安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖06民终1168号 上诉人（原审原告）:刘贯军，男，1967年5月28日出生，汉族，住安徽省淮北市。 被上诉人（原审被告）：淮北大成君度建筑装饰工程有限公司，住所地安徽省淮北市相山区盛世商贸城D区13栋115-118。 法定代表人：赵明明，该公司经理。 上诉人刘贯军因与被上诉人淮北大成君度建筑装饰工程有限公司（以下简称大成公司）装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省淮北市相山区人民法院（2020）皖0603民初712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘贯军，被上诉人大成公司的法定代表人赵明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘贯军上诉请求：1.撤销一审判决,发回重审或依法改判支持刘贯军一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费等相关费用由大成公司承担。事实与理由:一、一审以双方各自履行了主要义务,不予支持刘贯军要求解除合同的诉讼请求,无事实及法律依据。既然认定合同有效,双方均应按照合同约定的期限及质量标准履行完毕,合同约定90天完工,事实上到刘贯军张贴告知书之日已经超合同期限270天,大成公司仅完成三分之二的工程,尚有三分之一的收尾工程未完成,导致整个装修工程质量无法竣工验收,因此不能认定大成公司已履行了主要义务,刘贯军与大成公司之间的合同关系已经名存实亡,判决合同不予解除,让人无法理解。二、一审判决的赔偿款及违约金过低,不足以弥补刘贯军的实际损失。合同第十二条第6项明确约定“由于乙方责任延误工期的,每延误一天向甲方支付工程总价千分之二的违约金,并承担由此造成的损失”。合同签订后,刘贯军按照合同约定支付了工程进度款,但大成公司并没有按照合同约定的期限履行完义务,并擅自停止施工,刘贯军多次督促大成公司继续施工,但大成公司不予理会,2019年10月24日书面告知后,刘贯军买料找人继续装修完毕,因此支出的材料费及人工费应当由大成公司承担,大成公司承诺赠送的物品并不是无偿赠送,而是已包含在工程款利润中,刘贯军购买的生活必需品,虽没有提供正式发票,但是收据的真实性大成公司并没有否认,能够证明刘贯军的实际支出。三、由于工程未能按合同约定的质量标准竣工验收,大成公司施工的部分工程已经出现质量问题,将导致刘贯军的损失进一步增加,刘贯军保留继续索赔的权利。请二审支持刘贯军的上诉请求。 大成公司辩称，公司已经不经营了，而是由公司员工自己接单施工，最后才知道有这个装修工程，他们怎么交钱怎么干活，以及刘贯军缴纳工程款给谁，是转账还是现金，都不清楚，但合同确实是公司签订。刘贯军投诉工程停工时，工程已接近尾声，还差墙面有一部分没有处理，告知刘贯军自己先处理，公司再给把钱付给刘贯军，不知道刘贯军为什么就起诉了，一直愿意给刘贯军一部分补偿。 刘贯军向一审法院起诉请求：1.依法解除双方签订的《装饰装修施工合同》，并赔付损失4839元及违约金26214元（按合同约定计算违约金37320元减除30%）合计31053元；2.诉讼费等相关费用由大成公司承担。 一审法院认定事实：2018年9月9日，发包方刘贯军（甲方）与承包方大成公司（乙方）签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，合同约定乙方承包甲方位于淮北市恒基城小区4栋1104室室内装修工程，工程装饰装修面积94㎡；工程承包方式为乙方包工、包全部材料（含基础材料及主材）；工程期限90日，开工日期2018年9月；工程总造价6万元，工程款支付方式：首期款支付时间为开工前三日，支付比例60%，支付金额3.6万元；中期款支付时间为工期过半，支付比例37%,支付金额2.22万元；尾款支付时间为工程验收合格，支付比例3%，支付金额1800元。合同同时约定违约责任，甲乙任何一方未按合同约定履行义务给对方造成损失的，应由责任方承担赔偿责任；由于乙方责任导致工程质量不合格的，由乙方负责返修，返修及延期费用由乙方承担；甲方未按期足额支付工程中期款、尾款的，每延误一天须向乙方支付应付款额2‰的违约金，并且乙方有权停止施工，由此造成的损失由甲方承担；由于乙方责任延误工期的，每延误一天向甲方支付工程总价2‰的违约金，并承担由此造成的损失。合同还约定工程完工后赠送广东欧派油烟机、灶具一套（见公司样品），赠送全屋灯具（欧饰水晶灯除外），厨房展示柜（具体尺寸60-90）等内容。合同附件主材选购单载明菜盆一套350元。合同签订后,刘贯军先后向大成公司共计支付工程款5.82万元，下余1800元未付。其中2018年9月9日支付1000元、同年9月17日支付3万元、同年10月30日支付2.72万元。大成公司按合同约定对案涉房屋进行了施工并已基本完工，但存在厨房菜盆未安装、部分墙面粉刷不平、缺损未修补等问题，以及未按合同约定在工程完工后赠送欧派灶具、全屋灯具及厨房展示柜。 一审法院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。刘贯军与大成公司签订的装饰装修施工合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约全面履行合同义务。本案中，双方在履行合同的过程中，均已履行了各自的主要义务，故刘贯军要求解除合同的诉讼请求，于法无据，不予支持。但大成公司装修工程中存在厨房菜盆未安装、部分墙面粉刷不平、缺损未修补等问题，违反合同约定，理应承担违约责任。刘贯军起诉要求大成公司赔偿损失及违约金的诉讼请求，具有事实和法律依据，予以支持。关于刘贯军的损失，其主张墙面维修费2000元，而根据其提供的证据，仅有局部墙面质量不合格，故酌定墙面维修费用200元，超出部分，不予支持；厨房菜盆未安装，按合同约定应赔偿损失350元。刘贯军主张的除赠品之外的其他损失，无事实和法律依据，不予支持。关于违约金，参照刘贯军的实际损失，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，酌情认定大成公司应支付刘贯军违约金500元。考虑到涉案装饰装修合同已基本履行完毕，故刘贯军以大成公司延期完工要求支付相应违约金的诉讼请求，不予支持。关于合同约定的赠品。双方在合同中约定工程完工后赠送广东欧派油烟机、灶具以及全屋灯具、厨房展示柜，大成公司在工程完工后仅交付了油烟机，其他赠品均未交付。鉴于双方对赠品的规格、型号、价款均未明确，市场价格无从确定，刘贯军称其已自行购买相关商品，亦未提供有效的票据，故对其要求大成公司赔付购买相关商品的损失的诉讼请求，不予支持。判决：一、大成公司于判决生效之日起十日内向刘贯军支付赔偿款及违约金共计1050元；二、驳回刘贯军的其他诉讼请求。案件受理费576元，因适用简易程序，减半收取计288元，由刘贯军负担268元，大成公司负担20元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘贯军提交证据一组照片7张，证据来源刘贯军手机自拍，拟证明房屋装修质量存在问题。大成公司质证认为照片上是不是本公司装修的房屋不清楚。本院认证意见为，该组照片拍摄时间不详，大成公司不予认可，不能达到证明目的，不予认定。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院二审查明，涉案工程开工日期2018年9月17日。刘贯军于2020年6月入住涉案房屋。 本院认为，本案争议焦点为：1.双方签订的《装饰装修施工合同》应否予以解除；2.大成公司应否向刘贯军支付赔偿款及违约金，如应支付，具体数额如何确定。 关于争议焦点1。《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案为家庭居室装饰装修工程施工合同，工程总价款6万元，刘贯军已支付5.82万元，仅剩1800元尾款未予支付，刘贯军上诉状称大成公司完成工程量的三分之二，庭审中认可剩余工程有吊柜、地脚线的缝隙、墙面存在质量问题，灯具、灶台里的拉篮及菜盆未施工，大成公司认可存在收尾工程问题，又安排人进行处理，一审认定双方均已履行了各自的主要义务并无不当，本案并非不能实现合同目的，且涉案合同未约定其具有合同解除权，故一审认定刘贯军要求解除合同的诉讼请求缺乏事实和法律依据，对其该诉讼请求不予支持并无不当，应予以维持。 关于争议焦点2。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。根据查明的事实。大成公司履行合同存在厨房菜盆未安装、部分墙面粉刷不平、缺损未修补等问题，违反合同约定，一审认定大成公司应承担违约责任正确，本院予以维持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。对于刘贯军的损失，根据查明的事实，仅有局部墙面质量不合格、厨房菜盆未安装，一审酌定墙面维修费用200元、厨房菜盆未安装的损失350元并无不当，应予以维持。对于本案违约金，一审参照刘贯军的实际损失，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等因素，酌定大成公司支付刘贯军违约金500元并无不当，应予以维持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。刘贯军未举证证明剩余工程量的具体价款及已施工部分工程质量问题所造成的损失数额等，故刘贯军关于一审判决的赔偿款及违约金过低,不足以弥补刘贯军实际损失的上诉理由不能成立。 综上所述，刘贯军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费576元，由刘贯军负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵永生 审判员  李 姗 审判员  葛 侠 二〇二〇年十月十五日 法官助理周梦漪 书记员李玥彤 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。