山东省淄博市博山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0304民初1587号原告：博山万源电力电信有限公司，住所地山东省淄博市博山区沿河东路86号，统一社会信用代码：91370304267153217D。法定代表人：陈其贵，经理。委托诉讼代理人：崔克荣，女，博山万源电力电信有限公司职工。被告：谢红星，男，1972年2月2日出生，汉族，现住济南市莱城区。委托诉讼代理人：李维贵，淄博博山正义法律服务所法律工作者。原告博山万源电力电信有限公司与被告谢红星劳动合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告博山万源电力电信有限公司的法定代表人陈其贵及其委托诉讼代理人崔克荣，被告谢红星及其委托诉讼代理人李维贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告博山万源电力电信有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、依法撤销淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会博劳人仲案字【2019】第162号仲裁裁决书第二项，即裁决原告应支付被告经济补偿金13104元；2、依法撤销淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会博劳人仲案字（2019）第162号仲裁裁决书第四项，改判为被告谢红星应赔偿原告经济损失199080元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出的博劳人仲案字（2019）第162号仲裁裁决书的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。一、上述裁决书确定的劳动关系解除时间为2018年6月是错误的。被告在仲裁申请书中确认其至2019年3月份在原告处工作，但在2018年10月份，被告在未通知单位的情况下无故旷工，并未通知单位解除劳动合同，因此，原、被告的劳动合同解除时间为2019年3月份。二、上述裁决书确定的经济补偿金是错误的。上述裁决书依据博劳人仲案字（2018）第1327号案件中被告诉原告工资纠纷一案查明的事实认定被告的工资标准，而原告已经就博劳人仲案字（2018）第1327号仲裁裁决书向法院提起诉讼，目前该案件正在审理期间。博山区劳动仲裁委员会依据未生效的仲裁裁决书认定案件事实，显属错误。本案中，被告在2019年3月份前12个月的平均工资为1248元。因此，原告应支付的经济补偿金为13104元。三、劳动仲裁委员会驳回原告要求被告赔偿损失是错误的。2018年10月，被告在未通知单位的情况下无故旷工，造成原告与四川麒麟建设工程有限公司的电力施工合同无法完工，造成原告重大损失。因此，被告应赔偿原告损失199080元。被告谢红星辩称，一、博劳人仲案字（2019）第162号仲裁裁决书没有对原告的不利之处，被告谢红星于2008年2月份到原告处工作至今，截止到2019年3月份被告谢红星的工龄为11年2个月。原告没有给谢红星缴纳养老、医疗保险等费用，给谢红星造成养老保险损失94097.70元、医疗保险损失20738.61元，原告应予以赔偿。二、仲裁裁决书确定原告支付谢红星经济补偿金32625元，对原告没有不当之处。谢红星的实际工龄11年2个月，而不是9年。提供工龄年限应由原告举证，而不是必须由被告举证。原告应提供谢红星自2008年2月后的发放工资表，工资表上载明被告的实际劳动关系。根据相关规定，企业应编制工资支付表，记载支付对象姓名、支付时间、支付项目、加班工资、应发金额、实发金额和劳动者签名等事项。工资支付表应按照国家会计档案管理规定，至少保存15年以上的备查，因此原告应当举证。被告的前12个月平均工资应依据劳动合同法规定，确定被告应得工资收入。谢红星2017年日工资额150元，2018年日工资额170元，该工资额依据原告于2018年3月、4月份已向被告谢红星支付工资，并载明谢红星的日工资额及其他补助。由于工资表由原告保管，应由原告举证，否则应承担举证不能的后果。原告自行编制的工资表没有被告签字，应视为无效证据。原告不能依据2019年3月份前的实际支付工资为依据，因原告自2018年10月-2019年3月未通知被告谢红星上班，一直放假休息，原告没有向被告提供正常工作时间，从而没有显示正常劳动收入。仲裁依据法定工作时间每月21.75天是正确的，也是法律赋予被告应得的权利及时间和报酬。为此仲裁依据劳动合同法实施条例第27条裁决被告应得工资合法公正，原告不能依据2019年3月以前12个月的实际支付工资为计算补偿依据。三、博劳人仲案字（2019）第162号仲裁裁决书驳回原告的反诉请求是正确的，原告要求被告赔偿损失没有法律依据，原告称被告无故旷工没有证据证实，被告从来没有接到上班通知，考勤记载也没有经被告签字确认。综上，请求驳回原告诉讼请求，依法维护被告合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告博山万源电力电信有限公司提供的证据，1、被告谢红星2018年3月-2019年2月工资表、考勤表一宗，拟证明被告谢红星解除劳动合同前12个月的平均工资为1248元，该份证据未经被告签字确认，无法证明其真实性，故对其证明效力，本院不予确认。2、施工合同四份，拟证明因被告旷工，致使无法履行合同，导致原告损失。该证据与本案不具关联性，故其证明效力，本院不予确认。3、被告仲裁申请书一份，拟证明被告确认解除劳动合同时间为2019年3月17日，经济补偿金应按照2019年3月之前12个月的平均工资计算。被告对解除劳动合同的时间没有异议，故本院确认为有效证据。4、博山万源电力电信有限公司通知一份，拟证明原告是在2019年1月10日通知被告到原告处对账，该证据能够证明原告欠被告工资的事实，与本案具有关联性，且证据来源合法，故对该证据的证明效力，本院予以确认。5、2009年1月记账凭证一份，证明被告之前没有在原告处工作。该证据不具客观性，故其证明效力，本院不予确认。被告谢红星提供的证据，1、淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出的博劳人仲案字【2019】第162号仲裁裁决书一份，该证据来源合法，且与本案具有关联性，对其证明效力，本院予以确认。2、博山万源电力电信有限公司2015年1-12月工资发放表一份，拟证明2015年工资发放情况，该证据加盖有原告公章且经被告签字确认，故对其证明效力，本院予以认可。3、被告自行制作的单位应缴纳养老保险、医疗保险数额表一份，拟证明原告应缴纳的养老保险、医疗保险情况，该证据不具客观性，故其证明效力，本院不予确认。4、2017年的出勤天数一份，拟证明被告在2017年1-12月期间出勤270天，5、驻站员值班记录一份，拟证明被告在2018年5-6月出勤天数54.50天。上述4、5号证据由陈其保（音译）书写，经本院另案查明，陈其保（音译）与原告单位法定代表人系亲属关系，故其出具的考勤天数更具客观性，对4、5号证据的证明效力，本院予以确认。6、2018年7-10月出勤天数一份，拟证明原告在这段期间出勤62.20天，由薄如让（音译）书写。该证据具有客观性，故其证明效力，本院予以确认。7、原告提供的对账单一份，该证据不具客观性，故其证明效力，本院不予确认。8、被告与薄如让（音译）的通话录音光盘及整理的书面记录各一份，拟证明原告提供2012年、2017年、2018年考勤是新虚假编造的，本院认为薄如让（音译）未到庭参加庭审，对于该录音的真实性，本院无法确认，故其证明效力，本院不予确认。9、淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出的博劳人仲案字【2018】第1327号仲裁裁决书一份，该证据与本案待证事实缺乏关联性，故对其证明效力，本院不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:被告谢红星系原告博山万源电力电信有限公司的工作人员，从事线路安装工作，被告在原告单位工作至2018年10月，双方没有签订劳动合同，原告未给被告缴纳社会保险。被告在原告单位工作期间，工资以现金形式发放，并被告以借款预付工资。被告谢红星主张其2017年日工资额150元，2018年的日工资额170元。原告主张被告在2019年3月份之前12个月的平均工资为1248元。依据被告提供的2015年1-12月工资表计算的被告2015年的日工资为125元。同时，依据本院（2019）鲁0304民初397号被告提供的证据，证明被告每年增长的日工资额约10元。故本院认定被告2017年的日工资额为145元、2018年的日工资额为155元。被告谢红星主张其自2008年2月至原告处工作，原告主张被告在2009年1月之前未在其单位工作，但原告提交的证据无法证明其主张，故本院认定被告谢红星自2008年2月至原告处工作。根据被告提供4号、5号、6号证据能够证实,被告2017年8月出勤天数为23.40天，9月出勤天数为22.40天，10月出勤天数19天，11月出勤天数27.40天，12月出勤天数24天，2018年5月、6月出勤天数为54.50天，7月出勤天数为17.2天，8月出勤天数为17天，9月出勤天数为20天，本院予以确认。被告谢红星2018年3月份发放工资4250元，4月份发放工资4420元。同时，2018年1月、2月被告未向原告实际提供劳动。2019年4月29日，淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出博劳人仲案字【2019】第162号仲裁裁决书，裁决如下：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人支付申请人经济补偿金32625元，由被申请人在本裁决生效之日起十日内一次性支付；三、驳回申请人的其他申请请求；四、驳回被申请人的反申请请求。原告博山万源电力电信有限公司对上述裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，被告在提出劳动仲裁时主张与原告解除劳动关系的时间是2019年3月，但是，对于仲裁认定的解除时间为2018年10月无异议，其作出的对自身不利的事实的认可；同时，自2018年10月之后，被告未再到原告单位上班，原告亦未为被告发放工资。故本院认定原、被告解除劳动关系的时间为2018年10月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”本案中，原告单位未依法为被告缴纳社会保险费，被告要求解除合同的，原告应向被告支付经济补偿金。被告2017年8月-12月份共计出勤116.20天，日工资额为145元，故2017年8月-12月工资共计16849元。被告谢红星3月份的工资为4250元，4月份工资为4420元，本院予以认可。被告2018年5月-9月共计出勤108.70天，日工资额为155元，故2018年5月-9月份工资共计16848.50元。综上，本院依法参照被告谢红星解除劳动合同前实际提供劳动前12个月平均工资为3530.63元［（16849元+4250+4420元+16848.50元）/12个月］。被告谢红星自2008年2月至原告处工作至2018年10月离职，工作时间为10年9个月，其经济补偿年限可以计算11个月。因此，原告博山万源电力电信有限公司支付被告经济补偿金38836.93元（3530.63元×11个月）。被告主张的要求原告单位赔偿养老保险损失费用94097.70元、医疗保险损失费用20738.61元，不属于法院受案范围。原告主张的要求被告赔偿损失199080元，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第三项，第四十六条第一项，第四十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告博山万源电力电信有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告谢红星经济补偿金38836.93元；二、驳回原告博山万源电力电信有限公司的诉讼请求；三、驳回被告谢红星的其他申请请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，财产保全费350元，由原告博山万源电力电信有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  李迎二〇二〇年二月二十七日法官助理张晓涛书记员尹超群