湖南省新宁县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0528刑初182号公诉机关湖南省新宁县人民检察院。被告人肖友发，男，1995年1月15日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，农民，住新宁县。2017年2月14日因犯诈骗罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。2018年10月31日因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元,2020年1月23日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年4月20日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。辩护人邓昌友，湖南崀山律师事务所律师。被告人伍文波，绰号“三皮”，男，1991年10月13日出生于湖南省新宁县，汉族，初中文化，农民，住新宁县。因涉嫌犯诈骗罪，2020年4月21日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。辩护人欧琼，湖南同求律师事务所律师。湖南省新宁县人民检察院以新宁检一部刑诉（2020）58号起诉书指控被告人肖友发、伍文波犯诈骗罪，于2020年9月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年10月21日公开开庭审理了本案。湖南省新宁县人民检察院指派检察员黎海平出庭支持公诉，被告人肖友发及其辩护人邓昌友、被告人伍文波及其辩护人欧琼到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省新宁县人民检察院指控，2020年4月6日凌晨0时左右，被告人肖友发在新宁县回龙寺镇利用昵称为“小倩倩”的ＱＱ在网上发布虚假的招嫖信息，然后利用被告人伍文波提供的收款二维码以收取服务费、保证金、护理费、车辆保险费的名义骗取彭某人民币5400元，其中肖友发负责与被害人交流，伍文波提供收款二维码，肖友发从中分得人民币3950元，伍文波从中分得人民币1450元。为证明上述指控，公诉机关向本院提交了相关证据材料。公诉机关认为，被告人肖友发、伍文波以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。因被告人肖友发在共同犯罪中系主犯，且具有自首、累犯、认罪认罚的量刑情节，建议对其判处有期徒刑一年，并处罚金。被告人伍文波在共同犯罪中系从犯，且具有坦白、认罪认罚的量刑情节，建议对其判处有期徒刑九个月，并处罚金。被告人肖友发、伍文波均对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人肖友发的辩护人邓昌友提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人肖友发犯诈骗罪的基本事实及定性无异议，肖友发具有自首、认罪认罚，诈骗金额刚达起点刑的从轻或减轻情节，请求对其从轻处罚。被告人伍文波的辩护人欧琼提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人伍文波犯诈骗罪的定性无异议，伍文波系从犯，且认罪、悔罪态度好，主观恶性较小，请求对其从轻、减轻处罚。经审理查明，2020年4月6日凌晨0时左右，被告人肖友发在新宁县回龙寺镇利用昵称为“小倩倩”的ＱＱ在网上发布虚假的招嫖信息，然后利用被告人伍文波提供的某赌博平台的收款二维码以收取服务费、保证金、护理费、车辆保险费的名义骗取被害人彭某人民币5400元，其中肖友发负责在网上发布招嫖信息及与被害人交流，伍文波负责提供收款二维码及将骗得资金从赌博网站进行转移。其中，被告人肖友发从中分得人民币约3950元，被告人伍文波从中分得人民币约1450元。另查明，被告人肖友发于2017年2月14日因犯诈骗罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。2018年10月31日因犯诈骗罪被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元，于2020年1月23日刑满释放。被告人肖友发主动到新宁县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。被告人伍文波被新宁县公安局民警抓获后，如实供述了自己的犯罪事实。2020年4月21日，新宁县公安局民警依法扣押被告人肖友发白色苹果手机一台、被告人伍文波黑色VIVOX20手机一台。被告人肖友发、伍文波均于2020年8月27日自愿签署了认罪认罚具结书。上述事实有经庭审质证、确认的被告人肖友发、伍文波的供述与辩解，被害人彭某的陈述，到案经过、户籍信息、转账记录、情况说明、扣押决定书、扣押物品、文件清单、调取证据通知书、调取的相关通话详单、刑事判决书、释放证明书、鉴定意见、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人肖友发、伍文波以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。应予依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人肖友发、伍文波利用网络发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，对其酌情从严惩处。在共同犯罪中，被告人肖友发起主要作用，系主犯；被告人伍文波起次要作用，系从犯，从犯依法应当从轻或者减轻处罚。被告人肖友发主动投案并如实供述了自己的犯罪事实，构成自首，依法可以从轻或减轻处罚；系累犯，应当从重处罚。被告人伍文波到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。两被告人均自愿认罪认罚，对其可从宽处理。辩护人邓昌友提出被告人肖友发具有自首、认罪认罚，请求对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。辩护人欧琼提出被告人伍文波系从犯，认罪、悔罪态度好，请求对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，根据被告人肖友发、伍文波的犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第一项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人肖友发犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（未缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人肖友发的刑期自2020年4月20日起至2021年4月19日止。罚金限判决生效后十日内缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳。）二、被告人伍文波犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元（未缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人伍文波的刑期自2020年4月21日起至2021年1月20日止。罚金限判决生效后十日内缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳。）三、扣押的被告人肖友发的白色苹果手机一台、被告人伍文波的黑色VIVOX20手机一台予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  金治伍审 判 员  蒋艳红人民陪审员  郑海燕二〇二〇年十月二十一日法官助理杨将凝书记员杨将凝（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。