿造作为支付米易县国土局土地出让金约1568万元和项目启动缴纳民工工资之用；2、乙方同意从第一笔售房款收入开始陆续归还甲方5800万元整，其中包括从2015年7月30日起借支的690万元及2200万元整；3、乙方同意售房款由甲方监管，直至5800万元归还完毕再协商变更财务监管办法；4、乙方归还5800万元时间为半年，如不能按时归还便继续承担资金利息（计算利息依据为：2890万元×4%计算），按月息4%计算。”同日，被告米易酿造向原告金宇建司出具内容为：“兹借到凉山州金宇建设有限责任公司财务科300万元。借款人：秦凯。”的借条，被告公司在该借条借款人处加盖了其公司印章，案外人四川巨鑫实业集团有限公司亦在该借条落款日期旁边加盖了其公司印章。同日，原告金宇建司在收到借条后向被告米易酿造在中国工商银行股份有限公司米易支行的银行账号23×××83转款300万元。2015年11月12日，原、被告签订《城南一号项目合作协议》，该协议在工程项目名称概况处载明：“1、工程名称：攀枝花市米易县酿造有限公司商住楼‘城南一号’；2、工程地点：米易县；3、工程立项批准文号：攀发改【2014】／号；4、资金来源：自筹；5、工程内容：施工图纸全部内容及工程量清单内容（消防、电梯除外）；群体工程应附《承包人承揽工程项目一览表》（附件1）；6、工程承包范围：施工图纸全部内容及工程量清单内容（消防、电梯除外）面积约4.8万平方米，该项目已取得该地块土地开发资质证，并与甲方凉山州金宇建设有限责任公司签订建设施工合同，甲方已于2014年8月15日向乙方交纳1000万元履约保证金，现即将取得出让国有建设用地使用权证，该项目在实施前因乙方资金困难，已于2015年7月-10月分别向甲方借款共计680万元用于乙方在该项目实施前拆迁、安置、项目报批、报建、土地使用权证取得等（乙方所借甲方款明细存在甲方财务）。”该协议第一条合作内容、方式约定：“1、甲、乙双方约定，甲方以现金出资的方式用于该项目前期启动的资金及项目相关款项支出，出资资金为2200万元，用途：用于乙方购买宗地编号为米易县攀莲镇南部新城ＧＢ-04-Ｂ号,宗地总面积6363.81㎡支付土地出让金,出让宗地坐落于米易县攀莲镇南部新城ＧＢ-04-Ｂ地块，乙方以该项目的开发权为资产性投资；2、甲方出资资金按合同约定的专款专用方式给予全面监管支付，具体方式为：（1）支付土地出让金共计1587.9775万元，其中300万元已于2015年11月5日转入乙方工商银行攀枝花支行，账号：23×××83，乙方并已转付土地出让金；（2）其他约定的项目资金：支付工程开工应交的农民工保证金300万元；（3）共计投资：2880万元（其中已借给乙方980万元）；3、乙方取得的该项目土地使用权证交由甲方，并以甲方名义向银行办理抵押融资贷款之用，甲方向银行贷款力争于2016年2月28日前完成融资贷款，额度约2000万元整，银行贷款利息由乙方每月支付给甲方，贷款资金全部用于‘城南一号’项目之用，不得挪作他用。乙方保证提供的融资抵押担保物为有效、合法的资产。4、该项目资金监管特别约定：‘城南一号’楼盘建设、商品房预售、行政备案登记或取得预售许可证后进入商品房预售，由乙方办理相关手续。乙方同意将本公司工程进度款及所有项目资金由甲方全面监管，在房屋预售资金到账时，优先支付甲方借款、投资款和投资收益，具体监管事项为：（1）2015年12月3日甲方出资2880万元全部到位，若逾期造成的滞纳金等由甲方承担，乙方归还借款、投资款和投资收益时间为2016年6月3日，如逾期未归还资金按每月4分利息计算；（2）乙方同意将项目公章、财务印章、法人印鉴、银行Ｕ盾、支票、支付印鉴等相关移交甲方行使本协议约定的相关监管权利和资金监管，暂代乙方行使财会工作，具体工作事宜由乙方相关财务人员配合执行，乙方保证上述项目公章、财务印章、法人印鉴、银行Ｕ盾、支票、支付印鉴等合法、有效，并办理移交清单；（3）待甲方借款、投资及收益、工程款回收后，合作期视为届满，即将其全部项目公章、财务印章、法人印鉴、银行Ｕ盾、支票、支付印鉴等交返乙方；（4）甲方在监管其项目资金时，其资金走向，以清单、银行回单、银行信息等方式有义务告知乙方；（5）乙方履行完本款（3）的义务，甲方即履行本款（2）规定的义务......。”2015年11月16日被告米易酿造向原告金宇建司出具内容为“兹借到凉山州金宇建设有限责任公司财务科‘南城一号’项目米易县酿造有限公司流动资金借款100万元，其中支付项目地勘费16万元、电力公司48万元、挖土方15万元等。借款人：米易县酿造有限公司秦凯。开户行：工行米易县支行，账号23×××83”的借条，被告公司在该借条借款人处加盖了其公司印章，案外人四川巨鑫实业集团有限公司亦在该借条银行账号处加盖了其公司印章。同日，原告金宇建司在收到借条后向被告米易酿造在中国工商银行股份有限公司米易支行的银行账号23×××83转款100万元。2015年12月9日，被告米易酿造向原告金宇建司出具内容为“今借到凉山州金宇建设有限责任公司现金200万元，此借款用于解决米易酿造有限公司职工养老保险及部分员工工资及南城一号项目其它相关费用，此借款用张春琼名下七套住房面积约714.45平米做担保抵押，归还时间为2016年6月30日前，此款转入米易县酿造有限公司基本账户。此据，借款单位：米易县酿造有限公司，借款人：秦凯、张春琼510411197602253025。”被告公司在该借条借款单位及借款人处加盖了其公司印章。原告金宇建司在收到借条后，分别于2015年12月9日及2015年12月11日向被告米易酿造在中国工商银行股份有限公司米易支行的银行账号23×××83转款100万元及50万元。2016年1月29日被告米易酿造向原告金宇建司出具内容为“兹借到凉山州金宇建设有限责任公司现金50万元，用途为民工工资及零星工资，此款转入米易县酿造公司账户。借款人:秦凯。”的借条，被告公司在该借条借款人处加盖了其公司印章。同日，原告金宇建司在收到借条后，向被告米易酿造在中国工商银行股份有限公司米易支行的银行账号23×××83转款50万元。2016年2月1日，被告米易酿造向原告金宇建司出具内容为“今借到凉山州金宇建设有限责任公司人民币100万元整，此款用于米易县酿造有限公司酿造厂相关问题的处理。为确保‘南城一号’项目的顺利实施，归还2016年7月30日，此款转入米易县酿造有限公司基本账户。借款单位：米易县酿造有限公司，法人：秦凯。”的借条，被告公司在该借条借款单位处加盖了其公司印章。原告金宇建司收到借条后于2016年2月2日向被告米易酿造在中国工商银行股份有限公司米易支行的银行账号23×××83转款100万元。原告金宇建司自2015年6月30日至2016年2月2日期间分9次共计向被告米易酿造转款 1380万元。2017年9月11日，原、被告双方就案涉借款金额、利息及案涉‘南城一号’项目的履约保证金及违约金等座谈协商后确定借款本金为1380万元、利息为971万元、履约保证金1000万元、违约金等为1800万元，合计为5151万元。2017年9月13日，原告金宇建司（乙方）与被告米易酿造（甲方）为顺利推进甲方商住楼项目（即米易县酿造有限公司南部新城‘南城一号’项目）建设实现互利共赢，甲、乙双方决定继续合作，为明确有关权利义务关系，甲乙双方签订《协议书》，该协议书第一条基本原则约定：“1、本《协议书》签订的同时，甲、乙双方就双方2015年11月6日签订的《攀枝花市米易酿造有限公司商住楼工程施工合同》以下简称《施工合同》签订《补充协议》。甲、乙双方于甲方商住楼建设相关的权利义务关系均以本《协议书》、2015年11月6日签订的《施工合同》及其《补充合同》确定、执行。2、除本《协议书》、双方2015年年11月6日签订的《施工合同》及其《补充合同》外，甲、乙双方原签署的与甲方商住楼工程建设相关的所有协议、文件、借据等自行废止。3、甲、乙双方共同决定以本《协议书》相关内容确定在前期合作过程中甲方因各种因素（包括但不限于履约保证金、借款本息、违约金、停工损失）而对乙方所欠之债务的数额及偿还方式。4、本条第3款所称的甲方欠乙方之债务数额及偿还方式详见本协议第二、三、四、五条之约定。本《协议书》签订之后，甲、乙双方均不得再以任何理由要求对债务数额进行重新核算，也不得再以任何理由要求调整相关债务的偿还方式。”该《协议书》第二条前期未清偿债务约定：“甲、乙双方确认，计算至2017年7月31日止，甲方欠乙方的债务合计金额为5151万元，其中包括履约保证金、借款本息、违约金、停工损失、材料及人工损失等。”该《协议书》第三条未清偿债务的处理（1）约定：“甲、乙双方决定，甲方欠乙方的前述5151万元债务中的1000万元作为乙方根据《施工合同》约定向甲方支付的履约保证金，且该履约保证金由甲方按如下方式向乙方退还......。”该《协议书》第四条未清偿债务的处理（2）约定：“甲、乙双方决定，除前述1000万元履约保证金外的4151万元部分，由甲方按如下方式向乙方偿还：1、甲方在其商住楼工程取得施工许可证之日起15日内归还乙方1380万元，如未按时归还，则甲方自次日起按月利息2.5%的标准向乙方计算支付利息（余款2771万元不计利息）直至付清为止；2、如至甲方商住楼工程取得商品房预售许可证之日起10天内甲方仍未还清乙方相关款项（包括 1380万元及利息中未还清金额，以及不计利息的余额2771万元），则自次日起乙方有权按照住宅0.42万元/㎡、商铺1.62万元/㎡的价格向甲方购买商品房，相关款项折抵为乙方向甲方支付的购房款；3、乙方按照本条第2款约定向甲方购买住宅和商铺时，由乙方选择确定具体的住宅和商铺后，甲、乙双方签订《商品房预售合同》，《商品房预售合同》签订后，甲方无条件配合乙方到不动产登记部门办理《商品房预售合同》登记备案手续（乙方可选择由其他自然人与甲方签订《商品房预售合同》，甲方应无条件予以配合），并按当地相关主管部门要求办理购房手续；4、甲方有权在前述《商品房预售合同》签订之日起五个月内向乙方偿还《商品房预售合同》对应金额的情况下，解除前述《商品房预售合同》备案的相关手续（每偿还一套房屋金额的欠款，即解除一套房屋预售合同的登记备案手续）；5、如乙方未经甲方同意在《商品房预售合同》签订之日起五个月内单方面处理房屋，（金额按照住宅0.42万元/㎡、商铺1.62万元/㎡计算）乙方应按所涉房屋括号约定的价格计算金额双倍赔偿甲方；6、如甲方对乙方在《商品房预售合同》选择购买的住宅及商铺实施一房二卖等任何损害乙方合法权益的行为，则甲方除继续向乙方偿还该部分款项外，还应支付乙方与所涉房屋金额相同（金额按照住宅0.42万元/㎡、商铺1.62万元/㎡计算）的赔偿。”2017年12月5日，被告取得了《建筑工程施工许可证》。因被告米易酿造在《协议书》签订后，未向原告金宇建司归还清前期债务，原、被告遂确定并制作了《金宇公司选择以部分前期债权抵扣购买的“南城一号”商铺清单》拟抵扣被告米易酿造欠原告金宇建司的前期债权。2018年1月29日，被告米易酿造向原告金宇建司转款500万元，被告米易酿造在转款附言中备注“五百万元中三百万为退金宇公司保证金，两百万为还款。” 另查明，原告、被告虽然确认了《金宇公司选择以部分前期债权抵扣购买的“南城一号”商铺清单》中的商铺，但原、被告之间并未签订《抵债协议》、未签订《商品房预售合同》、亦未到相关部门办理备案登记。被告米易酿造自2018年1月29日向原告金宇建司支付200万元后，未再向原告金宇建司支付款项。 本院认为，本案的争议焦点为：1、案涉1380万元借款是否转为了合作资金；2、《金宇公司选择以部分前期债权抵扣购买的“南城一号”商铺清单》能否证明原、被告之间的债权即案涉的1380万元已抵扣完毕；3、案涉1380万元有无利息约定、被告2018年1月29日归还的200万元是归还的本金还是利息。 焦点1，原、被告于2015年6月30日签订《借款合同》、于2015年11月5日签订《合作协议》、于2015年11月12日签订《城南一号项目合作协议》后，原告金宇建司在2015年6月30日至2016年2月2日期间分9次共计向被告米易酿造转款1380万元，被告米易酿造在收款后均向原告金宇建司出具了收据或借条，且被告在答辩中认可其向原告借款是事实，因此原、被告之间形成了合法的借贷关系。被告借款后未向原告归还过借款本金及利息，原、被告在2017年9月11日座谈协商时对案涉借款本金1380万元及利息（截止2017年7月31日）作了口头结算，借款本金1380万元按月利率4%计算利息，后经双方协商确认利息为971万元。2017年9月13日，原、被告在2017年9月11日座谈协商基础上签订了《协议书》，该《协议书》中第一条第2项中约定“除本《协议书》、双方2015年11月6日签订的《施工合同》及其《补充合同》外，甲、乙双方原签署的与甲方商住楼工程建设相关的所有协议、文件、借据等自行废止。”、第二条前期未清偿债务约定“甲、乙双方确认，计算至2017年7月31日止，甲方欠乙方的债务合计金额为5151万元，其中包括履约保证金、借款本息、违约金、停工损失、材料及人工损失等。”、《协议书》第四条未清偿债务的处理（2）约定“甲、乙双方决定，除前述1000万元履约保证金外的4151万元部分，由甲方按如下方式向乙方偿还：1、甲方在其商住楼工程取得施工许可证之日起15日内归还乙方1380万元，如未按时归还，则甲方自次日起按月利息2.5%的标准向乙方计算支付利息（余款2771万元不计利息）直至付清为止。”因原、被告在2017年9月13日的《协议书》中除对2015年11月5日签订的《合作协议》、2015年11月12日签订的《城南一号项目合作协议》进行废止外，还对借款本金1380万元及利息971万元进一步进行了确认，并同时对借款本金1380万元自2017年9月13日之后的利息如何计算作了约定，所以被告辩称案涉借款1380万元转化为合作资金的理由不成立，本院不予支持。 焦点2，虽然原、被告在《金宇公司选择以部分前期债权抵扣购买的“南城一号”商铺清单》中对拟抵扣债权的商铺位置、房号作了具体约定，但是原、被告双方并未按照《协议书》中的约定到相关部门办理相关备案或购买手续，且商铺清单中的商铺现在亦是在被告的掌控下，原告金宇建司实际上无处置权，因此被告仅凭《金宇公司选择以部分前期债权抵扣购买的“南城一号”商铺清单》中不能证明原、被告之间所涉的1380万元债权已抵扣了结。 焦点3，虽然原、被告仅在2015年6月30日的500万元借款中约定了月利率为4%，但双方在2017年9月11日座谈协商时对原、被告在2017年7月31日前的借款本息、履约保证金、停工损失等作了结算，确认了原、被告之间的债权债务金额为5151万元（其中借款本金1380万元，截止2017年7月31日的利息为971万元，利息系按月利率4%计算，原告让了部分利息），在2017年9月13日签订《协议书》时对2017年9月13日之后的利息又做了约定，即协议书第四条未清偿债务的处理（2）约定“甲、乙双方决定，除前述1000万元履约保证金外的4151万元部分，由甲方按如下方式向乙方偿还：1、甲方在其商住楼工程取得施工许可证之日起15日内归还乙方1380万元，如未按时归还，则甲方自次日起按月利息2.5%的标准向乙方计算支付利息（余款2771万元不计利息）直至付清为止。”因原、被告2017年9月13日《协议书》中所约定的案涉借款本金1380万元截止2017年9月13日的利息971万元，超过法律保护的范围，现原告自愿主张借款500万元自借款之日按月利率3%计算至2016年8月3日为200万元，自2016年8月4日起按月利率2%计算至2017年9月13日为135.666667万元，借款80万元自2015年7月29日起按月利率2%计算至2017年9月13日的利息为41.493331万元，借款100万元自2015年10月26日起按月利率2%计算至2017年9月13日的利息为46万元，借款300万元自2015年11月5日起按月利率2%计算至2017年9月13日的利息为135.8万元，借款100万元自2015年11月16日起按月利率2%计算至2017年9月13日的利息为44.533334万元，借款100万元自2015年12月9日起按月利率2%计算至2017年9月13日的利息为43万元，借款50万元自2015年12月11日起按月利率2%计算至2017年9月13日的利息为21.433334万元，借款50万元自2016年1月29日起按月利率2%计算至2017年9月13日的利息为19.8万元，借款100万元自2016年2月2日起按月利率2%计算至2017年9月13日的利息为39.333334万元，合计727.06万元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，被告于2018年1月29日向原告所支付的200万元应视为系归还原告的利息，故该200万元可视为支付的系原告所主张的首次借款500万元自借款之日按月利率3%计算至2016年8月3日的利息200万元，故原告对该利息的计算未违背法律规定，本院予以照准，并认定截止2017年9月13日的未付利息为527.06万元。2017年9月14日至2017年12月20日系办理施工许可证的时间，原告不要求被告支付利息，本院予以照准。原告要求借款本金1380万元自2017年12月21日至款项付清之日按月息2%计算利息的请求，不违背法律规定，本院予以照准。被告辩称已归还的200万元系归还借款本金及原告出具《金宇公司选择以部分前期债权抵扣购买的“南城一号”商铺清单》后就不能计算利息的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十条、七十五条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告米易县酿造有限公司于本判决生效之日起10内归还原告凉山州金宇建设有限责任公司借款本金1380万元，并同时支付借款本金1380万元自借款之日分段计算至2017年9月13日期间的未付利息合计527.06万元； 二、被告米易县酿造有限公司于本判决生效之日起10内支付原告凉山州金宇建设有限责任公司借款本金1380万元自2017年12月21日起按月利率2%计算至款项付清之日止的利息。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费95628.00元，财产保全申请费5000.00元，合计100628.00元，由被告米易县酿造有限公司负担（财产保全申请费5000.00元，原告已垫付，被告在履行上述义务时径直给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 审判长  王文荣 审判员  牛 丹 审判员  马 英 二〇二〇年十月十四日 书记员  罗 辑 附本判决所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： (一)实现债权的有关费用; (二)利息; (三)主债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第七十一条人民法院对视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。 第七十五条人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。 当事人拒绝陈述的，不影响人民法院根据证据认定案件事实。 《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。