安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终3156号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司，住所地安徽省滁州市中都大道中安大厦，统一社会信用代码91341100740861199N（1-1）。负责人：吕正民，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹鑫，该公司员工。被上诉人（原审原告）:张登宏，男，1967年9月15日出生，汉族，住安徽省全椒县。委托诉讼代理人：韩金聪，安徽衡远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：雍爱梅，女，1966年3月15号出生，汉族，住安徽省全椒县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司（以下简称太平洋滁州支公司）因与被上诉人张登宏、雍爱梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省全椒县人民法院（2020）皖1124民初2998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。太平洋滁州支公司上诉请求：改判扣除10%非医保用药费用3500元；误工费应当按照城镇居民标准37540元/365天进行计算，即误工费按照24683元进行改判。事实和理由：1.一审法院对上诉人要求扣减10%的非医保用药费用不予以支持，但依据我国的相关法律规定，对于被上诉人张登宏的医疗费用应当对非医保部分予以扣除；2.被上诉人张登宏主张的误工费也未能提供近三年的平均收入证明，也未提供从事装潢油漆工作的相关从业证书，一审法院以无事实与法律依据为由，对上诉人的此项答辩意见不予认可与事实、法律不符,有违公平正义原则。张登宏辩称：原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1.《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第5条规定，受害方提供药品及费用清单后，保险公司对不属于赔偿范围的费用承担举证责任。本案上诉人要求扣减10%非医保用药费用没有任何事实和法律依据，不应采纳。2.依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人没有固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，如不能举证三年平均收入的，可以参照受诉法院相同或者相近行业上一年度职工平均工资进行计算。张登宏一直从事装潢油漆建筑工作，一审中也提供了从事该工作的单位证明及相应的工资单，但由于该行业工资支付都是家装装潢工程结束后由业主现场支付现金，故张登宏无法提供工资流水。张登宏在提供误工标准证明后，一审法官通过实际调查核实情况按照2019年度安徽省建筑业平均工资每天172.8元来认定张登宏的误工标准，完全是建立在客观基础之上的。上诉人认为从事油漆装潢需要从业证书没有任何法律依据，法院也不应支持。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。雍爱梅辩称：认同一审判决。张登宏向一审法院起诉请求：要求原审被告雍爱梅赔偿其因交通事故导致的各项损失201769.34元；太平洋滁州支公司在保险责任限额内承担责任，精神损害抚慰金在交强险内优先支付；本案诉讼费用由原审被告承担。一审法院认定事实：2018年10月13日18时36分，雍爱梅驾驶皖Ｍ×××××小型汽车，行驶至全椒县巴厘岛红绿灯路口与张登宏驾驶两轮摩托车发生碰撞，致张登宏受伤，两车损坏。本起交通事故经全椒县公安局交通警察大队认定，雍爱梅负全部责任，张登宏无责任。2018年10月17日，张登宏被送到江苏省人民医院住院治疗，伤情诊断为：右股骨大转子骨折；2018年10月24日，张登宏转至全椒县中医院住院，2018年11月2日出院。张登宏在江苏省人民医院住院7天，在全椒县中医院住院9天，先后花费医疗费35049.34元。诉讼前，张登宏委托安徽公正司法鉴定所对其伤残等级及“三期”进行鉴定，支付鉴定费3000元；后太平洋滁州支公司向一审法院申请重新鉴定，一审法院依法委托安徽金盾司法鉴定所鉴定，该鉴定所于2020年7月11日出具鉴定意见：张登宏构成十级伤残；误工期为240日，护理期为150日，营养期为150日，太平洋滁州支公司支付鉴定费2300元。另查明，皖Ｍ×××××小型汽车的登记车主是雍爱梅，该车在太平洋滁州支公司投保了交强险和不计免赔保额为100万元的商业三责险，事故发生在保险期间内。事故发生后，雍爱梅为张登宏垫付40000元。再查明，张登宏在安徽三人行装饰工程有限公司从事装饰装修工作，工种为油漆工。一审法院认为：公民的人身权、财产权受法律保护。侵权人由于过错侵害他人人身权、财产权的，应当承担赔偿责任。依法确定张登宏的各项损失为：一、医疗费35049.34元，有相应的医疗费发票及用药清单佐证，予以支持，太平洋滁州支公司要求扣减10%的非医保用药无事实和法律依据，不予采纳；二、营养费，根据鉴定意见确定营养期150天，计算为4500元（150天×30元/天）；三、住院伙食补助费，张登宏住院16天，认定住院伙食补助费620元（9天×30元/天+7天×50元/天）；四、护理费，张登宏于2018年住院治疗，根据鉴定意见护理期150天，按照2018年服务业标准认定护理费18525元（150天×123.5元/天），张登宏主张的陪护费150元包含在护理费中，故不予支持；五、误工费，张登宏提供的证据不足以证明其每月平均收入为6467元,因其一直从事装潢油漆工作，酌定其误工费按照2019年建筑业就业人员年平均工资计算为41472元（240天×172.8元/天）；六、残疾赔偿金，张登宏经鉴定构成十级伤残，计算为75080元（37540元×20年×10%）；七、交通费，张登宏住院16天，酌定为700元；八、精神损害抚慰金，张登宏因本次事故受伤构成十级伤残，给其本人带来一定的精神伤害，且其在事故中无责任，酌定为7000元，在交强险中优先赔付；九、车辆维修费1290元，有修理费发票、维修清单证明，予以支持。安徽公正司法鉴定所出具的鉴定意见系张登宏单方委托作出，该鉴定意见未作为本案审理依据，故对张登宏主张的鉴定费3000元不予支持。太平洋滁州支公司支付的重新鉴定费用2300元系为确定张登宏受伤程度所支出的必要的、合理的费用，应由其自行承担。以上赔偿项目合计184236.34元。本次交通事故发生后，公安机关作出事故责任认定，认定雍爱梅负事故全部责任，张登宏无责任，该证据合法有效，予以采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿……”。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”。皖Ｍ×××××小型汽车在太平洋滁州支公司投保了交强险和100万元不计免赔的商业三责险，事故发生在保险期间内，故张登宏要求太平洋滁州支公司在保险限额范围内进行赔偿，予以支持。太平洋滁州支公司在其承保的交强险范围内赔偿张登宏医疗费10000元，误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费110000元，车辆修理费1290元，在其承保的商业三责险范围内赔付张登宏医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费62946.34元。太平洋滁州支公司在赔付时，应返还雍爱梅垫付款40000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条,《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司赔付原告张登宏各项损失计184236.34元，于本判决生效之日起十五日内履行完毕；二、原告张登宏在领取上述兑现款时返还被告雍爱梅垫付款40000元；三、驳回原告张登宏的其他诉讼请求。案件受理费适用简易程序减半收取2163.5元，由原告张登宏负担188元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司负担1363元，被告雍爱梅负担612.5元。二审中，当事人均未提供新的证据。经对一审中当事人所举证据及质证意见的审查，本院二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合各方当事人的诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1.一审法院判决太平洋滁州支公司赔偿张登宏医疗费35049.34元是否正确；2.一审法院认定张登宏误工费41472元是否正确。关于争议焦点1，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。一审法院认定张登宏的医疗费为35049.34元，有江苏省人民医院、全椒县中医院住院收费票据、门诊收费票据、门诊病历、出院记录等证据在卷佐证。太平洋滁州支公司主张应扣除10%的非医保用药费用3500元，但未能提供证据证明其公司对该免责事项尽到了明确说明义务，也未能提供证据证明非医保用药部分的具体范围、在国家基本医疗保险范围内是否有同种类或同功能可替代的药品以及该类药品的金额，另太平洋滁州支公司也未能提供证据证明张登宏的医疗费中有与本案交通事故无关的费用。故对太平洋滁州支公司的此项主张，本院不予支持。关于争议焦点2，受害人遭受人身损害，因误工减少的收入，赔偿义务人应当予以赔偿。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。张登宏提供的安徽三人行装饰工程有限公司劳动合同书、误工证明等证据材料，虽不足以证明其长期、固定的收入状况，但可以证明其从事油漆装潢工作。一审法院参照上一年度安徽省建筑业就业人员年平均工资标准63074元，计算张登宏的误工费为41472元，并无不当。综上，太平洋滁州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费307元，由中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺建国审判员  朱 红审判员  司武山二〇二〇年十月二十六日法官助理胡洁书记员许可附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。