江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初2834号原告：昆山市神农农村小额贷款有限公司，住所地江苏省昆山开发区长江南路666号302室，统一社会信用代码913205836891739201。法定代表人：夏嘉良，该公司董事长。委托诉讼代理人：张丽华，江苏聚思律师事务所律师。被告：朱伟星，男，汉族，1974年6月27日生，住所地江苏省昆山市。被告：昆山市农业融资担保有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇登云路258号汇金财富广场1号楼1809室，统一社会信用代码91320583789053782B。法定代表人：李昇，该公司董事长。委托诉讼代理人：王珊，江苏六典律师事务所律师。委托诉讼代理人：张**，江苏六典律师事务所律师。原告昆山市神农农村小额贷款有限公司（以下简称神农公司）与被告朱伟星、昆山市农业融资担保有限公司（以下简称农业融资公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年2月12日立案后，适用普通程序依法组成合议庭于2019年6月27日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人张丽华，被告农业融资公司委托诉讼代理人张**、王珊到庭参加诉讼，被告朱伟星经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告朱伟星立即偿还原告7285599.36元，包括本金4470000元，利息2815599.36元（逾期利息暂计至2018年12月31日，此后按逾期月利率千分之18.24计算至全部还清之日止)；2.判令被告朱伟星支付原告律师费280000元；3.判令被告农业融资公司对被告朱伟星的债务承担连带清偿责任；4.判令本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2013年12月15日，原告与案外人中信银行股份有限公司昆山经济技术开发区支行（以下简称中信银行）签订《保证合同》，原告为昆山大明宾馆有限公司（以下简称大明公司）向中信银行的5000000元借款提供连带责任保证担保。2013年12月19日，原告与大明公司、被告农业融资公司签订《保证（反担保）合同》，约定被告农业融资公司为原告的担保债权提供反担保，保证期间为原告承担代偿责任后两年。因大明公司未于2014年12月19日足额归还贷款本息，2015年4月29日中信银行提起诉讼，昆山市人民法院出具（2015）昆商初字第01039号民事判决书。2015年12月30日，原告代偿债务4472816.34元，代偿后原告即通知被告农业融资公司要求其清偿相应款项。经大明公司实际控制人即被告朱伟星与原告、农业融资公司协商，确认将代偿债务转为借款形式，朱伟星为借款人，农业融资公司继续提供担保。2015年12月30日，原告与被告朱伟星、农业融资公司签订《自然人保证担保借款合同》，约定债务本金4470000元，被告朱伟星应在2016年12月30日前归还。现借款期限已过，两被告均未履行清偿义务，原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告朱伟星未作答辩。被告农业融资公司辩称，1.本案案由为借款合同纠纷，但不存在真实借款关系，没有证据证明原告履行了个人借款合同项下的借款支付义务，该借款行为因基础法律关系未实际发生而丧失合法性基础。借款合同的约定显明为普通正常的借款合同，而非债务转化借款。《申请书》即使真实，也仅为朱伟星个人申请，无农业融资公司盖章确认，其超越借款合同项下约定的借款使用用途，超出了担保人的担保目的。被告农业融资公司在借款合同上盖章单纯是对朱伟星的借款行为提供保证，而非担保虚假个人借款。2.被告朱伟星应该以其个人财产承担债务清偿责任。被告朱伟星在申请书及借款合同中约定以本人家庭财产承担清偿责任，原告应先起诉要求朱伟星债务人以其财产承担偿还责任，不能一并要求被告农业融资公司承担连带责任。3.根据公司法十六条第一款的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议，这是公司对外担保的程序要求，也是判断担保行为效力的法律依据。本案中公司在自然人保证担保借款合同中虽然加盖了公章，但该担保行为并未经公司股东会决议，原告作为专业从事信贷业务的公司，对公司提供担保所需要的必备手续应当是明知的，在公司仅有相关人员签字及公司盖章，缺乏股东会决议这一重要手续的情况下，原告要求农业融资公司承担保证责任显然缺乏法律依据，农业融资公司作为国有企业，如在该种情况下都应承担保证责任，显然不能排除借贷双方恶意串通，以达到侵害国有资产的目的。综上，请求依法驳回原告对被告农业融资公司的所有诉讼请求。本院经审理查明：2013年12月19日，神农公司（债权人）、大明公司（借款人）、被告农业融资公司（保证人）签订《保证（反担保）合同》，约定根据神农公司与贷款人中信银行签订的编号为2013苏银最保字第KK11380号《保证合同》，神农公司作为担保人为大明公司和中信银行签订的编号为2013苏银贷字第KK000949号《借款合同》提供信用担保，为保障原告担保贷款债权的实现，大明公司向神农公司提供反担保。被告农业融资公司受大明公司委托自愿为神农公司的担保贷款债权提供保证反担保。《保证（反担保）合同》具体约定了被保证的主债权为上述《借款合同》约定的由神农公司提供信用担保的借款，金额为5000000元，大明公司履行债务的期限为2013年12月19日至2014年12月19日。保证范围为神农公司为大明公司代为清偿的全部债务（本金、利息、复息、罚息、借款人违约金及实现原告、中信银行债权的一切费用等）。保证期间为自神农公司承担代偿责任后次日起两年。被告农业融资公司提供的保证方式为连带保证责任。合同同时约定了神农公司与中信银行协商以“贷新还旧”方式发放给大明公司贷款，被告农业融资公司不承担保证责任等情形。该合同落款处保证人由农业融资公司盖具公章，并由杨其良签字确认。2015年4月29日本院受理中信银行起诉大明公司、昆山市鑫利来电子有限公司、神农公司、陈太军、李正花借款合同纠纷案件，该案围绕2013年12月15日中信银行与大明公司签订的编号为2013苏银贷字第KK000949《人民币流动资金贷款合同》项下大明公司向中信银行贷款5000000元的诉争事实，查明大明公司结欠中信银行欠款本息，神农公司对大明公司的债务提供连带责任保证担保。本院于2015年10月12日作出（2015）昆商初字第01039号民事判决书，判决大明公司归还中信银行贷款本金4000000元及欠息，神农公司对大明公司上述债务承担连带清偿责任。2015年12月30日，被告朱伟星向神农公司出具《申请书》，载明因大明公司与中信银行的上述借款债务，神农公司代偿了借款本金4000000元、利息及其他费用，共计447万余元。朱伟星向神农公司以本人借款的方式，偿还神农公司代偿的上述金额4470000元，由农业融资公司承担连带保证责任并由朱伟星及家庭财产承担连带清偿责任。该申请书落款处由朱伟星签字确认。2015年12月30日，神农公司（贷款人）、朱伟星（借款人）、农业融资公司（保证人）签订《自然人保证担保借款合同》一份，约定神农公司向朱伟星发放短期借款，借款用途为流动资金，借款金额4470000元，借款期限自2015年12月30日起至2016年12月30日止。贷款月利率15.2‰，按月结息，到期一次性归还。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，借款人承担包括借款本息、诉讼费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。农业融资公司为上述借款提供连带责任保证担保，保证期间为借款期限届满之日起两年。保证范围包括合同项下债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、诉讼费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。该合同落款处借款人由朱伟星签字确认，保证人处盖具农业融资公司公章，并由杨其良在“负责人或授权代理人”处签字确认。2015年12月31日，中信银行出具《代偿证明》，载明就2013苏银贷字第KK000949号《借款合同》项下大明公司对中信银行的借款债务，神农公司于2015年12月30日前代偿了借款本金4000000元、利息344218.34元、诉讼费40558元、公告费840元、律师费87200元，共计4472816.34元，中信银行与神农公司就大明公司的上述借款再无牵涉。2018年12月27日，神农公司出具《债务结欠单》，写明朱伟星于2015年12月30日借4470000元，到期日为2016年12月30日。截至2018年12月31日，结欠本息共计7285599.36元，其中本金4470000、利息2815599.36元（借款期内366天利息828916.80元，逾期731天利息1986682.56元）。另查明，神农公司因本案诉讼与江苏聚思律师事务所签订《委托代理合同》，约定律师代理费280000元，法庭第一次开庭前支付50%，诉讼债权结清时付清。2019年4月4日，农业融资公司由原名称“昆山市农业担保有限公司”变更为现名称。经营范围包括融资性担保业务（贷款担保、信用证担保等）、诉讼保全担保、投资担保等履约担保业务等。本院于2018年12月27日收到神农公司的诉讼文书。上述事实由《保证（反担保）合同》、（2015）昆商初字第01039号民事判决书、《代偿证明》、《申请书》、《自然人保证担保借款合同》、《债务结欠单》、《委托代理合同》及当事人的庭审陈述为证。庭审中，针对《自然人保证担保借款合同》的签订背景，神农公司称因被告朱伟星系大明公司实际控制人，朱伟星提出将款项转为借款并由农业融资公司提供担保，且确认朱伟星未提供财产担保。农业融资公司称系朱伟星向原告借款4470000元，要求农业融资公司提供担保，但农业融资公司未审批通过，由相关责任人私自加盖公章，确认签字人杨其良在2015年是被告农业融资公司主要管理人员。本院认为，被告朱伟星经本院合法传唤无正当理由拒不出庭应诉，视为放弃答辩和质证的权利。本案争议焦点在于被告农业融资公司应否向原告承担担保责任。对于《自然人保证担保借款合同》项下本息债务的形成，原告举证该债务系其为大明公司代偿2013苏银贷字第KK000949号《借款合同》项下借款本息，而朱伟星自愿以向原告借款方式加入大明公司的代偿债务。实际上是将代偿款虚拟为已向原告支付，再由原告将所收款项出借给朱伟星，双方之间消灭了代偿款之债，成立借款之债，双方约定不违反法律法规强制性规定，依法成立生效。被告农业融资公司仅以借款未实际交付为由抗辩借款债务不存在，理由不成立。农业融资公司辩称其不知晓担保的债务系其他债务转化的借款，借贷双方恶意串通。本院认为，保证人签章真实，农业融资公司为朱伟星提供担保是基于对朱伟星履行债务能力的认可或其他原因而为，农业融资公司作为专业从事担保业务公司，在签订保证合同时有相应的审查判断能力。对于债务的来源、借款用途等，系债权人与债务人的约定，如违约则由相应的违约方承担责任，保证人仍需在约定的担保范围内承担责任。同时，比照《保证（反担保）合同》、《自然人保证担保借款合同》，经办人均为杨其良，农业融资公司在签订《自然人保证担保借款合同》时对大明公司结欠原告的债务以及担保朱伟星的债务有足够的知情能力。故被告农业融资公司该抗辩理由不成立，且未提供证据证明原告与被告朱伟星串通以骗取其提供保证，或采取欺诈、胁迫等手段使得农业融资公司在违背真实意思表示的情况下提供保证，据此主张免除保证责任理由不能成立。另，针对农业融资公司认为保证合同未经公司股东会决议通过而无效的抗辩，因农业融资公司是以为他人提供担保为主营业务的担保公司，即便原告知道或者应当知道没有公司机关决议，也应当认定保证合同符合公司真实意思表示，合同有效。依据贷款公司确认的结欠明细，截至2018年12月31日，被告朱伟星结欠原告借款本金4470000元，利息2815599.36元，事实清偿，现借款已到期，原告诉请本院判令被告朱伟星偿还欠款本金4470000元并偿还利息，本院予以支持。借款合同约定借款人承担律师费损失，原告要求被告朱伟星赔偿律师费损失280000元，属必然产生费用，且未超过相应律师费收费标准，本院予以支持。被告农业融资公司提供连带责任保证担保，保证期间未超过，农业融资公司应承担相应的担保责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告朱伟星于本判决生效之日起十日内归还原告昆山市神农农村小额贷款有限公司借款本金4470000元及利息（截至2018年12月31日利息2815599.36元，之后的利息按照合同约定的相应利率计算至被告实际给付之日止）并赔偿律师费损失280000元。二、被告昆山市农业融资担保有限公司对被告朱伟星的上述第一项债务承担连带清偿责任，其在履行保证责任后，有权向被告朱伟星行使追偿权。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64759元，公告费690元，共计65449元，由被告朱伟星、昆山市农业融资担保有限公司负担64759元，由被告朱伟星负担690元。原告预交的案件受理费64759元，本院予以退还，被告朱伟星、昆山市农业融资担保有限公司应当负担的64759元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户，账号：，开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。原告直接交付第三方的公告费690元，被告朱伟星应负担的690元直接支付给原告。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费，江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。审 判 长  王苏娜人民陪审员  李建川人民陪审员  龚惠宝二〇二〇年二月十日书 记 员  周 骁附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十六条保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。