江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0102民初1740号原告：南京一动体育用品销售有限公司，住所地在南京市玄武区中山东路****。法定代表人：杨海威，该公司执行董事。委托诉讼代理人：崔艳、方磊，北京盈科（杭州）律师事务所律师。被告：南京兆明商贸有限责任公司，住所，住所地在南京市江宁区东山街道姚山村营南巷16-7div>法定代表人：吴黎明，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹君亚，江苏刘洪律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐贞海，男，该公司员工。原告南京一动体育用品销售有限公司（以下简称一动公司）与被告南京兆明商贸有限责任公司（以下简称瑞兆明公司）合同纠纷一案，本院于2019年2月18日立案受理后，依法由审判员王剑锋适用简易程序分别于2019年4月1日及2019年4月19日公开开庭进行审理。后因案情复杂，本案依法组成合议庭、转为普通程序于2019年7月8日再次公开开庭进行了审理。原告一动公司的委托诉讼代理人崔艳，被告兆明公司的委托诉讼代理人曹君亚、徐贞海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告一动公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告货款38363.62元及逾期付款利息（自2018年12月26日起，按每日千分之一的标准计算至判决确认的还款期限届满之日，暂计算到2019年1月27日为1265.99元）。事实与理由：原、被告于2018年6月15日签署代销合同，合同期限为2018年7月1日至2018年12月31日，约定了门店的回款时间、分成款时间，被告不得私自定价等。2018年11月中旬起，被告停止向原告回款，其后被告多次向原告发函要求付款，原告还发现被告未经许可进行“买一送一”活动并制止，原告又向被告发函要求补足保证金，停止“买一送一”活动，但被告均未回应。2018年12月13日，双方解除合同并办理了货品退还手续。后经催要货款均未果，故诉至法院，要求判如所请。被告兆明公司辩称：1、原、被告双方在2018年度签订了两份合同，系滚动结算，原告在后续过程中未能按照约定先开票，导致被告未能付款，故原告存在违约行为；2、原告还单方面终止合同，造成了被告损失；3、被告实际并不拖欠原告费用；4、原告主张的逾期付款利率过高，申请法院予以调降。当事人围绕诉讼请求依法提供了合同、函件、微信记录、电子邮件、发票、发票签收单等证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院结合其他证据予以综合认定。根据当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定如下事实：2018年6月，原告一动公司（原告）与被告兆明公司（乙方）签订代销合同一份，约定乙方在甲方指定区域内以代销形式销售甲方李宁系列产品，并按照实际销售数量结算，乙方在甲方指定区域内提供场地、相关设施和能源的使用权、经营人员及与商品或服务经营直接相关的设备、设施，具体为UF63南京市江宁区上元二街220号江宁步行街一店、UFAD南京市江宁区殷巷诚信大道优尚天地2幢江宁优尚天地店、UFAL南京市江宁区润发路南方时代广场江宁南方时代广场店。乙方相关李宁品牌业务运营的店铺必须按照甲方要求安装、使用甲方指定的标准化零售运营信息系统（E-POS系统）。代销经营店铺的每月含税营业额指标为38万元、产品综合零售折扣80折。双方对应结算折扣为零售吊牌的45%，即甲方有权获取零售吊牌价的45%，乙方有权获取零售吊牌价的55%，如有折扣活动，售卖价格未按零售吊牌价执行的，双方仍按上述比例分配实际销售价。结算额度按照结算期内实际零售终端售卖后的销售数据的零售吊牌*结算折扣。乙方三个店，根据甲方要求，地铺，地铺店步行街一店和江宁优尚天地店）每半个月回款一次，每月20号、5号前回清上半个月的分成款；江宁南方时代广场店次月15号前回清上个月分成款；甲方在收到乙方分成款后开具相应金额的增值税专用发票给乙方，寄出发票的费用由甲方承担。本合同签订时，乙方需向甲方交纳履约保证金，履约保证金为代销货品首次铺货吊牌价的30%（即50万元），如后续增加铺货额的，乙方应按上述比例补交履约保证金，以保障甲方拥有所有权的由乙方代销商品的应收回款；如乙方不交纳该保证金，甲方有权解除本合同，并立即收回所有代销货品；履约保证金由甲方无息保管，本合同期满或解除后一个月内，扣除乙方违约金和未结款项外，甲方将剩余金额及时返还乙方；甲方有权使用此保证金先行抵扣下述费用：乙方失货赔偿、乙方未按指定账期及时回款的款项金额及逾期付款违约金，甲方用履约保证金扣除乙方部分费用后，乙方应当根据甲方的要求，在5日内向甲方补足上述履约保证金，如乙方未按约定补足履约保证金的，逾期一日，甲方有权收取乙方每日千分之二的逾期违约金。乙方承担店铺全部房租、物业管理费、经营人员相关费用、商品保管费、办公用品费、水电等能源使用费等。代销经营店铺商品的零售价及零售折扣应当符合甲方关于代销经营商品价格的指导意见及本合同约定，乙方不得私自定价；在乙方销售期间，如遇甲方调整商品促销价（零售折扣），乙方应当配合甲方核实、确认乙方库存，就指定促销商品进行结算折扣调整并按期执行。乙方为促进其经营的商品或服务的销售，可以单独进行企划活动或/和促销活动，但是须于活动前向甲方申报，经过甲方的书面同意后方可进行。乙方未按合同约定向甲方支付商品货款及其他根据合同要求的甲方应得收益的，每逾期一日，乙方应按逾期金额千分之一向甲方支付违约金，逾期超过30日仍未付清的，甲方有权终止本合同，从乙方给付的押金中扣除甲方货款及违约金，同时追诉乙方应赔偿甲方的其他损失。合同期间，乙方应当按照本合同约定履行协助、配合、服从甲方的管理等义务，如有违反，甲方有权要求乙方10日内限期整改，如果逾期乙方不纠正的，甲方有权提前终止本合同且没收乙方的履约保证金。任何一方无故擅自解除本合同的，应向对方支付5万元的违约金。本合同期限自2018年7月1日至2018年12月31日。合同期满或解除后10日内，双方应对合同期间尚未完结的债权、债务进行最终结算；双方对商品进行盘点退库，乙方对欠甲方的商品货款全部结清后一个月内，甲方将全额或剩余保证金（抵扣乙方违约赔偿、未结款项及其他乙方应付的费用外）无息退还乙方等。此外,原、被告双方还于2018上半年度签订代销合同一份，该份合同约定的合作期限为2018年1月1日至2018年6月30日,并约定原告于双方对账后3日内就上一结算期内的商品货款向乙方开具相应金额的增值税专用发票，被告应于收到原告开具的发票后3日内向原告支付上一结算期内的商品货款等。2018年7月1日，被告兆明公司向原告一动公司出具委托付款授权书，委托徐贞海代为支付江宁步行街一店、江宁优尚天地店、江宁南方时代店的分成款项支付事宜，即代销分成款由徐贞海予以支付，并表示最终责任由被告承担。2018年11月29日，原告向被告发出关于继续履行代销合同的通知函，载明截止发函日，贵司已逾期履行相应义务，为保证合作顺利，要求贵司于收到本通知函之日起五日内立即按照合同约定对上述违约行为进行补救，包括立即支付相应商品货款，否则将追究违约责任。12月1日，微信名为“××”的用户在朋友圈发出消息，称“店铺装修升级，全场新品买一送一”，12月11日该微信号发出消息“全场买一送一截止明天最后一天结束”。被告门店门口也曾放置海报，2018年12月7日，原告向被告发函，载明贵司从11月中旬起停止向我方回款，2018年11月29日我司已发函要求贵司支付货款，但贵司至今未支付任何货款。根据合同约定，我司现通知贵司用保证金抵扣货款及逾期付款违约金，鉴于货款金额一直变动，截止发函日，请贵司在5日内补足保证金206453.25元，且后续产生的拖欠货款及逾期付款违约金，我司将持续从保证金中予以扣除。后我司发现贵司未经我方允许进行“买一送一”活动，我方已于2018年12月4日向贵司发函要求贵司停止此活动，但贵司不予理会，请贵司于2018年12月14日前停止此活动。我司有权保留追究贵司的违约责任的权利。2018年12月13日，原告再次向被告发函，强调被告未按要求支付货款、补足保证金、逾期付款违约金以及未按要求停止“买一送一”活动。故原告主张被告的行为已构成违约，特函告被告，原、被告的合同于本函发出之日解除，原告将在解除当日回收所有货物，且保留追究被告违约责任的权利。同日，原、被告人员对被告经营的三家门店内产品进行了清点交接。2018年12月25日，原告又向被告发函，载明：双方合同在2018年12月13日解除并办理了货品退还的相关手续。但截至发函日，被告欠付原告2018年11月至2018年12月期间的货款531178.20元、逾期违约金7185.42元（按每日千分之一标准，暂计算到2018年12月24日，具体计算到实际履行止），以上共计538363.62元，扣除50万元保证金后剩余38363.62元款项未支付。故要求被告于收到本函之日起三日内，全额向原告支付款项，否则将诉至司法机关。2019年1月13日，被告向原告发函，载明贵司发函给本司称以本司2018年11月中旬起停止向贵司回款违约为由，于12月13人派人回收了所有代销货物和道具，我司认为我司没有回款违约，回款迟延是由于贵司没有按国家税务法及时的开具过增值税发票，造成本司无法及时开票给客户，才造成无法及时回款，该责任应由贵司来承担。贵司发函给本司称本司代销店私自进行“买一送一”活动，经本司查询由贵司提供的统一电脑销售软件实时数据核实查询，并没有发现店铺有违规“买一送一”的活动发生，请贵司提供电脑销售数据的证明。该函件还主张原告在案涉合同履行中严重违约，包括贵司在2018年12月13日发函提前解除合同，造成我司三个店铺19天的损失共计90786.37元；还包括违反《增值税专用发票使用规定》［1993］150号有关开票的时间规定，贵司每半月邮件发我司对账后至少拖延一个多月才开具增值税发票属严重违法行为，由于贵司常态化故意拖延开票造成本司应收回款慢及本司无法及时开票给客户，致使无法及时回款，并给我司造成2018年7月1日至2018年12月14日代销清单额1092590.55元的对应违约金38240.67元。另查明：1、原告于2019年8月15日向被告开具增值税发票两张，金额共计146184.75元，并备注7.1-7.31，该两发票由唐某签收，签收单备注所属月份2018年7月。原告于2018年9月18日向被告开具增值税发票两张，金额共计128990.70元，并备注8.1-8.31，该两发票由徐贞海签收，签收单备注所属月份2018年8月。原告于2018年10月15日向被告开具增值税发票两张，金额共计162320.85元，并备注9.1-9.30，该两发票由徐贞海签收，签收单备注所属月份2018年9月。原告于2018年11月20日向被告开具增值税发票两张，金额共计209414.70元，并备注10.1-10.31，该两发票由徐贞海签收，签收单备注所属月份2018年10月。原告于2018年12月5日向被告开具增值税发票两张，金额共计186319.8元，并均备注11.1-11.30，该两张发票有柏某签收，签收单备注所属月份2018年11月。原告于2018年12月25日开具增值税发票三张，金额共计259359.75元，其中一张10万元的发票备注12.1-12.14，该三张发票由柏某签收，签收单备注所属月份2018年12月。2、徐贞海于2018年7月20日向原告付款50762.18元，于8月7日付款31353.75元，于8月21日付款81604.35元及34134.30元，银行业务回单分别备注南方时代广场7月回款及8月份第一次回款；于9月6日付款35003.70元；于9月21日付款97055.10元；于10月8日付款43130.70元；于10月22日付款153233.55元；于11月6日付款52670.25元，以上共计578947.88元。3、被告曾向原告缴纳保证金50万元。4、在原告员工和被告员工徐贞海的微信聊天记录中，徐贞海提供的回款记录与上述付款记录相一致。其中关于上述所涉的2018年7月20日的第一笔付款，双方有如下记录：2018年7月6日，原告催促“徐总，这个款下周能回吧，把押金补回来。”，根据原告发送的图显示为“50000-35525-3616+6676.53=17535.53元”。徐贞海回复“这次不是半个月对一次账吗？这次对账会把账搞平的”。后徐贞海于7月20日发送付款50762.18元的截图给原告。而关于最后一笔付款，双方也有记录如下：11月6日13:16，原告员工谈到“今天要回款的吧，等下朱某会发给你”，徐贞海回复“嗯”，并于当日15:03发送付款52670.25元的截图给原告回款。11月16日下午，原告员工发送11月20日应回款明细，包括步行街1店26676.45元、江宁南方时代广场店85498.65元、江宁优尚天地店33268.95元，并催促明天应回款金额为145444.05元，徐贞海回复“今天还在回南京的路上，晚上没法汇款了，明天回款”；第二天，原告催问“徐总，款回了没啊？”，徐贞海回复“郝某你好，关于我们不回款的原由我已邮件发财务领导和你报备了，麻烦看下”。在之后12月26日的聊天记录中，原告通过微信传输了几张发票照片，徐贞海问“总计金额多少？”，原告回复“445679.55”，徐贞海表示“因我本人不在店里，现委托我老婆柏某代签一下，11月，12月总共5张发票，总金额445679.55元”。5、原告员工朱某多次向被告发送结算单。关于上述所涉的第一笔和最后一笔付款，有如下电子邮件：①2018年7月5日，原告员工朱某向“海阔天空”（×××＠ｑｑ.ｃｏｍ）发送邮件，主题为江宁代销店6月结算单核对，载明5月底应收100816.06＋本月应收153651.47-现金回款247791＝6月底应收余额6676.53元。具体为，江宁步行街1店结算金额11933.10元＋江宁优尚天地结算金额21293.55元＋上月应收3060.53元＋收回押金50000元-装修支持冲抵回款35525＝50762.18元。对方回复“收到，谢谢”。②2018年11月6日，朱某向“海阔天空”邮箱发送邮件，主题为江宁代销店10月结算单核对。载明10月份结算已好，请在当月15日前进行签字确认…另截止到10月31日库存，本次应补缴货品保证金80703元。具体明细为：江宁步行街1店结算金额54145.35元+江宁南方时代广场结算金额85498.65元+江宁优尚天地结算金额69770.70元-上月已回款71245.80元=本期客户应回款138168.90元。截止10月31日库存吊牌金额1935677.07元，截止10月31日账面保证金累计500000元，应收保证金580703元，本次应缴保证金80703元。另附回款时间表为：10月20日已回71245.80元、11月6日应回52670.25元、11月25日应回85498.65元。③2018年12月5日，朱某向“海阔天空”邮箱发送11月份结算单，具体为11月1日至11月30日，江宁三店结算金额共计186319.80元+上期欠款85498.65元=本期客户应回款271818.45元，并说明已逾期货款145444.05元，应收违约金2609.15元。④2018年12月14日，朱某向“海阔天空”邮箱发送12月结算单，载明3家店已撤场，货品已交接完毕，库存已清零，12月份结算已好，请尽快邮件确认，并按回款计划进行回款，否则收取违约金，贵公司欠货款531178.20元，应收违约金4260.78元，合计欠款535438.98元。具体为12月1日到12月14日，步行街1店结算金额为98988.30元、南方时代广场店结算金额为66970.80元、优尚天地店结算金额为93400.65元，三店共计259359.75元，上期欠款271818.45元，本期应回款531178.20元。已逾期应收206453.25元，应收违约金4260.78元，客户累计欠款535438.98元。本案的争议焦点：一、被告是否存在欠付货款的违约行为；二、被告是否存在违反合同约定的促销行为；三、原告解除合同行为是否构成违约；四、如果被告存在上述违约行为，应承担何种责任。本院认为，原告一动公司与被告兆明公司签订的代销合同是双方真实意思表示，合同合法有效，应受法律保护，双方均应按照合同约定履行自己的权利义务。一、关于被告是否存在欠付货款的违约行为问题本院认为，被告存在欠付货款的违约行为，理由如下：原告为证明欠款事实提供了电子邮件等证据，被告质证认为系原告单方制作，对其所涉数额不予认可。对此，本院认为，比较被告多次的付款记录，其付款与电子邮件重合一致，而双方认可的发票数额也与电子邮件相一致，故本院对电子邮件所反映的结算情况予以采信。对于具体的欠款数额，原告主张，11、12月被告所涉三家门店的结算金额分别为186319.80元、259359.75元，再加上被告拖欠的10月份未回款部分85498.65元，被告共应支付货款本金531178.19元。而被告仅认可11、12月份的回款未支付，总金额为445679.54元。对此，本院认为，第一，双方对于11、12月份共计结算金额445679.55元未回款均不持异议，本院予以确认。第二，对于10月份的结算金额，在双方均认可的微信聊天记录中，原告于11月6日13:16告知“今天要回款的吧，朱某会发对账单给你”，其后当天13:30，朱某发送了10月份的结算单和回款时间表给了“海阔天空”，明确记载了10月份的应收金额为209414.70元，其中10月20日已回71245.80元、11月6日应回52670.25元、11月25日应回85498.65元。不久，徐贞海即按照回款进度表于当日支付了11月6日的应回款项52670.25元，未对上述邮件提出过异议；而且在之后的聊天记录中，原告多次催要款项，并明确该笔有争议的85498.65元需要支付，被告虽未实际付款，但理由为出差在外或未开具发票，而从未对该笔款项提出过异议；所以根据被告的实际付款情况，在11月6日之后其不存在付款记录，故该笔应于11月25日回款的85498.65元，被告确未支付。第三，按照双方下半年的结算情况和回款情况、结合双方间的微信记录、电子邮件来看，被告的最后第二笔付款为2018年10月22日的153233.55元，其支付的是南方时代广场店9月份的结算款81987.75元及江宁步行街店与优尚天地店10月份上半月的结算款71245.80元；被告最后一笔付款2018年11月6日的52670.25元对应的是江宁步行街店与优尚天地店10月份下半月的结算款52670.25元，而南方时代广场店10月份的结算款85498.65元确无付款记录与之对应，故该85498.65元确未支付。所以本案中，被告未能支付的货款本金合计为531178.20元，具体为南方时代广场店10月份的结算款85498.65元、江宁步行街店及江宁优尚天地店11月份的结算款120954.60元（其中上半月金额为59945.40元、下半月金额为61009.20元）、南方时代广场店11月份的结算款65365.20元、江宁步行街店及江宁优尚天地店12月份的结算款192388.95元、南方时代广场店12月份的结算款66970.80元。冲抵被告预缴的50万元保证金后，被告还存在欠付原告部分货款的行为。被告辩称未按期回款系因原告拖欠发票所致的意见，因本案所涉未付款项系2018年度的10-12月份，根据双方签订的2018年下半年度的代销合同约定，原告应在收到款项后再开具相应金额的增值税专用发票，故被告的辩解意见没有事实依据，本院不予采信。二、关于被告是否存在违约促销行为问题被告辩称其虽然进行了买一送一的宣传，但未实际进行该项促销活动，但根据被告员工的朋友圈及门店宣传海报所显示，被告买一送一的活动已于12月1日至12月12日进行宣传并实际举办，被告的上述促销行为违反合同约定，构成约定。对被告的辩解意见，本院不予采信。三、原告解除合同行为是否构成违约合同法规定，当事人可以约定一方解除合同的条件，当条款成就时，解除权人可以解除合同。本案中，合同约定被告应当按照本合同约定履行协助、配合、服从甲方的管理等义务，如有违反，甲方有权要求乙方10日内限期整改，如果逾期乙方不纠正的，甲方有权提前终止本合同且没收乙方的履约保证金。现被告在合同期间，未经原告许可自行举行了“买一送一”的活动，且未能按照合同约定按期支付货款，在原告书面发函后，其于12月12日停止了“买一送一”的活动，但仍未按照原告要求支付逾期货款，其行为已符合案涉合同约定的合同解除条件，故原告有权单方解除合同，并收回所有权归为原告的服装、道具等物品，原告的解约行为不构成违约。四、合同解除后，被告应承担何责任合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿。现原告要求被告给付欠付货款并承担逾期付款违约责任的请求，符合合同约定，本院应予支持。但原告要求按照每日千分之一的标准计算违约金，由于其未能提供证据证明损失构成，且被告申请法院对违约金予以调降，故本院酌定被告应按照银行贷款基准利率的四倍计算逾期付款违约金。本案中，被告尚有货款531178.20元未付，同时被告曾向原告预付50万元保证金。原告主张保证金应先冲抵逾期付款的违约金7184.42元（按照每日千分之一的标准计算至2018年12月24日），再冲抵货款本金，冲抵后尚欠货款本金38362.62元。对此，本院认为，合同约定原告有权就履约保证金优先抵扣被告未按指定账期及时回款的款项金额及逾期付款违约金，但该约定并未明确主债务和违约金的冲抵顺序，按照法律规定，应按照先违约金、后主债务的顺序进行冲抵。因被告未能及时付款，原告有权在确保合同约定的30%铺货额的前提下扣除被告的履约保证金以弥补其损失，而且截止2018年12月13日，原告已经发函解除合同并据此收回了被告所代销的三个店铺的货物，此时原告应当以保证金冲抵欠付款项，如原告不及时进行抵冲，其行为亦将造成违约损失的扩大，该扩大的损失应由原告自行承担。因此，因被告逾期付款行为造成的违约损失应按照同期贷款利率四倍的标准计算到2018年12月13日共计1959.59元。原告缴纳的保证金50万元扣除该部分违约金1959.59元后，还能抵扣货款本金498040.41元，故被告尚欠原告货款本金为33137.79元。该部分欠付本金33137.79元对应最后到期的江宁南方时代广场店12月份的结算款。双方合同虽于2018年12月13日解除，但双方权利义务的终止并不影响合同中有关结算的条款，该部分款项的仍应于2019年1月15日前支付，但因被告未能及时支付，原告有权就该部分款项自2019年1月16日开始按照同期贷款利率四倍的标准计收逾期付款违约金。综上，对原告要求被告支付货款33137.79元及对应逾期付款违约金的诉讼请求，本院应予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告南京兆明商贸有限责任公司应于本判决生效之日起十日内给付原告南京一动体育用品销售有限公司货款33137.79元，并支付逾期付款利息（以该数额为基数，自2019年1月16日起，按照中国人民银行公布的银行同期同类贷款基准利率四倍的标准计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准的四倍计算至款项实际支付之日止）；二、驳回原告南京一动体育用品销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费791元，由原告负担100元，被告负担691元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  王剑锋人民陪审员  王月珍人民陪审员  黄 光二〇二〇年二月二十七日法官 助理  朱 丹书 记 员  栾昕然