杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0109民初2089号 原告：杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码91330104668003447B，住所地浙江省杭州市江干区秋涛北路296号（商务楼B楼501、502、503室）。 法定代表人：卢文英，总经理。 委托诉讼代理人：赵启新、杜晨东，浙江方策律师事务所律师。 被告：佛山市陆锋金属建材有限公司，统一社会信用代码91440605688676868R，住所地广东省佛山市南海区里水镇和顺白岗村车墩工业区10号之二。 法定代表人：吴瑛，总经理。 委托诉讼代理人：龙国华，法务部经理。 原告杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司诉被告佛山市陆锋金属建材有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月29日立案受理后，依法由审判员戴永梅适用简易程序于同年3月22日公开开庭进行了审理。原告杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司委托诉讼代理人杜晨东，被告佛山市陆锋金属建材有限公司委托诉讼代理人龙国华到庭参加诉讼。2019年7月5日，本院组织双方当事人进行证据交换，原告杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司委托诉讼代理人杜晨东到庭参加诉讼，被告佛山市陆锋金属建材有限公司未到庭。后因案情复杂，本案依法转普通程序并组成合议庭于同年10月25日再次公开开庭进行了审理。原告杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司委托诉讼代理人杜晨东，被告佛山市陆锋金属建材有限公司委托诉讼代理人龙国华到庭参加诉讼。审理中，原、被告申请庭外和解两个月，另经委托萧山区人民调解委员会调解未果，并经本院院长审批延长审限，本案现已审理终结。 原告杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程延期违约金3万元并赔偿原告因工程延期而遭受3万元经济处罚的损失，共计6万元；2.被告向原告开具已支付工程款项366449元票面额的发票；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与案外人杭州博誉置业有限公司签订有《萧政储出（2011）45号地块项目标准层公区精装修工程施工合同》一份，约定由原告承包负责目标建筑的精装修工程。2017年8月3日，原、被告双方签订《萧政储出（2011）45号地块（5-24层）天花铝板供货及安装工程合同》一份，约定由被告负责目标建筑大堂天花铝板的采购与安装，双方对价款、工期、违约责任等均作出了约定。截至2017年11月15日，被告仍未在约定的工期内完成工程。由于工程延期，2017年11月l5日杭州博誉置业有限公司博地时代大厦工程部向原告发函，扣罚原告工程款3万元。同时，原告已向被告支付货款、运输费等共366449元，但被告迟迟未能开具相应金额的发票。原告认为，被告的行为已构成严重违约，且造成原告损失。原告曾委托律师发函并与被告协商均未果，故特起诉，请依法判决。 原告杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.《萧政储出（2011）45号地块项目标准层公区精装修工程施工合同》一份。2.编号为WX-ZB-005的合同履约扣款通知单一页。证据1-2共同证明原告承包目标建筑的精装修工程，并因为被告工程延期而遭受案外人杭州博誉置业有限公司经济处罚的事实。3.《萧政储出（2011）45号地块（5-24层）天花铝板供货及安装工程合同》一份，证明由被告负责目标建筑天花铝板的采购与安装，原、被告双方对价款、工期、违约责任等均作出了约定的事实。4.货款、运输费等支付凭证八份，证明原告支付的工程款及被告应开具发票的金额366449元，货款分别为114449元、155500元、1万元、2万元、5万元、运费3200元、货款3300元、货款1万元，货款合计为363249元，运费合计3200元。5.律师函及寄送凭证各一份，证明原告于2018年5月7日向被告邮寄律师函，委托律师向被告主张违约责任的事实。6.手机照片七张、（2017）年人工结算确认单及付款凭证一组，证明被告供货延期，且其供应之铝板质量不合格的事实；被告提交的证据与本案无关联性的事实；因被告的违约行为给原告遭受损失的事实。7.周哉茂与蓝建荣2017年11月3日至2017年12月初的聊天记录两页，来源于被告在另案起诉中提交的证据，证明被告在2017年11月仍在场地施工。 被告佛山市陆锋金属建材有限公司辩称：1.被告没有导致原告的工程延误且原告也没有足够的证据可以证明被告存在工期违约行为，因此，被告无需向原告支付工期延期违约金并赔偿原告因工期延误而遭受的所谓的经济处罚损失。2.原告向被告实际支付的工程款只有348999元，且双方已通过口头、微信聊天的方式变更了付款条件，也就是说原告同意被告无需向原告开具发票，结合前述两点答辩意见，请求法庭驳回原告不合理的诉请。 被告佛山市陆锋金属建材有限公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：被告项目代表人蓝建荣与案外人杭州博誉置业有限公司代表王东勇于2017年8月23日15点36分的微信聊天记录两页，“用邦瑞走账完全是因为你开票有问题，老周才当你是朋友才站出来”，老周指的是原告的项目经理周哉茂，证明原告、被告及业主三方变更了合同中所约定的付款方式，即无需被告开具发票，只是通过原告账户走账。 经庭审质证，本院对原告杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司提供的证据认证如下：被告对证据1的真实性、合法性无异议，关联性予以认可。对证据2的三性及证明内容均不予认可。该扣款通知单的作出人是一个叫博地时代大厦工程部的部门，被告至今未收到任何一方所出具的该份扣款通知单，即使存在施工进度缓慢的情况，施工进度缓慢的原因是什么均不清楚。对证据3的三性均无异议，证明内容有异议，根据合同第4.1、4.2条约定，虽然合同总工期是50个日历天，但是工期的开始时间要以甲方书面通知为准，该甲方也就是原告方，从第一次开庭到目前为止，原告没有提供任何的书面通知证明其要求被告进场施工，也就是说原告没有证据证明案涉合同的开始时间及履行完毕时间，因此原告无法证明被告确定从什么时候开始拖延工期及拖延工期的原因也无法证实，故对证明内容不予认可。对证据4中金额分别为114449元、155500元、1万元的三张银行自助回单的三性均予以确认。对金额分别为2万元、5万元、3200万元、3300元的四张银行转账凭证的三性不予确认。对金额为1万元的收据的三性予以确认，因为蓝建荣是案涉合同被告的代表人。对证据5的三性不予确认。对证据6中的照片认为由于该照片系复制件，故对三性不予认可。对付款凭证认为因为不认识收款人何林龙，故对关联性不予确认。由于原告代理人盖章确认的单位是案外人佛山市南海乾铝装饰材料有限公司，与本案没有法律上的关联，故对关联性不予认可。对人工结算确认单认为内容看不清楚且上面没有人签名，故对三性无法确认。对证据7的真实性无异议，但是该事实不能充分证明被告存在工期延误的事实。根据原、被告双方签订合同的第4.1、4.2条中工期约定是50个日历天，但是这50个日历天的开始时间现在无法确定，因为施工的开始时间必须要以原告给被告的书面通知为准，但是原告无法提供该书面通知，而被告至今也没有收到任何的书面通知，因此即使该证据里面能够证明到2017年11月份还在施工，但开始施工的时间不知道，因此工期有无超过50个日历天无法确认，故该证据不能证明被告存在工期延误的行为。结合质证意见经审查，本院对证据1、2的形式真实性予以认定，但仅凭证据1、2不能证明原告的待证事实。对证据3的真实性予以认定。对证据4中被告予以认可的已付款，本院予以确认。对2017年10月20日原告法定代表人卢文英向刘劲电子汇款运费3200元；2017年10月23日，原告向王开银电子汇款货款2万元；2017年10月22日，原告向李志金电子汇款货款3300元；2018年1月11日，原告支付王开银货款5万元。原告未能举证证明以上款项与本案具有关联性，本院对以上证据的证明力不予认定。本院经电话证据5该邮件已于2018年5月9日签收，故对该证据的真实性予以认定。证据6系复印件，被告有异议，无原件相核对，本院对证据6的真实性不予认定。对证据7的形式真实性予以认定，但不能证明原告的待证事实，本院对该证据的证明力不予认定。 本院对被告佛山市陆锋金属建材有限公司提供的证据认证如下：原告对该证据的真实性无异议，证明目的有异议，恳请法庭注意聊天记录的上下文，反而可以体现双方对付款方式早就有约定，是先开票再付款，原告只承担过账的功能，原告在收到发票后向杭州博誉置业有限公司申请付款，原告在收到杭州博誉置业有限公司的款项后再行支付。结合质证意见并经审查，本院对证据的形式真实性予以认定，但该证据不能证明被告无需向原告开具发票的待证事实。 根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：发包人杭州博誉置业有限公司与承包人杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司签订《萧政储出（2011）45号地块项目标准层公区精装修工程施工合同》一份，约定：工程名称：萧政储出（2011）45号地块精装修工程，工程地点：杭州市萧山区钱江世纪城核心区块，市政路与市心路、公园西路交叉口毗邻地铁出入口；合同工期：水电工程2017年7月开始施工，2017年8月10日施工结束。基层2017年8月开始施工，2017年8月31日施工结束。面层2017年8月开始施工，2017年9月15日施工结束。收尾2017年9月开始施工，2017年9月30日施工结束；本工程合同暂定总价为9742662元；付款方式：1.合同签订生效后，十五个工作日内承包人向发包人提供合同总价5%的履约保证金后，且发包人收到承包人提供的正规普通增值税发票后十五个工作日内，发包人向承包人支付合同总价的5%作为预付款。2.工程进度款支付：承包人每月25日上报所完成的工程量经监理工程师审查后包发包人审批且发包人收到承包人提供的正规普通增值税发票后十五个工作日内，发包人向承包人支付至已完成工作量70%的工程款，预付款在首次进度款中全额扣回。3.本项目全部工程竣工验收（四方验收即建设单位、施工单位、设计单位、监理单位），付款手续齐全且发包人收到承包人提供的正规普通增值税发票后十五个工作日内，发包人向承包人支付已完成工作量的85%的工程款。4.工程竣工结算经双方确认（包括集团公司总部二次审计结算）并完成建设局竣工验收备案及资料归档后28天内，且发包人收到结算审核价款100%的工程增值税普通发票，发包人向承包人支付至工程竣工结算价的95%。5.余下结算总价的5%作为工程保修金（无息），保修期两年满后，在扣除承包人在保修期内的责任款后15天内支付保修金余额，保修金返回详见质保书等内容。 需方（甲方）杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司与供方（乙方）佛山市陆锋金属建材有限公司签订落款时间为2017年8月3日的《萧政储出（2011）45号地块（5-24层）天花铝板供货及安装工程合同》一份：暂定合同总价款为709200元。履约保证金：1.甲乙双方签订合同后7个工作日内向甲方支付合同总价5%的履约保证金即38151元。2.甲方在本项目竣工验收合格且收到乙方提供的收款收据后30天内，向乙方无息退还履约保证金；如乙方有违约行为履约保证金按照第10条违约责任扣除；付款方式：1.合同签订后且甲方收到乙方提交的5%履约保证金和正规普通增值税发票后15个工作日内，甲方向乙方支付152600元作为预付款。2.所有天花铝板货到现场，且甲方收到乙方正规增值税发票后15个工作日内，甲方向乙方支付到货工程量的50%。3.本工程所有天花铝板完成供货及安装，且甲方收到乙方正规增值税发票后15个工作日内，支付至已完成工程量的80%。4.本项目整体竣工，并经甲方、乙方、监理及设计单位四方验收合格后，且完成结算并提交完整的结算资料，乙方应向甲方提供本工程结算审核价款100%的增值税发票，甲方向乙方支付至结算审核总价的95%及无息退还履约保证金。5.结算总价的5%作为质保金。质保期满两年后无质保违约情况，一次性返还结算总价的5%，不计利息；合同工期：1.合同总工期50日历天（现场垂直运输需满足乙方上货的合理需求）。2.进场日期以甲方书面通知为准（供货前7个日历天通知）；乙方应在合同工期内完成指定工程量，每延迟一天甲方扣除3000元/天的履约保证金，该违约金金数额最高超过3万元，甲方有权直接解除本合同，且乙方除支付违约金以外还需赔偿甲方因延期所造成的损失（现场垂直运输及施工条件不具备的除外）；若乙方对合同的执行敷衍了事，或忽视履行合同规定的实质性义务，而且从甲方或监理方书面要求其改正之日起3个工作日之内仍无实质性改进也未提出任何具有操作性的补救方案时，甲方有权解除合同，并书面通知乙方后收回工程，由此造成甲方的经济损失，甲方有权在给乙方的任何款项中扣除补偿；所有支付款项需甲方收到建设方相应款项后按时间节点支付等内容。2017年9月14日，原告支付被告114449元货款。2017年11月13日，原告向被告电子汇款货款155500元。2017年10月20日，原告向被告电子汇款货款1万元。2017年11月5日，蓝建荣出具收到帮瑞公司周哉茂1万元用于支付材料款的收据一份。 博地时代大厦工程技术部于2017年11月15日向杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司出具编号为WX-ZB-005的合同履约扣款通知单载明：工程名称：萧政储出（2011）45地块项目，合同名称：萧政储出（2011）45地块项目5-24层精装修工程，通知内容：标准层铝板施工进度缓慢。2017年11月15日我部巡查时发现45#地块5-24层精装修项目中，天花铝板施工进度缓慢。以上问题限两日内进行整改，以满足总工期要求，另根据合同条款规定，我部对本次事件对你方进行经济处罚3万元。 原告委托诉讼代理人于2018年5月7日向被告发送律师函一份：贵司与委托人于2017年8月3日分别签订《萧政储出（2011）45号地块（大堂）天花铝板供货及安装工程合同》（下称合同1）、《萧政储出（2011）45号地块（5-24层）天花铝板供货及安装合同》（下称合同2）、《星耀城地下室改造工程天花铝板供货及安装工程合同》（下称合同3）各一份。据委托人陈述，上述合同的履行过程中，贵司均迟延履行合同义务，且合同1供货及施工过程中存在材料质量及施工问题，由委托人另行委托其他企业造成增加工程价款，且因延期竣工委托人被业主单位惩以违约金、扣款、取消奖励等措施，造成重大损失。另，目前委托人已支付的款项贵司均未开具相应的增值税专用发票。针对以上事实，本律师致函如下：1.请根据合同1、合同3第9.2条、合同2第10.2条关于“乙方应根据在合同工期内完成指定工程量，每延期一天甲方扣除3000元／天的履约保证金，该违约金数额最高超过3万元，甲方有权直接解除本合同，且乙方除支付违约金以外还需赔偿甲方因延期所造成的损失”等约定，请贵司在收到本律师函后5天内与委托人进行违约责任的结算并支付违约金与赔偿款。2.请于收到本律师函后5天内对合同1因贵司供货及施工过程中存在材料质量及施工问题造成委托人增加工程价款造成的损失与委托人进行损失赔偿的结算，并赔偿损失。3.请于收到本律师函后5天内向委托人已支付的款项开具增值税专用发票。如贵司未能按本律师函约定的时间办理完上述事宜的，本律师将根据委托人的授权依法起诉，以维护委托人的合法权益。该邮件于2018年5月9日签收。 2019年1月29日，原告起诉来院。审理中，被告同意向原告开具金额为349949元的发票，并已向本院提交。 本院认为：原、被告签订的《萧政储出（2011）45号地块（5-24层）天花铝板供货及安装工程合同》系合同双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，该合同合法有效，双方当事人应全面履行合同之约定。关于原告主张被告存在工程延期，要求被告支付工程延期违约金3万元并赔偿原告因工程延期而遭受3万元经济处罚的损失共计6万元的诉请问题。本院认为合同约定总工期50日历天（现场垂直运输需满足乙方上货的合理需求），进场日期以甲方通知为准（供货前7个日历天通知）。审理中，原告未能提供因被告原因导致工程延长和遭受3万元经济处罚的依据，要求被告承担工程延期违约金3万元和3万元经济处罚损失的诉请，无事实依据，原告应承担举证不能的法律后果，本院对原告以上的诉请不予支持。关于原告要求被告向原告开具已支付工程款项366449元票面额的发票的诉请问题。本院认为合同约定合同签订后7个工作日向甲方支付合同总价5%的履约保证金38151元。合同签订后且甲方收到乙方提交的5%履约保证金和正规增值税发票后15个工作日内，甲方向乙方支付152600元作为预付款。所有天花铝板货到现场，且甲方收到乙方正规增值税发票后15个工作日内，甲方向乙方支付到货工程量的50%。本工程所有天花铝板完成供货及安装，且甲方收到乙方正规增值税发票后15个工作日内，支付至已完工程量的80%，本工程整体竣工，并经甲方、乙方、监理及设计单位甲方验收合格后，且完成结算并提交完整的结算资料，乙方向甲方提供本工程结算审核价款100%的增值税发票，甲方向乙方支付至结算审核总价的95%及无息退还履约保证金。被告付有合同约定的相应开具发票的义务。经庭审查明，原告支付被告的289949元，被告并无异议，被告应向原告开具以上金额的发票。原告要求被告开具其余76500元金额发票的诉请，原告未能举证证明系原告支付被告的案涉款项，本院对原告请求被告开具以上金额发票的诉请不予支持。被告认为双方事后有协议，原告不再要求被告开具发票，对此抗辩被告未能提供充分的证据予以证明，本院对被告的该抗辩不予采信。审理中，被告自愿向被告开具金额为349949元的发票，并已向本院提交，本院予以准许。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费7676元，由杭州邦瑞建筑装饰工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  戴永梅 人民陪审员  瞿 萍 人民陪审员  徐玲仙 二〇二〇年二月二十六日 书 记 员  徐丽芳