山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁02民初1456号原告：杜天梅，女，汉族，1976年4月20日生，住址黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：孙炳文，山东广桥律师事务所律师。被告：青岛腾程伟业餐饮实业有限公司，住所地山东省青岛市城阳区城阳街道中城路612号-1层。法定代表人：王建业，董事长。委托诉讼代理人：夏光东，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。原告杜天梅与被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司（以下简称腾程餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年8月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜天梅及其委托代理人孙炳文、被告的委托代理人夏光东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原告和被告于2017年10月12日签订的《商业加盟经营合同》和《补充协议》（以下简称加盟合同和补充协议）；2、请求判令被告返还原告合同加盟经营费40万元人民币；3、请求判令被告返还原告合同保证金1万元人民币；4、请求判决被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2017年10月12日原告与被告签订加盟合同和补充协议，约定原告加盟被告“一锅两头牛”品牌系列产品，在山东省德州市区域内独家进行相关的经营和品牌拓展业务。合同签订后，原告向被告支付加盟经营费40万元，保证金1万元。后发现被告在签订合同时，隐瞒无特许经营的资质及未在商务主管部门进行特许经营备案的重要信息，没有履行向原告进行商业特许经营信息披露的义务。原告多次要求退还加盟经营费和保证金，但被告置之不理。综上诉述，为依法维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）和《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，特向贵院提起诉讼，敬请判决如上所述请求。原告在庭审中补充事实与理由如下：第一、被告并未在订立特许经营合同之日前至少30日向原告以书面形式提供以下信息，因该信息会直接影响原告是否订立合同的意思表示，所以原告有权解除特许经营合同：特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法等。第二、被告没有成熟的经营模式、不具备为原告持续提供经营指导、技术支持、业务培训和品牌推广宣传等服务的能力，并且夸大经营资源，给原告从事特许经营业务造成了实质影响，导致原告不能实现合同目的，合同应予解除。1.被告成立日期为2017年6月15日，“一锅两头牛”商标申请日期为2019年1月10日（合同签订时被告并不享有商标所有权），原被告于2017年10月12日即签订了加盟合同和补充协议。签订合同时，被告并没有2个及以上的直营店，并且经营时间未超过1年，亦未按照该条例第八条之规定向人民政府商务主管部门备案。被告对上述信息隐瞒的过错行为，已经给原告从事特许经营业务造成了实质影响；2.被告短信催促原告支付尾款时称：“我们也是想让你早点补齐尾款，好投入广告尽快招商，你早点赚到钱”，但实际上被告并未对“一锅两头牛”品牌进行持续性推广宣传，亦没有按照合同约定向原告提供经营指导、技术支持和业务培训等服务，被告的以上行为系直接导致在原告代理区域内无人加盟的主要原因；3.被告并未按照合同约定向原告实际提供开业培训指导，未持续提供产品原材料及使用储存制作工艺、设备使用保养维护，未提供后续技术支持，没有实际履行合同义务，导致原告难以进行品牌经营和拓展业务。第三、被告违反《商业特许经营管理条例》(以下简称特许经营条例)第十二条的规定，并没有与原告约定：“原告在签订合同一定期限内可以单方解除合同”，致使原告无法对被告所宣传的信息作出正确的、客观的认知和评价，进而导致原告签订合同后丧失了因信息不对称、无法实际掌握经营资源、无法独立正常经营，而享有的在“冷静期”内解除合同的权利。综上所述，被告违反合同约定、隐瞒重大信息和夸大经营资源的过错行为，直接导致原告无法使用建立在成熟经营模式基础上的经营资源从事商业特许经营活动，即无法实现涉案合同目的，原告有权要求解除合同并要求被告返还加盟经营费和保证金。被告答辩称,一、答辩人完全具备特许人的主体资格。青岛腾程伟业餐饮实业有限公司享有“一锅两头牛”商标的使用权，并且运营“一锅两头牛”品牌等经营资源已经十分成熟，能够提供协助选址、开业上门指导、整店输出、店面形象定期升级、物料统一配送等服务，经常以参加全国性展会等方式进行品牌推广，在全国各地已经开办了多家直营店和加盟店，符合“两店一年”的相关规定，已在商务部进行备案，具备作为特许人的主体资格。二、被答辩人以特许经营条例第二十二条、第二十三条的规定为由要求解除合同是错误的。1、被答辩人主张解除合同并不符合特许经营条例“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”之规定。该项规定必须与合同法“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定结合适用，只有特许人隐瞒有关信息或提供虚假信息，足以导致合同目的不能实现的，被特许人才享有该解除权。而特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。本案中，被答辩人认为答辩人未按照特许经营条例规定披露特许经营管理的信息，即便情况属实，这些信息是否披露，并不影响被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源、在特定经营模式下开展特许业务进而实现合同目的。2、答辩人已经履行了相关的信息披露义务。被答辩人签订加盟合同后，已经在加盟区域承租了店面、购买了设备设施，实际开出了店铺，这足以证明被答辩人已充分了解了答辩人的经营资源、经营模式，掌握了相应的重要信息。三、“两店一年”和“备案”问题并不是法定可以解除特许经营合同的理由。1、“两店一年”是行政性管理规定，是否完全具备该要求，不影响民事合同的效力。最高院在有关复函中规定：“关于特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年的规定，属于行政法规的管理性强制性规定，特许人不具备上述条件，并不当然导致其与他人签订的特许经营合同无效”。“两店一年”的规定也不是被答辩人可以解除合同的法定理由。2、关于“备案”的问题，特许经营条例中有关备案的规定属于管理性规定而非效力性规定，腾程伟业公司未进行相关备案并不影响合同效力，也不影响被答辩人使用腾程伟业公司的相关经营资源开展特许业务，因此不能据此确认被答辩人有法定解除合同权。四、被答辩人实际使用了答辩人的经营资源开设了门店进行经营，既直接获取了一定的利益，又掌握了答辩人的很多经营诀窍，从签订合同的2017年10月12日至今已达两年之久，其获益时间已近两年，因此现在要求返还全部加盟费及保证金也是明显错误的。五、2019年2月25日，被答辩人向答辩人提出停业申请，认可了答辩人作为特许方对她长期的关心和支持，因其个人经营问题，自行决定停业，但仅要求答辩人归还保证金1万元。六、类似案件在浙江省杭州市的相关法院，均以驳回原告解除特许经营合同的诉讼请求结案，充分保护了创新企业的健康发展。保护了企业，也就保护了经济，保障了就业，也保证了稳定的大局，这也是当前我国注重保护民营企业和民营企业家的原因所在。综上，被答辩人并不享有法定的合同解除权，其要求解除合同并返还加盟费及保证金的诉请，不应得到支持，为此，请求驳回被答辩人的诉讼请求。答辩人与被答辩人签订了终止商业加盟经营合同协议书，双方已约定终止原签署的商业加盟经营合同，双方互不负债权债务。原告向本院提交以下证据：证据1、企业信用信息公示报告、加盟合同和补充协议、商标详情，证明双方未约定“冷静期”，签订合同时，被告商标尚未申请注册，并没有2个及以上的直营店，并且经营时间超过1年，亦未向人民政府商务主管部门备案。证据2、收据、中国农业银行转账业务客户回执、手机短信聊天记录，证明合同签订后，原告向被告支付加盟经营费40万元，保证金1万元。被告短信催促原告支付尾款时称：“我们也是想让你早点补齐尾款，好投入广告尽快招商，你早点赚到钱”，但实际上被告并未对“一锅两头牛”品牌进行持续性推广宣传。被告对证据1企业信用信息公示无异议，商业加盟经营合同、补充协议真实性无异议，证明事项有异议。商标注册情况及特许经营合同备案情况被告举证予以证明。对证据2收据及银行转帐回执真实性无异议，双方签订加盟合同及补充协议属实，被告也收到了加盟费及保证金。聊天记录真实性有异议。被告向本院提交以下证据:证据1、加盟合同和补充协议。证明双方签订合同约定，因杜天梅原因导致的本合同终止、提前解除或无法履行，则杜天梅自愿放弃所支付的加盟经营费，腾程伟业公司无需返还。证据2、“一锅两头牛”商标注册证、国家商务部网上查询到的备案资料、“一锅两头牛”品牌宣传手册、两家一锅两头牛直营店个体工商户营业执照。证明：“一锅两头牛”商标属于腾程伟业公司，特许经营合同已在商务部备案；腾程伟业公司运营“一锅两头牛”品牌等经营资源已经十分成熟。证据3、《停业申请》。证明：2019年2月25日，原告向被告提出停业申请，因其个人经营问题，自行决定停业。证据4、终止商业加盟经营合同协议书，证明原被告终止了双方之间的商业加盟经营合同，约定双方互不负债权债务。证据5、商标转让证明，证明第13272655号商标注册证受让人为本案被告，在此之前该商标注册人就授权被告享有该商标的使用权。原告对证据1真实性无异议，证明事项有异议。补充协议真实性无异议，但导致合同解除实际无法履行的原因在被告。证据2商标注册证真实性有异议，且与本案无关联，证明事项有异议，该商标所有权不属于被告所有。商务部查询备案资料真实性有异议，并不是全部的网页打印件，没有标注网址，原被告签订合同时并没有实际备案。宣传手册真实性有异议，证明事项有异议。营业执照真实性无异议，证明事项有异议。证据3停业申请及证据4终止商业加盟经营合同协议书真实性有异议，但不申请鉴定，证明事项有异议，该申请仅是对单店的那一份商业加盟经营合同的终止，该终止商业加盟合同协议书也明确双方终止是单店，而不是区域加盟的那一份商业加盟经营合同。证据5商标转让证明真实性有异议，并不是全部的网页打印件，没有标注相应网址，双方签订合同时被告并不享有该商标的所有权，也不符合备案的条件。本院经审查，对原告提交的证据1、2及被告提交的证据1至4的真实性予以确认。因被告提交的证据5系网页打印件，被告对真实性不认可，且原告未提交其他证据予以佐证，本院不予采信。根据本院认定的证据，结合当事人陈述，本院认定以下案件事实：原告杜天梅与被告腾程餐饮公司于2017年10月12日签订《商业加盟经营合同》一份，约定的相关内容如下：品牌方（甲方）腾程餐饮公司，加盟方（乙方）杜天梅。双方经友好协商，就甲方将甲方所有的“一锅两头牛”品牌系列产品的区域加盟经营权授予乙方之相关事宜，达成以下条款。加盟经营区域：山东省德州市。合同期限和相关费用：加盟经营费400000元、保证金10000元。合同期限3年，自2017年10月12日起至2020年10月11日止。乙方于签订本合同当日一次性支付至甲方指定账户。商标使用：甲方拥有“一锅两头牛”品牌及包装器材的商标等知识产权，甲方同意将“一锅两头牛”品牌系列产品在本合同约定区域内的独家加盟经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。乙方为独立的经营主体，自行依法办理经营所需的相关证照并承担相关费用，甲方在经营上给予指导。门店装修：甲方对店面整体装修进行设计，乙方须按照甲方的设计进行施工并承担装修费和设计费。开业培训及指导：乙方的员工由其自行招募，甲方对乙方员工进行培训。培训内容包括：一锅两头牛品牌所有产品的制作工艺、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。乙方加盟店开业所需经营指导由甲方统一提供。原料及设备：为维持品牌统一性，乙方及其拓展的门店经营“一锅两头牛”品牌所需原材料及各项开店设备必须从甲方处统一采购，费用由门店经营者自行承担。甲方保证提供给乙方的产品原材料、外包装的质量标准或规格达到或不低于国家有关法律的规定。如达不到上述标准的，在国家规定期限内甲方负责包修、包换或退货，并承担由此产生的费用。违约责任：乙方违反第三条款约定的任意一项，第一次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为；第二次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，并有权根据情节轻重扣除5000元至1万的保证金作为违约金，同时乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为;三次以上(含三次)所缴纳的全部保证金作为违约金，甲方有权解除合同。乙方因违约行为而被甲方在保证金中扣除违约金后，乙方应在收到甲方扣除违约金的通知之日起15天内补足保证金，否则甲方有权暂时停止向乙方供应原料和提供后续服务直到乙方补足保证金，甲方的这类依约停止供应原料和提供后续服务行为不能作为乙方后续发生其他违约行为的理由。无论何种原因导致本合同终止，乙方均应在终止之日起15天内完成以下工作：在门店内拆除所有与一锅两头牛品牌相关的装修、装饰、撤离所有与“一锅两头牛”品牌相关的商品及宣传物，并将拆除撤离后的照片发送给甲方，以甲方收到该照片之日为乙方完成拆除、撤离之日，否则甲方除不再退还保证金外，还有权要求乙方支付1000元每天的违约金。双方于同日签订补充协议，约定：乙方需对本协议内容保密。订金2万元，尾款39万元于2017年10月22日之前补齐（含1万元保证金）。100平方以内减免设计费3000元。双方还于同日签订了单店加盟合同一份，约定加盟店地址山东省德州市（待定）。加盟经营费70000元、保证金10000元。合同期限3年，自2017年10月12日起至2020年10月11日止。2019年2月25日，原告申请其加盟经营的单店停止营业。2019年3月29日，双方签订书面协议，终止了该单店加盟合同。原告于2017年10月12日、2017年11月7日分两次共计向被告支付定金、加盟经营费共计41万元。腾程餐饮公司成立于2017年6月15日，于2017年9月28日核准登记。股东为：王建业、杭州博骐餐饮管理有限公司。经营范围：餐饮管理服务；生产、加工（不在此处生产、加工）食品；生物技术、食品加工技术的技术研发、技术咨询、技术转让；销售预包装食品等。2017年2月13日、2月28日，王建业作为经营者，先后在城阳区文阳路269号、即墨区通济街道办事处振华街88号开设“城阳区五宝福牛肉火锅店”、“即墨市老俞头牛肉火锅店”，上述两家店铺均为个体工商户。“一锅两头牛筋头巴脑一锅香”商标由青岛滇之峰餐饮管理有限公司于2015年12月28日获准注册，有限期至2025年12月27日。2019年1月10日，腾程餐饮公司申请注册“一锅两头牛BEEFHOTPOT”商标，至本案起诉前尚未获准。本院认为，原告杜天梅与被告腾程餐饮公司签订的区域加盟合同和补充协议内容不违反法律法规的强制性规定且意思表示真实，合法有效。根据合同法第九十四条第（四）项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。特许经营条例第十二条规定“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”。根据本案查明的事实，双方签订的加盟合同明确约定，被告将其所有的“一锅两头牛”品牌系列产品的区域加盟经营权授予原告，但被告提交的证据显示，“一锅两头牛筋头巴脑一锅香”商标注册人为青岛滇之峰餐饮管理有限公司；2019年1月10日，腾程餐饮公司才申请注册“一锅两头牛BEEFHOTPOT”商标，至本案起诉前尚未获准。2019年8月12日，原告向本院起诉被告要求解除合同，被告此前并未向原告提供其对“一锅两头牛”品牌拥有合法权利的相关材料，违反了合同主要义务，致使原告不能实现合同目的。原告据此有权解除双方签订的加盟合同及其补充协议。根据合同法第九十六条的规定，当事人一方依照本法第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。2019年9月17日，本院向被告邮寄送达了起诉状等诉讼材料，被告于9月18日签收了该邮件。故本院确认，原、被告2017年10月12日签订的《商业加盟经营合同》及补充协议于2019年9月18日解除。根据合同法的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，鉴于解除合同的原因在于被告未履行合同主要义务，故被告应返还原告加盟经营费40万、保证金1万元原告的该项诉讼请求成立,本院应予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告杜天梅与被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司2017年10月12日签订的《商业加盟经营合同》及补充协议于2019年9月18日解除；二、被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司自本判决生效之日起10日内返还原告杜天梅加盟经营费40万；三、被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司自本判决生效之日起10日内返还原告杜天梅合同保证金1万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7450元，由被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  刘尊知人民陪审员  李 宏人民陪审员  李绍举二〇二〇年二月十日法官助理任秀秀书记员殷圣芳