山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1102民初6940号原告：黄修峰，男，汉族，1978年12月22日出生，住山东省日照市东港区，现住日照市东港区。被告：日照市实验小学，住所地山东省日照市东港区金阳路**，统一社会信用代码12371100494550319M。法定代表人：沈纪文，校长。委托诉讼代理人：郑成华，山东海洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈百委，山东海洋律师事务所律师。原告黄修峰与被告日照市实验小学劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄修峰、被告日照市实验小学委托诉讼代理人郑成华、陈百委到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄修峰向本院提出诉讼请求：1、确认2001年起至今与被告建立劳动关系；2、依法判令被告与原告自2001年起至今，视为已订立无固定期限劳动合同，被告与原告立即补签书面的无固定期限劳动合同，并继续履行；3、依法判令被告向原告支付自2001年起至今未订立书面劳动合同的二倍工资41520元（1730元/月×24个月）；4、依法判令被告向原告支付克扣、拖欠工资54500元25%的经济补偿金13625元（54500元×25%）；5、依法判令被告向原告支付自2001年起至2019年5月的拖欠工资及工资差额合计54500元（厨师证每年2400元，单位有口头规定、无书面的规章制度）；6、依法判令被告向原告补发2004年至今的每年6、7、8、9月的高温补贴7200元（120元/月×4个月×15年），因为食堂内部温度高于33度，食堂的员工都没有发放；7、依法判令被告向原告支付生育险损失（无具体的请求数额）；8、依法判令被告向原告支付聘任职工间的工龄工资（每干满一年年涨30元工龄工资，无具体的书面规定，从工资表上可以体现）；9、支付2005年至2011年期间单位应承担的社保费13093.11元；10、被告承担案件的诉讼费用。事实与理由：一、原告自2001年起无间断在被告处工作至今，被告未与原告签订劳动合同，被告以报销托管费为由，告知原告自己缴纳社保，将社保缴费单复印件上交被告财务，被告确认后报销托管费和单位应承担部分，原告2004年上半年的社保缴费单据已在被告财物报销了单位应承担部分，每年个人缴费后只报销了托管费，被告拖欠原告2005年至2011年单位应承担部分合计：13093.11元。二、2001年1月至2010年被告低于当地工资标准发放工资，2012年至今拖欠暑假期间工资和工资合计：55200元，失业金合计1980元。三、2001年至2018年被告制度有厨师证的每月多发200元，共计36000元（200元/月×12个月×15年），厨房同工种战国已经发放200元/月。四、2019年1月被告采取开会告知原告等说要补办社保，需要让劳务公司以代理为名与劳务公司签合同交保险代发工资，其他劳动关系不变。原告咨询东港劳动监察大队，实为劳动关系转移。3月6日投诉至东港劳动监察大队后，被告停发原告工资至今。请求依法依规办理相关诉讼请求。五、东港监察大队已下达两次整改通知书，被告未整改到位。六、2005年至2008年东升幼儿园实为被告内部举办，2008年12月东升幼儿园合并注销时，所有固定资产、教职工、账务、财会凭证、现金结余等全部移交被告接管，被告应当承担相应法律责任。庭审中，原告黄修峰撤回第二项诉讼请求。并增加诉讼请求：依法判令被告履行劳动合同第五条的约定，加付违约赔偿金6546.55元。被告日照市实验小学辩称：1、对于第一项请求，原告所称与被告在2001年1月1日至今存在劳动关系没有法律依据。（1）根据原告提交的于2005年1月1日与日照市东升幼儿园签订的《聘用合同书》：首先，原告提交的是复印件，无原件予以核对，对于真实性不予认可；从合同本身看，这份复印件合同的生成时间是否是2005年1月1日的存疑很大。而且合同期限仅6个月，属于一个临时用工关系。2008年之前原告与被告并未签订书面劳动合同的临时用工应按照雇佣关系处理。对于2008年1月1日之后的关系请求依法予以处理。2、对于第二项请求，原告尚在被告处工作，同时被告因体制内政策规定，所有的临时用工都必须以劳务派遣的方式用工，因此如原告要求继续履行劳动合同请按照被告的人事规定与劳务派遣单位签订合同，若原告拒绝履行，也属被告事实无法履行。3、对于第三项请求，原告自2008年至今一直在被告处工作，依据劳动合同法第82条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资，仲裁时效从最后履行期限届满之日起算，自2009年起算仲裁时效一年，原告的该项诉讼请求至今已超出主张双倍工资的期间，应予以驳回。4、对于第四项请求，原告请求支付克扣、拖欠工资25%的经济补偿金无法律依据，原告依据的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已经废止，请求依法驳回。5、对于第五项请求，2008年1月1日之前原告与被告之间系雇佣关系，并非劳动合同关系，不存在补发工资及补交社会保险的问题，2008年1月1日之后被告并未拖欠工资，亦不存在补发工资差额的问题，请求依法驳回该项请求。6、对于第六项请求的高温补贴7200元，原告的职业为后厨打杂一直未从事过高温作业，且被告每年高温期间7到8月份都放假，高温期间原告未提供过劳务，且原告2018年之前的高温补贴已过法定仲裁时效期间，请求依法予以驳回。7、对于第七项请求，原告两次生育损失均已经超过仲裁和诉讼时效；其次原告应当举证结婚证、出生医学证明、计划生育证明等证实其为计划生育内生育事实，门诊发票和部分发票无法证实与生育有关，不能认定，其中2011年的住院分娩费用单，无任何单位的盖章缺乏形式要件不能作为证据使用。对于生育损失依法不应予以支持。8、对于第八项请求被告已在前边答辩不再赘述，请求法庭依法驳回其请求。9、对于第九项请求及违约赔偿金，原告诉求无法律依据，依法予以驳回。综上所述，原告的诉讼请求无事实根据与法律依据，请求依法判决，维护被告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告主张与被告之间系劳动合同关系，于2001年11月到被告处从事日照市实验小学幼儿园美术教师工作（2001年至2002年），2002年之后工作岗位调整为后勤采购，2001年至2004年未签订劳动合同，2005年1月至2005年6月签订过一次劳动合同，以后未签订劳动合同，2004年8月至2004年12月由原告自己缴纳自主择业托管社保（系单位出面办理），社保费用系原告自己缴纳的，单位承担了应承担的部分，2005年至2011年5月的社保费用原告自己交，单位应承担13093.11元，2019年3月6日单位从2008年1月给补缴到2019年8月份，工资从2001年11月至2005年发放现金，2005年之后是银行转账，2019年1月至2019年6月由劳务公司紫宸山东人力资源有限公司代理发放工资，当时因为紫宸公司有资质缴纳社保，原告与紫宸公司于2019年1月签订合同，随后当月解除合同，但是原告一直未与被告解除合同，现原告尚未离职，一直在被告处从事食堂厨师工作。日照市东升幼儿园系被告于2004年7月开办，2008年12月由原告经手改为实验小学幼儿园，日照市实验小学接收日照市东升幼儿园，开办场地一个是在实验小学园内，另外一个是后期租用广播电视台办公楼作为二园。原告亦未收到被告出具的书面解除劳动合同证明。并提交证据如下：1、（2019）鲁1102民初7019号民事起诉状，证据来源于日照市东港区人民法院，被告在该案中的诉讼请求已经证明被告认可原告2008年在日照市东升幼儿园期间的劳动关系，民事权利主体合适；2、《劳动保障监察责令改正指令书＜东人社监令字［2019］2第89号＞》一份，证据来源于日照市东港区人力资源和社会保障局监察大队，证明被告应按规定向原告缴纳2008年1月1日至今在被告处工作期间社会保险费；3、日照东港区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（东劳人仲案字［2019］第730号），证据来源于日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会裁决书，证明原告和被告2005年1月1日至今存在劳动关系，被告低于最低工资标准和拖欠假期期间的工资事实存在，本案已经过前置程序；4、单位委托书一份，证据来源于日照市东港区人力资源和社会保障局，证明被告是按照监察大队指令在2019年6月11日为原告补缴2008年至2019年5月的社保；5、望海路派出所接处警记录一份，证据来源于望海路派出所，证明2019年3月8日被告处后勤主任摔坏原告手机；6、日照市东升幼儿园聘用合同书复印件一份，由手机照片打印的2005年1月1日日照市东升幼儿园与原告签订的《聘用合同书》的影印件一份，证明2005年1月至2005年6月30日，被告日照市实验小学要求原告与内部举办的日照市东升幼儿园签订劳动合同应付当时检查，原告与日照市东升幼儿园签订劳动合同，当时单位填写的都是空白的，是从安传真那里找到一份空白的复印件填写的，是2005年发的复印件，原告于2005年1月1日自己填写，无原件，后原告到办公室要原件，但办公室不给，原告拍摄了一张原件照片，同2004年的招工表、2004年职工养老保险手册相符，并且2004年第一次参保缴费，缴费单据在日照市东升幼儿园财务报销留存；7、食品经营许可证，证据来源于被告食堂，证明原告在被告处工作的食堂有许可证；8、日照市计委、教育委员会通知一份，证据来源于日照市艺术学校，证明原告是日照市艺术学校委培的临沂艺术学校毕业生被日照市教育委员会择优安排到被告处，奖状以及作品选进出版书籍都说明当时是优秀生；9、2001年会计凭证一份，证据来源于日照市实验小学，证明2001年原告在被告处发放工资的方式是签名支取现金；10、中国建设银行2004年至2014年7月活期存款账户交易明细一份，证据来源于中国建设银行股份有限公司日照海曲支行，证明原告工资由被告委托中国建设银行每月转发工资，并证明被告拖欠原告2019年工资；11、日照银行2014年10月至2015年12月活期存款账户交易明细一份，证据来源于日照银行股份有限公司，证明从2014年10月至2015年12月原告工资由被告委托日照银行股份有限公司每月东港财政转发工资，并证明原告2019年工资被告没有委托银行由东港财政账户转发，拖欠中；12、中国工商银行2016年1月至2019年1月工资明细清单一份，证据来源于中国工商银行股份有限公司日照东港支行，证明2016年1月至2019年1月原告工资由被告委托中国工商银行每月东港财政账户转发工资，打印时间2019年8月27日东港财政账户停止向原告转发工资，并证明原告2019年工资被告没有委托银行由东港财政账户转发，拖欠中；13、招用人员登记表一份，证据来源于日照市东港区人社局，证明原告2004年12月被日照市东升幼儿园聘用；14、日照市最低工资标准明细表，证据来源于日照市东港区人社局，证明2001年10月至2018年6月1日日照市的最低工资标准；15、日照市东升幼儿园入股证明一份，证明人尹翠、刘英红、梁琪彩三名同事，证明日照市东升幼儿园员工入股5000元；16、日照市东升幼儿园证明一份，证据来源于日照市东升幼儿园，证明原告于2001年同被告有3年劳动关系以及工龄工资以每年30元增长，日照市东升幼儿园认可工龄工资并签聘用合同继续留用；17、日照市实验小学证明一份，证据来源于被告处，证明原告系被告处自2001年至今存在劳动关系的在职员工；18、2001年实验小学托儿所、幼儿园教师健康证明卡一份，证据来源于日照市妇幼保健院，证明原告是被告处教师，被告统一组织幼儿园所有教师统一体检并报销检查费用，经检查原告身体健康可以从事教师岗；19、日照市实验小学幼儿园大二班毕业合影2002年6月，证据来源于被告处，证明2002年原告在被告处任教，当时是美术教师（第二排右数第一是原告）；20、2001年度荣誉证书，证据来源于被告处，证明原告在原告处工作勤奋，勇于创新，评为优秀幼教工作者，有被告处公章为证；21、荣誉证书一份，由日照市文化局、共青团日照市委颁发，证明原告在被告处任教表现突出，荣获市级优秀辅导教师；22、2003凯旋广场杯优秀辅导教师荣誉证书，证据来源日照市文化局，证明2003原告在被告处任教表现突出，荣获市级优秀辅导教师；23、2003年度荣誉证书一份，证据来源于被告处，证明原告在被告处工作勤奋，勇于创新，评为优秀幼教工作者，有被告处公章为证；24、2004年度荣誉证书，证据来源于被告处，证明原告在被告处工作勤奋，勇于创新，评为优秀幼教工作者，有被告处公章为证；25、2005年度荣誉证书，证据来源于日照市东升幼儿园，证明原告在被告处工作勤奋，勇于创新，评为优秀幼教工作者，有日照市东升幼儿园公章为证；26、2007年度荣誉证书，证据来源于日照市东升幼儿园，证明原告在被告处工作勤奋，勇于创新，评为优秀幼教工作者，有日照市东升幼儿园公章为证；27、2007年上学期荣誉证书，证据来源于日照市东升幼儿园，证明原告在被告处工作勤奋，勇于创新，评为优秀幼教工作者，有日照市东升幼儿园公章为证；28、2007年下学期荣誉证书，证据来源于日照市东升幼儿园，证据来源于被告处，证明原告在被告处工作勤奋，勇于创新，评为优秀幼教工作者，有日照市东升幼儿园公章为证；29、2004年9月10日日照市实验小学第二十个教师节全体教职工合影，证据来源于被告处，证明原告在2004年教师节由被告安排参加日照市实验小学的教职工参加合影（后排左数第一位）；30、日照市实验小学1983-2003建校20周年校庆纪念册，证据来源于被告处，证明在2003年原告在被告处工作，校庆纪念册中第2页右上角图片有原告和全体食堂成员合影，并在第42页印刷有“8月教师聘用制度改革有成效”，第43页有“幼教楼竣工，幼儿园扩为10个教学班，成为全市规模最大的一类园。”“教师学生食堂建成，服务师生150人”等字样，清晰表明被告处开始聘用教师职工。第44页最后一段话“2003年3月10日，成立校庆筹备小组，尚洪兵校长任组长，张守彦、王永杰副校长任副组长，王永杰副校长兼任办公室主任，郭成林同志负责校史整理工作。”这里的郭成林是被告处在职正式职工，也是日照市东升幼儿园的法人代表，证明日照市东升幼儿园实为被告承办；31、食堂人员操作规范及其考核表，证据来源于被告处，证明原告所在工作间是厨房，与战金玲为一操作间，工作分工考核一样，工资标准应同工同酬（战金玲工资申请由被告出具工资流水，要求补齐每月200元厨师岗位补贴）；32、2011年实验小学幼儿园后勤人员7月份工作量化考核表一份，证据来源于被告处公示，证明2011年7月全体后勤人员工资详情，工资表有等级奖金、基本工资、等项，基本工资项有工龄工资、岗位补贴的区别，对原告的厨师岗位工资不公平；33、2012年实验小学幼儿园后勤人员9月份工作量化考核，证据来源于被告处公示，证明工资有等级奖金、基本工资（工龄工资、岗位补贴）等项资金的存在，对原告的厨师岗位工资存在不公平，不平等；34、2015年实验小学幼儿园后勤人员6月份工作量化考核，证据来源于被告处公示，证明山传淑在后勤人员名单中，工资开始不公示具体钱数；35、2016年实验小学幼儿园后勤人员9月份工作量化考核，证据来源于被告处公示，证明山传淑在后勤人员名单中（山传淑是被告处法人代表的亲戚），2018年被提拔为后勤主任，2019年工资4000元，工资开始不公示具体钱数；36、日照市实验小学幼儿园安全责任状，证据来源于被告处，证明原告入职后被告管理，遵守规章制度；37、被告处后勤主任潘光文摔坏原告手机赔偿款转账记录，证据来源于原告微信截图，证明望海路派出所2019年3月8日接处警被告处后勤主任潘光文摔坏原告手机并于3月20日给与赔偿手机款的事实存在；38、被告出具的聘任人员各年度工资明细表，证据来源于日照东港区劳动人事争议仲裁委员会，证明被告提交的聘任人员各年度工资明细表是由被告单方面后期制作，不具备基本的真实性要素，不能作为确定案件事实的依据。导致日照东港区劳动人事争议仲裁委员会核算低于最低工资标准和拖欠假期等出现误差。证明被告存在低于最低工资标准发放工资，克扣拖欠暑假期间工资，2008年至今的历年工资发放统计表，证明被告仲裁时隐瞒2001年至2007年工资流水；39、暑假期间高温工作照，证明原告身为被告后勤职工，每年暑假期间被被告安排从教室拆卸窗帘进行洗晒再安装，幼儿的书桌，木头床等楼与楼之间搬运，进行维修，老师休假期间，原告为后勤人员正是正常上班保障开学后幼儿所需物资以及后勤的时候，冒着酷暑进行工作，高温补贴应该享受；40、食堂工作视频光盘，证据来源于被告处食堂厨房，证明原告在食堂工作期间，在厨师岗位，开着电风扇、抽油烟机、空调操作间室内温度40度以上，炎热夏季在大锅灶前工作40多度的高温汗流浃背，应该享受高温补贴，暑假期间正常打扫卫生工作、假期加班监工和进行培训等工作；41、2019年厨师活期存折交易明细清单，证据来源于同岗位同厨房的厨师赵龙国，证明被告处食堂工资标准不公平，原告请求同为聘用职工的同工同酬；42、2005年中式烹调师职业资格证书，证据来源于日照市职业技能鉴定中心，证明自2005年11月21日起原告拥有三级厨师证，可享受被告处厨师岗位工资；43、职工养老保险手册，证据来源于日照市社会劳动保险事业处，证明2004年12月原告在日照市社会劳动保险事业处办理了托管手续，是日照市东升幼儿园城镇合同制职工，其中2004年8月到2004年12月的缴费单据说明2004年下半年就在日照市东升幼儿园上班，单位报销了2004年8月至12月的养老保险单位应缴纳部分和托管费；44、山东省社会保险费专用收款票据一宗（2005年1月至2011年5月），证据来源于日照市劳动和社会保障局，证明按照日照市东升幼儿园聘用合同书第五项原告向社会养老保险机构缴纳的全额养老保险金单位缴纳额应由单位按照聘用合同和国家相关法律法规进行报销，被告处分管领导陈刚已经签字后又拒绝报销，还有被告处乱收费票据；45、中国农业银行银行卡交易明细清单（2019年1月至今），证据来源于中国农业银行，证明原告2019年9月9日工资被告没有委托银行由东港财政账户转发，拖欠工资中；46、日照市实验小学基本信息，证据来源于日照市东港区教育和体育局，证明日照市实验小学具有诉讼主体、法定代表人，企业法人身份证号、组织机构代码证等；47、社会医疗保险医疗费用结算清单，证据来源于日照市东港区妇幼保健站，证明由于被告未及时为原告缴纳社保医疗保险，对原告造成的经济损失；48、2008年日照市东升幼儿园按照日照市的有关政策合并回归到被告处，被告处时任出纳安传真可提交相关证明证据：东升幼儿园的结余款、账务、固定资产交接明细表，东升幼儿园结余款转实验小学财务人员，银行转账流水。东升幼儿园食堂结余款，转实验小学现金交接单和银行转账凭条。日照市东升幼儿园章程、办园许可证显示时任园长为实验小学在职副校长和在职中层人员，董事会成员全部是日照市实验小学在职人员。证明东升幼儿园实属日照市实验小学内部举办，2008年12月东升幼儿园注销时，所有固定资产、教职工、账务、财会凭证、现金结余等已转交实验小学财物人员，日照市实验小学应当承担法律责任。当时债务没处理由接收单位实验小学负责处理，单位应举证，不举证承担不利后果。49、教育体育局的意见书，证明日照市实验小学幼儿园举办的日照东升幼儿园，证明被告拖欠原告2019年1月至今的工资未发。50、市场监督管理局紫宸公司的企业信息和乐良粒的企业信息，证明紫宸公司在成立之前就签订合同，不具备资格，乐良粒与原告无任何关系。监察责令书87、89、504、505、506号清晰表明原告与日照市实验小学存在事实劳动关系至今，与紫宸公司只是代缴代办社保的关系，被告未与原告依法解除劳动关系，也未经济补偿，原告仍在被告处工作，工作岗位、工作地点、工作内容无变化，双方仍为劳动关系，对于紫宸公司、乐良粒公司是被告单方面所为，与原告无关，原告不知情。与紫宸公司的代缴代办劳动合同是履行一个手续，解除劳动关系证明时间是2019年1月1日，这一天是元旦，法定节假日，并不与它形成劳动关系，紫宸公司的合同是自己所填的空白合同，原告只填写了个人信息一部分内容，其他内容前后矛盾。2018年12月下旬校长沈纪文口头告知原告“给你买社保到幼儿园办手续”，事实上与紫宸公司签订劳动合同由紫宸公司代缴，后来原告通过监察大队咨询得知是劳动关系的转移，所以原告就与紫宸公司解除了劳动关系。51、紫宸公司解除劳动关系证明，时间是2019年1月1日签订，紫宸公司那时并未成立，就刻了公章。52、劳动监察大队2019年11月4日下达的责令整改通知书，被告拖欠工资，也没有足额发放。53、劳动监察大队的询问笔录、工资证明一份，证明2018年下半年原告的工资调整为2670元/月，有工商银行流水可以证明。54、聘用人员工资明细表，表明2001年至2018年底的工资发放情况。55、2019年11月份幼儿园发放的工资应发工资2670元，保险代扣1150.69元，实发工资1519.3元。56、一份与紫宸公司的劳动合同。被告对于原告陈述的事实部分与工作经历年限以及社保缴纳情况属实，现在原告的社保是缴纳至2018年12月份，2019年1月至8月由紫宸公司缴纳的，从2019年1月1日食堂外包给乐良粒（山东）餐饮管理有限公司，原告与乐良粒建立事实劳动关系。针对原告陈述的2005年1月至2005年6月劳动合同签订问题，被告并未与原告签订过劳动合同，同时原告提交的仅为复印件，在仲裁过程中及本案中被告对其真实性均有异议，不予认可。对证据进行质证：1、对证据一的真实性无异议，但是对其证明内容有异议，起诉状的内容并不能证实原告的证明内容；2、证据二已经处理完毕与本案无关。3、证据三真实性无异议，但是对其证明内容有异议，东劳人仲案字［2019］第730号仲裁裁决书尚未生效，原、被告对其中认定的事实均不服提起诉讼，其认定的事实因此不能作为证据使用；4、对证据四，被告因体制内政策规定，所有的临时用工以后都必须以劳务派遣的方式用工，原告自愿与劳务派遣单位签订了劳动合同并建立了劳动关系，自然与被告就已经解除了劳务关系；后其与紫宸公司解除劳动合同后原告一直各种投诉严重扰乱了被告的正常教学秩序，致使被告的各种工作一直无法正常开展；5、证据五与本案无关；6、对证据六的真实性有异议，首先，原告提交的两份均是复印件，无原件予以核对，对于真实性被告不予认可，对于第一份根据原告的陈述，其本身是虚假伪造的关键证据，予以扰乱案件事实的认定，请求法庭依法追究伪造证据的相关法律责任并不予认定该份证据，第二份依旧是复印件，没有原件予以核对，无法认可其真实性。其次，从合同主体上看，聘用方为日照市东升幼儿园并非被告，日照市东升幼儿园与被告日照市实验小学是两个独立的事业单位法人，不能混同，原告与日照市东升幼儿园的劳动关系不能等同其与被告的劳动关系：第一，日照市东升幼儿园并非是被告设立或下属单位。第二，根据《劳动合同法》第三十四条之规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行，日照市东升幼儿园财务由被告接管也并不符合以上法律规定。第三，日照市东升幼儿园财务由被告接管，可能是日照市东升幼儿园资产由被告购买，也可能是日照市东升幼儿园的资产由被告代为管理，总之这并不完全意味着日照市东升幼儿园的劳动关系以及其他事宜由被告予以承继。最后，从合同本身看，这份复印件合同的生成时间是否是2005年1月1日的存疑很大。而且本合同期限仅是6个月，属于一个临时用工关系。最重要的一点是原告举证的聘用合同为复印件，无法作为证据使用，原告的举证无法证实其主张；7、证据七真实性有异议，食品经营许可证等均没有被告的盖章，无法证实原告的主张；8、证据八真实性有异议，因是复印件无法核实且与本案无关，无法作为证据使用；9、证据九真实性无异议，但是工资名册中没有原告黄修峰的名字，该份证据与其无关，依据被告答辩意见第一项不能证实自2001年起原被告之间存在劳动合同关系；10、对于证据十、十一、十二银行流水真实性无异议，但是2008年之前双方之间是雇佣关系，被告向原告发放的是临时用工雇佣费用，2008年之后显示被原告已经按时足额发放相关费用，不存在拖欠工资及工资差额问题，而且部分工资存在发放现金的形式，对于工资应当已被告提交的工资凭证以及明细为准；11、对证据十三《招用登记表》第一页的单位处填写的是日照市东升幼儿园、第二页的落款单位处为日照市劳动和社会保障事务代理，均非本案被告，无法证实原告的主张；12、证据十四真实性无异议；13、对证据十五真实性有异议，单方手写而成，无日照市东升幼儿园盖章确认，且没有被告的签章，反推可以证实日照市东升幼儿园与被告无关；14、对证据十六真实性有异议，该证明内容与事实不符，原被告从未签订劳动合同，对证明内容被告不知情，该份证明因违背客观事实不能作为合法有效证据予以采用，该份证明不能作为认定劳动合同的依据；15、对证据十七真实性有异议，首先，从证明本身看，这仅仅是一份原告于2019年3月6日仲裁前向被告提交声称要办理房贷等其他事项时日照市实验小学幼儿园出具的一份证明，仅是单方材料，并不是一个双方的合议，无法认定原告自2001年就与被原告存在书面劳动合同。其次，从证明的形式上来看，第一，该份证明有涂改痕迹。第二，该份证明有两处“特此证明”另人怀疑其真实性，且第一个特此证明前后的字体明显大小不一致，“特此证明”后边“担任后勤工作岗位厨师，我单位与该职工存在劳动关系！属无固定期限合同！特此证明！”有后续添加的嫌疑，属原告单方意见，没有事实依据，且证明经过修改，对于证明内容被告不予认可；16、对于证据十八真实性有异议，但是健康证明是原告自行到妇幼保健院办理并没有被申请人的盖章确认，同时证明中相关内容均为原告自行填写与被告无关，无法证实其在被告处提供劳务的具体情况；17、对于证据十九至二十四真实性有异议，原告虽然有合影照片但是无法显示其的具体工作情况，也不能证实原被告之间存在劳动合同关系，原告当时是以临时工身份提供劳务，双方是雇佣关系；18、对于证据到二十五至二十八真实性有异议，日照市东升幼儿园并非被告，证实被告自2005年至2007年并未给被告提供劳务，与本案无关；19、对于证据二十九，原告虽然有合影照片但是无法显示其的具体工作情况，也不能证实原被告之间存在劳动合同关系，原告当时是以临时工身份提供劳务，双方是雇佣关系；20、对于证据三十，虽然有合影但是无法证实日照市东升幼儿园与被告的关系；21、证据三十一真实性有异议，与本案无关，原告应当举证证实其岗位和待遇以及具体职责、工作时间等，被告按照每个员工的不同岗位、工作表现、工作时间发放工资，并不违反相关的规定。而且从食堂人员操作规范及其考核表中可以看出战金玲与被告并非同工，战金玲属于被告工作岗位的负责人，比被告高一等级，因此工资不一样；22、对于证据三十二至证据三十五，真实性有异议，其是复印件无单位盖章以及负责人签字无法证实其真实性，其次原告应当举证证实其岗位和待遇以及具体职责、工作时间等，被告按照每个员工的不同岗位、工作表现、工作时间发放工资，并不违反相关的规定；23、对于证据三十六真实性有异议，单位名称为日照市实验小学幼儿园，并非被告，与本案无关；24、对于证据三十七，与本案无关；25、对于证据三十八真实性无异议，被告并非隐瞒，有些月份，发放工资时可能扣除其在学校的生活费等相关费用，导致被告的发放情况与被告的实际到账数额存在出入，这也是很正常的；26、对于证据三十九真实性有异议，照片无法证实原告的具体工作时间和工作事实；27、对于证据四十真实性有异议，首先视频形成时间是2019年9月11日开学之后的情况，无法证实是暑期加班。被告暑假放假，高温期间原告未提供过劳务；28、对于证据四十一真实性有异议，与本案无关，质证意见同证据三十一；29、证据四十二真实性有异议，2005年的职业资格证，仅是职业评价，与本案无关，且时隔多年，该份证件是否还有效也不可得知，不能证实原告的主张；30、证据四十三真实性有异议，单位处填写的是日照市东升幼儿园并非被告，无法证实原告的主张；31、证据四十四首先需要确定原被告是否存在劳动合同关系的时间，才能确定是否为其交纳社保以及期限，其次，社会保险是被告向社保机构缴纳社会保险，被告已经自行交纳的，被告无法再行交纳，原告向被告追偿没有法律依据；再者，原告需要提交交费记录；32、证据四十五与本案无关，原告自2019年1月1日起与紫宸（山东）人力资源管理有限公司建立了劳动合同关系，并非被告给其发放工资；33、证据四十六真实性无异议；34、证据四十七真实性有异议，首先两次生育损失均已经超过仲裁和诉讼时效；其次原告应当举证结婚证、出生医学证明、计划生育内证明等证实其为计划生育内生育事实，门诊发票和部分发票无法证实与生育有关，不能认定，其中2011年的住院分娩费用单，无任何单位的盖章缺乏形式要件不能作为证据使用；35、证据四十八真实性有异议，（1）财务交接单从形式上来看其是手写生成，并未加盖日照市东升幼儿园的印章，亦未有日照市东升幼儿园的开设者或园长的签字确认，该份材料的形成缺乏形式要件；且明细第4页落款时间为2009年3月25日，该份材料时间跨度太大，没有相关单位盖章确认不能真实反映日照市东升幼儿园的交接情况，被告不予认可。（2）对于日照市东升幼儿园食堂现金交接单中结余现金数额与转账凭条中的现金数额不对应，同时现金交接单的字体显示应该是同一人书写生成，被告没有盖章、日照市东升幼儿园也没有盖章确认，与被告无关。36、对于教育体育局的意见书三份真实性无异议，但是对原告所要证明的内容有异议，15号和17号的意见书中并没有涉及幼儿园的问题，16号意见书中关于幼儿园仅是列了一句括号里备注了一下，但是事实上日照市东升幼儿园并不是直接改名成为日照市实验小学幼儿园，同时三份意见书中，针对原告所信访的问题最后的处理意见都是没有不存在、无打击报复、进一步公开各项规章制度，这说明原告的信访事项不属实，也与本案无关。针对原告主张的拖欠工资事宜，根据参保证明相应的工资及社保，均由紫宸公司一直在缴纳和发放，同时原告的社保缴费证明显示，其社会保险缴纳至2019年8月份，还是由紫宸公司进行缴纳，所以与被告无关，原告作为完全民事行为能力人自愿与紫宸公司签订书面劳动合同应当对其行为承担相应的法律后果，其主张的相应的义务主体不应是日照市实验小学，针对原告的用工问题，日照市实验小学早已将食堂承包给乐良粒餐饮公司，被告并没有实际接受原告的劳务，接受人为乐良粒餐饮公司，因此原告的请求更不应该向日照市实验小学主张。虽然原告有解除劳动合同证明，但事实上并没有解除，被告提交的紫宸公司为原告缴纳社保的证明可以证实，原告与紫宸公司的劳动合同关系一直存续。37、对企业信息的真实性没有异议。但该两份证据与本案无关，不能证实原告的主张。同时说明紫宸公司与乐良粒公司是依法成立的，独立的民事权利责任主体，应当依据法律规定承担相应的法律责任。38、对于解除劳动关系的证明真实性没有异议，成立日期是2019年1月17日，根据法律规定，没有违反法律规定，关于公章的使用也是符合法律规定的，既然紫宸公司已经依法成立，退一步讲就是公司在成立过程中以及成立以后的法律责任均由紫宸公司承担，解除劳动关系证明可以证实原告与紫宸公司针对劳动关系达成了一致，原告与被告解除劳动关系。39、对于2019第506号指令书、对于劳动监察大队的询问笔录、与本案无关，原告已经通过劳动监察大队主张权利，同时依据仲裁前置的原则，该部分拖欠工资的内容不在本案的审理范围之内。40、对于聘用工资明细表无异议，说明被告并没有拖欠原告的工资，也没有低于最低工资发放，不存在差额工资的问题。同时原告多领取了工资（社保费）2018年9月至12月已经发到原告个人的工资卡上，单位应该承担的社保费3752.09元［940元/月×3个月+932.09元（12月份社保单位承担数额）］，因为当时已经通过紫宸公司为原告在社保局缴纳了社保费用，该上述3752.09元属于重复发放，应当退回。41、原告的工资并非2670元/月，对于原告提供的工资条真实性不予认可，并无被告的确认，对其证明内容不予认可。42、对于原告与紫宸公司的劳动合同质证意见同紫宸公司出具的解除劳动关系解除证明质证意见一致。另外通过原告提交的证据及被告提交的原告的社保缴费证明，可以证实原告与被告劳动关系因原告与紫宸公司履行劳动合同而解除的事实。被告提交证据如下：1、被告的日照市就业登记表一份；2、原告与紫宸（山东）人力资源管理有限公司签订的劳动合同一份；3、原告参保缴费证明一份，上述证据来源于日照市东港区社会保险事业处证明内容：首先可以证实原告自2019年1月1日起至2020年1月1日与紫宸公司建立了劳动关系，并签订劳动合同，原告与日照市实验小学解除了劳务关系，其早已不是日照市实验小学工作人员；其次可以证实自2004年8月至2019年8月紫宸公司为原告交纳养老保险。4、2008年至2018年日照市实验小学工资凭证一宗，证明自2008年至2018年被告工资发放情况，并未低于日照市最低工资标准。具体数额详见发放明细清单。5、学校食堂委托协议和学校临时工托管授权协议各一份。原告质证：1、对于就业登记表无异议。2、对与紫宸签订劳动合同的本身属实，说是代缴保险，后来了解到是劳动关系转移，不到一个月被告即解除，与紫宸公司签订劳动合同之前，被告并未向被告出具解除劳动关系证明。3、对于参保证明的明细本身无异议，经过劳动监察大队的整改在2019年5月29日把社保补齐。4、对于2008年至2018年的聘任人员工资表与银行流水不相符，以原告的银行流水为准。5、对于被告提供学校食堂委托协议和学校临时工托管授权协议原告自始至终不知情，系被告自己作为，不予认可。本院经审理认定事实如下：2004年12月1日日照市东升幼儿园经考核录用原告，填写招用人员登记表并备案登记。2005年1月1日原告与日照市东升幼儿园签订聘用合同，合同第五条规定甲方按规定承担乙方向社会养老机构和社会待业保障机构缴纳的退休养老基金和待业保障金，凭收据报销，乙方应缴纳的部分由乙方承担；第九条约定：甲乙双方均应遵守合同，一方违反合同应向对方赔偿违约金，违约金的计算办法：月工资×违约期限（本合同尚未履行的月数）×50%。2009年3月日照市东升幼儿园由被告接收管理，原告一直在被告处工作至今，现在被告食堂处工作。期间被告给原告发放部分工资低于日照市最低工资标准。原告以灵活就业形式参保。2009年8月、2012年1月1日至2018年12月31日的暑假期间的工资未发放。2019年1月22日被告与紫宸（山东）人力资源管理有限公司签订学校临时工托管授权协议，协议期限为一年（自2019年1月1日至2020年1月1日），由紫宸（山东）人力资源管理有限公司代为被告单位的员工办理保险和发放工资。被告与乐良粒（山东）餐饮管理有限公司签订学校食堂委托管理协议，承办期限自2019年1月1日至2019年12月31日，托管被告食堂师生伙食加工、现有人员的人事管理、承包范围内的安全保卫工作。2019年1月22日原告与紫宸（山东）人力资源管理有限公司签订固定期限的劳动合同，合同期限为一年（自2019年1月1日至2020年1月1日）。原告申请与紫宸（山东）人力资源管理有限公司解除劳动关系。2019年1月1日紫宸（山东）人力资源管理有限公司出具解除劳动关系证明：原告在公司担任后勤职务，由于原告以个人劳动关系属实验小学只为代缴社保手续原因提出辞职，于2019年1月1日已与公司解除劳动关系。2019年3月8日被告向原告答复：1、被告幼儿园无法单独与原告签订无固定期限的劳务合同，原告自愿放弃跟紫宸（山东）人力资源管理有限公司之间的劳动合同，不参加幼儿园临时用工人员集体人事代理，引起的法律后果自负；2、福利跟随幼儿园在职人员发放。原工资待遇不变。2019年4月19日被告对原告和安传真劳动纠纷办理情况告知函表明：学校有权对安传真、黄修峰进行岗位管理，安传真、黄修峰应服从学校的各项工作安排。后原告就社保和工资问题向日照市东港区人力资源和社会保障局劳动监察大队投诉，2019年5月29日日照市东港区人力资源和社会保障局出具东人社监令字［2019］89劳动保障监察责令改正指令书，责令被告在收到该责令书15日内按规定为职工缴纳在你单位工作期间的社会保险费并报送相关证明材料；2019年6月11日被告向东港区人社局出具委托书：因日照市实验小学没有为员工缴纳社保的企业资质，现委托紫宸（山东）人力资源管理有限公司为安传真、黄修峰补缴社保。2019年6月19日被告委托紫宸（山东）人力资源管理有限公司为安传真、黄修峰补缴了2008年1月至2019年5月企业应承担的相应社保费用。2019年11月4日日照市东港区人力资源和社会保障局出具东人社监令字［2019］506号劳动保障监察责令改正指令书，责令被告于2019年11月26日前按照规定发放拖欠原告在被告处工作期间的工资并报送相关证明材料。2019年12月24日被告为原告发放2019年1月至10月的工资11081.68元，并发放2019年11月工资2820元。至2020年1月14日原告的社保已经自2004年8月缴纳至2019年11月。原告向日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认原被告之间自2001年1月1日起至今存在劳动关系、没有签订无固定期限的劳动合同经济补偿金55200元、2018年12月31日签订的合同无效、未签订书面劳动合同双倍工资55200元、拖欠工资的经济补偿金11245.50元、支付2001年至2019年5月拖欠的工资差额54500元、失业金1980元、社会保险单位承担部分13093.11元、补发2004年至今的高温补贴7200元。该仲裁委员会于2019年8月10日作出东劳人仲案字［2019］第730号仲裁裁决书，裁决原被告自2005年1月1日起存在劳动关系，被告支付给原告最低工资差额17579元及暑假期间的工资17395元，驳回原告的其他仲裁请求。原告不服上述裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。上述事实有聘用合同、工资发放明细、社保缴纳明细、学校临时工托管授权协议、劳动合同、解除劳动关系证明、东人社监令字［2019］89、［2019］506号劳动保障监察责令改正指令书、东劳人仲案字［2019］第730号仲裁裁决书、庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为：原告提交的招工表和签订的聘用合同可以确认原告自2005年1月1日起与日照市东升幼儿园建立劳动关系。合同到期后未继续签订劳动合同，原告一直在该单位工作。签订劳动合同，双方形成劳动合同关系，劳动合同到期后，双方未续签劳动合同，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，因此应认定双方继续存在劳动关系。2009年3月被告接收日照市东升幼儿园，虽然原告未与被告重新签订劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定：用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。因此原、被告之间自2005年1月1日起建立劳动关系。对于原告请求依法判令被告向原告支付自2001年起至今未订立书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告于2019年8月提起仲裁，该诉讼请求已超过诉讼时效，对于原告请求依法判令被告向原告支付自2001年起至今未订立书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求依法不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者拖欠劳动者的工资。结合原告提交的会计凭证及被告的工资流水，被告的工资发放情况：2005年2月实发工资300元，当月日照市最低工资标准420元，差额120元。2011年9月实发工资744元，当月最低工资标准950元，差额206元。2013年2月实发工资754元，当月最低工资标准1100元，差额346元；3月实发1160元，当月最低工资标准1220元，差额60元；4月实发1195元，最低工资标准1220元，差额25元，2013年最低工资差额合计431元。2014年1月实发1129元，当月最低工资标准1220元，差额91元；2月实发1168元，最低工资标准1220元，差额52元，2014年最低工资差额合计143元。2015年1月实发670元，当月最低工资标准1350元，差额680元；2月实发736元，当月最低工资标准1350元，差额614元，2015年最低工资差额合计1294元。2016年1月实发1420元，当月最低工资标准1450元，差额30元；2月实发1313元，当月最低工资标准1450元，差额137元；3月实发1345元，当月最低工资标准1550元，差额205元；4月实发1247元，当月最低工资标准1550元，差额303元，2016年最低工资差额合计675元。2017年2月实发1414元，当月最低工资标准1550元，差额136元；3月实发1521元，当月最低工资标准1550元，差额29元；4月实发1490元，当月最低工资标准1550元，差额60元；10月实发1601元，当月最低工资标准1640元，差额39元；11月实发1611元，当月最低工资标准1640元，差额29元；12月实发1247元，当月最低工资标准393元，2017年最低工资差额合计686元。2018年1月实发1595元，当月最低工资标准1640元，差额45元；2月实发1500元，当月最低工资标准1640元，差额140元；3月实发1626元，当月最低工资标准1640元，差额14元；4月实发1615元，当月最低工资标准1640元，差额25元；5月实发1604元，当月最低工资标准1640元，差额36元；9月实发1595元，当月最低工资标准1730元，差额135元；10月实发1595元，当月最低工资标准1730元，差额135元；11月实发1619元，当月最低工资标准1730元，差额111元，2018年最低工资差额合计641元。自2005年1月至2018年12月原告应向被告支付最低工资差额4196元。关于原告暑假期间工资的问题，原告欠发被告2009年8月工资，当月最低工资标准为620元；原告实发被告2011年7月工资876元，8月工资744元，当月最低工资标准为950元，差额合计280元；2012年8月实发371元，当月最低工资标准1100元，差额1009元；欠发2013年7月工资，当月最低工资标准为1220元；2014年7月实发1048元，当月最低工资标准为1350元，差额302元；2015年7月实发670元、8月实发736元，当月最低工资标准为1450元，差额合计1494元；欠发2016年7月、8月工资，当月最低工资标准均为1550元；欠发2017年7月、8月工资，当月最低工资标准均为1640元；欠发2018年8月工资，当月最低工资标准均为1730元。上述欠发暑期工资金额合计为13035元。原告请求被告支付克扣、拖欠工资25%的经济补偿金的诉讼请求，原告依据劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知（劳部发［1994］481号）第三条、第四条的规定，2017年11月24日人力资源社会保障部关于第五批宣布失效和废止文件的通知（人社部发〔2017〕87号）该《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已经废止。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”，用人单位存在前述拖欠劳动报酬的，劳动行政部门首先是责令其限期支付所拖欠的明确数额，在劳动行政部门指定的期限内不支付的，才责令用人单位加付赔偿金，故行政裁决是支付拖欠工资赔偿金的法定前置程序。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定：“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理”，是指劳动者在已经过行政裁决明确支付数额而用人单位拒不支付所拖欠的明确数额的情况下，享有向人民法院提起诉讼要求用人单位加付赔偿金的诉讼权利。原告加付赔偿金的明确数额未经行政裁决，对于原告要求被告支付加付赔偿金的诉讼请求本院不予支持。对于原告要求被告支付厨师证每年2400元费用及每年30元工龄工资及岗位补贴的诉讼请求的问题，因原告未能提供被告单位对于应支付厨师证每年2400元及每年30元工龄工资及岗位补贴的规章制度等相应证据，因此对于原告要求被告支付厨师证每年2400元费用及每年30元工龄工资岗位补贴的诉讼请求本院不予支持。对于原告请求被告向原告补发2004年至今的每年6、7、8、9月的高温补贴7200元的诉讼请求，原告未能提供该阶段从事高温作业的证据，不属于高温作业的人员，对原告的该项诉讼请求本院不予支持。原告提交张翠翠于2011年10月12日生育情况的医疗费单据、张翠翠参加新农合的医疗报销凭证，原告以张翠翠未参加生育社保，而要求被告支付原告的生育保险损失。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。因原告的该项诉讼请求未经仲裁前置程序，且超过诉讼时效，因此对于原告要求被告支付原告的生育险损失的诉讼请求本院不予支持。原告要求被告支付2005年至2011年期间单位应承担的社保费13093.11元的诉讼请求已另行起诉，本案不予处理。根据《社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。缴纳标准和缴纳方式由相关行政部门处理，不属于法院案件受理范围，且原告仍在被告处工作，因此原告要求被告支付失业金1980元的诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条规定，除本法第二十二条（违反服务期约定的）和第二十三条（保密义务和竞业限制）规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。原告在庭审中提出要求被告履行劳动合同第五条的约定加付违约赔偿金6546.55元的诉讼请求未经仲裁前置程序，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条、第三十四条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条第一款，《山东省企业工资支付规定》第十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、原告黄修峰与被告日照市实验小学自2005年1月1日起存在劳动关系；二、被告日照市实验小学自本判决生效之日起七日内支付原告黄修峰最低工资差额4196元；三、被告日照市实验小学自本判决生效之日起七日内支付原告黄修峰欠发的暑期工资13035元；二、驳回本案原告黄修峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告日照市实验小学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  安晓辉人民陪审员  缪湘阳人民陪审员  李咸亭二〇二〇年二月二十六日法官助理王聪媛书记员徐俪倩