云南省昆明市官渡区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0111刑初31号公诉机关昆明市官渡区人民检察院。被告人丁发贵，男，1982年5月29日出生，云南省曲靖市会泽县人，户籍地云南省曲靖市会泽县。被告人丁发贵曾因犯开设赌场罪，于2017年6月26日被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年7月17日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月28日被昆明市公安局官渡分局刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。指定辩护人杨皓，云南博凡律师事务所律师。昆明市官渡区人民检察院以官检二部刑诉（2019）1589号起诉书指控被告人丁发贵犯贩卖毒品罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年1月20日在本院法庭公开开庭审理了本案。昆明市官渡区人民检察院指派检察员徐春艳出席法庭支持公诉，被告人丁发贵及其指定辩护人杨皓到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年9月27日17时许，被告人丁发贵在昆明市官渡区，以200元的价格卖给吸毒人员耿某7颗毒品可疑物，吸毒人员耿某与文某当场吸食了3颗。随即三人被抓获，当场查获耿某购买后经吸食剩下的5颗毒品可疑物，及被告人丁发贵藏匿于家中的370颗毒品可疑物。经称量，5颗毒品可疑物净重为0.49克，370颗毒品可疑物净重36.88克。经鉴定，上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为，被告人丁发贵明知是毒品仍予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人丁发贵系累犯，依法应从重处罚。被告人丁发贵当庭对指控的事实及罪名有意见，辩解自己并未贩卖毒品，自己没有卖给耿某，是免费给耿某三颗吸食，并没有收钱，不构成贩卖毒品罪。被告人丁发贵的指定辩护人对指控罪名及事实无异议。并提出：1.贩卖毒品的数量为0.49克，被告人供述家中的毒品主要是自己吸食，零星贩卖，每天吸食25颗，故查获的剩余370颗不应认定被告人用来贩卖。2.被告人不以贩卖毒品为生，贩卖的行为应该认定为未遂，因为毒品还未交付，交付数量也不明确。3.被告人归案后如实供述，系坦白。综上，请法庭对其从轻处罚。经审理查明：2019年9月27日17时许，被告人丁发贵在昆明市官渡区，以200元的价格卖给吸毒人员耿某7颗毒品可疑物，吸毒人员耿某与文某当场吸食了3颗。随即三人被抓获，当场查获耿某购买后经吸食剩下的5颗毒品可疑物，及被告人丁发贵藏匿于家中的370颗毒品可疑物。经称量，5颗毒品可疑物净重为0.49克，370颗毒品可疑物净重36.88克。经鉴定，上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关提供经当庭质证确认的下列证据予以证实：一、书证、物证1.身份证明：证实被告人丁发贵的身份信息。2.搜查笔录、封存笔录、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单：2019年9月27日16时30分，民警在官渡区交通机械厂宿舍楼2单元102室被告人丁发贵家中的厕所洗漱台下面查获毒品可疑物一盒，内有38袋毒品可疑物“小马”，白色透明自封袋包装。民警当着丁发贵的面并在见证人见证下依法封存后扣押。3.物证照片：①被告人丁发贵指认现场封存毒品照片二张。②被告人指认可疑物照片二张。③被告人确认拆封照片二张。④被告人丁发贵指认编号33号毒品可疑物为其卖给耿某“小马”剩余5颗照片二张。⑤1-38号（33号除外）毒品可疑物拆封照片二张。⑥编号为33号毒品可疑物毛重及净重照片。⑦编号为1-38号（33号除外）毒品可疑物毛重照片。1-38号毒品可疑物包装物称量照片。⑧编号为33号毒品可疑物包装物和抽样提取封存、提取照片。⑨毒品可疑物净重封存照片。4.拆封笔录、称量笔录及取样笔录、封存笔录：民警当着被告人丁发贵的面，并在见证人见证下对现场查获的毒品可疑物进行拆封后称量，对38包毒品可疑物编号为1-38号，其中33号内有5颗，其余均为10颗。（民警询问被告人丁发贵为什么38包毒品可疑物中有一包为5颗，其陈述是准备卖给朋友的，他吸食了两颗，剩了5颗，警察来的时候其把剩下的全部放在一起了）经称量，33号毒品可疑物毛重0.71克，净重0.49克。1-38号（除33号外）毒品可疑物毛重45.26克，装毒品可疑物的自封袋重量为8.38克，净重为36.88克。民警将33号毒品可疑物全部取样封存送检。随机抽取了3、11、17、21、22、25、27、28、31、35号毒品可疑物，共十份，分别净重为1克作为检材取样送检，后依法封存。5.检定证书：昆明市公安局官渡分局金马派出所的电子天平合格、具有称量资质。6.刑事判决书及释放证明：丁发贵于2017年6月26日因开设赌场罪被盘龙区人民法院判处有期徒刑七个月，于2017年7月17日刑满释放。二、证人证言1.昆明市官渡区太和派出所民警分别出具抓获经过：2019年9月27日16时许，民警在官渡区交通机械厂附近工作时，发现两名可疑人员，随后跟踪两名可疑人员到达交通机械厂通海商会宿舍2单元102房间，随即在该房间内查获一名涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人丁发贵和两名涉嫌吸毒的违法嫌疑人文某和耿某，并当场从犯罪嫌疑人丁发贵家中查获丁发贵贩卖给耿某的毒品可疑物“小马”5颗和其藏匿家中的毒品可疑物“小马”370颗。在到案过程中，犯罪嫌疑人丁发贵未反抗，配合民警工作，依法使用手铐约束，未缴获作案工具。2.耿某的陈述：今天上午11点左右，我朋友文某到昆明后我知道她也在吸食“小马”，我就约她一起买毒品吸食，大约在15时50分左右，我来到官渡区找我老乡丁老六购买毒品，顺便归还他的车因为我之前借了他的车使用。我进门就看见老六房间里面的桌子上放了一个吸食毒品用的瓶子，我一看就是老六在吸食毒品后剩下的，我就说买200元的7颗”小马”，丁老六就先拿了3颗给我，接着我就和文某一起在丁老六的住处把这三颗“小马”吸食了。接着过了一会儿我和文某，还有丁老六就被警察抓了。我吸食的“小马”主要就是跟老乡丁老六买的，是30元的毒品“小马”，我每次拿的都是200元7颗“小马”，我都是到丁老六的住处直接购买。一般是半个月左右找他买一次。到今天为止我共计找丁老六购买过两三次毒品，每次都是200元7颗，我买毒品的钱都是我的工资，我今天还没来及给钱就被抓了。当时没有说清楚我和文某一起吸食的三颗是否要算在我买的7颗“小马”里面，我当时就说要买200元7颗“小马”，丁老六就先给了我3颗让我们吸食，后面是否要算在7颗里面我也不知道，也有可能是他送给我们吸食的，吸食完之后再另外给我7颗，也有可能是包含在那7颗的。辨认笔录及照片：耿某辨认出7号男子（丁发贵）就是丁老六，我今天去他家用200元向他购买了7颗“小马”，并在他家吸食了三颗。3.文某的陈述：2019年9月27日下午四点左右，我朋友耿某叫我跟着他去一个朋友家，我就和耿某来到官渡区，到了之后我看见里面有一陌生男子，我就出去外面取外卖，过了20分钟左右我又回来看到耿某面前的桌子上摆放着2颗毒品“小马”，我就说给我吃点，接着那名陌生男子就拿出来一个马壶和一些锡箔纸，我和耿某就一人吸食了一颗“小马”，这时警察就来了我们就被带到了派出所。当时吸毒工具是这个陌生男子提供的，我不知道他的名字，是哪里人我也不知道，35岁左右，中等身材，穿一套黑色衣服。辨认笔录及照片：文某辨认出7号男子（丁发贵）就是耿某带我去的他家，我和耿某吸食的“小马”就是该男子提供的。三、被告人的供述与辩解：1.被告人丁发贵的现场盘问笔录：昆明市官渡区交通机械厂通海商会宿舍2单元102是我的住处，今天我在家准备卖“小马”给我的一个朋友，他和我一起在我家被抓了，在我家查获的毒品可疑物是我的朋友给我的，我没有花钱买的，在我家一共查获了38包“小马”，都是放在透明自封袋包装的，然后放在一个盒子里。被告人丁发贵的供述：我2017年5月因为开设赌场被盘龙区人民法院判处有期徒刑七个月。2019年9月27日17时许，我以前认识的一个朋友（今天和我一起被抓的男子）来还我车，之前他老婆生孩子借了我的车今天来还我，今天他还带了一个我不认识的女子，他到我的住处看见我在吸食“小马”，然后他就想让我卖一点给他，因为他本身吸食毒品当时我正在吸食毒品。接着我就听见有人敲门，然后我就把毒品藏在了厕所里面，然后我就去开门，结果进来了几个男子出示了警官证就把我们三个人抓获了。我这个朋友直接说让我卖一点给他，我当时是和他说好了，他要准备买7颗“小马”，30元一颗一共210元，我当时是准备给他7颗，但是还没有到他的手上就有警察来敲门，然后我就把所有的毒品全部藏起来了。他还没有付钱就被抓了。今天抓获我的时候除了我昨天吸食的25颗以外警察搜出了375颗“小马”，这375颗是用透明自封袋100颗一袋共计装了4袋，100颗装的又分成10颗一袋。我这些毒品是我的另一个朋友“小风”在2019年9月27日凌晨2点左右在强林石化加油站再往下一点点的路边上，“小风”电话告诉我说放在了上述地点路边的绿化带里，叫我自己去找我后来就去找到了。小风之前打电话给我，问我要不要“小马”，我说可以，因为本身在吸食毒品，后来小风就给了我上述这些毒品，叫我自己拿去吃也好卖也好他不管我。小风的真名我不知道，只见过三次面，我和他也不是很熟，他是缅甸佤邦的人，电话号码我不知道，一般通话完就删除了。2019年的今年至今，我贩卖过很多次毒品，有时候很长时间也没有人找我拿，有时候一天有一两个人会找我拿毒品，每次也就是5颗、7颗，有些人是20元一颗，25元一颗也卖过，大多数还是自己吸食了。我以前吸食和贩卖的毒品都是朋友介绍给我的，我自己没有成本，一袋毒品拿过来一半以上都是我自己吸食了，偶尔有人找我拿就会零星卖一点。其补充供述：2019年9月27日，我认识的一个朋友来我的住处还我车，来的时候还带了一个女子来，他们来的时候我正在吸食“小马”，他就直接跟我说要我卖7颗“小马”给他，我准备卖200元左右，但是没有交易成功，钱也没有收到就被警察查获了。我当时给他7颗但是还没有给到他手上就有警察来敲门，我就把所有的毒品全部藏起来了。四、鉴定意见书及告知记录昆明市官渡区公安司法鉴定中心出具的“（2019）官公司鉴字第D0301号”鉴定意见书：民警于2019年9月29日将在被告人丁发贵住处查获的取样毒品可疑物送检。化学分析：1.检材1-11号呈甲基苯丙胺阳性反应。2.检材经处理后进行GC/MS分析：检材1号至11号出现与甲基苯丙胺保留相同时间的分子离子峰。检验意见：送检检材中均检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已告知被告人丁发贵，其无异议并签字确认。本院认为，被告人丁发贵无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“小马”）37.37克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人丁发贵犯贩卖毒品罪，指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人丁发贵曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。对于被告人的辩解及指定辩护人的辩护意见，本院认为，证人耿某、文某证言与被告人丁发贵的供述能相互印证，证实案发当天耿某到被告人丁发贵住处是为购买毒品进行吸食，在被告人丁发贵住处双方已达成毒品买卖的合意，被告人丁发贵将毒品交给耿某、文某进行吸食，在此过程中被民警查获，被告人丁发贵构成贩卖毒品罪的既遂。抓获被告人后，从其住处查获的毒品均应认定为其贩卖的毒品。综上，被告人丁发贵贩卖毒品的数量共计37.37克。对于被告人的辩解及指定辩护人提出被告人贩卖毒品的数量为0.49克，系未遂的辩护意见，与本案查明事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人丁发贵在归案后能如实供述犯罪事实，但在庭审中对其贩卖毒品的事实予以翻供，其行为不能认定为坦白，故本院对其指定辩护人提出坦白的辩护意见不予采纳。公诉机关当庭提出“建议判处被告人丁发贵三年以上七年以下有期徒刑”的量刑建议，因与法律规定不符，本院不予采纳。据此，根据被告人丁发贵的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人丁发贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2030年9月27日止；罚金须于判决生效后90日内缴纳）。二、查获的毒品甲基苯丙胺片剂净重37.37克，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 俞 隽人民陪审员 杨 凡人民陪审员 郭翠芬二〇二〇年二月十八日书 记 员 唐小杰