广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤09民终1857号上诉人（原审原告、案外人）：高玉英，女，1982年9月25日出生，汉族，住广东省茂名市电白区********，公民身份号码：440************781。委托诉讼代理人：谢旺盛，广东前瞻律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕均涛，广东前瞻律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：孔建斌，男，1972年4月14日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区************，公民身份号码：340************012。委托诉讼代理人：刘长江，北京市东卫(广州)律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘昊旻，北京市东卫(广州)律师事务所律师。原审第三人(被执行人)：周成浩，男，1971年7月24日出生，汉族，住广东省茂名市电白区********，公民身份号码：440************299。上诉人高玉英因与被上诉人孔建斌及原审第三人周成浩案外人执行异议之诉一案，不服广东省茂名市电白区人民法院（2018）粤0904民初3221号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人高玉英的委托诉讼代理人谢旺盛、被上诉人孔建斌的委托诉讼代理人刘昊旻到庭参加诉讼，原审第三人周成浩经本院合法传唤后，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高玉英上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判支持高玉英于一审提出的诉讼请求；3.本案的一、二审诉讼费用由孔建斌承担。事实和理由：一审判决驳回高玉英的诉讼请求没有任何事实和法律依据，是错误的判决，依法应当予以撤销。具体理由如下：一、本案中，孔建斌申请对涉案房产进行查封属于轮候查封，轮候查封不发生查封的效力，法院依法不得对涉案房产进行执行。轮候查封就是对其它法院已经查封的财产，执行法院依次按时间先后在登记机关进行登记，或者在其它法院进行记载，排队等候，查封依法解除后，在先的轮候查封自动转化为正式查封的制度。由此可见，轮候查封不在查封主义的范畴，从法律效力上看，轮候查封发生查封效力附有条件。轮候查封是否及何时生效，取决于在先的查封。查封未经依法解除或自动消灭的，轮候查封就不生效；因查封财产经拍卖、变卖或抵债而使查封的效力消灭的，轮候查封也不能生效，查封依法解除或自动消灭之时，轮候查封始自动生效。本案中，在一审法院依孔建斌申请对涉案房产进行查封之前，涉案房产已经有其他的案外人申请查封了，一审法院依孔建斌的申请对涉案房产的查封属于轮候查封，依法不发生效力，不能对涉案房产进行执行。二、在首先查封法院未对涉案房产进行执行之前，轮候查封法院依法也不能对涉案房产进行执行。《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》第一条规定：“执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结(以下简称查封)法院负责处分查封财产。”本条规定明确了在执行过程中，应当由查封法院优先负责处分查封财产。本案中，一审法院依孔建斌申请对涉案房产的查封是轮候查封，并非首封，依法不能对涉案房产进行执行。三、涉案房产是属于高玉英的婚前财产，即系高玉英的个人财产，不能因周成浩的个人债务对涉案房产进行查封执行。《中华人民共和国婚姻法》第十八条规定：“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：(一)一方的婚前财产；……”。本案中，高玉英是2003年6月12日登记结婚的，而涉案房产是在2003年6月3日购买的，即涉案房产的购买时间在高玉英登记结婚之前，属于高玉英婚前财产。因此，根据上述规定，涉案房产属于高玉英的个人财产，依法不能因周成浩的个人债务对涉案房产进行查封执行。四、退一步而言，即使法院认定涉案房产是高玉英与周成浩的共有财产，在未经高玉英与周成浩共同同意的情况下，法院依法不得查封执行涉案房产。《中华人民共和国物权法》第九十七条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”因此，即使法院认定涉案房产是高玉英与周成浩的共有财产，根据上述法律规定，在未经高玉英与周成浩共同同意的情况下，法院依法不得查封执行涉案房产。五、涉案房产是高玉英的唯一住房，依法不得查封执行。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第五条第一款规定：“人民法院对被执行人下列的财产不得查封、扣押、冻结：(一)被执行人及其所扶养家属生活所必需的衣服、家具、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品；……”。涉案房产是高玉英的唯一住房，是高玉英及其所扶养家属生活所必需品，根据上述规定依法不能查封执行。六、一审法院依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第(一)项的规定作出一审判决，适用法律错误。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第一项规定：“人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：(一)异议不成立的，裁定驳回异议。”根据本条规定的内容、立法目的、立法背景，本条规定针对的是执行异议的处理，而非针对执行异议之诉的处理。针对执行异议的处理可以作驳回异议的处理，不应作为驳回诉讼请求的处理。因此，一审法院根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第(一)项的规定作出驳回高玉英诉讼请求的判决，属适用法律错误。综上，一审判决认定事实和适用法律错误，恳请二审法院依法撤销一审判决，改判支持高玉英的一审诉讼请求，以维护高玉英的合法权益。孔建斌辩称，一、一审判决合理合法，应予维持。二、本案的案由是案外人执行异议之诉，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，是案外人对执行标的提出异议，也就是高玉英对涉案房产的所有权提出异议。可见高玉英上诉的第一、第二、第四、第五、第六点理由均不是本案的审理范围，且上述理由也是与事实不符，均不能成立。三、高玉英的第三点上诉理由未提供任何证据予以证明，且与房产登记信息不符，明显是为了阻碍执行所立的虚假诉讼。四、本案中，周成浩先是串通郑志文进行虚假诉讼，查封涉案房产后四年内一直不申请执行，直至查封期限终止，拍卖房产时周成浩再次串通高玉英向法院提出执行异议，最后又在执行异议被驳回的一个月内在广州市天河区人民法院与某公司串通起诉查封涉案房产，想通过参与分配等方式阻碍法院执行，应追究相关人员的刑事责任。周成浩经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有提交书面意见。高玉英向一审法院起诉请求：一、请求依法撤销一审法院(2018)粤0904执异31号执行裁定书，立即中止对深圳市罗湖区**************(房产证号：深房地产字**)的强制执行，并解除查封扣押；二、判决位于深圳市罗湖区**************房产(房产证号：深房地产字200：深房地产字**)为高玉英所有；三、本案诉讼费用由孔建斌负担。一审法院查明事实：孔建斌与周成浩欠款纠纷一案，广州市天河区人民法院于2013年12月26日作出(2013)穗天法民二初字第588号民事判决书，判决：一、周成浩于本判决发生法律效力之日起10日内，偿付孔建斌补偿费200万元；二、周成浩于本判决发生法律效力之日起10日内，偿付孔建斌逾期付款违约金200万元；三、驳回孔建斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息；本案受理费48260元，由孔建斌负担8260元，周成浩负担40000元。周成浩不服该判决，上诉于广东省广州市中级人民法院，广东省广州市中级人民法院于2014年5月15日作出(2014)穗中法民二终字第781号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2014年7月2日，广州市天河区人民法院依据已发生法律效力的(2013)穗天法民二初字第588号民事判决，立案执行申请执行人孔建斌与被执行人周成浩欠款纠纷一案，案号为(2014)穗天法执字第5348号。广州市天河区人民法院在执行过程中，于2014年10月23日以(2014)穗天法执字第5348号执行裁定书，裁定轮候查封被执行人周成浩所有的位于广东省深圳市罗湖区***************的房产份额。2015年10月9日，广州市天河区人民法院作出委托执行函，将申请执行人孔建斌与被执行人周成浩欠款纠纷一案委托一审法院执行。一审法院于2016年1月8日依法立案执行，案号为(2016)粤0904执116号。一审法院立案后，于2016年2月1日向被执行人周成浩发出执行通知书，责令被执行人周成浩在规定的期限内履行生效法律文书确定的义务，但被执行人周成浩至今未履行。2016年8月26日，一审法院以(2016)粤0904执116号之二执行裁定书，裁定轮候查封被执行人周成浩所有的位于广东省深圳市罗湖区***************的房产份额(房产证号：深房地产字2000150390号)：深房地产字**'  style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>另查明：位于广东省深圳市罗湖区***************房(房产证也产字2000150390号)属高玉英和周成浩共有，各占二分之一份额。一审法院认为，位于广东省深圳市罗湖区***************房(房产证号：深房地产字2000150390号)属高玉英和周成浩共：深房地产字**民共和国民事诉讼法》第二百四十四条规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。”一审法院受广州市天河区人民法院的委托，立案执行申请人孔建斌与被执行人周成浩欠款纠纷一案。一审法院在执行过程中，因周成浩未按执行通知履行法律文书确定的义务，一审法院以(2016)粵0904执116号之二执行裁定书，裁定轮候查封周成浩所有的位于广东省深圳市罗湖区***************的房产份额(房产证号：深房地产字2000150390号)并无不当，符合法律规定，高玉英主张位：深房地产字*******房由高玉英个人全额出资购买，房屋所有权归高玉英个人所有，没有事实和法律依据，故高玉英要求撤销(2018)粤0904执异31号执行裁定书，立即终止对广东省深圳市罗湖区***************房产的强制执行，并解除查封扣押，判决位于深圳市罗湖区***************房为高玉英所有的诉讼请求，一审法院不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百四十四条，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第(一)项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，裁定如下：驳回高玉英的诉讼请求。案件受理费22800元，由高玉英负担。二审中当事人没有提交新证据。经本院审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。二审补充查明：周成浩与高玉英系夫妻关系。本院认为，本案系案外人执行异议之诉。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案二审应围绕高玉英上诉请求的范围进行审理。根据各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点可确定为：高玉英对周成浩所有的位于广东省深圳市罗湖区***************的房产份额是否享有足以排除强制执行的民事权益。高玉英上诉主张位于广东省深圳市罗湖区***************的房产为其个人财产，本案应停止对该房产进行查封执行，一审法院判决驳回高玉英停止查封执行上述涉案房产及确认涉案房产为其所有的诉讼请求，处理错误，二审应予纠正。本院认为，房产证号为深房地产字2000150390号的房产权证显示，位于广东省深圳市罗湖区***************的房产登记于高玉英和周成浩两人的名下，且高玉英和周成浩各占二分之一的份额。根据《中华人民共和国物权法》第十七条“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；……”的规定，应认定周成浩和高玉英均系深圳市罗湖区***************房产的权利人，且两人各占二分之一份额。又根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条第一款“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。”的规定，因周成浩未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，一审法院以(2016)粵0904执116号之二执行裁定书，裁定轮候查封周成浩所有的位于广东省深圳市罗湖区***************的房产份额(房产证号：深房地产字2000150390号)并无不当。高玉英主张位于广东省深圳市罗湖区******：深房地产字**财产，但其未能提供充分证据证明，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应由高玉英承担举证不能的不利后果，对其该主张，不予采纳。据此，高玉英对周成浩所有的位于广东省深圳市罗湖区***************的房产份额不具有排除强制执行的民事权益，一审判决驳回高玉英有关停止查封涉案房产份额及确认涉案房产为其所有的诉讼请求，理据充分，应予维持。高玉英有关应停止查封涉案房产及确认涉案房产为其所有的上诉主张，缺乏事实和法律依据，不予采纳。综上所述，高玉英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22800元，由上诉人高玉英负担。本判决为终审判决。审判长  徐金信审判员  张国栋审判员  徐金宝二〇二〇年二月四日书记员  庞亚文书记员  陈婉愉