河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀09民终313号 上诉人(原审被告）：黄骅市聚金汽贸有限公司。 住所地：河北省沧州市黄骅市沧海路403号。 统一社会信用代码：91130983MA084Y8J5B。 法定代表人：张立明，职务：总经理。 委托诉讼代理人：赵杰，黄骅市新骅法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：赵利纲，男，1968年10月25日出生，汉族，住河北省黄骅市。 委托诉讼代理人：张学峰，河北兴骅律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王德明，男，回族，1964年5月14日出生，住河北省黄骅市。 上诉人黄骅市聚金汽贸有限公司（以下简称聚金汽贸公司）因与被上诉人赵利纲、王德明买卖合同纠纷一案，不服河北省黄骅市人民法院（2019）冀0983民初3522号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人黄骅市聚金汽贸有限公司的上诉请求：1、依法撤销（2019）冀0983民初3522号民事判决书，发回重审或依法改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院审判程序错误。被上诉人赵利纲于2013年5月15日就本案向黄骅市人民法院提起诉讼，黄骅市人民法院制作法律文书，于2019年5月22日以特快专递邮寄方式向上诉人送达起诉书和开庭传票等法律文书。法院在特快专递邮寄详情单中未填写收件人联系方式，存在填写内容瑕疵，当邮政人员接到特快专递邮件后，在没有向上诉人（收件人）联系并送达的状态下，于当日就将特快专递邮件以拒绝签收为由退回法院。开庭时，一审法院以上诉人“经本院合法传唤，无正当理由拒不不到庭参见诉讼”作出缺席认定，与事实不符，剥夺了上诉人的合法诉权，导致人民法院在作为必要当事人的上诉人缺席，未就客观事实发表抗辩意见情况下，做出了错误判决。二、一审法院认定事实错误。本案是一个买卖合同纠纷，认定被上诉人王德明是职务行为与客观事实不符，上诉人与被上诉人赵利纲不存在买卖合同关系。一是上诉人于2017年11月22日转让购买取得了黄骅市聚金汽贸有限公司经营权后,王德明已不再是公司的销售人员，是履行职务行为有失法理。二是被上诉人赵利纲和被上诉人王德明之间两笔银行明细和一笔现金交易，均是二人之间形成，况且被上诉人赵利纲还将款转给一个与上诉人无任何关系的被上诉人王德明妻子帐户，怎么能认定为购车款。三是被上诉人赵利纲和被上诉人王德明之间所谓购车定金，也是在上诉人2017年11月22日转让购买取得了黄骅市聚金汽贸有限公司经营权之前发生的个人行为，与上诉人经营无关。四是被上诉人赵利纲和被上诉人王德明之间资金往来，没有任何上诉人公司与被上诉人赵利纲签订的买卖合同等证明是交给上诉人公司的购车款，被上诉人王德明所收的69000元人民币也未交给上诉人公司财务，况且被上诉人王德明以个人身份也未通过上诉人公司向被上诉人赵利纲已还款20000元，由此证明。被上诉人王德明收款行为不具备履行职务行为构成要件。五是在一审中，被上诉人王德明“69000元与公司无关，我已向原告退款20000元，这期间出现经济困难”的这一陈述，足以说明69000元是被上诉人王德明个人借款，用于个人消费，因家庭经济困难不能向被上诉人赵利纲如期返还的事实。鉴于以上事实。请求二审法院在查明事实基础上，依法作出公正判决。 被上诉人赵利纲答辩称，一审送达程序合法，经邮政送达开庭传票上诉人予以拒收，一审缺席判决并无不当。赵利纲所缴纳的全部款项均是购车款，第一笔1万元系在上诉人店内划卡消费，店内的主要负责人是王德明，至今王德明仍然是上诉人店里销售经理。在之后的交易过程中赵利纲按照销售经理王德明的指示交付购车款，双方之间是买卖合同关系，赵利纲交付车款也是基于王德明是上诉人公司的销售经理。王德明的行为系职务行为，其后果应当由上诉人承担。且每次赵利纲索要退款均是在上诉人店内，因此，一审认定事实清楚，证据充分，应当驳回上诉，维持原判。 被上诉人王德明答辩称，我认为上诉人的上诉状内容不成立。这是我个人行为，赵利纲当时把1万元打入先前聚金汽贸公司，不是现在的聚金汽贸公司，以前的聚金汽贸公司，法人是王香琴。 被上诉人赵利纲向一审法院起诉请求：1、判令解除原被告之间的买卖合同关系，二被告共同给付原告已付剩余购车款49000元，并自起诉之日至款项还清之日止，按年利率6%支付利息；2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2017年9月24日，原告赵利纲来到位于黄骅市金牛酒店对面的被告聚金公司处欲购买电动汽车一辆，由被告聚金公司销售经理王德明负责接待，经商议原告决定购买北汽电动车，总价值约为69000元，当日原告赵利纲在聚金公司pos机上刷卡一万元作为定金。应被告王德明的要求，原告赵利纲于2018年6月20日交车款50000元、2018年7月18日交车款9000元，上述款项共计69000元，在原告交清车款后，至今未取得车辆，王德明向原告赵利纲退回款项20000元，剩余49000元未退回。原告于2019年5月15日诉至本院. 另查：被告聚金公司出成立于2017年1月11日，原始股东为王德明、王香琴，法定代表人为王香琴。2017年11月22日聚金公司法定代表人变更为夏寿凤，2019年7月8日变更为张立明。 再查：原告赵利纲提交的录制视频显示，至2019年4月28日，聚金公司门市内公示强上所粘贴公示栏中被告王德明仍然为销售经理，负责公司全面工作、进车、价格制定等。 认定上述事实的证据有：王德明出具的收条两张、银行回执、聚金公司工伤信息查询结果单、视频、当事人陈述等在案作证。 一审法院认为，就赵利纲提交的王德明出具的收条结合庭审可以认定赵利纲所付款项为购车款，即本案基础关系为买卖合同关系。聚金公司门市内公示栏中的内容可以确认被告王德明系聚金公司的销售经理，其所实施的关于车辆购销的相关行为，应认定为职务行为，其所产生的法律后果应由聚金公司承受。因此，原告赵利纲与聚金公司应为买卖合同的双方当事人，王德明收受赵利纲的购车款，应视为聚金公司收受赵利纲的购车款，现因车辆未交付，赵利纲主张解除买卖合同关系，并要求退还已付剩余购车款49000元，本院予以支持。因王德明实施的为职务行为，因此，应由聚金公司向原告赵利纲退还剩余款项。因原告款项被占用，原告主张按照民间借贷司法解释中资金占用年利率6%支付利息，本院予以支持。被告聚金公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证等相关诉讼权利。 一审判决：解除原告赵利纲与被告黄骅市聚金汽贸有限公司的买卖合同，被告黄骅市聚金汽贸有限公司退还原告购车款49000元，并自2019年5月5日起至款项员付清之日止按照年利率6%支付利息。 本院二审审理过程中，上诉人黄骅市聚金汽贸有限公司提交如下证据：1、证明两份，证实邵建东是邮政公司职工，因其工作失误将邮件退回，与收件人无关。对此被上诉人赵利纲的质证意见：对于邮递员的证明，真实性、合法性、关联性均不认可，该证明属于证人证言，证人应当出庭接受质询，否则不能作为证据适用。邮递员出具的证明内容与上诉人所述不符，不能证实上诉人的主张。被上诉人王德明质证意见是：邮递员的出具证明，当时只是给我送达了一份，我去开庭了，但是上诉人公司没有收到，一审开庭时让我给上诉人捎信。我认为上诉人说的送达情况是没有问题的，我当时在场。2、2017年1月11日聚金汽贸公司成立的工商登记以及财产转让协议一份，证实聚金汽贸公司以968736元的价格由夏寿凤购买，协议约定公司股权转让前公司的债务与转让后的公司无关。对此被上诉人赵利纲的质证意见:公司的转让协议真实性由法庭依法核实，但是无论股东如何变更，上诉人的主体是一致的，股东的变更不会引起上诉人主体的变更。且工商登记信息显示至2018年11月20日王德明仍然为上诉人的股东，至今仍然为销售经理，赵利纲购买的新车，只能从有资质的上诉人处购买，王德明为销售经理如何交付款项作为购车人赵利纲来讲仅仅是听从其指示，王德明与上诉人至今系内部管理关系，与我方无关，我方也不知情。被上诉人王德明的质证意见：股权转让协议的真实性我方没有异议。另，被上诉人王德明自股权转让协议签订之日至2019年5月间，在上诉人黄骅市聚金汽贸有限公司处理股权转让协议签订之前的遗留问题。被上诉人王德明表示愿意承担返还被上诉人赵利纲的车款。其余事实与一审查明一致。 本院认为，上诉人聚金汽贸有限公司主张一审法院送达程序违法，根据一审法院卷宗记载显示，向上诉人聚金汽贸有限公司邮寄的起诉状开庭传票的回执联显示为：收件人拒收。二审中，上诉人聚金汽贸有限公司虽然提交了投递员个人的证明，但是没有加盖邮政公司的印章，故本院对于该证明不予认定，上诉人聚金汽贸有限公司的该上诉请求不能成立。上诉人聚金汽贸有限公司主张其不应承担返还购车款，股权转让协议只是内部协议，只约束股权的转让方和受让方，无论股东如何变更，上诉人聚金汽贸有限公司的主体是一致的，且被上诉人王德明在上诉人聚金汽贸有限公司处理遗留问题，被上诉人赵利纲有理由相信被上诉人王德明所从事一切关于车辆买卖的事宜均是在履行职务行为。故上诉人聚金汽贸有限公司的该上诉请求不能成立。被上诉人王德明自愿承担返还购车款，并不违反法律规定。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 变更黄骅市人民法院（2019）冀0983民初3522号民事判决为：解除被上诉人赵利纲与上诉人黄骅市聚金汽贸有限公司的买卖合同，上诉人黄骅市聚金汽贸有限公司、被上诉人王德明共同退还被上诉人赵利纲购车款49000元，并自2019年5月5日起至款项付清之日止按照年利率6%支付利息。 二审案件受理费1,026元，由上诉人黄骅市聚金汽贸有限公司、被上诉人王德明承担。 本判决为终审判决。 审判长  冷树青 审判员  刘俊蓉 审判员  高玲玲 二〇二〇年二月二十八日 书记员  王 畅