江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏02民终3684号上诉人（原审被告）:无锡保胜勇通实业有限公司，住所地无锡市新吴区锡贤路130号。法定代表人：吴福海。委托诉讼代理人：王凤民，江苏神阙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：无锡市新区创友融资担保有限公司，住所地无锡市新吴区湘江路2-3号金源大厦12楼。法定代表人：赵志东，该公司董事长。委托诉讼代理人：浦源，江苏瀛恒律师事务所律师。原审被告:无锡中凯盛物资有限公司,住所地无锡市新吴区锡贤路130号。法定代表人：吴福海，该公司经理。原审被告:无锡博胜企业管理有限公司，住所地无锡市新吴区梅村工业园区。法定代表人：吴福海。原审被告:无锡香梅国际大酒店有限责任公司，住所地无锡市新吴区梅村新华路588号。法定代表人：王卫星。原审被告:无锡新区香梅农村小额贷款有限公司，住所地无锡市新吴区鸿山街道鸿山路668号。法定代表人：陈小虎。原审被告:吴福娇，男，1966年9月16日生，汉族，住无锡市滨湖区。原审被告:周碧英，女，1972年7月30日生，汉族，住无锡市滨湖区。委托诉讼代理人：王凤民（受无锡中凯盛物资有限公司、无锡博胜企业管理有限公司、无锡香梅国际大酒店有限责任公司、无锡香梅国际大酒店有限责任公司、吴福娇、周碧英的共同委托），江苏神阙律师事务所律师。原审被告:陈小虎，男，1962年10月19日生，汉族，住无锡市滨湖区。原审被告:周黄姐,女，1966年1月12日生，汉族，住无锡市滨湖区。上诉人无锡保胜勇通实业有限公司（以下简称保胜勇通公司）因与被上诉人无锡市新区创友融资担保有限公司（以下简称创友公司）、原审被告无锡中凯盛物资有限公司（以下简称中凯盛公司）、无锡博胜资产管理有限公司（以下简称博胜公司）、无锡香梅国际大酒店有限责任公司（以下简称香梅酒店）、无锡新区香梅农村小额贷款有限公司（以下简称香梅公司）、吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英担保追偿权纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院(2019)苏0214民初5452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人保胜勇通公司的上诉请求：撤销一审判决第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项，依法改判创友公司无权对保胜勇通公司行使抵押权，无权对其抵押财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿。事实和理由：1.创友公司未提供其在签订案涉4份《抵(质)押反担保合同》时形成了股东会决议，故上述抵押反担保合同应为无效，创友公司无权行使抵押权。2.中凯盛公司与宁波银行股份有限公司无锡分行（以下简称宁波银行）共有5份借款合同，第一份借款合同的贷款期限2013年4月24日至2014年4月24日，贷款金额1000万元；第二份借款合同的贷款期限2015年4月29日至2016年4月23日，贷款金额1000万元；第三份借款合同的贷款期限2016年4月20日至2017年4月20日，贷款金额1000万元；第四份借款合同的贷款期限2017年4月21日至2018年4月20日，贷款金额900万元；第五份借款合同的贷款期限2018年4月20日至2019年4月20日，贷款金额500万元。上述借款属于借新还旧，故其应免于承担抵押责任。3.其提供抵押反担保系针对宁波银行与中凯盛公司于2015年4月29日签订的借款合同，该笔借款已经还清。创友公司现代偿的是中凯盛公司与宁波银行2018年4月20日签订的借款合同项下的借款，故对该笔代偿款其无需承担抵押责任。5.编号为XQ1000387527、XQ1000387546、XQ1000742129、XQ1000387541的房产，《最高额抵押设立协议》约定的抵押期限均已过，编号为XQ1000387547的房产，《最高额抵押设立协议》、《第三方最高额抵押反担保合同》约定的抵押期限均已过；抵(质)押反担保合同锡新创抵字(2015)第096-3号、096-4号的抵押期限虽没有过，但抵押担保的债务是2015年的借款，而2015年的借款已经归还完毕；证号为锡新国用(2010)第1155号的土地使用权，在无锡市不动产登记中心没有记载相应抵押权，故对上述抵押财产，创友公司均没有优先受偿权。被上诉人创友公司答辩称，1.其与保胜勇通公司签订的最高额抵押反担保合同，约定的是在一定期间内，保胜勇通公司提供抵押担保，而非单独针对某一笔款项。本案所涉款项均发生在最高额抵押反担保合同约定的期间内，故其有权就保胜勇通公司提供的抵押物优先受偿。2.保胜勇通公司提供抵押时虽未形成股东会决议，但保胜勇通公司并不是为公司股东或实际控制人提供的担保，且保胜勇通公司的唯一股东为博胜公司，而博胜公司亦是案涉债务的连带保证人，案涉抵押亦在不动产登记机关办理了抵押登记，故应当认案涉抵押系保胜勇通公司的真实意思表示，应为有效。综上，一审判决事实清楚，应予维持。原审被告中凯盛公司、博胜公司、香梅酒店、香梅公司、吴福娇、周碧英陈述，请求支持保胜勇通公司的上诉请求。原审被告陈小虎、周黄姐未作陈述。创友公司向一审法院起诉请求：1.判令中凯盛公司偿还创友公司代偿款7015107.28元；2.判令中凯盛公司向创友公司支付违约金562746.14元（以7015107.28元为基数，年利率24%，自2019年5月15日起暂计算至2019年9月14日，实际主张至实际给付之日）；3.判令中凯盛公司赔偿创友公司律师费损失149268元；4.判令博胜公司、香梅酒店、香梅公司、吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英对于中凯盛公司上述债务及本案诉讼费承担连带清偿责任；5.判令创友公司对保胜勇通公司抵押的不动产折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款享有优先受偿权：（1）、坐落于梅村新泰工业配套园A-20号地块土地使用权（证号：锡新国用（2010）第1155号，本次抵押权利价值600万元）；（2）、坐落于梅村镇协丰村（梅村镇工业集中区A-19-2、A-20-2号）块土地使用权（证号：锡新国用（2010）第149号，本次抵押权利价值1160万元）；（3）、坐落于张公路22号房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000742129，本次抵押权利价值200万元）；（4）、坐落于梅村镇工业集中区A-19-2、A-20-2号地块房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000387547，本次抵押权利价值300万元）；（5）、坐落于梅村新泰工业配套园A-20号地块房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000387541，本次抵押权利价值70万元）；（6）、坐落于梅村新泰工业配套园A-20号地块房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000387527，本次抵押权利价值60万元）；（7）、坐落于梅村新泰工业配套园A-20号地块房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000387546，本次抵押权利价值60万元）；6.本案诉讼费、保全费由中凯盛公司、博胜公司、香梅酒店、香梅公司、吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英承担。一审法院认定事实：2015年4月28日，中凯盛公司与创友公司签订《最高额委托担保合同》（合同编号：锡新创高委字（2015）第096号），约定，因中凯盛公司向银行申请流动资金借款，委托创友公司作为其担保人，委托担保期限自2015年4月28日至2020年4月30日，本期限仅指本合同项下担保业务的发生期限，到期日不受期限约束；委托担保的最高限额人民币1000万元；中凯盛公司委托创友公司提供借款担保的同时，愿以抵（质）押物和/或保证人作为创友公司提供借款担保的反担保，具体内容由反担保人与创友公司签订的反担保合同确认；中凯盛公司需要使用本合同项下委托担保额度时，双方另行签订单项委托担保合同；中凯盛公司不能履行借款合同导致创友公司承担担保责任即为中凯盛公司违约，应向创友公司支付代偿款项，包括借款合同中约定的本金、利息、违约金、赔偿金、滞纳金以及银行为实现债权的费用等；创友公司因实现债权所支出的合理费用，包括诉讼费用、律师费、咨询费、差旅费等；如违约金不足以赔偿创友公司损失的，中凯盛公司仍应支付赔偿金。2015年4月28日，创友公司与中凯盛公司、保胜勇通公司签订《抵（质）押反担保合同》（合同编号：锡新创抵字（2015）第096-1号），约定，中凯盛公司因经营周转需要，向银行申请借款，现请求创友公司作为上述债务的保证人，为此，保胜勇通公司愿以其合法持有的财产向创友公司提供抵（质）押反担保；中凯盛公司请求创友公司为其最高不超过1000万元的债务提供担保，并签订了《最高额委托担保合同》（合同编号：锡新创高委字（2015）第096号），为确保中凯盛公司履行上述《最高额委托担保合同》，保胜勇通公司愿以其有权处理的财产向创友公司提供抵（质）押反担保，担保的主债权范围包括创友公司为中凯盛公司承担担保责任后有权向中凯盛公司及保胜勇通公司追偿的本金、利息、罚息及抵（质）押物拍卖执行等实现债权的一切费用；抵押期限为自2015年4月28日至2020年4月30日；本合同约定的抵押反担保价值为600万元；保胜勇通公司以新区梅村新泰工业配套区A-20号抵押给创友公司，该抵押物的确认价值为2119万元，本次抵押反担保权利价值为600万元；抵押担保的范围包括主债务的借款本金、利息（含罚息）、违约金、赔偿金及创友公司为实现债权而支出的费用（包括但不限于律师费、法律服务费、诉讼费等）。吴福娇在抵（质）押人栏内签名并加盖印章。2015年4月29日，保胜勇通公司办理了国有土地使用权他项权证（锡新他项（2015）第1127号），载明，土地他项权利人为创友公司，义务人为保胜勇通公司，座落新区梅村新泰工业配套区A-20号，使用权面积21692.1平方米，他项权利种类：国有土地使用权抵押，范围及金额：以锡新国用（2010）第149号土地证书及项下宗地范围21692.1平方米土地使用权连同8427.13平方米地上房产，其中土地担保贷款金额600万元；权利顺序：贰；存续期限：2015年4月29日至2020年4月30日。2015年4月28日，创友公司与中凯盛公司、保胜勇通公司签订《抵（质）押反担保合同》（合同编号：锡新创抵字（2015）第096-2号），约定，中凯盛公司因经营周转需要，向银行申请借款，现请求创友公司作为上述债务的保证人，为此，保胜勇通公司愿以其合法持有的财产向创友公司提供抵（质）押反担保；中凯盛公司请求创友公司为其最高不超过1000万元的债务提供担保，并签订了《最高额委托担保合同》（合同编号：锡新创高委字（2015）第096号），为确保中凯盛公司履行上述《最高额委托担保合同》，保胜勇通公司愿以其有权处理的财产向创友公司提供抵（质）押反担保，担保的主债权范围包括创友公司为中凯盛公司承担担保责任后有权向中凯盛公司及保胜勇通公司追偿的本金、利息、罚息及抵（质）押物拍卖执行等实现债权的一切费用；抵押期限为自2015年4月28日至2020年4月30日；本合同约定的抵押反担保价值为1160万元；保胜勇通公司以梅村镇协丰村梅村工业集中区A-19-2、A-20-2号抵押给创友公司，该抵押物的确认价值为4073万元，本次抵押反担保权利价值为1160万元；抵押担保的范围包括主债务的借款本金、利息（含罚息）、违约金、赔偿金及创友公司为实现债权而支出的费用（包括但不限于律师费、法律服务费、诉讼费等）。吴福娇在抵（质）押人栏内签名并加盖印章。2015年4月29日，保胜勇通公司办理了国有土地使用权他项权证（锡新他项（2015）第1128号），载明，土地他项权利人为创友公司，义务人为保胜勇通公司，座落梅村镇协丰村（梅村镇工业集中区A-19-2、A-20-2号），使用权面积408430.1平方米，他项权利种类：国有土地使用权抵押，范围及金额：以锡新国用（2010）第1155号土地证书及项下宗地范围408430.1平方米土地使用权连同29461.09平方米地上房产，其中土地担保贷款金额1160万元；权利顺序：贰；存续期限：2015年4月28日至2020年4月30日。2015年4月28日，创友公司与中凯盛公司、保胜勇通公司签订《抵（质）押反担保合同》（合同编号：锡新创抵字（2015）第096-3号），约定，中凯盛公司因经营周转需要，向银行申请借款，现请求创友公司作为上述债务的保证人，为此，保胜勇通公司愿以其合法持有的财产向创友公司提供抵（质）押反担保；中凯盛公司请求创友公司为其最高不超过1000万元的债务提供担保，并签订了《最高额委托担保合同》（合同编号：锡新创高委字（2015）第096号），为确保中凯盛公司履行上述《最高额委托担保合同》，保胜勇通公司愿以其有权处理的财产向创友公司提供抵（质）押反担保，担保的主债权范围包括创友公司为中凯盛公司承担担保责任后有权向中凯盛公司及保胜勇通公司追偿的本金、利息、罚息及抵（质）押物拍卖执行等实现债权的一切费用；抵押期限为自2015年4月28日至2020年4月30日；本合同约定的抵押反担保价值为500万元；保胜勇通公司以张公路22号抵押给创友公司，该抵押物的确认价值为1270万元，本次抵押反担保权利价值为200万元，以无锡新区梅村镇工业集中区A-19-2、A-20-2号地块抵押给创友公司，该抵押物的确认价值为1968万元，本次抵押反担保权利价值为300万元；抵押担保的范围包括主债务的借款本金、利息（含罚息）、违约金、赔偿金及创友公司为实现债权而支出的费用（包括但不限于律师费、法律服务费、诉讼费等）。吴福娇在抵（质）押人栏内签名并加盖印章。2015年4月28日，保胜勇通公司办理了张公路22号房产他项权证（锡房他证字第××号），载明，房屋他项权利人为创友公司，房屋所有权人为保胜勇通公司，座落张公路22，债权数额200万元，担保范围：详见合同，余额抵押。2015年4月28日，保胜勇通公司办理了无锡新区梅村镇工业集中区Ａ-19-2、Ａ-20-2号地块房产他项权证（锡房他证字第××号），载明，房屋他项权利人为创友公司，房屋所有权人为保胜勇通公司，座落无锡新区梅村镇工业集中区Ａ-19-2、Ａ-20-2号，债权数额300万元，担保范围：详见合同，余额抵押。2015年4月28日，创友公司与中凯盛公司、保胜勇通公司签订《抵（质）押反担保合同》（合同编号：锡新创抵字（2015）第096-4号），约定，中凯盛公司因经营周转需要，向银行申请借款，现请求创友公司作为上述债务的保证人，为此，保胜勇通公司愿以其合法持有的财产向创友公司提供抵（质）押反担保；中凯盛公司请求创友公司为其最高不超过1000万元的债务提供担保，并签订了《最高额委托担保合同》（合同编号：锡新创高委字（2015）第096号），为确保中凯盛公司履行上述《最高额委托担保合同》，保胜勇通公司愿以其有权处理的财产向创友公司提供抵（质）押反担保，担保的主债权范围包括创友公司为中凯盛公司承担担保责任后有权向中凯盛公司及保胜勇通公司追偿的本金、利息、罚息及抵（质）押物拍卖执行等实现债权的一切费用；抵押期限为自2015年4月28日至2020年4月30日；本合同约定的抵押反担保价值为190万元；保胜勇通公司以梅村镇新泰工业配套区A-20抵押给创友公司，该抵押物的确认价值为3582000元，本次抵押反担保权利价值为70万元，以梅村镇新泰工业配套区A-20抵押给创友公司，该抵押物的确认价值为309万元，本次抵押反担保权利价值为60万元，以梅村镇新泰工业配套区A-20号抵押给创友公司，该抵押物的确认价值为300万元，本次抵押反担保权利价值为60万元；抵押担保的范围包括主债务的借款本金、利息（含罚息）、违约金、赔偿金及创友公司为实现债权而支出的费用（包括但不限于律师费、法律服务费、诉讼费等）。吴福娇在抵（质）押人栏内签名并加盖印章。2015年4月28日，保胜勇通公司办理了梅村镇新泰工业配套区Ａ-20房产他项权证（锡房他证字第××号），载明，房屋他项权利人为创友公司，房屋所有权人为保胜勇通公司，房屋所有权证号：ＸＱ1000387541；座落梅村新泰工业配套区Ａ-20号地块，债权数额70万元，担保范围：详见合同，余额抵押。2015年4月28日，保胜勇通公司办理了梅村镇新泰工业配套区Ａ-20房产他项权证（锡房他证字第××号），载明，房屋他项权利人为创友公司，房屋所有权人为保胜勇通公司，房屋所有权证号：ＸＱ1000387527；座落梅村新泰工业配套区Ａ-20号地块，债权数额60万元，担保范围：详见合同，余额抵押。2015年4月28日，保胜勇通公司办理了梅村镇新泰工业配套区Ａ-20房产他项权证（锡房他证字第××号），载明，房屋他项权利人为创友公司，房屋所有权人为保胜勇通公司，房屋所有权证号：ＸＱ1000387546；座落梅村新泰工业配套区Ａ-20号地块，债权数额60万元，担保范围：详见合同，余额抵押。2017年4月6日，博胜资产公司形成股东会决议，载明，中凯盛公司委托创友公司担保最高额不超过1000万元，期限61个月，经股东会研究决定，本次担保数额符合公司章程对担保限额的规定，同意我公司提供保证反担保，并按锡新创最保字（2017）第071-2号《最高额保证反担保合同》规定承担担保义务，如中凯盛公司到期未能清偿创友公司担保的贷款，我公司承担连带责任保证。同时出具关于股东会同意反担保的说明，载明，中凯盛公司委托创友公司担保最高额不超过1000万元，期限61个月，经2017年4月6日我公司举行的股东会决定，同意我公司提供保证反担保。2017年4月12日，博胜资产公司与创友公司签订《最高额保证反担保合同》（企业）（合同编号：锡新创最保字（2017）第071-2号），约定，鉴于创友公司将为中凯盛公司在银行、小额贷款公司等具有融资资质的机构（以下统称贷款人）的借款、授信等融资业务提供一系列担保；博胜资产公司基于对中凯盛公司各类借款业务全面、慎重的了解以及对担保法律后果的准确认识，自愿为中凯盛公司的借款业务向创友公司提供最高额保证反担保；被担保的债权种类为基于中凯盛公司与贷款人签署的借款合同等借款类协议、创友公司与贷款人签署的保证合同等保证类协议、创友公司向贷款人承担担保责任形成的一系列担保追偿权以及中凯盛公司基于委托担保关系应承担的全部违约金和赔偿金；被担保的最高债权额为1000万元，仅指截止债权确定日的创友公司提供担保的中凯盛公司借款本金余额，就未包括在最高债权额内的除借款本金余额之外的各项代偿款项（包括但不限于利息、罚息等）及违约金，博胜资产公司仍应承担保证担保责任；被担保债权确定期间，自2017年4月12日至2022年4月30日期间内发生的一系列担保债权，双方同意将设立前已经存在的符合上述债权确定期间的创友公司对中凯盛公司的担保债权转入最高额抵押担保的债权范围；保证方式为连带责任保证；保证反担保的范围为创友公司承担担保责任而产生的全部担保债权，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）、以及中凯盛公司基于委托担保关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及贷款人与创友公司为实现债权、担保权、追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）；每笔担保债权的保证期间均为自创友公司就中凯盛公司该笔借款合同项下债务向贷款人承担担保责任次日起两年；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含中凯盛公司或第三人提供）和保证担保的，创友公司可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担担保责任，创友公司行使本合同项下的权利前无须首先执行其持有的任何其他担保；中凯盛公司或第三人提供了物的担保，创友公司放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，博胜资产公司同意继续按本合同约定为担保债权承担连带责任保证。2017年4月6日，香梅酒店形成股东会决议，载明，中凯盛公司委托创友公司担保最高额不超过1000万元，期限61个月，经股东会研究决定，本次担保数额符合公司章程对担保限额的规定，同意我公司提供保证反担保，并按锡新创最保字（2017）第071-1号《最高额保证反担保合同》规定承担担保义务，如中凯盛公司到期未能清偿创友公司担保的贷款，我公司承担连带责任保证。同时出具关于股东会同意反担保的说明，载明，中凯盛公司委托创友公司担保最高额不超过1000万元，期限61个月，经2017年4月6日我公司举行的股东会决定，同意我公司提供保证反担保。2017年4月12日，香梅酒店与创友公司签订《最高额保证反担保合同》（企业）（合同编号：锡新创最保字（2017）第071-1号），约定，鉴于创友公司将为中凯盛公司在银行、小额贷款公司等具有融资资质的机构（以下统称贷款人）的借款、授信等融资业务提供一系列担保；香梅酒店基于对中凯盛公司各类借款业务全面、慎重的了解以及对担保法律后果的准确认识，自愿为中凯盛公司的借款业务向创友公司提供最高额保证反担保；被担保的债权种类为基于中凯盛公司与贷款人签署的借款合同等借款类协议、创友公司与贷款人签署的保证合同等保证类协议、创友公司向贷款人承担担保责任形成的一系列担保追偿权以及中凯盛公司基于委托担保关系应承担的全部违约金和赔偿金；被担保的最高债权额为1000万元，仅指截止债权确定日的创友公司提供担保的中凯盛公司借款本金余额，就未包括在最高债权额内的除借款本金余额之外的各项代偿款项（包括但不限于利息、罚息等）及违约金，香梅酒店仍应承担保证担保责任；被担保债权确定期间，自2017年4月12日至2022年4月30日期间内发生的一系列担保债权，双方同意将设立前已经存在的符合上述债权确定期间的创友公司对中凯盛公司的担保债权转入最高额抵押担保的债权范围；保证方式为连带责任保证；保证反担保的范围为创友公司承担担保责任而产生的全部担保债权，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）、以及中凯盛公司基于委托担保关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及贷款人与创友公司为实现债权、担保权、追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）；每笔担保债权的保证期间均为自创友公司就中凯盛公司该笔借款合同项下债务向贷款人承担担保责任次日起两年；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含中凯盛公司或第三人提供）和保证担保的，创友公司可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担担保责任，创友公司行使本合同项下的权利前无须首先执行其持有的任何其他担保；中凯盛公司或第三人提供了物的担保，创友公司放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，香梅酒店同意继续按本合同约定为担保债权承担连带责任保证。2017年4月6日，香梅公司形成股东会决议，载明，中凯盛公司委托创友公司担保最高额不超过1000万元，期限61个月，经股东会研究决定，本次担保数额符合公司章程对担保限额的规定，同意我公司提供保证反担保，并按锡新创最保字（2017）第071-3号《最高额保证反担保合同》规定承担担保义务，如中凯盛公司到期未能清偿创友公司担保的贷款，我公司承担连带责任保证。同时出具关于股东会同意反担保的说明，载明，中凯盛公司委托创友公司担保最高额不超过1000万元，期限61个月，经2017年4月6日我公司举行的股东会决定，同意我公司提供保证反担保。2017年4月12日，香梅公司与创友公司签订《最高额保证反担保合同》（企业）（合同编号：锡新创最保字（2017）第071-3号），约定，鉴于创友公司将为中凯盛公司在银行、小额贷款公司等具有融资资质的机构（以下统称贷款人）的借款、授信等融资业务提供一系列担保；香梅公司基于对中凯盛公司各类借款业务全面、慎重的了解以及对担保法律后果的准确认识，自愿为中凯盛公司的借款业务向创友公司提供最高额保证反担保；被担保的债权种类为基于中凯盛公司与贷款人签署的借款合同等借款类协议、创友公司与贷款人签署的保证合同等保证类协议、创友公司向贷款人承担担保责任形成的一系列担保追偿权以及中凯盛公司基于委托担保关系应承担的全部违约金和赔偿金；被担保的最高债权额为1000万元，仅指截止债权确定日的创友公司提供担保的中凯盛公司借款本金余额，就未包括在最高债权额内的除借款本金余额之外的各项代偿款项（包括但不限于利息、罚息等）及违约金，香梅公司仍应承担保证担保责任；被担保债权确定期间，自2017年4月12日至2022年4月30日期间内发生的一系列担保债权，双方同意将设立前已经存在的符合上述债权确定期间的创友公司对中凯盛公司的担保债权转入最高额抵押担保的债权范围；保证方式为连带责任保证；保证反担保的范围为创友公司承担担保责任而产生的全部担保债权，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）、以及中凯盛公司基于委托担保关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及贷款人与创友公司为实现债权、担保权、追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）；每笔担保债权的保证期间均为自创友公司就中凯盛公司该笔借款合同项下债务向贷款人承担担保责任次日起两年；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含中凯盛公司或第三人提供）和保证担保的，创友公司可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担担保责任，创友公司行使本合同项下的权利前无须首先执行其持有的任何其他担保；中凯盛公司或第三人提供了物的担保，创友公司放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，香梅公司同意继续按本合同约定为担保债权承担连带责任保证。2017年4月12日，吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英与创友公司签订《最高额保证反担保合同》（个人）（合同编号：锡新创最保字（2017）第071-4号），约定，鉴于创友公司将为中凯盛公司在银行、小额贷款公司等具有融资资质的机构（以下统称贷款人）的借款、授信等融资业务提供一系列担保；吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英基于对中凯盛公司各类借款业务全面、慎重的了解以及对担保法律后果的准确认识，自愿为中凯盛公司的借款业务向创友公司提供最高额保证反担保；被担保的债权种类为基于中凯盛公司与贷款人签署的借款合同等借款类协议、创友公司与贷款人签署的保证合同等保证类协议、创友公司向贷款人承担担保责任形成的一系列担保追偿权以及中凯盛公司基于委托担保关系应承担的全部违约金和赔偿金；被担保的最高债权额为1000万元，仅指截止债权确定日的创友公司提供担保的中凯盛公司借款本金余额，就未包括在最高债权额内的除借款本金余额之外的各项代偿款项（包括但不限于利息、罚息等）及违约金，吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英仍应承担保证担保责任；被担保债权确定期间，自2017年4月12日至2022年4月30日期间内发生的一系列担保债权，双方同意将设立前已经存在的符合上述债权确定期间的创友公司对中凯盛公司的担保债权转入最高额抵押担保的债权范围；保证方式为连带责任保证；保证反担保的范围为创友公司承担担保责任而产生的全部担保债权，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）、以及中凯盛公司基于委托担保关系应向创友公司承担的全部违约金和赔偿金，以及贷款人与创友公司为实现债权、担保权、追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）；每笔担保债权的保证期间均为自创友公司就中凯盛公司该笔借款合同项下债务向贷款人承担担保责任次日起两年；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含中凯盛公司或第三人提供）和保证担保的，创友公司可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担担保责任，创友公司行使本合同项下的权利前无须首先执行其持有的任何其他担保；中凯盛公司或第三人提供了物的担保，创友公司放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英同意继续按本合同约定为担保债权承担连带责任保证。2018年4月20日，中凯盛公司与创友公司签订《委托担保合同》（合同编号：锡新创担委字（2018）第075号），约定，鉴于中凯盛公司向宁波银行申请借款、授信等融资业务，需委托创友公司为中凯盛公司向宁波银行提供担保，被担保的债权为中凯盛公司与宁波银行签署的编号为07800LK20188159的《流动资金借款合同》，贷款金额500万元，借款期限自2018年4月20日至2019年4月19日，担保方式、范围及保证期限以创友公司与宁波银行签订的保证合同约定为准；创友公司向中凯盛公司收取担保费，本次委托担保的担保费率（年化）为2.4%，担保费金额为12万元；风险保证金质押，中凯盛公司以存入创友公司保证金账户内的50万元作为中凯盛公司保证全面履行全部义务的担保，优先用以清偿创友公司为中凯盛公司承担担保责任所支付的代偿款等款项；若中凯盛公司未按约定归还借款，导致创友公司承担担保责任的，则创友公司所有的损失全部由中凯盛公司承担，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）、违约金、赔偿金，以及创友公司为实现债权、担保权、追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等），并且中凯盛公司应向创友公司支付代偿款逾期付款违约金，计算方式为创友公司实际代偿或损失金额*违约金利率（按年利率24%计算）*期间（创友公司代偿之日起至中凯盛公司实际还款之日）。2018年4月20日，宁波银行与中凯盛公司签订《流动资金贷款合同》（合同编号：07800LK20188159），约定，中凯盛公司向宁波银行贷款500万元；贷款期限为12个月；贷款利率为年利率6.5%；未按约还款加收50%逾期罚息。同日，创友公司与宁波银行签订《保证合同》，约定，创友公司为中凯盛公司主合同编号为07800LK20188159《流动资金贷款合同》项下的债务提供担保，被担保本金数额为500万元。同日，宁波银行向中凯盛公司划付了500万元。2018年5月17日，中凯盛公司与创友公司签订《委托担保合同》（合同编号：锡新创担委字（2018）第110号），约定，鉴于中凯盛公司向江阴农商行申请借款、授信等融资业务，需委托创友公司为中凯盛公司向江阴农商行提供担保，被担保的债权为中凯盛公司与江阴农商行签署的编号为澄商银合同借字201803LJB20173号的《借款合同》，贷款金额300万元，借款期限自2018年5月17日至2019年5月16日，担保方式、范围及保证期限以创友公司与江阴农商行签订的保证合同约定为准；创友公司向中凯盛公司收取担保费，本次委托担保的担保费率（年化）为2.4%，担保费金额为75000元；风险保证金质押，中凯盛公司以存入创友公司保证金账户内的40万元作为中凯盛公司保证全面履行全部义务的担保，优先用以清偿创友公司为中凯盛公司承担担保责任所支付的代偿款等款项；若中凯盛公司未按约定归还借款，导致创友公司承担担保责任的，则创友公司所有的损失全部由中凯盛公司承担，包括但不限于全部代偿借款本金、利息费用（包括利息、复利和罚息等）、违约金、赔偿金，以及创友公司为实现债权、担保权、追偿权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等），并且中凯盛公司应向创友公司支付代偿款逾期付款违约金，计算方式为创友公司实际代偿或损失金额*违约金利率（按年利率24%计算）*期间（创友公司代偿之日起至中凯盛公司实际还款之日）。2018年5月17日，江阴农商行与中凯盛公司签订《借款合同》（合同编号：澄商银合同借字201803LJB20173号），约定，江阴农商行向中凯盛公司发放贷款300万元；贷款期限自2018年5月17日至2019年5月16日；贷款利率为年利率6.003%；未按约还款加收50%的罚息。同日，创友公司与江阴农商行签订《保证合同》，约定，创友公司为中凯盛公司主合同编号为澄商银合同借字201803LJB20173号《借款合同》提供担保，保证范围为主合同项下债务本金300万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、实现债权的费用；借款期限自2018年5月17日至2019年5月16日。同日，江阴农商行向中凯盛公司划付了300万元。2019年4月28日，江阴农商行向创友公司发出贷款提前到期通知书，载明，根据编号为澄商银合同借字201803LJB20173号的借款合同，中凯盛公司向我行借款本金300万元，根据主合同的第九条第（6）、（8）、（11）项等的规定，中凯盛公司已构成违约；我行已宣布中凯盛公司在主合同项下的债务提前到期，至2019年4月28日止，尚欠贷款本金300万元及相应利息，请创友公司按约履行担保义务。2019年5月14日，江阴农商行向创友公司发出担保履约通知书，载明，兹有创友公司担保的我行向中凯盛公司发放的，金额为300万元贷款，借款合同编号澄商银合同借字201803LJB20173号，目前已被宣布提前到期，请创友公司按约履行代偿赔付责任，代偿金额包括本金300万元及相应利息、罚息和诉讼费用（至2019年5月13日利息为11505.75元）。同日，创友公司代中凯盛公司向江阴农商行支付了3011505.75元。2019年8月7日，江阴农商行出具贷款结清证明，载明，创友公司为中凯盛公司从我行借款提供连带责任保证，流动资金合同编号澄商银合同借字201803LJB20173号，现创友公司为中凯盛公司代偿本金300万元，利息11505.75元，最终还清期限为2019年5月14日。宁波银行的借款借期届满，中凯盛公司未能归还宁波银行借款本息；2019年5月14日，宁波银行向创友公司发出债务逾期催收通知书，要求创友公司为中凯盛公司到2019年5月14日的债务本金4993468.21元及利息60133.32元，承担还款责任。同日，创友公司代中凯盛公司向宁波银行支付了5053601.53元。2019年8月7日，宁波银行出具贷款结清证明，载明，创友公司为中凯盛公司从我行借款提供连带责任保证，流动资金合同编号07800LK20188159，现创友公司为中凯盛公司代偿本金4993468.21元，利息及罚息60133.32元，最终还清期限为2019年5月14日。2019年6月19日，中凯盛公司向创友公司出具委托付款函，载明，因我公司与欧捷尔公司有业务往来，故委托欧捷尔公司将款项支付给贵司，由此产生的一切经济和法律上的责任由本公司承担，与贵司无关。2019年6月19日欧捷尔公司支付创友公司5万元；7月23日支付创友公司5万元；8月21日支付创友公司5万元；9月26日支付创友公司5万元；10月25日支付创友公司5万元。2020年5月11日，欧捷尔公司出具情况说明，载明，欧捷尔公司在2019年6月19日、7月23日、8月21日、9月26日、10月25日分别代中凯盛公司支付5万元，欧捷尔公司代为支付是受中凯盛公司指示。后中凯盛公司未能归还代偿本息，博胜公司、香梅酒店、香梅公司、吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英亦未履行担保义务，创友公司扣除保证金后遂诉讼来院。另查明，创友公司与江苏瀛恒律师事务所签订委托代理合同，约定，创友公司因与中凯盛公司、博胜公司、香梅酒店、香梅公司、吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英、保胜勇通公司追偿权纠纷案一案，聘请江苏瀛恒律师事务所提供法律服务，江苏瀛恒律师事务所接受委托，指派律师担任该案一审代理人，律师代理费149268元。又查明，博胜资产公司于2020年6月10日变更为博胜公司。又查明，保胜勇通公司的股东为博胜资产公司，2016年4月8日前法定代表人为吴福娇；博胜资产公司2014年6月14日至2020年6月10日期间法定代表人为吴福娇。再查明，2015年4月29日，宁波银行与中凯盛公司签订《流动资金贷款合同》，约定宁波银行发放给中凯盛公司贷款1000万元，借款期限自2015年4月29日至2016年4月23日；2016年4月20日，中凯盛公司归还了贷款1000万元。2016年4月20日，宁波银行与中凯盛公司签订《流动资金贷款合同》，约定宁波银行发放给中凯盛公司贷款1000万元，借款期限自2016年4月20日至2017年4月20日；2017年4月9日，中凯盛公司归还了贷款1000万元。2017年4月21日，宁波银行与中凯盛公司签订《流动资金贷款合同》，约定宁波银行发放给中凯盛公司贷款900万元，借款期限自2017年4月21日至2018年4月20日；2018年4月20日，中凯盛公司归还了贷款900万元。保胜勇通公司名下的梅村镇新泰工业配套区A-20地块房产（所有权证号：XQ1000387541）登记簿中，创友公司为第二顺序抵押权人，债权数额70万元，担保范围详见合同，债务履行/债权确定时间2015年4月28日起至2020年4月30日止。与之相附的材料中，包含：2013年10月16日创友公司与保胜勇通公司、无锡市科威金属材料有限公司（系中凯盛公司变更前名称，以下简称科威公司）签订的最高额抵押设立协议，约定为保证创友公司与科威公司在2013年4月20日至2018年4月30日期间发生的债权实现，保胜勇通公司将梅村镇新泰工业配套区A-20地块房屋抵押给创友公司，最高担保金额为70万元；2015年4月28日创友公司与中凯盛公司、保胜勇通公司签订的锡新创抵字（2015）第096-4号《抵（质）押反担保合同》。保胜勇通公司名下的梅村镇新泰工业配套区A-20地块房产（所有权证号：XQ1000387546）登记簿中，创友公司为第二顺序抵押权人，债权数额60万元，担保范围详见合同，债务履行/债权确定时间2015年4月28日起至2020年4月30日止。与之相附的材料中，包含：2013年10月16日创友公司与保胜勇通公司、科威公司签订的最高额抵押设立协议，约定为保证创友公司与科威公司在2013年4月20日至2018年4月30日期间发生的债权实现，保胜勇通公司将梅村镇新泰工业配套区A-20地块房屋抵押给创友公司，最高担保金额为60万元。保胜勇通公司名下的梅村镇新泰工业配套区A-20地块房产（所有权证号：XQ1000387527）登记簿中，创友公司为第二顺序抵押权人，债权数额60万元，担保范围详见合同，债务履行/债权确定时间2015年4月28日起至2020年4月30日止。与之相附的材料中，包含：2013年10月16日创友公司与保胜勇通公司、科威公司签订的最高额抵押设立协议，约定为保证创友公司与科威公司在2013年4月20日至2018年4月30日期间发生的债权实现，保胜勇通公司将梅村镇新泰工业配套区A-20地块房屋抵押给创友公司，最高担保金额为60万元。保胜勇通公司名下的张公路22房产登记簿中，创友公司为第二顺序抵押权人，债权数额200万元，担保范围详见合同，债务履行/债权确定时间2015年4月28日起至2020年4月30日止。与之相附的材料中，包含：2013年10月16日创友公司与保胜勇通公司、科威公司签订的最高额抵押设立协议，约定为保证创友公司与科威公司在2013年4月20日至2018年4月30日期间发生的债权实现，保胜勇通公司将张公路22房屋抵押给创友公司，最高担保金额为200万元；2015年4月28日创友公司与中凯盛公司、保胜勇通公司签订的锡新创抵字（2015）第096-3号《抵（质）押反担保合同》。保胜勇通公司名下的新区梅村镇工业集中区A-19-2、A-20-2号地块房产登记簿中，创友公司分别为房屋所有权、土地使用权第二顺序抵押权人，债权数额分别300万元、1160万元，担保范围300万元详见合同，1160万元以锡新国用（2010）第1155号土地证书及项下宗地范围408430.1平方米土地使用权连同29461.09平方米地上房产，其中土地担保贷款金额1160万元；债务履行/债权确定时间均为2015年4月28日起至2020年4月30日止。与之相附的材料中，包含：2013年10月16日创友公司与保胜勇通公司、科威公司签订的最高额抵押设立协议，约定为保证创友公司与科威公司在2013年4月20日至2018年4月30日期间发生的债权实现，保胜勇通公司将新区梅村镇工业集中区A-19-2、A-20-2号地块房屋抵押给创友公司，最高担保金额为300万元；2012年4月24日创友公司与保胜勇通公司、科威公司签订的第三方最高额抵押反担保合同，约定为确保2012年4月24日至2016年4月30日期间科威公司在宁波银行1000万元借款担保，保胜勇通公司将新区梅村镇工业集中区A-19-2、A-20-2号地块土地使用权、房屋所有权设立抵押给创友公司，抵押价值为1000万元。一审法院认为，创友公司与中凯盛公司签订的《最高额委托担保合同》及《委托担保合同》，与吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英签订的《最高额保证反担保合同》，系双方真实意思表示，应属有效；博胜公司、香梅酒店、香梅公司签订《最高额保证反担保合同》时，已向创友公司出具了股东会决议及关于股东会同意反担保的说明，创友公司仅需对股东会决议作形式审查，结合股东会同意反担保的说明，创友公司已履行了审查义务，故创友公司与博胜资产公司、香梅酒店、香梅公司签订的《最高额保证反担保合同》有效；创友公司与保胜勇通公司签订《抵（质）押反担保合同》时，虽未有股东会决议，但保胜勇通公司股东博胜资产公司法定代表人吴福娇在合同上签字，博胜资产公司作为股东对于保胜勇通公司财产抵押是明知且无异议，可视为股东会对此予以认可，据此《抵（质）押反担保合同》应属有效；中凯盛公司未能按约还款，创友公司为此承担了相应的保证责任，现创友公司在实际承担担保责任范围内，向中凯盛公司行使追偿权，符合合同约定，予以支持；违约金除损失赔偿外，还包括违约惩罚，因此不能仅仅考虑赔偿损失的数额，创友公司系担保企业，其为保证担保债务及时履行设置违约金及相应计算方式，未违反法律法规禁止性规定，应属有效，中凯盛公司提出违约金过高的抗辩，不予支持；本案律师费虽未实际支付，但江苏瀛恒律师事务所实施了代理行为，与创友公司形成了债权关系，创友公司由此产生了相应损失，故中凯盛公司应对此损失承担责任；该损失虽另行约定赔偿，但仍是因中凯盛公司未能按约还款而产生，应属于违约金中损失赔偿的一部分，故创友公司应在违约金中弥补这一损失；关于财产抵押，创友公司与中凯盛公司、保胜勇通公司的签订《抵（质）押反担保合同》是基于中凯盛公司与创友公司于2015年4月28日签订的锡新创高委字（2015）第096号《最高额委托担保合同》而签订，约定的抵押期限均自2015年4月28日至2020年4月30日；《最高额委托担保合同》约定的委托担保业务发生期限自2015年4月28日至2020年4月30日；2018年4月20日中凯盛公司与创友公司签订的锡新创担委字（2018）第075号《委托担保合同》，及2018年5月17日中凯盛公司与创友公司签订的锡新创担委字（2018）第110号《委托担保合同》，均在约定期限内，故可认定案涉《委托担保合同》均由保胜勇通公司提供了财产抵押反担保，创友公司要求以抵押财产优先受偿，符合合同约定；根据创友公司提供的国有土地使用权他项权证、房产他项权证及无锡市不动产登记中心登记簿的记载，已明确抵押期限均在抵押合同约定的期限内，保胜勇通公司以以往签订的最高额抵押设立协议、第三方最高额抵押反担保合同约定，提出已过抵押期限的抗辩，于法无据，不予支持；保胜勇通公司提出座落于新区梅村新泰工业配套区A-20号地块土地使用权，在无锡市不动产登记中心没有记载抵押权的抗辩，与事实不符，不予采信；以新贷归还旧贷时发生在借贷关系中，本案系追偿法律关系，并不存在以新还旧的情形，故保胜勇通公司提出不承担抵押担保的抗辩，不予支持；担保人不能向其他担保人追偿的情形是发生在共同担保人的担保中，而本案是针对反担保提出的保证责任，二种情形属不同的法律关系，无法相互适用，故吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英提出创友公司不能向其他担保人追偿的抗辩，于法无据，不予支持；吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英与创友公司签订的《最高额保证反担保合同》中约定了创友公司可对保证担保和抵押担保同时行使权利，故吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英提出只对实现抵押权后仍不能清偿部分承担连带清偿责任的抗辩，与约定不符，不予支持。综上所述，创友公司要求中凯盛公司归还代偿款并支付逾期付款违约金，以抵押财产优先受偿，博胜公司、香梅酒店、香梅公司、吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英承担担保责任的主张，予以支持；创友公司要求中凯盛公司支付律师费的主张，应在违约金数额中受偿。据此，一审法院依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中凯盛公司于判决发生法律效力之日起10日内归还创友公司代偿款6915107.28元，并支付逾期付款违约金（以7015107.28元为基数，自2019年5月15日起至2019年9月26日止，按年利率24%计算；以6965107.28元为基数，自2019年9月27日起至2019年10月25日止，按年利率24%计算；以6915107.28元为基数，自2019年10月26日起至实际支付之日止，按年利率24%计算；此款中包含律师费），随本结清；二、博胜公司、香梅酒店、香梅公司、吴福娇、陈小虎、周黄姐、周碧英对上述第一项还款及诉讼费的给付承担连带保证责任；三、创友公司有权以保胜勇通公司抵押的无锡市梅村新泰工业配套园A-20号地块土地使用权（证号：锡新国用（2010）第1155号）折价或者拍卖、变卖的价款，在第一顺位债权受偿后，在600万元的范围内，对上述第一项还款及诉讼费的给付优先受偿；四、创友公司有权以保胜勇通公司抵押的无锡市梅村镇协丰村（梅村镇工业集中区A-19-2、A-20-2号）块土地使用权（证号：锡新国用（2010）第149号）折价或者拍卖、变卖的价款，在第一顺位债权受偿后，在1160万元的范围内，对上述第一项还款及诉讼费的给付优先受偿；五、创友公司有权以保胜勇通公司抵押的无锡市张公路22号房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000742129）折价或者拍卖、变卖的价款，在第一顺位债权受偿后，在200万元的范围内，对上述第一项还款及诉讼费的给付优先受偿；六、创友公司有权以保胜勇通公司抵押的无锡市梅村镇工业集中区A-19-2、A-20-2号地块房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000387547）折价或者拍卖、变卖的价款，在第一顺位债权受偿后，在300万元的范围内，对上述第一项还款及诉讼费的给付优先受偿；七、创友公司有权以保胜勇通公司抵押的无锡市梅村新泰工业配套园A-20号地块房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000387541）折价或者拍卖、变卖的价款，在第一顺位债权受偿后，在70万元的范围内，对上述第一项还款及诉讼费的给付优先受偿；八、创友公司有权以保胜勇通公司抵押的无锡市梅村新泰工业配套园A-20号地块房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000387527）折价或者拍卖、变卖的价款，在第一顺位债权受偿后，在60万元的范围内，对上述第一项还款及诉讼费的给付优先受偿；九、创友公司有权以保胜勇通公司抵押的无锡市梅村新泰工业配套园A-20号地块房屋所有权（房屋所有权证号：XQ1000387546）折价或者拍卖、变卖的价款，在第一顺位债权受偿后，在60万元的范围内，对上述第一项还款及诉讼费的给付优先受偿；十、驳回创友融公司的其他诉讼请求。案件受理费61010元，减半收取30505元，财产保全费5000元，合计35505元，由中凯盛公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实依法予以确认。本案二审争议焦点为：一、创友公司与保胜勇通公司签订的4份《抵（质）押反担保合同》是否有效；二、若有效，创友公司是否有权就上述反担保合项下的抵押物享有优先受偿权。本院认为：关于争议焦点一，创友公司与保胜勇通公司签订的4份《抵（质）押反担保合同》系双方真实意思表示，应为有效。保胜勇通公司上诉称签订上述反担保合同时未形成股东会决议，故上述反担保合同应为无效，保胜勇通公司的唯一股东为博胜公司，博胜公司的法定代表人吴福娇在合同上签字，且之后博胜公司及博胜公司的股东吴福娇、陈小虎亦为案涉债务提供了反担保，故应当认定博胜公司作为股东对于保胜勇通公司财产抵押是明知且无异议的，可视为股东会对此予以认可，故对保胜勇通公司的该上诉意见，本院不予支持。关于争议焦点二，创友公司与保胜勇通公司签订的4份《抵（质）押反担保合同》均系为创友公司与中凯盛公司签订的锡新创高委字（2015）第096号《最高额委托担保合同》提供反担保，且《最高额委托担保合同》约定的担保期限及4份《抵（质）押反担保合同》约定的抵押期限均为2015年4月28日至2020年4月30日，案涉创友公司进行代偿的2份《委托担保合同》的签订时间分别为2018年4月20日、2018年5月17日，故应当认定该2份《委托担保合同》均由保胜勇通公司提供了抵押反担保。案涉4份《抵（质）押反担保合同》项下的抵押财产均办理了抵押登记手续，故创友公司有权就该抵押财产享有优先受偿权。保胜勇通公司以以往签订的最高额抵押设立协议、第三方最高额抵押反担保合同，主张已过抵押期限的抗辩，于法无据，本院不支持支。保胜勇通公司上诉称证号为锡新国用(2010)第1155号的土地使用权未办理抵押权登记，与事实不符，本院不予支持。保胜勇通公司上诉称因中凯盛公司与宁波银行之间的借款为借新还旧，故其应免除抵押责任，根据保胜勇通公司上诉所称的宁波银行与中凯盛公司之间的5份借款合同，第一份借款合同的贷款期限为2013年4月24日至2014年4月24日，而第二份借款合同的贷款期限为2015年4月29日至2016年4月23日，两笔贷款的贷款时间相隔一年，故该两贷款不属于借新还旧；至于第二份至第五份借款合同，第二份借款合同的贷款起始时间为2015年4月29日，第五份借款合同的贷款起始时间为2018年4月20日，而案涉4份《抵（质）押反担保合同》的抵押期限均为2015年4月28日至2020年4月30日，新贷与旧贷系同一保证人的，原保证人对新贷继续承担担保责任，故不论第二份至第五份借款合同是否存在借新还旧，保胜勇通公司均应履行抵押担保责任，故对保胜勇通公司的该上诉意见，本院不予支持。综上，保胜勇通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费61010元，由上诉人保胜勇通公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 华敏洁审判员 张朴田二〇二〇年十月十九日书记员 缪玲娜