成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0106民初13084号 原告（被告）：何天明，男，1966年1月11日出生，汉族，住成都市高新区。 被告（原告）：成都市翼盾科技有限公司，住所地成都市金牛区金府路**********。 法定代表人：杨婷。 委托诉讼代理人：杨晓斌，男，1970年3月29日出生，汉族，住成都市金牛区，系公司员工。 原告何天明与被告成都市翼盾科技有限公司（以下简称翼盾科技公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月22日立案后，翼盾科技公司作为原告以何天明为被告向本院提起劳动争议纠纷案，本院于2019年12月2日立案，案号为（2019）川0106民初15377号。因两案属同一劳动争议纠纷，该案并入本案。本院依法适用简易程序于2019年12月24日和2020年1月9日公开开庭进行了审理。何天明和翼盾科技公司的委托诉讼代理人杨晓斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告何天明向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告2019年3月1日起存在劳动关系（诉讼期间，原告变更此项诉讼请求为确认原告与被告2019年3月1日至2020年1月9日存在劳动关系）；2、被告向原告支付2019年5月份工资3500元；3、被告向原告支付在仲裁期间3个月基本工资5340元；4、被告向原告支付清明节、五一节、端午节，共5天节假日加班工资2345元；5、被告向原告支付2019年3月1日至2019年5月31日未签订劳动合同的双倍工资差额7000元；6、被告向原告支付2019年3月1日至2019年5月31日延时加班工资14121元。诉讼期间，原告何天明增加诉讼请求：被告向原告支付2019年3月1日拖欠一日工资156元。事实与理由：原告2019年3月1日入职翼盾科技公司做夜间值班，按公司要求，兢兢业业，从不懈怠。2019年5月30日晚上原告值班后，翼盾科技公司要求原告回家休息，此后工资也没有发放，损害原告的合法权益。原告向成都市网络监察投诉举报翼盾科技公司未申报社保、未订立劳动合同、拖欠工资等违法行为。经相关部门调解，双方确认原告工资3500元/每月，翼盾科技公司拖欠原告5月份工资4000元已通过微信支付。基于此，原告撤回要求翼盾科技公司支付2019年5月份工资3500元的诉讼请求。翼盾科技公司违法没有与原告书面订立劳动合同，没有申报社会保险，做假账，狡辩、隐瞒事实真相，违背诚信原则，应该承担法律责任。原告为了维护自己的合法权益诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告翼盾科技公司辩称，何天明是2019年3月2日到被告处入职的，被告也通过微信方式向何天明支付加班费。何天明入职后签署了夜间值班的合同约定了工资标准和工作时间，被告不清楚何天明是如何计算出延时加班工资。 原告翼盾科技公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付何天明2019年3月2日至2019年5月31日延时加班工资9281元、法定节假日加班工资828元；2、判决原告不支付2019年4月2日至2019年5月31日未与何天明签订劳动合同的二倍工资6000元。事实与理由：何天明于2019年3月2日到原告翼盾科技公司处工作，双方建立了劳动合同关系。被告何天明向成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求原告支付2019年3月2日至2019年5月31日延时加班工资、法定节假日加班工资以及未签订劳动合同的二倍工资。成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月26日作出的成金劳人仲裁字【2019】第162号仲裁裁决书，裁决原告向何天明支付2019年3月2日至2019年5月31日延时加班工资9281元、法定节假日加班工资828元、2019年4月2日至2019年5月31日未与原告签订劳动合同的二倍工资6000元。虽然，原告与何天明之间没有签订《劳动合同》的书面文件，但是，双方签订了一份《夜间值班责任合同书》，该合同书约定了何天明工作职责、工作时间，并由原告加盖合同专用章予以确认。上述责任合同书的内容已经具备劳动合同的要件，具有劳动合同的性质，2019年3月2日至2019年5月31日是在双方上述责任合同书的期限之内。2019年5月31日后双方劳动合同关系已经解除，原告无须支付上述期间二倍工资差额。上述责任合同书中载明了被告的工作时间，何天明签字予以确认，认可了上班时间，原告也向何天明支付了对应的延时加班或者法定节假日加班工资。被告也没有如仲裁裁决书中确认的加班天数。何天明要求原告支付其未签订劳动合同的二倍工资及加班工资没有事实及法律依据。原告为了维护自己的合法权益，诉至法院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告何天明辩称，何天明系2019年3月1日到人力资源市场应聘，翼盾科技公司招聘公告上招夜间值班员（熟悉电脑操作），每月3000元至3400元。何天明当即填写了入职登记表，签订了《夜间值班责任合同书》，双方建立劳动用工事实，并未有试用期的约定。成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月22日向翼盾科技公司送达仲裁裁决书，而翼盾科技公司于2019年11月8日才起草起诉状，向法院提起诉讼，已经超过收到仲裁裁决书之日15日内向人民法院提起诉讼的时限。请求法院依法驳回翼盾科技公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年3月1日，何天明至翼盾科技公司应聘工作，经双方协商，何天明担任夜间值班员工作，每月工资3000元，每周休息一天，如不休息支付加班费100元，一个月不休息支付加班费500元。当日，翼盾科技公司与何天明签订一份《夜间值班责任合同书》，有如下约定：工作时间为当日晚上19:00至次日早上8:30，如上班期间发现睡觉，第一次罚款200元，第二次做辞退处理等。翼盾科技公司以法定代表人杨婷的微信转账向何天明发放工资，何天明领取了3月2日至3月31日工资2900元，3月的加班费300元，4月工资3000元，5天的加班费500元。因何天明工作期间睡觉，2019年6月1日，翼盾科技公司要求何天明回家休息。此后，何天明未再到翼盾科技公司处工作，翼盾科技公司也未向何天明出具解除劳动合同通知书。 何天明向成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认何天明与翼盾科技公司2019年3月1日起存在劳动关系；2、翼盾科技公司向何天明支付2019年5月份工资3400元；3、翼盾科技公司向何天明支付在仲裁期间基本工资5250元；4、翼盾科技公司向何天明支付清明节、五一节、端午节，共5天节假日加班工资2345元；5、翼盾科技公司向何天明支付2019年3月1日至2019年5月31日未签订劳动合同的双倍工资差额10200元；6、翼盾科技公司向何天明支付2019年3月1日至2019年5月31日延时加班工资13717元。期间，经成都市金牛区沙河源街道新桥社区劳动保障站调解，何天明与翼盾科技公司于2019年8月12日达成协议，翼盾科技公司同意支付何天明工资报酬4000元，劳动者同意公司支付4000元的报酬，现场用微信支付。翼盾科技公司按约定向何天明支付了4000元后，何天明撤回要求翼盾科技公司支付2019年5月份工资3400元的仲裁请求。2019年8月26日，成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会作出成金劳人仲委裁字【2019】第162号仲裁裁决书，裁决如下：“一、2019年3月2日至2019年5月31日期间，双方事实劳动关系成立；二、被申请人在本裁决书生效之日起十日内向申请人支付2019年3月2日至2019年5月31日延时加班工资9281元、法定节假日加班工资828元、2019年4月2日至2019年5月31日未签订劳动合同的二倍工资余额6000元，以上金额共计人民币16109元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。”。成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月10日向何天明送达了仲裁裁决书，于2019年10月22日向翼盾科技公司送达了仲裁裁决书。何天明、翼盾科技公司在收到前述仲裁裁决书后，均向本院提起了民事诉讼，本院将两案合并审理。 诉讼期间，何天明提出翼盾科技公司收到仲裁裁决书后超过15日才向法院提起诉讼。经审查，翼盾科技公司系2019年11月12日向本院提交了（2019）川0106民初15377号案件的民事诉状和相应的证据材料，超过了收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起的诉讼期限。何天明撤回要求翼盾科技公司支付其2019年5月份工资3500元的诉讼请求，并明确双方的劳动合同关系于2020年1月9日解除。 上述事实有当事人的身份信息、工商登记信息、夜间值班责任合同书、调解书、微信转账截图、仲裁裁决书及送达证明等证据以及原、被告的当庭陈述在案予以印证。 本院认为，何天明于2019年3月1日至翼盾科技公司处应聘夜间值班员工作，双方成立了事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十三条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，但应当事先将理由通知工会。何天明在工作期间睡觉，翼盾科技公司可以单方提出解除劳动合同，但翼盾科技公司只是让何天明回家，没有明确与何天明解除或终止劳动合同，也一直未向何天明出具解除劳动合同书，翼盾科技公司提出系何天明将电话、微信屏蔽导致翼盾科技公司无法联系到何天明，因而无法送达解除劳动合同书的抗辩理由，不足以支撑其观点。翼盾科技公司要与何天明解除劳动合同没有尽到通知义务，故不能证明双方劳动合同关系解除，现何天明当庭明确要求确认与翼盾科技公司之间的劳动关系于2020年1月9日解除。本院基于双方现均有解除劳动合同关系的意思表示，确认双方之间的劳动关系于2020年1月9日解除。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”的规定，翼盾科技公司应当与何天明签订书面劳动合同。翼盾科技公司与何天明签订的《夜间值班责任合同书》，没有劳动合同应当具备的内容，不能替代劳动合同书的性质。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”的规定，何天明要求翼盾科技公司支付2019年4月1日至2019年5月31日未签订书面劳动合同的两倍工资差额的诉讼请求，本院应予支持，但何天明提出其每月工资为3500元没有依据，故2019年4月1日至2019年5月31日期间未签订书面劳动合同的两倍工资差额为6000元（3000元/月×2月）。 何天明主张翼盾科技公司支付拖欠其2019年3月1日的工资156元的诉讼请求，未经仲裁前置程序，本院不予审理。 何天明要求翼盾科技公司按照成都市最低月工资标准1780元支付仲裁期间即2019年6月至8月的基本工资。本院认为，何天明虽然从2019年6月开始未再到翼盾科技公司处工作，但双方之间劳动合同关系仍然存在，何天明不能提供劳动的原因系翼盾科技公司要求其回家造成的，翼盾科技公司本可以提出与何天明解除劳动合同，因其自身原因未提出，因此，翼盾科技公司应当按照成都市最低月工资标准1780元支付何天明2019年6月至8月期间的基本工资5340元。 何天明主张其2019年清明节、五一节、端午节其上班5天，按照月工资3400元标准计算3倍工资，合计2345元；主张2019年3月1日至2019年5月31日延时加班工资14121元。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”的规定，翼盾科技公司对何天明在清明节、五一节均在上班的事实没有异议，本院予以确认，而端午节是2019年6月7日，何天明并未实际工作，故不存在端午节加班的客观事实，故本院认定原告在清明节、五一节的法定节假日加班天数为2天，加班工资为552元（3000元/月÷21.75天/月×2天×200%）。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”而根据双方签订的《夜间值班责任合同书》约定，何天明上班时间为下午7点至第二天上午8点30分，上班时间合计13.5个小时，翼盾科技公司未举证证明何天明的工作岗位系实行不定时工作制，故何天明工作时间每天应为8小时，每日延时工作5.5个小时。翼盾科技公司没有提供考勤记录，根据翼盾科技公司实际向何天明支付工资反映，3月支付300元加班费，4月支付500元加班费，5月何天明自认的工资3400元，加班费应为400元，由此可以推定何天明从2019年3月实际休息2天，5月休息1天，上述3天不应当计算加班工资。故何天明2019年3月1日至2019年5月31日期间延时加班工资为12659元（3000元/月÷21.75天/月÷8小时×5.5小时×150%×89天）。翼盾科技公司已支付何天明的加班费800元应当从上述费用中予以扣除后，合计应支付何天明加班费为12411元（552元+12659元－800元）。 翼盾科技公司提出的诉讼请求系在收到仲裁裁决书后超出法定期限才向本院提起的，不符合法律规定，本院不予审理。 据此，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、成都市翼盾科技有限公司与何天明之间从2019年3月1日至2020年1月9日期间存在劳动关系； 二、成都市翼盾科技有限公司应于本判决书生效之日起十五日内支付何天明延时加班工资、法定节假日加班工资，合计12411元； 三、成都市翼盾科技有限公司应于本判决书生效之日起十五日内支付何天明未签订书面劳动合同的二倍工资余额6000元； 四、驳回何天明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 （2019）川0106民初13084号案件受理费10元（已由何天明预付），简易程序减半收取5元，由成都市翼盾科技有限公司负担。（2019）川0106民初15377号案件受理费10元（已由成都市翼盾科技有限公司预付），简易程序减半收取5元，由成都市翼盾科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  杨实 二〇二〇年二月十一日 书记员  曾妙