新疆生产建设兵团第三师中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)兵03刑终14号 原公诉机关新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王金堂，男，1987年4月11日出生于新疆维吾尔自治区温泉县，汉族，中专文化，新疆生产建设兵团第三师四十四团值班连职工。2019年5月9日，因涉嫌犯危险驾驶罪经图木舒克市公安局决定被取保候审。2020年5月11日，经新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院决定被取保候审。2020年8月6日，经新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院决定被取保候审。现住新疆图木舒克市金墩镇四十四团值班连0025号。 辩护人罗伟，新疆振渊律师事务所律师。 辩护人刘茂文，新疆振渊律师事务所律师。 新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院审理新疆生产建设兵团图木休克垦区人民检察院指控原审被告人王金堂犯危险驾驶罪一案，于2020年8月13日作出（2020）兵0302刑初49号刑事判决。原审被告人王金堂不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。新疆生产建设兵团人民检察院第三师分院（以下简称第三师检察分院）指派检察员陈东华出庭履行职务，上诉人王金堂及其辩护人罗伟、刘茂文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原判认定：2019年3月16日1时30分许，被告人王金堂在明知自己饮酒的情况下，驾驶号牌为新N2Z983的灰色江西五十铃牌轻型普通货车由西向东行驶至图木舒克市前海东街图木舒克市高级中学路段处，将道路中间隔离栏撞断，致使隔离栏毁损11.4米、一车受损。当日被告人王金堂被民警带至图木舒克市人民医院提取血样。2019年3月23日，新疆金陆司法鉴定所作出金陆验字（2019）0990号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被告人王金堂血液样品乙醇含量为179.05mg／100ml。案发后，被告人王金堂如实供述自己的罪行，修复毁损道路隔离栏并与图木舒克市市政管理处达成和解协议。 另查明，2019年3月16日1时30分许，图木舒克市交警大队接到报警后出警，被告人王金堂如实供述自己的犯罪经过。2019年3月18日，图木舒克市交通警察大队对被告人王金堂及其驾驶的新N2Z983的灰色江西五十铃牌轻型普通货车的机动车信息等进行查询，查询结果为：涉案机动车检验有效期至2028年8月22日，机动车状态为正常，被告人王金堂准驾车型为B2。 原审认定上述事实的证据有：1.受理交通事故案件登记表、图木舒克市交警大队道路交通事故现场图、道路交通事故现场照片、道路交通事故现场勘查笔录证明，2019年3月16日1时30分许，被告人王金堂驾驶机动车发生了交通事故，以及交通事故现场方位、相关车辆等的毁损情况及其他基本情况。2.被告人王金堂身份证复印件证明，王金堂具有完全刑事责任能力。3.被告人王金堂血样（尿样）提取登记表、新疆金陆司法鉴定所金陆验字（2019）0990号司法鉴定意见书证明，王金堂于2019年3月16日1时30分许驾驶机动车发生交通事故时血液酒精含量为179.05mg／100ml。4.被告人王金堂的供述和辩解证明，王金堂酒后驾驶机动车辆上路行驶致发生交通事故的犯罪事实。5.证人王亚辉、张梁、陆国明的证言、图木舒克市人民医院采血器具符合标准证明，被告人王金堂醉酒后驾驶车辆撞毁道路隔离栏的地点等。6.驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单证明，被告人王金堂准驾车型为B2，其驾驶的机动车状态为正常。7.图木舒克市公安局交通警察大队出具的到案经过证明，交通事故发生的时间、地点等基本情况，案发后被告人如实供述犯罪事实。8.视听资料证明，侦查机关取证程序合法。 原审法院认为，被告人王金堂违反道路交通安全法规，醉酒驾驶车辆，其行为已构成危险驾驶罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人王金堂在未被采取强制措施、未被讯问的情况下，如实供述犯罪事实，可视为自首，依法可从轻处罚。被告人王金堂修复毁损的道路隔离栏并与图木舒克市市政管理处达成和解协议，亦可酌情从轻处罚。被告人王金堂认罪认罚，依法可从宽处理。被告人王金堂醉酒驾驶机动车上路行驶并发生交通事故，依法应当从重处罚。被告人王金堂虽有自首情节，但其血液中酒精含量达179.05mg／100ml，客观上造成了交通事故，故对其不适用缓刑。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人王金堂犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金八千元。 上诉人王金堂的上诉请求：撤销原判，发回重审或改判对其适用缓刑。事实及理由：原审程序违法，王金堂的血样提取、存储、送检不合法。原审法院没有为王金堂指定辩护人为其辩护，剥夺了王金堂的辩护权。原审法院在没有告知公诉机关调整量刑幅度，公诉机关也没有调整量刑幅度的情况下，直接作出判决，程序违法。原审认定事实及适用法律错误，新疆金陆司法鉴定所作出的金陆验字（2019）0990号司法鉴定意见缺乏有效血样，不能作为定案依据。王金堂犯罪情节轻微，系初犯、偶犯，没有造成严重后果，具有自首情节，可以适用缓刑。王金堂不是故意犯罪，原审对王金堂判处罚金过高，对王金堂可以判处罚金4000元。王金堂辩解称，原审量刑过重,请求二审法院从轻处罚。 辩护人罗伟同意上诉人王金堂的上诉意见。辩护人罗伟补充辩称，侦查机关对上诉人王金堂抽取、保存、送检血样违法，司法鉴定意见不能作为定案依据。原审认定事实不清，证据不足，请求判决上诉人王金堂无罪。 辩护人刘茂文辩称，上诉人王金堂认罪认罚，可以对其宣告缓刑。 第三师检察分院认为，上诉人王金堂醉酒驾驶机动车的行为构成危险驾驶罪，应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，程序合法，王金堂认罪认罚，符合适用缓刑的条件，可以对其宣告缓刑。 二审查明事实与原审一致。 另查明，上诉人王金堂认罪悔过，并于2020年9月21日主动交纳罚金8000元。经本院委托，新疆生产建设兵团第三师司法局于2020年9月28日出具的图司调评（2020）字19号调查评估意见书载明：王金堂具备社区矫正条件。 原审判决列举了认定上述事实的证据，所列证据已经原审开庭审理时当庭宣读、出示并质证，本院予以确认。上诉人王金堂二审提交的悔过书一份、交纳罚金8000元的收据一份、第三师司法局出具的图司调评（2020）字19号调查评估意见书的评估意见，因第三师检察分院出庭检察员、上诉人王金堂及其辩护人无异议，本院予以确认。 上诉人王金堂的辩护人罗伟二审申请调取相关证据。本院认为，辩护人的申请未写明证据的存放地点，说明所要证明的案件事实，要求调取证据的具体理由，不符合法律规定的条件。辩护人申请调取的相关证据，案卷中已有反映，没有调取的必要，故本院决定，不同意辩护人申请调取相关证据。 上诉人王金堂的辩护人罗伟提出侦查机关对王金堂抽取血样未能低温保存，未能及时送检，送检过程违法，新疆金陆司法鉴定所出具的司法鉴定意见对检验过程定性分析、定量分析、定性结果评价等内容缺失，检测数量不符合国家标准，司法鉴定意见不能作为定案依据，要求排除本案当事人血样(尿样)提取登记表、血样鉴定委托书、司法鉴定所出具的鉴定意见书、医院抽血录音录像等证据的申请。第三师检察分院针对辩护人的上述申请，在庭前会议中就收集上述证据的合法性作出了说明，并播放了对王金堂收集血样合法性的相关视听资料，出示了新疆图木舒克市公安局交警大队《情况说明》一份、冷藏箱、证物袋及照片、新疆金陆司法鉴定所出具的《检测样品记录表》、《血液中乙醇含量测定原始记录表及乙醇测定、测量表》、《样品登记本》、《司法鉴定科学研究院2018/2019年度能力验证结果通知》、新疆计量测试研究院出具的《校准证书》各一份；证人伏自闯(出勤民警)、鱼东东(出勤民警)、米旺姑(当晚值班护士)、王亚辉(医务人员)、艾斯卡尔·阿不力米提(司法鉴定机构人员)、依那依吐拉·阿不力克木(司法鉴定机构人员)、陈少柏(司法鉴定机构人员)的证言证明，侦查机关对王金堂提取血样进行司法鉴定的程序合法，司法鉴定意见等证据应当作为本案定案依据。王金堂的辩护人对第三师检察分院提供的上述证据的真实性、关联性及证明的问题均有异议。本院认证认为，上述证据与王金堂的供述和辩解、到案经过等证据能相互印证，对本案证据采信公正性产生影响的因素并不存在，足以认定检察机关提供的当事人血样(尿样)提取登记表、司法鉴定所出具的鉴定意见书、医院抽血录音录像视频资料等证据是合法方法收集所得，可以作为本案定案的依据。上诉人王金堂在原审期间认罪，并且明确表示不申请重新鉴定和排除非法证据。辩护人虽然对王金堂血样的抽取、保管、送检提出质疑，但在案证据中无确切证据证实王金堂的血样存在被调换或污染的可能。王金堂的辩护人提出的无罪辩护意见和申请对王金堂的血液酒精浓度检测报告排除非法证据的意见，无事实依据，故对辩护人提出的上述非法证据排除的意见，不予采纳。 本院认为，上诉人王金堂醉酒驾驶机动车在道路上行驶，其行为构成危险驾驶罪，应予惩处。王金堂在未被采取强制措施、未被讯问的情况下，如实供述犯罪事实，可视为自首，可以从轻处罚。王金堂与图木舒克市市政管理处达成和解协议，可酌情从轻处罚。王金堂二审主动缴纳罚金,有认罪、悔罪表现，对其可予以从轻处罚。经第三师司法局评估,王金堂符合社区矫正条件,依法对其宣告缓刑。上诉人王金堂关于对其适用缓刑的上诉理由成立，予以采纳。关于王金堂及其辩护人提出原审法院未向其告知并提供法律援助属程序违法的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院已向王金堂告知委托辩护权利，王金堂明确表示不委托辩护人，王金堂及其近亲属在原审期间也未向法律援助机构提出申请，王金堂亦不符合指定辩护人的法定条件，原审法院没有为王金堂指定辩护人并不违反法定程序，王金堂的此项上诉理由及其辩护人的辩护意见，不符合法律规定，不予采纳。第三师检察分院的意见，符合法律规定，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，鉴于王金堂二审认罪认罚，具备适用缓刑条件，对其可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条，第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项的规定，判决如下： 一、撤销新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院（2020）兵0302刑初49号刑事判决，即上诉人王金堂犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金八千元。 二、上诉人王金堂犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金八千元(已缴纳)。 (缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。) 本判决为终审判决。 审 判 长 王  新  巍 审 判 员 刘     洋 审 判 员 孙  海  峰 二〇二〇年十月九日 法官助理 艾山江·热合曼 书 记 员 王  玉  哲