湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终9870号上诉人（原告原告）：叶丽娜，女，1989年1月28日出生，住湖南省炎陵县。委托诉讼代理人：李欣欣，湖南金州律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖南楚才教育科技有限公司，住所地湖南省长沙市高新开发区尖山路39号长沙中电软件园一期9栋7楼A7101室。法定代表人：王青华，总经理。委托诉讼代理人：王维，男，1988年12月9日出生，汉族，住湖南省衡阳县，系公司员工。委托诉讼代理人：孙玉文，北京盈科（长沙）律师事务所律师。上诉人叶丽娜与上诉人湖南楚才教育科技有限公司（以下简称楚才公司）劳动合同纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0104民初2675号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月13号立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。叶丽娜上诉请求：一、请求判决维持（2020）湘0104民初2675号民事判决第二、四项；二、请求判决撤销（2020）湘0104民初2675号民事判决第一、三、五项；三、请求判决楚才公司向叶丽娜支付产假工资31816.43元，判决楚才公司向叶丽娜支付劳动报酬22365元，判决楚才公司向叶丽娜支付加班工资77518.08元；四、请求判决楚才公司承担一二审诉讼费。事实与理由：1、叶丽娜生育时系剖腹产，属于难产，产假工资应当根据医嘱享受173天。2、2019年1月至2月，虽然属于休假，但休假的原因系楚才公司装修后无法提供符合劳动安全生产条件场所才导致，最低也应当支付停工津贴。3、加班工资应当支持，首先，存在加班事实，楚才公司也认可周末加班的事实，规章制度中也明确约定了周末加班的时间等，叶丽娜已经达到证明责任的标准。楚才公司答辩称：1、一审法院并未查清事实，公司在员工在职期间均按照约定向其足额支付了工资报酬，一审法院认定公司拖欠员工工资并要求公司补缴的事实，缺乏事实依据，并且一审认定公司向员工支付劳动报酬计算方式并未在判决书中得到足够的体现，至今公司仍不知此费用如何计算得出。2、员工与公司自愿签订了转岗协议，遵循了民法的协商一致的原则，此转岗协议并未违反法律强制性规定，应当做双方履约的依据，基于转岗协议领取产假工资的义务，系员工个人去行使，公司仅仅提供配合义务，而一审中，员工没有提供任何证据证实向公司提出配合的义务，公司系按照转岗协议履行，一审法院判定公司支付产假工资缺乏充分的事实，更是直接否认了双方协商一致的结果，适用律错误。3、有关员工年休假事宜，根据一审公司提供的微信记录以及一审中员工在庭审笔录中的表述，其已经认可享受了年休假，故2018年年度的年休假的待遇已经享受完毕，有关2017年休假事宜，在公司年底放假的规定，已经在春节节假日已同意实施完毕，年休假的工资也并未扣除，保证了相应的权利，其次根据工资支付暂行规定公司的考勤记录保留两年符合法律规定，而一审发生的时间为2020年，关于2017年度年休假相关的作证也超过了两年期限，结合事实也不应当予以支持。4、基于公司未有侵犯员工合法权利的事实，所以员工要求支付经济补偿的事实不应得到支持。5、公司均按照法律规定保障了员工休假的权利，一审法院对此已经进行了充分的肯定，一审法院关于加班事实的认定正确。楚才公司上诉请求：一、依法对（2020）湘0104民初2675号民事判决改判或发回重审；二、一二审诉讼费用由叶丽娜承担。事实和理由：1、产假工资事实认定错误。第一，楚才公司已为其购买了社保，包括了生育险。其次，叶丽娜怀孕期间公司给予其特殊照顾，工资待遇及领取方式均在《转岗协议》中明确体现，叶丽娜也表示了认可。楚才公司已经告知了生育津贴的申领事宜，但叶丽娜置之不理。而产假结束后叶丽娜立即申请仲裁，其行为严重违反了民法基本的诚信原则2、年休假工资认定有误。根据一审楚才公司提供的证据，叶丽娜2018年已经休过年假。2019年怀孕起便并未正常出勤，2019年3月1日起正式休产假，并未正常工作不应享有年休假，即使认可其工作，但其2019年8月发送了解除劳动关系通知函，2019年的年休假至多只有三天。3、楚才公司已经支付了足额劳动报酬。叶丽娜从未对楚才公司发放工资和方式提出过任何异议，足见符合双方约定，应当得到法律保护。4、经济补偿金认定错误。由于不存在拖欠工资事由，则叶丽娜的解除劳动合同理由不成立，则支付经济补偿金没有根据。叶丽娜辩称：答辩意见与叶丽娜上诉理由一致。叶丽娜向一审法院起诉请求：1、请求判决楚才公司支付叶丽娜生育期间工资31816.43元(4000元/月÷21.75天*173天)；2、请求判决楚才公司向叶丽娜支付年休假工资5517.3元(4000元/月÷21.75天*10天*300%)；3、请求判决楚才公司向叶丽娜支付未足额支付的劳动报酬22365元(2017年至2019年2月期间)；4、请求判决楚才公司向叶丽娜支付加班工资77518.08元(4000元/月÷21.75*210.75天[按延长加班1686小时折算]X200%)；5、请求判决楚才公司向叶丽娜支付经济补偿16000元；以上合计:131075.46元。一审法院认定事实：2016年5月5日，叶丽娜与楚才公司签订劳动合同，约定劳动期限自2016年4月26日至2018年4月25日终止。试用期至2016年6月26日止。叶丽娜的工作岗位为销售顾问。后，2018年4月15日原、双方续签劳动合同，双方未对劳动期限做约定。月工资4000元。叶丽娜的工作岗位为销售主管。楚才公司的《员工手册》及《员工考勤制度》均规定工作时间销售部的上班时间为周一到周五10:00-19:00，周末上班时间为9:00-21:00。公司安排周一或周二进行调休。2018年11月9日双方补签调岗协议，约定自2018年9月1日起，叶丽娜从客服主管岗位调岗至销售岗位，调岗后基本工资4000元，实行双休制。双方协商叶丽娜从2019年1月1日开始休假，从2019年3月1日起正式休产假。2019年4月12日叶丽娜于中南大学湘雅三医院分娩单活婴，出院医嘱载明全休173天（休至2019年8月21日止）。楚才公司未支付叶丽娜产假工资后，2019年8月26日叶丽娜通过EMS快递向楚才公司的法定代表人王青华邮寄解除劳动关系通知书。同日，叶丽娜向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，请求裁决：楚才公司支付叶丽娜1.产假工资31816.43元。2.10天年休假工资5517.3元。3.2017年至2019年2月期间的工资差额22365元。4.加班工资77518.08元。5.经济补偿16000元。2020年1月19日，仲裁委作出长劳人仲案字（2019）第2612号裁决书，裁决1.楚才公司支付叶丽娜工资差额22365元、产假工资17839.28元。2.楚才公司支付叶丽娜经济补偿14000元。3.楚才公司支付叶丽娜带薪年休假工资3678.16元。4.对叶丽娜的其他仲裁请求不予支持。叶丽娜不服该裁决，于2020年3月17日诉至一审法院，楚才公司亦不服该裁决，于2020年4月7日诉至一审法院，一审法院已另案处理。另查明，楚才公司按照双方的调岗协议约定为叶丽娜垫付了5个月社会保险个人应支付部分的1390元。以上事实有叶丽娜提交的《劳动合同》2份、《员工手册》、《员工考勤制度》、《出院记录》、《产科诊断书》、EMS快递单、长劳人仲案字（2019）第2612号《裁决书》、《调岗协议》等证据及当事人陈述在案佐证。一审法院认为：关于产假工资问题，楚才公司并未举证证明与叶丽娜劳动关系早已解除，且双方所签订的转岗协议明确载明叶丽娜从2019年3月1日正式开始产假，结合医嘱。故楚才公司应当支付叶丽娜2019年3月1日至2019年8月21日期间的产假工资22574.71元（4000元/月×5个月＋4000元/月÷21.75天×14天）。关于未休年休假工资问题，参照《工资支付暂行规定》第六条之规定，用人单位应当对是否实际让劳动者享受带薪年休假或者提供相应待遇负有两年的举证责任。对此，楚才公司并未举证证明叶丽娜已依法享受带薪年休假进行举证，故对叶丽娜主张10天的年休假工资，一审法院予以认可。楚才公司应当支付叶丽娜带薪年休假工资3678.16元（4000元÷21.75天×10天×200%）。关于足额支付劳动报酬问题，根据叶丽娜、楚才公司双方提交的月工资发放记录显示，楚才公司并未按照双方约定足额支付叶丽娜工资。楚才公司应当支付叶丽娜未足额支付的劳动报酬。一审法院依据楚才公司另案提交的叶丽娜工资发放详单以及本案叶丽娜庭后提供法庭参考的未足额支付工资的明细表。对2017年1月至2018年12月未足额支付的工资予以确认，对2019年1月份、2月份工资，因调岗协议上以显示叶丽娜已休假，并未提供实际劳动。故该部分不予认可。故楚才公司还应向叶丽娜支付未足额支付劳动报酬14365元（22365元-8000元）。关于加班工资问题，叶丽娜并未提交证据证明楚才公司要求其加班。故对叶丽娜的此项诉请，一审法院不予支持。关于经济补偿问题，叶丽娜于2019年8月25日以楚才公司未足额支付劳动报酬为由向楚才公司邮寄解除劳动通知书。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，一审法院对叶丽娜该项主张予以支持。故楚才公司应当支付叶丽娜经济补偿金14000元（4000元×3.5个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决：一、限楚才公司于判决生效之日起十日内支付叶丽娜产假工资22574.71元。二、限楚才公司于判决生效之日起十日内支付叶丽娜带薪年休假工资3678.16元。三、限楚才公司于判决生效之日起十日内支付叶丽娜未足额支付的劳动报酬14365元。四、限楚才公司于判决生效之日起十日内支付叶丽娜经济补偿14000元。五、驳回叶丽娜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由楚才公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审审理查明：一、叶丽娜与楚才公司均认可楚才公司为叶丽娜购买了生育保险。二、楚才公司向一审法院提交的微信聊天记录显示叶丽娜2018年8月10日通过微信申请从2018年8月11日开始休五天年休假，叶丽娜亦认可2018年8月已休五天年休假，但同时认为楚才公司已扣发该五天的工资。三、叶丽娜向一审法院提交了其自行制作的工资明细表，以证明2017年1月至2018年12月楚才公司未足额支付的工资为14365元。二审过程中，叶丽娜及楚才公司对该工资明细表进行了核对。楚才公司认为2017年1月至6月的基本工资应为2500元，同时2018年8月实发工资漏算了3000元。叶丽娜对2018年8月实发工资漏算了3000元予以认可。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、楚才公司是否应支付叶丽娜产假工资及支付金额；二、楚才公司是否应支付叶丽娜年休假工资及支付金额；三、楚才公司是否应支付叶丽娜未足额支付的劳动报酬及支付金额；四、楚才公司是否应支付叶丽娜经济补偿金；五、楚才公司是否应支付叶丽娜加班工资。关于焦点一，《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款规定：“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。”第八条第一款规定：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”《湖南省人口与计划生育条例》第二十一条规定：“符合法定生育条件的夫妻，女方除享受国家规定的产假外增加产假六十天，男方享受护理假二十天。增加的产假、护理费视为出勤。”同时，根据湖南省人力资源和社会保障厅、湖南省财政厅、湖南省卫生和计划生育委员会《关于进一步加强生育保险有关工作的通知》的相关规定，从2018年5月1日起《湖南省人口与计划生育条例》新增加的60天产假纳入湖南省生育保险生育津贴发放范围，生育津贴发放天数调整为158天。本案中，楚才公司已为叶丽娜购买了生育保险，根据上述规定，叶丽娜从2019年3月1日至2019年8月21日所休产假中的158天应先向生育保险基金申请支付生育津贴，叶丽娜在未申请生育津贴的情况下，主张由楚才公司支付全部产假期间的产假工资本院不予支持。鉴于此，楚才公司应支付叶丽娜的产假工资为2133元[（174天-158天）×4000元/月÷30天]。本院对一审法院该项判决金额予以调整。关于焦点二，根据《工资支付暂行条例》第六条规定，用人单位应当对劳动者是否享受带薪年休假或已向劳动者支付未休年休假工资负有两年举证责任。本案中，楚才公司向一审法院提交的微信聊天记录能够证明叶丽娜2018年8月已休五天年休假，叶丽娜对此亦予以认可，叶丽娜虽主张楚才公司已扣发该五天工资，但未提交充足证据予以证实，故对该主张本院不予采信。楚才公司另主张叶丽娜2019年3月1日至8月21休产假，应当抵扣该年度年休假，该主张无法律依据本院不予支持。叶丽娜离职前两年共计可享受十天年休假，楚才公司仅举证证明叶丽娜2018年已休五天年休假，楚才公司还须支付叶丽娜五天未休年休假工资1839.08元（4000元÷21.75天×5天×200%）。本院对一审法院该项判决金额予以调整。关于焦点三，经双方当事人对叶丽娜一审提交的其自行制作的工资明细表进行核对，叶丽娜最终确认楚才公司2017年1月至2018年12月未足额支付的工资为11365元。楚才公司对叶丽娜最终主张的各月份实发工资数额没有异议，但认为2017年1月至6月叶丽娜的基本工资仅为2500元。因楚才公司未提交证据证明该主张，本院对此不予采信，并对该笔未足额支付工资11365元予以确认。2019年1月、2月叶丽娜一直处于休假状态，未为楚才公司提供劳动，对叶丽娜主张的该两个月工资本院不予支持。综上，楚才公司应支付叶丽娜未足额支付劳动报酬11365元，本院对一审法院该项判决金额予以调整。关于焦点四，楚才公司存在未足额支付叶丽娜劳动报酬的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，叶丽娜以此为由解除双方劳动关系，楚才公司应支付经济补偿金14000元（4000元×3.5个月），一审法院此项判决并无不当。关于焦点五，叶丽娜未提交证据证明其主张的加班事实，一审法院对其此项诉讼请求未予支持并无不当。综上所述，楚才公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，参照《湖南省人口与计划生育条例》第二十一条之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2675号民事判决第四项，即：限湖南楚才教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付叶丽娜经济补偿14000元。二、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2675号民事判决第五项。三、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2675号民事判决第一项为：限湖南楚才教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付叶丽娜产假工资2133元。四、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2675号民事判决第二项为：限湖南楚才教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付叶丽娜未休年休假工资1839.08元。五、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初2675号民事判决第三项为：限湖南楚才教育科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付叶丽娜未足额支付的劳动报酬11365元。六、驳回叶丽娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费5元，由湖南楚才教育科技有限公司负担；二审受理费10元，由叶丽娜负担。本判决为终审判决。审判长  郭天剑审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇二〇年十月十三日法官助理曾锦书记员方思琪附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《湖南省人口与计划生育条例》第二十一条符合法定生育条件的夫妻，女方除享受国家规定的产假外增加产假六十天，男方享受护理假二十天。增加的产假、护理假视为出勤。