辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽07民终1768号上诉人（原审原告）：王红，女，1979年9月19日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市古塔区。委托诉讼代理人：刘瑞年，辽宁卫华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：锦州赤山制管有限公司，住所地锦州市太和区千山南路3号。法定代表人：马兆荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：李志武，辽宁吉伟律师事务所律师。上诉人王红因与被上诉人锦州赤山制管有限公司劳动争议一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2019）辽0792民初2171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王红的委托诉讼代理人刘瑞年、被上诉人锦州赤山制管有限公司的委托诉讼代理人李志武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王红上诉请求：一、请求依法撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2019)辽0792民初2171号民事判决，予以改判或发回重审；二、要求依法确认被上诉人单方解除劳动合同违法；三、要求被上诉人支付2012年1月1日到现在的生活费100800元；四、要求被上诉人支付2年的失业保险金；五、上诉费由被上诉人承担。事实合理由：一审判决以上诉人的告诉己超过一年劳动争议仲裁时效而判决驳回了上诉人的诉讼请求，但此判决却与客观事实及法律规定明显不符，是错误的判决，依法理应予以纠正。1、上诉人的劳动人事档案至今仍由被上诉人保管，存放在劳动管理部门，显示上诉人还是被上诉人的员工。依照相关规定，上诉人现仍然是被上诉人的正式员工，无论何时发生劳动争议，都不存在一年劳动争议申请仲裁的时效期间，更不存在超仲裁时效问题。2、上诉人与被上诉人2018年1月1日三年期劳动合同履行完毕后，上诉人仍在被上诉人处工作，尽管此时没签劳动合同，但未签劳动合同的原因，责任在于被上诉人一方，此时上诉人与被上诉人己变成无固定期限劳动合同了，对于无固定期限劳动合同的解除，法律有明确的规定，被上诉人解除与上诉人的劳动关系并不符合法律的规定。3、上诉人在2011年5月9日工作中受伤是客观存在的，那么对于受伤后的上诉人，被上诉人欲解除劳动关系需具备二个条件。其一，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的。其二，用人单位应当提前30日以书面形式通知劳动者本人。而被上诉人却未严格按照法律的规定进行操作，在未对上诉人进行任何工作安排的情况下，更未征询上诉人的意见，单方强行做出了解除劳动关系的处理决定，此决定不仅损害了上诉人应有的劳动权利，更与法律规定相抵触，因而该决定是违法的，是极不恰当的。4、作为劳动争议纠纷案件，举证责任是倒置的，即用人单位承担主要的举证责任，但从本案来看并没有这样，如解除处理决定是否通知了工会、解除处理决定是否张贴等，被上诉人均没有相应的证据佐证，所以在没有相应证据情况下，只能说这样的解除处理决定不合法。5、被上诉人声称找不到上诉人，随即将处理决定在其单位公告栏内张贴公示，更是无稽之谈。孩子的父亲到现在为止仍在被上诉人单位上班，找到孩子的父亲，便能顺利的找到上诉人，说找不到仅是被上诉人推卸责任而己，更何况并无证据证明其在公告栏内张贴过公示，即使张贴也不能说明其合法，正常来讲，送达不到本人情况下，需要在市一级报纸新闻媒体上发布声明、公告等，这才算恰当合适的。6、被上诉人解除劳动合同，绝不是做出一纸处理处决就罢了，被上诉人还需为失业职工办理申领失业保险金手续提供一系列材料，而这些必需的材料，被上诉人至今未向上诉人提供，导致依法享有的权利上诉人并没有享受到，这样的责任，依法完全应由被上诉人承担。总之，被上诉人所作所为违反了相应的法律规定，而一审判决却未维护上诉人做为一名普通劳动者应有的权利，故上诉二审法院，请求纠正一审错误的判决。锦州赤山制管有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。王红向一审法院起诉请求：一、要求被告继续履行劳动合同，依法确认被告单方解除劳动合同违法；二、要求被告支付2012年1月1日至2019年1月基本工资每月1200元，共计100800元；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2006年2月28日到被告处做喷砂工工作，双方于2008年1月1日签订三年期劳动合同。该劳动合同到期后双方未再续签，但原告仍继续在被告处工作。2011年5月9日，原告因在工作中腰部扭伤，向被告口头提出回家休息，之后原告未再回到被告处上班，原告亦未向被告递交过病假条。2011年5月，被告停止向原告发放工资。2011年10月，被告停止为原告缴纳包含医疗保险在内的社会保险。2012年9月10日，被告召开管理人员会议，会议内容之一是讨论原告一直未到单位上班，也未履行公司请假手续，已形成旷工行为，决定解除与原告之间的劳动关系。2012年10月31日，被告做出《关于王红与企业解除劳动关系的处理决定》，解除了与原告的劳动关系。被告表示因无法联系到原告，随即将处理决定在被告单位公告栏内张贴公示。原告自称于2013年下半年便去往成都再婚。在2013年至2019年9月期间，原告未向被告单位续请过病假。原告在该期间还曾因为腰伤，到过多家医院看病治疗，上药店买药等。原告表示2019年因听闻锦州有政策可以一次性补缴养老保险费，遂回锦州到被告处要求办理失业保险等手续。原告自称此时才得知被告已与其解除劳动关系，遂申请劳动仲裁，请求恢复劳动关系，给付工资。锦州市劳动人事争议仲裁院于2019年11月8日做出（2019）锦劳人仲案字第426号仲裁裁决书，以超过申请仲裁的一年时效期间为由，裁决驳回了原告的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点为原告的仲裁申请是否超过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告自2011年5月不再向原告发放工资，并于2011年10月停止为原告缴纳包含医疗保险的社会保险。原告对被告停发工资的时间及事实予以认可，原告虽在庭审中主张其是于2019年回到锦州才得知被告于2011年10月已停缴保险，但是原告在此期间曾到医院看病及到药店买药，应能知晓被告早已为其停缴了社会保险，且原告在诉状中自称，2019年回到锦州就是为了办理失业保险手续，继而可以根据政策一次性补齐养老保险费。因此，原告应早已知晓被告已与其解除了劳动关系，如果原告认为其权利受到侵害，应及时主张权利，现原告申请劳动仲裁的时间确已超过仲裁申请期限，且无不可抗力或者其他正当理由，故对其诉讼请求，本院不予支持。故判决如下：驳回原告王红的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，法律保护公民合法的劳动权利。在劳动者享有获得劳动报酬的权利同时，劳动者亦应履行完成劳动任务的义务。本案中，上诉人王红自2011年5月9日因腰部扭伤离开工作岗位后，直到2019年9月期间，上诉人一直未与用人单位联系。作为用人单位的被上诉人亦先后于2011年先后对上诉人停发工资、停缴社会保险，并于2012年10月31日作出《关于王红与企业解除劳动关系的处理决定》。由此，可见双方当事人处于长期两不找的状态。在上诉人在此期间从未被上诉人提供过任何劳动，用人单位亦未给劳动者发放过任何工资及福利待遇，且被上诉人作为用人单位已因上诉人长期旷工而决定与上诉人解除劳动关系的情形下，双方之间继续履行劳动关系的基础客观上已不存在。故上诉人主张继续履行劳动合同并主张2012年至2019年之间的工资因无事实及法律依据，依法不予支持。关于上诉人请求确认被上诉人解除劳动关系决定违法一节。本院认为，上诉人长期旷工的行为，属于严重违反用人单位的规章制度的情形，则被上诉人作为用人单位，依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除与上诉人的劳动关系并无不当。综上所述，王红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王红负担。本判决为终审判决。审判长 高 帆审判员 王玉龙审判员 王金业二〇二〇年十月十五日法官助理文涛书记员高俊格