湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民初6919号原告：武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行，住所地武汉市新洲区邾城发展新区龙腾大道烟波路口。负责人：龙方，该行行长。委托诉讼代理人：邵威，男，该行职员。委托诉讼代理人：袁琦，北京大成（武汉）律师事务所律师。被告：武汉三星建工集团有限公司，住所地武汉市新洲区辛冲镇龙腾大道（辛冲财政所）。法定代表人：刘桂球。委托诉讼代理人：吴继秋，男，该公司员工。委托诉讼代理人：朱仙才，男，该公司员工。被告：徐兵，女，1971年12月16日出生，汉族，住址武汉市江岸区。被告：刘桂球，男，1969年6月9日出生，汉族，住址武汉市新洲区。被告：湖北茂隆凯德科技集团股份有限公司，住所地武汉市江夏区经济开发区江夏大道创业农庄9幢1层9号。法定代表人：刘进生，该公司董事长。委托诉讼代理人：江溶，女，该公司员工。被告：张斌，男，1964年3月17日出生，汉族，住址武汉市武昌区。原告武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行（以下简称农商行新洲支行）与被告武汉三星建工集团有限公司（以下简称三星建工集团）、被告徐兵、被告刘桂球、被告湖北茂隆凯德科技集团股份有限公司（以下简称茂隆凯德科技集团）、被告张斌金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月2日公开开庭进行了审理。原告农商行新洲支行的委托诉讼代理人邵威、袁琦，被告三星建工集团的委托诉讼代理人吴继秋、朱仙才，被告茂隆凯德科技集团的委托诉讼代理人江溶到庭参加诉讼。被告徐兵、刘桂球、张斌经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。依据农商行新洲支行申请，本院于2019年9月4日作出（2019）鄂01民初6919号民事裁定书，裁定冻结三星建工集团、徐兵、刘桂球、茂隆凯德科技集团、张斌银行存款222,416,812.14元，如银行存款不足，查封、扣押相应价值的其他财产。案件审理中的公告期间、新冠××疫情防控期间，依法不计入审理期限。本案现已审理终结。农商行新洲支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告三星建工集团立即向原告农商行新洲支行偿还编号为HTO120903010220171228001号《流动资金借款合同》项下的贷款本金115,000,000元、利息11,652,162.39元、罚息161,000元，共计126,813,162.39元（其中利息、罚息暂计至2019年8月2日，罚息自2019年7月16日起算，罚息按约定利息的50%计算，最终金额依据合同约定的标准，计算至债务全部清偿完毕之日止，按当前本金计算，每日新增利息20,125元、每日新增罚息10,062.5元）；2、判令被告三星建工集团立即向原告农商行新洲支行偿还编号为HTO120903010220171229001号《流动资金借款合同》项下的贷款本金86,969,688.50元、利息8,512,203.69元、罚息121,757.6元，共计95,603,649.75元（其中利息、罚息暂计至2019年8月2日，罚息自2019年7月16日起算，罚息按约定利息的50%计算，最终金额依据合同约定的标准，计算至债务全部清偿完毕之日止，按当前本金计算，每日新增利息15,219.7元、每日新增罚息7,609.85元）；3、判令被告徐兵和刘桂球对上述债务承担连带清偿责任。4、判令农商行新洲支行对被告武汉三星建工集团提供抵押担保的2509台机械设备在变卖、拍卖后的所得价款享有优先受偿权；5、判令被告茂隆凯德科技集团、张斌对编号为HTO120903010220171228001号《流动资金借款合同》项下的债务承担连带清偿责任；6、判令被告承担农商行新洲支行因实现上述债权而支付的律师费；7、判令被告承担本案案件受理费、保全费、公告费等诉讼费用。事实和理由：农商行新洲支行与三星建工集团签订了编号为170120920171219002的《授信（融资）协议》，授信额度为21250万元，使用期限为2017年12月19日至2019年12月18日止。被告三星建工集团以其享有所有权的2509台机械设备为该授信协议项下贷款提供了最高额抵押担保，并于2017年12月29日办理完成动产抵押登记手续；被告刘桂球和徐兵为该授信协议项下的贷款提供最高额保证担保。同日，原告与被告三星建工集团根据上述《授信（融资）协议》签订了编号HTO120903010220171228001、HTO120903010220171229001的两份《流动资金借款合同》。同时，被告茂隆凯德科技集团与原告签订了《保证合同》一份，被告张斌向原告出具《承诺书》一份，均为编号为HTO120903010220171228001号《流动资金借款合同》项下之全部债务提供连带保证责任。上述合同签订后，原告按约定履行了全部合同义务，但被告三星建工集团未按约定履行还款义务，其他被告也未按约定承担各自的担保责任。原告为维护其合法权益已于2019年7月16日按合同约定向被告宣布上述两份借款合同项下之债务全部提前到期，但被告仍未履行还款义务。暂时截止2019年8月2日，原告的案涉债权仍尚有贷款本金、利息、罚息共计222,416,812.14元未获清偿。三星建工集团口头辩称，原告主张的流动资金借款合同中本金及利息我公司均认可。原告计算的罚金结合本公司实际情况，请求减免。对原告诉请1、2要求我司立即清偿本金及利息确有困难，求原告将利息适当下调。茂隆凯德科技集团口头辩称，该集团不是借款人，不承担还款责任，我司是连带责任保证担保人，该借款合同是原告与三星建工集团之间存在借款关系，我方无偿还借款的义务。被答辩人应先就抵押物实现债权，我司不应直接承担保证责任。答辩人不承担律师费、公告费、案件受理费等费用。徐兵、刘桂球、张斌未到庭答辩。农商行新洲支行围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月19日，农商行新洲支行与三星建工集团签订一份编号：170120920171219002《授信（融资）协议》，约定三星建工集团自2017年12月19日起至2019年12月18日止，可向农商行新洲支行申请使用授信额度人民币21250万元。随附三星建工集团担保清单。同日，三星建工集团与农商行新洲支行签订了合同编号为170120920171219002-06的《最高额抵押合同》，以三星建工集团所有的2509台机械设备（编号为DBW0120920171218005《抵押（质押）物品清单》）为双方于2017年12月19日签署的编号为170120920171219002的《授信（融资）协议》或在2017年12月19日至2019年12月18日止的期间内连续签署的一系列合同提供担保。该合同项下被担保的主债权为，三星建工集团2017年12月19日至2019年12月18日止的期间向债务人连续提供一类或几类授信，包括但不限于各类贷款及因提供中间/表外而形成的各类或有负债。前述授信的累积未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过人民币13,534万元。还约定该合同项下的担保范围除了本合同所述主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费、保险费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及抵押权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、拍卖费、执行费、律师费、差旅费），以及主合同生效后，经农商行新洲支行要求追加而未追加的保证金金额。农商行新洲支行对抵押物享有第一顺位的优先受偿权，可以不先行使对债务人的其他权利（如有）而直接行使本合同项下的抵押权。同日，三星建工集团向农商行新洲支行提供了《抵押（质押）物品清单》、董事会（股东大会、股东会）同意抵押（质押）意见书为合同附件,且三星建工集团和农商行新洲支行共同到武汉市工商行政管理局新洲分局办理了编号为新工商押字[2017]029号的动产抵押登记书，并注明被担保债权数额8920万元、范围授信（融资）协议下全部债务、债务人履行债务的期限2017年12月19日至2019年12月18日，抵押物概况名称机械设备见评估清单，质量良好、正在使用中，现存放于公司各项目部，抵押的机械设备总价值13,534万元。同日，三星建工集团与农商行新洲支行分别签订了合同编号为HT0120903010220171228001、HT0120903010220171229001的《流动资金借款合同》，上述合同分别约定，三星建工集团向农商行新洲支行借款人民币11500万元、8920万元，借款期限为24个月，自首笔流动资金贷款的实际提款日起算，自2017年12月19日起60日内提清借款，借款执行固定年利率6.3%，按年结息，贷款用途为重组贷款，用于归还原贷款，该合同为编号170120920171219002的《授信（融资）协议》项下具体合同，本合同项下借款自动纳入担保人与农商行新洲支行签订的最高额保证、抵押、质押合同的担保范围。合同还约定，三星建工集团发生未按期足额支付本金、利息及其他应付款项的违约行为时，农商行新洲支行有权宣布已发放的全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息，并自逾期之日起按合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息。编号HT0120903010220171228001流动资金借款合同项下担保合同为茂隆凯德科技集团编号1701209201712192002-01保证合同。编号HT0120903010220171229001流动资金借款合同项下担保合同为三星建工集团编号170120920171219002-06抵押合同。同日，刘桂球与农商行新洲支行签订了合同编号为170120920171219002-02的《个人最高额保证合同》，该合同约定：刘桂球为三星建工集团和农商行新洲支行签署的编号170120920171219002的《授信（融资）协议》，或在2017年12月19日至2019年12月18日为止的期间内连续签署的系列合同。在此约定期间内向三星建工集团连续提供一类或几类授信，包括但不限于各类贷款及因提供中间/表外而形成的各类或有负债。前述授信的累积未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过人民币21,250万元。担保范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、农商行新洲支行为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他所有的应付费用，保证方式为连带责任保证。刘桂球的配偶徐兵（公民身份号码）签字同意该保证的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿。2017年12月24日，茂隆凯德科技集团与农商行新洲支行签订编号为170120920171219002-01《保证合同》，约定为编号HT0120903010220171228001，金额为11500万元的《流动资金借款合同》进行担保，担保范围为主合同项下债权本金，还及于由此产生的利息（包括利息、罚息、复利）违约金、损害赔偿金、手续费、及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及农商行新洲支行为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费、拍卖费、律师费、差旅费）以及主合同生效后，经农商行新洲支行要求追加而未追加的保证金金额，保证方式为连带责任保证。保证人确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求保证人在本合同约定的保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。保证人在此明确放弃要求先履行债务人提供的物的担保的抗辩。违约金为主债权的30%。茂隆凯德科技集团提供了《股东（董事）会同意保证意见书》为合同附件。茂隆凯德科技集团还出具了《湖北茂隆凯德科技集团股份有限公司股东（董事）会决议》。2017年12月24日，茂隆凯德科技集团实际控制人张斌向农商行新洲支行出具《承诺书》，承诺在2018年6月30日之前追加评估值不低于11,500万元房地产，最大限度地提高抵押率，覆盖茂隆凯德科技集团所担保的额度11,500万元贷款。若担保人茂隆凯德科技集团未履行借款合同中相关担保责任及义务，本人及财产共有人愿意承担连带担保责任。2017年12月29日农商行新洲支行分别向三星建工集团200769585811225账号付款11500万元、8740万元。2017年12月30日、2018年12月20日、21日、29日，三星建工集团分别为编号为HT0120903010220171228001的《流动资金借款合同》还息20,125元、111.87元、0.74元、100元。2017年12月30日、2019年3月19日，三星建工集团分别为编号为HT0120903010220171229001的《流动资金借款合同》还本43.03115万元及利息1.5295万元、还息30万元。2019年7月16日、三星建工集团欠农商行新洲支行编号为HT0120903010220171228001的《流动资金借款合同》项下借款本金11,500万元、利息11,229,537.39元；编号为HT0120903010220171229001的《流动资金借款合同》项下借款本金86,969,688.50元，利息8,192,590.08元。同日，农商行新洲支行向三星建工集团出具《武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行关于武汉三星建工集团有限公司借款提前到期的函》，该函载明，由于三星建工集团未按照双方签订的《流动资金借款合同》约定期限还本付息，按照合同约定，农商行新洲支行宣布对三星建工集团发放的借款全部立即到期，三星建工集团应立即偿还农商行新洲支行已发放的借款本息。同日，农商行新洲支行还向徐兵出具了《武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行关于徐兵履行连带保证责任的函》，该函称因三星建工集团未按约定归还本息，农商行新洲支行已向该公司宣布其在农商行新洲支行所有借款于2019年7月16日到期，并要求三星建工集团立即归还所欠的农商行新洲支行全部借款本息及合同约定的其他费用。依据双方间签订《个人客户抵押合同》的约定，徐兵立即履行对上述债务及费用的连带清偿责任。农商行新洲支行还向茂隆凯德科技集团出具《武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行关于湖北茂隆凯德科技集团股份有限公司履行连带保证责任的函》，该函通知茂隆凯德科技集团对三星建工集团的债务及费用承担连带清偿责任。上述三份函件农商行新洲分别向三星建工集团、徐兵、茂隆凯德科技集团寄送，但均被退回。农商行新洲支行与北京大成（武汉）律师事务所签订《风险代理合同》，约定由北京大成（武汉）律师事务所指派郑勇律师及其团队律师作为农商行新洲支行的代理人办理农商行新洲支行与三星建工集团、徐兵、刘桂球、茂隆凯德科技集团和张斌金融借款合同纠纷一案的诉讼、执行及其他相关法律事务。约定北京大成（武汉）律师事务所代理执行收回现金（含审判阶段达成调解方案的执行），农商行新洲支行在收回现金的15日内按收回贷款本息的0.5%向北京大成（武汉）律师事务所支付律师代理费；北京大成（武汉）律师事务所代理执行收回实物资产（含审判阶段达成调解方案的执行），农商行新洲支行在将执行收回的实物资产处置变现后的15日内按收回贷款本息的0.5%向北京大成（武汉）律师事务所支付代理费；北京大成（武汉）律师事务所律师因从事本合同约定工作而发生武汉市以外的交通费、差旅费等办案费用以及相关行政、司法、鉴定、公证、仲裁等部门收取的费用，由农商行新洲支行按实际支出，另行支付。至本案诉讼时止，农商行新洲支行未能提交证据证实其已支付律师费的具体金额。本院认为，合同当事人在《授信（融资）协议》、《最高额抵押合同》、《流动资金借款合同》、《个人最高额保证合同》、《保证合同》、《承诺书》等上分别予以签章。前述合同均系合同当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。2017年12月29日农商行新洲支行按约履行了合同付款义务。至2019年7月16日止，因三星建工集团未按《流动资金借款合同》约定期限归还本金及支付利息，农商行新洲支行按合同约定宣布三星建工集团的借款提前到期，并要求三星建工集团立即偿还已发放的全部借款本息。并要求担保人徐兵与茂隆凯德科技集团对其担保的主债务承担连带保证责任。三星建工集团未按合同约定按时偿还借款本息，已构成违约，其应向农商行新洲支行偿还借款本金以及按合同约定年利率6.3%计算利息、并自逾期之日起按年利率9.45%计收逾期罚息。农商行新洲支行虽为本案纠纷与北京（武汉）大成律师事务所签订了《风险代理合同》，因其无法证实已支付律师费的具体金额，故对该行此项诉讼请求本院不予支持。三星建工集团与农商行新洲支行签订《最高额抵押合同》约定以三星建工集团2509台机械设备（抵押物品清单编号为DBW0120920171218005,新工商押字[2017]029号的动产抵押登记书）作为抵押，并就抵押物办理了抵押登记，抵押权已有效设立。农商行新洲支行在主债权未得清偿时，有权在最高额范围内对抵押物行使优先受偿权。刘桂球应按照《个人最高额保证合同》约定的担保范围承担连带担保责任，徐兵就夫妻共有财产对刘桂球的债务承担连带清偿责任；茂隆凯德科技集团作为借款11500万元《流动资金借款合同》的保证人，应按《保证合同》的约定，对三星建工集团向农商行新洲支行的债务在最高额连带责任保证范围内承担连带责任保证。张斌应按照《承诺书》的约定在11500万元本息范围内承担连带保证责任。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条:“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿”之规定,结合茂隆凯德科技集团签订的《保证合同》中保证方式的约定,无论农商行新洲支行对主合同的项下的债权是否拥有其他担保，农商行新洲支行有权先要求茂隆凯德科技集团在保证范围内承担保证责任，而无需先要求其他担保人履行担保责任。且茂隆凯德科技集团明确放弃要求先实现债务人提供的物的担保的抗辩。故,茂隆凯德科技集团作为保证人自愿为农商行新洲支行的债权提供最高额保证担保,应在最高额限度内对三星建工集团未能偿还的债务承担连带保证责任。三星建工集团、茂隆凯德科技集团提出的抗辩理由没有事实及法律依据，不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第五十九条、第六十二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告武汉三星建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行偿还HT0120903010220171228001流动资金借款合同项下贷款本金11500万元、利息11229537.39元、罚息（以11500万元为基数按合同约定罚息年利率9.45%自2019年7月17日计付至实际清偿之日止）；二、被告武汉三星建工集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行偿还HT0120903010220171229001流动资金借款合同项下贷款本金86,969,688.50元、利息8,192,590.08元、罚息（以86,969,688.50元为基数按合同约定罚息年利率9.45%自2019年7月17日计付至实际清偿之日止）；三、原告武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行对本判决第二项所列债务的范围内就被告武汉三星建工集团有限公司提供的抵押物2509台机械设备（抵押物品清单编号为DBW0120920171218005）折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；四、被告刘桂球对本判决第一、二项所列债务范围内向原告武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行承担连带保证责任；徐兵以夫妻共有财产对刘桂球的债务承担连带清偿责任；五、被告湖北茂隆凯德科技集团股份有限公司对本判决所列第一项债务范围内向原告武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行承担连带保证责任；六、被告张斌对本判决所列第一项债务范围内向原告武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行承担连带保证责任；七、驳回原告武汉农村商业银行股份有限公司新洲支行的其他诉讼请求。被告徐兵、刘桂球、湖北茂隆凯德科技集团股份有限公司、张斌承担担保责任后，有权依据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定向被告武汉三星建工集团有限公司追偿。如各被告未按本判决指定期间履行上述金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1153885元，诉讼财产保全费5000元，公告费260元由被告武汉三星建工集团有限公司、徐兵、刘桂球、湖北茂隆凯德科技集团股份有限公司、张斌共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。审判长 肖 曼审判员 吴伶俐审判员 任 文二〇二〇年十月十四日法官助理索一冉书记员张友芳