四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川3401民初108号 原告：李治国，男，汉族，1970年9月24日出生，四川省仁寿县人，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：陈杰，四川月城律师事务所律师（特别授权） 被告：广西华南建设集团有限公司（统一社会信用代码：91130100737367122K），住所地：广西壮族自治区钦州市钦州湾大道82号阳光丽城二期5楼。 法定代表人：陈汉夫，系公司董事长。 委托诉讼代理人：陈科春，男，汉族，1997年1月2日出生，广西北流市人，住广西北流市，系公司员工（特别授权） 第三人：熊建军，男，汉族，四川省成都市人，住四川省成都市高新区。 原告李治国诉被告广西华南建设集团有限公司、第三人熊建军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案后，被告在答辩期内提出管辖权异议，本院审查后，认为被告提出的管辖权异议不符合法律规定，裁定驳回了被告提出的管辖权异议。被告不服上诉，凉山彝族自治州中级人民法院审理后认为，被告的上诉理由不成立，裁定驳回上诉。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李治国的委托诉讼代理人陈杰，被告广西华南建设集团有限公司委托诉讼代理人陈科春均到庭参加了诉讼，第三人熊建军经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 李治国向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告其所欠工程款463140.82元；并自2018年3月28日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息直至付清为止；2、请求判令被告退还原告保证金600000.00元；并自2017年10月12日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息直至付清为止；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原被告双方于2017年7月9日签订了《工程承包协议》，被告将西昌市航天大道西延线保障性住房及限价商品房工程项目未完成施工部分如内保温、外墙装饰、内部装饰等工程内容发包给原告，协议中双方对施工内容、价格，付款方式、时间，保证金缴纳、退还等进行了约定。根据被告要求，原告于2017年7月9日，2017年7月11日将 600000.00元保证金分两次转款（各300000.00元）到第三人熊建军（被告成都分公司经理）的账户；2017年8月14日转款100000.00元到第三人的账户用于购买3#楼外墙纸皮砖。2017年12月27日原告工程收方，并与华南公司项目部负责人李周德、工作人员宋贤成就原告所做工程进行结算，双方均在《3#楼外墙工程现场工程量收方记录单》签字确认。2018年12月1日，技术负责人吴承科在《收方记录单》上签字：”同意按合同决算96元/㎡（含外墙抹灰、面砖粘贴等费用），吴承科”。根据《收方记录单》结算：案涉工程外墙装饰（水泥砂浆抹灰和纸皮砖粘贴）：11704.28㎡×96元／㎡=1123610.88元；水泥砂浆抹灰[参照(2019)川34民终1046号判决书认定的单价22元/㎡计算]：1187.07㎡x22元/㎡= 26115.54元；工地现场产生计时工：7500元；共计：1123610.88元+26115.54元+7500.00元=1157226.42元。双方约定由被告供应指定纸皮砖，原告按实际收方量支付每平方米20元材料款。纸皮砖材料款：11704.28㎡×20元/㎡=234085.60元：原告在2017年8月14日已经支付100000.00元，剩余134085.60元。被告通过西昌国资委支付原告人工费及材料费510000.00元，通过公司指定财务谭春梅支付原告50000.00元，共计560000.00元。被告还需支付原告工程款1157226.42元-134085.60元-560000.00元=463140.82元。而被告至今未向原告支付所欠工程款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理：没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日。合同第三条约定Ⅳ为保证工程的顺利进行，乙方与甲方合同签订后，乙方须向甲方公司缴纳履约保证金陆拾万元人民币（￥600000.00元），三个月内无息退还乙方，被告至今也未退还原告所缴纳的保证金。基于以上事实原告认为，被告拒不支付劳务费用也不退还保证金的行为，违反了《合同法》的相关规定。请法院依法判决！原告在庭审过程中法庭辩论终结前对抹灰部分26115.54元申请撤诉，第一项诉讼请求金额变更为：463140.82元-26115.54元= 437025.28元，第二项诉讼请求不变。 广西华南建设集团有限公司辩称，第一、熊建军在没有广西华南建设集团有限公司授权委托的情况下与李治国签订合同不构成表见代理和职务行为，项目部章不是广西华南建设集团有限公司的，合同约定保证金向甲方缴纳，原告称保证金转入熊建军账户，广西华南建设集团有限公司及项目部从未要求原告将保证金转入熊建军账户，原告系无承包资质的个人，承包合同无效，根据相关法律规定，施工合同无效的经过验收合格承包人才有权请求支付工程款；二、原告仅提供了一份结算材料，没有经过验收核算，构成内容也没有达到竣工验收标准，也没有完成相应的工程量，致使我方还需返工，带来相应损失；第三、原告提供的工程量收方记录单，签字人员没有经广西华南建设集团有限公司授权，签字人也没有到场确认为本人所签，且只记录了工程量，没有确认结算费用。综上，原告的诉请没有事实和法律依据，请求法院予以驳回原告的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据有：一、《工程承包协议》，证明2017年7月9日，原被告双方签订协议，被告将西昌市航天大道西延线保障性住房及限价商品房工程项目未完成施工部分如内保温、外墙装饰、内部装饰等工程内容发包给原告。协议约定外墙装饰价格为96元／㎡、约定原告需向被告缴纳60万元履约保证金，三个月内无息退还给原告。二、《3#楼外墙工程现场工程量收方记录单》、《3#楼收方明细单》、《临时用工派工单》、《计时工用工单》，证明原告班组的工程在2017年12月27日进行了收方，根据明细单据制作了《收方记录单》。被告华南公司工作人员宋贤成、项目部负责人员李周德进行了签字确认，技术负责人吴承科还签具了同意按合同约定的96元／㎡进行计算。三、《李治国60万保证金支付明细》、李治国建设银行卡《交易明细清单》、《银行转账回单》，证明2017年7月9日、2017年7月11日原告向被告支付了共计60万元保证金，2017年8月14日原告向被告支付了10万元用于购买纸皮砖材料。四、《（2019）川34民终287号民事判决书、《（2019）川34民终1046号民事判决书》、《（2019）川34民终842号民事判决书》，证明1、2016年7月8日，华南公司做出《关于项目管理人员任免的通知》，任命李周德为项目负责人，任命吴承科为该项目技术负责人。2、宋贤成是华南公司项目部聘用的临时工作人员。 经审查，原告提供的四组证据真实、合法与本案有关联，能够证明案件事实，本院予以采信。被告广西华南建设集团有限公司未向本院提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告广西华南建设集团有限公司承建西昌市航天大道西延线保障性住房及限价商品房工程。2017年7月9日，广西华南建设集团有限公司西昌市航天大道西延线保障性住房及限价商品房工程项目部与原告签订了《工程承包协议》，将西昌市航天大道西延线保障性住房及限价商品房工程项目未完成施工部分如内保温、外墙装饰、内部装饰等工程内容发包给原告，合同约定：“内保温56元∕㎡，外墙装饰96元∕㎡，乙方施工应保证施工质量、安全，所施工的工程内容符合建筑工程质量安全规范，对所承包的施工内容验收合格。甲方委托业主（西昌市国有资产经营管理有限公司）直接支付工程进度款（按月完成量的80%）及材料款（货到现场），工程竣工验收后三个月内除工程质量保修金3%外，余下全部支付。乙方所施工的工程内容（其工程质量、安全工期等）须按对业主的承诺书兑现。乙方与甲方合同签订后，乙方须向甲方公司缴纳履约保证金陆拾万元人民币（600000.00元），三个月内无息退还乙方。”第三人熊建军在协议上签字确认。合同签订后，原告于2017年7月9日、2017年7月11日将600000.00元保证金分两次转款（各300000.00元）到第三人熊建军的账户。后原告按合同约定组织人员进场施工，之后原告退场。2017年8月14日转款100000.00元到第三人熊建军的账户用于购买3#楼外墙纸皮砖。2017年12月27日原告工程收方，并与被告公司李周德、宋贤成就原告所做工程进行结算，双方均在《3#楼外墙工程现场工程量收方记录单》签字确认。2018年12月1日，吴承科在《收方记录单》上签字：”同意按合同决算96元/㎡（含外墙抹灰、面砖粘贴等费用），吴承科”。根据《收方记录单》结算：案涉工程外墙装饰（水泥砂浆抹灰和纸皮砖粘贴）：11704.28㎡×96元／㎡=1123610.88元；水泥砂浆抹灰[参照(2019)川34民终1046号判决书认定的单价22元/㎡计算]：1187.07㎡x22元/㎡=26115.54元；工地现场产生计时工：7500元；共计：1123610.88元+26115.54元+7500.00元=1157226.42元。双方约定由被告供应指定纸皮砖，原告按实际收方量支付每平方米20元材料款。纸皮砖材料款：11704.28㎡×20元/㎡=234085.60元：原告在2017年8月14日已经支付100000.00元，剩余134085.60元。被告通过西昌国资委支付原告人工费及材料费510000.00元，通过公司指定财务谭春梅支付原告50000.00元，共计560000.00元。被告还需支付原告工程款1157226.42元-134085.60元-560000.00元=463140.82元。而被告至今未向原告支付所欠工程款。庭审过程中原告对抹灰部分（1187.07㎡x22元/㎡=26115.54元）申请撤回起诉，故被告尚欠原告工程款437025.28元。 另查明，第三人熊建军系广西华南建设集团有限公司成都分公司的负责人，该公司已于2018年注销。（2019）川34民终1046号民事判决书中确认：2016年7月8日，广西华南建设集团有限公司作出《关于项目管理人员任免的通知》，任命李周德为项目负责人，免去吴承科项目负责人职务，任命吴承科为该项目技术负责人，继续履行作为项目班子管理人员的职责，做好技术指导工作。且广西华南建设集团有限公司在该案中认可宋贤成系广西华南建设集团有限公司项目部聘用的临时工作人员。 本院认为，被告将承建的西昌市航天大道西延线保障性住房及限价商品房工程项目未完施工部分承包给没有建筑工程施工资质的个人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。”第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”根据上述规定，被告广西华南建设集团有限公司与原告李治国签订的工程承包协议应为无效合同，原告李治国为实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”案涉工程已经交付使用一年多，且工程款经双方结算除去抹灰部分为 437025.28元。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条：“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”之规定，熊建军与李治国签订《工程承包协议》，系代表广西华南建设集团有限公司履行职务的行为，虽案涉《工程承包协议》无效，但支付工程款的义务应由广西华南建设集团有限公司承担。李周德、吴承科、宋贤成的结算行为，亦应视为职务行为，由此产生的相应法律后果应由被告公司承担。根据上述法律规定，对原告主张被告支付工程款及利息的诉讼请求本院予以支持，对原告缴纳的保证金600000.00元，被告应予以退还，对原告要求被告退还保证金并支付利息的诉讼请求，本院予以支持。庭审中，被告辩称工程没有经过验收核算，构成内容也没有达到竣工验收标准，也没有完成相应的工程量，致使需返工，给其带来相应损失，但未提交相应证据予以证明，故被告的该项辩由不能成立，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，被告应自行承担举证不能的后果。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、限被告广西华南建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李治国支付工程款437025.28元，并自2018年3月28日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息直至付清为止； 二、限被告广西华南建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李治国退还保证金600000.00元，并自2017年10月12日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息直至付清为止。 案件受理费14368.00元，减半收取7184.00元，由被告广西华南建设集团有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。申请执行的期限为两年。 审判员  赵福来 二〇二〇年十月十二日 书记员  刘 俐 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》 第五十八条企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十九条经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第十条下列事实，当事人无须举证证明： （一）自然规律以及定理、定律； （二）众所周知的事实； （三）根据法律规定推定的事实； （四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实； （五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实； （六）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实； （七）已为有效公证文书所证明的事实。 前款第二项至第五项事实，当事人有相反证明足以反驳的除外；第六项、第七项事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。