江西省宁都县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0730民初3060号原告（反诉被告）：宁都博悦酒店管理有限公司，住所地：江西省宁都县迎宾大道东方丽都社区，统一社会信用代码：91360730322583229F。法定代表人：周鸿林，职务：公司执行董事。委托诉讼代理人：钟国华，男，公司法务，特别授权代理。委托诉讼代理人：陈华世，江西创兴律师事务所律师，一般授权代理。被告（反诉原告）：傅香明，男，1976年11月24日生，汉族，住江西省吉安市永新县，现住福建省泉州市，委托诉讼代理人：邹东杜，北京盈科（泉州）律师事务所律师，特别授权代理。原告（反诉被告）宁都博悦酒店管理有限公司（简称为博悦酒店）与被告（反诉原告）傅香明装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人周鸿林、委托诉讼代理人钟国华、陈华世，被告委托诉讼代理人邹东杜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿延误工期造成的损失144万元；2、本案受理费、保全费等全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年7月11日，原告将博悦酒店的装饰装修工程发包给被告组织施工，原告要求被告出示具有相应装饰装修资质的公司签订合同，被告谎称等开工后会补上，原告基于对被告的信任，双方就此签订《江西省宁都县博悦国际酒店室内装饰工程合同书》（简称为《酒店装饰合同》），约定2014年7月15日开工，总工期为120天，竣工日期为2014年11月15日。此后，原告多次催促被告以公司名义签订合同，被告找各种理由推脱。由于被告组织施工、管理混乱，致使工程进度与施工质量无法满足合同要求，双方遂于2014年11月3日签订《江西省宁都县博悦国际酒店室内装饰工程（合同书补充协议）》（简称为《合同补充协议》），以工种为划分标准对施工进度进一步明确，约定“1、被告必须在原施工合同工期进度计划的前提下，在2014年12月13日前完成所有木工与泥工工作，如未完成，每推迟处罚2000元／天；2、2014年12月30日前完成所有油漆工工作，如未完成，每推迟处罚2000元／天；3、2014年11月30日前完成所有水电隐蔽工程及更改所有工程量，如未完成，每推迟一天，处罚2000元／天”。因被告配备的人员与技术实力不达标、组织施工混乱，直至合同约定工期届满，装修装饰工程仍未完成。对此，原告多次与被告交涉，催促其加快施工进度，避免耽误酒店开业时间。然而，被告均以种种理由推脱，故意拖延工期，甚至提前撤场，导致木工与泥工工作、油漆工工作、水电隐蔽工程等均迟延完工，所有装饰装修工程直到2016年1月19日才竣工。根据合同约定，被告上述三项工种均逾期约一年左右，暂计360天。因被告延误工期的行为给原告造成了巨大的经济损失，主要包括：因酒店推迟一年左右才正式开业，以致于原告无法收取相应的承包费，参照原告与案外人签订的《酒店承包经营合同》，酒店总面积20000平方米，每个月承包费用48万元，延期一年直接损失达576万元；被告故意拖延工期期间，原告不得不自费雇请工人组织施工，为此支付工人工资10多万元；另外，根据双方签订的补充协议的约定，每一项工期违约条款赔偿损失，即360天x2000元／天=720000元，三项合计2160000元。综上，被告不具有施工资质、组织施工混乱、提前撤离装修工人，导致竣工时间推迟，具有重大过错，由此致使原告酒店无法如期开业，给原告造成上述巨大的经济损失，原告所受损失与被告延误工期的行为具有直接因果关系，被告应当赔偿。综合各方面的客观因素，原告暂请求被告赔偿工期延误损失144万元。根据《合同法》相关规定、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条、以及双方签订的补充协议，原告的诉请具有法律依据，恳请贵院依法查明事实，判如所请。原告（反诉被告）提交的证据有：一、原告的营业执照、法定代表人身份证明，证明：l、原告的诉讼主体资格；2、原告于2014年12月30日注册登记成立，印证被告在另案装饰装修合同纠纷提供的工作联系单中“宁都县博悦国际酒店筹建工程部”这枚章不具有法律效力。二、被告身份信息，证明被告主体资格。三、《酒店装饰合同》及《合同补充协议》，证明：l、原、被告双方于2014年7月11日签订《酒店装饰合同》，约定由被告承包博悦酒店装饰装修工程，并约定2014年7月15日开工，2014年11月15日竣工，工期为120天：2、因被告施工进度、施工质量不符合要求，双方签订补充协议对施工进度与质量做进一步明确，约定被告必须在2014年12月13日前完成所有木工与泥工工作、2014年12月30日前完成所有油漆工工作、2014年11月30日前完成所有水电隐蔽工程及更改所有工程量，如未完成，每推迟一天，处罚2000元／天。证明按照补充协议约定，被告已逾期竣工一年左右，按360天计算。根据补充协议约定的工期违约条款，每一项工期违约赔偿损失360天X2000元／天=72万元，三项合计216万元。参照补充协议约定，原告所诉金额在此范围之内。四、（2017)赣0730民初118号民事判决书、(2018)赣07民终4772号民事判决书，证明在原、被告此前的装修装饰合同纠纷中，原告二审期间提出被告延误工期应承担赔偿损失责任的反诉请求，但被告不同意此项新增的反诉请求，二审法院认可原告可依法另行主张权利。五、支付工程进度款的付款凭证、收据共21张及付款记录汇总表1份，证明：1、原告每月都根据被告施工进度按时支付进度款。而且按照补充协议约定，原告应于2014年11月4日支付30万元。2014年11月15日支付25万元，原告如约支付，印证原告一直保持守约的习惯；2、2014年11月30日，原告统计被告己完成工程量达60%，原告按照补充协议约定在三日内即2014年12月1日支付进度款30万元，截至该日，原告共支付工程款160.8万元，己超过约定的在已完成工程量60%时支付80%的工程款，而且原告己付工程款总计2251480元。故原告不存迟延支付进度款，不构成被告延误工期的理由。六、原告提供装饰材料单据10张及汇总单清单，用以证明在被告提出材料需求后，原告及时购买了相应麻将房瓷砖、客房楼层主通道的主电缆、灯具及开关、电梯间地面石材、卫生间砖及大理石、瓷砖等材料并送到现场，不存在拖延，故不构成被告延误工期的理由。七、原告股东曾赣君与被告2015年8月10日微信聊天记录、支付工人工资付款凭证25张及统计清单l份，证明：l、2015年8月，在工期己逾数月的情况下，被告仍未完工，原告催促其尽快完善后期工作，被告表示同意，且对其延误工期的事实并未提出异议；2、被告在施工过程中故意减少工人数量，拖延工期，为避免损失扩大，原告不得不自费聘请工人施工。而且该部分费用系被告对原告造成的损失，应由被告赔偿。八、酒店承包经营合同及承包费入账回单2张，证明：1、原告因被告严重的迟延竣工行为，推迟酒店开业时间。原本计划2015年元月开业，已经找好承包商将酒店承包出去，但被告直到2016年才竣工，导致原告无法收到承包费，参照该承包合同约定的48万／月承包费，被告给原告造成了巨大的经济损失，该损失与被告迟延竣工行为具有直接因果关系，被告对此应当承担责任；2、酒店承包方每月按照承包合同约定支付48万元承包费给原告公司指定何振林账户。因此，被告逾期完工一年左右，按此计算承包费损失达576万元。如参照承包费数额，原告诉请金额远远低于该巨额损失。九、空调、消防管道、木饰面照片，证明：1、安装空调在被告进场装修前已经施工完毕，不影响被告施工；2、消防管道面积不到1平方米，且并非被告施工内容，不影响被告施工进度。消防门及管道门是属于消防应急预留门，施工流程要求被告的泥工、木工、油漆工完工后才能由专业做消防工程的技术人员把消防门及管道门安装上去。因此，消防门、空调根本不影响被告施工，不构成被告延误工期的理由；3、木饰面是装饰工程最后一道工序，且安装木饰面并非被告工作内容，因此木饰面问题不影响被告施工，不构成被告延误工期的理由。十、《2016年元月19日装修验收表》，证明：1.2016年1月19日被告才提交装修验收表，未提交竣工报告，竣工时间应以2016年1月19日为准；2.按照常理，酒店的正式营业是在装修完毕竣工验收之后，我方直到2016年2月初才营业。被告（反诉原告）辩称，一、答辩人与原告签订的《合同补充协议》依法应认定无效。2014年7月11日，答辩人与原告就博悦酒店的装饰装修工程达成的《酒店装饰合同》经(2017)赣0730民初118号《民事判决书》认定为无效合同，答辩人与原告签订的《合同补充协议》系《酒店装饰合同》的从合同，主合同无效，从属的补充协议也应当依法认定为无效协议。二、原告请求答辩人赔偿损失144万元没有任何事实和法律依据。（一）答辩人与原告签订的《合同补充协议》依法被认定无效，根据《合同法》第五十六条规定，无效的合同、协议自始没有法律约束力，因而原告依据《合同补充协议》要求答辩人赔偿损失144万元，没有任何事实和法律依据。（二）答辩人与原告之间约定的施工工期不是固定不变的，存在可以顺延、延长工期的情形。1、《酒店装饰合同》第三条第三项明确约定如下情况可延长工期：(1)甲方不能按合同规定在开工前交出施工场地，或存在用电未接通或停水、停电等；(2)甲方所提供的设备或材料未能按乙方计划进场，或乙方检验时发现有缺陷，需要更换而耽误工程进度的；(3)因人力不可抗拒的自然天气造成停工的；(4)因甲方没有按时支付进度款；(5)因空调、消防或别家班组耽误的等。2、《合同补充协议》第四条约定，在答辩人提前申报材料的情况下，原告必须正常提供，由于原告造成的材料不能及时到达的情况下，延误一天则工期顺延一天。（三）本案造成工期延误系原告的行为造成的，工期应予以顺延。1、从答辩人与原告之间的17份《工作联系单》可以体现：(1)2014年7月29日，空调、消防阻碍了木工的施工，部分图纸设计方案未定，水电定位没有确定，水电材料采购没有到位，电梯使用等；(2)2014年8月19日，天花板图纸修改设计图未定，部分施工图纸未定，工地停水停电，所有房型墙面背景图纸未定，设计图纸人员未在场等；(3)2014年9月11日，空调、消防等管道未定位，设计图纸与现场不符，总统套房设计方案未确定，衣柜、玄关、卫生间推拉门接点不详，地面石材、卫生间砖墙材料，电梯使用问题，走廊灯位及控制未定，走廊消防门，排水管走向不明确等：(4)2014年9月15日，瓷砖、地板石材未到位，E户型设计图纸不明确，空调打孔、风口、排水，12楼套房图纸未定，消防门、管道井门未确定，卫生间墙面不平，卫生间花洒定位未确定等；(5)2014年9月20日，空调排水安装定位未实施，消防喷淋头要拉吊杆，排风扇、浴缸需要买卖，卫生间花洒定位未实施，消防门通道门，所有房型施工方案细节未确定等；(6)2014年10月25日，空调风口、尺寸定位，监控及信号增强器未到位，石材及瓷砖未到位，灯位未确定，电梯口电路图未确定等；(7)2014年11月9日，4至6楼麻将房空调回风口位置不够，3楼所有的空调需要下调，麻将房瓷砖未到位等；(8)2014年11月10日，灯具及定位为确定，三楼B房型衣柜位泥水未处理，三楼布草间、四楼房务中心施工方案未定，信号增强器未到位等；(9)2014年12月8日，2014年12月8日，三楼电梯间墙面图纸未定，客房楼层主通道的主电缆未到，电梯间墙面石材未到位，灯具、开关等未到位等；（10)2014年12月31日，卫生间砖地材料未到位，消防门及管道门施工方案于12月23日才确定，6楼卫生间顶部瓷砖未到位，电梯门口大理石未到位，管道井内管洞封堵试压时引起爆管等：(11)2015年5月23日，管道井门墙布未贴，床后背景墙布未贴，其他施工班组垃圾未清运，灯管、灯带未到位，消防门框未施工完成等：(12)2015年6月12日，四楼、六楼消防门框未处理，消防门框尚未施工完成，灯管、灯带未到位，木饰面未到位，楼层主电源未接通等；(13)2015年7月22日，楼梯间灯具未到位，楼层主电源未接通，木饰面未到位，未按约定支付工程款等：(14)2015年8月10日，已完成所有灯具的安装，主电源未接通，未按约定支付工程款等；(15)2015年10月8日，酒店客房在2015年10月1日三至九楼已开业，要求安排人员验收，同时要求按约定支付工程款等。因此，从上述《工作联系单》可以体现，导致本案工期延误系因原告施工方案图纸未确定，空调、消防、管道井方面，瓷砖、石材、木饰面、灯具材料未及时到位，以及原告未按约定支付工程款等自身原因造成；同时，在上述工作联系单中，也明确了导致工期须延长的原因情形。且上述的《工作联系单》均有原告或指定工作人员签字确认。2、从原告提供的银行流水也可以体现，自2015年2月份起至2015年10月份期间，原告已实际使用并经营，但原告仅支工程进度款88280元，这与经原告确认的工程进度严重不符。因此，原告未按约定的工程进度支付工程进度款。三、本案系以同一案件事实重复诉讼。2017年1月10日，在答辩人与原告等人之间的装饰装修合同纠纷一案[案号为(2017)赣0730民初118号]中，原告已就本案装饰装修合同提出过反诉请求，但在一审、二审中已被依法驳回。而且，2019年6月4日原告曾以同一事实向贵院提起诉讼[案号为(2019)赣0730民初1863号]，经两次开庭审理后，原告于2019年8月27日申请撤回诉讼。之后，原告又于2019年9月4日以同一案件事实第二次向贵院提起本次诉讼。很显然，从原告的起诉时间、行为可以看出，原告存在滥用诉讼权利、拖延承担诉讼义务等明显不当行为，造成答辩人因本案产生合理律师代理费1万元，请求依法判令原告予以赔偿。被告（反诉原告）提交的证据有：1、(2017)赣0730初118号《民事判决书》、(2018)赣07民终4772号《民事判决书》，用以证明：（1）、一审法院认定原告与被告于2014年7月11日签订的《酒店装饰合同》为无效合同，同时证明于2014年11月3日原告与被告签订《合同补充协议》也为无效协议。（2）、二审法院对一审法院查明及认定事实予以确认。（3）、一审、二审确认原告于2015年10月1日开业，三至九楼开始经营使用的事实。2、(2019)赣0730执613号受理通知书、民事起诉状、(2019)赣10730民初1863号民事裁定书，证明：（1）、原告与被告之间装修装修合同纠纷一案，经贵院判决生效，现已申请强制执行阶段。（2）、2019年6月4日，原告以同一案件事实曾向贵院提起诉讼，后于2019年8月27日申请撤回起诉。（3）、原告明知合同无效，仍提起诉讼，且起诉后又撤回起诉，目的是为了暂缓执行，存在恶意诉讼的行为。3、工作联系单，证明：（1）、被告与原告之间的装饰装修工程联系内容；（2）、在装饰施工过程中，原告长期不能履行合同约定义务，造成被告施工进度延误，且被告多次要求立即解决。4、说明（即《甲方现场需急安排人员落实》事项清单），证明截至2014年12月1日止，原告确认目前尚有装饰图纸、木饰面等问题没有定论，仍在安排人员落实。5、装饰工程施工进度计划表、项目竣工收尾计划，证明：（1）、2014年8月31日，原告对装饰工程施工进度重新进行安排，并确认竣工验收时间为2015年1月15日；（2）、2015年1月26日，原告再次重新安排并确认项目收尾计划。6、装饰工程量统计单，证明2014年11月27日、2015年2月2日，原告分别两次确认被告已完成装饰的工程量。7、现场签证单，证明2015年4月21日，因原告的客房楼层消防门框需重新修改，导致被告工程延误15天，且原告表示同意对被告予以适当签证弥补。7、微信截图，证明被告确认于2015年11月2日举办开业庆典的事实。9、民事委托代理合同，证明原告明知合同无效，仍恶意诉讼，造成被告维权花费律师代理费1万元。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1、关于“宁都县博悦国际酒店筹建工程部”印章的效力问题。本院认为，原告筹建期间使用的印章效力，不以原告公司注册登记的名称和时间为条件，且该印章在原告筹建期间已实际使用，并得到了双方的认可。故原告关于“宁都县博悦国际酒店筹建工程部”印章不具有法律效力的诉称意见不能成立，本院不予采纳。2、对原告的三号证据，被告对其真实性无异议，对其证明对象有异议。本院认为，因原告无证据证明《合同补充协议》系因被告施工进度、施工质量不符合要求而签订，故对原告关于《合同补充协议》证明被告施工进度、施工质量不符合要求，被告已逾期竣工一年左右等的证明对象本院不予采纳。3、对原告的四号证据，被告对其真实性无异议，对证明对象有异议，提出从两份判决书可以看出，原告在原审已就本案合同提起反诉且已被驳回，其二审期间又提起反诉不符合法律规定。本院认为，被告的异议与原告主张的证明对象并不矛盾，故对原告主张的证明对象予以确认。4、对原告的五号证据，被告对2014年8月31日15万元，2014年9月3日10万元，2015年5月28日6000元，2015年9月27日1000元，2015年11月6日200元，2015年12月29日9680元的支付情况有异议。本院认为，因原告无证据证明被告每个阶段完成的工作量，且至2015年10月8日原告仅支付被告工程款1952600元，尚欠1279019.2月，与合同约定的支付期限和数额不符，故对原告不存在迟延支付工程进度款的证明对象本院不予采纳。5、对原告的六号证据，被告对其三性有异议。本院认为，根据《酒店装饰合同》约定，装饰装修材料由原告提供，而根据被告提供的《工作联系函》可见，部分材料直到被告提出后，有的甚至多次提出后原告才购买，这并不等于对施工进度不存在影响，故对原告的证明对象本院不予采纳。6、对原告的七号证据，被告对其真实性无异议，对其证明内容有异议。本院认为，该微信聊天内容为“你现在不要拿这个数据来核算，工程质量这一块你是是否有按标准来施工，我们现在通知你来完善后期工作，如果两天之内你不来处理，我们将自己找人处理，我们视你将放弃后期工程。”该微信内容不足以认定被告认可工期延误系由于被告的原因所导致的。7、对原告的八号证据，被告对其三性均有异议。本院认为，该酒店承包经营合同所约定的承包范围与《酒店装饰合同》约定的承包装饰装修范围不同，该酒店承包经营合同的内容也无原告所主张的证明内容，故对该证据与本案的关联性、证明对象和证明力不予确认。8、对原告的九号证据，被告对其三性均有异议。本院认为，仅凭该证据不能达到原告所要证明的对象和目的，故对其证明对象和证明力不予确认。9、对原告的证据十，被告对其真实性无异议，但对证明对象有异议。本院认为，工程验收时间并不等于工程竣工时间，原告开业的时间也已被生效的判决书认定为2015年10月1日，故对原告主张的证明对象本院不予确认。10、对被告的1号证据，原告对其三性无异议，对其证明对象有异议。本院认为，本案中的《合同补充协议》系原、被告双方签订的，其内容是对《酒店装饰合同》事项的补充约定，根据《合同补充协议》的签订主体和内容来看，《合同补充协议》系《酒店装饰合同》的从合同，《酒店装饰合同》与《合同补充协议》系主、从合同关系。作为主合同的《酒店装饰合同》，因被告在签订该合同时未取得装饰装修施工资质，导致被已发生法律效力的(2017)赣0730初118号《民事判决书》和(2018)赣07民终4772号《民事判决书》认定为无效合同，故作为从合同的《合同补充协议》当然亦无法律效力。故对被告主张的对象予以确认。11、对被告的2号证据，原告对其三性无异议，但对其第三点证明对象有异议。本院认为，原告撤诉后又再起诉并不违法法律规定，原告的异议理由成立，本院予以采纳。12、对被告的3号证据，原告对其三性及证明对象均有异议。本院认为，该组证据的三性及证明对象已被生效的(2017)赣0730初118号《民事判决书》所确认，故对原告的异议本院不予采纳。13、对被告的4号证据，原告对其三性无异议，对其证明对象有异议。本院认为，该急需落实事项清单有原告方工程负责人员张亚、赖勤签名认可，其内容也反映了被告主张的证明对象，而原告质证意见缺乏依据，故对被告主张的证明对象予以确认，对原告的异议不予采纳。14、对被告的5号证据，原告对工程施工进度计划表的三性无异议，对其证明对象有异议；对项目竣工收尾计划表的三性有异议。本院认为，该组证据的三性及证明对象已被生效的(2017)赣0730初118号《民事判决书》所确认，故对原告的异议本院不予采纳。15、对被告的6号证据，原告对其关联性有异议。本院认为，该组证据的三性及证明对象已被生效的(2017)赣0730初118号《民事判决书》所确认，且与本案具有关联性，故对原告的异议不予采纳。16、对被告的7号证据，被告对其证明对象有异议。本院认为，该证据的内容与被告主张的证明对象相一致，而被告的质证意见缺乏依据，故对被告主张的证明对象予以确认，对原告的质证意见不予采纳。17、对被告的8号证据，原告对其三性及证明对象有异议。本院认为，已生效的(2017)赣0730初118号《民事判决书》确认了原告已于2015年10月1日开业，故对被告主张的证明对象予以确认。而原告质证意见缺乏依据，本院不予采纳。18、对被告的9号证据，原告对其关联性及证明对象有异议。本院认为，该委托代理合同证明了被告因本案委托了代理人参加诉讼，但不能证明原告的诉讼行为系恶意行为。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告博悦酒店成立于2014年12月30日，其法定代表人为周鸿林。原告在筹建期间，由原告法定代表人周鸿林以宁都县博悦酒店（又名宁都县博悦国际酒店，简称为甲方）的名义，于2014年7月11日与被告傅香明（简称为乙方）签订了《酒店装饰合同》，合同约定：一、工程范围和内容：施工依据为甲方提供的客房设计及施工图纸；承包范围为酒店主楼3至12楼客房部分的内室装修（内容详见施工项目清单）。二、工程造价和承包方式：承包方式为按甲方指定项目人工工资承包（即包工不包料），价格按投影面积每平方米339元结算。三、工期：工期自2014年7月15日开工至11月15日，总工期120天；如遇下列情况，经甲方代表签证后，工期相应顺延：1、甲方不能按合同规定在开工前交出施工场地，或存有用电未接通或停水、停电等；2、甲方所提供的设备或材料未能按乙方计划进场，或乙方检验时发现有缺陷，需要更换而耽误工程进度的；3、因人力不可抗拒的自然天气造成停工的；4、因甲方没有按时支付进度款；5、因空调、消防或别家班组耽误的。四、施工要求：甲方提供必须的材料和垃圾堆放场地和楼层施工现场用水、用电源头，施工水电费用由甲方自理；甲方要提供施工电梯给乙方使用。五、付款方式：合同签订3日内乙方进场施工，在施工过程中甲方每月月底对乙方己完成的工作量进行评估，并支付已完成工作量80%的人工工资；待工程竣工验收合格后10个工作日内甲方应累计支付到总合同金额的95%；自竣工验收合格之日算起，以3个月为期限，如防水工程无质量问题，甲方应在7个工作日内支付合同金额的2%；自竣工验收合格之日算起，以12个月为期限，如工程无质量问题，甲方应在7个工作日内支付合同金额的3%。六、竣工验收和结算：1、乙方在竣工前七天书面通知甲方验收检查，如甲方不能按时参加，须提前通知乙方，并取得乙方同意，另定验收日期，但需承认原竣工日期；2、竣工通知书确认后，乙方按有关规定和协议条款约定的时间、方式向甲方提交结算书，办理竣工结算；甲方收到结算书，应在7个作日内审核回复；甲方逾期不办理结算，则视为该工程竣工验收结结算且被甲方确认等内容。合同签订后，被告即组织工人进场施工。在施工过程中的2014年8月19日至10月25日期间，被告就施工过程中需原告方解决的有关问题六次向原告发出工作联系函，其中：1、2014年7月29日告知甲方空调、消防很多都堵住了木作的施工；除9、11楼两层b型房外，其余楼层的图纸设计方说未定，导致后面无法施工；9、11楼的水电定位没确定，请尽快确定；热冷水管的配件等水电材料采购没有及时到位；甲方装饰方案未能确定，工期应从装饰方案确定好后开始计算。2、2014年8月19日告知甲方之前设计的天花图纸以及卫生间图纸要局部修改的请尽快出图纸；甲方要求在原有的电路基础上调整定位，请尽快出图纸；所有房型的墙面背景请尽快出图纸。由于图纸至今未定，施工工期要顺延到图纸三方确定好后开始计算；工地停水停电导致无法施工，需要延长工期；甲方要重视乙方每次的付款申请事项，因为会直接影响到工程进度。3、2014年9月11日告知甲方空调、消防的管道要从12-3楼安装到位，以免影响泥工和木作吊顶工程进度；12楼A、G型房门设计图纸与现场不符，总统套房设计方案未确定，进门衣柜、玄关、卫生间推拉门接点不详，导致后面无法施工；地面石材、卫生间砖墙和所有的瓷砖要赶快采购，以免泥工无事做；施工电梯要开启，以免影响施工进度；排污到化粪池走向、屋面及10楼排水管走向，走廊灯位和控制的方案，冷、热主水管方案，走廊消防门方案等不明确。4、2014年9月15日告知甲方瓷砖、地板石材未到位，泥工已无材料要停工；E户型进门处节点处理和马赛克更改后的处理需设计师出图纸；空调打孔、风口、排水排气等未解决；12楼套房图纸未定；消防门、管道井门未确定，卫生间墙面不平，卫生间花洒定位未确定等，以上问题影响各工种施工，将会延误工期。5、2014年9月20日告知甲方空调排水安装定位未实施；消防喷淋头要拉吊杆；排风扇、浴缸需要购买到位，卫生间花洒定位未确定；消防门通道门未决定，影响施工；所有房型施工方案细节未确定等，以上问题影响各工种施工，将会延误工期。6、2014年10月25日告知甲方空调风口、检查口需标注清楚尺寸及定位，监控及信号增强器未安装到位，石材及瓷砖未到位，灯位未确定，电梯口电路图未确定等，以上问题需甲方尽快落实，以免耽误工程进度。为此，为确保施工后期的工程质量及工艺标准、施工进度，保证工程进度计划的完成，双方于2014年11月3日签订《合同补充协议》，约定：施工进度方面：1．乙方必须在原施工合同工期进度计划的前提下，在2014年12月13日前完成合同内3-12层木工、泥工所有工程工作量，如未完成，每推迟一天处罚二千元；2.乙方必须在2014年12月30日前逐层完成油漆施工所有工程工作量，如未完成，每推迟一天处罚二于元；3．乙方必须在2014年11月30日前完成所有水电隐蔽工程及更改所有工作量，如未完成，推迟一天处罚二千元。付款方式方面：1.甲方于2014年11月4日前按工程进度标准完成量预付傅香明工人食宿借资30万元，11月15日再付25万元；2．原有各施工项目内容在补充协议进度内按期按质完成的，自检后报请甲方组织验收，验收合格后预付每工种完成工程量的80%，甲方应在约定付款日3天之内付清款项。材料提供方面，甲方在乙方提前申报材料（外省一星期前，省内四天前，区内三天前）的情况下必须正常提供，由于甲方造成的材料不能及时到达的情况，延误一天则工期顺延一天，乙方必须写出顺延申请，报甲方代表总工签字生效，否则视顺延不成立，应按合同补充协议处罚等内容。补充协议签订后，被告继续组织工人施工。但在施工过程中的2014年11月9日至2015年10月8日期间，被告就施工过程中需原告方解决的有关问题又十次向原告发出工作联系函，其中：1、2014年11月9日告知甲方4至6楼麻将房空调回风口位置不够；三楼所有的空调需要下调，甲方需协调改装到位；麻将房瓷砖未到位等。2、2014年11月10日告知甲方灯具及定位未确定，三楼B房型衣柜位需泥工做隔断；三楼布草间、四楼房务中心施工方案未定；走廊防盗门和楼层信号增强器未安装到位等，以上问题拖延一天，延期工期一天，以此类推。3、2014年11月25日告知甲方，由于本酒店木作施工分为四组施工队在施工，从七楼以上的二组施工队已经即将完成他们的工作任务，早在二三天以前就可以撤人了。请酒店帮忙先预借二十万元，让他们先行回家。这二十万元在十一月份的工程款中扣回去。请酒店帮忙解决一下。4、2014年12月8日告知甲方，由于三楼电梯间墙面图纸未出，客房楼层主通道的主电缆未买等原因导致木作工程量增加及临时更改；电梯间墙面石材未到位，铺贴方案未定；灯具、开关等未到位等原因，导致工程无法如期完工，应按实际情况工期顺延。油漆部分由于以上原因导致工程无法如期完工，也应按实际情况工期顺延。甲方要严格按协议把工程进度款拨付到位，不宜拖延，以免影响工程进度和甲方信誉。5、2014年12月31日告知甲方，由于卫生间砖地材料未到位，消防门及管道门施工方案于12月23日才确定，导致原定12月30日完工的计划未能完成；六楼卫生间顶部瓷砖和电梯门口大理石未到；管道井内管洞封堵试压时引起爆管，工期应顺延。6、2015年5月23日告知甲方管道井门墙布未贴，导致木工没事做；床后背景墙布未贴完；其他施工班组垃圾未清运；所有的灯管、灯带要抓紧购买，；消防门框未施工完成等。7、2015年6月12日告知甲方四楼、六楼消防铁箱未处理，堵住了管道进门的安装；消防门框尚未施工完成，影响木工完工；楼层主电源未接通，影响后面的施工；所有的灯管、灯带未到货，需抓紧买回；所有客房的木饰面没开始安装，影响后面开关、插座面板的施工安装。8、2015年7月22日告知甲方楼梯间灯具未购买回来；楼层的主电源要抓紧接进来，以便后面的的施工好进行；从正月开工到现在，甲方才支付46000元（含工伤5000元）给乙方，按合同甲方违约，请甲方要按合同支付工程款；所有客房的木饰面要抓紧安装，固定家具还没开始安装，要抓紧，后面的开关、插座面板才能施工安装。9、2015年8月10日告知甲方水电工已把客房所有的灯安装完了，在等酒店把电源接进来调试；楼层的木饰面和家具要赶紧安装完，以免耽误后面的工序施工；总工程量10187平方米，总价款3453393元，现我方已完成总工程量的95%，按照合同每月月底完成工程量的80%支付价款，需支付2624578元，扣除己付2086000元，酒店还应支付538578元进度款，请酒店按合同予以支付。10、2015年10月8日告知甲方，酒店客房在2015年10月1日三至九楼已开业，要求安排人员验收，同时要求按约定支付工程款等。装饰装修工程完工后，原告于2015年10月1日开业，三至九楼开始经营使用。后因消防设施存在问题，导致消防验收没有通过。2017年3月9日，宁都县公安消防大队对原告处罚，并责令2017年3月至6月停业整改。2016年1月19日，原、被告双方进行装修验收结算，确认被告完成工程量9532.80平方米，工程价款共计3231619.20元。而截至2015年10月8日，原告仅付被告工程款1952600元，尚有1279019.20元未支付。尚欠工程款经被告催收未果，被告遂于2017年1月10日诉至本院，请求判决原告支付。在被告起诉原告支付工程欠款一案的一审审理期间，原告曾提出过反诉请求，但并未提供被告存在延误工期，给原告造成了损失，应承担赔偿责任的主张。直至二审期间，原告提出被告延误工期，应承担赔偿责任。二审法院认为，原告的该诉求属于二审期间上诉人原告新增的反诉请求，因被上诉人被告对该项诉求不同意调解，故告知原告可依法另行主张权利。本院认为，根据原、被告的诉辩意见，本案争议的焦点问题是：1、原、被告双方签订的《合同补充协议》是否合法有效？2、原告主张的损失有无依据？3、装饰工程未按合同约定的期限竣工被告是否有过错？若被告有过错，那么其过错与损失之间的责任比例应该是多少？4、原告是否存在滥用、恶意诉讼行为，对被告聘请代理人的代理费用应否予以赔偿？关于焦点一，已在认证意见10中阐述，在此不再赘述。关于焦点二.原告主张的损失是依据其与他人签订的《酒店承包经营合同》中约定的承包费计算的，该承包合同所约定的酒店承包范围总面积约20000平米，其中包括地下室全部、一楼大堂、二楼餐厅、3-12楼客房等整栋酒店地上地下所有设施和场地。而被告承包装饰装修的范围仅为酒店主楼3至12楼客房部分。因此，原告以整栋酒店的承包费来计算3-12楼客房的损失显然不合理，本院不予采纳。关于焦点三.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条规定“建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。”本案中，原告主张被告由于延误建设工期造成了损失，并要求被告予以赔偿。根据《酒店装饰合同》和《合同补充协议》来看，本案装饰装修工程竣工的时间确实超过了合同约定的期限。但是，导致工程延误竣工的原因是什么？是否由于被告的过错所导致的呢？首先，根据原告提交的证据内容来看，并不能证明在导致工程竣工期限延误的原因方面被告存在具体什么过错。相反，从被告提交的16份工作联系函（单）和《甲方现场需急安排人员落实》事项清单的内容反映出，在施工过程中，由于原告方装饰装修事项未确定、装修设计图纸未出、装修材料采购未到位、其它前期装修工序未完成等等方面的原因和责任，导致被告多次催促原告解决影响施工进度的问题，并向原告提出了因原告方的原因，将导致工程竣工期限延误，工期需要延长的主张。虽然原告提交了10张购买装饰材料单据来证明其按被告要求购买了装饰材料，但是，原告待被告提出后才购买并不等于对施工进度没影响。而且有些材料直至2014年12月31日至2015年7月22日原告都未购买到位，被告还在催促购买，这也必然对施工进度产生影响。其次，在《合同补充协议》签订后制定的《项目竣工收尾计划》中，原告确定的工程完成时间也在《酒店装饰合同》和《合同补充协议》约定的竣工期限之后。而且，2015年4月21日的《现场签证单》反映客房楼层消防门框在2014年已经做好后，酒店要求重新修改，增加了工期，延误了工程竣工期限，这也说明被告完成装饰装修工程竣工的时间不能完全以《酒店装饰合同》和《合同补充协议》约定的竣工时间而确定。况且《酒店装饰合同》和《合同补充协议》均属无效合同。因此，以《酒店装饰合同》和《合同补充协议》约定的竣工期限来界定工程竣工期限显然不当。第三，根据原告方工程负责人员张亚、赖勤签名认可的《博悦酒店客房装饰工程量统计单》来看，确认了被告到2015年2月3日所完成的工作量也普遍达到了100%，说明被告完成装饰装修的时间并不是原告诉称的2016年1月19日。第四，2016年1月19日，原、被告双方进行装修验收结算，确认被告完成工程量9532.80平方米，工程价款共计3231619.20元。而截至2015年10月8日，原告仅付被告工程款1952600元，尚有1279019.20元未支付。根据合同约定的承包费用支付期限可以看出原告并未按照合同约定的期限向被告支付承包费用，存在违反合同约定的行为，这也是影响被告未能及时完成装饰装修事项的重要原因。第五，在整过施工阶段，无证据证明原告曾向被告指出过被告存在延误工程进度的情形，并要求被告加快施工进度。而且，2016年1月19日，原、被告双方结算装饰装修承包费用时，原告并未提出被告存在延误工期，需赔偿原告相应损失的要求，应视为原告当时认可被告不存在延误工期的过错责任。据上理由，原告以《酒店装饰合同》和《合同补充协议》约定的竣工期限来要求认定被告延误了施工工期的理由不能成立，造成工期延误的原因和责任在于原告，原告主张导致工程竣工期限延误被告具有过错缺乏事实依据。关于焦点四.根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十四条关于除离婚案件之外，原告撤诉后又以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应当予以受理的规定，本案原告的起诉符合法律规定，并不构成滥用诉讼、恶意诉讼。而且，诉讼过程中是否聘请诉讼代理人由当事人自己选择决定，并无法律强制性规定。因此，被告关于原告的起诉存在滥用诉讼、恶意诉讼，以及原告应当赔偿被告诉讼代理费的反诉请求没有法律依据，本院不予支持。综上，原告（反诉被告）宁都博悦酒店管理有限公司和被告（反诉原告）傅香明的请求均无依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告宁都博悦酒店管理有限公司的诉讼请求。二、驳回反诉原告傅香明的诉讼请求。案件受理费17760元，财产保全费5000元，共计22760元，由原告宁都博悦酒店管理有限公司承担；反诉费50元，由反诉原告傅香明承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  温小荣人民陪审员  温 涛人民陪审员  李晓彬二〇二〇年二月二十日书 记 员  刘 宇