广东省惠州市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）粤13行终386号上诉人（原审原告）惠州市惠阳区******岐二经济合作社。负责人丘福星，社长。委托代理人王永平，广东天立律师事务所律师。被上诉人（原审被告）惠州市惠阳区********办事处。负责人幸芬，主任。委托代理人杨择郡，广东卓凡律师事务所律师。委托代理人周德，广东卓凡律师事务所实习律师。原审第三人杨燕琼，女，汉族。上诉人惠州市惠阳区******岐二经济合作社因诉被上诉人惠州市惠阳区********办事处、原审第三人杨燕琼行政处理纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2019）粤1322行初154号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。原审法院审理查明，第三人于1971年*月*日出生，户籍所在地为广东省惠州市惠阳区三和经济开发区**村委会**村，户籍未有迁移。第三人父亲杨*强，母亲邱*容(已故)均为原告惠州市惠阳区******岐二经济合作社成员。第三人于1992年*月**日与黄*开登记结婚，婚后户籍未迁移至配偶户籍所在地。2016年5月25日，第三人向被告提交《关于确认本人身份申请书》及相关材料，要求被告确认第三人具有原告处的集体经济组织成员身份，享有本村集体经济组织成员待遇。2018年4月10日，被告作出《关于杨*如等人申请确认农村集体经济组织成员资格的告知函》，并于同日将该告知函送达给原告，要求原告收到告知函之日起15天内提交意见和相关证据材料。2018年4月25日，原告作出《关于三和街道办来函的回复意见》，回复称：第三人婚后未在原告处居住和生活，也没有履行过村集体的相关义务和责任，2010年11月17日经村民小组户代表会议表决，认为第三人不具有本村小组经济合作社成员资格，不同意外嫁女（出嫁女）参加集体经济收益分配。原告随函向被告提交了《岐二村村民表决意见》（2010年11月17日）及《岐二村民小组征地款分配条款表决意见》（2007年7月27日）。2018年5月14日，被告作出三和办行政决[2018]11号《惠州市惠阳区********办事处行政决定书》，确认第三人属于原告经济合作社的成员。上述决定书分别于2018年5月21日和2018年10月10日送达给第三人和原告。原告收到后，不服该决定书，遂向法院提起诉讼。原审法院认为，根据《广东省农村集体经济组织管理规定》第十五条第二款：“实行以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制时起，集体经济组织成员所生的子女，户口在集体经济组织所在地，并履行法律法规和组织章程规定义务的，属于农村集体经济组织的成员”之规定，本案中，第三人父母系原告处的集体经济组织成员，第三人自出生后入户原告处，户籍一直未有迁移。现原告以第三人婚后在居住和生活，也没有履行过村集体的相关义务和责任及2010年11月17日的《村民表决意见》、2007年7月27日的《岐二村民小组征地款分配条款表决意见》已经明确约定第三人不应具有原告集体经济组织成员资格为由，认为第三人不具有本村小组经济合作社组织成员资格。根据《中华人民共和国妇女权益保障法》第三十三条第一款：“任何组织和个人不得以妇女未婚、结婚、离婚、丧偶等为由，侵害妇女在农村集体经济组织中的各项权益”和《广东省实施办法》第二十四条第一款：“农村集体经济组织成员中的妇女，结婚后户口仍在原农村集体经济组织所在地，或者离婚、丧偶后户口仍在男方家所在地，并履行集体经济组织章程义务的，在土地承包经营、集体经济组织收益分配、股权分配、土地征收或者征用补偿费使用以及宅基地使用等方面，享有与本农村集体经济组织其他成员平等的权益”之规定，村集体组织虽依法享有自主决定自治范围内事项的权利，但必须符合法律、法规以及合法有效规章、规范性文件的规定，不得剥夺村集体组织成员的依法应当享有的基本权利，原告以村民户代表会议表决不同意外嫁女（出嫁女）参加集体经济收益分配为由，不予确认第三人为其集体经济组织成员，显然违反上述法律规定。原告主张第三人未履行相关的义务，原告应就此作出说明并提供证据，被告在作出行政处理决定前已告知原告提供证据，但原告并未向被告提供，起诉至法院后亦未向法院提供，故对于原告该主张，原审法院不予采信。综上，被告根据查明的事实，作出《惠州市惠阳区********办事处行政决定书》（三和办行政决[2018]11号）事实清楚，证据充分，适用法律法规正确，原告主张撤销该行政决定书，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告惠州市惠阳区******岐二经济合作社诉讼请求。本案受理费50元（原告已缴交），由原告负担。上诉人惠州市惠阳区******岐二经济合作社不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原审法院依据《广东省农村集体经济组织管理规定》的判决适用法律错误。1.“农村集体经济组织成员”这一提法，在我国法律层面见于《农村土地承包法》第五条的规定，但是对于什么是“农村集体经济组织成员”以及其资格的认定问题，《农村土地承包法》并未给出具体解释。2.《立法法》第六条规定：“法律规范应当明确、具体，具有针对性和可执行性。”也正因为法律关于“农村集体经济组织成员”规定的不具体和不具有可执行性，各地才出现有多个不同版本的标准来认定成员资格的现象。3.最高人民法院在起草《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》的过程中，曾经尝试对集体经济组织成员资格认定作出规定。但是，最高法审判委员会讨论后认为:农村集体经济组织成员资格问题事关广大农民的基本民事权利，属于《立法法》第四十二条第(一)项规定的情形，不宜通过司法解释对此类重大事项进行规定。就农村集体经济组织成员资格问题，建议全国人大常委会作出立法解释或者相关规定。因此，农村集体经济组织成员资格问题事关广大农民的基本民事权利，属于《立法法》第四十五条第(一)项规定的法律保留事项。也就是说，法律的规定需要进一步明确具体含义，需要进行立法解释。根据《立法法》的规定，什么是“农村集体经济组织成员”，由全国人民代表大会常务委员会来明确，而各地无权自作主张。原审法院判决所依据的《广东省农村集体经济组织管理规定》法律效力位阶低于《立法法》，属于对《立法法》第四十五条第(一)项规定的法律保留事项的扩大，因此属于适用法律错误。二、即便是本案判决适用《广东省农村集体经济组织管理规定》，也应当是全面、综合适用，而不是片面适用。《广东省农村集体经济组织管理规定》第四条、第九条的规定，农村集体经济组织成员资格的认定属于村民自治事项之一，应当由上诉人作为认定主体较为合适，由上诉人召开成员大会讨论决定。由此可见，《广东省农村集体经济组织管理规定》赋予了集体经济组织认定成员资格的权利，同时规定了认定的程序是接照集体经济组织章程规定，并经成员大会表决通过。三、即便是被上诉人依法有权对农村集体经济组织成员资格认定，成员资格的判断除了看是否拥有该集体经济组织所在地的户籍外，还需看其是否与该集体经济组织形成事实上的权利义务关系，即户籍+权利义务标准。1.确定农村集体经济组织成员资格应当以是否具有依法登记的集体经济组织所在地常住户口为确定原则，以长期居住在农村集体经济组织所在地生产、生活并以农村土地为基本生活保障且能尽到其他成员相同义务为标准共同来确定。依据单纯的户口不能确认成员资格，要综合考虑成员有无在该集体经济组织所在地长期固定地生产、生活，有无与该集体经济组织形成事实上的权利义务关系，有无接受该集体经济组织的管理。实践中采用该标准认定成员资格时，更多地是以该成员是否履行了相应的义务来进行判断。然而，自2007年全面取消农业税费后，现行法律并未对集体经济组织成员应当履行的具体义务作出规定，部分地方性法规对集体经济组织成员应履行的义务也仅是作出原则性规定，该标准的可操作性不强，故原审法院不能要求上诉人举证证明原审第三人未履行集体经济组织成员义务。即使必须就此举证，也应当由被上诉人要求原审第三人在主张其具有上诉人集体经济组织成员资格时负举证责任，并在作出具体行政决定时阐明，而被上诉人在对原审第三人作调查笔录的时候并未尽此审查义务，甚至这方面的询问都没有，属于认定事实不清，程序违法。2.被上诉人曾作出《三和开发区拾围村歧二村小组集体经济收益分配规定(2006年9月30日)》及三和管委[2005]47号《关于同意拾围各村小组集体经济收益分配规定的批复》，排除了原审第三人享受上诉人集体经济收益分配的资格。多年来，上诉人正是严格按照此规定及批复向全体农村集体经济组织成员分配经济收益，而被上诉人近期所作的《行政决定书》认定结论与此截然相反。而且，被上诉人在组织领导上诉人所在集体经济组织进行选举投票时，也排除了原审第三人的选举投票资格，原审第三人也从未在上诉人处行使选举权，原审第三人也从未履行任何义务。被上诉人对同一件事作出两种截然相反的决定。四、根据《中共中央、国务院关于稳步推进农村集体产权制度改革的意见》(2016年12月26日)第四点由点及面开展集体经营性资产产权制度改革(十):确认农村集体经济组织成员身份。依据有关法律法规，按照尊重历史、兼顾现实、程序规范、群众认可的原则，统筹考虑户籍关系、农村土地承包关系、对集体积累的贡献等因素，协调平衡各方利益，做好农村集体经济组织成员身份确认工作，解决成员边界不清的问题。改革试点中，要探索在群众民主协商基础上确认农村集体经济组织成员的具体程序、标准和管理办法，建立健全农村集体经济组织成员登记备案机制。五、中央农办、农业农村部在2018年推出吉林、江苏、山东3个整省试点，50个地级市开展整市试点，150个县级行政单位开展整县试点。将原来的“探索确认集体成员身份”调整为“全面确认集体成员身份”，并明确提出农村集体经济组织成员资格的确定原则：①是否具有农村集体经济组织所在地常住户口;②是否在农村集体经济组织所在地长期生产、生活;③是否以农村集体经济组织的土地为基本生活保障。这三项原则具有极大的指导意义。原审第三人出嫁后不将其户口迁出虽然并不违法，但是其实际上已经脱离了上诉人的农村集体经济组织，这就表明其与上诉人农村集体经济组织成员已不存在较为固定的集体生产生活状态。综上所述，被上诉人不具备认定原审第三人属于上诉人农村集体经济组织成员的资格，且在作出具体行政决定时未尽审慎审查义务，调查事实不清，程序违法。原审法院适用法律错误，从而判决错误，请二审法院依法予以纠正改判。上诉请求：1.判决撤销博罗县人民法院于2019年8月30日作出的(2019)粤1322行初154号行政判决，将本案发回重审或依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人惠州市惠阳区********办事处答辩称，一、我办是认定原审第三人集体经济组织成员资格的适格主体。一方面，集体经济组织成员资格作为集体经济组织成员权利义务的基础，关系到该集体经济组织成员的经济、政治、民主等一系列的权利。该资格是一种法定的资格，即符合《广东省农村集体经济组织管理规定》第十五条规定情形的，当然享有集体经济组织成员资格。另一方面，根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第六十一条之规定，再结合《中共广东省委办公厅、广东省人民政府办公厅转发的通知》(粤委办[2006]l42号)“三、加强领导，切实维护农村妇女权益。……对基层政府处理决定不服的，可以提请行政复议;对行政复议结果不服或政府不予处理的行为，提起行政诉讼的，法院应当依法受理”的通知精神，我办承担乡镇一级政府的行政管理职能，是具有法定职权的行政机关，在行使行政管理职能过程中，当然有权依据相关规定对原审第三人是否具备上诉人集体经济组织成员资格作出认定，以便维护其合法权益。因此，我办对原审第三人向其提出的申请予以受理并依法作出处理决定并无不当。二、原审法院事实认定清楚，我办已切实履行审慎审查义务，作出的《行政决定书》(三和办行政决[2018]11号)，事实清楚正确、程序合法正当。20l6年5月25日，本案原审第三人向我办递交《关于确认本人身份申请书》，请求依法认定其具备岐二经济合作社的成员资格并提交了相应的证据材料。我办在收到原审第三人的《关于确认本人身份申请书》后，作出行政处理决定前，为充分全面查明事实，在2018年4月10日通过向上诉人寄送《关于杨*如等人申请确认农村集体经济组织成员资格的告知函》要求上诉人提交意见并提供相关的证据材料。2018年4月25日，上诉人向我办提交了《关于三和街道办来函的回复意见》，回复意见中，上诉人虽然主张原审第三人没有履行过村集体的相关义务，但是至今上诉人都无法就该主张提供相应的证明材料。2018年5月21日，我办对原审第三人进行调查，并制成调查笔录。根据双方意见，结合相关的证据材料，我办查明原审第三人从出生至今户口一直保留在出生地拾围村岐二村小组，无证据证明其未履行本集体经济组织的相关义务，此外，原审第三人没有加入配偶所在地农村集体经济组织，并未参与该集体经济组织的利益分配，也未参加配偶所在村的投票选举，因此我办依法认定原审第三人属于上诉人的集体经济组织成员，从而作出《行政决定书》(三和办行政决[2018]11号)，后我办也依法向双方送达了该《行政决定书》。综合以上事实，我办并不存在上诉人所称的未尽审慎审查义务等情况。相反，我办作出的《行政决定书》(三和办行政决[2018]11号)是在充分听取双方意见，经过严谨审查后依照法定程序作出的，并且也依法进行送达。原审法院认定事实清楚正确，我办已经切实履行审慎审查义务，作出的《行政决定书》(三和办行政决[2018]11号)，调查事实清楚正确、程序合法正当。三、原审判决适用法律正确。虽然全国性的法律法规对于农村集体经济组织成员资格的认定并没有具体规定，但《中华人民共和国妇女权益保障法》第三十三条第一款是认定集体经济组织成员资格应符合的原则之一。并且，《广东省农村集体经济组织成员管理规定》第十五条第二款明确而具体地规定了认定集体经济组织成员资格应符合的标准，其在广东省范围内具有普遍的约束力。同时，《广东省实施办法》第二十四条第一款亦有相关规定。以上作为地方性法规和规章，对于广东省内集体经济组织成员资格的认定进行了明确规定，应当遵守和执行。我办依据上述规定和查明事实所作出的《惠州市惠阳区********办事处行政决定书》(三和办行政决[2018]11号)，事实清楚、证据充分、适用法律正确。而上诉人以村民户代表会议表决不同意外嫁女(出嫁女)参加集体经济收益分配为由，不予确认原审第三人为其经济组织成员，显然与上述规定相悖。综上所述，我办是认定原审第三人是否属于上诉人农村集体经济组织成员的适格主体，在作出本案行政行为时充分履行了审慎审查义务，调查事实清楚正确，程序正当合法。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。因此，恳请依法驳回上诉人的全部上诉请求，维持原判。原审第三人杨燕琼未向本院提交书面陈述意见。本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案中，原审第三人因出生即将其户籍落至上诉人处，且并未发生过迁移。对这一事实，各方在原审庭审中均予以确认。上述事实亦与被上诉人经过调查核实后所采信的事实相符，其再结合上诉人及原审第三人提交的相关证据，在上诉人并未能举证证明原审第三人未履行法律法规和组织章程规定的社员义务的情况下，作出三和办行政决[2018]11号《行政决定书》，确定原审第三人具有上诉人的集体经济组织成员资格，查明事实清楚，处理结果得当。上诉人认为被上诉人作出的决定不合法，主要理由在于未审查采纳其表决程序和结果，认为其处理结果与表决结果不一致，属于认定事实不清，从而请求撤销该处理决定。根据《广东省农村集体经济组织管理规定》第十五条第二款：“……实行以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制时起，集体经济组织成员所生的子女，户口在集体经济组织所在地，并履行法律法规和组织章程规定义务的，属于农村集体经济组织的成员。”及《广东省实施办法》第二十四条第一款：“农村集体经济组织成员中的妇女，结婚后户口仍在原农村集体经济组织所在地，或者离婚、丧偶后户口仍在男方家所在地，并履行集体经济组织章程义务的，在土地承包经营、集体经济组织收益分配、股权分配、土地征收或者征用补偿费使用以及宅基地使用等方面，享有与本农村集体经济组织其他成员平等的权益”之规定，本案中，原审第三人的户口一直在上诉人处，并无迁移，即使上诉人对原审第三人是否属于其成员资格进行了表决，亦不能与上述规定相违背。故被上诉人的处理决定适用法律正确，本院依法予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，审判程序合法，本院依法予以维持。上诉人的上诉主张不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元，由上诉人惠州市惠阳区******岐二经济合作社负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱丽蕴审 判 员 邱炜炜审 判 员 覃毅华二〇二〇年二月二十五日法官助理 毛泳玲书 记 员 李冬楹