四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1902民初3549号 原告（反诉被告）：绵阳华兴电梯有限公司，住所地：四川省绵阳市涪城区长虹大道南段**东圣清华园。 法定代表人：韩明铭，该公司执行董事。 委托诉讼代理人（特别授权）：韩兵，四川平戈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李洋，四川平戈律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：巴中市华兴建筑有限公司，住，住所地：四川省巴中市巴州镇草坝街**/div> 法定代表人：苟中林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒲毅，四川巴蜀律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：何家奎，男，汉族，生于1970年6月5日，住四川省巴中市巴州区。 原告（反诉被告）绵阳华兴电梯有限公司（以下简称绵阳华兴）与被告（反诉原告）巴中市华兴建筑有限公司（以下简称巴中华兴）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）绵阳华兴法定代表人韩明铭之委托诉讼代理人韩兵、李洋，被告（反诉原告）巴中华兴法定代表人苟中林之委托诉讼代理人蒲毅、何家奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）绵阳华兴向本院提出诉讼请求：1、判令巴中华兴立即支付绵阳华兴设备款、安装款857507.15元，并支付以857507.15元为本金，以周息0.5%为利率，从起诉之日起计算至付清之日止的利息；2、向原告支付为主张权利产生的律师代理费90000元；3、诉讼费、保全费由被告承担。 事实及理由：2017年6月19日，原告与被告签订了《设备销售合同》，约定被告向原告购买电梯20台，设备总价为6219736元。付款时间为签订合同后3天内，支付设备总价5%的定金，即310986.8元；电梯排产前3天内支付设备总价的25%，即1554934元；电梯工程出货期届满的20天前，支付设备总价的60%；余下的设备款621973.6元，设备到达工地验收确认后支付。合同同时约定违约金的计算方法，即每延误一周（不足一周按一周计），违约金为延误部分的0.5%。合同签订后，被告分别于2017年6月30日和2017年3月26日，向原告支付了20台电梯定金310986.8元（其中包含现已到货并安装的16台电梯定金251028.2元）。截止目前，按被告的要求，已到货电梯16台，被告应付原告16台电梯设备款5020564元，合同中的L1、L2、L3、L4号电梯尚未安排生产。2017年6月22日，原告与被告签订了《设备安装合同》，约定由原告承揽安装上述电梯，安装总价为1408300元；合同同时约定违约金的计算方法，即每延误一周，违约金为延误部分的0.5%。除未安装的电梯外，被告应付原告的安装款1149500元。被告应付原告6170064元，扣减已支付5312556.85元，尚欠857507.15元没有支付。 被告（反诉原告）辩称：1、原告起诉下欠金额不实，即便按原告诉称的16台电梯应付款6170064元减去已付的5372515.45元后，并不等于原告诉请金额，但该金额并未经财务对账结算，故原告诉请金额不成立；2、即便已付款与应付款折抵后有余额，但按照双方签订的设备供应及安装合同4.2条约定应留5%的质保金，对货款部分45%要经验收才支付，事实上华兴已经超付，不存在违约，也存在利息及违约金、诉讼费；3、原告主张律师费9万元，是原告为了自身利益所产生的费用，也超出了律师费的国家收费标准，原告应当自付。 反诉原告（被告）巴中华兴向本院提出如下反诉请求：1、由反诉被告提供给我公司设备销售和安装的增值税专用发票、建筑安装税务发票；2、由反诉被告给我公司提（移）交电梯安装施工和验收资料，并按约定支付违约金2288410.8元；3、由反诉被告履行电梯维修保养义务，并按300元/月/部（台）承担电梯维保费57600元至维保期满为止；3、本案反诉费由反诉被告承担。 事实与理由：由我公司承建的巴中兴文经济开发区安康路东侧“比弗利山庄”项目，需购买和安装电梯，经我公司与反诉被告商定后，签订了《设备销售合同》和《设备安装合同》，其中：《设备销售合同》4.5条约定在货物发运后一周内由乙方(反诉被告)给甲方（我公司）开具发票，《设备安装合同》约定乙方每次收到款项后，应向甲方出具一份合法的税务发票（建筑安装发票），同时6.1条约定乙方提供从质量技术监督部门验收合格之日起12个月的免费维修保养期，以及7.4条约定乙方在当地技术监督局签署的验收合格报告之日起10日内，向甲方移交设备和全部资料，乙方反诉被告应当向甲方支付逾期违约金，违约金的计算方式是延误一周按照合同金额的0.5%计算，最高不得超过延误部分合同金额的5%；如果延误超过十周，甲方有权解除合同，违约方应向对方赔偿合同总价30%的违约金等内容。反诉被告承担的“比弗利山庄”16台电梯的安装工程，于2020年3月30日，经巴中特种设备监督检验所验收合格，现已经投入使用。按照上述合同约定，反诉被告应自验收合格之日起10日内移交全部资料，并随即承担12个月免费维修保养义务和提供收到款项后的合法税票，加之现电梯运行中多次出现故障，我公司多次通知反诉被告，反诉被告未履行上述职责。反诉原告提出前述反诉请求。 反诉被告（原告）绵阳华兴辩称：1、反诉请求没有事实和法律依据，请求予以驳回；销售合同和安装合同约定，巴中华兴应当先付款，绵阳华兴已开据大部分发票，剩下税务发票在巴中华兴付款后提供；2、绵阳华兴已经向巴中华兴移交了电梯相关资料，巴中华兴出具了收据;3、即使绵阳华兴存在违约责任，也仅是针对安装合同承担责任，而安装总金额仅有100多万元，但巴中华兴计算出220多万元违约金与事实不符，巴中华兴主张违约金条款是在单方解除合同的违约金计算方式，本案双方合同并未解除;4、绵阳华兴同意履行维保义务，但是应当由巴中华兴先付款。根据安装合同约定绵阳华兴在收到第二次付款后正式向巴中华兴交付设备并履行维保义务，但至今未付，故绵阳华兴履行维保义务条件未成就。 经审理查明：2017年6月19日，绵阳华兴（乙方）与巴中华兴（甲方）签订《设备销售合同》，约定：1、绵阳华兴向巴中华兴承建的巴中市兴文经济开发区安康路东侧比弗利山庄工程项目出售电梯20台；2、根据甲方需要，甲方可以选择分批次提货、分批次付款；3、付款方式：甲方应当在合同签订3日内支付乙方相当于设备总价百分之五的定金即310986.8元；甲方应当在排产前3天支付给乙方相当于设备总价百分之二十五（25%）的设备款1554934元；在最终工厂出货期届满的20天之前支付乙方设备款的60%即3731841.6元；剩余10%设备款即621973.6元，待设备到达工地验收确认后支付；4、违约责任：任何一方单方解除合同，应当向对方赔偿相当于被解除部分合同总价30%的违约金；除因不可抗力外，甲方未按照合同约定付款，应向乙方支付逾期违约金，乙方未能提交设备，应向甲方承担违约金，每延误一周（不足一周按一周计算），违约金按照延误部分合同金额的0.5%计算，违约金的最高金额不能超过延误部分合同总金额的5%，拖延超过10周，守约方有权视为违约方单方解除合同。 2017年6月22日，巴中华兴和绵阳华兴签订《设备安装合同》，约定由绵阳华兴承担上述合同约定的20台电梯的安装任务；安装工程总价为1408300元；巴中华兴应当在安装进场后十日内支付合同总价50%即704150元的安装费；在质量技术监督部门验收合格之日后10日内支付第二笔款633735元（总价的45%）；剩余5%为质保金，质保期为一年;迟延付款的违约责任与销售合同约定一致，同时约定绵阳华兴未按照合同约定的时间移交设备和全部资料，应当向巴中华兴支付逾期违约金，每延误一周，按照延误部分合同金额的0.5%计算违约金，其违约金的金额最高不得超过延误部分合同金额的5%…… 合同签订后，绵阳华兴分批次向巴中华兴供应电梯16台，剩余4台因工程建设进程原因暂未提供。同时绵阳华兴对16台电梯进行安装。2020年3月31日，巴中市特种设备监督检验所出具《有机房电引驱动电梯监督检验报告》，载明绵阳华兴安装的16台电梯检验合格。2020年4月3日，巴中华兴负责人何家奎出具《收条》，载明收到绵阳华兴“比弗利项目”6#-11#楼电梯共16份检验报告。2020年4月15日，何家奎再次出具《收条》，载明收到绵阳华兴电梯安装“比弗利”6#-11#楼电梯16部的注册登记证、使用标志各16份。巴中华兴在合同签订后至2020年4月，分批次向绵阳华兴支付了5372515.45元。审理中，绵阳华兴与巴中华兴均不能分清已付款中哪些付款属于电梯购销款，哪些付款属于电梯安装款。绵阳华兴单方认为电梯购销款已支付完毕，巴中华兴认为付款是根据工程进度，两份合同一起在付款。巴中华兴与绵阳华兴当庭确认16台电梯销售款为5020564元、安装款为1149500元。 绵阳华兴于2020年4月14日出具《委托付款函》一份，载明公司委托巴中华兴代支赵清华电梯安装款35万元，同意在支付电梯安装工程款第二次付款中扣除。赵兴华经过巴中华兴在巴中中润实业集团有限公司购房一套，购房款抵扣巴中华兴的工程该款。绵阳华兴辩称委托付款属实，但是因为巴中华兴要求，绵阳华兴为了获取工程款而出具的委托，但绵阳华兴已于2020年4月16日，出具撤销委托付款通知，并于2020年4月17日邮寄送达给巴中华兴负责人何家奎。 另查明，绵阳华兴于2019年12月19日，出具《承诺书》，承诺巴中华兴支付25万元，保证在2019年12月31日前完成所有电梯调试验收工作并取得验收合格报告，移交全部资料给巴中华兴。另，绵阳华兴已经向巴中华兴开具了第一期的全部发票，第二期已开具4853842元的税务发票。 绵阳华兴提交《民事委托代理合同》和收据各一份，拟证明，绵阳华兴已支付四川平戈律师事务所律师费90000元。 巴中华兴提供《建设工程文件归档规范》GB/T50328-2019、建筑工程是施工质量验收统一标准》GB50-2013、巴中市房屋建筑工程档案归档资料目录要有电梯安装应当提供备案资料要求。 审理中，经巴中华兴申请，本院委托南充恒瑞检测有限公司对案涉工程的必要的归档验收资料内容进行鉴定。该鉴定机构出具《司法鉴定报告》，载明，按照巴中市房屋建筑工程档案归档资料目录要求的归档资料为：1、电梯分部工程质量验收记录；2、电梯安装工程设备进场分项工程质量验收记录；3、电梯安装工程设备进场质量验收记录；4、电梯安装工程土建交接分项工程质量验收记录；5、电梯工程土建交接质量验收记录；6、电梯驱动主机安装分项工程质量验收记录；7、曳引式或强制式电梯驱动主机安装工程质量验收记录；8、电梯导轨安装分项工程质量验收记录；9、曳引式或强制式电梯导轨安装工程质量验收记录；10、电梯门系统安装分项工程质量验收记录；11、电力驱动的曳引式或强制式电梯及液压电梯门系统安装工程质量验收记录；12、电梯轿厢及对重安装分项工程质量验收记录；13、电力驱动的曳引式或强制式电梯及液压电梯轿厢及对重安装工程质量咽喉记录；14、电梯安全部件安装分项工程质量验收记录；15、电力驱动的曳引式或强制式电梯及液压电梯安全部件安装工程质量验收记录；16、电梯悬挂装置安装分项工程质量验收记录；17、电梯悬挂装置、随行电缆、补偿装置安装工程质量验收记录；18、电梯电气装置安装分项工程质量验收记录；19、电梯电气装置安装工程质量验收记录；20、电梯整机安装分项工程质量验收记录；21、曳引式或强制式电梯整机安装工程质量验收记录；22、电梯合格证；23、电梯施工自检报告；24、电梯监督检验报告；25、电梯公司资质。同时鉴定报告还依据国家规范、标准对归档资料的内容予以明确。巴中华兴已垫付鉴定费25000元。绵阳华兴认为鉴定机构只有质量鉴定资质，没有案涉项目内容鉴定资质，且鉴定报告的内容与诉请无关，同时归档资料属于施工单位应当提供的归档资料，与施工单位无关。 巴中华兴提交一份《关于比弗利山庄委派电梯维保人员一事的工作联系函》，系巴中市中润物业管理有限公司于2020年5月6日出具，载明因电梯于2020年2月投入使用以来，电梯出现故障无人维修，请贵司催促联系电梯维保单位安排专人维修电梯，否则三个工作日后，我公司将按照300元/月/部，共计57600元/年，向贵司收取电梯维保费。随后，巴中华兴与巴中市中润实业集团有限公司共同函告绵阳华兴要求对电梯进行维保并移交全部资料和提供已收款项的发票。巴中市中润物业管理有限公司于2020年8月13日出具《证明》，证明该物业公司聘请重庆鑫链鑫机电工程股份有限公司参与电梯维保，每月共支付5000元的维保费（16台×333元/月=5328元，折合5000元）。 上述事实，有绵阳华兴提供的原、被告身份信息、设备销售合同、安装合同、监督检验报告、收条、注册登记证及检验合格证、对账单，有巴中华兴提供的销售合同、安装合同、中润物业复函、账户交易明细，电梯款和安装款支付凭证等证据及本案庭审笔录在卷佐证，本案事实清楚、证据充分，足以认定。 本院认为，巴中华兴与绵阳华兴分别签订的《设备销售合同》和《设备安装合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，依法认定有效。合同双方当事人均应当履行合同约定义务，并享有合同权利。本案绵阳华兴依据合同约定向巴中华兴履行了电梯的销售和安装义务，已经取得了验收合格证明，交付使用。绵阳华兴有权主张巴中华兴承担合同付款义务。根据双方确认的巴中华兴应支付绵阳华兴电梯销售和安装款合计6170064元，扣减已经支付5372515.45元，下欠797548.55元。审理中，巴中华兴提出绵阳华兴于2020年4月14日出具《委托付款函》，委托巴中华兴代支赵清华35万元的电梯安装款，巴中华兴提供一份赵清华于4月15日与巴中中润实业集团有限公司签订的商品房买卖合同和收款，并注明抵付工程款。虽然绵阳华兴于4月17日向巴中华兴出具撤销委托付款，但是在撤销之前已经履行委托付款事宜，故不能实现撤销的效果。该款应当在巴中华兴应付绵阳华兴的安装工程款中予以扣减。同时安装合同约定，应当保留5%的质保金，因本案绵阳华兴于2020年3月31日才取得检验合格证明，根据合同约定，质保期为1年，现未达到质保金，故5%的质保金未达到付款条件，应当在绵阳华兴主张的工程款中予以扣留。质保金的金额为安装费1149500元×5%=57475元。因此巴中华兴欠付绵阳华兴的销售款和安装款共计为390073.55元。绵阳华兴的该项诉请予以支持。巴中华兴逾期付款，绵阳华兴有权主张资金利息，合同尚未约定资金利息，绵阳华兴按照违约金的计算方式计算资金利息于法无据，本院酌定按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金利息，绵阳华兴公司主张从起诉之日起计算利息，本院予以支持。 本案的争议焦点为：绵阳华兴和巴中华兴在合同履行过程中是否存在违约事实的问题。绵阳华兴认为巴中华兴存在迟延付款的事实。本院认为：《设备销售合同》虽然约定了付款条件和时间节点，但同时约定分批次提货、分批次付款，《设备安装合同》约定安装费是根据安装设备数量进行计价和付款。巴中华兴与绵阳华兴均确认案涉电梯的供货实行分批次供货，分批次进行安装，双方均未举证证明，供货时间和安装的时间，因此不能认定绵阳华兴迟延履行合同，同时也不能认定巴中华兴迟延付款的事实。故对双方主张对方的前述违约事实不予确认。巴中华兴认为绵阳华兴未按照安装合同约定提供维保服务，该事实绵阳华兴予以确认，绵阳华兴以巴中华兴未及时支付安装费为由拒绝履行维保义务。本院认为，履行维保义务和迟延付款是两个事实，绵阳华兴不能以此抗辩履行维保义务，故绵阳华兴未履行维保义务，对巴中华兴构成违约，应当承担违约责任。巴中华兴有权主张绵阳华兴承担维保费用。案涉电梯已经交付业主使用，必然发生维保费用，巴中市中润物业管理有限公司出具证明和转款记录，证明巴中市中润物业管理有限公司支出维保费用每月5000元属实，巴中华兴主张绵阳华兴按照每台电梯300元/月承担维保费用，依法予以支持。因为合同约定维保期限为12个月，但根据绵阳华兴取得验收合格后至今未满12个月，加之绵阳华兴同意继续履行维保义务，故绵阳华兴履行维保义务的可能性存在，本案计算绵阳华兴承担维保费用的期间，应当自验收合格后即2020年4月1日起计算至本案作出判决即2021年1月31日为止，其后的费用没有实际发生，本案不予处理。绵阳华兴如未履行后续的维保义务，巴中华兴可另行主张。绵阳华兴应当支付巴中华兴维保费300元/月×16台×10个月=48000元。巴中华兴主张绵阳华兴未提供建筑安装费发票和销售增值税发票，本院认为，合同约定绵阳华兴在每次收款后应当提供发票，本案巴中华兴付款5372515.45元，绵阳华兴已经提供4853842元的税务发票，尚有518673.45元的已付款未提供税务发票，因此巴中华兴主张绵阳华兴提供设备销售和安装的增值税、建筑安装税务发票予以支持。关于验收资料的问题。本院认为，绵阳华兴虽然向巴中华兴提供电梯检验报告和注册登记证、使用标志，但合同约定的移交设备和全部资料。巴中华兴与绵阳华兴对案涉工程应当提交哪些资料双方发生争议，巴中华兴提供巴中市房屋建筑工程档案归档资料目录要求，电梯施工单位应当提交的归档资料，绵阳华兴予以否认，故巴中华兴向本院提出鉴定申请，本院委托了鉴定，已经出具司法鉴定意见，虽然绵阳华兴提出异议，其异议理由不成立，同时绵阳华兴也没有证据证明已经提供完整的归档资料，因此本院对鉴定意见的三性予以采信。绵阳华兴应当按照鉴定意见要求的内容提供归档资料，本院对巴中华兴的此项反诉请求予以支持。绵阳华兴未按照相关法律规范要求提供验收资料，对巴中华兴构成违约，应当向巴中华兴承担违约责任。虽然合同约定违约金计算方式，巴中华兴主张按照视为绵阳华兴单方解除合同按照销售和安装合同总金额的30%计算违约金与约定不符，合同约定的违约金最高不得超过延误部分合同金额的5%。因此，本结合巴中华兴迟延付款的金额，酌定认定违约金2万元。鉴定费25000元，因绵阳华兴未提供归档资料所导致，因此该鉴定费由绵阳华兴承担。 绵阳华兴主张律师费，虽然合同约定律师费由败诉方承担，但是本案绵阳华兴在履行合同存在违约行为，其责任应当由绵阳华兴承担，故对绵阳华兴主张律师费的诉请，依法不予支持。绵阳华兴主张保全费，未提供保全费的依据，依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告（反诉原告）巴中市华兴建筑有限公司在本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）绵阳华兴电梯有限公司电梯销售和安装款390073.55元及资金利息（资金利息计算方式：以390073.55元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，从2020年7月9日起计算至付清之日止）； 二、由反诉被告（原告）绵阳华兴电梯有限公司向反诉原告（被告）巴中市华兴建筑有限公司在本判决生效后十日内提供金额为518673.45元增值税、建安税发票； 三、由反诉被告（原告）绵阳华兴电梯有限公司向反诉原告（被告）巴中市华兴建筑有限公司在本判决生效后十日内提供归档资料（归档资料内容为：1、电梯分部工程质量验收记录；2、电梯安装工程设备进场分项工程质量验收记录；3、电梯安装工程设备进场质量验收记录；4、电梯安装工程土建交接分项工程质量验收记录；5、电梯工程土建交接质量验收记录；6、电梯驱动主机安装分项工程质量验收记录；7、曳引式或强制式电梯驱动主机安装工程质量验收记录；8、电梯导轨安装分项工程质量验收记录；9、曳引式或强制式电梯导轨安装工程质量验收记录；10、电梯门系统安装分项工程质量验收记录；11、电力驱动的曳引式或强制式电梯及液压电梯门系统安装工程质量验收记录；12、电梯轿厢及对重安装分项工程质量验收记录；13、电力驱动的曳引式或强制式电梯及液压电梯轿厢及对重安装工程质量咽喉记录；14、电梯安全部件安装分项工程质量验收记录；15、电力驱动的曳引式或强制式电梯及液压电梯安全部件安装工程质量验收记录；16、电梯悬挂装置安装分项工程质量验收记录；17、电梯悬挂装置、随行电缆、补偿装置安装工程质量验收记录；18、电梯电气装置安装分项工程质量验收记录；19、电梯电气装置安装工程质量验收记录；20、电梯整机安装分项工程质量验收记录；21、曳引式或强制式电梯整机安装工程质量验收记录；22、电梯合格证；23、电梯施工自检报告；24、电梯监督检验报告；25、电梯公司资质）； 四、由反诉被告（原告）绵阳华兴电梯有限公司向反诉原告（被告）巴中市华兴建筑有限公司在本判决生效后十日内支付违约金20000元； 五、由反诉被告（原告）绵阳华兴电梯有限公司向反诉原告（被告）巴中市华兴建筑有限公司在本判决生效后十日内支付维保费用48000元； 六、驳回原告（反诉被告）绵阳华兴电梯有限公司本诉的其他诉讼请求； 七、驳回反诉原告（被告）巴中市华兴建筑有限公司反诉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费12375元，由巴中市华兴建筑有限公司负担7300元，绵阳华兴电梯有限公司负担5076元。反诉案件受理费25860元，由绵阳华兴电梯有限公司负担5860元，巴中市华兴建筑有限公司负担20000元。鉴定费25000元，由绵阳华兴电梯有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  杨培林 人民陪审员  刘远芳 人民陪审员  李 红 二〇二〇年二月二日 书 记 员  杨成正