江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣09刑终239号原公诉机关江西省奉新县人民检察院。上诉人（原审被告人）童某乙，又名童某甲，男，汉族，1988年12月25日出生于江西省奉新县，初中文化，无业，户籍所在地江西省奉新县，家住奉新县。因吸食毒品于2018年10月4日被奉新县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2018年9月17日被奉新县公安局刑事拘留，2018年9月18日被依法取保候审。2019年10月12日，奉新县人民法院依法对童某乙取保候审。2020年5月29日，奉新县人民法院重新对童某乙取保候审。指定辩护人陈香淼，奉新县法律援助中心律师。江西省奉新县人民法院审理江西省奉新县人民检察院指控原审被告人童某乙犯聚众斗殴罪一案，江西省奉新县人民法院于2019年12月12日作出（2019）赣0921刑初163号刑事判决，原审被告人童某乙不服，提出上诉。本院经审理后于2020年4月30日以原审法院在审理过程中违反法律规定的诉讼程序发回重审，江西省奉新县人民法院依法重新审理，于2020年7月30日作出（2020）赣0921刑初79号刑事判决。原审被告人童某乙不服，再次提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2017年12月9日晚，黄某甲（案发时未满16周岁）与甘某甲（案发时未满16周岁）等人在奉新县某网吧发生纠纷，黄某甲感到吃了亏，便打电话约甘某甲在奉新县下斗殴，随后将约架之事告诉了廖某甲、彭某甲（已判刑）等人，得到支持。甘某甲接到约架电话后遂纠集邹某甲、闵某甲、刘某甲（均已判刑）等人携带钢管篾刀，在奉新县某公园集合后赶至约定地点，因廖某甲、黄某甲、黄某乙一方没有赴约致斗殴未果。次日晚20时许，黄某甲、廖某甲打电话给甘某甲重新约架，双方同意后，便各自去纠集人员和准备斗殴的工具。随后，甘某甲纠集被告人童某乙及邹某甲、闵某甲、刘某甲、陈某乙、苏某甲、余某甲、廖某甲（均已判刑）、洪某甲、姚某甲（二人案发时均未满16周岁）等十余人，黄某甲、廖某甲纠集彭某甲、罗某甲、刘某乙（均已判刑），黄某乙（另案处理）、肖某甲（已判刑）等8人左右，准备好工具进行斗殴。21时许，邹某甲、甘某甲等人与黄某乙、黄某甲、廖某甲等人单挑未果后约在奉新县殡仪馆的公墓山斗殴。约21时30分许，被告人童某乙及邹某甲等人驾车将己方人员送至奉新县殡仪馆门口的停车场，此时，黄某乙一方人员已在该地等待，双方人员先后下车，分别在邹某甲、黄某乙的号令下，闵某甲、刘某甲、陈某乙、苏某甲、余某甲、廖小华、洪某甲、甘某甲、姚某甲等十余人与廖某甲、彭某甲、肖某甲、黄某甲、罗某甲、刘某乙等人各持钢管篾刀、砍刀冲向对方发生打斗持续数分钟，致使闵某甲、刘某甲、甘某甲、陈某乙、苏某甲等多人受伤，随后双方驾车离开了现场。经鉴定，苏某甲的伤势为轻伤一级，闵某甲、陈某乙的伤势均为轻伤二级。2018年9月17日，被告人童某乙至奉新县赤田镇派出所投案，后被移交至奉新县。被告人童某乙到案后如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有原公诉机关提供，并经原审庭审举证质证、原审法院予以确认的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书证明：公安机关对本案立案侦查情况。2.奉新县公安局刑警大队2020年5月25日出具的办案说明证明：被告人童某乙于2018年9月17日至赤田派出所投案，后被赤田派出所移交至刑警大队。3.常住人口信息表证明：被告人童某乙的人口基本情况。4.无犯罪记录证明证实：经查询，童某乙无犯罪记录。5.行政拘留表证明：因吸食毒品，童某乙于2018年10月4日被奉新县公安局行政拘留五日。6.（2018）赣0921刑初174号、175号、225号、（2019）赣0921刑初20号、24号、136号、175号、（2020）赣0921刑初23号刑事判决书证明：同案犯邹某甲、闵某甲、彭某甲、陈某乙、余某甲、苏某甲、肖某甲、廖某甲、刘某甲、罗某甲、刘某乙、廖某甲被本院判处的情况。7.奉新县公安局刑警大队2018年5月30日出具的办案说明证明：办案民警在斗殴现场及附近未能找到斗殴器械。8．奉新县公安局刑警大队2020年6月9日出具的办案说明证明：同案人黄某乙于2019年11月5日被公安机关抓获。9.同案人甘某甲的供述证明：因之前刘某甲被廖某甲一伙人打了，洪某甲的女朋友与廖某甲一边的前男友产生冲突，后经邹某甲出面解决。因为这二件事他们和廖某甲一伙人有矛盾。2017年12月10日晚20时许，他和陈某乙、苏某甲、刘某甲等人在某网吧上网后去找闵某甲玩，他接到廖某甲的电话，一行人按约定来到农民街花江狗肉店门口，廖某甲坐在车里跟他约好去殡仪馆打一架，他打电话给哥哥邹某甲说了这事，之后姚某甲叫了郭某甲、涂某甲等人，邹某甲和他朋友开了二辆车过来接他们，总共14人，邹某甲打了电话给黄某乙提出一方出一人单挑，黄某乙一方不同意。之后邹某甲叫他们去了路口村一处民房，每人拿了一根铁管后，驾车去了廖某甲约架的殡仪馆，廖某甲一方10人左右，各拿了一把钢管篾刀先行到达，邹某甲喊打，双方冲过去互砍，打了约10分钟停止，他们这边有人受伤先离开。他、苏某甲、陈某乙受伤较重被转往南昌曙光手足医院治疗，闵某甲伤势轻一点留在县人民医院治疗。他只认识对方的廖某甲、彭某甲、黄某乙。10.同案人涂某甲的供述证明：2017年12月10日晚8时许，“八戒”称有事问他去不去，他和“姚饼”都答应了，然后“八戒”开车走了。他和“姚饼”来到怀海路××楼内，听到在议论有人被砍，要去和对方打架。然后他们这边每个人拿了一把钢管篾刀出门，“八戒”等人开着4辆车在楼下等，上车后，“八戒”的车先离开了，“姚饼”说“八戒”是去了天工大道找对方谈判，后来没有谈拢，他们这边好多人就说要和对方打一架。然后“八戒”和对方约好在县公墓山打架，他们就开车来到公墓山的一块空地上，不久，对方开了2辆车过来，下来9个人，手上均持钢管刀具。他们下车后，除了他、“八戒”及2个他不认识的人外，其他人都冲过去和对方对砍。几分钟后，双方就各自离开，他们这边有七八人受伤。11.同案人陈某丙的供述证明：2017年12月9日晚9点左右，他、甘某甲和洪某甲及其女朋友等人在某网吧，洪某甲与对方发生口角，有2个人对着甘某甲挑衅说是否约架，甘某甲说随便。次日晚六七点钟，他们几个人又在某网吧，甘某甲接到一个电话，自称叫廖某甲，问甘某甲是否想约架，想打的话就来天工大道。不久，闵某甲、姚某甲、苏某甲、陈某乙等人陆续过来，甘某甲向邹某甲借车，几分钟后，邹某甲和另外一人开车过来接他们去了一所旧房子里，邹某甲车上的人拿了钢管及钢管篾刀到车上，然后一行人到了天工大道，甘某甲说等下要和对方单挑，一个高个子说可以，不久甘某甲又说对方不单挑了，要去公墓山打架。他们一行人到了公墓山后，廖某甲那边有三辆车停下来，有10来个人，黄某乙喊“给我打”，邹某甲就叫他们打，双方人员都拿着钢管或钢管篾刀冲过去互打，闵某甲、苏某甲、陈某乙被对方砍倒，甘某甲被砍到了手，受伤的人被送往县人民医院，苏某甲、陈某乙、甘某甲的伤较重被转往南昌治疗。12.同案人黄某甲的供述证明：2017年12月9日晚，他和女朋友在某网吧，因多看了几眼纹身男子，该男子走过来骂他，并拿出一把开山刀架在他头顶，并自称叫甘某甲。事后他感觉吃了亏，打电话给甘某甲约好在皇朝KTV约点（意思是约好地方打群架）。之后他把此事告诉朋友廖某甲，廖某甲就打电话给甘某甲，双方发生对骂。他们这方的人怕吃亏，没有赴约打架。彭某甲知道这事后可能告诉了黄某乙，对方的甘某甲也跟邹某甲说了。次日晚，不知是彭某甲还是黄某乙和对方的邹某甲约好去公墓山打架。对方的邹某甲与黄某乙怕事情搞大，商量好各派一人去天工大道单挑。彭某甲主动提出去单挑，邹某甲不知派了谁去，但双方没有单挑成。不久他接到甘某甲的电话叫去公墓山打架。黄某乙叫彭某甲跟大家说全部去公墓山，他们这边开了二辆车到了公墓山，邹某甲那边的三辆车停下后，车上的10余人陆续拿着钢管篾刀下来，他们这边8个人，除了黄某乙、“面包”没拿东西，他、刘柳、彭某甲等6人各拿了一把篾刀，双方互砍，他砍到了甘某甲及对方二三个人，自己脸上被砍了一刀。之后有人叫停，双方就开车离开。他们这边的7把篾刀是他拿了二百元和彭某甲去买的。打架之前，邹某甲一方的刘某甲被他们这边的人打了，加上12月9日他与甘某甲发生的矛盾，双方互不相让，发生约架。13.同案犯邹某甲的供述证明：2017年12月9日晚7点多，朋友甘某甲电话告诉他在某网吧与黄某乙的一个小弟发生纠纷，想打那人，他听后进行劝阻，尔后黄某乙打电话跟他也说了这事。半小时后，甘某甲又打电话告诉他，称黄某乙这边的廖某甲打电话说双方要到皇朝娱乐会所去打架。尔后他驾驶现代越野车，带着甘某甲、童某甲等十多人到了去澡下路口他存放钢管篾刀的房子内，拿上家伙上车，直接到了皇朝会所，被告知约架取消。次日晚，他接到甘某甲的电话开车去了农民街，看到甘某甲、刘某甲、童某甲、“涂青”等十多人手里都拿了钢管篾刀，甘某甲说廖某甲跟他们约好在殡仪馆的公墓山打架，已在等候，他跟对方的黄某乙联系后，提议先由各方派一人单挑，黄某乙同意并约好去天工大道。之后他带着甘某甲挑的一个高个子，开车去了天工大道，黄某乙一方已开车到达，因他们一方的高个子不同意拿刀打，单挑因而作罢。之后他去与甘某甲碰面，送甘某甲去了农民街，甘某甲在他车上接了一个电话后，他们几辆车按照甘某甲的要求去了公墓山，涂青、童某甲等十多人各自从车上拿了一把钢管篾刀，对方黄某乙等十人左右也都下车，均拿着钢管篾刀、砍刀，双方各站一边，黄某乙站中间喊了一句“给我打”，双方人员冲过去互砍身体，几分钟后，有人被刀砍伤了，他就下车将这些人送往县人民医院。他们这边的甘某甲、闵某甲等四人被砍得比较严重。他是甘某甲等一伙人的老大。14.同案犯闵某甲的供述证明：2017年12月9日晚，在某网吧旁的某公园，甘某甲对他和刘某甲等五六个人说，黄某乙下面的人和他约了点去皇朝娱乐会所打架，大家听后附和。甘某甲打电话去了“八戒”（邹某甲）处拿了钢管篾刀，一行人来到皇朝等候，后来对方的人没赴约。次日晚7点多，姚某甲接到甘某甲的电话，叫上他去了怀海路的一栋房子，看到邹某甲、甘某甲、刘某甲、舒某甲、涂某甲、易某丙、陈某丙、余某甲等10多个人，房子里有11把篾刀，因为还差一把刀，郭某乙（音）叫人送了一把篾刀过来。这时甘某甲接到对方的电话后，邹某甲、郭某乙的叔叔等三人开车载上一行人去了怀海路“花江狗肉店”附近与对方汇合，对方一人下车与邹某甲交谈了下，谈好去天工大道单挑，邹某甲带人到达后，对方又说不单挑了，去公墓山打群架。然后他们直接去了殡仪馆门口停车场，看见对方两辆车，8个人手上拿了钢管篾刀、砍刀，都戴了口罩，然后他们一方12人从车上拿了钢管篾刀，双方持刀互砍了几分钟，他们一方有人受伤，他头部被刀砍了一下，脑子不是很清醒，之后不知道是谁把他送到县人民医院治疗。事后知道苏某甲、甘某甲、刘某甲、陈某乙等人受伤。易某丙告诉他对方有黄某乙、廖某甲。15.同案犯刘某甲的供述证明：2017年12月9日20时许，他接到甘某甲的电话前往某网吧，看到甘某甲、陈某丙、洪某甲与对方彭某甲等四五人在吵架，是因为洪某甲女朋友的事。过了二三十分钟，甘某甲接到廖某甲约在皇朝KTV楼下打架的电话后，叫上陈某乙、闵某甲、罗某乙、姚某甲、廖某甲等人集合，把这事给邹某甲说了，然后大家陆续来皇朝KTV楼下，但对方的人一直没有出现。次日晚，甘某甲电话告诉他又接到廖某甲约在公墓山打架的电话，然后甘某甲、邹某甲驾驶现代越野车载上他们一行人，去了邹某甲租用的去往澡下镇路口的房子里拿了钢管，总共有12个人，甘某甲与对方联系后又说去天工大道单挑，但没看到对方的人，甘某甲说对方在公墓山，他们一伙人由邹某甲、童某甲、“青哥”开了3辆车送到了殡仪馆停车场，对方的人也各拿了钢管篾刀都下了车，黄某乙说了一些话，双方互相冲向对方打起来了，打了约10分钟，他们这边的甘某甲、闵某甲、苏某甲、陈某乙受伤较重，被送到县人民医院治疗，甘某甲、苏某甲、陈某乙伤更重些，被送往南昌曙光医院治疗。他只认识对方的黄某甲、彭某甲。16.同案犯廖某甲的供述证明：2017年12月9日晚，黄某甲告诉他在“某网吧”被甘某甲一伙拿刀指着，说咽不下这口气，要去找甘某甲他们。于是肖某甲驾车，载上他和彭某甲、黄某甲、“胖哩”、“猫哩”、“华古”去找甘某甲一伙，在车上，黄某甲打电话与甘某甲吵架，他拿过电话喊了句“想打架就直接来，不要总吵，我是廖某甲。”甘某甲说“你等着。”一会儿甘某甲打电话给黄某甲称要打架就打，黄某甲说到皇朝打，肖某甲以不知对方人数及是否带了家伙为由，把黄某甲叫住，并向黄某乙报告。半小时后，黄某乙过来了解情况，打电话给对方的“八戒”交谈，听到黄某乙说“约架就约架，明天看看是骡子还是马，拉出来遛遛。”到了次日下午5时左右，黄某乙开车载上“胖哩”，说是去天工大道和“八戒”打架单挑，后来肖某甲说单挑没打成，黄某乙叫他们在洗沙路租住地等，“猫哩”在“一撮毛”饭店边的巷子里拿了空心钢管和一个装有刀具的蛇皮袋出来，他们一方8个人坐上黄某乙、肖某甲的二辆车抵达公墓山，停在“八戒”他们二辆车后面，看到对方十几个人在车上拿钢管篾刀出来，按照黄某乙的吩咐，除肖某甲外，6人也各拿了1把篾刀在手上，对方一个胖胖的人和黄某乙喊打，双方人员就互砍了几分钟，黄某甲脸上被砍伤流血，发现两边有人受伤后，他们8个人开车离开。他们一方为头的是黄某乙，对方为头的是“八戒”。17.同案犯廖某甲的供述证明：2017年12月10日上午，甘某甲打电话跟他说“要去和皇朝的人开战，是兄弟就来”，他就答应了。下午三四点钟，甘某甲打电话叫他到农民街的出租房集合。晚饭后，他们这边已经集合了10多人，他们在出租房里拿了钢管刀具后坐上了2辆车来到天工大道，因和对方单挑未果，他听到有人说约到公墓山打群架，然后他们一伙人坐车来到公墓山的一个停车场，双方拿好钢管刀具后分别站开，然后双方冲向对方互砍，他拿刀和对方对砍了几下就后退了。几分钟后，因有人倒在地上，双方停止打斗，先后坐车离开。他们这边参与打架的有他、甘某甲、“阿龙”、闵某甲、刘某甲等十几个人，对方有十人，二人未动手。18.同案犯陈某乙的供述证明：2017年12月10日晚，甘某甲接了一个电话，带他、刘某甲、苏某甲、闵某甲、姚某甲、洪某甲去了农民街一栋居民楼，对大家说等下要去打架，要每人拿一把钢管篾刀，过后，陈某丙、罗某乙、易某丙及二个不认识的人也来了，甘某甲告诉大家对方约去公墓山打架，又说邹某甲会跟对方到天工大道单挑。过了一会儿，邹某甲、“青哥”、“鹏波”各开了一辆车接了大家去了天工大道，之后还是说去公墓山打，双方到达公墓山殡仪馆停车场，对方车上下来8个手拿钢管篾刀的人，他们一方12人也拿了钢管篾刀下车，对方黄某乙叫“打”，双方互砍了几分钟，他和苏某甲、闵某甲、甘某甲被砍伤，邹某甲就开车送他们去了县人民医院，他和苏某甲、甘某甲被转送到南昌曙光手足医院住院。19.同案犯余某甲的供述证明：2017年12月10日晚，因为他们这边的人和对方约了点，姚某甲邀他去了怀海路，看到甘某甲、洪某甲、刘某甲、苏某甲等七八人也来了，在旁边的一栋房子里，甘某甲说黄某乙的小弟跟他约点打架，大家听后同意，听说对方拿了刀，大家从房间里各拿了一把钢管篾刀，分乘三辆车。尔后，甘某甲又接到对方的电话，邹某甲带了一个人开车去了天工大道与对方谈判。过后甘某甲联系了对方到“花江狗肉店”附近谈，甘某甲提出单挑解决，对方不同意，说要到公墓山打群架，甘某甲答应了。然后双方开车去了公墓山，每个人拿着钢管篾刀下车，他们这一方有十六七个人，对方有10个人左右，冲向对方互砍10分钟左右，闵某甲、甘某甲、苏某甲等人受了伤，马上被送到县人民医院。20.同案犯彭某甲的供述证明：2017年12月的一天晚上，刘某丁说黄某甲在某网吧被人打了，要他们过去。他和刘某乙、刘某丁在某网吧找到黄某甲，因对方已离开，黄某甲叫“肖哥”开车带他们到县城寻找对方未果。之后，他们来到皇朝KTV宾馆，黄某甲在电话中和对方约架，因有人不想去，当晚未赴约。次日下午，黄某甲打电话叫他到金沙玩并让他先到洗沙路出租房与其他人会合，然后他们一伙人乘坐黄某乙和“肖哥”的车来到县公墓山的一块空地上，黄某甲给他们分发了钢管刀具，此时他才知道黄某甲和对方约了架，他们这边除黄某乙和“肖哥”外，其余7人均拿了钢管刀具。之后，对方来了几辆车十几个人到公墓山，然后双方都往中间空地走，一碰面双方就互相乱砍。几分钟后，黄某乙叫他们不要打了，双方便停手，之后他们就坐车离开了。他们这边参与打架的有刘某乙、刘某丁、黄某甲、廖某甲、罗某甲、“胖哩”、“肖哥”和黄某乙，黄某乙和“八戒”分别是双方为头的人。21.同案犯刘某乙的供述证明：他参与了2017年12月份奉新县公墓山斗殴。案发当晚7时许，黄某甲打电话称其在某网吧被人拿刀架在头上，要他、刘某丁、彭某甲过去。他们一伙人碰面后来到华林公园，肖某甲开车带他们到洗沙路出租房，他听到廖某甲在电话里和人约架，后来肖某甲便开车带他们到了皇朝KTV休息。次日下午6时许，黄某乙开车带他们再次来到洗沙路出租屋和其他人汇合。之后，黄某乙和肖某甲驾车载着他们10余人来到街上，肖某甲车上的人在街上买了7把篾刀。在车上，他听到黄某甲说去公墓山约架之事，然后两辆车就开到公墓山停车场，当时对方的车已到达。他们下车后每人分发了钢管刀具并在原地等待，黄某乙、肖某甲与对方的“八戒”交谈了一分钟左右，他听到有人吼了一句，双方就冲向对方开始械斗。一会儿，黄某乙和“八戒”让他们不要打了，双方就此停手，然后黄某乙和肖某甲开车带他们离开公墓山。他们这边参与打架的有他、黄某乙、肖某甲、刘某丁、彭某甲、廖某甲、黄某甲、“老杨”、“胖哩”和“武的”等10人，黄某乙和肖某甲没有动手。22.同案犯苏某甲的供述证明：2018年12月10日晚10时许，他和刘某甲在某网吧接到去打架的电话，就上了一辆奥迪车去了怀海路，车上有陈某乙等3人，并放了些篾刀。到了之后看见还有另一辆车，车上有人接到约好去公墓山打架的电话，之后他们这方就开车到了公墓山，对方七八个人手上都拿了钢管篾刀，双方对骂后，互相拿刀对砍，他被对方两个人踹倒在地拿刀砍伤，几分钟后双方开车离开，他和甘某甲、陈某乙还有一个不认识的人受伤后被送去了医院。23.同案犯罗某甲的供述证明：2017年12月10日晚8时许，黄某甲打电话叫他出去，并驾车来接他，驶往奉新县公墓山停车场，他们这边还开了一辆宝马车同往，到达后他看见对面的停车场停了3辆车。他们下车后，黄某甲提了一个装有篾刀的蛇皮袋出来并将篾刀分发给大家，他手持篾刀站在边上，对面十几个人拿着钢管篾刀朝他们走来，双方便走到停车场中间互砍，他眉毛和后脑被人砍到后倒在地上。二三分钟后，双方都停止了械斗，各自乘车离开。他们这边参与打架的有他、黄某甲、廖某甲、刘某乙、刘某丁、“小林的”、彭某丁和两个他不认识的开车的人。24.被告人童某乙的供述证明：2017年12月10日，甘某甲打电话叫他开车带人去奉新县公墓山打架。当时听他朋友说是刘某甲在网吧上网被人打了，然后，甘某甲就和对方约架。当时他们这边有十几个人，他认识的有“八戒”、甘某甲、熊某乙和刘某甲。对方有8、9人，双方都拿了长、短钢管菜刀，在公墓山的停车场打架。他下车站在边上看他们打斗。25.奉（公）伤鉴（活）字[2018]005号、057号、058号法医学人体损伤程度鉴定书、入院记录、医学影像诊断报告书证明：经鉴定，闵某甲、陈某乙的损伤程度均为轻伤二级，苏某甲的损伤程度为轻伤一级。26.现场勘验检查笔录、摄影照片证明：2017年12月19日，办案民警对斗殴现场奉新县殡仪馆门口停车场进行勘验情况。27.辨认笔录、摄影照片证明：2018年9月16日，同案犯廖某甲从办案民警提供的12张不同男子的免冠照片中，分别辨认出参与斗殴的人员“阿龙”即陈某乙、甘某甲；2018年11月6日，同案犯刘某乙辨认出参与斗殴人员“华古”即刘某丁、“武的”即罗某甲、黄某甲、“小林”即彭某甲；2018年10月24日，同案犯彭某甲辨认出参与斗殴人员黄某甲、刘某丁、刘某乙、罗某甲；2018年8月13日，同案犯廖某甲辨认出参与斗殴的人员黄某乙、肖某甲、彭某甲、黄某甲；2017年12月27日、2018年5月29日、6月1日、同案犯刘某甲辨认出参与斗殴人员黄某甲、“八戒”（邹某甲）、黄某乙、彭某甲、廖某甲、甘某甲、“童某甲”（童某乙）、陈某乙、陈某丙、苏某甲、洪某甲、姚某甲、涂某甲、余某甲、罗某乙、廖某甲；2017年12月21日、2018年5月29日、6月1日，同案犯闵某甲辨认出参与斗殴的“八戒”即邹某甲、陈某丙、陈某乙、洪某甲、甘某甲、苏某甲、涂某甲、童某甲（童某乙）、余某甲、姚某甲、罗某乙、廖某甲；同案犯邹某甲于2017年12月21日、2018年5月29日辨认出参与斗殴的黄某乙、廖某甲、肖某甲、童某甲（童某乙）、甘某甲、陈某乙、苏某甲；2017年12月27日，同案人黄某甲于2017年12月27日辨认出参与斗殴的甘某甲、洪某甲、黄某乙、“八戒”即邹某甲；同案人陈某丙于2017年12月14日辨认出参与斗殴的“八戒”即邹某甲；2017年12月15日同案犯陈某乙辨认出参与斗殴的“八戒”即邹某甲；同案人洪某甲于2017年12月16日辨认出参与斗殴的黄某甲、“八戒”即邹某甲、黄某乙。28.指认笔录、摄影照片证明：2017年12月22日、2018年8月13日，同案犯邹某甲、闵某甲、廖某甲在办案民警的押解下，先后对斗殴现场奉新县殡仪馆追忆厅前空地进行了指认。原审法院认为：被告人童某乙伙同他人公然藐视法纪和社会公德，成帮结伙参与持械斗殴，致多人受伤，其中一人轻伤一级，二人轻伤二级，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。本案属共同犯罪，被告人童某乙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。被告人童某乙犯罪后自动投案，并如实供认了自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人童某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零三个月。上诉人童某乙及其辩护人上诉提出：其身患严重疾病，具有自首情节，且系从犯，对其可以适用缓刑。经审理查明：本院查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人童某乙没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间，证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院依法开庭质证属实，本院予以确认。关于上诉人童某乙及其辩护人提出其身患严重疾病，具有自首情节，且系从犯，对其可以适用缓刑的上诉意见。经查，本案系多人持械聚众斗殴，社会危害性较大，原审法院对上诉人未适用缓刑符合法律规定，对上诉人及辩护人提出改判缓刑的上诉意见，本院不予采纳。本院认为：上诉人童某乙伙同他人持械斗殴，致一人轻伤一级，二人轻伤二级，其行为已构成聚众斗殴罪。本案属共同犯罪，上诉人童某乙起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。上诉人童某乙案发后，主动到公安机关投案，且如实供述其罪行，系自首，可从轻处罚。原审审理过程中，上诉人童某乙已认罪认罚，原审判决虽然对上诉人的该量刑情节未予考虑，但综合考虑上诉人童某乙的犯罪事实及在本案中的具体作用，原审对上诉人童某乙的量刑总体适当。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡圣华审判员  孙丰堂审判员  周海燕二〇二〇年十月二十三日法官助理郑凤玲书记员周雪薇