西安铁路运输中级法院 民 事 判 决 书 （2020）陕71民终66号 上诉人（原审被告三）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市高新区，统一社会信用代码91XXXXXXXXXX。 负责人：韩宪君，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：史埃继，男，汉族，住西安市长安区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人（原审被告一）：蔡卫波，男，汉族，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人（原审被告二）：李巧梅，女，汉族，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司因与被上诉人史埃继、蔡卫波、李巧梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安铁路运输法院（2020）陕7102民初42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月13日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2020年10月27日公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司委托代理人赵江峰到庭参加诉讼，被上诉人史埃继、蔡卫波、李巧梅经本院传票传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司陕西分公司上诉请求：1.请求依法撤销西安铁路运输法院（2020）陕7102民初42号民事判决第一项误工费用、鉴定费，不服一审判决金额13962.66元；2.请求判决被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。同时根据陕西省高级人民法院《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》关于误工费部分的表述：2.事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外。本案被上诉人事故发生时已年满60周岁，属于退休年龄，所提供的证据不能证明其因事故所实际减少的收入以及收入状况。一审法院也认定“其提交的证据无法证明其收入及减损情况”，一审法院这一事实认定正确，故其误工费用的请求应予以驳回。一审法院无事实依据酌定误工费明显错误，二审法院应予纠正。二、一审法院将鉴定费计算由上诉人承担错误。根据保险法、保险条例及各级法院判例，众所周知，诉讼费、鉴定费不属于保险责任范围。一审法院将鉴定费860元判决由上诉人承担，加重了上诉人承担的费用，二审法院应予纠正。综上所述，一审法院误工事实认定清楚，酌定误工费用错误，将不属于保险责任范围内的鉴定费由交强险承担明显错误，请求二审法院依法纠正。 被上诉人史埃继经传票传唤未到庭亦未递交书面答辩意见。 被上诉人蔡卫波经传票传唤未到庭亦未递交书面答辩意见。 被上诉人李巧梅经传票传唤未到庭亦未递交书面答辩意见。 史埃继向一审法院起诉请求:1.判令被告赔偿原告各项损失共计69596.54元（医疗费16879.54元、住院伙食补助费1500元、营养费2700元、后续治疗费10000元、护理费8717元、误工费27000元、交通费280元、修车费及拖车费900元、财产损失760元、鉴定费860元），上述费用由被告三在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告一、被告二承担赔偿责任；2.判令被告支付原告为实现权益所支付的律师费5000元；3.本案的诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月1日18时许，被告一驾驶被告二名下陕AXXXXX号车沿西安市XX环XX道由西向东行驶至金花南路立交桥，XX环XX道XX道右转上立交桥时，XX环XX道由西向东行驶至此的原告所骑陕西省*******号电动自行车相撞，致原告受伤，双方车辆及原告手机屏幕受损，造成交通事故。被告一负此次事故的全部责任，原告无责任。陕AXXXXX号车在被告三处投保有交强险及限额为100万元的商业第三者责任保险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。经原告申请并由一审法院提请西安铁路运输中级法院委托陕西中金司法鉴定中心对原告的误工期限评定为110天、护理期限为30天、营养期限为60天，原告支付鉴定费860元。根据陕西省2020年度道路交通事故人身损害赔偿标准，原告损失共计26442元。此款应由被告三在保险限额内承担赔偿责任。对于被告二垫付的费用，由被告三在保险限额内直接支付被告二。 一审法院认为，史埃继的各项损失项目如下：1.医疗费， 879.54元（医疗费票据金额共计17666.54元，其中原告支付1879.54元、被告二支付5787元、被告三支付10000元）；2.住院伙食补助费，1500元（原告住院29天，其请求1500元并无不当）；3.营养费，1800元（原告营养期经鉴定为60天，按30元/天计算）；4.后续治疗费，0元（原告的后续治疗费未实际产生亦无鉴定意见佐证）；5.护理费，5819.8元（原告的护理期经鉴定为30天，其聘请护工护理29天共支付护理费5717元，剩余1天参照2019年陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37522元计算为102.8元，故护理费共计5819.8元）；6.误工费，13102.66元（原告的误工期经鉴定为110天，其提交的证据无法证明其收入及减损情况，酌定参照2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资43477元计算）；7.交通费，280元（酌定）；8.车辆维修费，800元（票据）；9.拖车费，100元（票据）；10.财产损失，300元（事故认定书载明原告手机屏幕受损，其提交的收据为购买票据，无法证明手机的受损情况，故酌定财产损失为300元）；11.鉴定费，860元（票据）；12.律师费，0元（非法定赔偿项目，不予支持）。合计：26442元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一项之规定，判决：一、被告三中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告史埃继医疗费1879.54元、住院伙食补助费1500元、营养费1800元、护理费5819.8元、误工费13102.66元、交通费280元、车辆维修费800元、拖车费100元、财产损失300元、鉴定费860元，以上共计26442元；二、被告三中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内支付被告二李巧梅垫付的医疗费5787元；三、驳回原告史埃继的其他诉讼请求。案件受理费833元，由原告史埃继负担533元，由被告一蔡卫波负担300元，因原告史埃继已预交，故被告一蔡卫波应将其负担的费用于本判决生效之日起十日内直接支付原告史埃继。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审原告史埃继在事故发生时刚年满60周岁，其误工期经司法鉴定为110天，其提交的证据无法证明其收入及减损情况，酌定参照2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资43477元计算。其他认定的事实与一审相同。 本院认为，本案的争议焦点是一审法院判决上诉人承担误工费和鉴定费赔偿责任是否正确。关于误工费，原审原告史埃继在事故发生时刚年满60周岁，结合其提交的证人证言，其应在外务工，经司法鉴定确定其误工期110天，因其提交的证据无法证明其收入及减损情况，一审法院参照2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资43477元认定其误工费为13102.66元，且由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担赔偿责任并无不当。关于鉴定费，参照陕西省高级人民法院陕高法﹝2020﹞45号《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》备注“二、赔偿项目与交强险分项的对应关系：1.误工费、外地就医住宿费、就医交通费、康复费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、死亡赔偿金、丧葬费、处理丧葬事宜费用、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项；……”的规定，一审法院判决由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担鉴定费亦无不当。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费149元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。 本判决为终审判决。 审判员 胡 雁 二〇二〇年十月二十八日 书记员 陈思雨 1