江苏省徐州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）苏03刑终322号原公诉机关徐州市贾汪区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）贾某，男，1997年7月16日出生，汉族，住徐州市贾汪区。原审被告人王天歌（曾用名方秋阳），男，1995年8月8日出生，汉族，小学文化，无业，住徐州市贾汪区，户籍地徐州市贾汪区。曾因犯盗窃罪，于2012年4月18日被徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元，2014年10月27日刑满释放；曾因吸食毒品、容留他人吸毒，于2018年6月28日被徐州市公安局贾汪区分局行政拘留八日。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年7月6日被刑事拘留，同年7月9日被取保候审，2019年2月11日再次被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于徐州市第二看守所。原审被告人贾二虎，男，1988年8月22日出生，汉族，小学文化，无业，住徐州市贾汪区。曾因犯抢劫罪，于2008年11月3日被贾汪区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元；后因发现漏罪，于2009年11月18日被贾汪区人民法院以盗窃罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元，与原判有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币6000元，2013年6月5日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴罪，于2019年2月19日被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于徐州市第二看守所。原审被告人陈强，男，1991年2月12日出生，汉族，初中文化，无业，住徐州市贾汪区。因涉嫌聚众斗殴罪，于2018年7月10日被取保候审，2020年5月25日被贾汪区人民法院决定逮捕，同月27日被逮捕。现羁押于徐州市第二看守所。徐州市贾汪区人民法院审理徐州市贾汪区人民检察院指控被告人王天歌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、被告人贾二虎、陈强犯聚众斗殴罪及附带民事诉讼原告人贾某提起附带民事诉讼一案，于2020年5月28日作出（2019）苏0305刑初265号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人王天歌、贾二虎、陈强均未提出上诉，原公诉机关未提出抗诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人贾某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：一、聚众斗殴2018年6月21日凌晨，被告人王天歌在徐州市贾汪区夜殿酒吧门口，与薛某乙、胡某等人因琐事发生口角，后相互殴打。后被告人王天歌纠集被告人贾二虎、陈强及王某（另案处理）在徐州市贾汪区老三烧烤店内，持械对薛某乙、胡某进行殴打，致使薛某乙左眉骨、左小指被砍伤，胡某左小臂被打伤。案发后，贾二虎的家人赔偿被害人薛某乙、胡某的损失，并取得被害人的谅解。原判决认定上述事实的证据有：被告人王天歌、贾二虎、陈强等人的供述和辩解，证人崔某、张某甲等人的证言，被害人胡某、薛某乙等人的陈述等。二、寻衅滋事2018年9月21日晚21时许，被告人王天歌在徐州市贾汪区汉景园酒店内以贾某瞪其为由，伙同苏某、薛某甲、张某乙、张某丙（四人均另案处理）酒后滋事，提议殴打贾某，后苏某、张某乙、张某丙持刀、棍棒对被害人贾某进行威胁、恐吓，薛某甲对贾某实施殴打。贾某被迫驾车离开酒店，王天歌等人驾车追至转型大道五号井路口附近时，将贾某驾驶的车辆逼停撞到路边护栏，薛某甲持刀击打车辆玻璃。后薛某甲等人又将贾某强行拉上车带走，并在车内对其威胁、恐吓。经徐州市公安局贾汪区分局物证鉴定室鉴定，贾某右侧眼眶下壁及内侧壁新鲜骨折，右眼球内陷0.2cm，依据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.3g之规定，构成轻伤一级；经徐州市贾汪区价格认定中心认定，被毁车辆的损失价格合计人民币13715元。案发当天23时许，被害人贾某被送至徐州市贾汪区人民医院住院治疗，2018年12月25日出院，住院95天，出院诊断为：创伤性蛛网膜下出血、多处挫伤、眶骨骨折、眼球内陷、鼻骨骨折。主治医师出具病情诊断证明，建议休息3个月。另查明，2018年6月28日，被告人王天歌到老矿派出所投案，2018年7月6日被刑事拘留，同年7月9日被取保候审，后因多次传讯未及时到案，于2019年2月10日被抓获归案。2018年7月10日，被告人陈强到老矿派出所投案自首。2019年2月19日，被告人贾二虎被抓获归案。原判决认定上述事实的证据有：被告人王天歌的供述与辩解，被害人贾某的陈述，证人薛某甲、张某乙、苏某、张某丙、阚某、高某的证言，辨认笔录，刑事判决书、行政处罚决定书、释放证明书、病案材料、医疗费票据、服务费发票等书证，视听资料说明书及光盘，法医学人体损伤程度鉴定书、价格认定结论书、鉴定意见通知书，被告人户籍信息及现实表现、发破案报告和到案经过等。原审人民法院认为，被告人王天歌逞强好胜，纠集贾二虎、陈强等人持械聚众斗殴，被告人王天歌、贾二虎、陈强的行为均已构成聚众斗殴罪。被告人王天歌与他人结伙，无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人王天歌、贾二虎、陈强与他人结伙实施故意犯罪，系共同犯罪。王天歌一人犯数罪，依法予以数罪并罚，在取保候审期间又故意犯罪，酌情予以从重处罚，在聚众斗殴犯罪中有坦白情节，且被害人对案发起因有责任，予以从轻处罚。被告人贾二虎系从犯，自愿认罪认罚，赔偿被害人损失并取得谅解，予以减轻处罚。被告人陈强系从犯，有自首情节，自愿认罪认罚，予以减轻处罚。王天歌与他人的共同犯罪行为给附带民事诉讼原告人贾某造成的经济损失，依法应当承担连带赔偿责任。贾某主张的住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、精神抚慰金、损伤程度鉴定费，不属于附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持；对其提出的医疗费16272.75元的诉讼请求，有相关医疗费票据证实，予以支持；对其提出误工费92500元的诉讼请求，因其未提交证据证实其实际误工损失数额，故参照江苏省城镇居民人均可支配收入51056元/年的标准计算其误工费，结合其具体伤情及医嘱，酌定误工期为185天，误工费依法计算为25877.70元；对其提出的护理费9500元的诉讼请求，按照一般护工标准80元/天计算为7600元（80元/天×95天）；对其提出的交通费2000元的诉讼请求，因未提供相应证据证明交通费的具体数额，根据其伤情及住院治疗时间，酌情支持800元；对其提出的拖车费1500元的诉讼请求，有相关票据证实，予以支持；对其提出的车辆修理费36843元的诉讼请求，证据不足，根据价格认定结论书，认定车辆修理费为13715元。以上损失共计65765.45元。综上，根据案件的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，结合各被告人认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百九十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款等规定，判决：1.被告人王天歌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年三个月，决定执行有期徒刑五年六个月；2.被告人贾二虎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；3.被告人陈强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年一个月；4.被告人王天歌赔偿附带民事诉讼原告人贾某医疗费、误工费、护理费、交通费、拖车费、车辆修理费共计65765.45元；5.驳回附带民事诉讼原告人贾某的其他诉讼请求。上诉人贾某所提主要上诉理由是：认定车辆修理费时，原判决采信了价格认定结论书中认定的13715元，而未采信其修理车辆时实际花费的36843元，系属不当，请求二审予以改判。本院经审理查明的事实、证据与原审一致。原判决据以定案的证据均经一审庭审查证属实，其证明效力本院予以确认。二审审理期间，上诉人贾某未提供新的证据。本院认为，原审被告人王天歌逞强好胜，纠集原审被告人贾二虎、陈强等人持械聚众斗殴，其三人的行为均已构成聚众斗殴罪；王天歌与他人结伙，无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。关于上诉人贾某所提上诉理由，经查认为，徐州市贾汪区价格认定中心作出的价格认定结论书，认定程序合法，鉴定的过程和方法符合相关法律、法规要求，鉴定意见明确，且鉴定意见送达上诉人后，上诉人在法定期限内未提出异议，原审依据该价格认定书认定上诉人贾某车辆损失13715元并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，民事判决正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  王 韧审 判 员  徐 伟审 判 员  庄 彬二〇二〇年十月十一日法官助理  孙建猛书 记 员  于吉祥