贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初4586号原告：六盘水华泰天成能源投资有限公司，住所地：贵州省六盘水市水城县经济开发区**大道勇能公司**。统一社会信用代码：91520221MA6DR0LN9L。法定代表人：杜邱，系该公司经理。委托诉讼代理人：王洪历，系贵州景沛律师事务所执业律师。代理权限：特别授权。被告：水城县鸡场霖源煤矿，住所地：贵州省水城县鸡场镇。统一社会信用代码：915200007660626943。执行事务合伙人：任德龙。委托诉讼代理人：杨林兰，系贵州驰宇律师事务所执业律师。代理权限：特别授权。原告六盘水华泰天成能源投资有限公司（以下简称“六盘水华泰天成公司”）诉被告水城县鸡场霖源煤矿（以下简称“霖源煤矿”）合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用简易程序分别于2019年12月12日、2020年1月13日公开开庭进行审理。原告六盘水华泰天成公司的委托诉讼代理人王洪历及被告霖源煤矿的委托诉讼代理人杨林兰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告六盘水华泰天成公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决被告支付原告投资款16000000元，利息2880000元（按月利率2%，从2018年10月3日算至2019年7月30日，合计9个月），并按月利率2%计算利息直至被告支付原告本息之日止；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年8月2日，原、被告双方达成合作意向，由原告承接被告欠长城资产管理公司的债务以及对被告恢复生产经营进行资金投入，当时经双方确认原告前期投入占被告7%的股权，后被告因股权结构复杂提出将7%股权转为被告欠原告的借款。原、被告于2018年10月30日签订《关于水城县鸡场霖源煤矿与六盘水华泰天成能源投资有限公司合作补偿协议》，协议约定被告应当支付原告投资及补偿款16000000元，此款应当于2019年6月30日付清，如未能清偿被告则按照月利率2%向原告支付利息。并且协议明确约定原告有权用被告的煤炭优先处理，用于偿还被告欠原告的款项。现履行期限届满，原告多次找被告索要，被告一直推脱，为了维护原告的合法权益，故诉至法院，请求法院依法支持原告的诉请。被告霖源煤矿辩称：1、该合作补偿合同系不成立的合同，因为原告并未对被告进行任何的所谓投资，投资基础不存在就无从说起补偿。因为投资必须是有双方明确真实的意思表示，故本案原告不能以该份合作补偿协议为依据要求被告承担责任。合作协议是在原告的威逼下被告不得已形成的，原告所称的1600万元投资款并不是真实的存在，没有证据显示原告进行了投入，根据被告庭审中提供的证据来看，被告要求原告支付的是所有被告煤款的金额以及借款给原告偿还债务所产生的款项，借款系530多万元，煤款2000多万元。2、原告在之前的庭审中一直认为原告对被告的投资款是1600万元，但在刚才的庭审中其又称所有案外第三方公司汇入原告的煤款是原告对被告的投资款即由煤款转为了投资款，那么除了合作补偿协议中所述的1600万元是投资款以外，按照原告的逻辑，其余3000多万元煤款也是其投资款，这与客观事实不符，也与其第一次在庭审中的陈述不符。原告不可能投资了5000余万元投资款仅要求我方支付1600万元的投资款。在原告第一次庭审中提交的2018年2月12日被告向原告出具的委托书，该委托书也明确了所有的煤炭预付款都是原告替被告销售的煤炭款，不存在原告所称的所谓投资款；3、被告的煤矿本身就是在产煤，在产煤矿会因为相应政策等原因中途停产，与原告是否实际对被告进行投资没有直接的关系。综合本案，原告并未提供任何证据证明其向被告提供了几千万元的投资款。4、原告刚才所称的根据2018年10月30日合作补偿协议及2018年6月30日签订的资金往来对账报告中就可以确定双方的权利义务已经结算，这是完全违背客观事实与合同约定的。因为该协议及对账报告均是对于原告投资款的一个描述均是不真实的，再加上其两份内容中均没有约定所有权利义务全部终结的内容。对于资金往来对账报告中显示的原告拨付到被告账上的煤炭预付款仅是其中一部分，在签订该对账报告时尚有部分煤炭预付款并未支付，在被告提交的证据中，其中六盘水森海煤业有限公司在2018年5月24日支付了100万元，六盘水琪胜公司在2018年7月31日支付给原告的煤炭预付款为50万元，琪胜公司在2018年6月7日支付了500多万元的煤炭预付款，及在2018年12月29日由睿诚德馨公司通过孙通支付到刘正举账户上85万元煤炭预付款，由此可以证明原告所称的双方当时对所有账户往来资金全部进行结算是不尊重客观事实的，因为后来还有大量的被告的煤炭资金汇入原告。5、对于原告第一次庭审中提供的代持股协议的意见，该协议不真实不客观，甚至怀疑是倒签的，因为该协议显示的期限为2017年7月31日，在协议的鉴于部分，已将出资1300万元占40%的份额已列明，但实际上当时并没有明确投资额及占比，如果确实原告委托勇能进行代持，那么在原告与被告签订补偿协议中不可能不予以说明。如果代持协议合法有效，是真实的，那权利义务由受托方即勇能公司享有，为何煤款的支付是由原告给被告而不是由勇能公司支付，这完全失去了代持的异议。在该代持协议中第一条第二点中明确该投资款由甲方即原告提供，但从整个庭审中看，原告并未提供任何证据证明其提供资金给勇能，让勇能进行所谓的投资。双方签订的合作补偿协议，虽订立但不成立，因为成立的前提是原告要进行实在的投资，而不是停留在表面的协议，即便在订立了补偿协议后，由于原告并未真实的注入资本，所以原告所称的投资款并不存在，并不真实。补偿的基础协议约定是由于其投资，既然投资不存在，补偿更没有任何法律与事实依据。因此，该协议不成立。由于该协议不成立，原告要求被告支付其投资款1600万元及相应利息没有任何事实及法律依据，不应当得到支持。即便在质证过程中原告提供的所谓由原告委托勇能公司向被告进行投资的1300万元，那也只是原告与勇能公司单方制作的凭证，并不是转款依据，且原告与勇能公司还存在利害关系。因此，该证据也不能作为原告或勇能的投资款。庭审质证可知，被告不但不欠原告所谓的投资款，反而是原告尚欠被告煤款及借款共计33451855.37元（暂算，已扣减原告支付的3590万元煤炭款），即便法庭最后核实原告已付给被告煤款的款项，那么被告也要求进行抵消。经审理查明：2017年7月31日，原告六盘水华泰天成能源投资有限公司作为甲方与贵州勇能能源开发有限公司作为乙方签订了一份《代持股协议》，约定：因乙方是在工商行政管理部门合法登记并有效存续的民营企业，与标的煤矿水城县鸡场霖源煤矿达成共识，通过承接长城资产管理公司对霖源煤矿的债权及先期支付资金壹仟叁佰万（￥13000000元），占水城县鸡场霖源煤矿40%股份。乙方是在工商行政管理合法登记并有效存续的煤炭企业，并具备贵州省煤矿企业兼并重组主体资格。甲方委托乙方代为持有甲方在水城鸡场霖源煤矿中占公司总股份40%的股权。乙方在此声明并确认，代持股权的投资款系完全由甲方提供，只是由乙方以其自己的名义代为投入，故代持股权的实际所有人应为甲方，乙方系根据本协议代甲方持有代持股权。双方还在该协议中约定了其他权利与义务。2017年8月2日，被告霖源煤矿作为甲方与贵州勇能能源开发有限公司作为乙方签订了一份《合同书》，约定：甲方是在工商行政管理部门合法登记并有效存续的煤矿企业，乙方是在工商行政管理部门合法登记并有效存续的煤矿企业，乙方是保证具备从事煤矿井下采掘工程托管国家规定相关资质和履约能力，对甲方托管工程及井下地质条件，自然灾害以及从业危险，政府执法监管、环境保护等影响托管施工的因素已经清楚知悉且资源承担相关责任。1、托管项目概况，项目名称：水城县鸡场霖源煤矿，项目地点：霖源煤矿位于水城县鸡场镇，项目范围：（具体详见第2条承包范围及内容），资金来源：乙方自筹。2、范围及内容，内容包括：乙方对水城县鸡场霖源煤矿安全、生产、经营活动包工、包任务、包安全、包工程质量、包材料、包管理、包经营、包人员、承担托管期间及后续引发矿井全部费用（包括但不仅限于安全生产技术、经营销售、环境保护、内外部关系、工商职业病防治、员工管理费等）。甲方有权对乙方的安全、技术、煤炭销售、人员录用等进行监督。项目范围：相应矿井安全、生产、技术、经营各项工作。双方还对其他权利义务等进行了约定。2017年8月11日，被告霖源煤矿作为甲方与贵州勇能能源开发有限公司作为乙方签订了一份《补充协议》，约定：甲、乙双方一致同意启用“六盘水华泰天成能源投资有限公司”的对公账户作为水城县鸡场霖源煤矿的经营账户，双方还对账户明细、账户的用途进行了约定。2017年11月8日，陈忠国与贵州勇能能源开发有限公司签订一份《协议书》，约定：就陈忠国将合法拥有水城县鸡场霖源煤矿的股权转让给贵州勇能能源开发有限公司的事宜达成一致意见，签订本协议以资共同遵守。该协议签订内容中注明历史背景，摘要为：2017年11月7日签订的协议书中，约定贵州勇能能源开发有限公司代陈忠国偿还盘县柏果镇小河头煤矿偿还盘县洒基选煤有限公司协商款项壹仟叁佰万元整（￥13000000元），于2017年11月7日支付，若盘县洒基选煤有限公司未在约定期限收到该笔款项，盘县洒基选煤有限公司将继续执行（2016）黔民终493号民事判决书的判决，直到本息计算还清为止。后在协议主体内容中约定：首期支付金额：壹仟叁佰万元（1300万元）。支付方式：陈忠国指定收款方为盘县洒基选煤有限公司。股份比例：贵州勇能能源开发有限公司首期支付1300万元，占陈忠国40%股份，贵州勇能能源开发有限公司后期对水城县鸡场霖源煤矿的投入作为债权须有限偿还。双方还在协议中对权益的实现、资产的移交、资产及债权债务处理及其他权利义务进行了约定。2018年2月12日，被告霖源煤矿向原告六盘水华泰天成能源投资有限公司出具委托书，委托期间为：2018年2月12日起至长期，委托事项：为确保水城县鸡场霖源煤矿煤炭销售工作有序开展，现特委托六盘水华泰天成能源投资有限公司全权办理水城县鸡场霖源煤矿的煤炭销售工作及其销售过程中签订的一切合同协议、款项收取等相关事宜。在煤炭销售业务工程中所产生的一切法律责任由水城县鸡场镇霖源煤矿承担。2018年10月30日，被告霖源煤矿作为乙方与贵州勇能能源开发有限公司作为甲方签订一份《挂靠协议书》，约定：乙方自愿挂靠在甲方集团公司名下，从2017年起每年缴纳人民币100万元管理费给甲方，协议还约定了其他权利义务。2019年9月25日，盘州市洒基选煤有限公司作为甲方，投资有限公司（乙方3）作为乙方、原告六盘水华泰天成能盘县柏果镇小河头煤矿（乙方1）、高空（乙方2）、贵州吉龙源投资有限公司作为丙方签订了一份《和解协议书》，内容为：甲方与乙方民间借贷一案，六盘水市中级人民法院作出（2016）黔民终493号民事判决书，甲方于2017年2月7日向六盘水市中级人民法院申请强制执行，执行内容为乙方1、乙方2、乙方3连带偿还甲方借款本金10000000元，利息4400000元，案件受理费101340元，共计14501340元，由乙方1、乙方2、乙方3（以下简称乙方）承担迟延履行金与执行费用。经乙丙两方协商后，丙方代乙方向甲方偿还1300万元，丙方已于2017年12月20日将1300万元汇入甲方账户。现经甲乙丙三方协议后，达成如下协议：1、丙方确认2017年12月20日汇入甲方账户的1300万元系代乙方向甲方偿还前述款项。2、自本协议签订之日起甲乙双方因（2016）黔民终493号案件所判决的内容，乙方已全部履行完毕。3自本协议签订之日起，丙方不得以任何理由向甲方主张与已付1300万相关的权利。4、自本协议签订之日起，甲方于15日内向六盘水市中级人民法院申请撤销强制执行案件。5、……。6……。甲乙丙三方均在本协议上签字捺印、盖章。2018年10月30日，原告六盘水华泰天成能源投资有限公司作为甲方与被告霖源煤作为乙方矿签订一份《关于水城县鸡场霖源煤与六盘水华泰天成能源投资有限公司合作补偿协议》，内容为：根据2017年8月2日甲乙双方达成的合作意向，由甲方承接乙方原欠长城资产管理公司的债务并还清此笔债务后，按比例占乙方33%股权，甲方前期投入启动乙方煤矿生产资金作价占乙方股权7%，合作成功后，甲方按比例共占乙方40%的股权。煤矿启动后，甲乙双方商定，在合作条件不变的前提下，暂时用煤炭生产煤炭收回的预付款解决乙方欠长城资产管理公司的债务。并且乙方提出：由于煤矿的股权结构复杂，请求甲方把投入煤矿的启动资金从占股权的7%转为乙方欠甲方的借款，其原因不在甲方，甲乙双方本着公平、友好的原则，共同协商后达成如下补偿协议：1、乙方支付甲方投资及补偿款合计人民币壹仟陆佰万元整（￥16000000）。2、付款方式：乙方承诺2018年12月20日前支付壹佰万元整（￥1000000）元，春节前支付甲方人民币壹佰万元整（￥1000000）。其余在2019年6月30日前付清。若乙方在还款期限内未能还清此笔债务违约，尾款按月息2%支付甲方。甲方指定贵州勇能能源开发有限公司监管乙方，乙方无条件积极配合监管方的管理，但监管方不能违章指挥，若煤矿的经营生产状况良好，甲方有权要求乙方缩短还款周期，加大还款比例，若乙方未按相应比例支付款项，甲方有权用乙方原煤按同期、同质、同价的原则优先处理，用于清还甲方对乙方的债权。该协议还对双方其他经济往来事项进行了约定。上述事实，有原告六盘水华泰天成公司与被告霖源煤矿提供的营业执照、法定代表人身份证明书、法人身份证复印件、《代持股协议》、《合同书》、《补充协议》、《协议书》、委托书、《挂靠协议书》、《勇能公司、华泰天成公司、霖源煤矿资金往来对账报告》、《关于水城县鸡场霖源煤与六盘水华泰天成能源投资有限公司合作补偿协议》等证据在卷佐证，结合当事人的陈述，足以认定。本院认为，原告六盘水华泰天成公司与被告霖源煤矿之间签订的《关于水城县鸡场霖源煤与六盘水华泰天成能源投资有限公司合作补偿协议》，双方代表人均在协议上签名并加盖了印章，系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法成立，合法有效。根据该合作补充协议载明的内容，应视为双方对在合作期间的债权债务进行的结算，且被告霖源煤矿作为适格主体的一方当事人，知道或应当知道签订该协议所产生的风险和法律后果，故被告霖源煤矿辩称该合作补偿合同系不成立的合同，本院不予采信。被告霖源煤矿辩称该协议时受到胁迫的情况下签订的，但未能提交充分的证据予以证明，本院不予采信。因被告霖源煤矿未按照上述补偿协议约定的内容履行给付义务，其行为已构成违约，故原告六盘水华泰天成公司作为债权人请求债务人霖源煤矿偿还投资及补偿款16000000元，本院予以支持。对于原告六盘水华泰天成公司主张利息2880000元的诉请，因双方在上述补偿协议中约定：乙方承诺2018年12月20日前支付壹佰万元，春节前支付甲方人民币壹佰万元，其余在2019年6月30日前付清，若乙方在还款期限内未能还清此笔债务违约，尾款按月息2%支付甲方。现被告霖源煤矿未按期履行付款义务，已经构成违约，被告霖源煤矿应当承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”。本案中，双方虽然在补偿协议中约定了逾期付款利息的计算标准及方法，但兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院酌情按照中国人民银行同期贷款年利率4.35%予以计算逾期付款利息较为适宜，逾期付款利息应计算为50750元（14000000元×4.35%÷12个月×1个月），超出部分本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七、第一百零九条、第一百一十四条、《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第一条第一款、第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，判决如下：一、由被告水城县鸡场霖源煤矿于本判决生效后十日内偿还原告六盘水华泰天成能源投资有限公司投资及补偿款16000000元，并支付2019年7月1日至2019年7月30日的利息50750元，合计16050750元；2019年7月31日至全部款项付清时止的利息按中国人民银行同期贷款年利率4.35%计付。二、驳回原告六盘水华泰天成能源投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费135080元，因适用简易程序减半收取67540元，保全费5000元，由原告六盘水华泰天成能源投资有限公司负担10121元，被告水城县鸡场霖源煤矿负担62419元（原告六盘水华泰天成公司已预交，限被告霖源煤矿于本判决生效后十日内返还原告六盘水华泰天成公司）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告六盘水华泰天成能源投资有限公司可在本判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审判员  彭江二〇二〇年二月十九日法官助理曹学森书记员冯波