福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0802民初6687号 原告：滕东全，男，1966年12月16日出生，汉族，居民，住龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：黄琼英，上海煌图律师事务所执业律师。 被告：龙岩市伟立通信工程有限公司，住所地龙岩市新罗区南城街道翠屏路7号9楼，统一社会信用代码9135080068088497XX。 法定代表人：林统金，董事长。 委托诉讼代理人：林惠平，福建吉弘律师事务所执业律师。 原告滕东全与被告龙岩市伟立通信工程有限公司（以下简称：伟立公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，于2019年9月18日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年12月4日再次公开开庭审理了本案。滕东全及其委托诉讼代理人黄琼英、伟立公司委托诉讼代理人林惠平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 滕东全向本院提出诉讼请求：判令伟立公司1、给付工程款与维护费130953.69元；2、给付所欠款项的利息自2015年1月1日始至款清结之日止以本金130953.69元按月利率0.02%计算的利息。事实与理由：2014年至2018年期间，滕东全与伟立公司经口头协议，由滕东全承揽伟立公司在龙岩市新罗区万安镇区域内光电缆线路维护与部分零星工程建设，包括光缆建设、基站建设和FTTH改造零星工程等，并约定伟立公司通过银行每月向滕东全转账5000元先行垫付维护酬金，每年12月前经酬金结算表结清当年钱款。滕东全按照约定按时保质完成维护与零星工程建设，但伟立公司每年仅给付部分钱款。滕东全多次催讨，伟立公司均推拖逃避，拒不给付，截止起诉时仍有维护酬金与零星工程款共计130953.69元未付。伟立公司的行为侵犯了滕东全的合法权益，现滕东全依法起诉，请求支持其诉讼请求。 伟立公司辩称，滕东全所诉与事实不符。一、滕东全不具有进行光缆建设、基站建设和FTTH改造建设零星工程的资质。其在万安片区的工作是日常巡检、应急抢修和其他应急通信保障、应急看护、障碍查修和线路维护有关的投诉单现场处理及配合、定期日常维护、管线迁改、管孔提升、防盗巡查和资源侵占防范及资源变更记录、工程随工、验收的现场配合、安全隐患处理、割接现场配合等工作。二、滕东全是伟立公司的雇员，与伟立公司不存在承揽关系。伟立公司每月固定给滕东全发放工资5000元，转账给滕东全工资时均备注是万安片抢修雇工人员工资，而且为了预防事故发生后减轻伟立公司的经济负担，伟立公司每年为包括滕东全在内的员工购买团体意外险及其他险。三、按照2015年、2016年、2017年伟立公司与中国电信龙岩分公司签订的《本地网线路维护承揽服务框架协议》规定：伟立公司的工作人员开展维护工作要相应的资质，维护人员要具备上岗证、电工证、登高证等线路维护作业的资格证书，滕东全在伟立公司上班期间没有符合完整的资质证书，伟立公司不可能把万安片区内所有的光缆线路维护和工程建设（包含光缆建设、基站建设和FTTH改造建设）承揽给没有资质的滕东全。四、伟立公司向电信公司承包在新罗区内多个工程区域都派驻工作人员，滕东全是长驻在万安上班的员工。为方便公司内部根据区域划小成本核算即为预防把承揽的各个区域工程的盈亏及所得的工程款混淆，公司内部将万安片区的工程命名为滕东全工程队，不是如滕东全所述应该给付滕东全的工程款和维护费，结算清单只体现项目名称地点的所有工程款，其所有费用与滕东全没有关联性，也无记录欠滕东全工程款和维护酬金。综上，伟立公司与滕东全之间的法律关系是雇佣关系，滕东全认为与伟立公司之间是承揽关系，事实不清，证据不足，应驳回滕东全的诉讼请求。 双方当事人讼争的焦点是：滕东全与伟立公司是否存在承揽关系？ 滕东全提供证据材料：1、2014年1-6月、2015年-2017年新罗线路维护承揽酬金结算表，证明其承揽伟立公司的工程，已经过双方的结算，伟立公司考核等各种费用计算扣除后实际应该给付滕东全的工程费用。2、2015年、2016年、2018年零星工程结算清单，证明滕东全不可能完成所有伟立公司的全部工程，其完成伟立公司部分工程的事实。3、银行流水，证明伟立公司给付其部分的酬金费用及零星工程款费用。4、与林统金的短信记录，证明2019年滕东全向伟立公司法定代表人林统金催款，伟立公司都没有进行结算的事实。 伟立公司对证据1的真实性及主张有异议，公章的真实性无异议，认为内容不真实，其中，2015年、2016年、2017年表中的管道部分10%、光缆部分20%和实发工资的所有数据删除，实领费用也不准确，该四份结算表与滕东全及本案不具有关联性，一年到头有很多光缆部分材料都要从电信公司领取，滕东全已经将该部分删除，而且该证据没有记载伟立公司欠滕东全工程款；对证据2的真实性及主张有异议，公章的真实性无异议，认为2018年结算清单的时间不准确，应是2017年，没有记载欠滕东全工程款，不是应给付滕东全工程款的记录，结算清单所有费用与滕东全及本案不具有关联性；对证据3的真实性无异议，对证明的主张有异议，能证明伟立公司每月给付滕东全固定工资是5000元，且注明的款项内容是雇工人员工资，证明滕东全是伟立公司雇员，与伟立公司不存在承揽关系；对证据4的真实性无异议，但不能证明伟立公司欠滕东全工程款的事实，林统金不承认该事实所以没有进行答复。 伟立公司提供证据材料：1、2015年、2016年、2017年本地网线路维护承揽服务框架协议，证明其向中国电信龙岩分公司承揽本地网线路维护的具体工作内容、从事维护工作的工作人员需要相应的资质、电信公司根据线路维护承揽月考评表对伟立公司按月进行评分考核、考评分数取定酬金月评分率并直接和月酬金挂钩及月评分月率的标准以及电信公司支付伟立公司的费用及支付方式、费用的结算时间、酬金的结算办法及酬金的范围。2、2014年-2017年的保险合同、平安养老保险股份有限公司人身保险合同、员工名册，证明伟立公司为公司在职人员（含滕东全）投保团体意外险等保险及滕东全与伟立公司不存在承揽关系，若存在承揽关系，伟立公司不会为滕东全投保团体意外险。3、林某、陈竹林、李伟平的高处作业证和林某、李伟平、徐立存、邓永彪的电工作业证，证明维护人员要具备上岗证、电工证、登高证等线路维护作业的资格证书。4、建筑业企业资质证书，证明企业从事、承揽架线作业的需要资质，个人不具有资质无法承揽架线作业，以证实伟立公司不可能把万安的本地网线路维护等工程承揽给滕东全；5、2014年1-6月、2015年、2016年、2017年线路维护承揽酬金结算表，证明滕东全提供的承揽酬金结算表数据不真实，其将管道、光缆部分的费用、实发工资、月维护承揽费用部分数据删除，且未经财务复核盖章确认和项目核算人（法定代表人）盖章确认。6、2015-2017年结算清单，证明滕东全提供的结算清单不真实，该结算清单需经财务复核盖章确认和项目核算人（法定代表人）盖章确认，但滕东全提供的结算清单中没有。7、证人戴某证明万安片区有故障，首先反馈给伟立公司再通知滕东全处理，不清楚该双方属于什么关系；证人王某证明其原系伟立公司驾驶员，不了解该双方的关系；证人周某系伟立公司项目经理，证明滕东全与伟立公司属于雇佣关系，酬金结算表由其负责制作，需要由财务确认加盖财务章及老板确认加盖法定代表人印章，属于公司内部秘密，不清楚滕东全提供的酬金结算表的来源；证人林某系伟立公司技术员，林统金之侄，证明伟立公司每月固定给滕东全发放工资，不清楚该双方具体什么关系；证人陈某原系伟立公司电缆技术工（2008年至2017年期间），不了解滕东全与伟立公司的关系。 滕东全对证据1的真实性及主张无异议，但与本案无关，其工程来源及工程结算，滕东全不清楚；对证据2的真实性及主张无异议，但滕东全不是伟立公司员工；对证据3的真实性及主张无异议，名单中的人是否伟立公司员工，无从得知，与滕东全无关；对证据4的真实性无异议，其主张有异议，伟立公司有承揽电信工程的资质，滕东全虽没有，但挂靠在伟立公司承揽点零星工程及维护；对证据5的真实性及主张均有异议，认为该酬金结算表系伟立公司自行制作，自行盖章，实发工资时间与银行流水时间不符，是其事后制作的。其中财务复核确认盖章，不是必备项目，其法定代表人很忙不可能为了零星的工程款进行核对；对证据6的真实性及主张无异议，给滕东全的表格是对外的，只需要其公司的公章即可，不需要财务复核等内容；对证据7，认为证人1的证明没有实际内容，周某是公司高管，林某是林统金的侄子，其证言均无证明力，其他证人对滕东全与伟立公司之间的关系和欠款不清楚，没有证明力。 综合分析上述举证、质证，本院认为，滕东全提供的证据1与伟立公司提供的证据5都是2014年1-6月、2015年、2016年、2017年线路维护承揽酬金结算表，对照而言，滕东全除提供2014年的只缺少“月维护承揽费用、因扣分赔偿”项目外，其余三年的均缺少“月维护承揽费用、管道部分、光缆部分和实发工资”及“财务核算确认、项目核算人”等项目，伟立公司提供的更为完整，更能体现线路维护承揽酬金结算情况，且该酬金结算表系伟立公司按年（或半年）制作的报表，不能说明系其双方之间进行结算的结果；滕东全提供的证据2与伟立公司提供的证据6系同一证据，也系伟立公司按年制作的报表，也不能说明系其双方之间进行结算的结果。因此，上述证据均不能作为伟立公司尚欠滕东全工程款与维护费的依据。滕东全提供的证据4，不足以证明双方之间存在承揽关系。伟立公司提供的证据1，能够证明伟立公司本地网线路维护承揽服务的来源，也是滕东全与伟立公司发生关系的基础。滕东全提供的证据3的真实性，予以认定。伟立公司提供的证据2、3、4，能互相印证，也符合企业为员工投保团体意外险的惯常做法，本院也予认定。伟立公司提供的证据7中，证人戴某、王某、林某、陈某均不能证明滕东全与伟立公司之间的关系，其证言本院不予采信，证人周某系伟立公司老员工，对伟立公司的情况比较了解，其所作证言与伟立公司上述所提供的证据能相印证，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：2014年起，伟立公司受中国电信龙岩分公司委托，为其提供光缆（本地网线路）有偿维护承揽服务，签订有《本地网线路维护承揽服务框架协议》，协议约定：1、维护承揽区域为新罗东方片等。2、维护承揽界面为区域范围内的本地网线路，即从机房配线架直列端子到分纤（线）设备端子（含端子）之间的所有光电缆线路设备。3、维护承揽具体工作内容：日常巡查和看护、定期维护工作、障碍查修和应急抢险、线路迁改、工程建设和网络维护工作配合等。并约定，未经甲方书面同意，伟立公司不得将上述维护服务工作转由第三方承担。2014年1月至2017年12月，滕东全受雇伟立公司负责万安区域光电缆线路的巡查维护服务工作（双方无签订书面协议），月薪5000元，经由伟立公司或林统金或陈同荣（伟立公司股东之一）转账支付。期间，伟立公司每年均为滕东全等员工投保团体意外伤害保险。2019年3月始，滕东全以伟立公司未与其结算承揽工程款而与伟立公司产生纠纷，诉至本院要求判如所请。 另查明，滕东全在伟立公司期间，没有电信公司要求的从事上述工作所具备的资质证书。 上述事实，有滕东全提供的银行流水、伟立公司提供的2015年、2016年、2017年本地网线路维护承揽服务框架协议、2014年-2017年的保险合同、平安养老保险股份有限公司人身保险合同、员工名册、林某、陈竹林、李伟平的高处作业证和林某、李伟平、徐立存、邓永彪的电工作业证、2014年1-6月、2015年、2016年、2017年线路维护承揽酬金结算表、证人周某证言及双方当事人的陈述在案佐证。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。第二百五十三条规定：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽合同关系中，工作成果的完成不但需要承揽人提供劳务，还需要承揽人自己准备所需设备、工具和技术等，承揽人提供劳务只是完成工作成果的一种手段和一项内容，且所涉劳务并不一定完全需要承揽人自行提供，承揽人也可以将部分或全部工作交由他人完成。雇佣关系中的提供劳务范围比较广，包括生产经营活动和其他各项劳务活动，技术含量一般比较低，雇员付出的主要是劳动力，未经雇主同意，雇员的劳务必须自行提供，其报酬也主要是根据劳动力价值确定，一般根据劳务付出时间定期结算和支付，雇员的劳动工具一般由雇主准备。因此，区分承揽关系和雇佣关系，应当综合考虑以下因素：（1）当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；（2）是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；（3）是否定期给付劳动报酬或一次性结算劳动报酬；（4）是继续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果；（5）当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。本案中，滕东全并不具备从事本地网线路维护承揽服务的人员所需的相应资质，其主张承揽伟立公司的相关工作系挂靠于伟立公司，显然不能成立；而万安片区的光电缆线路出现故障时，除滕东全力所能及独立处理外，仍需要伟立公司派员携带工具或设备及材料前往处置，之后，滕东全仍继续提供劳务与伟立公司保持着关系，其双方的关系不具备承揽关系的特点。而且，线路维护承揽酬金结算表和零星工程结算清单均不能证明其双方之间存在承揽关系，不能作为滕东全向伟立公司主张欠款的债权凭证。因此，滕东全主张伟立公司应给付其尚欠的工程款与维护费及其利息的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条第一款的规定，判决如下： 驳回滕东全的诉讼请求。 案件受理费4712元，由滕东全负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  吴庆华 人民陪审员  李丽月 人民陪审员  邱宝华 二〇二〇年二月十七日 法官助理邱声宜 书记员段林杏（代） 附主要法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。 承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。 二、执行申请提示 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。