河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0105民初26973号原告：周xx，女，汉族，1934年9月3日出生，住河南省新蔡县。委托代理人李燮、秦晨（实习），河南经东律师事务所律师。被告：河南省金领投资有限公司，住所地郑州市金水区国基路以南、索凌路以******，注册号410100000075433（1-1）。法定代表人祖丽英。委托代理人杨彬宽，河南闻禹律师事务所律师。被告：商丘帝城置业有限公司，住所地商丘市，住所地商丘市睢阳区平原路**代码91411400576339293X。法定代表人宋杰。被告：郭xx，男，汉族，1978年4月26日出生，住河南省柘城县。委托代理人朱俊婷，河南法中圆律师事务所律师。第三人：张xx，男，汉族，1975年8月17日出生，住河南省柘城县。第三人：刘x，女，汉族，1976年6月15日出生，住郑州市金水区。原告周xx（以下简称原告）诉被告河南省金领投资有限公司（以下简称金领公司）、商丘帝城置业有限公司（以下简称帝城公司）、郭xx、第三人张xx、刘x民间借贷纠纷一案，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李燮、秦晨，被告金领公司委托代理人杨彬宽，被告郭xx委托代理人朱俊婷到庭参加诉讼，被告帝城公司、第三人张xx、刘x经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、三被告连带偿还所欠原告借款本金10万元、利息26067元（利息以10万元为基数，按照月利息1%自2015年4月22日起至2017年1月7日计20个月零15天利息20500元，按照月利息1%自2018年7月8日起至2018年12月24日计5个月零17天利息5567元，以后另计），本息共计126067元；2、被告承担本案的诉讼费用（含诉讼费、保全费、公告费等）。事实与理由：被告郭xx系被告帝城公司的原法人，被告金领公司的现法人为祖丽英（郭xx配偶）。被告帝城公司在商丘开发的项目名称为“帝城国际”，该公司别称“商丘帝城国际置业有限公司”。因资金周转需要，作为借款人的被告金领公司向原告借款10万元，被告金领公司于2015年3月22日向原告出具借据一份（合同编号：2015金借字第03-54号），该借据约定借款期限自2015年3月22日至2015年6月21日（三个月），月利息壹分，借据上担保人处载明了被告帝城公司及其法人郭xx、郭xx身份证号并加盖了郭xx的个人印章。上述借款到期后，除首月利息支付外，被告未再偿还任何借款本金和利息。经反复协商，原被告于2017年1月7日达成还款计划，被告帝城公司的原法人郭xx在上述借据上注明“此借据长期有效，还清本金后借据作废。承诺本金在一年半内归还，一年半后支付余下的本金及利息，一年半内不计利息。”该还款计划出具后，被告至今仍未偿还任何借款本金和利息。被告郭xx认可该借据并承诺还款，依法对该笔债务承担连带还款责任。上述借款经原告多次催要，被告至今拒不偿还。为维护原告合法权益，现诉至法院，望判如所请。原告为支持其诉讼请求，向本院提交证据如下：证据一、借据一份；证据二、个人存款明细查询、证人证言一份；证据三、被告金领公司工商信息一份；证据四、被告帝城公司工商信息、商丘市商品房买卖合同备案证明、商丘市工商行政管理局专业分局证明各一份；证据五、借款协议书、（2018）豫14民终4745号民事判决书各一份。被告金领公司辩称：一、签署借据时，公司实际正处于原法定代表人及总经理张xx的经营和管控中，被告金领公司对借款一事及款项是否交付并不知情，借款实际为张xx的个人债务。张xx为被告金领公司的原法定代表人，并担任公司总经理职务，其于2014年11月27日起不再担任法定代表人及总经理，但公司印章、账簿等仍由其控制，直至2016年9月20日，张xx才将公司印章交出，在此期间，公司实际仍是张xx经营和掌控。张xx个人大肆借款，收到的款项均汇入其个人账户，然后利用其在被告金领公司处担任职务及保管印章的便利条件，在明知道被告金领公司不具有对外融资资质的情况下，未经公司其他股东同意，私自以公司名义出具借据并加盖公司印章，意图将其个人债务转为公司债务，由公司承担偿还责任，严重损害了公司和其他股东的利益。但这些款项实际都流入了张xx的个人账户，张xx收到款项后并未转给被告金领公司，也未用于公司经营，因此这些借款并非公司借款，实际为张xx的个人债务，应由其个人承担责任；二、即便确实存在借款关系，但原告并未交付出借款，被告金领公司未收到原告任何款项，不应承担偿还责任。即便被告金领公司与原告之间签署的借据是双方真实意思的表示，被告金领公司确有借款的意向，但原告未提交相应的转账或其他交付凭证证明被告金领公司已经收到借款。因原告未交付款项，被告金领公司未收到原告任何款项，借款合同并未履行，原告要求被告金领公司还款并支付利息的主张没有事实依据。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，恳请法院查明事实，依法驳回原告的全部诉讼请求。被告金领公司就其答辩，向本院提交证据如下：证据一、（2019）豫14民终3975号民事判决书一份。被告郭xx辩称：一、被告郭xx不是适格被告，应驳回原告的诉讼请求。首先，被告郭xx不认识原告，在此借据上也未作为担保人签字盖章履行担保手续。原告提交的借据中担保人被告帝城公司，经核查，该公司不存在，且被告郭xx也不是该担保公司的法定代表人，在借据上加盖的被告郭xx法定代表人印章也不是其本人的印章，系他人伪造。其次，原告称被告郭xx曾于2017年1月7日在借据上批注“本金承诺两年内归还，两年后支付余下本金及利息，两年内不计利息”，但被告郭xx此次批注行为的做出，是在借款人金领公司的授权下进行，目的是代替该公司处理相关的对外债务，属于该公司的单方意思表示，被告郭xx的行为属于职务行为，被告郭xx不是担保人，不应承担担保责任；二、原告主张被告郭xx承担的担保责任早已超过了法定的保证期间，被告郭xx无需承担任何担保责任。根据原告提交的诉状显示，被告郭xx承担的是连带保证责任。对于连带责任的保证期间，《担保法》第二十六条有着明确的规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”原告所称借款一事发生时间是2015年3月22日，借款期限至2015年6月21日，到期还本，但没有约定保证期间。也就是说如果被告郭xx要承担保证责任，保证期间最晚应不晚于2015年12月21日，超过此期限的，被告郭xx就不应承担任何担保责任；三、2016年9月20日金领公司的原法定代表人张xx才把金领公司的印鉴、证照等交接给了祖丽英，借款发生时，张xx掌握着金领公司的实际控制权，借款行为为祖丽英无关，更与被告郭xx无任何关系；四、目前，被告金领公司因民间借贷在郑州市金水区人民法院已被立案约28件，涉及出借人数数十人，涉及金额近500万元，除金水法院外，商丘市柘城县由立案2起，均属因民间借贷而起诉，根据已开庭案件证据及原告陈述，金领公司、张xx、刘x吸收资金高达4900万元。故金领公司、张xx、刘x上述行为已经涉嫌非法吸收公众存款，涉嫌刑事犯罪，故请法院查明事实后，将本案所涉犯罪线索依法移送公安机关。综上，请人民法院依法驳回原告对被告郭xx的诉讼请求。被告郭xx就其答辩，向本院提交证据如下：证据一、授权委托书一份；证据二、交接单一份；证据三、（2018）豫1402民初9685号民事判决书一份；证据四、民事起诉状二十八份。第三人刘x提交书面答辩意见辩称：一、本案借款与刘x无关，刘x是被告金领公司的出纳，所有行为均是职务行为，是被告金领公司的行为，而不是刘x的个人行为。从原告的陈述和借据也可以看出，本案借款的借款人是被告金领公司。该公司是郭xx和祖丽英二人的公司，刘x只是一个打工者，只有职务行为。本案的借款与刘x个人没有任何关系。从借据上郭xx的签字也可以看出，本案借款系郭xx、帝城公司和祖丽英的个人借款；被告金领公司、祖丽英、郭xx完全是虚假陈述，不讲诚实信用；二、本案借款的实际借款人就是郭xx、帝城公司和祖丽英。从郭xx在借据中的签字可以看出，郭xx是本案借款合同的当事人、借款人。郭xx是承担的被告金领公司的债务，郭xx的签字时间在借据形成时间之后，说明郭xx对该债务承担明确予以确认，这是郭xx和帝城公司的债务，应由郭xx和帝城公司、祖丽英来偿还；三、被告金领公司实际就是郭xx、祖丽英二人的公司，郭xx、祖丽英是实际控制人，被告金领公司名称中的“金领”二字就取自郭xx名字中的“领”字，被告金领公司的借款就是郭xx、祖丽英、帝城公司用于帝城公司的房地产开发，郭xx、祖丽英、帝城公司通过房地产开发赚取了大量利润后却不讲诚实信用，不归还借款，还意图通过虚假陈述浑水摸鱼，这种违背诚信的行为应当受到谴责。第三人刘x未向本院提交证据。被告帝城公司、第三人张xx均未答辩亦未向本院提交证据。本院经审理查明事实如下：被告郭xx是被告帝城公司的原法定代表人，案外人祖丽英是被告金领公司的现任法定代表人，祖丽英与郭xx系夫妻关系。因资金周转需要，被告金领公司向原告借款10万元，2012年12月25日，原告将借款10万元通过李玉萍账户在按照月息一分八扣除首月利息1800元后实际转款98200元。原告陈述利息正常支付至本案借据出具之日即2015年3月22日。该日向原告出具借据，借据载明借款本金为10万元，约定月利息为一分，借款期限为2015年3月22日至2015年6月21日止，还款方式为按月结息，到期还本，担保人为商丘帝城国际置业有限公司，借据上商丘帝城国际置业有限公司下方标注“法定代表人：郭xx，身份证号：”，借据上加盖有被告金领公司的公司印章及祖丽英与郭xx的私人印章。借款到期后，被告一直未还。经反复协商，原告和被告郭xx于2017年1月7日达成还款计划，被告郭xx在上述借据上注明“此借据长期有效，还清本金后借据作废。承诺本金一年半内归还，一年半后支付余下的本金及利息，一年半内不计利息。”但被告至今仍未偿还借款。被告金领公司给原告一份借款协议书，载明被告金领公司为出借人，借款人为郭xx，担保人为帝城公司，借款为自2011年至今受托融资的4900万元，于2016年12月31日前归还本息，并以其开发的帝城置业房产担保，由被告郭xx签字，并加盖被告金领公司和帝城公司的公章。另查明：被告金领公司实际控制人是郭xx、祖丽英二人，二人系夫妻关系，第三人张xx原系被告金领公司法定代表人及总经理，于2014年11月27日不再担任法定代表人，刘x系被告金领公司时任财务出纳。本院认为：原告主张其与被告金领公司之间形成民间借贷关系，请求被告金领公司偿还借款本息，提供了被告金领公司出具加盖有金领公司公章的借据，故本院对原告诉称被告金领公司向其借款的事实予以采信。被告金领公司辩称系张xx个人借款，2014年11月27日不再担任法定代表人和总经理，印章和账簿仍由其控制，直至2016年9月20日才交出公章，未提供充分证据证明，且与借据上加盖现法定代表人祖丽英私章及郭xx私章，相互矛盾，故本院对其此辩称理由不予采信。被告郭xx辩称商丘市柘城县人民法院认定被告金领公司涉嫌非法集资，原告为受害人之一，应当驳回原告的起诉并将该案移交公安机关处理，因其未提供证据证明本案款项直接涉及非法集资，本院不予采信。同时，利息不得预先扣除，原告实际交付98200元，本院确认借款本金为98200元，故原告诉请借款本金10万元中98200元部分，依据充分，本院予以支持。利息应以98200元为基数，自2015年4月22日起按照月息1%计算至实际付清之日，故原告诉请利息中过高部分，依据不足，本院不予支持。经原告催要，被告郭xx在借据上签字，作为被告帝城公司法定代表人及被告金领公司控制人，承诺此款偿还计划，且期间从未对此款是否金领公司或张xx个人债务提出异议。同时，被告帝城公司在商丘市开发的项目名称为“帝城国际”，通过国家企业工商信息查询，“商丘帝城国际置业有限公司”并不存在，仅有“商丘帝城置业有限公司”的工商注册登记信息，结合涉案借据出具之日“商丘帝城置业有限公司”的法定代表人为郭xx，故涉案借据上担保人“商丘帝城国际置业有限公司”即为“商丘帝城置业有限公司”。帝城公司虽未在借据上加盖公司印章，但借据上明确载明了帝城公司的公司名称、法定代表人郭xx的姓名、身份证号且有郭xx的私人签章。郭xx作为法定代表人，其上述借款的行为系代表公司的职务行为，其行为后果依法应由帝城公司承担；涉案借据出具后，郭xx以承诺的方式对该借据所涉借款本息予以确认，并对还款计划作出承诺，该承诺系郭xx对自己作为帝城公司法定代表人及其签章行为的认可。根据工商登记信息，尽管2015年7月9日之后郭xx不再担任帝城公司法定代表人，但被告金领公司向原告提交的“2015年3月24日《借款协议书》”，可以佐证帝城公司作为涉案借款担保人的真实性，郭xx为帝城公司法定代表人，由其向金领公司借款，用于帝城公司房产开发。郭xx于2017年1月7日承诺签字构成表见代表，帝城公司法定代表人的变更属于帝城公司内部管理问题，对外不能对抗作为本案原告的善意第三人，原告有理由相信郭xx的行为系代表帝城公司，故被告帝城公司为涉案借款提供担保依法成立，其应当承担担保责任，未约定担保方式，应对涉案借款本息承担连带清偿责任。原告一直向几被告主张权利，被告郭xx最后于2017年1月7日在借据上签字，承诺本金一年半内还清，一年半以后支付余下的本金及利息，故原告的起诉要求帝城公司承担担保责任，未超出法定的被告帝城公司担保期间。本案中，被告郭xx在借据上的签章、签字及批注行为均系行使职务行为，其行为后果依法应由其任职的帝城公司承担，故对原告请求被告郭xx承担共同还款责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国合同法》第五十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告河南省金领投资有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告周xx借款本金98200元及利息（以98200元为基数，自2015年4月22日起按月利率1%计算至实际付清之日）；被告商丘帝城置业有限公司对判决第一项确定的义务承担连带清偿责任。清偿后，可依法向被告河南省金领投资有限公司追偿；三、驳回原告周xx的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费2821元，由原告负担50元，被告河南省金领投资有限公司、商丘帝城置业有限公司共同负担2771元。保全费1150元，由原告负担20元，被告河南省金领投资有限公司、商丘帝城置业有限公司共同负担1130元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  贾 威人民陪审员  徐宝云人民陪审员  张素萍二〇二〇年二月二十七日书 记 员  王伟亮