广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初32666号原告：唐xx，女，1968年10月6日出生，汉族，住四川省蓬安县***********，居民身份证号码：512************024。委托诉讼代理人：张忠明，原告丈夫。被告：广州点米立德企业管理咨询有限公司，住所地：广东省广州市广州经济技术开发区青年路**科瑞大厦主楼**，统一社会信用代码：914***********386T。法定代表人：王大春，总经理。被告：广州点米立德企业管理咨询有限公司东莞分公司，地址：广东省东莞市***************壹号303房，统一社会信用代码：914**********025XR。负责人：王大春，总经理。被告共同委托诉讼代理人：余剑华，广州点米立德企业管理咨询有限公司员工。被告共同委托诉讼代理人：叶森，广州点米立德企业管理咨询有限公司员工。原告唐xx与被告广州点米立德企业管理咨询有限公司（以下简称广州点米立德公司）、广州点米立德企业管理咨询有限公司东莞分公司（以下简称广州点米立德东莞分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理，原告及其委托诉讼代理人张忠明，两被告的共同委托诉讼代理人余剑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明及认定如下：一、入职时间：2008年4月3日。二、职务：广州点米立德东莞分公司于2016年10月30日派遣原告到广州光明乳品有限公司任促销员，工作地点位于东莞市东湖沃尔玛超市。三、合同签订情况：原告与点米立德（深圳）科技有限公司（以下简称点米立德深圳公司）于2015年11月1日签订了一份《劳动合同》，后于2017年10月31日签订《续订劳动合同协议书》延长劳动合同期限至2019年10月31日。四、工资约定：工资由底薪1500元（2018年10月为1510元）、加班费（2018年7月、8月均为413.79元）、销售奖金、主班津贴（100元）、年资津贴（400元）等项目构成。五、工资支付情况：双方确认，原告工伤前及离职前12个月平均工资均为3630.31元。六、工伤情况：2017年12月30日，原告在超市工作时受伤，前后在东莞市东华医院住院2次，住院期间需陪护1人。第一次住院从2017年12月30日至2018年1月13日共14天，出院医嘱休息6个月，加强营养。第二次住院从2019年1月4日至2019年1月11日共8天，出院医嘱休息1个月，加强营养。2018年2月9日，原告上述受伤被东莞市社会保障局认定为工伤。2019年3月7日，原告被东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定构成伤残九级，停工留薪期8个月。七、工伤待遇支付情况：被告广州点米立德东莞分公司为原告缴纳了工伤保险。原告治疗费用合计26519.16元，其中社保承担23191.2元，自费项目3327.96元。点米立德深圳公司为原告垫付了10000元，各公司未派人对原告进行护理。东莞市**********向原告支付了伙食补助费1680元、一次性伤残补助金25780.5元、一次性工伤医疗补助金5844.34元。八、最后工作日与离职原因：2018年8月27日，原告向点米立德深圳公司提交《离职申请》，称无法胜任目前的工作，且对公司支付的工伤待遇不予认可，要求离职。2018年9月12日，原告提交《解除劳动合同通知书》，以公司拖欠、克扣工资为由要求离职，说明最后工作时间为2018年9月15日。2018年9月14日，点米立德深圳公司作出《关于不同意唐xx解除劳动合同的回复函》，认为不存在拖欠、克扣工资问题，不同意原告解除劳动合同。原告最后工作至2018年9月15日。本院认为，点米立德深圳公司与原告签订劳动合同，发放原告工资待遇，对原告进行管理，与原告成立劳动关系。被告广州点米立德东莞分公司为原告缴纳社会保险，原告与被告广州点米立德东莞分公司认可双方成立劳动关系。因此，点米立德深圳公司与被告广州点米立德东莞分公司对原告构成混同用工。原告主张以被告广州点米立德东莞分公司为劳动关系主体，属原告处分自身权利，被告广州点米立德东莞分公司亦无异议，本院予以确认。原告提出离职申请，并实际自2018年9月15日起没有提供劳动，原告主张与被告广州点米立德东莞分公司的劳动关系于2018年9月15日终止，本院予以确认。原告于2018年8月27日以无法胜任工作且对公司支付的工伤待遇不予认可为由要求离职。因该辞职申请距离实际离职日期不足1个月，本院认定为提出辞职的最初原因。无法胜任工作、未足额支付工伤待遇均不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的构成被迫离职的情形，因此，原告不构成被迫离职，系自行离职。原告诉请被告支付解除劳动合同经济赔偿金，本院不予支持。九、争议的工伤待遇：1、一次性伤残就业补助金。原告于退休年龄届满前解除与被告广州点米立德东莞分公司的劳动关系，依法可获得一次性伤残就业补助金，计算为3630.31元/月×8个月=29042.48元。原告诉请被告支付一次性伤残就业补助金29040元，属处分自身权利，本院予以确认。2、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额。被告应支付原告一次性伤残补助金差额6896.79元，一次性工伤医疗补助金差额1417.28元，双方并无异议，本院予以确认。3、营养费。原告要求被告承担营养费，因缺乏工伤保险待遇相关法律法规上的依据，本院不予支持。4、住院护理费。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。根据原告的伤情及医嘱情况，认定原告需要护理的期间为22天，被告应按原告受伤时上年度东莞市职工月平均工资3854元的标准计算支付护理费，为2826.27元。对原告诉请超出部分，本院予以驳回。5、社保基金未报销医疗费。原告主张被告应承担自费药费用3327.96元，属要求被告承担因部分医疗费不能获得社保赔付的损害赔偿责任。因原告未能举证证实被告对该部分医疗费不能获得社保赔付的后果存在过错，本院对原告的诉请不予支持。6、停工留薪期工资。双方确认，被告已支付原告6个月停工留薪期工资。原告已被鉴定停工留薪期为8个月，被告应补足2个月的停工留薪期工资差额，计算为3630.31元/月×2个月=7260.62元。对原告诉请超出部分，本院予以驳回。十、2018年未休年休假工资：原告于2018年9月15日离职，依法可享受2018年年休假7天（258天÷365天×10天≈7天）。被告未安排原告享受带薪年休假，因已支付正常上班时间100%工资，依法应支付未休年休假工资差额，计算为2070.40元（3630.31元-413.79元）÷21.75天×7天×200%=2070.40元），被告已支付原告2018年9月16日至10月3日期间工资合计1245.8元（不含销售奖金及加班费），与上述未休年休假工资相抵销后，需补足差额824.60元。对原告诉请超出部分，本院予以驳回。十一、2017年年终奖：原告于仲裁阶段未主张2017年年终奖，本院于本案不作审查。十二、住房公积金：住房公积金缴存问题不属于人民法院民事诉讼受理范围，本院于本案不作审查。十三、其他：被告广州点米立德东莞分公司是被告广州点米立德公司开办的分公司，被告广州点米立德东莞分公司与被告广州点米立德公司应对上述确定的支付义务承担共同责任。原告同意将点米立德深圳公司已垫付的医疗费10000元与上述两被告应承担的各项待遇相抵销，抵销后，两被告尚需支付原告差额合计38265.56元。十四、仲裁请求：一、一次性就业补助金29040元；二、一次性伤残补助金与一次性医疗补助金差额8305.16元；三、住院护理费3600元；四、两次手术后康复营养费12000元；五、社保未报销医疗费3327.96元；六、停工留薪期未支付的工资20040元；七、解除劳动合同补偿金38115元；八、2018年的年休假工资2373元。十五、仲裁结果：东劳人仲院莞城庭案字[2019]234号终局裁决书裁决：一、确认原告与被告点米立德东莞分公司的劳动关系终止；二、被告点米立德公司、点米立德东莞分公司支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费差额514.07元；三、驳回原告其他申诉请求。十六、诉讼请求：一、两被告支付原告：1、一次性就业补助金29040元；2、解除劳动合同经济赔偿金38115元；3、离职前2018年未休带薪年休假工资2373元；4、一次性伤残补助金及医疗补助金差额8305.16元；5、工伤康复营养费12000元；6、住院护理费3600元；7、社保基金未报销医疗费3327.96元；8、八个月停工留薪期工资20040元；9、2017年度年终奖金639.98元；二、本案诉讼费用由被告承担。后增加诉讼请求：被告补缴原告自2008年4月至2018年10月的住房公积金约8000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《广东省工伤保险条例》第二十四条第一款、第二十五条第一款、第四款、第三十二条、第五十六条，《住房公积金管理条例》第三十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告唐xx与被告广州点米立德企业管理咨询有限公司东莞分公司的劳动关系已解除；二、被告广州点米立德企业管理咨询有限公司、广州点米立德企业管理咨询有限公司东莞分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告唐xx一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院护理费、停工留薪期工资、2018年未休年休假工资各项差额合计38265.56元；三、驳回原告唐xx的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由两被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  周汝丽二〇二〇年二月七日书记员  孙靖文陈晓慧（代）附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《广东省工伤保险条例》第二十四条第一款治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。第二十五条第一款职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。第四款工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十六条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。《住房公积金管理条例》第三十八条违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。