广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初25565、25574号广州广电房产经营管理有限公司（25565号案原告、25574号案被告），住所地广州市天河区员村一横路3号华颖轩一楼北侧（市场地址：广州市天河区员村二横路11号兰亭街2号天河都市广场）。法定代表人：杜宏，总经理。委托诉讼代理人：杨丛泽、韩秋阳，均系广东纬国律师事务所律师。郑美凤（25565号案被告、25574号案原告），女，1989年12月15日出生，汉族，身份证住址广州市天河区。委托诉讼代理人：黄其伟、徐玮盼，分别系北京德恒（广州）律师事务所律师、实习律师。广州广电房产经营管理有限公司（以下简称广电公司）与郑美凤劳动争议两案。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件事实（一）劳动仲裁情况：郑美凤于2019年3月14日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求裁决：1.广电公司支付2019年3月1日至2019年4月28日期间的工资73959.13元；2.广电公司支付2014年4月1日至2016年9月30日期间休息日加班费213858元；3.广电公司支付违法解除劳动合同赔偿金387616.7元；4.广电公司支付2015年1月至2019年3月未休探亲假工资434645元；5.广电公司向郑美凤支付2017年1月至2018年7月、2019年2月期间交通补贴27200元；6.广电公司支付2018年1月1日至2019年3月31日期间未休年休假工资21385.8元；7.广电公司为郑美凤出具离职证明。广电公司的反申请请求为：郑美凤赔偿广电公司经济损失289800元。仲裁委于2019年6月12日作出穗天劳仲案[2019]1964号仲裁裁决书，裁决：1.本裁决书生效之日起三日内，广电公司一次性支付郑美凤2019年3月1日至2019年3月12日工资14257.16元；2.本裁决书生效之日起三日内，广电公司一次性支付郑美凤违法解除劳动合同赔偿金246540元；3.本裁决书生效之日起三日内，广电公司一次性支付郑美凤2018年度未休年休假工资1782.14元；4.本裁决书生效之日起三日内，广电公司为郑美凤出具离职证明；5.驳回郑美凤的其他仲裁请求；6.驳回广电公司的反申请请求。（二）广电公司的诉讼请求为：1.广电公司无需向郑美凤支付2019年3月1日至2019年3月12日工资14257.16元；2.广电公司无需向郑美凤支付违法解除劳动合同赔偿金246540元；3.广电公司无需向郑美凤支付2018年度未休年休假工资1782.14元；4.郑美凤向广电公司赔偿经济损失289800元（149000元+140800元）。（三）郑美凤的诉讼请求为：1.广电公司向郑美凤支付2019年3月1日至2019年6月12日的工资合计130542.21元（日平均工资1782.15元）；2.广电公司向郑美凤支付2014年4月1日至2016年9月30日加班费213858元（加班费=日平均工资1782.15*30*2*2）；3.广电公司向郑美凤支付解除劳动关系经济赔偿金387616.7元（465140/12*5*2）；4.广电公司向郑美凤足额补缴2014年4月至2019年6月期间的社保及公积金；5.维持仲裁裁决第四项；6.由广电公司承担本案诉讼费用。（四）劳动关系情况：郑美凤于2014年3月31日入职广电公司。双方于2014年4月1日签订了一份期限从2014年4月1日起至2017年3月31日止的劳动合同，约定郑美凤为人事行政副经理，工作职责为全面负责天河都市广场经营管理中心的人事行政工作。双方于2017年4月1日又签订了一份期限从2017年4月1日起至2020年3月31日止的劳动合同，约定郑美凤职务为经理，工作职责为综管部日常管理工作（含商管、招商、人事行政）。两份劳动合同均约定郑美凤工作岗位为管理岗，所属部门为综管部，工资标准不低于广州市最低工资标准。2018年4月13日，广电公司任命郑美凤为天河都市广场商业项目总经理助理。郑美凤的最后工作日为2019年3月12日。离职原因是广电公司以郑美凤在天河都市广场分管的人力资源板块严重失职，给单位造成重大损害，且严重违反单位的规章制度，营私舞弊，并拒不配合单位正常的巡查监察工作等为由，于2019年3月12日向郑美凤发出《解除劳动合同通知书》，解除与郑美凤的劳动关系。（五）工资：广电公司每月5日通过银行转账形式支付郑美凤上个月工资，其中在2018年3月至2019年2月期间支付郑美凤应发工资共为465140元，2019年3月工资未支付。本院认定及理由：经核算，郑美凤2019年3月上班天数为8天，故广电公司应支付郑美凤工资14257.16元（计算：465140元/年÷12个月÷21.75天×8天）。（六）加班费：郑美凤主张2014年4月1日至2016年9月30日加班费213858元。本院认定及理由：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在承担举证责任。现郑美凤未能提供充分证据证实其存在加班的事实，由其承担举证不能的后果，本院对郑美凤该项主张不予支持。（七）未休年休假工资：双方对于郑美凤2018年休假4.5天均无异议。本院认定及理由：郑美凤在广电公司工作时间不足五年，其年休假天数应为5天，则郑美凤实际未休年休假天数为0.5天。经核算，广电公司需支付郑美凤2018年度未休年休假工资1782.14元（计算：465140元/年÷12个月÷21.75天×0.5天×200%）（八）违法解除劳动合同赔偿金及经济损失：广电公司主张因郑美凤没有履行人事负责人的工作职责，未及时与劳动者续签劳动合同，导致广电公司涉诉（仲裁）损失14.9万；此外，郑美凤未按广电公司规定进行利益申报，为其弟弟经营及转让广电公司店铺提供便利，包庇其弟弟侵占广电公司财产的行为已违反《广电地产集团员工违规责任追究办法》（以下简称违规追究办法）等规定，给广电公司造成损失140800元，构成严重违纪，据此广电公司于2019年3月12日向郑美凤发出《解除劳动合同通知书》，要求解除双方劳动关系，故无需支付违法解除劳动合同赔偿金，并要求郑美凤赔偿经济损失289800元。郑美凤主张广电公司没有任何事实与证据的情况下，以其违反单位规章制度等莫须有的借口，非法解除与其的劳动关系，主张违法解除劳动合同赔偿金387616.7元。（九）社保及公积金：郑美凤主张广电公司向其足额补缴2014年4月至2019年6月期间的社保及公积金。本院认为：该项主张不属于劳动争议案件受理范围，本院不予调处。（十）其他：双方对仲裁裁决第四项“广电公司为郑美凤开具离职证明”均认可，本院予以支持。裁判理由与结果本院认为，本案的重要争议焦点是广电公司解除与郑美凤的劳动合同是否属于违法解除，关键在于判断郑美凤是否违反了公司关于利益申报的规定进而给公司造成损失，以及对公司涉诉五名员工未续签书面劳动合同一案中是否存在管理上的严重失职。一、关于利益申报问题。广电公司称郑美凤未按广电公司规定进行利益申报，为其弟弟郑林杰经营及转让广电公司店铺提供便利，以约八成租金出租,包庇其弟弟侵占广电公司财产的行为已违反违规追究办法等规定，给广电公司造成损失140800元。广电公司提交了自制的谈话记录、录音及文字整理稿、商户撤场审批表、转让协议书，但未对广电公司的损失数额提供证据。郑美凤辩称：对谈话记录、录音及文字整理稿的真实性、合法性、关联性不予认可，签名是郑美凤本人所签，但内容不予认可，不能证明郑美凤需要申报的利益冲突事项；称其弟弟承租的是涉案商场二楼的一间店铺，当时很多商铺都租不出去，有一半空置，公司并未对租金有要求，能租出去已经不错了；其弟弟郑林杰在2018年4月公司出台利益冲突申报的程序指引后，随即将商铺转让给他人，且转让的是设备、装修和相关技术服务，没有损害任何第三人利益，公司租金也没有减少和损失；其弟弟郑林杰的转租有经过公司审批同意，没有造成公司的损失，别人收取的是装修、设备的服务费，与公司没有关系，公司认为这个钱是公司的毫无道理。经审查，郑林杰于2017年6月承租天河都市广场F059商铺，2018年4月17日将店铺转让给刘俊发，并于2018年4月30日向广电公司申请撤场，同年5月9日广电公司审批通过。违规追究办法于2018年4月颁布并生效。本院认为：广电公司提交的谈话记录中无人物、时间地点和工作人员签名，录音的文字整理稿是单方制作、亦无原始载体佐证，本院不予认可；即便根据录音文字整理稿的内容，公司也未能提供充分的证据证实郑美凤在其弟弟承租时有利用职务便利营私舞弊，未能提供证据证实郑美凤有违背该铺租的公司指导价格，或是以明显低于同等段位商铺租金的平均价格予以出租，鉴于存在市场波动因素，即便是以八折价格出租，也不足以证实郑美凤在其弟弟承租公司商铺的过程中存在营私舞弊行为。而要求需要进行利益申报的违规追究办法于2018年4月才颁布并生效，当月郑美凤的弟弟即已将商铺转租，并报经公司审批通过，公司并未提供此前已有要求利益申报和可以据此解除劳动合同的规定的证据，未能提供郑美凤因此造成公司损失140800元的证据，且公司内部的调查并无明确最终结论，亦缺少充分证据予以证实。因此，公司未能就该解除理由进行充分举证，本院对公司该项解除理由不予支持，对广电公司要求郑美凤赔偿公司经济损失140800元的主张亦不予支持。二、关于是否存在严重失职问题。广电公司称郑美凤在工作中严重失职，未及时办理与员工的续签劳动合同的相关事宜，给公司造成损失14.9万，根据公司的规章制度及劳动合同法的相关规定，可以解除劳动合同，属于过失性辞退。郑美凤提交的2018年度四个季度的考核表是其自己作为制表人上报。广电公司对该主张提交了2017年3月生效的《广电地产人事管理办法》（以下简称人事管理办法）、违规追究办法、职工代表大会会议纪要、关于《广电地产集团员工职务行为管理制度》等制度颁布的通知（以下简称制度颁布通知）、5名广电公司的员工（钟某、陈某、陈某2、许某、郭某）在2017年8月31日原合同到期后，以公司未续签书面劳动合同为由，于2018年6月22日申请劳动仲裁的仲裁申请书，以及该5名员工与广电公司最终达成的仲裁调解书、国内支付业务付款回单。郑美凤辩称：组织广电公司员工签订劳动合同不属于其直接工作责任，员工并未主动要求其续签，而公章由集团保管，未签书面劳动合同最终是公司的意思，且自己在2018年的四个季度考核均为优秀或良好。经审查，（一）根据郑美凤与广电公司两次签订的劳动合同，显示郑美凤自2014年4月1日至2017年3月31日工作岗位是人事行政副经理，负责人事行政工作；2017年4月1日至2018年4月13日期间工作岗位是经理，工作内容是综管部日常管理工作（含人事行政），2018年4月13日被任命为总经理助理。根据郑美凤确认的自己于2018年6月15日的休假申请表显示，其自填部门为总经办，职务为总经理助理，同时郑美凤在下面审批栏“部门经理”和“综管部（人事）”处，均予签名审批，而后由总经理杨海滨签批。2018年11月30日公司法务监察部向郑美凤发送的催缴邮件显示，公司敦促责任人郑美凤逾期未提交的劳动合同管理台账、所有在职员工劳动合同、考勤记录、员工KPI考核表、员工绩效沟通记录表等材料。（二）人事管理办法3.3.1.6.1条规定“人力行政部门须至少提前60天发起《劳动合同续签申请》，与用人部门负责人和分管领导，人力行政负责人和人力分管领导进行沟通请示，确定员工是否续签……”。（三）违规追究办法第17条规定失职、渎职“在工作中严重不负责任，不履行或不正确履行职责，未造成公司经济损失的，给予批评处分；造成公司经济损失的……金额5万元以上或对公司造成特别恶劣影响的，给予解除劳动合同处分”。（四）职工代表大会会议纪要、制度颁布通知共同证明上述制度已经过民主公示程序。（五）仲裁调解书、国内支付业务付款回单共同显示广电公司因未及时续签书面劳动合同，经仲裁调解，于2018年7月11日与5名员工达成仲裁调解，最终公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额14.9万元。本院认为：首先，根据两份劳动合同的约定，郑美凤在2014年入职后，即负责公司的人事行政工作，自2017年4月1日开始作为综管部的经理，全面负责包含人事行政在内的工作。从休假申请单和催交材料的通知来看，即便2018年4月13日郑美凤被任命为总经理助理，但其之后的工作内容依然包括了人事行政方面的主管职责。郑美凤也未能提出关于其他负责人事行政方面工作的人员信息以供核实。其次，根据人事管理办法的相关规定，广电公司人事行政部门在2017年年中时，就应在涉诉的5名员工原劳动合同期限届满前两个月，主动发起续签申请，但始终并没有发起续签，郑美凤也没有提交任何关于其曾就该问题进行过上报或反映的证据。再次，签订劳动合同是人事行政工作的重要内容和基本职责，郑美凤长期作为人事行政工作的负责人，在获取较高劳动报酬的同时，对此存在严重失职。即便公司关于造成经济损失5万元以上可给予解除劳动合同处分的违规追究办法于2018年4月才公布生效，但在此之后直至5名员工2018年6月提起劳动仲裁，郑美凤在继续负责人事行政工作期间，仍未亡羊补牢或查缺补漏，采取弥补过失的举措，最终导致公司涉诉并造成高达14.9万元的损失。鉴于季度考核表的制表人是郑美凤，因此不足以直接根据该表认定郑美凤的实际表现。因此，无论是基于《劳动合同法》第三十九条第（三）项的规定，还是公司后来出台的违规追究办法，郑美凤对涉案5名员工未签劳动合同的行为均可认定为严重失职，公司据以解除与郑美凤的劳动关系并未违反法律规定。故郑美凤主张公司违法解除劳动关系，依据不足，本院不予支持。三、关于郑美凤是否需要赔偿因失职未与员工续签书面劳动合同的损失14.9万元。《广电地产集团员工职务行为管理制度》5.14.2关于“处罚”的规定中，规定“员工因违反本规定给公司造成经济损失的，公司除了对其处分外，还应当承担相应的经济赔偿责任，并扣罚相应数额的奖金”。郑美凤因为严重失职，给公司造成损失，应当承担相应的赔偿责任，但鉴于公司在管理过程中亦有一定责任，结合郑美凤的薪酬情况，本院酌定郑美凤承担20%的赔偿责任，即29800元。广电公司超出该部分的赔偿主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、广州广电房产经营管理有限公司自本判决发生法律效力之日起七日内，一次性支付郑美凤2019年3月1日至2019年3月12日期间的工资14257.16元；二、广州广电房产经营管理有限公司自本判决发生法律效力之日起七日内，一次性支付郑美凤2018年度未休年休假工资1782.14元；三、广州广电房产经营管理有限公司无需支付郑美凤违法解除劳动合同赔偿金246540元；四、郑美凤自本判决发生法律效力之日起七日内，赔偿广州广电房产经营管理有限公司损失29800元；五、广州广电房产经营管理有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内，为郑美凤出具离职证明；六、驳回广州广电房产经营管理有限公司的其他诉讼请求；七、驳回郑美凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由广州广电房产经营管理有限公司负担10元，郑美凤负担10元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  鲁 肖人民陪审员  周会梅人民陪审员  张子惠二〇二〇年二月二十六日书 记 员  麦英杰