山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁02民初1499号原告：吴文娥，女，1970年8月20日生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。委托诉讼代理人：曹彦敏，山东东标律师事务所律师。被告：青岛腾程伟业餐饮实业有限公司，住所地山东省青岛市城阳区城阳街道中城路612号-1层。法定代表人：王建业，执行董事。委托诉讼代理人：夏光东，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。被告：青岛季忆餐饮管理有限公司，住所地山东省青岛市城阳区中城路612号。法定代表人：王建柏，执行董事。原告吴文娥与被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司（以下简称腾程餐饮公司）、青岛季忆餐饮管理有限公司（以下简称季忆餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，青岛市城阳区人民法院于2019年6月10日作出（2019）鲁0214民初3335号民事裁定，将本案移送本院。本院于2019年8月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴文娥的委托诉讼代理人曹彦敏，被告腾程餐饮公司的委托诉讼代理人夏光东到庭参加诉讼。被告季忆餐饮公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告吴文娥向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告所签《商业加盟经营合同》；2.判令被告返还原告加盟代理费35000元、设备费72852元；3.判令被告赔偿原告的店铺装修费、店铺租金等其他经济损失59500元；4.被告承担本案的律师费、诉讼费。事实和理由：2018年7月2日，原告与被告腾程餐饮公司签订了《商业加盟经营合同》，约定腾程餐饮公司授权原告在湖南省郴州市的销售和推广工作。原告向腾程餐饮公司支付了加盟代理费35000元、设备费用72852元。投入店铺装修费、物业管理费、店铺租金共计155997元。后发现，腾程餐饮公司在签订合同时存在欺诈行为，向原告隐瞒了以下诸多重要信息：1.其在签约时宣称其具备从事特许经营的资质，但其并未在商务主管部门进行特许经营备案；2.涉案注册商标并非其所有，且“煮元张”商标仅于2017年9月4日才申请注册；3.其未向原告披露《商业特许经营管理条例》（以下简称特许经营条例）第22条规定的信息，且不具备2个经营超过1年的直营店，并夸大宣传经营收益。其上述行为属于故意隐瞒有关特许经营实质内容信息的行为，直接影响到原告订立合同的意愿。被告腾程餐饮公司答辩称，一、答辩人完全具备特许人的主体资格。腾程餐饮公司享有“煮元张”商标的使用权，并且运营“煮元张”品牌等经营资源已经十分成熟，能够提供协助选址、开业上门指导、整店输出、店面形象定期升级、物料统一配送等服务，经常以参加全国性展会等方式进行品牌推广，在全国各地已经开办了多家直营店和加盟店，符合“两店一年”的相关规定，已在商务部进行备案，具备作为特许人的主体资格。二、被答辩人以特许经营条例第22条、第23条的规定为由要求解除合同是错误的。1、被答辩人主张解除合同并不符合特许经营条例“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”之规定。该项规定必须与合同法第九十四条第（四）项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定结合适用，只有特许人隐瞒有关信息或提供虚假信息，足以导致合同目的不能实现的，被特许人才享有该解除权。而特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。本案中，被答辩人认为答辩人未按照《特许经营条例规定披露特许经营管理的信息，包括“两店一年”的情况、“煮元张”品牌的真实信息以及企业经营状况等，很显然，即便情况属实，这些信息是否披露，并不影响被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源、在特定经营模式下开展特许业务进而实现合同目的。2、答辩人已经履行了相关的信息披露义务。被答辩人签订加盟合同后，已经在加盟区域承租了店面、购买了设备设施，实际开出了店铺，这足以证明被答辩人已充分了解了答辩人的经营资源、经营模式，掌握了相应的重要信息。三、“两店一年”和“备案”问题并不是法定可以解除特许经营合同的理由。1、“两店一年”是行政性管理规定，是否完全具备该要求，不影响民事合同的效力。最高院在《关于不具备“拥有至少2个直营店并且经营时间超过1年的特许人所签订的特许经营合同是否有效的复函”》中规定：“关于特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年的规定，属于行政法规的管理性强制性规定，特许人不具备上述条件，并不当然导致其与他人签订的特许经营合同无效”。“两店一年”的规定也不是被答辩人可以解除合同的法定理由。2、关于“备案”的问题，特许经营条例中有关备案的规定属于管理性规定而非效力性规定，腾程伟业公司未进行相关备案并不影响合同效力，也不影响被答辩人使用腾程伟业公司的相关经营资源开展特许业务，因此不能据此确认被答辩人有法定解除合同权。四、被答辩人实际使用了答辩人的经营资源开设了门店进行经营，既直接获取了一定的利益，又掌握了答辩人的很多经营诀窍，从签订合同的2018年7月2日至今已超过1年，其获益时间也超过1年，因此现在要求返还全部加盟费及保证金也是明显错误的。五、被答辩人所主张的设备款中，其中6000元是品牌维护费。被答辩人还采购了两批物料用于实际经营。六、不管答辩人是否加盟，其经营餐饮店铺必然要投入店铺装修费、物业管理费、店铺租金，其要求答辩人承担该费用无事实及法律依据。七、类似案件在浙江省杭州市的相关法院，均以驳回原告解除特许经营合同的诉讼请求结案，充分保护了创新企业的健康发展。保护了企业，也就保护了经济，保障了就业，也保证了稳定的大局，这也是当前我国注重保护民营企业和民营企业家的原因所在。综上，被答辩人并不享有法定的合同解除权，其要求解除合同并返还加盟费及保证金的诉请，不应得到支持，为此，请求驳回被答辩人的诉讼请求。原告向本院提交以下证据：证据1、被告国家企业信息公示网打印的企业信息，证明被告适格。证据2、银行转账回单、商业加盟经营合同，证明原告先后向被告支付加盟代理费35000元、设备费72852元。证据3、门面租赁协议、店铺装修合同及预算表、建设银行个人账户支出交易明细，证明原告按照被告要求装修店面花费店铺装修费、店铺租金共计59500元。4、商务部业务系统统一平台被告特许加盟信息查询、国家工商行政管理总局商标局被告商标查询信息，证明被告不符合特许经营加盟资质，签约加盟合同时“煮元张”商标未被被告注册。证据5、被告网站宣传信息、微信聊天信息，证明被告工作人员及网站大肆进行虚假、夸大、不实宣传。被告腾程餐饮公司对证据1真实性、证明事项均无异议。对证据2真实性无异议，证明事项有异议。对证据3真实性、关联性均有异议。对证据4真实性没有异议，证明事项有异议。对证据5真实性及证明事项均有异议。被告腾程餐饮公司向本院提交以下证据：证据1、商业加盟经营合同及补充协议，证明原告与被告签订单店加盟合同。证据2、煮元张品牌商标注册情况及商标标识、被告两家直营店营业执照副本，证明煮元张品牌是被告公司品牌，被告具有两店一年资格。原告对证据1、2真实性均无异议，证明事项有异议。本院经审查，对原告提交的证据1至4及被告提交的证据1、2的真实性予以确认。因原告提交的证据5系网页或微信打印件，被告腾程餐饮公司对真实性不认可，且原告未提交其他证据予以佐证，本院不予采信。根据本院认定的证据，结合当事人陈述，本院认定以下案件事实：原告与被告腾程餐饮公司于2018年7月2日签订《商业加盟经营合同》一份，约定的相关内容如下：被加盟人（甲方）腾程餐饮公司，加盟人（乙方）吴文娥。1.加盟店面积和地址：湖南省郴州市。2.加盟内容和期限：甲方将其名下的“煮元张”品牌等经营资源提供给乙方有偿使用，自2018年7月2日起至2021年7月1日止，有效期3年。3.加盟经营费用的种类、金额及其支付方式：（1）加盟经营费38800元，乙方于签订本合同当日向甲方一次性支付，无论何种原因导致本合同终止，加盟经营费概不退还。（2）履约保证金1万元，乙方于签订本合同当日向甲方一次性支付。4.商标的使用：（1）甲方向乙方提供经营规模相适应的有关煮元张品牌以及经营宣传所需品牌识别标志，乙方须按照甲方的要求，使用煮元张品牌进行经营活动。5.加盟店的管理：（1）乙方作为独立的法律主体进行经营活动，独立核算、自担风险、自负盈亏。凡经营所需的营业执照、卫生许可证、税务登记等其他相关证件由其自行办理，经营活动中所产生的债权债务及雇佣员工等法律责任均由乙方承担，与甲方无关。（2）乙方开设门店所使用的煮元张品牌招牌和标志由甲方提供，费用由乙方承担。甲方对店面整体装修进行设计，乙方须按照甲方的设计进行施工并承担装修费和设计费。6.监督、培训与指导：（1）为维持煮元张品牌形象，保证产品质量，甲方有权随时对乙方进行产品及原物料抽验，乙方须全力配合，不得拒绝甲方抽验。（2）乙方的员工由其自行招募，甲方对乙方员工进行培训。培训内容包括：煮元张品牌所有产品的制作工艺、操作流程、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。（3）乙方加盟店开业所需经营指导由甲方统一提供，经营指导时间为7天（按10小时/天计），由乙方承担经营指导人员工资200元/人/天、往返差旅费及食宿费。（4）合同有效期内，甲方为乙方提供后续支持（新品更新、统一企划方案等），乙方加盟店须向甲方支付6000元/年的品牌维护费（开业之日起年缴）。7.加盟产品的提供和配送：（1）为维持品牌统一性，乙方经营煮元张品牌门店所需原物料、桌椅、餐具、碗筷、广告灯箱、印刷海报等各项开店设备必须由甲方统一采购，费用由乙方自行承担，款到发货。（2）乙方向甲方采购产品，须提前三个工作日通知甲方订购所需产品的数量和规格并付清相关费用，以便甲方即时调配物资，如遇特殊情况导致无法及时发货，甲方应及时告知乙方。（3）甲方保证提供给乙方的产品原材料、外包装的质量标准或规格达到或不低于国家有关法律的规定。如达不到上述标准的，在国家规定期限内甲方负责包修、包换或退货，并承担由此产生的费用。11.加盟经营合同的变更、解除和终止：乙方有下列行为之一，甲方有权通知其更正，乙方应在接到通知后及时更正，逾期未更正的，甲方有权单方解除合同（略）。12.违约责任：（1）乙方不履行或不完全履行本合同项下的任何义务，第一次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为；第二次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，并有权根据情节轻重扣除5000元至1万的保证金作为违约金，同时乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为;三次以上(含三次)所缴纳的全部保证金作为违约金，甲方有权解除合同。乙方因违约行为而被甲方在保证金中扣除违约金后，乙方应在收到甲方扣除违约金的通知之日起15天内补足保证金，否则甲方有权暂时停止向乙方供应原料和提供后续服务直到乙方补足保证金，甲方的这类依约停止供应原料和提供后续服务行为不能作为乙方后续发生其他违约行为的理由。（2）由于乙方的过错对第三方造成侵权或其他经济损失，则乙方应当自行承担赔偿责任。如造成甲方对外偿付的，则可向乙方进行追偿。（3）无论何种原因导致本合同终止，乙方均应在终止之日起15天内完成以下工作：在门店内拆除所有与煮元张品牌相关的装修、装饰、撤离所有与煮元张品牌相关的商品及宣传物，并将拆除撤离后的照片发送给甲方，以甲方收到该照片之日为乙方完成拆除、撤离之日，否则甲方除不再退还保证金外，还有权要求乙方支付1000元每天的违约金。13.合同终止后双方的权利义务:（1）本合同终止后，乙方应立即停止使用注册商标、标识及其他与加盟经营体系有关的标识。（2）乙方获准使用甲方注册商标作为加盟商号的，应在本合同终止后7日内向原登记部门申请名称变更或者注销登记。17.合同效力：本合同自双方或双方法定代理人或其授权代表人签字并加盖公章之日起生效。本合同正本一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。双方于同日签订补充协议约定：1.乙方需对本协议内容保密。2.加盟费优惠3800元整。3.设计费80平方米以内3000元免交。4.定金1万元、尾款35000元于2018年7月10日前补齐，否则本协议无效。原告于合同签订当日通过刷卡方式向被告季忆餐饮公司支付1万元，于2018年7月10日通过手机银行向案外人李淑秋支付余款25000元。被告腾程餐饮公司认可季忆餐饮公司为其代收了涉案款项。原告为履行涉案合同，购买了相关设备、物料，并支付了相应的店铺装修费、租金。腾程餐饮公司成立于2017年6月15日，于2017年9月28日核准登记。股东为：王建业、杭州博骐餐饮管理有限公司。经营范围：餐饮管理服务；生产、加工（不在此处生产、加工）食品；生物技术、食品加工技术的技术研发、技术咨询、技术转让；销售预包装食品等。季忆餐饮公司成立于2017年4月19日，于2018年6月12日核准登记。股东为：王建业、杭州博骐餐饮管理有限公司。经营范围：餐饮管理服务；生产、加工（不在此处生产、加工）食品……。2018年8月29日、9月12日，国志文作为经营者，先后在城阳区正阳路136号、春阳路167号开设“城阳区煮元张脆皮混沌店”、“城阳区煮一碗混沌店”，上述两家店铺均为个体工商户。“煮元张”商标由腾程餐饮公司于2017年9月4日申请注册，现商标处于异议状态。至本案起诉前，在商务部业务系统统一平台商业特许经营信息管理中，尚无法查询到被告腾程餐饮公司的备案信息。本院认为，原告与被告腾程餐饮公司于2018年7月2日签订的《商业加盟经营合同》及其补充协议内容不违反法律法规的强制性规定且意思表示真实，该合同合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原告以被告在签订合同时未在商务主管部门进行特许经营备案、特许商标并非被告所有且未经注册、未向原告披露《商业特许经营管理条例》第22条规定的信息且不具有2个经营超过1年的直营店、夸大宣传经营收益为由，主张被告存在欺诈行为，并以此为由请求法院判令解除双方签订的涉案商业加盟经营合同。本院认为，所谓欺诈，是指故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方基于错误判断作出意思表示。原告提交的证据不能证明被告腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟合同中存在欺诈，理由如下：第一，现有证据不能证明被告腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟经营合同前，故意告知原告其所从事的特许经营已经过商业主管部门备案、特许的商标属于注册商标、具备2个经营超过1年的直营店等条件，即被告腾程餐饮公司不存在故意告知原告虚假情况的行为。第二，所谓故意隐瞒真实情况，是指在对方向其了解相关情况时，其有意识地不把真实的情况告知对方，对于对方未进行了解的情况没有告知的，并不能构成其主观上的故意隐瞒。原告作为完全民事行为能力人，其在从事商业加盟前应当尽到相应的注意义务，应当对被告腾程餐饮公司所从事的特许经营有关情况进行查询，或者询问被告腾程餐饮公司。现有证据不能证明原告在询问被告腾程餐饮公司相关特许加盟的相关情况时，被告腾程餐饮公司故意隐瞒了真实情况。第三，商业经营有风险属于生活常识，双方亦在合同第5条中约定了“自担风险、自负盈亏”。现有证据不能证明被告腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟经营合同时夸大了经营收益。本案亦不存在其他合同约定或者法律规定合同可以解除的情形。综上所述，本院对原告解除涉案商业加盟经营合同之诉请，无法予以支持。因涉案商业加盟经营合同中未约定腾程餐饮公司返还加盟费的相关条款，且该合同仍处履行期内，故原告诉请被告返还加盟费、设备费，本院不予支持。原告主张被告赔偿其店铺装修费、物业管理费、店铺租金等因解除合同造成的损失，因涉案商业加盟经营合同未予解除，对该诉请不予支持。原告基于其与被告腾程餐饮公司签订的《商业加盟经营合同》，主张被告季忆餐饮公司承担民事责任，要求被告承担本案诉讼的律师费，亦缺少事实及法律依据，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，判决如下：驳回原告吴文娥的诉讼请求。案件受理费1050元，由原告吴文娥负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  刘尊知人民陪审员  赵 兵人民陪审员  王洪娇二〇二〇年二月十日法官助理任秀秀书记员殷圣芳