山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1003民初4260号原告：王小兵，男，1969年3月8日出生，汉族，住威海市文登区。委托诉讼代理人：姜超，山东沛然律师事务所律师。被告：颜立和，男，1950年2月7日出生，汉族，住上海市普陀区。被告：文登市富成置业有限公司，住所地威海市文登区环山办事处米山路156号。法定代表人：裴金成。二被告委托诉讼代理人：王者严，山东严翔律师事务所律师。原告王小兵与被告颜立和、文登市富成置业有限公司（以下简称富成公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于二0一九年七月十七日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王小兵及其委托诉讼代理人姜超、被告委托诉讼代理人王者严到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王小兵向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告之间的《建设工程施工合同》；2、判令二被告支付原告欠付工程款2418420.75元，并支付以2418420.75元为基数，自起诉之日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；3、判令二被告返还原告工程保证金670000元，并支付以670000元为基数，自起诉之日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；4、判令二被告赔偿原告各项损失400000元。事实与理由：2018年2月，二被告签订合作协议，约定开发文登“梦缘汤城”项目。2018年3月20日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定原告负责施工梦缘汤城A15#、A18#楼。合同签订后，原告依约施工，现主体已经封顶，二被告拒不按合同约定支付工程款。另合同期内，因被告未按期支付工程款等原因导致多次停工，给原告造成大量损失。在诉讼过程中，原告提出书面申请，明确要求撤回对损失400000的请求，另行起诉处理。被告颜立和、富成公司辩称，被告颜立和受被告富成公司及海阳市生隆有限公司共同委托，参与管理梦缘汤城A15、A18号楼工程款的支付及配合现场管理工作。在履行合同的过程中，原告与被告颜立和及海阳市生隆有限公司三方达成协议，约定，原告按照合同约定，完工验收后，给原告工程款不足时，不足部分由被告颜立和将自己在梦缘汤城分得房屋抵顶原告的工程款，双方已经变更了合同约定支付工程款的方式，被告没有拖欠原告的工程款。该工程工程款总价8547299.26元，扣除甲供材价值2863062.42元，已经支付工程款3585931元。被告富成公司是开发单位，将工程发包给海阳市生隆有限公司，并没有将工程发包给原告。本院经审理认定事实如下：2016年9月27日被告富成公司与海阳市生隆实业有限公司签订协议，海阳市生隆实业有限公司承建被告富成公司开发的梦缘汤城A-10、11、13、15、17、18、20、21号楼施工工程。2018年2月2日被告富成公司与被告颜立和签订“梦缘汤城”项目合作开发建设协议书，协议约定，“梦缘汤城”项目范围内的A15#、A18#楼开发建设，甲方（被告富成公司）以享有的土地使用权及各种规费和水、电、气、暖基础配套费作为出资，乙方（被告颜立和）以该项目施工图纸所需要的全部建筑材料、设备设施的购买及安装建设、承担建设资金以及本协议约定需由乙方承担的费用，工程范围内的施工全部竣工之综合验收合格结束，按照本协议约定的收益进行比例分配；双方对合作范围内所建设的住宅、地下车位、草厦子实行收益分配权，按甲方50%、乙方50%的比例产权分配。2018年3月20日原告王小兵与被告颜立和签订建设工程施工合同，合同约定，工程名称：二期；工程地点：文登环山路北、米山路南；建筑面积7500平方。所签订协议书中通用条款主要约定为：发包人不按合同约定支付工程款、进度款，双方未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，有发包方承担违约责任；停止施工超过56天，发包人不支付工程款，承包人有权解除合同。专用条款主要约定，工程款支付方式：在两栋主体框架封顶完成后7日内经双方确认已完成工程量，按已完成工程量75%支付进度款；达到初验标准7日内付双方确认已完成工程量85%进度款，竣工验收合格，承包方向发包方提交工程决算书，发包方60日内审计完毕，7日内支付整个工程已完成工程量97%，留3%的保修金（一年后7日内返还）。如果60日内未审计完毕，视为甲方认可，7日内必须支付全额工程款。2018年3月12日被告富成公司与海阳市生隆实业有限公司签订补充协议，约定双方对于2016年9月27日双方签订合同中的9幢楼，其中的A15、A18进行修改,付款方式：原签订的付款方式现调整为乙方提供按图纸要求范围内建设完成后，依据预决算结果的总金额由甲方（被告富成公司）向乙方提供相应房源抵付工程款，房源价格按4800元/平方米，用A15号楼房源的售楼款支付工程款；双方同意委托被告颜立和参入管理，负责梦缘汤城A15、A18楼的工程款支付时进行资金统筹，同时配合现场负责人做好现场管理工作，杜绝因农民工工资问题发生上访事件。2018年3月26日原告与被告颜立和、海阳市生隆有限公司三方达成协议，内容为：“经三方协商，就被告颜立和指派原告王小兵承建梦缘汤城A15、A18楼土建工程有关事宜达成以下条款：1、甲（被告颜立和）乙（原告王小兵）双方自愿执行在2018年3月20日，甲乙双方签订的梦缘汤城A15、A18楼施工合同。2、乙方按施工合同约定的施工工程范围完成验收后，甲方给乙方的工程款不足时，不足部分由甲方将自己在梦缘汤城所分得房源顶乙方工程款，房价按梦缘汤城A15、A18楼开盘时的价格计算进行等价抵付。丙方给予认同并协助乙方办理抵顶事宜”。2018年4月2日原被告就梦缘汤城项目建设工程签订协议，主要内容为：“经颜立和与王小兵协商达成一致，梦缘汤城A15、A18楼（包括后续继续建设工程）颜立和与文登富成置业有限公司签订的共同开发协议中所得的50%利益结款全部工程款经颜立和确认后由王小兵财务武翠侠结款”。协议书由颜立和、王小兵签字盖印，文登市富成置业有限公司法定代表人裴金成在协议书上注明“请财务监督执行”。2018年11月2日原告王小兵与被告颜立和达成协议，内容为：“因承建楼工程款一事，经颜立和与王小兵协商决定，由在建A15#楼1至2层共计4套房屋及草厦子，面积以实际面积为准。房屋单价：4800元/平方米、草厦子单价：2800元/平方米.该房给王小兵作为抵顶工程款，由王小兵自行处理”。合同签订后，原告按合同约定对文登区米山路南梦缘汤城A15、A18楼进行施工。两栋主体框架封顶施工完毕后，交付给被告，双方未对已完成的工程量进行确认。2019年5月6日被告富成公司、海阳市生隆实业有限公司对主体结构工程质量进行综合验收合格，但未对工程价款进行综合结算。被告富成公司、被告颜立和通过海阳市生隆实业有限公司于2018年8月20日支付给原告60万元、10月23日支付853125元、10月28日支付52000元、11月19日支付194396元、12月31支付30万元、2019年1月30日支付40万元、5月26日支付866410元、5月31日支付60000元、6月10日支付26万元，共计3585931元。2019年10月15日山东弘文工程管理咨询有限公司对案涉工程进行了造价鉴定，鉴定工程造价为8718420.75元，2019年11月7日山东弘文工程管理咨询有限公司补充说明，扣除社会保障费114640.64元、扣除一台塔吊价格46905.03元、扣除电梯井子架价9575.82元，以及扣除甲供材2863062.42元，原告实际工程造价为5684236.84元。被告富成公司、被告颜立和已支付工程款3585931，尚欠工程款2098305.84元。原告与被告颜立和、海阳市生隆实业有限公司签订的有关以房抵顶工程款的协议未能履行。原告为申请财产保全、工程造价鉴定，支付保全费5000元、支付鉴定费109900元。被告颜立和与原告签订协议书，约定，一、协议主体内容：1、地址：文登区米山路南“梦缘汤城”二期15#、18#楼，2、本项目施工由乙方（原告）建设施工，乙方给甲方（被告）交纳本项目保证金壹佰叁拾万元整《注：建设局农民工储备金由甲方缴纳，乙方不承担，其余建设局施工费应由乙方承担》。3、保证金缴纳方式：第一次缴纳时间为签订项目的当日乙方给甲方叁拾万元整；第二次项目所需钢材下地乙方在三日内给甲方一百万元整。4、保证金返还时间：按本项目15#、18#楼主体三层甲方应返还给乙方叁拾万元。其余的在本项目15#、18#楼主体框架封顶按75%返还给乙方，剩余25%在项目竣工后一次性返还给乙方。被告颜立和于2018年3月31日收取原告10万元，于2018年3月27日收取原告工程保证金20万元，共计30万元。2018年4月26日原被告签订补充协议，约定“甲乙双方约定的保证金《15#、18#》130万元人民币（一百三十万元整）现经双方协商更改为交66万元人民币（包括已交的30万元整），由乙方再交36万元人民币作为预储金，以票据为准”。2018年5月2日原告承包工程施工人高应华支付给海阳市生隆实业有限公司农民工预储金20万元。同日，原告承包工程财务人员（原告之妻）武翠侠支付给海阳市生隆实业有限公司支付款16万元，共计36万元。本院认为，被告富成公司与被告颜立和合作开发“梦缘汤城”房地产，被告富成公司将“梦缘汤城”建设工程发包给海阳市生隆实业有限公司建设施工，被告富成公司与被告颜立和对被告颜立和与原告签订的梦缘汤城”工程中的案涉工程进行共同管理、共享利益，被告富成公司与被告颜立和对被告颜立和与原告签订的梦缘汤城”工程中的案涉工程拖欠的工程款应承担共同清偿义务。故，原告要求二被告支付工程款及利息，本院予以支持。原告与被告达成以房抵顶工程款协议，被告不同意以约定的价格履行，原告要求被告支付工程款及利息，本院予以支持。原告主张原告支付给海阳市生隆实业有限公司款项，是原告按照合同约定，依照被告的要求支付给被告的预储金，综合分析原告提供的合同、原告付款时间及被告通过海阳市生隆实业有限公司支付给原告工程款的事实，本院对原告的该主张予以采信。故，原告要求被告返还保证金及预储金共计66万元，本院予以支持。综上，被告欠付原告工程款2098305.84元，原告要求被告支付工程款2098305.84元及自起诉之日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，以及原告要求被告返还保证金及预储金共计66万元及自起诉之日起至实际付款之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释一》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告颜立和、文登市富成置业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付给原告王小兵工程款2098305.84元，并自2019年7月17日至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息；二、被告颜立和、文登市富成置业有限公司于本判决生效之日起十五日内返还给原告王小兵保证金、预储金66万元，并自2019年7月17日至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息；三、驳回原告王小兵的其他诉讼请求。（上述款项汇至原告王小兵指定武翠侠在中国农业银行股份有限公司威海昆嵛支行，账号为：62×××70）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31507元，保全费5000元，鉴定费109900元，由原告负担3144元，被告负担143263元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  姜洪春人民陪审员  张宁宁人民陪审员  褚志颖二〇二〇年二月十一日书 记 员  高金玲