贵州省瓮安县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2725民初4879号当事人基本情况及案件审理经过原告：卢巧芝，女，汉族，1972年10月23日生，贵州，住所地贵州省瓮安县。委托诉讼代理人：王朝贵，代理权限为特别授权。被告：贵州靖沣建筑工程有限公司，住所地贵州省瓮安县银盏镇太平社区平安北路1号B幢10楼1-4号，统一社会信用代码91520000551911521E。法定代表人：钟应发。委托诉讼代理人：杨前飞，系贵州麒祥律师事务所律师，执业证号15201201710928806，代理权限为一般授权。被告：天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司，住所地贵州省平桥京都广场A2座16层1601号，统一社会信用代码915227017952657574.负责人：俞宁，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邓涛，代理权限为特别授权。本院于2019年12月2立案受理原告卢巧芝诉被告贵州靖沣建筑工程有限公司（以下至判决主文前简称靖沣公司）提供劳务受害责任纠纷一案，2019年12月24日被告靖沣公司申请追加天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司（以下至判决主文前简称天安公司）作为被告参与诉讼，本院予以准许并依法追加，本案适用简易程序由审判员王莹于2020年1月6日公开开庭进行审理，各方当事人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告卢巧芝的诉讼请求：请求二被告赔偿原告因提供劳务受害的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费等各项费用共计115558.6元；诉讼费由二被告负担。被告靖沣公司的答辩意见：原告在我公司做工属实，但我公司为该工地建筑工人在被告天安公司购买了人身团体意外伤害险，该项目工人因意外伤害致残或者死亡由保险公司承担赔偿责任，故该案应由天安公司先承担责任；原告方的赔偿金额过高，依法应当驳回其余诉讼请求。被告天安公司的答辩意见：对案件事实无意见，但我公司只赔偿残疾赔偿金和后续治疗费，其它不属于保险公司赔偿范围；对鉴定意见不认可，要求原告方按照保险合同约定的人身保险伤残评定标准（行业标准,中保协发〔2013〕88号）重新进行鉴定。审理查明的案件事实原告在被告靖沣公司承建的瓮安县养老院工地做工，从事杂工（挑灰浆、清理垃圾、场地等），2019年8月1日上午10时许，原告在做工过程中不慎被靖沣公司专门拉运泥土的中型自卸车所倒泥土砸伤，原告当即被送至瓮安县中医院治疗，被确诊为：左侧锁骨远端骨折，左侧第四肋骨骨折、左侧面部软组织损伤；2019年8月26月出院，共计住院25天，住院治疗期间医疗费用由被告靖沣公司负担；2019年11月11日原告向贵州医科大学法医司法鉴定中心申请伤残等级鉴定，贵州医科大学法医司法鉴定中心于2019年11月25日作出贵医大司法鉴定中心〔2019〕临鉴字第6133号法医临床鉴定意见书载明原告属十级伤残，误工期评定为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日；远端骨折内固定器取出约需10000-12000元。原告于2012年至今在瓮安县居住，原告在被告靖沣公司上班基本工资为3500元／月，绩效工资为1000元／月，共计4500元／月，原告住院期间一直由其丈夫查贵发护理，查贵发无固定收入；原告住院期间由被告靖沣公司垫付的医疗费用，天安公司已经支付给靖沣公司。被告靖沣公司为自己承建的瓮安县养老院综合服务中心建设项目在被告天安公司投保了建筑工程团体人身意外伤害保险A、建筑工程团体意外伤害医疗保险A，保险费按建筑面积18000平方米计算，保险期自2019年3月14日零时起至2019年9月13日二十四时止，意外身故、残疾、烧烫伤40万元/人；意外医疗为40000元/人。上述事实，有原告及二被告的陈述及原告提交的病历资料、贵医大司法鉴定中心〔2019〕临鉴字第6133号司法鉴定意见书、购房合同，被告靖沣公司提交的建筑工程团体人身意外伤害保险保险单、工资发放表在卷为凭，足以证明。判决结果及理由本院认为，本案的争议焦点为：1、原告受伤责任应当由谁承担？2、天安公司的赔偿是否限额？3、原告的具体损失是多少？1、关于本案的责任应当由谁承担的问题。本案中，原告在被告靖沣公司承建的瓮安县养老院工程做工过程中受伤，原告与靖沣公司系劳务关系，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，靖沣公司应当承担赔偿责任，因靖沣公司为承建项目在被告天安公司投有建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险，事故发生在保险期内，故应当先由天安公司在保险限额内进行赔偿，不足部分再由靖沣公司承担。2、关于天安公司的赔偿是否限额问题。庭审中天安公司辩称根据保险合同的约定，天安公司只应赔偿残疾赔偿金及后续治疗费，其余费用不应承担赔偿责任，且伤残鉴定应适用保单中约定的保协发〔2013〕88号标准进行鉴定。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，本案中，天安公司提交的保险条款为格式条款，且保险条款中对于赔偿限额、限项及鉴定适用标准等问题均未作出足以引起投保人注意的提示，天安公司提交的证据不足以证明其与靖沣公司订立保险合同时，对保险条款中的赔偿限额限项、伤残鉴定适用标准等内容和法律后果向靖沣公司作出了口头或书面的明确说明，故本院认定天安公司提交的保险条款中限额限项及鉴定适用标准等条款未产生效力，被告天安公司应在限额40万元内承担赔偿责任。3、关于本案原告主张的各项损失的计算方式和适用标准问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，对原告主张的各项费用认定如下（小数点后保留两位）：1、残疾赔偿金63184元：原告主张按照城镇居民人均可支配收入31592元/年计算，即31592元/年×20年×伤残系数10%=63184元，符合法律规定，本院予以支持。2、误工费15750元：原告主张按农林牧渔业工资58198元/年计算，为58198元/年÷365日×120日＝19134.4元，二被告不同意，庭审中原告提供鉴定意见书载明误工费期限为90-120日，被告靖沣公司提供了原告的工资证明为4500元/月，根据法律规定，原告的误工费应按照实际收入进行，计算日期取折中值105日较为适宜，即4500元/月÷30日×105日＝15750元。3、护理费4754.96元：原告主张按居民服务行业工资38568元/年计算60日为6430.20元，二被告不同意，本院认为，原告受伤住院需要护理属实，且原告提交的鉴定意见书中载明护理期限为30-60日，因护理人员无固定收入，现原告要求按照居民服务业标准计算并无不当，护理期限取折中值为45日，即护理费38568元/年÷365日×45日＝4754.96元。4、营养费2250元：原告主张按50元/日×90日＝4500元，二被告不同意，本院认为鉴定意见认定营养期限为60-90日，结合本地实际经济情况，本院酌定按30元/日计算，期限取折中值75日，即为2250元。5、住院伙食补助费2500元：原告主张按照住院期间25日×100元/日=2500元，符合法律规定，本院予以支持。8、后续治疗费11000元：本院酌情按鉴定意见折中支持11000元。7、精神抚慰金0元：原告主张精神抚慰金5000元，结合本案实际，本院对原告的该项诉讼请求不予以支持。8、交通费0元：原告主张1000元，但未提供证据予以证明，且原告一直居住在县城内，故本院不予支持。以上各项共计99438.96元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、限天安财产保险股份有限公司黔南中心支公司于本判决生效后二十日内赔偿卢巧芝各项损失共计九万九千四百三十八元九角六分（￥：99438.96元）；二、驳回原告卢巧芝的其余诉讼请求。案件受理费减半收取438元，由被告贵州靖沣建筑工程有限公司负担。权利义务告知若义务人未按生效判决指定的期限履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和最高人民法院《关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定另行支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院预缴上诉费（或按不服部分的金额计算），上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院，逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，若义务人未在指定期限内履行义务，权利人可在履行期限届满后二年内向本院申请执行。审判员  王莹二〇二〇年二月二十五日书记员  何燕