湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂01刑终693号原公诉机关湖北省武汉市蔡甸区人民检察院。上诉人（原审被告人）许涛，男，1978年9月10日出生于湖北省武汉市，汉族，中专文化程度，无职业，住湖北省武汉市蔡甸区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月29日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪，于同年9月12日被逮捕，现羁押于武汉市蔡甸区看守所。辩护人龙贤富，湖北平渊律师事务所律师。湖北省武汉市蔡甸区人民法院审理湖北省武汉市蔡甸区人民检察院指控原审被告人许涛犯贩卖毒品罪一案，于2020年7月22日作出（2020）鄂0114刑初99号刑事判决。原审被告人许涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年，被告人许涛在武汉市蔡甸区内进行毒品犯罪活动，并向吸毒人员尹某、许某等人贩卖毒品。同年8月中旬，被告人许涛说服吸毒人员夏某帮其贩卖毒品，及时向其交账。同月28日，被告人许涛为牟取非法利益，低价从万某处（另案处理）购得大量毒品甲基苯丙胺。当日21时许，被告人许涛驾驶鄂Ｓ×××××号本田轿车携带其购买的毒品，行至蔡甸区蔡甸街杨树湾时遇公安机关设卡查酒驾，被告人许涛欲冲卡逃离时，被公安干警拦停并搜查其车辆。侦查人员从被告人许涛驾驶车辆的正副驾驶座之间的储物箱内搜查出透明塑料袋包装白色晶体状毒品疑似物2袋，在储物箱下层搜查出黑色胶带包裹毒品疑似物1包、淡黄色棉纸包裹的蓝色塑料袋装毒品疑似物5包，在车辆副驾驶座搜查到VIVO、Iphone手机各1部、现金人民币28900元。侦查人员对其驾驶的车辆及上述搜查出的财物依法予以扣押。经取样鉴定，被查获的毒品疑似物中均检出毒品甲基苯丙胺成分。经称量，毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）281.68克、甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）7.41克，共计289.09克。经检测，被告人许涛尿检为甲基苯丙胺阳性。原审认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：㈠定罪事实的证据：1.证人证言（1）侦查人员出具的抓获经过，证明：案发当日，公安干警查酒驾过程中，遇被告人许涛驾驶车辆调头逃离，将其拦下后从所驾车辆内查获大量毒品疑似物。（2）证人尹某的证言：我一共在他（被告人许涛）手中买过两三次，都是今年（2019年）4月之后购买的，每次买几颗“麻果”供自己吸食。他批发零售都做，毒品是从仙桃买的。许某也在他手中买过毒品。我有四个电话号码，138××××0302、159××××3055、158××××6803、152××××2866。我在找“阿飞”他们拿货前都是找许涛拿货，我手机微信上有很多聊天记录及找许涛拿货后微信转账的记录，他微信昵称叫“涛涛”，微信号：×××，电话号码是150××××7273、185××××8845。我找他买“麻果”一般都是每颗19元。（3）证人许某的证言：我在许涛手中买过二次毒品，都是今年（2019年）五六月在许涛位于汉棉小区的房子中，以二十多元的价格向他买了十几颗“麻果”并吸食，吸完后一次买了二三十颗“麻果”、一次买了三四十颗“麻果”带走。（4）证人易某的证言：2019年8月20日上午夏某联系我，说他手上有20颗“麻果”，想变现500元，我就同意了，用微信转给夏某499元。我们在唐河车站见面，夏某将20颗“麻果”用一个透明塑料袋装好给我。晚上，我又将部分“麻果”转卖给“金雀”和王某。除了这一次还买了两三回，“麻果”大概一共有百来颗左右、“油”拿了1克。一般每颗“麻果”25元。夏某微信号×××，微信名“A二手车批发小夏”。（5）证人夏某的证言：我微信号×××，微信名二手车批发小夏，联系电话180××××2656。2019年8月一天晚上，许涛问我想不想跟他一起贩卖毒品，我当时没有答应。他就给了我100颗毒品“麻果”，叫我试一下水，我身上钱不够，就只给了他1000元，还有1000元欠着。这100颗“麻果”都被我自己吸食了。2019年8月的时候，易某找我拿毒品，要100颗还是200颗记不清了，我当时手上没有毒品，就联系了许涛，将易某微信转给我的4000余元钱直接转给了许涛，从许涛手中拿了毒品卖给了易某。我没有赚钱，许涛叫我不要加价卖，先要广开销路。我还帮易某拿过一次毒品，当时易某找我买毒品，我身上没有就联系了许涛。易某通过微信向我转帐了499元，我应该收他500元。之后我就找许涛拿了毒品给易某，当时拿了多少毒品记不清了，我从中赚了100-200元。2.被告人许涛在公安机关的供述与辩解：2019年8月28日下午2:40，我联系万劳叫他给我拿3000颗“麻果”。当天晚上我按照约定来到地点，万劳开着他白色吉利车跟我碰头，我们两个找了一个僻静的巷子在车子旁边进行了交易。我拿到两块毒品就上了车，毒资当时没有给他。我们是老关系了，以后有钱再给他。我拿了毒品之后开车到蔡甸街杨树湾附近的时候，就被查酒驾的警察给拦了。之后，你们警察就从我车中搜出了毒品。我以每颗l7元钱的价格从万劳手中买毒品，一般都是给他现金，购买这些毒品是我自己吃的。我车子上的冰毒是杨康放的。警察叫我停车时，因为我车上面有毒品，害怕被搜到，所以我才会不顾命令掉头冲岗。我从永安走104省道，在简朴寨处向老税务行驶，再从五中后面穿到汉阳大街，从嘎星牛骨头的坡子上去，直到被抓获。我没有工作，也没有经济来源。我和尹某、许某是普通朋友，没有经济上的往来，没有向他们贩卖过毒品。3.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）搜查笔录（附照片）、扣押笔录，证明：侦查人员对被告人许涛驾驶的鄂Ｓ×××××黑色本田车辆进行搜查，从该车辆正副驾驶座中间储物箱上层搜出透明塑料袋包装冰毒疑似物2袋，该储物箱下层搜到用黑色胶带包装的毒品疑似物1包，淡黄色棉纸包装内蓝色塑料袋包装毒品疑似物5小袋；在车辆副驾驶座上搜到红色VIVO手机1部，玫瑰金色苹果手机1部；在副驾驶储物箱中搜到现金人民币28900元。依法对上述财物进行扣押。（2）称量笔录（附照片）、取样笔录，证明：经称量红、绿色圆形片剂重281.68克；白色晶体共重7.41克，共取样32份。（3）辨认笔录，证明：尹某、许某分别辩认出被告人许涛就是向其贩卖毒品的人。4.鉴定意见（1）（武禁毒）公（司）鉴（毒）字[2019]第DX2368号《检验报告》，证明：从被告人许涛处查获的毒品疑似物32份检材均检出毒品甲基苯丙胺成分。（2）湖北中新科维检验检测有限公司鄂中新科维鉴（2019）电子鉴字第108号《司法鉴定意见书》，证明：依法从被告人许涛的iphone8plus、vivo手机中提取并固定电子数据的情况。从被告人许涛的iphone8plus手机中提取到微信记录15189条（语音及文字信息），该手机分别登陆了昵称“涛涛”、“涛涛2”、“涛涛3”的微信账号。其中“涛涛”账号与夏某的微信昵称为“A二手车批发小夏”的微信通讯记录已删除和未删除的共计1025条，微信资金往来6笔；与微信昵称为“万劳”的微信通讯记录已删除和未删除的共计337条，资金往来46笔。“涛涛2”账号与夏某的微信昵称为“A二手车批发小夏”的微信通讯记录已删除和未删除的共计315条，微信资金往来18笔；与微信昵称为“万劳”的微信通讯记录已删除和未删除的共计98条，资金往来16笔。前述记录均分别列明了详细的发生时间。（3）湖北中新科维检验检测有限公司鄂中新科维鉴（2019）电子鉴字第86号《司法鉴定意见书》，证明：依法从尹某的手机中提取并固定电子数据的情况。从尹某使用的OPPO手机中提取到微信记录56130条，与许涛的微信昵称为“涛涛”的微信通讯记录已删除和未删除的共计504条，资金往来99笔，均分别列明了详细的发生时间。5.电子数据（1）许涛iphone8plus手机内电子数据，夏某聊天记录、转账记录，证实：被告人许涛唆使夏某贩卖毒品，夏某贩卖毒品后与其转账交付毒资的事实。（2）易某与夏某、金雀、雄的微信聊天截图，证实：2019年8月20日，夏某向易某贩卖“麻果”20颗，易某向其微信转帐499元；后易某又向“金雀”和王志雄贩卖“麻果”的微信聊天过程。（3）尹某手机电子数据，与被告人许涛的微信聊天记录共计504条，证实：被告人许涛向尹某贩卖毒品的事实，2019年1月27日至2019年8月3日间，尹某微信向被告人许涛微信转账50笔，共计331800元。聊天记录中多次提到毒品的别称或隐名字样。（4）被告人许涛被查获时的视频，证实：许涛驾车遇查时驾车转向准备逃离被警察拦下，后从其驾驶车辆中查获毒品的过程。6.书证（1）卡口记录，证明：2019年8月28日，鄂Ｓ×××××号本田车的行车轨迹。（2）被告人许涛通话、短信清单，证明：2019年6月1日至2019年8月28日期间，被告人许涛与尹某、许某、夏某电话、短信联系频繁。（3）湖北省武汉市蔡甸区人民法院刑事判决书（2019）鄂0114刑初1、566号，证明：证人夏某曾因犯容留他人吸食毒品罪被判处刑罚；证人易某因于2019年8月20日以499元的价格向夏某购买20颗毒品甲基苯丙胺片剂后，继而向他人贩卖被判处刑罚。（4）被告人许涛的卡号62×××03工商银行借记卡账户历史明细清单，证实：该账户2月支出287253.86元、收入288607.56元，3月支出414558.91.91元、收415872.67元,4月支出519131.75元、收入554390.5元，5月支出306283.86元、收入321376.07元，6月支出472557.42元、收入459126.02元，7月支出582491.36元、收入579215.82元，8月支出238201.5元、收入255849.13元。2-8月共计支出2820478.66元、收入2874437.77元。2019年3月30日至2019年7月15日，该账户向万劳转帐12笔共计316000元。同时，该银行账户有大量资金经微信、支付宝频繁流入。㈡量刑事实的证据：1.抓获经过，证明：被告人许涛系被抓获归案，无投案自首情节。2.户籍信息，证明：被告人许涛的个人信息，作案时已达到刑事责任年龄。3.吸毒人员动态管控详细信息，证明：2014年11月，被告人许涛因吸毒被武汉市公安局汉阳分局行政拘留、2016年5月被该局责令社区戒毒。4.武汉市公安局蔡甸区分局[2019]第1147号现场检测报告书、吸毒嫌疑人尿液采集监管记录表等，证明：被告人许涛尿检为甲基苯丙胺阳性。原审判决认为，被告人许涛贩卖毒品甲基苯丙胺289.09克，其行为已构成贩卖毒品罪，应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人许涛犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人许涛系有吸毒情节的贩毒人员，其被查获的毒品中酌情予以考虑自吸的数量。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十九条、第六十四条之规定，认定被告人许涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺289.09克，依法予以没收；公安机关扣押的现金人民币二万八千九百元，抵扣没收财产款项，上缴国库；在案扣押的黑色本田轿车由公安机关依法处理，其他涉案证据由扣押机关武汉市公安局蔡甸区分局负责封箱保管、存案备查。上诉人许涛上诉称对原审认定其犯贩卖毒品罪有异议，认为自己构成非法持有毒品罪。其辩护人提出原审认定许涛对被查获的毒品实施了贩卖的行为，无法排除合理怀疑，证据不足，应对许涛以非法持有毒品罪定罪。二审经审理查明的事实与原审认定的事实一致，认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，其来源合法、有效，内容客观真实且相互印证，本院予以确认。关于上诉人许涛提出的其对原公诉机关指控其犯贩卖毒品罪有异议，认为自己构成非法持有毒品罪的上诉理由及其辩护人提出原审认定许涛对被查获的毒品实施了贩卖的行为，无法排除合理怀疑，证据不足，应对许涛以非法持有毒品罪定性的辩护意见。经查，上诉人许涛在案发当天，遇到公安机关检查时，有逃跑、逃避检查的行为，公安机关后从其所驾驶的车辆内查获毒品。另有其与“成幼骆恒洁”于2019年8月28日9时的微信聊天记录，许涛要求“成幼骆恒洁”到高速路口查看是否有公安检查，有公安机关出具的抓获经过及抓捕视频，证明许涛对其车辆内存放毒品是明知的。许涛与夏某的微信聊天记录及微信转账记录证明其指使夏某贩卖毒品，并由夏某将收取的毒资交给许涛。证人尹某、许某的证言及二人的辨认笔录、尹某与许涛的聊天记录和转账记录，证明许涛曾多次向二人贩卖毒品牟利。在案证据足以证实许涛向他人贩卖毒品，依照相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其车辆内查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品。因此，从许涛车辆内查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量，现有证据足以认定许涛的行为构成贩卖毒品罪。故，上述上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人许涛违反国家毒品管理制度，明知是毒品予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人许涛贩卖毒品甲基苯丙胺289.09克，数量大。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王艳审判员  杨毅审判员  施茜二〇二〇年十月二十二日法官助理丁军伟书记员涂晓剑