上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初95355号原告：邵阿倩。委托诉讼代理人：陈良宣，上海申浩律师事务所律师。被告：陆伟义。被告：中国平安财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司。负责人：陈日强，总经理。委托诉讼代理人：艾永琴，上海申申律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。原告邵阿倩诉被告陆伟义、中国平安财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司(以下简称平安财险萧山支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年12月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告的委托诉讼代理人陈良宣、被告陆伟义、被告平安财险萧山支公司的委托诉讼代理人艾永琴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邵阿倩向本院提出诉讼请求如下：原告损失：医疗费人民币(以下币种相同)38,360.85元、住院伙食补助费120元、交通费200元、残疾赔偿金136,068元(68,034元/年×20年×0.1)、误工费29,384元(58,768元/12个月×6个月)、营养费2,700元(30元/天×90天)、护理费3,600元(40元/天×90天)、精神损害抚慰金5,000元、律师费4,000元、鉴定费2,850元，以上损失要求被告平安财险萧山支公司在交强险责任限额内赔偿，其中精神损害抚慰金要求在交强险责任限额内优先赔付，超出交强险责任限额部分要求被告平安财险萧山支公司在三者险范围内赔偿，超出和不属保险部分损失由被告陆伟义承担赔偿责任。事实和理由：2018年12月3日，被告陆伟义驾驶牌号为浙AWXX**小型轿车在上海市浦东新区华夏中路出金科路处撞到原告邵阿倩，造成原告多处骨折。经上海市公安局浦东新区分局交通警察支队认定，陆伟义承担事故全部责任，原告无责。被告陆伟义辩称，对原告主张的事故经过和责任认定均无异议。肇事车辆是陆伟义向同事借来使用。车辆交强险及商业三者险均投保于被告平安财险萧山支公司，其中商业三者险为100万元，有不计免赔。对原告超过保险或者不属于保险理赔范围的损失同意承担赔偿责任。被告陆伟义垫付的钱款要求在本案中一并处理。对于原告主张的损失范围，与被告平安财险萧山支公司意见一致。对原告主张的律师费和鉴定费，金额无异议，同意承担律师费，鉴定费应由被告平安财险萧山支公司承担。被告平安财险萧山支公司辩称，对原告主张的事故经过和责任认定均无异议。对被告陆伟义主张的投保情况亦无异议，事故发生在保险期间内，同意在保险责任范围内承担赔偿责任。对于原告主张的损失范围，医药费总金额确认38,360.85元，其中要求扣除伙食费450元和非医保部分，对其中没有处方笺的输注泵费用360元、轮椅以及腋拐的费用不予确认；住院伙食补助费确认110元；交通费确认200元；残疾赔偿金认可按城镇标准计算20年；误工费因原告提供的银行流水未体现伤后收入，要求以单位关于误工损失证明为准；营养费确认每天30元标准；护理费确认每天40元标准。因原告鉴定时内固定在位且其出院小结已经记载痊愈，故不认可鉴定结论，伤残级别和三期时间要求重新鉴定；拆除内固定期间的营养费、护理费、误工费要求实际发生后再赔偿；律师费和鉴定费均不属于保险理赔范围，不予确认。被告平安财险萧山支公司垫付的钱款1万元，要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：2018年12月3日18时许，被告陆伟义驾驶登记在案外人吴某某名下牌号为浙AWXX**小型轿车在上海市浦东新区华夏中路出金科路东约10米处因违反让行规定，碰撞到行走至此的原告邵阿倩，造成邵阿倩受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告陆伟义承担交通事故全部责任，原告邵阿倩无责任。当晚，原告被送至上海中医药大学附属曙光医院就诊，并于次日被医院以(左)闭合性胫骨平台骨折、颞骨骨折、多处挫伤收治入院，于2018年12月5日腰麻下行左胫骨平台骨折切开复位内固定术，于2018年12月9日出院。《出院记录》“治疗结果”栏记载“痊愈”。期间，原告共花费医疗费36,900.25元，其中包括伙食费450元。住院费发票记载住院5.5天。原告还于2018年12月4日发生成人用多功能护理垫购买费用45元、2018年12月5日发生牙刷、汤匙费用24.70元和就餐费用12.90元、2018年12月6日发生一次性使用输注泵360元、2018年12月7日发生腋拐购买费用160元、2018年12月9日发生轮椅车购买费用858元。2019年7月10日，上海市东方医院司法鉴定所经对原告邵阿倩伤情进行鉴定出具鉴定意见书。鉴定结论为邵阿倩左膝关节功能丧失25%以上，已构成人体损伤致残XXX伤残。酌情给予治疗休息期180日，营养期90日，护理期90日(含取内固定物所需时间)。鉴定意见书“分析说明”中记载“结合其治疗及恢复情况，酌情给予治疗休息期150日，营养期75日，护理期75日。取内固定物另需治疗休息期30日，营养期15日，护理期15日”。原告为此花费鉴定费2,850元。另查，原告邵阿倩系本市非农人口，在上海双击信息科技有限公司工作。上海双击信息科技有限公司在自2018年1月起至2018年12月止的期间里通过银行转账按月共向原告支付工资58,767.91元。2019年1月至2019年6月的银行流水中无上海双击信息科技有限公司转账支付工资的记录。为本案诉讼，原告花费律师代理费4,000元。审理中，原告还提供上海双击信息科技有限公司出具的《误工证明》一份，记载“兹证明姓名邵阿倩(身份证号略)，系我单位职工，在我单位从事海外销售工作，月平均工资6400元。因其于2018年12月3日发生交通事故，住上海中医药大学附属曙光医院(东院)治疗并在医院护理。向我单位请假210日，共7个月(自2018-12-3至2020-6-30)，一直未能上班，根据本单位规定，停发其未上班期间的工资，共计44,800元，计算依据6,400×7=44,800元”。再查，浙AWXX**小型轿车在被告平安财险萧山支公司投保交强险和100万元的商业三者险，有不计免赔。本案交通事故发生于保险期间内。审理中，原告与被告平安财险萧山支公司一致确认原告的损失中被告平安财险萧山支公司已垫付钱款为1万元，原告与被告平安财险萧山支公司均同意在本案中一并处理。原告与被告陆伟义一致确认原告的损失中被告陆伟义已垫付钱款为6392.50元，原告与被告陆伟义均同意在本案中一并处理。本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案所涉交通事故，当事各方对交警部门作出的责任认定均无异议，本院予以确认。据此，被告平安财险萧山支公司作为车辆交强险的保险人，首先应在交强险责任限额范围内对原告的合理损失承担赔偿责任。不足部分由被告平安财险萧山支公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告陆伟义承担赔偿责任。原告主张的损失范围中：1、医疗费。原告主张的医疗费中，牙刷、汤匙和餐费共37.6元并非损失，应予扣除；腋拐160元、轮椅858元、护理垫45元并非医疗费损失，而应作为残疾辅助器具费另列项目赔偿，亦应扣除；伙食费450元，因原告已另行主张住院伙食补助费，亦予扣除；被告平安财险萧山支公司还主张扣除非医保费用和输注泵费用，没有依据，不予采信；据此，确认医疗费36.810.25元。2、住院伙食补助费。两被告确认110元，因原告现实际住院5.5天，无不当，本院予以确认。3、交通费。原告主张200元，两被告均无异议，本院予以确认。4、残疾赔偿金。原告系非农人口，其现按照XXX伤残标准计算残疾赔偿金，有鉴定结论为凭，并无不妥，予以准许。被告平安财险萧山支公司主张重新鉴定，依据并不充分，本院不予采信。5、误工费。原告因受伤发生误工，现其主张的误工费计算标准并未高于其按银行转账记录计算的工资标准，本院予以准许，确认现已实际发生的误工费损失24,487元。6、营养费。原、被告对计算标准均无异议，确认现已实际发生的营养费损失2,250元。7、护理费。原、被告对计算标准均无异议，确认现已实际发生的护理费损失3,000元。原告因取内固定而将发生的误工费、营养费、护理费，因尚未实际发生，本院不予处理。原告可待实际发生后另行主张。8、残疾辅助器具费。原告一并列入医疗费的腋拐160元、轮椅858元、护理垫45元，因赔偿限额计算的不同，故当列入残疾辅助器具费用赔偿，本院确认金额1,063元。9、精神损害抚慰金。原告因伤致残，确对今后的生活造成痛苦与影响，酌情确认精神损害抚慰金5,000元。10、鉴定费。原告主张的鉴定费2,850元，系原告伤后为明确损失所花费，有发票为凭，本院予以确认。11、律师代理费。原告主张的律师代理费，是原告为维护自身权益所发生的费用，应该作为损失由侵权人进行赔偿，但金额当以必要为限。结合本案实际情况，原告主张4,000元尚属合理，予以确认。以上损失，合计215,838.25元。其中，律师费4,000元，不属保险理赔范围，应由被告陆伟义赔偿。其余损失211,838.25元，应由被告平安财险萧山支公司赔偿。被告平安财险萧山支公司主张鉴定费不属保险理赔范围，未提供依据，本院不予采信。被告平安财险萧山支公司垫付的钱款1万元、被告陆伟义垫付的钱款6,392.50元，原、被告均同意在本案中一并处理，本院予以照准。经两相抵扣，被告平安财险萧山支公司应赔偿原告钱款201,838.25元；原告应返还被告陆伟义钱款2,392.50元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告邵阿倩人民币201,838.25元；二、原告邵阿倩应于本判决生效之日起十日内返还被告陆伟义钱款人民币2,392.50元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4,619.24元，减半收取，计人民币2,309.62元，由原告邵阿倩负担人民币40.83元，被告陆伟义负担人民币2,268.79元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张春华二〇二〇年二月十七日书记员  孙 舟附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。……。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。