福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终161号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈鸿培，男，1988年11月16日出生于福建省南安市，汉族，大学本科，教师，住福建省厦门市思明区。因涉嫌犯强奸罪，于2019年8月12日到案，同年8月13日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，于2020年2月11日被监视居住。现在家。 南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人陈鸿培犯强奸罪一案，于2019年12月17日作出（2019）闽0583刑初1900号刑事判决。原审被告人陈鸿培不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年8月11日23时许，被告人陈鸿培与张某某外出游玩后，以饮酒后无法驾车送张某某回家为由，到南安市一酒店开了1122号房间让张某某休息。后被告人陈鸿培在房间内逗留未离开。次日凌晨1时许，被告人陈鸿培欲强行与张某某发生性关系，遭到张某某挣扎反抗并哭诉求饶后，自动放弃对其实施强奸。2019年8月21日，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，送检的“张某某左乳头棉签擦拭物”中检出混合基本型，包含陈鸿培、张某某的ＤＮＡ分型。2019年8月21日，被告人陈鸿培的家属代其补偿被害人张某某人民币五千元，并取得被害人张某某的谅解。 原判认定上述事实的证据，有被害人张某某的陈述，证人郑某的证言，谅解书，现场勘验检查工作记录及现场照片，辨认笔录及照片，电子数据检查工作记录、微信聊天记录截图，手机信息截图、来电记录，开房记录，人身检查笔录及照片，提取笔录、鉴定书，出警经过、归案经过，户籍证明，被告人陈鸿培的供述等。 原判认为，被告人陈鸿培违背妇女意志，采用暴力手段，欲强行与被害人发生性关系，后因被害人反抗并下跪哀求，才放弃犯罪，其行为已构成强奸罪。在犯罪过程中，被告人陈鸿培自动放弃犯罪，是犯罪中止，应当减轻处罚。案发后，被告人陈鸿培对被害人进行了经济补偿，并取得被害人的谅解，对被告人陈鸿培可酌情从轻处罚。据此，以被告人陈鸿培犯强奸罪，判处有期徒刑六个月。 上诉人陈鸿培诉称，事发当晚系其因借钱的事与被害人发生争执，后被害人自愿与其接吻，原判认定其构成强奸罪证据不足；如认定其有违法犯罪行为，其亦存在主动投案、取得谅解等情节，应免除刑事处罚。 经审理查明，2019年8月11日23时许，上诉人陈鸿培与被害人张某某外出游玩后，到南安市一酒店开好1122号房间让张某某休息。后上诉人陈鸿培在房间内逗留未离开。次日凌晨1时许，上诉人陈鸿培欲强行与张某某发生性关系，遭到张某某挣扎反抗并哭诉求饶后，自动放弃对张某某实施强奸。案发后，上诉人陈鸿培的家属代其补偿被害人张某某人民币五千元，并取得张某某的谅解。 认定上述事实的证据有： 1、被害人张某某的陈述及谅解书，证实2019年8月11日21时许，陈鸿培约其一起去吃饭，至23时30分许，其要回家，陈鸿培说两人的家不顺路，代驾不会接单，要帮其开酒店房间休息。两人就一起到官桥镇一酒店，陈鸿培先去开好房间，后以要上去洗脸漱口为由，与其一起上楼到1122号房间。在房间里，陈鸿培进去洗手间洗漱后，出来坐在其旁边，并开始一直往其身边靠，其感觉陈鸿培可能想对其不轨，就表示要离开。但陈鸿培强行将其按倒在地上，并对其亲嘴、摸胸，还要脱其衣服，其数次挣脱开要跑，都被陈鸿培强行用手抓住并按在床上、墙上，其大声喊叫，陈鸿培还用手捂住其嘴，其用手朝陈鸿培上身拍打，用嘴咬陈鸿培的手掌，后其边哭边向陈鸿培跪地求放过。在这期间，其妈妈一直发信息、打电话，其均无法回复，其就跟陈鸿培说让其回下其妈妈，不然就要从窗户跳下去。其又跟陈鸿培说其还是学生。最后因为其挣扎反抗和哭诉求饶，陈鸿培就没有继续对其侵犯。在其挣扎过程中，陈鸿培的脖子和手掌可能有伤，是被其抓伤和咬伤的。后其要打车离开，但陈鸿培不同意，坚持要开车送其回去，其只好同意了。其回家跟父母说了此事，但他们不让报警。其与陈鸿培只是普通朋友关系，连牵手都未曾有过。其对陈鸿培表示谅解。 2、证人郑某的证言，证实2019年8月11日，张某某有说要和朋友出去玩、吃烧烤，到晚上11时许，其发微信给张某某说什么时候回来，张某某打电话来说等会就回来了，但是等了差不多一个小时，张某某还没回来，其就一直打电话、发微信，都没有人接，微信也不回。又过了十多分钟，张某某打来电话，其问张某某出了什么事，张某某在电话里也没说什么。近凌晨2时许，张某某发微信给其说报警了，让其下楼。其下楼后看到张某某坐在地上，四肢僵直，眼晴红红的，是刚哭过的样子。张某某跟其说，晚上她朋友说很晚了，要开个房间给她睡，在房间里那个男的对她动手动脚，她挣扎，跪下来求那个男的，当时刚好其打电话和发微信一直催，她就跟那个男的说让其回家，不然要从窗户跳下去，之后那个男的送张某某回家了。报案之后，张某某说那个男的有脱她衣服、摸她胸等事实。 3、证人许某虹的证言，证实2019年8月12日凌晨2时许，陈鸿培叫其去酒店1122房找他，陈鸿培在房里跟其说他晚上和一个女的出去玩、喝酒，后面他帮那个女的开了房间休息，送她进房间后，陈鸿培去刷牙洗脸，那个女的坐着不动，接下去他们就要发生性关系，但后面没有发生，当时他们就抱了一下，那个女的就哭了，他觉得算了，就送她回家了。陈鸿培还拿手机给其看，微信记录里没讲到什么，只是短信中那个女的说“你今天晚上太过分了”，陈鸿培说“我错了”，其看了就觉得他们真的没有发生性关系。 4、现场勘验检查工作记录及现场照片，证实案发现场概况。 5、辨认笔录及照片，证实经上诉人陈鸿培辨认，确认案发现场为南安市。 6、电子数据检查工作记录、微信聊天记录截图，证实上诉人陈鸿培与被害人张某某就2019年8月12日凌晨发生的事情进行交涉等事实。 7、手机信息截图、来电记录，证实2019年8月11日晚上23时许至次日凌晨1时许，张某某的微信有收到来自备注“ｍａｍａ”的语音、信息及视频通话请求，张某某均未回复；8月12日凌晨0时至1时许，有来自手机号码132××××3913的多次来电，其中两次有接通，其余来电均未接通。 8、开房记录，证实2019年8月11日23时45分许，上诉人陈鸿培有在福建泉州市某大酒店有限公司办理入住，入住房间号为1122；退房时间为8月12日9时14分。 9、人身检查笔录及照片，证实南安市公安局对陈鸿培进行人身检查，发现陈鸿培右手虎口手背处有几处红色痕迹，脖子下有一处红色痕迹。 10、提取笔录、鉴定书，证实经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，送检的“张某某左乳头棉签擦拭物”中检出混合基本型，包含陈鸿培、张某某的DNA分型等事实。 11、出警经过、归案经过，证实上诉人陈鸿培的归案情况。 12、户籍证明，证实上诉人陈鸿培的身份情况。 13、上诉人陈鸿培的供述，供认案发当晚其和张某某在酒店房间里，其想去抱张某某，她拒绝了；其伸手去摸张某某的胸部，被挡开了；后其又要伸手进去摸她的胸，被她抓出来，抓的时候有抓伤其右手。当时张某某眼睛红红的快哭出来。后来，其得知张某某是处女，其有家庭孩子了怕以后纠缠不清就放弃了。后其跟张某某说等其酒退了送她回家，她同意了。后其朋友许某虹来找其，其有稍微跟许某虹讲了当晚的事。 上述证据经原审庭审举证、质证，证据来源合法，能相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈鸿培违背妇女意志，采用暴力手段，欲强行与被害人发生性关系，因被害人反抗、求饶才放弃犯罪，其行为已构成强奸罪。在犯罪过程中，上诉人陈鸿培自动放弃犯罪，是犯罪中止，依法减轻处罚。案发后，上诉人陈鸿培家属代其经济补偿被害人并取得被害人谅解，可对其酌情从轻处罚。本案上诉人陈鸿培具有的法定或酌定减轻、从轻处罚情节，原判均已客观认定并在量刑时予以体现。原判认定事实清楚，定罪准确，根据本案的犯罪事实、情节及后果，对上诉人陈鸿培的量刑适当。审判程序合法。上诉人陈鸿培的上诉意见，与查明的事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  郑玲玲 审判员  张文平 审判员  苏中福 二〇二〇年二月二十五日 书记员  郭培华