湛江经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0891刑初590号公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。被告人李日明，男，1990年5月30日出生于广东省湛江市坡头区，汉族，初中文化，户籍地广东省湛江市坡头区**************，居住地广东省湛江市市辖区**************，无业。因本案于2019年9月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于湛江市第二看守所。辩护人杨辉，广东汉基律师事务所律师。辩护人叶猛，广东领会（坡头）律师事务所律师。湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉[2019]565号起诉书指控被告人李日明犯开设赌场罪，于2019年12月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派检察员梁崇东出庭支持公诉，被告人李日明及其辩护人杨辉、叶猛到庭参加了诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：2017年1月8日至今，被告人李日明通过互联网赌博网站http://w1.sc1288.com担任代理并接受他人的赌博投注，该网站设有“足球博彩”、“幸运飞艇”等项目供赌客投注进行赌博。该赌博网站为了躲避公安机关打击，网络服务器管理者会不定时进行域名调整，调整过的网址域名均与域名http://w1.sc1288.com登录网站内容一致。其中谢某杰在李日明担任代理的赌博网站中的“幸运飞艇”赌博项目中输掉赌资52219元，在“足球博彩”的赌博项目中输掉赌资159000元，总共输掉赌资211219元；许某海在李日明开设的赌博网站中的“幸运飞艇”赌博项目中输掉赌资382136元。李日明担任网站代理期间的赌资数额累计593355元，李日明从中抽头渔利。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、勘验、检查、辨认等笔录、电子数据等证据。公诉机关认为，被告人李日明以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受他人投注，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人李日明自愿认罪认罚，可以从轻处罚。建议本院以开设赌场罪判处被告人李日明有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。被告人李日明对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并承认自己在开设赌场期间抽头渔利共计8000元。辩护人杨辉、叶猛提出的辩护意见是，李日明只是为赌博网站担任代理，并非庄家，其自愿认罪认罚，可以从轻处罚；李日明已退出开设赌场期间的非法获利8000元，悔罪态度好，且没有犯罪前科，可以酌情从轻处罚。公诉机关的指控属实、量刑建议合理，请求法院予以采纳。经审理查明，2017年1月8日至今，被告人李日明在互联网赌博网站http://w1.sc1288.com担任代理并接受他人的赌博投注，该网站设有“足球博彩”、“幸运飞艇”等项目供赌客投注进行赌博。该赌博网站为了躲避公安机关打击，网络服务器管理者会不定时进行域名调整，调整过的网址域名均与域名http://w1.sc1288.com登录网站内容一致。其中谢某杰在李日明担任代理的赌博网站中的“幸运飞艇”赌博项目中输掉赌资52219元，在“足球博彩”的赌博项目中输掉赌资159000元，总共输掉赌资211219元；许某海在李日明开设的赌博网站中的“幸运飞艇”赌博项目中输掉赌资382136元。李日明担任网站代理期间的赌资数额累计593355元，李日明从中抽头渔利。另查明，在本案审理过程中，被告人李日明的家属代李日明向本院退出违法所得款8000元。上述事实有经庭审质证、确认的扣押李日明的两部手机、一部电脑主机、一部黑色刷卡机、十七张银行卡、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书、户籍证明、归案情况说明、到案经过、违法前科说明、证明、银行开户信息及流水明细、微信转账和聊天记录、银行转账记录电子回单、支付宝转账账单详情、微信号、赌博网站投注情况、投注赔率情况截图、资金来往说明、余某霞实名开户信息及银行流水、通话合并短彩详单、赌资清点记录、承诺书、认罪认罚从宽制度告知书、认罪认罚具结书、证据开示清单、证人谢某杰、许某海、余某霞的证言、被告人李日明的供述与辩解、现场勘验笔录及现场照片、辨认笔录、提取（手机信息）笔录、指认照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李日明以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受他人投注，其行为已构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。辩护人的辩护意见理据充分，应予采纳。被告人李日明开设赌场期间，赌资数额累计超过30万元，情节严重，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李日明到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。且李日明已退出开设赌场期间的违法所得款8000元，具有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。对被告人李日明宣告缓刑不致再危害社会，且对其所居住社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押被告人李日明的财物，经查，李日明的两部手机和一部电脑主机系供犯罪所用工具，应予没收；一部黑色刷卡机以及十七张银行卡，暂无证据证明是犯罪工具或违法所得，应予退还。被告人李日明退出的违法所得款8000元，应予没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人李日明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后三十日内本院缴纳，由本院上缴国库）。二、扣押被告人李日明的两部手机、一部电脑主机，予以没收；扣押被告人李日明一部黑色刷卡机和十七张银行卡，予以退还（由扣押机关依法处理）。三、被告人李日明退出的违法所得款8000元，予以没收，上缴国库（由本院直接上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王薇薇人民陪审员  丁 燕人民陪审员  蔡金花二〇二〇年一月二十一日书 记 员  吴 宇附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决