山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁17民终4078号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地：汕头市龙湖区韩江路**怡景大厦**，统一社会信用代码91440500749957170M。 负责人：曹远。 委托诉讼代理人：于统帅，山东两仪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵莎，山东两仪律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王某，女，2015年1月30日出生，汉族，儿童，住郓城县。 法定代理人：韩某，女，1989年5月18日出生，汉族，农民，住郓城县，系被上诉人王某之母。 被上诉人（原审被告）：梁山超越汽贸有限公司，住所，住所地山东省济宁市梁山县拳铺镇郭楼村北社会信用代码91370832328513109W。 法定代表人：孙本秋，经理。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所，住所地山东省济宁市光河路**社会信用代码91370800865949143E。 负责人：李立辉，总经理。 委托诉讼代理人：杨凤文，山东宏易律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吴同德，男，1964年1月13日出生，汉族，农民，住梁山县。 被上诉人（原审被告）：龙口龙新运贸有限公司，住所地，住所地烟台市龙口市徐福街道冯高后村会信用代码：91370681MA3C74LG7D。 原审被告：刘海东，男，1977年1月2日出生，汉族，农民，住梁山县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人王某、梁山超越汽贸有限公司、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称人保财险公司）、吴同德、龙口龙新运贸有限公司、原审被告刘海东机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2019）鲁1725民初3041号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人平安财险公司上诉请求：1.依法改判扣减多判决由上诉人承担的赔偿10000元；2.上诉费由被告承担。事实和理由：1.一审时被上诉人龙口龙新运贸有限公司缺席，未查明挂车是否承保商业险，有可能遗漏当事人。2.保险合同约定了应当扣除非医保用药，且在标的车承担事故主要责任时，按照70%承担赔偿责任。本案原告监护人存在重大过错，一审法院认定我司承担85%的责任，该比例明显过高，显失公平。综上所述，请求二审法院依法查清事实，确定适当比例，依法改判。 被上诉人王某辩称，一审判决按照85%的比例判决并无不当，并不存在多判一万元的情况。 被上诉人人保财险公司辩称，对本次事故无异议，且已按照一审判决支付赔偿款，其他损失也已赔付王某，对于超出交强险部分，被上诉人认为一审判决明显过高，二审应予纠正。 被上诉人梁山超越汽贸有限公司、吴同德、龙口龙新运贸有限公司、原审被告刘海东未答辩。 被上诉人王某向一审法院起诉请求：要求六被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费共计92457.34元。事实和理由：2019年5月10日13时05分许，被告刘海东驾驶鲁ＨＢＷ0**重型半挂牵引车鲁Ｆ××××挂重型自卸半挂车沿省道338线行驶至105ＫＭ＋10Ｍ（省道338线与陈坡幸福街路口）处，与原告发生交通事故，造成原告受伤。经交警部门事故认定，被告刘海东承担主要责任，原告承担次要责任。该事故车辆在被告人保财险公司投保了交强险，在被告平安财险公司投保了商业险；鲁ＨＢＷ0**重型半挂牵引车登记所有人为被告梁山超越汽贸有限公司，鲁Ｆ××××挂重型自卸半挂车登记所有人为龙口龙新运贸有限公司。事故发生后原告在省立医院西院住院治疗。 一审法院认定事实：2019年5月10日13时05分许，被告刘海东驾驶鲁ＨＢＷ0**重型半挂牵引车鲁Ｆ××××挂重型自卸半挂车沿省道338线行驶至105ＫＭ＋10Ｍ（省道338线与陈坡幸福街路口）处，与原告王某（行人）发生交通事故，造成原告受伤。经交警部门事故认定，被告刘海东承担主要责任，原告承担次要责任。原告受伤后在郓城县诚信医院进行急救后，便用救护车转往山东省立医院西院救治，在该院住院治疗20天。事故车辆实际车主为吴同德，刘海东受吴同德雇佣驾驶事故车辆。鲁ＨＢＷ0**重型半挂牵引车登记所有人为梁山超越汽贸有限公司，系挂靠经营；鲁Ｆ××××挂重型自卸半挂车登记所有人为龙口龙新运贸有限公司。事故车辆在被告人保财险公司投保了交强险，在被告平安保险公司投保了商业险（其中机动车第三者责任险保额为100万元），事故发生在保险期内。 一审法院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中的交通事故经认定被告刘海东负主要责任，事故车辆投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内，故保险公司应在其承保的限额范围内先行赔偿，即由人保财险公司首先在交强险限额内承担1万元的损失，不足部分再由平安财险公司在商业三者险限额内予以承担。原告主张商业险按照90%的比例承担责任，根据本案事故的发生、责任认定及受伤者的具体情况，酌定平安财险公司按85%的比例承担以上赔偿责任。原告王某的损失为：1、医疗费：96798.00元（山东省立医院）＋3221.27元（郓城县诚信医院）＝100019.27元；2、住院伙食补助费：80元／天×20天＝1600元。两项共计101619.27元。被告平安财险公司关于非医保用药不属于商业保险赔偿范围、以及主要责任按照百分之七十的比例予以理赔的辩解，并未提供相关的证据予以支持，对该辩解不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告王某医疗费1万元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告王某医疗费、住院伙食补助费共计77876.38元；三、驳回原告王某其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人与被上诉人各方都没有提交新证据，经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，交警部门对涉案交通事故出具道路交通事故认定书,认定原审被告刘海东承担主要责任，被上诉人王某承担次要责任。被上诉人王某因涉案事故造成损害，依法应当得到赔偿。涉案事故车辆鲁ＨＢＷ0**重型半挂牵引车登记所有人为梁山超越汽贸有限公司；鲁Ｆ××××挂重型自卸半挂车登记所有人为龙口龙新运贸有限公司。该事故车辆在被上诉人人保财险公司投保了交强险，在上诉人平安财险公司投保了商业险（其中机动车第三者责任险保额为100万元）。本案事故发生在保险期间内，上诉人平安财险公司在承保范围内应承担赔偿责任。上诉人平安财险公司上诉称，一审时被上诉人龙口龙新运贸有限公司缺席，未查明挂车是否承保商业险，有可能遗漏当事人。经审查，事故车辆实际车主为吴同德，刘海东受吴同德雇佣驾驶事故车辆，该车辆在上诉人处投保了商业险，被上诉人龙口龙新运贸有限公司是否出庭，不影响上诉人平安财险公司赔偿责任的承担。故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采信。上诉人平安财险公司上诉称，一审判决上诉人按照85%的比例承担责任明显过高，显失公平，经审查，一审法院根据案件审理查明的事实、交警部门责任认定刘海东承担事故的主要责任，依据相关法律规定，酌定上诉人按照85%的比例承担赔偿责任并无不当。故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采信。上诉人平安财险公司上诉称保险合同约定了应当扣除非医保用药，且在标的车承担事故主要责任时，应当按照70%承担赔偿责任。经审查，上诉人在一、二审期间均未能提交证据证明非医保用药不属于商业保险赔偿范围，亦未能提交证据证实王某在治疗中存在非医保用药的品名、数额等，本院不予支持。故上诉人的该上诉理由不能成立，本院依法不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 强 审 判 员  于 莉 审 判 员  王英超 二〇二〇年二月二十日 法官助理  周智莹 书 记 员  辛 彬