云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2019)云0302民初3840号原告（被告）曲靖市麒麟区寥廓公园管理处（以下简称寥廓公园管理处）。统一社会信用代码：125303024317294698。法定代表人周玲，主任。住所地：曲靖市麒麟区寥廓公园内。委托诉讼代理人袁群松，麒麟区众擎法律服务所法律工作者。（特别授权）被告（原告）吴建宝，男，汉族，1960年2月22日生曲靖市麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人李艳丽，云南天志律师事务所律师。（特别授权）原告（被告）曲靖市麒麟区寥廓公园管理处诉被告（原告）吴建宝劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月31日受理后，依法组成合议庭，于2019年6月27日公开开庭进行了审理。原告（被告）曲靖市麒麟区寥廓公园管理处的委托诉讼代理人袁群松、被告（原告）吴建宝及其委托诉讼代理人李艳丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）寥廓公园管理处诉称：2017年5月1日原告与被告签订了一份《寥廓山风景林区清扫保洁承包协议书》约定：1、由被告承包寥廓公园风景林区的清洁卫生事项：2、由原告按年承包费18000元的标准逐月支付。双方并未签订过劳动合同，也不存在聘用关系。现原告已如期履行了协议约定，并未出现违约事项。2017年7月1日下午15:32分左右，被告在运送垃圾下山的过程中，未注意安全驾驶义务，操作机动车不当而发生安全事故致身体多处受伤。被告医治过程中，原告垫付医疗费90000万，被告治疗结束后，向曲靖市人力资源和社会保障局申请工伤认定，认定机关于2018年6月26日作出工伤认定决定书。2018年9月21日经曲靖市劳动能力鉴定委员会认定，被告伤残等级四级，无生活自理障碍。2019年3月8日，被告向曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委申请工伤仲裁，原告提供的证据证实了如下事实：1、保洁承包协议书，证实双方系承包关系而非用工关系；2、支付赁证，证实原告已履行协议约定义务，不存在违约行为；3、银行流水，证实为被告垫付医疗费90000元，同时也证实了被告系在驾驶车辆运送拉圾过程中受伤。因此原告认为：双方非劳动关系，被告在受伤过程中也应承担一定责任。其次，原被告签定承包协议时被告已年满57周岁，按规定被告退休年龄为60周岁。只差3年就应当退休领取养老金，但社保部门规定养老保险最低应当交满15年，才具备领取的条件，假设被告属原告聘用工人，被告也只需交纳3年的养老保险，其余12年应当由被告自行交纳。被告仲裁申请领取伤残津贴，但工伤保险条例规定伤残津贴领取至退休之日，假设被告符合领取伤残津贴的条件，那么也只能领取3年，即达退休年龄，今后的伤残津贴依据什么规定领取，又应当如何领取至何时？但遗憾的是仲裁委并未采纳原告的申诉意见，主观认定原告应当承担全部赔偿责任并按月支付伤残津贴。导致该案错裁。综上，曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会认定证据片面，置客观事实于不顾，错误认定原告应当对被告承担赔偿责任并支付伤残津贴，应当予以撤销。请求法院依法判决：1、曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会【麒区劳人仲案字（2019）第22号】裁决书中裁定的内容不予支持，并依法改判；2、被告返还原告垫付的医疗费90000元整；3、本案诉讼费由被告承担。被告（原告）吴建宝辩称：一、答辩人与被答辩人属事实劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知(劳社部发(2005)12号)》第1条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的,劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第2条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”其中,（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。答辩人自2005年1月在被答辩人处工作，工作范围为护林区清运垃圾工作，被答辩人每月14-16日以工资名目向我工资卡中汇入1500元。二、答辩人的工伤认定申请是被答辩人以单位的名义向曲靖市人力资源和社会保险局申请受理的。《工伤保险条例》第17条第1款规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。”第18条规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。”答辩人受伤后，被答辩人于2018年5月3日向曲靖市人力资源和社会保障局工伤部门提交答辩人的工伤认定申请，曲靖市人力资源和社会保障局工伤部门于2018年5月3日作出了《工伤认定申请受理决定书》（编号：2018年第10055号），结论为：经审查，符合工伤认定受理的条件，现予受理。提出工伤认定申请的被答辩人向曲靖市人力资源和社会保障局工伤部门提交了工伤认定申请表、与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。三、曲靖市人力资源和社会保障局工伤部门根据被答辩人提出的工伤认定的申请，调查落实情况后，作出了《认定工伤决定书》和《关于吴建宝同志劳动能力鉴定结论的通知》。2017年7月1日15时32分左右，答辩人在驾驶垃圾清运车清运林区垃圾工作过程中，下坡转弯时垃圾清运车重心偏移发生侧翻，导致全身多处受伤，答辩人因工受伤住院141日。被答辩人于2018年5月3日向曲靖市人力资源和社会保障局工伤部门提出答辩人工伤认定申请，曲靖市人力资源和社会保障局于2018年6月26日作出《认定工伤决定书》（曲人工认字﹝2018﹞第10055号），认定为工伤；2018年9月21日经曲靖市劳动能力鉴定委员会出具《关于吴建宝同志劳动能力鉴定结论的通知》（曲劳鉴[2018]742号）作出了“该同志的伤残等级定为肆级，无生活自理障碍”的决定。在《认定工伤决定书》和《关于吴建宝同志劳动能力鉴定结论的通知》中的申请人均为被答辩人。四、本案事实清楚，被答辩人承担此次工伤的全部责任，且被答辩人违反法律规定未为答辩人办理社会保险，应当依法赔偿答辩人。《工伤保险条例》第16条规定：“职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自残或者自杀的。”答辩人于2017年7月1日15时32分左右，在驾驶垃圾清运车清运林区垃圾工作过程中，下坡转弯时垃圾清运车重心偏移发生侧翻，导致其全身多处受伤，致使答辩人双侧耻骨上下支骨折、尾椎骨骨折脱位等，答辩人共计住院141日。答辩人按被答辩人的管理规定在工作时间内、工作场所内因林区垃圾清运工作而受伤，此次工伤的全部责任应由被答辩人承担。五、答辩人达到退休年龄后，答辩人的养老保险及伤残津贴应由被答辩人承担。《云南省实施办法》第37条规定：“工伤职工办理退休手续并已按月领取基本养老保障待遇的，基本养老保险待遇高于伤残津贴的，工伤伤残津贴不再发放；基本养老保险待遇低于工伤伤残津贴的，工伤伤残津贴采取补差的办法发放。一至四级工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续，其按月领取的生活护理费以及治疗工伤旧伤复发的医疗费仍由工伤保险基金负责支付。”自答辩人2005年1月在被答辩人处工作数十年以来，被答辩人不仅未与答辩人签订劳动合同，且从未为答辩人办理、缴纳社会保险。被答辩人未为答辩人办理社会保险导致答辩人丧失享有工伤保险待遇和基本养老保障待遇的权利，致使答辩人在退休后无法从社保基金内领取工伤伤残津贴和养老金。被答辩人一直拖延未与答辩人签订劳动合同和办理社会保险，其拖延行为致使答辩人在退休后丧失了领取工伤伤残津贴和养老金的权利。故，被答辩人应向答辩人承担工伤伤残津贴和养老金的支付责任。被告（原告）吴建宝诉称：原告自2005年1月在被告处工作至今，从事拉圾清运工作，原告一直在岗位上工作，但被告从未与原告签订劳动合同，也未为原告办理、缴纳社会保险费用。2017年7月1日15时32分左右，原告在驾驶拉圾清运车清运林区拉圾时车辆侧翻，导致原告受伤住院141天，原告于2018年6月26日经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年9月21日经曲靖市劳动能力鉴定委员会认定，原告伤残等级肆级，无生活自理障碍。2019年3月25日，原告向曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委申请劳动争议纠纷仲裁，麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年5月14日作出麒区劳人仲案字（2019）第22号裁决书。原告认为裁决认定事实和适用法律错误，有失公平、公正。裁决书对自2019年4月起由被告向原告支付伤残津贴2663元/月的无异议，但裁决书未对领取的时限作出裁决。原告对仲裁裁决第一项的部分内容有异议，具体如下：（一）、医疗费101393.5元（已扣减被告已支付的90000元）、住院伙食补助费4653元、停工留薪工资18000元、一次性伤残补助金55923元、辅助器具配置费1155元及劳动能力鉴定费300元的赔偿数额无异议。（二）、裁决书未对交通食宿费1139元、营养费7050元和病历查询复印费111元，共8300元作出裁决。请求法院判令：一、原告与被告保留劳动关系，退出工作岗位。二、被告与原告签订劳动合同，并依法为原告补办、补缴自2005年1月工作至今的各项社会保险。三、由被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资16500元。四、由被告自2019年4月起按月向原告支付伤残津贴2663元至原告退休；原告退休后，被告应以2663元/月为基数及相关国家政策的涨幅为准向原告支付伤残津贴。五、由被告向原告支付交通食宿费1139元，营养费7050元，病历查询复印费111元，护理费32001元，共计40301元。六、本案的诉讼费由被告承担。原告（被告）寥廓公园管理处口头答辩：1.本案中原告陈述没有签订劳动合同，因双方签订了承包合同，属于承包关系而不是劳动关系，并经双方签字；2.原告也应承担相应责任；3.伤残津贴只领取到退休，因为是承包关系，即便单位承担责任，也只应交3年养老保险，剩余12年应由吴建宝自已缴纳；4.原告陈述2005年就在被告处工作，没有相应依据，不予认可。原告（被告）寥廓公园管理处针对其诉讼主张及答辩意见，向本院提举下列证据：1、社会统一信用代码、法人身份证明书、法人身份证等复印件三份，证明原告主体资格；2、《寥廓山风景林区清扫保洁承包协议书》复印件一份，证明原告与被告系承包关系，承包期限：2017年5月1日至2018年4月30日止，协议中明确约定了双方的权利与义务，被告因未注意安全驾驶义务发生交通意外，不属于工伤保险条例中规定的赔偿范围；3、支付凭证复印件12份，证明原告已履行承包协议约定，如期支付承包费；4、借条、收条复印件共计12张，证明被告受伤后，原告为其垫付医疗费90000元；5、曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会麒区劳人仲案字（2019）第22号裁决书复印件一份，证明裁决与客观事实不符，损害了原告的合法权益应当予以撤销。经质证，被告（原告）吴建宝对证据1的法人身份证复印件三性不予认可，没有单位的印章;证据2三性不予认可,《寥廓山风景林区清扫保洁承包协议书》与本案没有关联性，证明内容不予认可，协议书是承包关系，本案是工伤劳动关系，每月14-16日向吴建宝卡内汇入的是工资，与承包费没有联系。证据3三性不予认可，原告支付的款项没有记账凭证及单位扣款的凭证，没有单位的印章，不具备证据条件，2017年7月吴建宝受伤后在医院住院治疗，并未签署相关文件，2017年10月的支付凭证里，吴建宝的签名处所签的是吴建国的签名，证明内容也不认可，原告以工资的科目向被告每月发放，现提出支付承包费自相矛盾。证据4三性认可，且被告同意在医疗费中予以扣减。证据5的三性认可，证明内容不认可，对事实和裁决书部分由异议。本院认为，原告（被告）寥廓公园管理处提举的1、4、5组证据，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。2、3组证据，证据来源合法，但与案件的经过事实相互矛盾，证据存疑，本院不予采信。被告（原告）吴建宝对其答辩意见及诉讼请求，向本院提举下列证据：1、身份证复印件一份，证明其主体资格；2、曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会麒区劳人仲案字（2019）第22号裁决书、送达回证各一份，证明本案经过仲裁前置程序；3、中国建设银行个人活期账户交易明细一份，证明原告的工资收入情况；4、住院病案首页、出院证、住院收费票据、辅助器具配置收款收据、陪护证明、收据、户口簿、火车票、收据各一份，证明原告自2017年7月1日受伤后，到曲靖市第一人民医院、云南省第二人民医院住院治疗，住院141天，支付医疗费用共计191393.5元。原告住院期间的护理费32001元和辅助器具配置费1155元。原告住院期间产生的交通食宿费1139元；5、工伤认定申请受理决定书、认定工伤决定书（曲人工认字[2018]第10055号）、曲靖市劳动能力鉴定委员会文件关于吴建宝同志劳动能力鉴定结论的通知（曲劳鉴[2018]742号）各一份，用于证明2018年5月3日，被告向曲靖市人力资源和社会保障局工伤保险科提交吴建宝的工伤认定申请；2017年6月26日，经曲靖市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定申请人为工伤；2018年9月21日，经曲靖市劳动能力鉴定委员会作出《关于吴建宝同志劳动能力鉴定结论的通知》，决定：该同志的伤残等级定为肆级，无生活自理障碍；6、劳动能力鉴定费用、收款收据各一份，用于证明原告申请工伤鉴定的费用300元及病历查询复印费用111元。经质证，原告（被告）寥廓公园管理处对被告（原告）吴建宝提交的证据1、2均无异议；证据3的三性不予认可，因为是复印件；证据4是复印件，对真实性和合法性不予认可，对医疗费应按工伤保险相关规定，不可用医疗保险；证据5未调查清楚，证据6发票认可，但对收据不予认可。本院认为，被告（原告）吴建宝提举的1、2、3、4、5、6组证据。证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。经过举证、质证与庭审查明，本院确认如下法律事实：被告（原告）吴建宝于2005年1月在原告（被告）曲靖市麒麟区寥廓公园管理处工作至今，从事垃圾清运工作，工资为1500元/月，双方未签订劳动合同，寥廓公园管理处没有为吴建宝缴纳社会保险。2017年7月1日15时左右，吴建宝在驾驶垃圾清运车清运林区垃圾工作中，因下坡转弯时清运车重心偏移发生侧翻，致其全身多处受伤，住院治疗141天，共计支付医疗费191393.5元。寥廓公园管理处为其垫付医疗费90000元。2018年6月26日，曲靖市人力资源和社会保障局认定吴建宝为工伤。2018年9月21日，曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定吴建宝伤残等级为肆级，无生活自理障碍。后因寥廓公园管理处与吴建宝双方之间是否存在劳动关系、费用如何赔偿产生争议。吴建宝向曲靖市麒麟区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2019年5月14日作出裁决书，裁决：一、由被申请人曲靖市麒麟区寥廓公园管理处支付申请人吴建宝自2018年10月至2019年3月期间的伤残津贴9000元，即1500元/月×6=9000元；医疗费191393.5元，扣减被申请人曲靖市麒麟区寥廓公园管理处已支付给申请人吴建宝90000元，即191393.5-90000=101393.5元；伙食补助费4653元，即33元/天×141天=4653元；住院期间护理费14100元，即100元/天×141天=14100元；停工留薪期工资18000元，即1500元/月×12个月=18000元；一次性伤残补助金55923元，即2663元/月×21个月=55923元；工伤辅助器具费：1155元；鉴定费：300元。（合计204524.5元）。二、由被申请人曲靖市麒麟区寥廓公园管理处自2019年4月起依法按月支付给申请人吴建宝伤残津贴每月2663元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。后原、被告双方对仲裁裁决均不服，均向本院提起诉讼。本院认为：劳动者的合法权益依法应受到保护。吴建宝在曲靖市麒麟区寥廓公园管理处工作期间受到工伤，寥廓公园管理处依法应当赔偿其因工伤产生的相关损失费用。曲靖市麒麟区寥廓公园管理处认为本案不属劳动关系争议而属于侵权责任纠纷，请求依法改判麒区劳人仲案字（2019）第22号裁决，并返还其垫付的医疗费90000元的诉请，其提举的证据与事实和事件过程互相之间存疑，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。吴建宝要求保留劳动关系，退出工作岗位诉请，符合规定，本院予以支持。吴建宝要求签订劳动合同，并依法补办、补缴自2005年1月工作至今的各项社会保险诉请，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予审理。缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，不是劳动争议当事人之间的民事关系。吴建宝要求支付未签订劳动合同的双倍工资诉请，不符合本案的实际情况及相关规定，本院不予支持。吴建宝要求从2019年4月起按月向原告支付伤残津贴2663元至原告退休；原告退休后，被告应以2663元/月为基数及相关国家政策的涨幅为准向原告支付伤残津贴诉请符合法律规定，本院予以支持。吴建宝要求支付交通食宿费1139元，病历查询复印费111元的请求符合规定，本院予以支持，营养费7050元，虽有医嘱但没的相应的事实依据，本院酌情支持1000元，护理费32001元，没有医院确认二人陪护的事实依据，本院不予全部支持。本院确认的赔偿范围和赔偿数额为吴建宝自2018年10月至2019年3月期间的伤残津贴9000元，即1500元/月×6=9000元；医疗费191393.5元，扣减曲靖市麒麟区寥廓公园管理处已支付给吴建宝90000元，即191393.5-90000=101393.5元；伙食补助费4653元，即33元/天×141天=4653元；住院期间护理费14100元，即100元/天×141天=14100元；停工留薪期工资18000元，即1500元/月×12个月=18000元；一次性伤残补助金55923元，即2663元/月×21个月=55923元；工伤辅助器具费1155元；鉴定费病历查询复印费411元；交通食宿费1139元；营养费1000元。（合计206774.5元）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第一百条、《工伤保险条例》第二条二款、第三十条四款、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十四条二款和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，判决如下：一、驳回曲靖市麒麟区寥廓公园管理处的诉讼请求。二、确认保留吴建宝与曲靖市麒麟区寥廓公园管理处劳动关系。三、由曲靖市麒麟区寥廓公园管理处自2019年4月起依法按月支付给吴建宝伤残津贴每月2663元。四、由曲靖市麒麟区寥廓公园管理处于判决生效之日起十五日内支付吴建宝伤残津贴9000元；医疗费191393.5元，扣减曲靖市麒麟区寥廓公园管理处已支付的90000元，即101393.5元，伙食补助费4653元，住院期间护理费14100元，停工留薪期工资18000元，一次性伤残补助金55923元，工伤辅助器具费1155元，鉴定费病历查询费411元，交通食宿费1139元，营养费1000元。（合计206774.5元）。五、驳回吴建宝的其他诉讼请求。原告（被告）曲靖市麒麟区寥廓公园管理处预交的案件受理费10元，由曲靖市麒麟区寥廓公园管理处承担，被告（原告）吴建宝预交的案件受理费10元，由曲靖市麒麟区寥廓公园管理处承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决书规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  关 玉人民陪审员  杨丽华人民陪审员  陈 立二〇二〇年二月十九日书 记 员  王 鹏