江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏10民终2528号上诉人（原审原告）：成茂年，男，1977年11月20日出生，汉族，住宝应县。委托诉讼代理人：乔爱琳，女，1970年8月1日出生，汉族，住宝应县。系成茂年妻子。委托诉讼代理人：乔冬琳，女，1968年12月7日出生，汉族，住宝应县。被上诉人（原审被告）：朱连俊，男，1953年3月1日出生，汉族，住宝应县。上诉人成茂年因与被上诉人朱连俊侵权责任纠纷一案，不服江苏省宝应县人民法院（2020)苏1023民初2343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。成茂年上诉请求：1.撤销江苏省宝应县人民法院（2020)苏1023民初2343号民事判决，依法改判准予对成茂年伤残等级进行司法鉴定，支持成茂年残疾赔偿金的诉求；调整增加一审认定的交通费和护理费；2．本案一审、二审诉讼费用由朱连俊承担。事实和理由：1.原审法院程序违法。成茂年提出对其伤残等级进行司法鉴定的申请，是程序性请求，法院没有任何裁定或通知就直接在判决书中判定不予准许，是程序违法。不管是否构成残疾，法院至少要让成茂年进行鉴定。2.原审法院适用法律错误。朱连俊故意伤害造成成茂年伤残，侵犯了人身健康权，同时造成成茂年因伤残丧失劳动能力而导致的财产损失，成茂年因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金。3.护理费、交通费认定偏低，用于成茂年治疗的车费有2920元。成茂年主张护理期3个月，雇了邻居护理，每月3000元。朱连俊辩称，事发后，当地派出所到他家里去调解，成茂年不调解，坚持告我坐了牢，现在怎么又向我主张赔偿。成茂年向一审法院起诉请求：1.依法判令朱连俊赔偿成茂年受伤治疗鉴定前各项费用（共计77914.94元，其中医疗费18520.94元，误工费38400元，护理费14780元，住院伙食补助费1200元，营养费1980元，交通费2920元，法医鉴定费114元）；2.伤残鉴定以及其他鉴定费（待鉴定后确定）以及残疾赔偿金（待鉴定后确定）；3.该案诉讼费用由朱连俊承担。一审法院认定事实：2018年11月17日上午，朱连俊因在成茂年停靠在宝应县开发区曙光桥桥北路西路牙的车上看打牌时插嘴，成茂年遂与其发生口角，后被人劝开。后朱连俊趁成茂年蹲在马路牙边拔鞋之机，从左后侧推搡成茂年左肩部，致使成茂年摔倒在地，右腿受伤。朱连俊因涉嫌故意伤害罪，于2019年11月13日被宝应县公安局取保候审，同年1月14日经该院决定逮捕,因患病未予收押继续取保候审。宝应县公安局物证鉴定室鉴定书意见：成茂年外伤致右股骨胫骨骨折构成轻伤二级。后经派出所调解，其已赔偿15000元。该院于2020年4月20日作出（2020）苏1023刑初8号刑事判决书：朱连俊犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。因双方就该起纠纷的民事赔偿未能达成一致意见，遂引起该诉。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应承担民事赔偿责任，受害人亦有过错的，可减轻侵害人的责任。结合该案，双方虽均有争吵行为，但争吵行为的发生系因朱连俊引起，朱连俊认为成茂年有过错，依据不足，该院不予采信。对成茂年主张的各项损失，该院确认如下：1.医疗费：经核对医疗费票据，并结合庭审中的举证、质证，成茂年此次为治疗伤情共花费医疗费18532.44元（含法医鉴定费），该院予以确认；2.营养费：根据出院医嘱，结合成茂年的伤情，酌定营养费为3600元（30元/天×120天）；3.住院伙食补助费：根据成茂年的出院记录，其住院总天数为12天，故该项费用为480元（40元/天×12天）；4.护理费：根据出院医嘱，结合成茂年的伤情，酌定护理期限为180天，故护理费为9480元（住院12天期间实际花费的1080元+50元/天×出院168天）；5.误工费：结合出院医嘱，酌定误工期限为180天，成茂年的收入不稳定，该院酌情按照上一年度省交通运输业在岗平均工资计算，误工费应为30869.26元（62596元/年÷365天×180天）；6.交通费：成茂年没有提供正式票据，该院酌定为2000元。上述损失合计64961.70元。成茂年要求对其伤残等级进行司法鉴定，该院认为，因残疾赔偿金不属于《中华人民共和国刑事诉讼法》和相关司法解释的犯罪行为造成的物质损失，故对成茂年提出的伤残等级鉴定申请，该院不予准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条之规定，该院判决：一、朱连俊于该判决生效之日起十五日内赔偿成茂年成茂年人民币49961.70元（64961.70元-朱连俊已支付的15000元）；二、驳回成茂年的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费1748元，减半收取874元，由成茂年负担314元，朱连俊负担560元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，予以确认。本案二审的争议焦点为：1.受害人成茂年为主张残疾赔偿金申请司法鉴定是否应准许？2.一审法院对受害人成茂年护理费、交通费的认定是否适当？关于争议焦点一，本院认为，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。由此可见，刑事被害人一方要求赔偿死亡赔偿金、残疾赔偿金损失的，原则上不予支持，本案中，朱连俊因案涉侵权行为构成故意伤害罪，被判处有期徒刑八个月，受到刑事处罚。成茂年虽然未提出附带民事诉讼，但在另行提起的本案民事诉讼中，也只能就朱连俊犯罪行为造成成茂年的物质损失进行审理裁判，残疾赔偿金并不在审理认定范围内，因此，一审法院对成茂年申请伤残鉴定未予准许并无不当，审理程序亦不违反法律规定。关于争议焦点二，本院认为，朱连俊应承担成茂年因本次侵权责任纠纷产生的护理费、交通费。虽然成茂年为此提供了的相关证据，一审法院因其未提交正式票据，对证明材料的证明力不予认可，但根据成茂年伤情及受伤连续治疗的事实，该院酌情认定了护理费费、交通费，并无不当。成茂年虽提出应增加护理费、交通费，但未能提交足以推翻一审认定的证据，本院不予支持。综上所述，成茂年的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1748元，由上诉人成茂年负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长 华桂祥审 判 员 刘念昌审 判 员 李 响法官助理 孔令宏二〇二〇年十月十四日书 记 员 钱亚晨附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。