浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 ? （2019）浙0681民初16702号 原告：许华明，男，1970年12月20日出生，汉族，住江西省吉安市万安县。 委托诉讼代理人（特别授权）：邓永国,江西文修律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：刘燕子,江西文修律师事务所律师。 被告：杨张华，男，1975年10月13日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 被告：浙江易健生物制品有限公司，住所地浙江省诸暨市应店街镇大石岭村。 法定代表人：李卫诚。 破产管理人:浙江振邦律师事务所。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈自强。 委托诉讼代理人（特别授权）：何雨梦，浙江振邦律师事务所律师。 原告许华明与被告杨张华、浙江易健生物制品有限公司（以下简称易健公司）民间借贷、破产债权确认纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，并于2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告许华明的委托诉讼代理人邓永国，被告易健公司的委托诉讼代理人陈自强、何雨梦到庭参加诉讼，被告杨张华经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许华明向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带偿还原告借款1400万元人民币及利息280万(利息从2018年9月29曰按月两分暂计算至2019年7月29日，之后继续按上述利息计算至实际偿还之日止），以上合计1680万元人民币；2.判令两被告连带支付因追诉债权所发生的律师费，调查费等费用暂计51万元人民币。事实与理由:2012年7月6日，被告因经营所需向原告借款1300万元人民币，该借款由廖晋德向被告转账支付并与被告签署《借款合同》，借款支付后由被告出具收条。合同约定借款期限为60天，借款利息按付款之日起每月2%计收等借款事项。2015年7月4日，由于被告经原告多次催要偿还借款未果后，双方达成《还款协议》，经双方协商并确定借款本金及利息为1600万元，被告以易健公司作为连带担保人对上述借款本金及利息提供担保，但被告仍未按约定期限将借款本金及利息偿还给原告。2018年9月29日，原，被告及担保人经再次协商签署《还款协议》，确定借款本金及利息余额为1400 万元，被告承诺2018年12月31日止还清，如未按约定期限归还借款本金利息，则应对未归还借款本金和利息按月息2分计算利息至实际归还日止，原告为追诉债权而发生的律师费、调查费、诉讼费等费用由被告承担，被告易健公司对上述借款本金、利息及律师费、调查费、诉讼费等费用承担连带保证责任。还款到期后被告仍未履行偿还借款本金及利息的义务。 被告杨张华未提供书面答辩状。 被告易健公司答辩称：1.因诸暨法院已受理易健公司破产清算,本案系债权确认案件。2.2012年7月6日,被告向原告借款应为1000万元,另300万元缺乏交付依据。3.2015年原、被告之间达成还款协议，被告杨张华共欠本息1600万元，2018年再次达成协议，欠本息为1400万元，该款项包括杨张华、黄春芳的借款在内，希望原告能说明。4.原告起诉要求承担律师费、调查费缺乏明确依据。5.易健公司为他人担保未经公司决议，系法定代表人越权担保，且原告并非善意，故原告要求易健公司承担担保责任缺乏法律依据。 原告为证明自己的主张提供以下证据，被告质证如下： 1.还款协议一份，证明2018年9月29日原告与被告杨张华签订还款协议，由被告易健公司自愿承担担保责任,并证明借款的数额、利率。被告易健公司认为，还款协议，第一条是结算双方借款余额，第二条约定了借款的还款利息，但第三条表述不清，故利息应当于2019年1月1日起算。 2.借款合同、收条、存款凭条，以证明被告杨张华收到1300万元借款的事实。被告易健公司认为,凭证只有1000万元，另外的300万元是如何交付的请原告进行说明。 3.委托代理合同及发票，以证明原告因本次诉讼已经支付律师费1万元，另外约定了执行款到位后再另行收费的标准。被告对委托代理合同及发票，只认可律师费1万元。 4.诉讼财产保全委托担保合同及发票，以证明原告支付担保服务费的事实。被告无异议。 5、同意继续担保书，以证明被告易健公司同意继续为本案担保的事实，对外担保行为合法有效。被告易健公司认为,作为担保人签章，需经有决议机关的决议，但原告未提供决议，根据法律规定，担保行为应属无效。 被告易健公司未提供证据。 因被告易健公司对原告提供的证据未提出实质性异议，而被告杨张华经本院合法传唤未到庭，视为放弃质证权，本院对原告提供的证据予以确认。 经审理查明：2012年7月6日，案外人廖晋德与杨张华签订借款合同一份，约定杨张华向廖晋德借款1300万元，借款期限2012年7月6日至2012年9月5日，月利率2%。当日被告出具给廖晋德收条一份，载明收到借款1300万元。2017年6月28日，被告易健公司出具“同意继续担保承诺书”一份，承诺其为杨张华向廖晋德借款1300万元及利息300万元提供担保，系本单位的真实意思表示，对借款本息及法律、合同规定的各项费用承担不可撤销的连带保证责任。后廖晋德出具给原告委托书一份，授权原告处理借款的相关事宜。2018年9月29日，原告与杨张华、易健公司签订还款协议一份，载明“2012年7月6日向甲方（原告）借款1300万元，该款由廖晋德转账支付，乙方（杨张华）确认该款及其未支付利息系对甲方的债务，鉴于此，双方达成以下条款：1.截止本协议签署日，乙方借款已还200万元，余额为1400万元（其中包括黄春芳、杨张华2016年7月4日的借款250万元）。2.乙方承诺对第一条借款本金在2018年12月31日止还清。3.如乙方未按约归还，应对未归还借款本金和利息按月息2分计算利息至实际归还日止；同时，承担诉讼费、调查费、律师费等全部费用。4.保证人对乙方上述借款本息、承担诉讼费、调查费、律师费承担连带责任保证。到期被告杨张华未归还借款本息，担保人也未承担保证责任。 2020年6月16日本院受理对易健公司破产清算申请，指定浙江振邦律师事务所为其管理人。 另原告为实现债权委托江西文修律师事务所为其委托代理人，实际已付代理费1万元。诉讼中，原告申请财产保全，支付财产保全担保费25965元。 本案争议焦点为： 1.许华明作为原告主体是否适格。本院认为，虽原与被告订立借款合同的系廖晋德，交付借款的也系廖晋德，一般情况下原告的主体应是廖晋德；但廖晋德授权原告全权处理本案的借贷关系。之后，原、被告签订的还款协议中，也载明归还款项的来源，被告接受乙方为还款的对象，并将廖晋德的授权书作为附件。因此，许华明作为本案原告的主体并无不当，至于许华明收取款项后，如何处理系其与廖晋德内部的关系。 2.借款本金数额及尚欠本金数额。虽原告提交的银行凭证交付的数额为1000万元，但借款合同、收条均载明为1300万元，之后，被告易健公司出具的继续担保承诺书及原、被告最后签订的还款协议，均对实际借款予以确认，因此，被告与廖晋德当初的借款本金应是1300万元；加2016年7月4日杨张华、黄春芳借款250万元，总借款应为1550万元，减2018年9月29日协议确认已归还200万元，尚欠本金应为1350万元。 3.关于担保的效力。《公司法》第十六条规定，“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”，该条规定对法定代表人的代表权进行了限制。《中华人民共和国合同法》第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越职权的以外，该代表行为有效”，故对于越权行为，公司对内可以追究有过错的行为人的责任，对外仍应对善意第三人承担民事责任，但是对于非善意第三人，越权行为应无效。在本案中，由法定代表人签字及盖章的效力，被告是否应对原告承担保证责任就取决于原告是否是善意第三人，也即原告是否知道或者应当知道被告法定代表人超越代表权限。首先，《中华人民共和国公司法》作为现行的法律具有公示效力，原告应当知晓被告易健公司为个人借款提供担保须经公司董事会或股东会决议，其不能以不知道或不应当知道该规定作为其未履行审查被告法定代表人权限的合理抗辩理由。其次，原告未提供证据证明在订立合同时对董事会决议或股东会议决议进行了形式审查。第三，易健公司注册资本2000万元，担保的借款本金为1400万元，该担保金额巨大，原告更应审慎地尽审查义务。故无法确认原告构成善意；担保合同应无效。 本院认为，被告杨张华与廖晋德之间签订的借款合同、及原告许华明与被告杨张华签订的还款协议系双方真实意思表示，应属有效。被告杨张华尚欠原告许华明借款本金1350万元，事实清楚，被告杨张华应承担归还的责任。原告要求被告杨张华支付尚欠款自2018年9月29日起至款付清日止的利息，符合双方的约定，本院予以支持。由于《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》对利率标准进行调整，结合本案的实际，在2019年8月20日之前的利息按双方的约定计算，计2934000元；2019年8月21日起的利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付。原、被告协议约定如未按约履行协议，债务人应承担为实现债权产生的费用，按该约定，原告要求被告杨张华承担保全所支出的担保费25965元，亦予支持。因代理费实际产生1万元，本案依规仅支持1万元，其余待实际产生后，原告另行主张。根据《中华人民共和国担保法》第五条第二款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条之规定“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。本案中，保证合同虽无效，但易健公司法定代表人之前出具了保证承诺书，又在案涉保证合同上签名及加盖公司公章，并在该合同中同意由易健公司对杨张华案涉借款向许华明提供连带责任保证担保，对于上述损害公司利益的行为，易健公司均未能及时发现和制止，存在管理不当的过错责任，其应就因保证合同无效导致许华明信赖利益受损承担赔偿责任。由于许华明对保证合同无效也负有审查不严的过错责任，双方过错程度相当，因此，易健公司承担赔偿责任的范围为杨张华不能清偿的二分之一。因本院已于2020年6月16日受理易健公司破产清算申请，本案只能确认原告在易健公司享有的债权，并且相关利息计算至该日止。被告杨张华经本院合法传唤，无正当理由未到庭，鉴于本案事实已查清，予以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第五条、第三十一条《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第九条、第四十二条，《中华人民共和国破产法》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告杨张华应归还原告许华明借款本金1350万元，并支付至2019年8月20日之前的利息2934000元，以本金1350万元为基数自2019年8月21日起的利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计付；款限本判决生效之日起十五日内付清； 被告杨张华应支付原告许华明为实现债权支出的款项35965元,款限本判决生效之日起十五日内付清; 确认原告许华明在被告浙江易健生物制品有限公司就被告杨张华上述一、二项不能清偿债务部分享有二分之一的债权（不包括2020年6月16日后的利息）；被告浙江易健生物制品有限公司承担赔偿责任后，有权向被告杨张华追偿； 驳回原告许华明的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费125660元，财产保全费5000元，合计130660元，由原告许华明负担20660元，被告杨张华负担110000元，被告浙江易健生物制品有限公司对被告杨张华不能支付的诉讼费在55000元限额内承担责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  许诸德 审 判 员  杨秀丽 人民陪审员  蒋培南 二〇二〇年十月十五日 书 记 员  楼 榕 ?