山东省潍坊市坊子区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0704民初115号 原告：雷沃重工股份有限公司，住所地：山东省潍坊市坊子区北海南路192号。 法定代表人：王桂民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张树玲，女，1994年10月23日出生，汉族，雷沃重工股份有限公司职工，住。 被告：刘红伟，男，1966年10月12日出生，汉族，住山东省潍坊市坊子区。 委托诉讼代理人：曹兴龙，山东元康律师事务所律师。 原告雷沃重工股份有限公司与被告刘红伟劳动争议纠纷案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告雷沃重工股份有限公司的委托诉讼代理人张树玲、被告刘红伟的委托诉讼代理人曹兴龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告雷沃重工股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告不支付被告刘红伟经济补偿金47743.56元、带薪年休假工资4911.87元；2.请求依法判决原告为被告垫付的2019年8月-2019年10月个人应承担的五险一金费用合计1940.98元3.本案全部诉讼费、原告为办理该案支出的差旅费、律师代理费等费用由被告承担。事实和理由：原告对被告刘红伟的岗位调整合理妥当，符合双方劳动合同的约定，被告应当服从。原告为被告前后四次调整的工作岗位内容相近，岗位之间的调动并无不妥，因此原告不存在支付被告经济补偿金的情形。按照潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会确认，原、被告双方自2019年9月16日解除劳动关系。2019年9月被告在原告处仍有应发工资，只是不足以支付其个人承担五险一金部分，差额应由原告垫付。计算被告前十二个月平均工资时应以2018年10月-2019年9月应发工资数额计算，月平均为2764.08元。且2019年8月-10月，被告个人工资不足以支付本人承担五险一金部分，差额由原告垫付，8月差额611.54元，9月差额577.90元，10月差额751.54元，被告应予返还。坊劳人仲案字[2019]第355号仲裁裁决书裁决原告向被告一次性支付经济补偿金50146.32元。原告依据相关法律规定提起诉讼，望依法判决。 被告刘红伟辩称，对潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会裁决的经济补偿金和带薪年休假工资予以认可；关于原告提出的第二项诉讼请求涉及五险一金，该费用不属于劳动仲裁和法院的审理范围，且没有在劳动仲裁阶段予以处理，如在法院阶段处理第二项诉讼请求，违反了劳动仲裁前置的原则，原告也未在劳动仲裁阶段提出申请或反申请，故该项请求不应受理；关于诉讼费用由法院依法裁决。 本院经审理认定事实如下：刘红伟主张自1999年3月起到原告处工作。2004年9月17日，雷沃重工股份有限公司成立后，双方签订劳动合同。2016年3月16日，雷沃重工股份有限公司（合同甲方）与刘红伟（合同乙方）签订书面劳动合同，双方约定：第一条劳动合同期限：有固定期限的劳动合同：自2016年3月16日起至2021年3月16日。第二条工作内容和工作地点：甲方根据生产工作需要及乙方的能力、表现，通过考核后安排乙方从事机械制造相关工作。发生下列情形时，甲方可以对乙方的工作岗位及工作地点进行调整，乙方自愿服从甲方的管理和调整：1.根据业务调整及生产经营、管理需要；2.根据上级主管部门的要求；3.根据乙方的工作能力及工作表现；4.乙方因患病、休假导致原岗位被他人取代；5.其他原因导致确实需要调整的。上述工作岗位及工作地点包括集团公司及其子公司的工作岗位及地区。……第十一条：甲方结合本单位的生产经营特点和经济效益，依法确定本单位的工作制度。乙方的工资水平按照本单位的工资分配制度，结合乙方的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献以及甲方的绩效考核办法确定乙方的劳动报酬。甲方每月30日（二月份在28号）之前以货币形式支付乙方工资。其中甲方在支付的乙方工资和年度奖金时已完全包含了加班，加班工资不再单独发放。第十二条：甲方向乙方支付的工资标准不低于属地规定的最低工资标准。工资为：基本工资（1500元/月）+绩效工资。……第二十一条：订立本合同所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经甲、乙双方协商同意，可以变更相关内容。第二十二条经甲、乙双方协商一致，本合同可以解除。…… 2018年6月14日，雷沃重工股份有限公司下发《关于雷沃阿波斯集团各系统总监、高级经理、经理公开竞聘的通知》，刘红伟参加但未竞聘成功。2018年7月9日，雷沃重工股份有限公司免除刘红伟的雷沃阿波斯集团轮式机工厂制造部整机管理经理职务。2018年7月9日，雷沃重工股份有限公司出具《内部调动通知单》及《岗位调整通知书》，将刘红伟调至轮式机工厂制造部门工作。2018年11月6日、11月21日、11月26日，雷沃重工股份有限公司分别出具《内部调动通知单》及《岗位调整通知书》，内容分别为刘红伟调往水稻机工厂制造部门、拖拉机工厂制造部门、订单与物流本部工作，被告刘红伟均未签收《岗位调整通知书》。2019年9月16日，被告刘红伟通过顺丰快递向原告雷沃重工股份有限公司邮寄《解除劳动合同通知书》，以原告未与其协商调整其工作岗位、降低工资待遇及未及时足额发放工资为由要求解除劳动合同。原告雷沃重工股份有限公司于2019年9月17日收到通知书。 另查明（一），根据原告雷沃重工股份有限公司提供的工资表，被告刘红伟2018年1月至2019年7月应发工资分别为6905.74元、8173.34元、3897.42元、5828.96元、5630.37元、6499.31元、6677.28元、7239.73元、7878.52元、6495元、6303.3元、5244.69元、3658.5元、2028.78元、1562.58元、2027元、1874.04元、1469.33元、1962.14元。被告刘红伟对工资的真实性无异议。 另查明（二），原告雷沃重工股份有限公司提供了《关于2018年“年休假”假期安排的通知》、《关于2019年“年休假”假期安排的通知》各一份，内容为：2018年全体员工年休假假期为9月9日至9月12日共四天（工作日3天，节假日1天），所有员工在此期间同意休年休假；2019年年休假假期自7月31日至8月4日共五天（工作日3天，节假日2天），所有员工统一休年休假。被告刘红伟对通知的真实性无异议，认可2018年放假期间工资正常发放，但对2019年放假期间工资正常发放有异议。根据原告提供的被告刘红伟签名的请假条，被告刘红伟于2019年7月5日至7月12日期间请假，2019年7月15日至7月30日期间上午请假，请假条与原告提供的考勤表、工资表相一致，能够证明原告2019年年休假通知期间工资实际发放。 另查明（三），诉前刘红伟向潍坊市坊子区劳动争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、被申请人向申请人拖欠工资43338.84元；2、支付经济补偿金132031.48元；3、支付年休假工资25102.2元。2019年12月4日，潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会作出坊劳人仲案字［2019］第428号仲裁裁决，裁决：一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人一次性支付申请人经济补偿金47743.56元、带薪年休假工资4911.87元，共计人民币52655.43元。二、驳回申请人刘红伟的其他仲裁请求。 本院认为，本案争议的焦点为：雷沃重工股份有限公司调整刘红伟工作岗位是否存在违法情形，是否应支付刘红伟经济补偿金及经济补偿金数额应如何计算；是否应支付刘红伟带薪年休假工资及带薪年休假工资的数额。 原告刘红伟与被告雷沃重工股份有限公司于2016年3月16日签订的《劳动合同》，系双方的真实意思表示，其内容没有违反法律法规的规定，该劳动合同合法有效，对双方当事人均具有约束力。本院认为，用人单位因生产经营需要或生产结构调整，需要对劳动者的工作岗位进行调整，在与劳动者协商一致后或者能够证明符合相应的条件时才能进行。用人单位应当提供证据证明调岗具有正当、合理的理由，且调整后劳动者的级别、劳动报酬、福利待遇等不低于原工作岗位。本案中被告雷沃重工股份有限公司于2018年7月9日将原告刘红伟从原岗位调整到轮式机工厂制造部门工作后，于2018年11月又出具通知书先后三次将原告依次调整至水稻机工厂制造部门、拖拉机工厂制造部门、订单与物流本部。虽然工作性质均属于劳动合同中约定的“机械制造相关工作”，但被告雷沃重工股份有限公司未提供证据证明曾向原告刘红伟说明，调整后工作岗位的劳动报酬、福利待遇、劳动条件等是否与原工作岗位基本相同等此类涉及劳动者切身利益的重大事项，以保障刘红伟的知情权并以此为基准作出相应衡量与判断。故被告雷沃重工股份有限公司在未就是否变更原劳动报酬、福利待遇、劳动条件等事宜与原告刘红伟协商一致的情形下，单方决定对刘红伟进行调岗缺乏依据。被告雷沃重工股份有限公司的该调岗行为明显违反劳动合同法的规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；……。因原告刘红伟在提起劳动仲裁时明确要求解除双方的劳动合同，被告雷沃重工股份有限公司应当向原告刘红伟支付相应的经济补偿金。 关于经济补偿金的计算问题。2019年9月16日，被告刘红伟向原告雷沃重工股份有限公司邮寄《解除劳动合同通知书》要求解除劳动合同，2019年9月17日原告雷沃重工股份有限公司收到通知书，根据法律规定，原、被告双方的劳动合同解除，对该事实本院依法予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，原告雷沃重工股份有限公司应按被告刘红伟在原告单位工作的年限和劳动合同解除前十二个月的平均工资标准被告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算，本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。因此，本案经济补偿金的计算年限应自2008年1月1日起计算至2019年9月17日，共计12年。由于2019年8月、9月被告刘红伟未上班，将其计入劳动合同解除前十二个月平均工资有失公平，劳动合同解除前十二个月工资可自2018年8月计算至2019年7月。故被告雷沃重工股份有限公司应向原告刘红伟支付的经济补偿金数额为47743.56元（3978.63元×12个月）。 关于带薪年休假工资问题。根据法律规定，企业职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。被告刘红伟工作已满10年不满20年，应享受2018年带薪年休假10天、2019带薪年休假7天。因休息日不计入年休假假期，扣除2018年已休3天、2019已休3天，被告刘红伟2018年应休未休7天年休假，2019年应休未休4天年休假，原告雷沃重工股份有限公司应支付被告刘红伟应休未休带薪年休假工资为4884.35元（2018年1月-12月应发平均月工资6397.8元÷21.75元×7天×200%+2019年1月-7月应发平均月工资2083.2元÷21.75元×4天×200%）。 关于原告雷沃重工股份有限公司要求被告刘红伟返还垫付的2019年8月-2019年10月个人应承担的五险一金费用合计1940.98元的诉讼请求，未经过仲裁前置程序，原告应依法另行向劳动仲裁部门申请仲裁，本院依法不予一并审理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、原告雷沃重工股份有限公司支付被告刘红伟经济补偿金47743.56元、带薪年休假工资4884.35元，共计52627.91元，于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告雷沃重工股份有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告雷沃重工股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 员 王锦凤 二〇二〇年二月二十四日 法官助理 王红梅 书 记 员 张丽滢 法律条文释明 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 2.《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。