湖南省新田县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1128民初1517号 原告：谢坚男，男，1994年8月15日出生，汉族，湖南省新田县人。 被告：蒋斌，男，1985年9月17日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人。 被告：吴冬，男，1995年11月1日出生，汉族，湖南省新田县人。 原告谢坚男与被告蒋斌、吴冬民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谢坚男到庭参加诉讼，被告蒋斌经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等法律文书期满后、被告吴冬经本院传票传唤，无正当理由，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢坚男提出诉讼请求：1、判令二被告连带偿还原告借款44,000元，判令两被告给付借款日起至还款之日的每月2%的利息,利随本清；2、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2018年3月26日,被告蒋斌因门面交租缺资金，经被告吴冬介绍向原告借款人民币肆万元,双方约定借款期限为2018年3月26日起至2018年5月25日止,月息为本金的2%,被告吴冬同意对以上借款及违约金提供连责任保证,但是借款期限届满后,经原告多次催讨,两被告推诿扯皮,以多种理由不如约还款,原告于2018年8月5日与两被告协商,两被告出具逾期还款协议一份,到约定归还日期后经原告多次讨要无果,随后被告外出至今无法联系。原告为维护合法权益,特提起诉讼。 被告蒋斌未作答辩。 被告吴冬辩称：1、被告吴冬虽然在原告谢坚男与被告蒋斌签订的借款合同上作为担保人签字,但该合同是否实际履行,被告吴冬并不清楚；2、本案中,自主债务履行期届满之日起已超过六个月,保证期间内,原告谢坚男未要求被告吴冬承担保证责任,被告吴冬的保证责任免除；3、原、被告虽约定被告蒋斌到期不还由被告吴冬偿还,但这是被告吴冬保证责任的应有之义,也是将吴冬的保证方式约定为一般保证,而不是债务的转让。根据《中 华人民共和国担保法》第十七条的规定当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任；4、到期前,被告蒋斌告知被告吴冬已用现金全部偿还原告谢坚男,原告谢坚男在保证期内也未向被告吴冬主张保证责任,被告吴冬的保证责任免除。 经审理查明：2018年3月26日，被告蒋斌（甲方）因店面交租向原告（乙方）谢坚男借款40,000元，并签订《借款合同》，约定：借期两个月（自3月26日至5月25日），被告吴冬（丙方）为该笔借款担保，保证条款为“借款方因各种原因到期不偿还本金、利息或无偿还能力时，偿还责任自动转移到丙方（连带责任人），由丙方（连带责任人）依法承担连带责任”。该笔借款未约定利息。原告于3月26日通过建设银行的账户向蒋斌转账25000元，3月27日向蒋斌微信转账8500元、支付宝转账1500元、现金给付5000元，共计40,000元。期满后，因被告未偿还借款，被告蒋斌于2018年8月5日出具《协议》，内容为：本人蒋斌于2018年3月25日向出借人谢坚男借到人民币肆万元整，现因资金不足不能如期归还，请求逾期15日，定于2018年8月20日前归还本息共计肆万肆仟元整，如到规定日期不归还，由原借款协议上连带责任担保人归还。被告吴冬在《协议》上签名捺印并书写“上续协议本人同意，未受任何人协迫”。此后，被告仍未按《协议》偿还借款，原告多次向两被告要求偿还无果诉至本院。 上述事实，有《借款合同》、《协议》、转账记录、及原告的当庭陈述等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，被告蒋斌向原告谢坚男借款，双方形成民间借贷关系，被告蒋斌应当按照约定的期限偿还原告借款。借款应按实际借款的金额40,000元计算本金，《借款合同》中原、被告虽未约定利息，但2018年8月5日被告又签订了《协议》，《协议》中约定了4000元的利息，本院可认定为蒋斌自愿支付利息，根据法律规定利息不得超过年息24%，故从借款之日起要算至2018年8月25日，利息才能达到4000元。《协议》亦未约定期满后的违约责任或逾期利息，本院可按照法律规定从2018年8月26日起根据原告的主张要求被告蒋斌按年利率6%支付资金占用期间利息，对超过6%部分本院不予支持。被告吴冬作为担保人在《借款合同》、《协议》中均签名，根据合同字面意思，吴冬系蒋斌借款的连带责任保证人，保证未约定期间，根据法律规定该案的保证期间为主债务（主债务于2018年8月20日届满）届满之日起六个月，但原告在借期届满后六个月内，仅通过微信或电话等方式向吴冬要求承担保证责任，未向法院主张权利，本院认为保证人已经免除保证责任，故对原告要求保证人承担连带责任的请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告蒋斌在本判决发生法律效力后七日内一次性偿还原告谢坚男借款本金40,000元及2018年8月25日前的借款利息4000元，并自2018年8月26日起至借款清偿之日止以本金40,000元为基数按年利率6%计付资金占用期间利息，利随本清（款交本院转付原告）； 二、驳回原告谢坚男要求被告吴冬承担连带偿还责任的诉讼请求； 三、驳回原告谢坚男其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费900元，由原告谢坚男负担100元，被告蒋斌负担800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  彭 飞 人民陪审员  刘桃生 人民陪审员  黄美君 二〇二〇年二月十九日 书 记 员  欧运糖 附本民事判决书所援引的法律条文原文如下： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十一条没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。