广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初16451号原告：黄开丽，女，汉族，1969年12月27日出生，住湖北省京山县************，公民身份号码：422************066。委托诉讼代理人：田应斌，北京市慧诚（东莞）律师事务所律师。被告：东莞堤摩讯传动科技有限公司，住所地：广东省东莞市横沥镇石涌民营工业区。法定代表人：曾某1。委托诉讼代理人：陈慧冰，广东出右律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡楚娴，广东出右律师事务所律师。原告黄开丽诉被告东莞堤摩讯传动科技有限公司（以下简称堤摩讯公司）劳动争议一案，原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，本院立案后，依法适用简易程序，于2019年12月5日公开开庭进行了审理。原告黄开丽的委托诉讼代理人田应斌，被告堤摩讯公司的委托诉讼代理人陈慧冰、蔡楚娴，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、仲裁情况：2019年7月26日黄开丽就工伤待遇问题诉至东莞市劳动人事争议仲裁院横沥仲裁庭，黄开丽要求堤摩讯公司支付：1.2016年10月18日至2018年8月23日停工留薪期间的工资差额59781.06元；2.工伤未报销医疗费4033.83元；3.一次性伤残补助金18539.51元；4.一次性工伤医疗补助金18642.68元；5.一次性伤残就业补助金69910.05元；6.住院期间护理费22100元。仲裁庭于2019年9月2日作出东劳人仲院横沥庭案字[2019]312号仲裁裁决书，裁决如下：一、堤摩讯公司支付黄开丽：1.停工留薪期工资差额37818.32元；2.一次性伤残补助金差额9915.95元、一次性伤残就业补助金67120.95元；二、驳回黄开丽的其他仲裁请求。诉讼请求：黄开丽不服仲裁裁决，在法定期限内向本院起诉。黄开丽的诉讼请求为：堤摩讯公司应支付以下款项：1.2016年10月18日至2018年8月23日停工留薪期间的工资差额59781.06元；2.工伤未报销医疗费4033.83元；3.一次性伤残补助金18539.51元；4.一次性工伤医疗补助金5876.16元；5.一次性伤残就业补助金67565.55元；6.住院期间护理费22100元。三、双方确认无异议事实：1.入职时间：2016年9月9日。2.岗位：普工。3.劳动合同签订情况：已签订书面劳动合同。4.社会保险情况：已购买工伤保险。5.工伤情况：2016年10月18日受伤，2016年11月16日被认定为工伤，2018年8月24日经鉴定为伤残八级。6.住院治疗及休息情况：2016年10月18日至2017年3月22日住院，共计住院155天，治疗好转，医嘱载明休息4个月，诊断证明书载明陪护一人；2017年9月21日至2018年3月20日在虎门医院住院进行康复治疗；2018年5月8日至2018年5月23日住院，共计住院15天，病症诊断证明书载明休息2个月，住院期间陪护一人。另，横沥医院分别于2017年7月18日、2017年8月18日出具病假单，建议全休各30天；横沥医院分别于2018年3月21日、2018年4月5日、2018年4月21日出具病假单，建议全休各15天。7.工伤后上班情况：2018年11月5日回到堤摩讯公司上班，后于2019年5月17日申请辞职。8.工伤待遇支付情况：东莞市**********已分别于2018年10月17日、2019年9月19日支付一次性伤残补助金26488元、一次性工伤医疗补助金12141.32元。9.工资情况：工伤前2016年9月应发工资为2604.9元、2016年10月应发工资为2309.62元；工伤后2018年11月至2019年4月的应发工资分别为：3833.9元、3925.41元、4122.24元、4387.4元、5244.94元、4649.17元。10.2018年年终奖情况：年度年终奖为2311.74元，每月平均年终奖为192.65元。11.停工留薪期工资支付情况：32320.67元。四、双方存在争议问题：1.受伤前与离职前的月平均工资问题。首先，关于受伤前的月平均工资问题。黄开丽于2016年9月9日入职，后于2016年10月18日发生工伤，因前述两个月份均未足月出勤，故双方对受伤前月平均工资数额的主张均不一致。黄开丽向本庭提交的借记卡账户历史明细清单显示，堤摩讯公司通过银行转账的形式发放员工工资，本院要求堤摩讯公司在指定期限内向本院提交该公司同期相同职位的员工花名册、工资支付凭证等证据，堤摩讯公司仅向本院提交了2015年12月至2016年9月的员工工资表及员工花名册，但未提交相应的工资转账凭证，黄开丽对前述证据均不予确认。本院认为，堤摩讯公司提交的前述员工工资表因未有转账凭证、劳动合同等相应的证据予以佐证，不足以证明本单位同岗位员工平均工资情况，而黄开丽、堤摩讯公司均不能对工资数额进行有效举证的情况下，根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，本院参照黄开丽发生工伤时的上年度（2015年度）东莞市职工月平均工资3489元/月为标准计算黄开丽受伤前的本人工资待遇标准。其次，关于离职前的月平均工资问题。黄开丽于2018年11月5日回到堤摩讯公司上班，后于2019年5月17日辞职。黄开丽主张其2018年11月、2019年5月均未足月出勤，故计算其离职前月平均工资时，应剔除前述未足月出勤的月份；堤摩讯公司则主张2018年11月已按黄开丽全勤的标准计算其工资，故计算离职前的月平均工资时不应剔除该月份的工资。本院认为，结合堤摩讯公司提交的工资表可以显示，黄开丽虽于2018年11月5日回到堤摩讯公司上班，但该月的实际出勤为22天，堤摩讯公司在计算其工资时底薪也是按照全勤的标准计算，未予以扣除，且该月份的工资与2018年12月正常出勤的工资相差不大，故对堤摩讯公司的主张，本院予以采纳，在计算黄开丽离职前的月平均工资时，仅剔除其2019年5月未足月出勤的月份，经核算，黄开丽离职前的月平均工资为：[（3833.9元+192.65元）+（3925.41元+192.65元）+4122.24元+4387.4元+5244.94元+4649.17元]÷6个月=4424.73元/月。2.工伤待遇问题。黄开丽被鉴定为伤残等级八级，堤摩讯公司虽已为黄开丽购买工伤保险，但因未足额缴纳工伤保险费，依据《广东省工伤保险条例》第五十六条的规定，堤摩讯公司应按照工伤保险待遇项目和标准补足黄开丽下述工伤待遇费用的差额，具体如下：关于一次性伤残补助金差额。3489元/月×11个月-26488元=11891元。关于一次性工伤医疗补助金差额。4424.73元/月×4个月-12141.32元=5557.6元。关于一次性伤残就业补助金。4424.73元/月×15个月=66370.95元。住院期间护理费问题。黄开丽主张其因工受伤住院两次，第一次住院155天，第二次住院15天，堤摩讯公司应分别按照130元/天和150元/天的标准支付住院期间护理费合计22100元；堤摩讯公司则主张前述护理费的诉请已经超过仲裁时效，且（2017）粤1973民初7006号民事判决书已经判令第三人王鹏飞按照50元/天的标准支付第一次住院期间155天的护理费，黄开丽无权要求堤摩讯公司支付超过15天的护理费。本院认为，首先，第一次住院即2016年10月18日至2017年3月22日共计住院155天的护理费，本院作出的（2017）粤1973民初7006号民事判决书已经判令第三人王鹏飞向其支付前述期间的护理费，黄开丽再次要求堤摩讯公司支付前述期间的护理费，系重复诉请，于法无据，本院依法不予支持。其次，关于2018年5月8日至2018年5月23日共计住院15天的护理费，因病症诊断证明书载明休息2个月，黄开丽于2018年8月24日被评定为伤残八级，故仲裁时效应自伤残鉴定结论出具之日即2018年8月24日开始计算，较为妥当，黄开丽于2019年7月26日提起仲裁，尚未超过仲裁时效，故黄开丽诉请堤摩讯公司支付前述住院15天的护理费，合法有据，本院依法予以支持；又因病症诊断证明书虽载明住院期间陪护一人，但黄开丽未提交相应的护理人员的收入证明，故本院参照东莞市护工的标准100元/天计算住院期间护理费为：100元/天×15天=1500元，对于超过上述诉请的部分，于法无据，本院依法不予支持。4.停工留薪期问题。黄开丽自2016年10月18日因工伤第一次住院治疗，其虽于2018年8月23日并评定为伤残八级，但结合其提交的医嘱载明的休息时间及工伤期间请病假情况、康复治疗情况及2018年5月23日第二次出院后医嘱载明全休2个月的情况，其停工留薪期应计算至第二次出院后全休2个月满，而非作出伤残鉴定结论之日，故本院依法确认黄开丽的停工留薪期应自2016年10月18日至2018年7月23日，故堤摩讯公司应支付黄开丽的停工留薪期工资差额为：3489元/月÷31天×14天+3489元/月×20个月+3489元/月÷31天×23天-32320.67元=41623.62元。5.医疗费问题。黄开丽提交的东莞市工伤医疗个人支付清单显示尚有4033.83元的医疗费属于自费项目，未纳入工伤保险的报销范围，黄开丽主张其因工受伤，故前述自费的医疗费应由堤摩讯公司承担，堤摩讯公司则主张其已为黄开丽购买工伤保险，工伤保险未报销的医疗费应由黄开丽自行承担，且前述医疗费已经超过仲裁时效。本院认为，堤摩讯公司虽为黄开丽购买了工伤保险，但工伤保险的主要作用之一在于分散用人单位的工伤风险，并非免除用人单位的工伤责任，也不能将用人单位的工伤风险转嫁到因工受伤的劳动者身上，本案中，堤摩讯公司作为用人单位，从劳动者的生产活动中获得了主要利益，基于享受利益者承担风险的原则，黄开丽因工受伤，对于超出工伤保险属于自费项目的医疗费4033.83元，应由其用工单位即堤摩讯公司承担，较为合理、公平；前述医疗费虽于2016年10月18日至2017年3月22日期间产生，但因黄开丽一直处于治疗中，医疗尚未终结，故仲裁时效应自伤残鉴定结论出具之日即2018年8月24日开始计算，较为妥当，黄开丽于2019年7月26日提起仲裁，尚未超过仲裁时效，故黄开丽要求堤摩讯公司承担医疗费4033.83元，合法有据，本院依法予以支持。综上所述，依照《广东省工资支付条例》第四十八条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第五十六条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告黄开丽与被告东莞堤摩讯传动科技有限公司的劳动关系已解除；二、限被告东莞堤摩讯传动科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄开丽支付停工留薪期工资差额41623.62元；三、限被告东莞堤摩讯传动科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄开丽支付一次性伤残补助金差额11891元、一次性工伤医疗补助金差额5557.6元、一次性伤残就业补助金66370.95元；四、限被告东莞堤摩讯传动科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄开丽支付住院期间护理费1500元；五、限被告东莞堤摩讯传动科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄开丽支付医疗费4033.83元；六、驳回原告黄开丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告东莞堤摩讯传动科技有限公司负担5元。前述受理费，原告黄开丽已预交。如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 王 观二〇二〇年二月二十五日书记员 叶佩欣陈冠文附：相关法律条文《广东省工资支付条例》第四十八条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十六条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。第六十四条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。