山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终105号 上诉人（原审原告）：崔茂利，男，1981年7月28日出生，汉族，住东明县。 被上诉人（原审被告）：卞天乐，男，1994年9月8日出生，汉族，住东明县。 上诉人崔茂利因与被上诉人卞天乐民间借贷纠纷一案，不服山东省东明县人民法院（2019）鲁1728民初4690号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 崔茂利上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人偿还上诉人借款本金4万元及利息(以4万元为基数，自2019年6月1日起至实际全部偿还之日止，按月息2分计算)，诉讼费被上诉人负担。事实和理由：2018年8月1日，被上诉人因生意急需周转资金向上诉人借款，借款本金4万元，借款期限12个月，并约定利息。自2018年8月1日至2019年6月1日，被上诉人每月按时偿还利息2000元，偿还利息共计21800元。约定的利息超过了年利率36%，超过部分可视为偿还借款本金，但被上诉人并未要求主张返还超过了年利率36%的利息。一审判决认为无法计算出被上诉人偿还借款本息的具体数额，也就是无法认定被上诉人尚欠上诉人借款本金数额，可见一审判决认定事实明显错误。一审判决认为上诉人没有完成其要求被上诉人偿还借款本金及利息的举证责任，驳回上诉人的诉讼请求错误。综上，一审判决认定事实不清，适用法律不当，判决结果明显错误。 卞天乐未答辩。 崔茂利向一审法院起诉请求：1.判令被告返还原告借款本金40000元及利息（利息以40000元为基数，自2019年6月1日起至实际偿还之日止，按月息2分计算）；2.涉案费用由被告承担。事实和理由：2018年8月1日，被告因生意急需周转资金向原告借款40000元，借款期限12个月，并约定利息，被告为原告出具了借条。借款时被告用自己的房产办理了抵押登记。借款到期后，原告多次向被告催要，被告一直推脱，拒不偿还借款本息。 一审法院认定事实：2018年8月1日，卞天乐为崔茂利出具借条一份，借条内容为今借到崔茂利现金肆万元整（40000元），借款人卞天乐。期限12个月，从2018年8月1日起至2019年8月1日如到期不还，超期一天按本金的3%罚款，超期两天按本金的5%罚款，超期三天按本金的10%罚款。同日卞天乐为崔茂利出具收到条一份，内容为今收到崔茂利（网银转账）肆万元整小写（40000元）。2018年8月6日卞天乐用自己的房产在东明县国土资源局为上述借款办理了抵押。被担保主债权数额为40000元。崔茂利承认2018年8月1日崔茂利实际转账给付卞天乐借款38000元。崔茂利解释卞天乐出具的借条、收到条均为40000元，转账给付卞天乐38000元，差额2000元作为第一个月的利息从借款中扣除。崔茂利表示崔茂利借给卞天乐上述借款卞天乐每月应给付利息2000元。崔茂利承认至2019年6月1日前崔茂利实际收到十个月的借款利息共19600元，按每月利息2000元计算前十个月的利息卞天乐尚欠400元未给付。崔茂利围绕卞天乐给付崔茂利19600元的给付时间未举证。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告崔茂利要求被告卞天乐偿还借款本金40000元及利息，原告崔茂利应当提供证据证明借款本金数额及利息的计算依据。原告崔茂利提供的被告卞天乐出具的借条、收到条均显示借款本金数额为40000元，原告崔茂利实际转账给付卞天乐借款38000元，不足40000元的2000元作为利息扣除。《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。依照上述法律规定，一审法院认定被告卞天乐2018年8月1日借原告崔茂利借款本金为38000元。原告崔茂利没有提供证据证明原被告之间借款关于利率、利息给付方式的明确约定。但结合原被告之间的借款被告向原告出具了借条、收到条、设定了抵押，原告崔茂利承认预扣了借款利息，承认被告卞天乐偿还不足十个月的利息19600元，可以认定原被告之间的借款口头约定了借款利息。原告崔茂利表示借款每月利息为2000元，据此计算借款利率高达年利率63.16%，已超过年利率36%。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。据此可以认定被告卞天乐给付原告崔茂利的利息已超过年利率36%，超过部分应视为偿还借款本金。原被告之间的借款日期为2018年8月1日，一审法院认定借款本金为38000元。原告崔茂利承认2019年6月1日前，被告卞天乐共偿还19600元，据此可以认定被告卞天乐偿还的19600元中不仅偿还了借款利息，还偿还了借款本金。被告卞天乐每给付原告崔茂利一次款项借款本金就可能发生一次变化。在原告崔茂利没有证据证明被告偿还本息的具体时间、金额的情况下，无法计算被告卞天乐偿还借款本息的具体数额。也就是现在无法认定被告卞天乐尚欠原告崔茂利借款本金数额。综上，一审法院认为原告崔茂利没有完成其要求被告偿还借款本金及利息的举证责任，其诉讼请求依法无法支持。被告卞天乐经传票传唤拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告崔茂利要求被告卞天乐偿还借款本金40000元及利息的诉讼请求。案件受理费800元，减半收取400元，由原告崔茂利负担。 二审中，上诉人提交其与被上诉人之间的微信交易记录和微信支付交易明细，拟证明截止到2019年7月8日被上诉人共偿还利息21800元，并提供被上诉人的还款明细：2018年8月30日偿还2000元，2018年10月1日偿还1500元，2018年11月6日偿还2500元，2018年12月13日偿还2000元，2019年1月20日偿还2000元，2019年2月7日偿还2000元，2019年2月26日偿还2000元，2019年3月31日偿还2000元，2019年4月30日偿还2000元，2019年6月7日偿还2000元，2019年7月8日偿还1800元，共计还款21800元。本院对以上证据和事实予以确认。 本院对一审判决认定的其他事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：被上诉人是否应偿还上诉人借款本金4万元及利息。被上诉人向上诉人出具的借条载明：被上诉人向上诉人借款4万元，借款期限为12个月，从2018年8月1日至2019年8月1日，如到期不还，超期一天按本金的3%罚款，超期两天按本金的5%罚款，超期三天按本金的10%罚款。上诉人自认向被上诉人交付借款38000元，预扣了第一个月的利息2000元，故可以认定实际借款本金为38000元。借条中虽未约定借期内的利息，但根据上诉人陈述双方口头约定利息每月2000元，交付借款时预扣第一个月利息2000元以及被上诉人每月还款大多是2000元的情况，可以认定涉案借款存在利息，且该利息已超过年利率36%。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”故本院认定在借期内已经偿还的款项按年利率36%计算利息，超出的部分充抵本金，未偿还的借款按年利率24%计算利息。根据上诉人提供的被上诉人的还款情况，本院认定截至2019年7月8日，被上诉人尚欠上诉人借款本金29521元及自2019年7月9日起按年利率24%计算所得的利息（具体计算过程详见附表），涉案借款已经到期，被上诉人应予偿还。上诉人过高部分的诉讼请求无事实根据和法律依据，本院不予支持。被上诉人一审、二审均无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃了举证、质证和答辩的权利，一审法院认定崔茂利没有完成要求被上诉人偿还借款本金及利息的举证责任，对其诉讼请求不予支持不当，本院予以纠正。 综上所述，上诉人崔茂利的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销山东省东明县人民法院（2019）鲁1728民初4690号民事判决； 二、被上诉人卞天乐于本判决生效后十日内一次性偿还上诉人崔茂利借款本金29521元及利息（以29521元为基数，自2019年7月9日起按照年利率24%计算）； 三、驳回上诉人崔茂利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费800元，由上诉人崔茂利负担210元，被上诉人卞天乐负担590元；二审案件受理费800元，由上诉人崔茂利负担210元，被上诉人卞天乐负担590元。 本判决为终审判决。 审 判 长 路凤娟 审 判 员 侯圣春 审 判 员 李 兴 二〇二〇年二月十六日 法官助理 赵永芝 书 记 员 沙 洁