广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初27284号原告：王汉军，男，1974年12月11日出生，汉族，住广西桂平市*************，公民身份号码452************133。被告：石文军，男，1970年11月13日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区*********，公民身份号码413************732。委托诉讼代理人：陈锦莹，广东海迪森律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁昌云，广东海迪森律师事务所律师。原告王汉军诉被告石文军因建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年11月20日立案后，依法适用简易程序于2020年1月15日公开开庭进行了审理。原告本人，被告本人及其委托诉讼代理人陈锦莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令被告将顺德粮食产业园一期项目（管理房A、管理房B、消防水池、南大门、东大门、地磅**配电室、油泵房、药库房、机修库、油罐区、隔油池）的钢筋制作、安装工程款96336元支付给原告；二、因拖延工期被告应赔偿原告50000元作为经济补偿；三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告完成顺德粮食产业园一期项目（已按合同完成），甲方未按合同付清原告款项，并联系不到原告责任人。为了保护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告石文军辩称，一、关于涉案工程的状况，涉案的顺徳粮食产业园一期工程位于佛山市顺德区*************交界地块，即均荷路以西、华安涌以南，西江以东地块，工程的发包人是佛山市顺德区良德仓储有限公司(下称良德公司)，总承包人是国合建设集团有限公司(下称国合公司)，而国合公司将部分土建工程分包给被告，被告并为此支付了150万元工程履约保证金。然而，约2019年初国合公司突然撤离施工现场，包括被告在内的施工班组均未能收到工程款。无奈，被告石文军于2019年7月份向国合公司提起诉讼(案号:2019粤06**民初14674号)，追讨所拖欠被告班组的工程款430多万及工程履约保证金150万，合计580多万元。因国合公司已人去楼空，故案件需公告送达，目前仍在审理中。但据了解，国合公司由于资金链断裂，目前在全国范围内涉及多宗诉讼。涉案工程是顺德粮食仓储的重要工程项目，良德公司为尽快整理现场，将工程唯一入口设置了门栏和24小时保安值守，将被告班组施工人员的住房用围蔽，连生活用品都无法搬出。如今，发包方良德公司重新将工程发包给“中建三局”施工。二、原告主张的支付条件未成就。被告承包了顺德粮食产业园一期工程的部分土建工程后，由原告承包了钢筋制作安装工程，根据原被告双方签订的《协议书》“备注”第2的约定“在各分部工程完成竣工验收合格后，甲方以38000元作为补偿金额支付给乙方”及第六条“付款方式”约定，“按每月的进度70％，工程全部封顶付工程款的85％，全部拆完排栅付工程款的95％，当工程公司、监理验收合格后三个月全部付清”。如今，工程尚未封顶，更没竣工验收合格，因此，原告要求被告支付工程款、补偿款的条件未成就。至于原告要求支付50000元经济补偿更没有任何依据。三、被告不确认原告所主张的工程款。如原告确实能完成工程，工程款为379622.1元(原告主张的是384818.5元，差异约5000元)，但事实上，原告并未进行二次结构的施工，所有的卫生间的地面所有的墙体均未扎铁。因此，应当予以扣除相应的工程款33888.44元，另外被告为原告垫付了帮工费用7200元、劳动工具费用770元，未支付部分仅为10763.75元，支付比例已达到98％，都不足以抵偿5％的工程质量保证金。本院经审理认定事实如下：（1）2018年9月20日原被告签订《协议书》，约定“甲方现将顺德粮食产业园一期，管理用房A、管理用房B、消防水池、南大门、东大门、、地磅**配电房、多功能室、油泵房药品库、机修库、油罐区、隔油池的钢筋制作安装承包给乙方”、“乙方承包的合同单价均为综合价格，综合考虑了工程进度、质量合安全文明施工价格，包括上述内容工作以及施工规范、技术交流、人工工资、停窝工费、管理费……施工过程中也不进行任何调整”、“备注：1、此单价为乙方综合考虑后确认单价……2、在各分部工程完成竣工验收合格后，甲方以38000元作为补偿金额支付给乙方……3、本合同一经签订后，乙方不得再以任何方式以及理由向甲方提出经济补偿”、“全部拆完排栅付工程款的95%，当工程公司、监理验收合格后三个月全部付清”；（2）2019年1月19日原告向被告出具《保证书》，内容显示“工程款约为380000元，现工程发包人石文军于2019年春节前向承包人王汉军预支付第二批工程款177000元”；（3）2019年9月27日石文军起诉国合建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，佛山市顺德区人民法院向石文军出具（2019）粤0606民初14674号受理起诉材料，石文军向佛山市顺德区人民法院提交的起诉状中称国合建设集团有限公司没有依约及时支付工程款，且在2019年年初开始便撤离了现场；（4）庭审中原被告双方陈述显示：2018年12月份主体已完成，待主体验收合格后开始砌墙及做二次结构，原告在12月份停工，后国合建设集团有限公司撤场退出，现顺德粮食产业园一期由其他施工单位继续承接工程并进行施工，原被告均确认被告已向原告给付工程款327000元。本院认为,本案争议焦点在于，被告是否应向原告支付工程款及赔偿损失。围绕上述争议焦点分析如下：一、被告是否应向原告支付工程款《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。（1）案涉施工合同效力被告将顺德粮食产业园一期工程中的钢筋制作安装工程分包给原告进行施工，原告为无施工资质的自然人，案涉钢筋制作安装工程分包合同应为无效。（2）被告是否应向原告支付工程款。首先，虽钢筋制作安装工程无书面验收材料，但双方均确认无法继续按约定进行施工，且案涉已经实际由其他施工单位进行后续施工，现并无提出前期施工存在质量问题，可视为对未完工工程质量的认可，且至起诉之日亦已超过《协议书》中约定的质保金给付期间，因此被告向原告支付工程款的条件已成就。其次，欠付工程款数额如何确定。双方签订的《协议书》无效，但可参照《协议书》约定支付工程价款，工程价款的支付实际为因建设工程不宜相互返还，作为取得工程后的折价补偿，因此工程款的支付应以实际施工工程量为依据。结合庭审陈述，本院对工程款认定如下：①若按合同范围施工的工程价款，原被告对工程总价核算相差5000元，原被告均列明了各自核算的工程项目，但在庭审中因各项目差距零碎无法具体指出价款相差的原因，亦未申请对工程量进行鉴定，因双方对合同范围内工程量的争议金额较小，且结合被告方提交的的《保证书》中内容，本院认为双方在停工后未结算时预估的金额可作为双方均认可的合同范围内施工总价款即380000元；②对于未做部分的扣减，原告在庭审中确认有部分工程未做，结合庭审陈述，对于扎铁部分，结合原告确认未做部分面积71.74平方米及被告主张的单价16元/平方米，该部分应扣减71.74*16=1147.84（元）；对于二次结构部分，原告对被告主张未做的单价及面积并未否认，仅认为不应扣减，该部分价款本院对被告的主张予以认可为31897.72元；对于反光衣及帮工补偿，被告未提供书面证据，原告不予确认，本院不予采纳被告的意见；综上，应扣减金额为33045.56元；③对于《协议书》约定的补偿金38000元，由于《协议书》属于无效合同，该补偿金为奖励性质属于附条件的赠与而非工程款的组成部分，在合同无效折价补偿的情况下，该条款因不具有法律效力而不予适用。综上，被告应向原告支付的工程款为380000元-327000元-33045.56元=19954.44元。二、被告是否应向原告赔偿窝工损失《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条规定，建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。原告起诉主张被告应向其赔偿损失50000元，该损失构成由实际支出的费用及窝工损失两部分组成。对于实际支出的费用，本院认为原告主张被告应承担原告因施工借款而产生的利息费用，但并无提供相应证据予以证明借款的真实发生及借款与施工的关联性，本院不予支持。对于窝工损失，从庭审陈述显示，在2018年12月完成主体工程如正常施工亦应在其验收之后进行，原告自述于2019年3月知晓不再需要继续施工，并主张期间的窝工损失30000元。被告抗辩认为在2018年12月已经停工，不再施工应为众所周知的事实，但被告并无就该主张进行相应的举证，并无对不再施工书面通知原告，被告并未尽到明确告知施工项目变更的责任。原告主张工程中途停建而造成原告的窝工损失，虽未举证支付工资的证据，但结合建筑施工市场工资支付的现状，本院认为该损失合理存在，扣除春节假日期间原告支出工资损失酌定为20000元。原告在知道国合建设集团有限公司撤场，需要签《保证书》领取工程款的时候亦无进一步向被告确认是否需要继续施工，导致损失的扩大，亦应承担相应责任。综上，结合原被告的过错程度以及所受损失，本院认为被告应向原告赔偿窝工损失10000元。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告石文军应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告王汉军支付工程款19954.44元；二、被告石文军应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告王汉军支付赔偿款10000元；三、驳回原告王汉军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1104.2元(已减半)，由原告王汉军负担604.2元，被告石文军负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 严 婧二〇二〇年二月十四日书记员 陈建豪