山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁02民初1503号原告：马丽,女，1975年7月23日生，汉族，住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：韩春，安徽冠楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁亮，安徽冠楚律师事务所律师。被告：青岛腾程伟业餐饮实业有限公司，住所地山东省青岛市城阳区城阳街道中城路612号-1层。法定代表人：王建业，执行董事。委托诉讼代理人：付华，北京大成（青岛）律师事务所律师。原告马丽与被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司（以下简称腾程餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，青岛市城阳区人民法院于2019年7月2日作出（2018）鲁0214民初9973号民事裁定，将本案移送本院。本院于2019年8月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马丽的委托诉讼代理人袁亮，被告腾程餐饮公司委托诉讼代理人付华、李翠平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马丽向本院提出诉讼请求：1.撤销原、被告之间签订的三份商业加盟经营合同（以下简称加盟合同）及补充协议；2.判令被告返还原告加盟费经营费145000元、保证金10000元。3.判令赔偿原告资金利息损失按照155000元为基数自2018年10月20日起按照同期中国人民银行同期贷款利率计算至款清息止。事实和理由：2018年10月20日原告与被告签订三份加盟合同,被告并收取原告加盟经营费145000元和保证金10000元总计155000元。合同约定被告将其所有的“煮元张”品牌系列产品的区域加盟经营权授予原告进行相关的经营和品牌拓展业务。原告在签订合同缴纳相关费用后被告并未履行任何合同义务，经查被告也未取得商业特许经营人资格且根据《商业特许经营管理条例》（以下简称特许经营条例）第八条三款的规定：“特许经营的产品或者服务，依法应当批准方可经营”。被告的“煮元张”品牌未经批准经营也未取得特许经营资格。被告至今未取得商业特许经营人资格且跨省从事特许经营活动也未根据特许经营条例的规定向商务部主管部门进行备案。其与原告签订的加盟合同违反了法律禁止性规定，被告应当承担返还原告缴纳的合同加盟费并赔偿损失的法律后果。被告隐瞒了相应特许经营的事实，签订合同时存在严重的欺诈行为，导致原告错误的判断签订涉案合同。被告腾程餐饮公司答辩称，一、答辩人与被答辩人签署的加盟合同是双方在友好、平等的基础上协商达成的，是双方的真实意思表示，被答辩人主张确认合同无效并要求返还加盟经营费和保证金及相关利息的诉求无事实及法律依据。首先，答辩人人与被答辩人于2018年10月20日签订加盟合同及补充协议（以下简称“协议”），上述合同及协议自签订之日起生效。现答辩人已为被答辩人开设门店做了大量的前期准备工作，被答辩人在无任何证据证明答辩人存在过错的情形下，单方确认合同无效并要求返还全部费用及相应利息的诉求有违诚实信用原则和公平原则。其次，被答辩人在合同及协议落款处签字捺印的行为说明认可合同及协议的条款并接收其约束，合同第三条第一款第九项明确约定“本协议生效后，因乙方原因导致本合同终止、提前解除或无法履行，则乙方自愿放弃所支付的加盟经营费，甲方无需返还”，甲方已积极履行合同义务，目前的情形因为乙方即被答辩人的原因致使合同未能顺利履行。二、被答辩人提出双方签订的加盟合同未备案而违反了法律禁止性规定应当认定无效无事实及法律依据。双方签订的加盟合同不存在违反《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效”的情形。同时，最高人民法院关于违反法律法规强制性规定的解释是：合同法第五十二条第五项规定的“强制性规定”是指效力性强制性规定。特许经营条例关于备案的规定“备案”并不属于行政许可，仅仅是告知、公示的事后确认的具体行政行为，而并非一种事前的审批行为，所以该规定并不属于合同法上的效力性强制性规定，而是一种管理性强制性规定，未备案不会导致合同无效。除合同法的规定，具体还可以参考《北京市高级人民法院关于审理商业特许经营合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见》第七条规定“特许人未及时向商务主管部门备案的，一般不影响特许经营合同的效力”。三、自2018年10月20日双方签订加盟合同至今，被答辩人在无正当理由的情形下单方拒不履行合同义务，已给答辩人的正常经营、企业形象等各方面造成巨大不良影响。根据双方签订的合同条款第一条、第三条第一款第一项以及第三条第一款第八项等约定，“本合同期内，甲方不再授权第三方在乙方加盟经营区域内开设“煮元张”品牌门店。”答辩人在同被答辩人签订合同后，基于对被答辩人的信任及有效合同条款对双方的约束，合同的有效期内依约不得在合同约定的加盟经营区域授权任何第三方在该加盟区域内开设“煮元张”品牌门店。被答辩人单方面不履行合同，致使答辩人不能在安徽省六安市不能再签订加盟商，不能在此区域拓展业务，给答辩人造成了巨大的经济损失，答辩人对此保留对被答辩索赔的权利。另在合同签订时被告没有向原告提到过“煮元张”是注册商标，在合同的任何条款中也没有查找到“煮元张”是注册商标的词语，原告认为被告在签订合同时存在欺诈的情形是不存在的。另外商标和注册商标均属于被告的知识产权，未经许可让人均不得使用，并不存在只有注册商标他人不得使用的情形。被告多次提到该合同不是无效合同，也不存在合同法54条规定的可以撤销的情形，属于原告列诉讼请求错误，就目前的情况，被告有多家“煮元张”的品牌加盟商，不存在原告所讲不具备辅导、协助、开店的情形。如果现原告愿意继续履行合同，被告仍然可以提供各方面协助，原告目前不愿意履行合同，不能将责任归责于被告，应当自行承担合同的违约责任，即所有加盟费和保证金全部不能返还，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。原告向本院提交以下证据：证据1、原告身份证复印件，证明原告身份情况及诉讼主体适格。证据2、被告企业信息及组织机构代码证，证明被告身份情况及诉讼主体适格及被告没有分支机构。证据3、加盟合同、补充协议，证明双方签订的商业加盟经营合同违反法律禁止性规定的事实。证据4、收据、银行汇款记录，证明原告已经支付被告加盟费及保证金共计155000元的事实。被告腾程餐饮公司对证据1真实性无异议，证明事项无异议。对证据2真实性无异议，证明事项无异议。对证据3真实性没有异议，证明事项有异议。对证据4真实性无异议，但原告应当按照合同继续履行，无权要求被告返还。被告腾程餐饮公司向本院提交以下证据：证据1、聊天记录截屏打印件，证明原告在同被告签订加盟合同后，被告积极安排人员与原告对接和协商，但原告无任何理由拒绝配合被告展开商业加盟的相关工作，属于原告单方面违约。原告对证据1真实性无异议，证明事项有异议。本院经审查，对原告提交的证据1至4及被告提交的证据1真实性予以确认。根据本院认定的证据，结合当事人陈述，本院认定以下案件事实：原、被告于2018年10月20日签订加盟合同及补充协议一份，约定的相关内容如下：品牌方（甲方）腾程餐饮公司，加盟方（乙方）马丽。加盟经营区域：安徽省六安市区。合同期限和相关费用：加盟经营费145000元、保证金10000元。合同期限3年，自2018年10月20日起至2021年10月19日止。乙方应将上述款项在本合同订立当日一次性支付至甲方指定账户。商标使用：甲方拥有“煮元张”品牌及包装器材的商标等知识产权，甲方同意将“煮元张”品牌系列产品在本合同约定区域内的独家加盟经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。乙方作为独立的经营主体，自行依法办理经营所需的相关证照并承担相关费用，甲方在经营上给予指导。门店装修：甲方对店面整体装修进行设计，乙方须按照甲方的设计进行施工并承担装修费和设计费。开业培训及指导：乙方的员工由其自行招募，甲方对乙方员工进行培训。培训内容包括：煮元张品牌所有产品的制作工艺、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。乙方加盟店开业所需经营指导由甲方统一提供，经营指导时间为7天。甲方为乙方代理区域内的门店提供后续支持（新品更新、统一企划方案等），乙方加盟店须向甲方支付6000元/年的品牌维护费（开业之日起年缴）。原料及设备：为维持品牌统一性，乙方及其拓展的门店经营“煮元张”品牌所需原材料及各项开店设备必须从甲方处统一采购，费用由门店经营者自行承担。甲方保证提供给乙方的产品原材料、外包装的质量标准或规格达到或不低于国家有关法律的规定。如达不到上述标准的，在国家规定期限内甲方负责包修、包换或退货，并承担由此产生的费用。违约责任：乙方违反第三条款约定的任意一项，第一次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为；第二次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，并有权根据情节轻重扣除5000元至1万的保证金作为违约金，同时乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为;三次以上(含三次)所缴纳的全部保证金作为违约金，甲方有权解除合同。乙方因违约行为而被甲方在保证金中扣除违约金后，乙方应在收到甲方扣除违约金的通知之日起15天内补足保证金，否则甲方有权暂时停止向乙方供应原料和提供后续服务直到乙方补足保证金，甲方的这类依约停止供应原料和提供后续服务行为不能作为乙方后续发生其他违约行为的理由。无论何种原因导致本合同终止，乙方均应在终止之日起15天内完成以下工作：在门店内拆除所有与煮元张品牌相关的装修、装饰、撤离所有与煮元张品牌相关的商品及宣传物，并将拆除撤离后的照片发送给甲方，以甲方收到该照片之日为乙方完成拆除、撤离之日，否则甲方除不再退还保证金外，还有权要求乙方支付1000元每天的违约金。双方于同日签订补充协议，约定：乙方需对本协议内容保密，合同期满后无违约情况下免费续签，免除乙方自营店设计费（叁仟元整）。原、被告于2018年10月20日签订加盟合同一份，约定的相关内容如下：被加盟人（甲方）腾程餐饮公司，加盟人（丙方）马丽。加盟经营区域：安徽省六安市。合同期限和相关费用：加盟经营费38800元、保证金1万元。合同期限3年……。原告于2018年10月15日、2018年10月20日总计向腾程餐饮公司缴纳15.5万元。腾程餐饮公司认可收到了原告的加盟代理费、保证金15.5万元。腾程餐饮公司成立于2017年6月15日，于2017年9月28日核准登记。股东为：王建业、杭州博骐餐饮管理有限公司。经营范围：餐饮管理服务；生产、加工（不在此处生产、加工）食品；生物技术、食品加工技术的技术研发、技术咨询、技术转让；销售预包装食品等。“煮元张”商标由腾程餐饮公司于2017年9月4日申请注册，现商标处于异议状态。至本案起诉前，在商务部业务系统统一平台商业特许经营信息管理中，尚无法查询到被告腾程餐饮公司的备案信息。本院认为，原、被告签订的加盟合同内容不违反法律法规的强制性规定且意思表示真实，该合同合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告主张被告隐瞒了相应特许经营的事实，签订合同时存在严重的欺诈行为，导致原告错误的判断签订涉案合同，并以此为由请求法院判令撤销双方签订的涉案商业加盟经营合同。本院认为，我国法律规定可以撤销的民事法律行为主要包括以下情形：“重大误解实施的民事法律行为、以欺诈手段实施的民事法律行为、以胁迫手段实施的民事法律行为、显失公平的民事法律行为”。原告提交的证据不能证明被告腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟合同中存在欺诈，理由如下：所谓欺诈，是指故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方基于错误判断作出意思表示。第一，现有证据不能证明被告腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟经营合同前，故意告知原告特许的商标属于注册商标等条件，即被告腾程餐饮公司不存在故意告知原告虚假情况的行为。第二，所谓故意隐瞒真实情况，是指在对方向其了解相关情况时，其有意识地不把真实的情况告知对方，对于对方未进行了解的情况没有告知的，并不能构成其主观上的故意隐瞒。原告作为完全民事行为能力人，其在从事商业加盟前应当尽到相应的注意义务，应当对被告腾程餐饮公司所从事的特许经营有关情况进行查询，或者询问被告腾程餐饮公司。现有证据不能证明原告在询问被告腾程餐饮公司相关特许加盟的相关情况时，被告腾程餐饮公司故意隐瞒了真实情况。第三，商业经营有风险属于生活常识，双方亦在合同第5条中约定了“自担风险、自负盈亏”。原告提交的现有证据亦不能证明本案合同存在其他可以撤销的法定情形。综上所述，本院对原告撤销涉案商业加盟经营合同之诉请，无法予以支持。因涉案商业加盟经营合同中未约定腾程餐饮公司返还加盟费和保证金的相关条款，且该合同仍处履行期内，故原告诉请被告返还加盟费和保证金，主张赔偿原告资金利息损失，亦缺少事实及法律依据，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，判决如下：驳回原告马丽的诉讼请求。案件受理费3400元，由原告马丽负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  刘尊知人民陪审员  朱 敏人民陪审员  李志全二〇二〇年二月十八日法官助理任秀秀书记员殷圣芳