贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民初5126号 原告：周志友，男，1974年9月14日出生，汉族，住贵州省息烽县。 原告：赵军，男，1963年1月29日出生，白族，住贵州省黔西县。 二原告委托诉讼代理人：李林，大方县中心法律服务所法律工作者。 被告：大方县对江镇人民政府，住所地：贵州省大方县对江镇高店街上。 法定代表人：彭红鹰，该镇镇长。 委托诉讼代理人：李宇，该镇副镇长。 被告：贵州三星建设有限责任公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州天柱县凤城镇凤山路九栋一号。统一社会信用代码：915226272160504533。 法定代表人：叶长明，该公司经理。 委托诉讼代理人：周厚可，贵州藏拙律师事务所律师。 被告：吴学义，男，1962年11月30日出生，汉族，住贵州省黔西县。 原告周志友、赵军与被告大方县对江镇人民政府（以下简称对江镇政府）、贵州三星建设有限责任公司（原天柱县三星建筑安装水电工程有限责任公司，以下简称三星公司）、建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月12日作出（2018）黔0521民初4765号民事判决，被告三星公司不服该判决，向毕节市中级人民法院提起上诉。毕节市中级人民法院于2019年6月24日作出（2019）黔05民终2211号民事裁定，发回重审。本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序于2019年11月19日公开开庭进行了审理。庭审中，被告三星公司申请追加吴学义为被告参加诉讼。后本院分别于2019年12月10日、2020年1月15日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。各方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周志友、赵军向本院提出诉讼请求：一、判决被告三星公司、吴学义连带支付原告工程款2697560.00元；二、判决被告对江镇政府在应支付给被告三星公司的工程款中直接支付工程款2697560.00元给原告；三、案件受理费由被告承担。事实和理由：2015年初，被告对江镇政府需修建大方县对江镇（原高店乡）生态移民安置房，将工程发包给被告三星公司，被告三星公司设立天柱县三星建筑安装水电工程有限公司大方县对江镇生态移民安置房建设项目部（以下简称三星公司项目部）。2015年11月25日，三星公司项目部与原告签订《建设工程施工合同》，将该工程中大部分房屋及建筑分包给原告承建。合同签订后，原告进行了施工，至2017年年底，原告共建设房屋34栋，并经三星公司项目部负责人吴学义验收。2018年1月5日，三星公司项目部向原告出具欠条，共计欠原告人工、材料费2697560.00元。欠条出具至今，被告三星公司及三星公司项目部拒不支付原告欠款。根据《中华人民共和国合同法》第八第二款“依法成立的合同，受法律保护”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，被告对江镇政府应在欠付工程款的范围内直接支付原告的人工、材料费2697560.00元。2019年11月25日，被告对江镇政府与三星公司形成会议纪要，对工程款的给付达成一致意见，分别于2019年12月25日、2020年1月23日拨付工程款，三星公司11月24日承诺在政府付款后将原告方的工程款给付原告方。 被告三星公司辩称，１、我公司仅仅是本案真正的老板吴学义挂靠的公司，真正的老板是吴学义，我公司只是收取1个点的费用。因此，真正拖欠款项的人是吴学义，三星公司作为受益人仅仅是在受益的管理费范围内承担责任。2、我方申请追加吴学义作为本案被告参加诉讼，理由为：原告所做的工程是吴学义以项目部的名义发包分给原告方，发包期间的一切事宜均是吴学义经手的，我公司并不了解情况，吴学义才是本案应当承担责任的主体。3、原告要求支付工程款270万元的条件不成就。根据判决书查明的事实及原告提供的欠条可知双方应当以最终结算为准，至今工程没有进行结算。因此，我方认为原告的诉讼请求条件不成就，不应得到支持。 被告吴学义辩称，工程款没有原告起诉的那么多，政府要求查看还欠多少工程款，他们好让县政府拨款，就估计了一个数，打给原告方，当时房子还没有验收和结算。门窗部分是我做的，费用为346392元，该部分应扣除。 被告对江镇政府辩称，对江镇（原高店乡）扶贫生态移民安置房工程项目是2013年开始的，当时是与三星公司签订的合同。按照当时的协议，共建设安置房185套，共计18378.8平方米，每平方米造价为958元，合同金额共计为1760.7万元。截止目前已支付三星公司工程款1717万元，占总工程90%以上。合同约定，工程验收后支付总工程款的80%，我们已经超额完成支付任务，剩余30多万元，必须经过审计后才能支付给施工方，但在4月份对工程验收时，要求三星公司提供完整的资料，三星公司一直未提供，所以未支付。原告要求我们支付2697560.00元，但我们只欠三星公司30多万元，我们只能在所欠的30多万元限额内进行支付，而且我们支付给三星公司的工程款足够支付农民工工资。 经审理，本院确认如下事实：被告三星公司原名称为天柱县三星建筑安装水电工程有限责任公司，2016年4月12日变更登记为三星公司。2014年2月25日，被告对江镇政府作为发包人（甲方）与作为承包人（乙方）的被告三星公司签订《大方县高店乡移民安置房建设施工合同》，被告对江镇政府将大方县对江镇（原高店乡）生态移民安置房发包给被告三星公司施工。该工程共92幢，每幢二层，单幢建筑面积为198.69㎡，单价为958.00元/㎡。被告三星公司为此设立三星公司项目部，《建设工程施工合同》专用条款部分载明，吴学义为承包人派遣人员，任项目副经理。2015年11月25日，三星公司项目部作为甲方，原告周志友作为乙方，签订《大方县高店乡移民安置房建设施工合同》，将工程中的31幢安置房建设分包给原告周志友施工，单价为830元/㎡，每幢198㎡。该合同甲方处加盖三星公司项目部印章，吴学义签字，乙方由周志友签字，乙方代表周志祥也签字。合同签订后，原告周志友、赵军进行了施工。2017年3月9日，被告三星公司作为甲方，原告赵军作为乙方，签订《承诺书》，内容为，经甲乙双方商量同意，乙方对甲方承诺如下：一、乙方在三月30日必须给甲方做完所有的主体工程34栋（含内外粉扶、瓷粉、地皮、门、窗），如有人力不可抗拒的因素除外，工期顺延。二、乙方在4月20日必须完成另外3栋烂尾工程（如有人力不可抗拒的因素除外）。三、乙方的门窗由吴学义负责（含扶手、护栏）。四、乙方在三月30日如完不成所有的后期工程时，甲方拒付乙方的所有工程尾款，乙方无权干涉甲方的所有工程施工。五、甲方必须在3月10日付给乙方的各期工程启动资金叁拾万元，在工程启动后，甲方必须在10内付乙方的工程款叁拾伍万元。（如不支付，一切经济损失由甲方负责）。六、如甲方不实付乙方的工程款，以后一切损失由甲方负责。承诺书上加盖三星公司印章。2017年8月16日，被告三星公司作出承诺，内容为，三星公司承诺：大方县对江镇生态移民安置点工程具体施工负责人赵军、徐洪松、韩大权，三人所欠的工程款由本公司用甲方支付的工程款支付（以吴学义签字为准），该承诺上加盖三星公司印章。2018年1月5日，三星公司项目部向原告周志友、赵军出具欠条，内容为，今欠到周志友、赵军做大方县对江镇（原高店乡）生态移民安置房34栋人工、材料费共计贰佰陆拾玖万柒仟伍佰陆拾元（￥2697560.00元），（备注：此欠款没有加基础超量和回填方量在内，增量也不在内，房屋超出的平方米也不在内，最终以结算为准）。欠条上加盖三星公司项目部印章，吴学义签字。因未得到工程款，原告周志友、赵军诉来本院。庭审中，被告吴学义认可涉案工程是其挂靠被告三星公司，以三星公司的名义与被告对江镇政府签订的施工合同，涉案工程的电费、资料费、税费应由原告承担。电费30000元，资料费按每栋2000元计算，总的开了7000000元的工程款的税收，税收按5.6%计算。二原告称涉案工程款为5587560元，得到了2899600元，还欠2687900元，并同意承担30000元的电费和40000元的资料费，门窗部分同意扣除346392元，被告吴学义也予以同意。二原告不同意支付税费。二原告将其诉讼的金额变更为2271508元。 另查明，对江镇生态移民安置房项目的评估价值为22249342元，被告对江镇政府在施工期间向被告三星公司支付了工程款17090000元，其中通过吴学义账户支付了15690000元，通过欧文才账户支付了1400000元。 上述事实有原、被告陈述及原告提交的《大方县高店乡移民安置房建设施工合同》、《承诺书》、《承诺》、《欠条》，被告对江镇政府提交的、《部门经济科目明细账》、《资产评估报告书》等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，根据被告三星公司及吴学义的陈述，涉案工程为被告吴学义以三星公司的名义签订的施工合同，后又将部分工程转包给二原告,作为自然人的二原告与被告吴学义皆没有施工资质。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称建设工程纠纷司法解释）第一条第一款第（一）项，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而招标或者中标无效的”规定，被告吴学义以被告三星公司名义与被告对江镇政府签订的施工合同及原告周志友与被告吴学义以三星公司项目部的名义签订的施工合同均为无效合同。但原告周志友、赵军进行了实际施工，原告周志友、赵军为涉案工程的实际施工人。根据建设工程纠纷司法解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，涉案工程已经过竣工验收且已经过评估，故二原告可按施工合同的约定要求支付工程款。涉案工程所欠工程款为2687900元，扣除二原告和被告认可的应扣除的部分，即门窗部分346392元，电费30000元，资料费40000元，涉案工程应支付的工程款为2271568元，故原告要求支付工程款2271508元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。本案中，被告吴学义作为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工单位被告三星公司名义承揽工程施工，该借用资质的行为为国家法律所明确禁止，被告三星公司明知该借用行为违法而予以借用，主观上有过错，对该行为产生的民事责任应与借用人吴学义共同承担。同时涉案工程的施工合同、欠条皆是以被告三星公司项目部的名义签订或出具，故对原告要求被告三星公司与被告吴学义连带支付工程款的诉讼请求予以支持。根据建设工程纠纷司法解释第二十六条“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，被告对江镇政府作为发包人，对实际施工人的工程款，只在欠付承包人工程款的范围内承担责任。被告吴学义以被告三星公司名义承揽的工程的工程款经评估为22249342元，扣除已支付的17090000元，尚欠5159342元，故被告对江镇政府对原告周志友、赵军的工程款应在欠付被告三星公司工程款的范围内承担连带责任。对被告吴学义辩称的应扣除税费的意见，因其与三星公司项目部名义与原告周志友签订的施工合同中并未明确约定830元的单价中是否包含税费，且其与三星公司名义与被告对江镇政府签订的施工合同涉及的房屋为92栋，总金额为22249342元，其仅对其中的7000000元支付了税费，而二原告实施的工程仅为34栋房屋，被告吴学义不能明确说明该7000000元是否全部包含二原告所实施的部分，且二原告不同意承担，故对被告吴学义的该意见不予采纳。对欠条上载明的增量部分，待双方结算后可另行主张。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项、第二条、第二十六条的规定，判决如下： 一、被告贵州三星建设有限责任公司、吴学义于本判决生效后十五日内连带支付原告周志友、赵军工程款2271508元； 二、被告大方县对江镇人民政府在欠付工程款范围内对被告贵州三星建设有限责任公司的上述债务承担连带责任。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28380.00元，减半收取计14190.00元，由被告贵州三星建设有限责任公司、吴学义负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审 判 长  章 英 人民陪审员  吴绪英 人民陪审员  杨绪娥 二〇二〇年二月二十七日 法官 助理  钱程阳 书 记 员  蒋 昕 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。