广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民初2048号 原告：冯军，男，1963年5月22日出生，澳门特别行政区居民。 委托诉讼代理人：温铭传，广东铭传律师事务所律师。 被告：莫跃飞，男，1962年9月7日出生，汉族，住南宁市青秀区。 被告：广西鑫牛房地产开发有限公司蒙山县分公司，住所地：广西蒙山县永盛小区****房，统一社会信用代码：91450423564029386C。 负责人：陈应军。 被告：广西鑫牛房地产开发有限公司，住，住所地：南宁市青秀区一社会信用代码：914501005640117339。 法定代表人：欧刚。 原告冯军与被告莫跃飞、广西鑫牛房地产开发有限公司蒙山县分公司（以下简称“鑫牛蒙山分公司”）、广西鑫牛房地产开发有限公司（以下简称“鑫牛公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月14日受理后，依法于2020年1月15日公开开庭审理。原告冯军委托诉讼代理人温铭传到庭参加诉讼，被告莫跃飞、鑫牛蒙山分公司、鑫牛公司经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告莫跃飞归还借款10918100元；二、判令被告莫跃飞向原告支付借款利息13101720元；三、判令被告莫跃飞支付自起诉之日起至实际付清借款之日止利息（以借款10918100元为基数按月息2分计）；四、判令被告鑫牛蒙山分公司和被告鑫牛公司对被告莫跃飞的借款8340800元及利息10008960元承担无限连带责任；五、由三被告共同承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告与被告莫跃飞同为老乡和朋友关系。2012年8月初，被告莫跃飞以被告鑫牛蒙山分公司工程项目急需资金周转为由，多次向原告提出借款要求。考虑到有担保单位和短期借款的情况，2012年8月5日，原告与被告莫跃飞、被告鑫牛蒙山分公司达成了一份《借款协议书》，协议书约定，原告同意向被告莫跃飞借款人民币1000万元，借期三个月，月息为三分五厘，被告鑫牛蒙山分公司对被告莫跃飞的借款本息承担无限担保责任。签订协议后次日，原告即通过自己在湖北省公司的开户银行，以银行转账方式，向被告莫跃飞转入人民币1000万元。2012年10月26日，应被告莫跃飞的强烈要求，原告再次向被告莫跃飞的银行账户转入了借款人民币150万元。借款到期后，被告莫跃飞没有依约还款。经多次催促，2014年4月8日，被告莫宇飞与原告签署了一份《借款补充协议书》，对其借款金额和利息予以确认。但此后被告莫跃飞仍旧以种种理由推诿还款。原告认为被告莫跃飞故意拖延和拒绝支付借款本息的行为，已构成违约，且严重损害原告方的合法财产权益，被告鑫牛蒙山分公司作为无限责任担保人由于无法人地位，不能独立承担民事责任，故其应该承担的担保责任部分，理应由其设立公司被告鑫牛公司承担。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决，准如所请。 被告莫跃飞、鑫牛公司、鑫牛蒙山公司均未到庭参加诉讼，亦未作答辩。 原告向法庭提交以下证据支持其诉讼主张： 证据1、借款协议书，证明2012年8月5日原告与被告莫跃飞就借款事项的有关权利义务达成一致意见，其中具体约定了借款金额、利息、借款期限以及违约条件；证据2、存款回单，证明2012年8月6日原告通过转存的方式向被告存入两笔各位500万人民币的借款；证据3、通用凭证，证明原告为支付被告借款发生的手续费用；证据4、业务回单，证明2012年10月26日原告通过转账方式向被告支付了借款人民币150万元整；证据5、收条，证明2012年8月6日被告在确认收到原告借款金额后，向原告书面出具了收到1000万人民币的收款凭证；证据6、借条，证明2012年10月26日被告收到与原告150万元借款后，向原告出具书面凭证；证据7、借款补充协议（两份），证明2014年4月8日，原告与被告就借款问题重新达成新的借款协议，金额分别为本金8340800元和2577300元，同时约定了月息为3.5分，另一个证明目的为原告与被告达成新的借款协议，实际上是为不定期的借款协议；证据8、对账单，证明截至2014年4月8日，原被告确认被告欠原告本金利息总计10918100元。 被告莫跃飞、鑫牛公司、鑫牛蒙山公司均未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证。因被告莫跃飞、鑫牛公司、鑫牛蒙山公司均未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。本院对原告诉请的事实及相应的证据予以确认。 本院查明： 2012年8月5日，原告与被告莫跃飞、鑫牛蒙山公司共同签订了一份《借款协议书》，合同约定被告莫跃飞向原告冯军借款1000万元，借款期限为3个月，即从冯军的款项划到莫跃飞指定的账上起至到莫跃飞将借款归还到冯军的账上之日止，三个月的借款利息共计105万元，借款期满莫跃飞应将借款本息共计1105万元一次付给冯军，鑫牛蒙山分公司对莫跃飞的借款本息承担连带责任保证。2012年8月6日，原告分两笔向莫跃飞的银行账户存入共计1000万元，莫跃飞向原告出具了收到1000万元的收条。2012年10月26日，莫跃飞向原告再出具一份《借条》，载明其向原告借款150万元。同日，原告向莫跃飞的银行账户转入150万元。2014年4月8日，原告与莫跃飞进行两笔借款的书面结算，结算中记载着月利率为3.5%，且记载2013年3月12日还款250万元、2013年3月15日还款100万元、2013年8月9日还款400万元，双方并依据结算内容签订了两份《借款补充协议书》，分别就前述两笔借款作出约定，其中：对于1000万元的借款，莫跃飞分别于2013年3月12日、3月15日、8月9日还款750万元，至2014年4月6日尚欠本息合计8340800元，莫跃飞承诺每月按3.5%支付利息；对于150万元的借款，莫跃飞至2014年4月6日尚欠本息合计2577300元，莫跃飞承诺每月按3.5%支付利息。后因莫跃飞未偿还借款，原告遂诉至本院，提出诉请如前。庭审过程中，原告称双方的借款结算系以月利率3.5%为计算依据而得出的结算本息数额。同时，原告请求撤销第四项诉讼请求，并将第二、第三项诉讼请求合并变更为一项，即以8304800元为基数，按月息两分自2014年4月7日计至实际清偿之日止，以2577300元为基数，按月息两分自2014年4月27日计至实际清偿之日止。 本院认为，关于本案的法律适用问题。本案被告冯军为澳门特别行政区居民，澳门特别行政区与中国大陆属不同法域，故本案系参照涉外程序审理的案件。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居住地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条：“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。”之规定，具体到本案中，原、被告双方诉争法律关系为借款合同法律关系，且未约定合同适用的法律，故应当适用“履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”。原告与被告签订的《借款协议书》、原告向被告提供借款的行为的发生均在内地，故与涉案合同有最密切联系的法律应为内地法律，故本案适用内地法律进行审理。 关于本案的处理。原告持书面借款凭证及转款凭证和双方所做的结算，主张双方存在借款关系且款项已交付，在被告莫跃飞、鑫牛蒙山分公司、鑫牛公司未对此提出反驳亦未提供相应证据的情况下，本院确认原告与莫跃飞存在合法有效的民间借贷关系。莫跃飞先后两次向原告借款共计1150万元，已逾借期，故莫跃飞应当向原告偿还前述借款。对于利息问题，对1000万元借款部分因双方约定三个月利息为115万元即月息3.5%，同时，双方在书面结算时就莫跃飞的还款作出的本息数额抵扣是在按月息3.5%的基础上计算得出的剩余本息数额，故双方应当是一致约定借款利率为月息3.5%，但该月息超过法律规定的范围，故本院对此予以调整至月息2%进行计算。因莫跃飞分别于2013年3月12日还款250万元、2013年3月15日还款100万元、2013年8月9日还款400万元，共计750万元，且双方又未就还款性质作出约定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定：“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”及第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本院认定莫跃飞的前述三笔还款均应视为偿还2012年8月5日的1000万元借款，则根据计算，截止至2013年3月12日的利息约为145.3万元=1000万×218天×（24%÷365天），莫跃飞所还款250万元在扣除145.3万元利息后，剩余104.7万元应当冲抵借款本金，则剩余本金为895.3万元=1000万元-104.7万元；截止至2013年3月15日的利息约为1.77万元=895.3万×3天×（24%÷365天），莫跃飞所还款100万元在扣除1.77万元利息后，剩余98.23万元应当冲抵借款本金，则剩余本金为797.07万元=895.3万元-98.23万元；截止至2013年8月9日的利息约为76.52万元=797.07万×146天×（24%÷365天），莫跃飞所还款400万元在扣除76.52万元利息后，剩余323.48万元应当冲抵借款本金，则剩余本金为473.59万元=797.07万元-323.48万元。故莫跃飞应当向原告偿还借款本金623.59万元（473.59万元＋150万元），利息则应分别计算：以473.59万元为基数，自2013年8月10日起计至还清本金之日止，以150万元为基数，自2012年10月26日起计至还清本金之日止，以上均按年利率24%计算。 另，鉴于原告在本案审理过程中自动放弃对鑫牛公司、鑫牛蒙山公司的诉请，本院尊重原告对其权利的处分。 综上所述，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条和《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条之规定，判决如下： 一、被告莫跃飞应向原告冯军偿还借款本金623.59万元； 二、被告莫跃飞应向原告冯军支付利息（利息的计算：以473.59万元为基数，自2013年8月10日起计至还清本金之日止，以150万元为基数，自2012年10月26日起计至还清本金之日止，以上均按年利率24%计算）; 三、驳回原告冯军的其他诉讼请求。 本案案件受理费161899元，公告费260元，两项合计162159元，由被告莫跃飞负担。 如不服本判决，原告冯军可在本判决送达之日起三十日内，被告莫跃飞、广西鑫牛房地产开发有限公司蒙山县分公司、广西鑫牛房地产开发有限公司可在本判决送达之日起十五日内向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（受理费的数额根据当事人不服一审判决具体数额确定，开户名称：广西壮族自治区高级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市万象支行，账号:20×××77）,逾期未预交有不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判长  宋桂芬 审判员  覃若鹏 审判员  覃 斯 二〇二〇年一月二十三日 书记员  石轲予