广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终6998号上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市天狼星电子商务有限公司，住所地：深圳市福田区********巷44栋803单元。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：黄兆明，男，该公司员工。委托诉讼代理人：翁剑辉，男，该公司员工。上诉人（原审被告）：陈某1，男，汉族，1986年8月10日出生，住址：广东省惠东县*************，公民身份号码：441************314。被上诉人（原审原告、反诉被告）：惠州市希欧多娜电子商务有限公司，住所地广东省惠东县****************。法定代表人：林某1。委托诉讼代理人：安风忠，广东崇越律师事务所律师。上诉人深圳市天狼星电子商务有限公司（以下简称天狼星公司）、陈某1因与被上诉人惠州市希欧多娜电子商务有限公司（以下简称希欧多娜公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省惠东县人民法院（2019）粤1323民初869号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人深圳市天狼星电子商务有限公司、陈某1上诉请求：一、依法撤销广东省惠东县人民法院作出的（2019）粤1323民初869号民事判决书；二、依法判决支持上诉人的诉讼请求，及由被上诉人向两上诉人承担违约赔偿责任，违约金合计1,268,668.2元；三、第一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定本案中被上诉人不存在超时发货及货物质量瑕疵问题所导致的违约责任，系事实认定错误，应重新予以认定。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据双方签订的《协议书》，被上诉人应当按照合同约定提供符合双方约定质量标准的货物及按照约定时间履行发货义务。双方约定鞋子牛皮厚度为1.5mm，被上诉人提供给上诉人的宣传图片上也同样显示鞋子牛皮厚度为1.5mm，且约定的鞋子材料为全皮全羊毛，被上诉人在庭审过程中亲口承认鞋子厚度没达到1.5mm，同时在一审法官的主持下，被上诉人与一审法官均确认存放于上诉人仓库货号为8888的鞋子质量不符合双方约定，但一审判决均未予以提及。被上诉人庭后同意退回全部货物，也很大程度上证明被上诉人的鞋子确实存在严重质量问题。关于发货时间的约定，根据双十二期间的发货规则，在2018年12月12日00:00-2018年12月16日23:59:59期间消费者付款的订单，须在2018年12月18日23:59:59前发货且确保消费者可在物流公司系统内查看到订单的物流状态。在上诉人提供的112份订单中，无快递揽收信息及无后续物流跟踪信息的订单一审判决均视为未迟延发货，与事实严重不符，且庭审过程中也未要求提供退货退款记录，却在判决中主张上诉人未提交该证据。关于平销期间的发货时间约定，自双方合作四年以来，平销期间发货时间一直按照上诉人的店铺发货时间24小时内发货，而上诉人没理由也不可能通过协议约定将平销期间发货时间更改为10天，即使一审判决认定平销期间为3天，也与双方一直以来的交易习惯相冲突。另外，上诉人提交的“双十二”期间下单的物流信息与“双十二”的下单信息对比，发现“双十二”之后下单的物流中转信息却早于“双十二”当天下单的信息，也一定程度上证明被上诉人虚假发货，但是一审判决仅片面采纳被上诉人的一面之辞，未亲自通过快递公司予以核实便予以认定系仓库压仓而不存在虚假发货的情形。被上诉人鞋子质量问题存在严重问题且多份订单严重超时发货，已构成严重的违约行为，应承担相应的违约赔偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被上诉人因其不履行按照合同质量标准及发货时间的约定，已构成严重违约行为，给上诉人造成严重的经济损失，包括店铺利润大幅下降、淘宝店铺评分下降，上诉人提交的证据已表明因被上诉人的延迟发货导致淘宝店铺被扣9分，这足以导致大量的网络消费者因此而选择在其他店铺购买，而一审判决对该事实却一笔带过。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。上诉人因被上诉人提供的鞋子存在严重质量问题故大量囤积仓库而无法销售，给上诉人造成了严重的经济损失才无法按时支付货款，具体损失情况如下：迟延发货违约金。根据双方签订的《协议书》第3条的约定，“如平销供应超过约定时间，针对滞发款一赔二的原则处罚”。被上诉人在平销期间超时发货订单数量为478双，总价款为98480元，因此，被上诉人需在总货款计算中扣除98480元，还需向上诉人赔偿98480*2=196960元，需赔偿金额为98480*2=196960元，合计为295440元。店铺经营损失。上诉人因为被上诉人的违约而导致店铺经营困难，处于负债经营的情形，根据上诉人自2018年10月至2019年1月的平均收入为：389291.28元作为计算依据，上诉人自2019年2月初店铺即无法正常经营，暂计算至5月15日，暂计2.5个月，被上诉人应赔偿上诉人店铺利润为：389291.28×2.5=973228.2元；仓库滞销货物损失。上诉人在发现货物存在问题后，曾与被上诉人多次沟通及反馈，希望被上诉人解决货物质量问题，予以更换或维修，但是被上诉人虽然在电话中承认其鞋子确实存在问题，却依其强势缔约地位拒绝为上诉人提供维修或更换服务，因鞋子质量存在严重问题而无法销售，存放于仓库，根据上诉人的统计，目前仓库中仍存有大量存在严重质量问题的鞋子数量为2356双，按照鞋子单价合并计算，总价为495640元。因被上诉人已退回鞋子，故在此不计算此部分金额。上述金额合计如下：973,228.2元（店铺收入损失）+295,440元（滞发货物赔偿）=1,268,668.2元（大写：人民币壹佰贰拾陆万捌仟陆佰陆拾捌元贰角整）。一审判决在被上诉人履行应承担的退货退款责任之外，仅要求被上诉人对9份订单承担违约责任，还要求上诉人承担延迟给付的责任，与事实及法理不符，应依法予以改判。综上，为维护上诉人的合法权益，上诉人特依法提出上诉请求，请贵院依法裁决。被上诉人惠州市希欧多娜电子商务有限公司答辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院判决驳回上诉人的上诉，维持原判。特别说明的是被上诉人接收上诉人的退货，当时是考虑到对方不给我们货款，又占用我们的鞋子来进行销售，从中赚取利润，因为考虑到诉讼时间久远，所以我们向法庭提出对方没有销售的货物全部拿回来，这样的话我们能够减少损失，在一审法官跟对方做工作这种情况下，对方还不愿意退给我们的货，我们准备要申请财产保全时，对方才把这个货退回来，而不是说我们的货物存在质量问题。被上诉人惠州市希欧多娜电子商务有限公司向一审法院起诉请求：一、判令被告天狼星公司向原告返还货款970081元及利息暂计10000元（以970081元为基数，从起诉之日起至付清款项止按中国人民银行同期同类贷款利率计付）以上合计980081元；二、本案诉讼费由被告承担。上诉人深圳市天狼星电子商务有限公司向一审法院反诉请求：一、判令希欧多娜公司承担违约金2479388.2元（利润损失973228.2元、经营成本损失140500元、滞发货物损失852540元、运费损失11700元、退货赔偿501420元）；二、判令本诉及反诉的诉讼费由希欧多娜公司承担。一审法院认定事实：原告希欧多娜公司于2015年12月3日登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为电子商务、生产销售鞋、批发零售鞋材、日用百货等，法定代表人为林某1。被告天狼星公司于2015年8月28日登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），经营范围为经营电子商务、网上销售鞋、衣服、包包，投资人及法定代表人为被告陈某1。原被告双方自2015年冬起存在交易往来，由原告希欧多娜公司提供靴子给被告天狼星公司用于网络销售。双方的交易模式为：一件代发和批量下单。一件代发，即网络买家在被告网店下单后，由原告直接将货物交付给物流，代为发货给网络买家，运费由被告承担。批量下单，即被告在原告处批量下单后，由原告发货给被告，被告直接售卖给网络买家，运费由被告承担。2018年12月8日，原告（甲方）、被告（乙方）就供需细节和货款问题签订《协议书》，约定：1、供货商工厂每月20号-30号发放工人工资及材料商材料款资金，乙方必须根据发货后淘宝回款的官方确认到账周期【7-15天回款周期】的进度在又一城ERP系统支付货款，ERP系统所有的出货记录作为支付货款的证明。2、甲方承诺按正常排单生产大货给合作的团队中任何卖场提供发货并做好售后服务工作。涉及到后期库存风险性问题，乙方不得干预甲方安排具体数量的订单，不得直接干扰工厂生产排单计划，甲方根据时节性及时应对乙方卖场产品需求，有效补充缺失的产品货源。3、鉴于产品生产工艺及难度等特殊要求，厂家需要准备物料和投入生产环节的足够时间以保质保量完成产品的生产入库。自行下单指令发到工厂的标准生产周期为15天可完成交货。日常平销前十名产品按当日出货数量预留七日的备货数量安排完成发货，另预留三天时间安排调用材料等前期准备，如平销供应超过约定时间，针对滞发款一赔二的原则处罚，此平销出货原则的执行以大促和日常活动除外。关于大促期间的出货原则，由于受制于工厂生产和消费者下单的产品型号及码数的不定因素，在现成的备货条件下，甲方尽量以最快最短的时间内给予乙方发货，在淘宝官方规定时间内完成95%比例以上的出货要求。4、乙方在操作过程中出现任何资金方面的损失、经营店铺方面的风险、投入推广费用的相关支出，甲方一概不承担相关的风险及共损。乙方核算清楚每个订单，不清楚务必及时核实清楚，甲方权利配合乙方核查订单情况。5、甲方为乙方供应最大承受范围内的货源需求，并随时应乙方要求将库存数量透明公开于乙方，方便乙方随时根据实际情况要求调整店铺经营推广方向，力求做到收益最大化。6、由于工厂生产型特点以及产品生产的周期性问题，出现货源方面的断码情况在所难免，甲方会积极安排工程生产，此问题必须双方要提前沟通，制定好相关的时间应对措施，乙方不得以此理由克扣及拖延工厂和甲方货款。7、甲方按照团队规则实施的奖励计划。8、乙方承诺双十二大促出货的货款在一月十号前结清，剩余货款必须在2019年2月4日春节之前完成支付所有货款90%（非总货款的比例），余留10%货款于年后3月1号前结清。2018年12月28日，原告希欧多娜公司（甲方）与被告天狼星公司（乙方）签订另一份《协议书》，约定：1、甲方承诺按乙方下单的数量和要求进行排单生产货源，从2018年12月28日开始安排生产，交货期满在2019年1月7日完成生产。期间生产出大货后按乙方要求指定发送到广东省惠东县大岭镇乙方指定的仓库，发送快递或物流由乙方决定，甲方发货后给予乙方配合物流单号，当物流快递配送到指定地点时，乙方负责清点好总数量后才签名签收，数量对不上乙方拒签。2、甲方对乙方下单产品在正常供货价格基础上优惠￥10元，总订单货款（请参阅下单指令）为人民币￥563800元，乙方在下单后必须支付定金￥170000元（约30%），在2019年1月7日生产结束出货当天必须支付￥281900元（约50%）货款，尾款在2019年2月25号前结清，此下单数量不纳入团队总销量返现计划。3、订单出货不包含运费、赠品、小外包箱；含出货整箱大包箱。4、甲方按乙方要求排单生产，保证产品质量，按平常合作的常规化发货的售后标准为乙方提供后勤保障，签收后请及时检查产品品质，甲方只负责正常的售后维修，不承担库存退换。生产单：8817全皮全羊毛，单价170元，400双，共68000元；2618全皮全羊毛，单价180元，800双，共144000元；87318全皮全羊毛，单价180元，500双，共90000元；558全皮全羊毛，单价180元，400双，共72000元；8888全皮全羊毛，单价155元，300双，共46500元；1212全皮全羊毛，单价245元，200双，共49000元；316全皮全羊毛，单价230元，410双，共94300元。订单总金额563800元。此次订单被告向原告支付运费11700元。庭审期间，原被告双方确认，包括2018年12月28日的订单在内，被告天狼星公司尚欠原告希欧多娜公司货款894211元。原告希欧多娜公司表示愿意将被告天狼星公司的剩余靴子库存（含网络买家退货部分）全部按原价退货回收，其中2019年8月13日退货1862双，共353465元；2019年9月11日退货449双，共100015元。两次退货共款453480元。淘宝“双十二”活动的发货规则：2018年12月12日00:00-2018年12月16日23:59:59期间消费者付款的订单，商家（虚拟类目*除外）须在2018年12月18日23:59:59前发货且确保消费者可在物流公司系统内查看到订单的物流状态（揽件、中转、派送、签收等），否则按照《天猫规则》延迟发货处理。2018年12月12日（双十二）当天，被告天狼星公司的网店卖出靴子为6562双。被告天狼星公司主张原告希欧多娜公司“双十二”期间迟延发货或虚假发货，提供淘宝网上销售平台的物流或退款详情（共112份订单）：1、货号为1526的16份订单：12份订单在2018年12月18日24日0分前已揽收，被告未提供退货退款记录；3份订单在2018年12月18日24日0分前无揽收记录，被告未提供退货退款记录；1份订单于2018年12月26日揽收，被告未提供退货退款记录。2、货号为1690的8份订单：1份订单在2018年12月18日24时0分前揽收，买家并签收；1份订单的2018年12月25日揽收，买家并签收；其余6份订单均无快递揽收信息。被告未提供该货号订单的退货退款记录。3、货号为6258的41份订单：10份订单在2018年12月18日24时0分前揽收，买家并收到货；20份订单均在2018年12月18日24时0分前揽收，无后续物流跟踪信息；11份订单无揽收信息。被告未提供该货号的退货退款记录。4、货号为8888的12份订单：5份订单均在2018年12月18日24时0分前揽收，无后续物流跟踪信息；7份订单无揽收信息。被告未提供该货号的退货退款记录。5、货号为8912的11份订单：2份订单于2018年12月27日揽收，无退款退货记录；8份订单没有揽收记录，买家在2018年12月18日后申请退款；1份没有揽收记录，买家在2018年12月18日前申请退款。6、货号为87318的5份订单：2份订单被告未提供快递信息，买家在收货前申请退款；2份订单在2018年12月18日24时0分前揽收，买家在收货前申请退款；1份订单于2018年12月25日揽收，买家在收到货后退款退货。7、货号为96001的19份订单：16份订单在2018年12月18日前无揽收，买家在12月18日后申请退款；2份订单在2018年12月18日前无揽收，买家在12月18日前申请退款；1份订单在2018年12月24日揽收，买家已收货，被告未提供买家退货退款记录。淘宝“双十二”期间的112份订单中，其中6份订单未在2018年12月18日23时59分59秒前交快递揽收。被告天狼星公司主张原告希欧多娜公司日常平销前十名的靴子存在迟延发货导致买家退款，提供淘宝网上销售平台的物流信息或退款详情（共77份订单）：1、货号为2618的29份订单：9份订单在下单后3天内揽收，被告未提供买家退货退款详情；10份订单在下单后3天内未揽收（其中6份2018年12月14日的订单在12月18日24点0分前揽收），被告未提供买家退货退款详情；10份订单在下单后5天内即申请退款，被告未提供物流详情。2、货号为1212的1份订单：2018年12月17日下单，12月19日揽收，被告未提供买家退货退款详情。3、货号为316的4份订单：1份订单于2018年12月14日下单，12月18日快递揽收；1份订单于2018年12月17日下单，12月21日快递揽收；1份订单于2018年12月17日下单，12月20日快递揽收；1份订单于2018年12月15日下单，12月20日快递揽收。被告未提供该四份订单退货退款详情。4、货号为87318的9份订单：1份订单在下单后3天内快递揽收，被告未提供买家退货退款详情；4份订单在下单后五天内揽收（含2份2018年12月14日的订单，12月18日揽收），被告未提供买家退货退款详情；4份退款订单，被告未提供快递物流信息详情。5、货号为8817的1份订单：2018年12月25日下单，快递于12月27日揽收，被告未提供退货退款详情。6、货号为9266的2份订单：均在2018年12月14日下单，其中1份在2018年12月17日申请退款；1份订单于2018年12月18日揽收，被告未提供退货退款详情。7、货号为6258的14份订单：2份订单在下单后3天内快递揽收；1份订单在2018年12月13日下单，买家在12月17日申请退款；5份订单在下单后7天揽收（含1份在2018年12月13日下单的订单，12月18日揽收）；6份订单在下单后7天内即申请退款，被告未提供快递物流详情。8、货号为9266的2份订单：该两份订单均在下单后3天内快递揽收，被告未提供退货退款详情。9、货号为8888的11份订单：5份订单在下单后7天内买家即申请退款，被告未提供快递物流详情；5份订单在下单后三天内快递揽收记录，买家即申请退款；1份订单在2018年12月14日下单，快递12月18日24时0分前揽收。10、货号为558的4份订单：3份订单在下单后7天内买家即申请退款，被告未提供快递物流详情；1份订单于2018年12月17日下单，快递于12月21日揽收，被告未提供该份订单的快递物流详情。上述订单中，货号2618的单价为180元，货号316的单价为230元，货号87318的单价为180元，货号6258的单价为195元，货号558的单价为180元。原告希欧多娜公司提供其法定代表人林某1与被告陈某1的微信聊天记录，证明已告知被告货号为6258的靴子的鞋底需要从南海进货，已告知被告无法按约定时间发货。并称：货号为8912的靴子属于下架产品，且买家在发货前已申请退款；货号为87318、1690、96001的靴子属于平销产品，被告虽然在“双十二”当天接单，但却是15日晚上才跟原告下单，原告在25日前发货，不属于逾期发货。被告天狼星公司主张原告希欧多娜公司供应的靴子存在质量问题，未提供相应的证据证实，且表示不申请质量问题鉴定。其中8888型号的靴子，经双方当事人当庭确认，靴子靴筒部分并非真皮即非合同约定的全皮。被告天狼星公司提交的被淘宝网处罚记录显示：1、2019年1月11日的订单（交易号20190************91011507046）因双方另行约定发货时间后，卖家（被告）未按约定时间发货，属于一般违规，扣3分；2、2018年12月12日的订单（交易号201********011900********972）因卖家存在未按约定时间发货，属于一般违规，扣3分；3、2018年12月9日的订单（交易号201812********539********040）因卖家存在未按约定时间发货，属于一般违规，扣3分。被告天狼星公司主张原告希欧多娜公司虚假发货，提交了买家“双十二”下单的物流信息与“双十二”后下单的物流信息对比，认为部分“双十二”后下单的物流无论是揽收还是中转信息均要早于“双十二”当天下单的揽收时间或中转时间，表明原告“双十二”期间虚假发货。原告称经向快递公司询问，系因“双十二”快递太多，存在快递压仓的情形，早收件的快递堆放在快递仓库里面，所以出现极少数的“双十二”后下单的快递反而比较快发出的情况，不存在虚假发货的情形。被告天狼星公司提供被告陈某1的网络账号后台管理系统“财务管理”明细，主张其淘宝店铺经营收入（利润）为：2018年10月份收入85385.32元，2018年11月份收入369091.83元，2018年12月份收入894845.68元，2019年1月份收入207842.27元。该四个月的月均收入为389291.28元。被告天狼星公司的网络店铺目前仍在经营中，其主张每月经营成本为140500元，未提供证据证实。另查：淘宝店铺节点扣分对店铺的影响为：一般违规，每扣12分，限制发布商品7天，公示警告7天，店铺屏蔽7天。一审法院认为，原告希欧多娜公司与被告天狼星公司就网络销售供货事宜签订两份《协议书》，双方的买卖合同关系成立并生效。本案的争议焦点是：一、被告天狼星公司是否违约，被告陈某1对货款应否承担连带清偿责任；二、原告是否存在违约行为，应否赔偿被告天狼星公司的各项损失。关于焦点一，被告天狼星公司是否违约以及被告陈某1对货款应否承担连带清偿责任的问题。从本案查明的事实可知，原告希欧多娜公司与被告天狼星公司于2018年12月9日结算后，未在合理期限内偿付原告货款894211元，构成违约。被告天狼星公司在诉讼过程中以双方2018年12月28日签订的《协议书》项下的订单存在质量问题为由拒绝付款，不构成先履行抗辩权或同时履行抗辩权。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款……”及第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”的规定，扣除被告在诉讼过程中退回的货物共453480元，被告仍应向原告支付剩余货款440731元。因双方未约定逾期付款利息，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以依照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，原告诉请被告自起诉之日起即2019年2月12日起至付清款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付欠款利息，一审法院予以支持。被告天狼星公司是登记成立的一人有限责任公司，被告陈某1系被告天狼星公司的独资股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，被告陈某1未提供证据证明其个人财产独立于被告天狼星公司的财产，其应对被告天狼星公司的债务承担连带责任。原告希欧多娜公司诉请被告陈某1连带偿还欠款，一审法院予以支持。关于焦点二，原告希欧多娜公司是否违约并赔偿被告天狼星公司损失的问题。（一）关于原告希欧多娜公司是否存在迟延发货的问题。本案网络销售供货关系中，原告系代为发货，其在收到被告天狼星公司的下单指令后，在约定期限内将货物交付给物流公司揽收后即完成发货义务。首先，“双十二”活动期间，按照淘宝网的发货规则，买家在2018年12月12日0时0分-2018年12月16日23时59分59秒期间付款的订单，在2018年12月18日23时59时59秒前发货的，不构成迟延发货。从被告提交的“双十二”112份订单物流及退款详情可知，超过2018年12月18日23时59时59秒后发货的订单仅有6宗。根据双方2018年12月8日《协议书》的约定，大促期间，原告完成“在淘宝官方规定时间内完成95%比例以上的出货要求”即不构成违约。而被告“双十二”当天的销售订单共有6562份，按照上述约定，原告完成6234份订单的发货要求即不构成违约。因此，被告未举证证明原告存在超过328份订单未在淘宝网规定的期限内完成发货义务，其主张原告在“双十二”期间存在迟延发货的违约行为，一审法院不予采纳。其次，针对平销产品的发货期限，双方虽然未作明确的约定，但结合“日常平销前十名产品按当日出货数量预留七日的备货数量安排完成发货，另预留三天时间安排调用材料等前期准备”的约定及“双十二”的发货规则可知，原告应针对平销产品预留足够的备货量，发货时间正常情况下应早于“双十二”的发货时间，因此，一审法院认定平销的发货期限为三天。原告主张**销产品的发货期限为十天，与交易习惯不符，一审法院不予采纳。因被告提交的77份平销订单物流信息或退款详情中，部分为“双十二”活动期间的订单，其发货期限受淘宝网“双十二”发货规则的约束。4份6258货号的订单，因原告已将客观原因（原材料无法按时提供）告知被告，故不视为违约。而4份2618货号订单、2份316货号订单、2份87318货号订单、1份558货号订单，原告未在下单后3天内发货即交快递公司揽收，构成违约。（二）关于原告希欧多娜公司提供的靴子是否存在质量问题。针对货号为8888的靴子，虽然不符合双方全羊毛全皮的约定，但被告天狼星公司仍然对上述靴子进行了销售，而退货退款中，并无证据证明该款靴子系因质量问题而退款。至于被告主张的真皮的厚度不足不符合双方约定，未提供相应的证据证实，亦未申请质量鉴定，故被告主张涉案靴子存在严重质量问题，一审法院不予采纳。（三）原告希欧多娜公司应否赔偿被告天狼星公司损失的问题。一审法院认为，原告希欧多娜公司是否应承担相应的违约责任，应从双方合同约定及原告的违约是否必然造成被告的损失后果进行判断。其一，被告主张因原告提供的靴子存在严重的质量问题，导致其退货率升高。根据淘宝网络平台销售规则，买家退货原因有多种，而且买家可在收到货后7天内无理由退货。被告提交的退货退款详情亦未显示买家因靴子质量问题而要求退货。退货率的升高并非必然质量问题或逾期发货所致。其二，从被告提供的3份因一般违规被扣分的订单看，其中一份被扣分的订单交易时间为2019年1月11日即在被告向原告批量下单后，无证据证明该订单即原告代为发货的订单。原告虽然存在少部分订单的迟延发货行为，但被告淘宝店铺因原告迟延发货共被扣6分，并未达到淘宝网规定的12分，从而影响店铺的正常经营。一个企业的运营好坏，产品是一个因素，但公司的人员管理、资源配置、经营方略等均对公司的运营产生重大的影响。被告未提供证据证实其利润损失、成本损失等系原告的行为所致，应自行承担举证不能的法律后果，被告诉请原告赔偿其店铺利润损失973228.2元、经营成本损失140500元，证据不足，一审法院不予支持。关于运费损失11700元。该运费系2018年12月28日《协议书》项下的订单运费，虽然8888货号的靴子靴筒部分不符合双方合同约定，但被告仍对该部分靴子及其他货号的靴子进行了销售，且针对未销售的该款靴子及被告其他库存或退货的靴子，原告已在诉讼过程中按照原价进行回收。因此，被告诉请原告返还该部分费用，一审法院不予支持。关于迟延发货的违约赔偿。按照双方“滞发款一赔二”的约定，迟延发货的4份2618货号订单（720元）、2份316货号订单（460元）、2份87318货号订单（360元）、1份558货号订单（180元）共计价款为1720元，原告应按约定两倍赔偿被告即3440元。至于被告的其他退款订单中是否存在迟延发货的情形，无有效证据证实；在被告提交的已完成交易的订单中，虽然原告可能存在迟延发货的情形，但对被告并未造成损失，故被告诉请原告赔偿迟延发货违约金852000元，一审法院不予支持。关于退货金额，经双方确定，退货的金额共453480元，该款已在结算货款中予以抵扣，原告无需再另行支付。综上，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条、第一百四十二条规定，一审法院判决如下：一、被告深圳市天狼星电子商务有限公司、陈某1于一审判决发生法律效力之日起7日内连带向原告惠州市希欧多娜电子商务有限公司支付货款440731元及利息（利息以440731元为基数，自2019年2月12日起至付清款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付）；二、原告惠州市希欧多娜电子商务有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向被告深圳市天狼星电子商务有限公司支付违约金3440元；三、驳回原告惠州市希欧多娜电子商务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告深圳市天狼星电子商务有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13600元(原告惠州市希欧多娜电子商务有限公司已预缴)，由原告惠州市希欧多娜电子商务有限公司负担7484元，被告深圳市天狼星电子商务有限公司、陈某1连带负担6116元；反诉案件受理费13318元(被告深圳市天狼星电子商务有限公司已预缴)，由原告惠州市希欧多娜电子商务有限公司负担37元，被告深圳市天狼星电子商务有限公司负担13281元；原告惠州市希欧多娜电子商务有限公司预缴的保全费5000元予以退回。本院二审期间，上诉人提交了以下证据：证据一、《协议书》；证据二、聊天记录截图；证据三、消费者投诉上诉人店铺的图。被上诉人质证称：对方提供的这三份证据，它不属于新证据，而且以上的证据也证明不了他主张的产品存在质量问题。本院经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，综合本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案二审争议焦点是：一、迟延发货的违约责任问题。二、货物质量的违约责任问题。关于迟延发货的问题。根据双方当事人于2018年12月8日签订的《协议书》的约定，大促期间，被上诉人“在淘宝官方规定时间内完成95%比例以上的出货要求”即不构成违约。上诉人在“双十二”当天的销售订单共有6562份，上诉人提交的“双十二”112份订单物流及退款详情，并不能证明被上诉人有超过５%的订单未在规定时间内出货，故其要求被上诉人承担“双十二”期间迟延发货的违约责任，理由不充分，一审法院不予支持并无不当。另，上诉人主张**销产品的发货时间为24小时内发货，却未能提供相关的证据予以证明，本院不予采纳。一审法院结合双方“日常平销前十名产品按当日出货数量预留七日的备货数量安排完成发货，另预留三天时间安排调用材料等前期准备”的约定以及“双十二”的发货规则，认定平销产品的发货期限为三天合理，因此一审判决被上诉人对未在下单后3日内发货的平销产品承担违约责任正确，本院予以维持。关于货物质量问题。上诉人主张被上诉人提供的鞋子真皮厚度不符合双方约定，但双方在《协议书》中并未约定鞋子的厚度，上诉人亦未能提交其他证据证明双方对鞋子厚度有进行明确的约定。而货号为8888的靴子，虽然不符合双方全羊毛全皮的约定，但上诉人已对上述靴子进行了销售，而对库存未销售的靴子，被上诉人已同意全部予以退回，该部分靴子的价值亦已在货款中予以了扣除。对于上诉人主张的店铺经营损失973228.2元，因上诉人未能举证证明该损失的实际存在，亦未能证明该损失是因被上诉人的违约行为所致，对此本院不予支持。另，上诉人在二审庭审中提出双十二返现10元问题，因其在一审反诉请求中并未提出，本院对此不作处理。综上所述，上诉人深圳市天狼星电子商务有限公司、陈某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20185元，由上诉人深圳市天狼星电子商务有限公司、陈某1负担。本判决为终审判决。审 判 长  沈 巍审 判 员  刘艳妹审 判 员  邓耀辉二〇二〇年二月十三日法官助理  翟婧文书 记 员  王威立