河北省张北县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）冀0722民申3号 再审申请人:苟渊（案外人），男，1956年1月25日出生，汉族，现住河北省张家口市。 再审申请人：郭存财（案外人），男，1952年9月21日出生，汉族，现住河北省张家口市万全区。 再审申请人：王卫东（案外人），男，1959年5月4日出生，汉族，现住河北省张北县。 再审申请人：郭存河（案外人），男，1956年2月6日出生，汉族，现住河北省张家口市桥**。 再审申请人：郭建军（案外人），男，1976年11月21日出生，汉族，现住河北省张家口市桥**。 再审申请人：彭建荣（案外人），男，1971年8月1日出生，汉族，现住河北省张北县。 再审申请人：樊福（案外人），男，1963年8月3日出生，汉族，现住河北省尚义县。 被申请人：王文魁，男，1948年1月29日出生，汉族，现住河北省张北县。 委托诉讼代理人：李战军，张家口市桥西区健达法律服务所法律工作者。 被申请人：代文明，男，1952年12月4日出生，汉族，现住河北省张北县。 被申请人：张北县鹿源乳业有限责任公司，住所地河北省张北县二台镇波罗素村。 法定代表人，代文明，经理。 再审申请人苟渊、郭存财、王卫东、郭存河、郭建军、彭建荣、樊福因与被申请人王文魁、代文明、张北县鹿源乳业有限责任公司民间借贷纠纷一案，不服本院（2017）冀0722民初935号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 苟渊等七人申请再审称：一、再审请求：1、要求撤销河北省张北县人民法院（2017）冀0722民初935号民事判决；2、请求依法再审；3、诉讼费由被申请人负担。二、再审依据：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第八项“无诉讼行为能力人未经法定代表人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，应不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的。”三、事实和理由：1、张北县鹿源乳业有限责任公司成立于2001年3月29日，公司成立时，法定代表人为苟渊，股东为苟渊、郭存财、王卫东、代文明、彭建荣、郭建军、樊福、王秀、郭智、邢尚龙。公司成立后经营了两年，于2003年将公司承包给王卫东，王卫东承包至2008年3月10日，在王卫东承包期间公司的债权债务已全部结清。从2008年3月10日开始,将公司承包给代文明，为了慎重，公司召开了董事会形成了董事会决议，王卫东以法定代表人的身份与代文明签订了承包经营协议书，经营协议书约定，每年承包费为45万元。承包前甲方的债权债务由甲方承担，乙方承包期满终止协议时乙方发生的债权债务由乙方负责清理与甲方无关，该协议书还经张北县公证处进行了公正。我们以为，经过公正的法律文书应当具有法律效力，对双方当事人均有法律约束力，应当忠实履行各自的义务，但是，作为承包人代文明违反约定，将自己的债务转嫁与其他九名股东，实属不当。2、代文明承包张北县鹿源乳业有限责任公司期间，因其销售伪劣产品，于2010年7月11日被公安机关逮捕。2010年11月23日，张北县鹿源乳业有限责任公司被吊销营业执照，至此张北县鹿源乳业有限责任公司已不存在，公司资产由此转变为10名股东的按份共有资产。王文魁于2017年3月24日起诉张北县鹿源有限责任公司更属不当。因为此时张北县鹿源乳业有限责任公司的法人资格已消灭。3、代文明与王文魁之间是否存在债权债务关系，我们无须考证，假如代文明与王文魁真的存在债权债务关系，根据承包协议书，也应认定是代文明个人债务，而不是公司债务，应由代文明负责偿还。河北省张北县人民法院（2017）冀0722民初935号判决书第三页倒数第13行写明了“未入张北县鹿源乳业有限公司账目”。这就说明是代文明个人债务，而非张北县鹿源乳业有限公司的债务。4、河北省张北县人民法院在审理（2017）冀0722民初935号案时，10名股东没有1名知道也没有一名股东参加庭审，代文明作为公司法定代表人也没有参加庭审，法院就做出了判决，该判决是根据被申请人王文魁一方陈诉作出的，10名股东一直不知道该判决的内容，直到该判决在执行期间，法院拟拍卖张北县鹿源乳业有限责任公司的财产时才知道自己的财产权益受到了侵犯，为此，七名股东向张北县人民法院提起了执行异议申请，该申请经张北县人民法院审查，于2019年5月27日作出（2019）冀0722执异14号执行裁定书，驳回了苟渊、郭存财、王卫东、郭存河、郭建军、彭建荣、樊福的诉讼请求。我们在法定时间内向张家口市中级人民法院提起上诉，该案经张家口市中级人民法院开庭审理，于2019年10月15日驳回了上诉，维持了一审判决。现在我们的救济程序就剩下依据民事诉讼法解释第四百二十三条之规定向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。第四百二十三条“根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审”。请求张北县人民法院依据《最高人民法院关于受理审查民事再审申请案件的若干意见》第十五条第三项之规定进行裁定再审，并将七名申请人追加为有独立请求权的第三人参加诉讼。《最高人民法院关于受理审查民事申请再审案件的若干意见》第十五条“对于以下列事由申请再审，且根据当事人提交的申请材料足以确定再审事由成立的案件，人民法院可以进行裁定再审：（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼，或者应当参加诉讼的当事人因不能归责于本人或者其他诉讼代理人的事由未参加诉讼的；”又据全国法院民商事审判工作会议纪要第121条【必要共同诉讼漏列的当事人申请再审】民事诉讼法司法解释对必要共同诉讼漏列的当事人申请再审规定了两种不同的程序，（1）该当事人在执行程序中以案外人的身份提出异议被驳回的，根据民事诉讼法司法解释423条的规定，其可以在驳回异议裁定送达之日起6个月内向原审人民法院申请再审，请求张北县人民法院对河北省张北县人民法院（2017）冀0722民初935号决定再审。 被申请人王文魁【（2017）冀0722民初935号民间借贷纠纷一案原告】提交意见称：原审法院认定事实清楚，适用法律适当，程序合法。1、代文明作为法人代表为张北县鹿源乳业有限公司借款事实存在。2008年3月10日，代文明承包了张北县鹿源乳业有限公司，签订了承包协议，合法有效，代文明为法人代表。为开展业务发展生产，代文明找到答辩人让帮他找人准备贷款。答辩人找到出借款人，代文明于2008年5月20日收取借款人民币现金250000元。代文明以公司的名义写下借款条，并注明此款用于鹿源乳业公司投资，说明代文明为张北县鹿源乳业公司借款的事实，无可置疑，原审法院予以认可。2、张北县鹿源乳业有限公司应承担债务责任。一是代文明所写借款条，不是个人行为，是职务行为。张北县鹿源乳业有限公司于2001年成立。法定代表人因承包关系先后由苟渊、王卫东变更为代文明。代文明在承包公司期间，经营活动发生违法行为，受到法律的惩处。申请人以“公司的营业执照被吊销，代文明的法定代表人的资格已消灭”为由，认为所借款项是“代文明个人债务，而不是公司的债务，”应由代文明负责偿还。答辩人认为，代文明作为法定代表人履行的是职务行为，不是个人行为。二是公司的营业执照被吊销，但公司作为企业法人单位仍存在。依据公司法的相关规定，公司解散，关闭或撤销，对公司的财产应当组织清算，清算结束后制定清算报告，经相关机构确认后，报公司登记机关，申请注销公司登记，公司法人单位终止。本案并未注销，公司营业执照被吊销，公司企业法人仍然存在。《中华人民共和国公司法》第三条规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”据此，公司应对法人代表的职务行为承担责任。原审法院判令张北县鹿源乳业有限公司偿还债务，有法可依。三是张北县鹿源乳业有限公司设立时，其国有土地使用权证及车间、办公用房所有权证，均在该公司的名下，公司对土地、房屋拥有使用权和所有权。而代文明以公司名义向答辩人借款，答辩人起诉公司偿还借款天经地义，并非不当。3、原审法院审理本案程序合法。再审申请人讲，原审法院审理本案“10名股东没有1名股东代表参加庭审”还讲“代文明为法定代表人也没有参加庭审，法院就做出了判决。”答辩人认为此说法，不客观、不真实。一是原审法院审理时，因股东不是当事人，当然不会通知股东参加，且股东也未申请参加诉讼活动，没有参加理所当然。二是代文明没有参加，法庭为此登门询问代文明，并做了询问笔录在案，且代文明委托律师邢建军和代文明的妻子曹凤花二人出庭参加诉讼，法庭审理程序合法。 综上，原审法院审理本案，秉公执法，认定事实清楚，适用法律适当，程序合法。故请法院对再审申请人再审申请，予以驳回，维持原审判决。 被申请人代文明【（2017）冀0722民初935号民间借贷纠纷一案被告】提交意见称：2008年3月初，其承包张北县鹿源乳业公司后，当天王文魁急匆匆的找到我说要入股，我说不要干股，只有和我合作承包，第二天说投资款打过了，我便去农行营业厅查账，王文魁找我写手续，我就用农行的纸笔写了收条，内容是“收条，收到王文魁的投资款，20万，贰拾万元。”我和王文魁就没有借贷关系。 被申请人张北县鹿源乳业有限公司未提交意见。 本院经审查认为，首先，案外人苟渊等七名申请人不服本院于2017年12月24日作出的（2017）冀0722民初935号民事判决，请求提起再审，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第八项的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条“当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(八)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的。”该条是符合上述情形的当事人申请再审的规定，即苟渊等七名申请人必须是（2017）冀0722民初935号民间借贷纠纷一案的当事人。因苟渊等七名申请人不是（2017）冀0722民初935号民间借贷纠纷一案的当事人，故其不能适用该规定申请再审。苟渊等七名申请人属张北县鹿源乳业有限公司股东，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第六十四条规定，“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人，未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十条“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。”的规定，因张北县鹿源乳业有限公司至今未注销，故苟渊等七名申请人不能以股东为当事人参加本案诉讼。 其次,本院作出的（2017）冀0722民初935号民事判决,其判决内容没有损害了申请人的民事权益。（2017）冀0722民初935号民事判决：“一、张北县鹿源乳业有限责任公司偿还原告王文魁借款20万元，于判决生效20日内付清；二、驳回原告王文魁的其他诉讼请求。”该判决确认的是原告王文魁与代文明、被告张北县鹿源乳业有限责任公司的债权、债务关系，判决书的内容没有涉及申请人（案外人）的财产。苟渊等七名申请人虽是张北县鹿源乳业有限责任公司的股东，但有限责任公司有独立的法人财产，以其全部财产对公司的债务承担责任，即公司财产在公司未清偿完债务前，不能认为公司的财产就是股东的财产。因此，申请人申请对（2017）冀0722民初935号民间借贷纠纷一案提起再审理由不符合《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四百二十三条“根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。”的规定。 第三，申请人苟渊等七人不属于（2017）冀0722民初935号民间借贷纠纷一案中必须共同进行诉讼的当事人。必须共同进行诉讼的当事人，即当事人一方或双方为两人以上，诉讼标的是共同的，人民法院必需合并审理的诉讼。（2017）冀0722民初935号民间借贷一案审理的是原告王文魁与代文明、被告张北县鹿源乳业有限责任公司的债权、债务关系，在该案中，申请人苟渊等七名案外人与张北县鹿源乳业有限责任公司不具有共同的诉讼标的。苟渊等七名申请人虽是张北县鹿源乳业有限责任公司的股东，但根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”第一百八十六条“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。”的规定，在公司未注销，债务未清偿完毕的情况下，申请人认为，张北县鹿源乳业有限责任公司被吊销营业执照后，公司资产转变为股东按份共有资产的主张不能成立。申请人苟渊等七人不能以《全国法院民商事审判工作会议纪要》第一百二十一条关于必要共同诉讼漏列的当事人申请再审的规定为由，对（2017）冀0722民初935号民间借贷纠纷一案提起再审。 综上,申请人苟渊等七人请求对本院作出的（2017）冀0722民初935号民间借贷纠纷一案提起再审，其再审事由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回苟渊、郭存财、王卫东、郭存河、郭建军、彭建荣、樊福的再审申请。 审 判 长  郭年顺 审 判 员  史海珍 人民陪审员  刘志贵 二〇二〇年二月二十日 书 记 员  杨建春 相关法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。