湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1489号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司。住所地：武穴市明珠大道136号。负责人：刘毅，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：吕平，女，1994年10月10日出生，汉族，务工，住武穴市。被上诉人（原审被告）：刘进，男，1991年4月4日出生，汉族，务工，住武穴市。被上诉人（原审被告）：武穴市安泰道路运输有限公司，住所地：武穴市刊江大道江家林村。法定代表人：李先玉，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司（以下简称人民财保武穴支公司）因与被上诉人吕平、刘进、武穴市安泰道路运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2019）鄂1182民初2920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保武穴支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；由吕平、刘进、武穴市安泰道路运输有限公司承担上诉费用。事实和理由：一、吕平没有提交其有误工损失的证据材料，故一审判决支持误工费，缺乏事实依据。二、刘进没有取得从业资格驾驶重型罐式货车，故一审判决人民财保武穴支公司在商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任，不符合法律法规的规定和保险合同的约定。三、吕平发生的医疗费231731.45元，依据交强险和商业第三者责任保险条款的约定，应扣除15％非医保用药费用。吕平向一审法院起诉请求：1．判令刘进、武穴市安泰道路运输有限公司、人民财保武穴支公司赔偿吕平各项损失216439.58元；2．刘进、武穴市安泰道路运输有限公司、人民财保武穴支公司承担该案诉讼费用。一审法院认定事实：刘进将其鄂Ｊ×××××重型罐式货车挂靠在武穴市安泰道路运输有限公司名下经营。武穴市安泰道路运输有限公司于2017年12月29日为鄂Ｊ×××××重型罐式货车在人民财保武穴支公司投保交强险和100万元不计免赔率的商业三者险。保险期间均自2018年1月19日00：00时起至2019年1月18日24时止。2018年10月7日，吕平驾驶鄂Ｊ×××××小型轿车，从盘塘村昌胡李垸往武穴方向行驶，15时许，在蕲龙线江北一级公路田镇盘塘村昌胡李垸路口与在江北一级公路西往东方向刘进驾驶的鄂Ｊ×××××重型罐式货车发生相撞后，撞上路旁护栏，车辆掉入路旁沟中，造成吕平受伤、车辆受损的交通事故。2018年10月23日，武穴市公安局交警大队作出第421182120180000405号《道路交通事故认定书》，认定刘进负本次事故的次要责任，吕平负本次事故的主要责任。吕平受伤后，被送到武穴市第一人民医院治疗，花费医疗费1105.65元；当天，转入武汉大学中南医院治疗，支付救护车费用2400元，2018年12月31日出院，住院52天，花费医疗费228225．80元。事故发生后，刘进向吕平支付20000元。2019年3月31日，武穴科剑法医司法鉴定所作出武科剑临法［2019］鉴字第97号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1．吕平伤残等级属十级；2．后期治疗费2万元（或据实结算）；3．误工休息时间360天，护理期限180天，营养期限90天（包括二次手术）。吕平支付鉴定费2000元。2018年12月16日，中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称太平洋财保）对鄂Ｊ×××××重型罐式货车定损修理费总金额（含税）为68000元。2019年1月27日，吕平的丈夫朱巨号向刘进、武穴市安泰道路运输有限公司出具一份《承诺书》，承诺在太平洋财保领取的鄂Ｊ×××××重型罐式货车赔偿款后期可以用来抵销同等金额的应该由刘进、武穴市安泰道路运输有限公司承担的鄂Ｊ×××××小型轿车赔偿款和吕平人身伤害赔偿款。1月31日，太平洋财保对鄂Ｊ×××××重型罐式货车在交强险责任限额范围内赔偿款2000元和在商业三者险责任限额范围内赔偿款46200元通过银行支付给朱巨号。2019年1月27日，朱巨号与太平洋财保签订《定损协议书》，协议约定，鄂Ｊ×××××小型轿车损失实际价值金额为145217元，车辆残值为35100元。2019年2月1日，太平洋财保通过银行向朱巨号支付赔偿款75681.90元。吕平系武穴市田镇盘塘社区居民委员会居民，该社区属于城区。诉讼中，吕平增加诉求，鄂Ｊ×××××小型轿车的车辆损失33035.10元［（145217元-35100元）×30％］；变更后期治疗费为20000元。一审法院认为，涉案交通事故经交警部门认定，刘进负事故次要责任，吕平负事故主要责任，刘进与吕平所驾驶的车辆均为机动车，吕平要求刘进承担本次事故的40％赔偿责任，没有法律依据，不予支持。综合案情，确认刘进在本次事故中承担30％赔偿责任。因事故车辆鄂Ｊ×××××重型罐式货车挂靠在武穴市安泰道路运输有限公司从事道路运输经营，故武穴市安泰道路运输有限公司对刘进承担的赔偿责任负连带责任。事故车辆鄂Ｊ×××××重型罐式货车在人民财保武穴支公司投保了交强险和商业三者险，依照法律规定本次交通事故对吕平造成的损失依法首先由人民财保武穴支公司先在保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由刘进赔偿；刘进在事故发生后所垫付的款项从其承担的赔偿金额中扣减。刘进驾驶营业性机动车，违反安全装载规定，人民财保武穴支公司要求根据保险合同约定在商业险赔偿范围内实行10％的绝对免赔率，予以支持。人民财保武穴支公司要求在医疗费中扣除15％非医保用药费用，但其未提供证据证明吕平主张的医疗费中有多少属于非医疗保险用药费用，故对其主张不予支持。吕平因本次交通事故所致的损失为：1．医疗费231731.45元，后期医疗费20000元；2．住院伙食补助费2600元（50元／天×52天）；3．营养费2000元；4．护理费19182.08元（38897元／年÷365天／年×180天）；5．吕平未能提供实际减少的收入情况，故对其主张的误工损失按农、林、牧、渔业人均平均工资收入标准计算，误工时间计算至定残前一日，即误工费16435．62元（34280元／年÷365天／年×175天）；6．残疾赔偿金68910元（34455元／年×20年×10％）；7．精神抚慰金酌定900元；8．交通费1000元，9．财产损失33035．10元［（145217元-35100元）×30％］。上述各项共计395794.25元，其中，医疗费用赔偿限额256331．45元，伤残赔偿限额106427.70元，财产损失限额33035.10元。由人民财保武穴支公司在交强险责任限额范围内赔偿116427．70元，在商业三者险责任限额范围内赔偿71289.69元［（246331.45元＋145217元-35100元）×20％］；由刘进赔偿35644.85元［（246331.45元＋145217元-35100元）×10％］。刘进在事故发生后垫付的20000元，太平洋财保对鄂Ｊ×××××重型罐式货车赔偿款48200元，由吕平返还给刘进，则吕平应返还给刘进32555.15元（48200元＋20000元-35644.85元），该款可由人民财保武穴支公司在其赔偿款中直接支付给刘进。故人民财保武穴支公司应向吕平赔偿155162.24元，向刘进支付32555.15元。判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司于判决生效之日起十日内向吕平赔偿155162．24元，向刘进支付垫付款32555．15元；二、武穴市安泰道路运输有限公司、刘进在本案中不再承担赔偿责任；三、驳回吕平其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人未提交新的证据。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，武穴市公安局交警大队作出的道路交通事故认定书，认定刘进负事故次要责任，吕平负事故主要责任。交警部门并未否认刘进有合法的驾驶资格，而从业资格管理属行政部门的规定，故刘进是否取得从业资格驾驶重型罐式货车并不影响刘进合法驾驶。人民财保武穴支公司称刘进没有取得从业资格驾驶重型罐式货车，故不应在商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任的上诉理由不成立。吕平未提供实际减少的收入情况，而人民财保武穴支公司亦未举证其已丧失劳动能力，故一审按农、林、牧、渔业人均平均工资收入标准计算吕平的误工损失并无不当。人民财保武穴支公司称一审支持误工费缺乏事实依据的上诉理由不成立。非医保用药是医疗机构根据伤者病情的需要来决定的，患者对此没有选择权，同时，非医保用药仍然是用于治疗患者，故不应在医疗费中扣除。且人民财保武穴支公司亦未提供证据证明吕平主张的医疗费中有多少属于非医疗保险用药费用。故人民财保武穴支公司称应扣除15％非医保用药费用的上诉理由不成立。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1382元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司武穴支公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 刚审判员 张汉梅审判员 李 军二〇二〇年十月十三日法官助理王杏元书记员易圻