辽宁省锦州市太和区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0792民初2178号 原告：韩某某，女，1983年7月10日出生，汉族，无职业，住锦州市古塔区。 委托诉讼代理人：何长斌，辽宁山嵩律师事务所律师。 被告：锦州居然之家家居建材有限公司，住所地辽宁省锦州市太和区南广路68号。 法定代表人：姜军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：司蓓蕾、米磊，该公司员工。 原告韩某某与被告锦州居然之家家居建材有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年12月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩某某及其委托诉讼代理人何长斌、被告锦州居然之家家居建材有限公司的委托诉讼代理人司蓓蕾、米磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韩某某向本院提出诉讼请求：一、依法判决被告支付违法解除劳动合同赔偿金10400元；二、依法判决被告支付加班工资20856.85元；三、依法判决被告支付未休年假工资3744.6元；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：1.原被告之间于2018年12月23日建立劳动关系，被告单方解除劳动关系属于违法解除。原告于2018年12月23日到被告处工作，任办公室主任一职，被告要求于1月份为原告缴纳保险。由于1月1日为元旦节日，被告与原告于2019年1月2日签订三年期劳动合同，试用期六个月。2019年6月19日，被告总经理与原告谈话，由于合作方要派人介入接替原告岗位，对原告工作能力认可，与试用期无关，与原告6月底终止合同。由于被告提出终止合同违法，谈话结束当天，原告向被告提出支付赔偿金，被告为逃避违法解除的赔偿，于6月20日告知原告，在没有任何事实证据的情形下，以试用期不合格为由，要求原告工作到6月底解除劳动合同。被告于6月28日向原告发送《试用期不合格通知书》，告知为原告发放工资至7月17日，工作中产生的加班予以补休，并通知原告从2019年6月28日起不用上班和打卡。由于原告实际工作时间已超过六个月，同时被告在通知书中提出的试用期不胜任项不属于客观事实。被告于2019年9月份在未通知原告的情况下单方解除劳动合同，停缴保险。自2019年7月1日起，被告未支付原告工资及补偿金，按劳动合同法第48条、第87条规定，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金10400元。2.由于工作需要，被告要求原告延时加班，休息日上班，原告加班后，被告没有给原告进行调休，没有按劳动法规定支付加班工资。原告与被告签订的劳动合同中约定，执行标准工作制，原告每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时。在实际工作中，由于被告给原告安排工作的原因，每日工作都超过八小时。由于被告商场工作安排，休息日和法定节假日也经常加班工作。被告给原告发送的《试用期不合格通知书》中，写明原告在工作期间欠休予以补休，即被告承认原告有加班事实，但被告没有给原告工作加班及补休，同时没有支付加班工资。仲裁裁决书中认为原告即使存在加班，也无法认定系被告要求其加班，仲裁裁决不符合客观事实及法律规定。按劳动法第44条规定，被告应依法支付原告加班工资20856.85元。3.原告累计工作已满十年，年休假十天，在被告处应休未休年假天数按当年已工作天数折算，应付未休年假工资。根据国务院《职工带薪年休假条例》，人力资源社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》规定，计算职工带薪年休假的工作年限，并非是按照在本单位工作年限计算，是按照在不同工作单位工作年限计算，职工在不同工作单位工作年限满一年的，可以享受带薪年休假。原告累计工作年限已满十年，年休假十天，2018年12月23日至2019年6月30日在被告处工作未休年假，折算未休年假天数为五天。仲裁裁决书中认为原告在被告单位连续工作不满一年，不享受当年带薪年休假，不予支持的裁决不符合客观事实及法律规定，被告应支付原告未休年假工资3744.6元。综上，请求维护原告合法权益，依法判决。 锦州居然之家家居建材有限公司辩称：一、根据《劳动合同法》第39条，劳动者有以下情形之一，用人单位可以解除劳动合同：第一条在试用期间被证明不符合录用条件的；我单位已给原告在试用期下发《试用期不合格通知书》，原告不符合试用期规定，未能按照本岗位职责进行工作，我单位是在原告试用期间提出解除劳动合同，并不是违法解除劳动合同。原告与我单位签订的劳动合同为固定期限合同，合同时间自2019年1月2日起至2022年1月1日止，其中试用期自2019年1月2日至2019年7月1日。2019年6月28日向原告下发的试用期不合格通知书中，明确列举出不合格原因：2019年第二季度军令状考核指标未完成；办公室提供物资库存表与实际盘点存在多处不一致，已在明细表中标明；大量店内会议纪要和公司发文传阅单存在后补现象，未按公司制度实际通知到员工签阅，补后直接装入档案盒，没有员工签字；员工离职交接单未经店内财务审核，无财务审核人签字；员工2019年1月—3月员工工资条纸质签收文件丢失。4-5月未按公司规定做工资条，员工未签收；存在部分2019年4、5月店内重要合同未归档；钉钉考勤存在大量私自补卡审批现象，不符合企业规章制度；未能按时完成领导和店内交待的其他工作等。以上陈述有原告在《劳动合同书》、《试用期不合格通知书》、《军令状》、《办公室库房非固定资产交接表》、《员工离职交接程序单》、《人力资源管理制度》中的签字或在仲裁庭审中的认可。因此我方不同意原告提出的第一项要求给付违法解除赔偿金10400元的诉讼请求。二、原告在入职时签过本单位的制度说明书，对本单位《人力资源管理制度》清楚，制度中第六节考勤休假管理办法中第十五条有关于加班一项的说明。原告负责人事行政工作，加班需要有上级批准，加班前填写加班申请表，由相关人员签字，没有经过批准同意的不算加班。主观因素主动延长的工作时间不算加班，人力资源管理制度中有明确说明。且原告利用职务便利私自篡改工作时间、打卡记录及外出审批权限。因此，我方不同意原告提出的支付加班工资20856.85元。三、原告在我单位连续工作不满一年，不享受当年的带薪年休假。因此，我方不同意原告提出的支付未休年假工资3744.6元。四、原告在申请仲裁期间私自将我单位重要的商业机密文件（单位员工工资表）发到微信的锦州建材群中，给我单位造成极其严重的影响。根据《人力资源管理制度》中第十一节关于保守商业秘密与竞业限制的规定中，我单位有权不经预告立即解除与员工的聘用关系。我方提交的录音证据、纸质文件证据中，有原告签字的《办公室库房非固定资产交接表》中遗失物品的统计，遗失物品总价735.55元。我单位代原告缴纳的7月、8月社会保险金共计1650元。以上合计金额2385.55元。我方需要原告返还给我单位。 原告围绕诉讼请求向本院提交了证据：1.劳动合同书，证明原告与被告单位存在劳动关系。被告对真实性予以认可，该份证据本院予以确认； 2.钉钉系统关于原告入职情况的截图，证明原告从2018年12月23日与被告确立劳动关系；被告对真实性予以认可，该份证据本院予以确认； 3.2019年1月被告向原告支付的2018年12月的工资证明，证明被告给原告发放了2018年12月的工资。被告对真实性予以认可，并认可与原告于2018年12月形成劳动关系。该份证据本院予以确认； 4.试用期不合格通知书，证明被告违法解除与原告的劳动合同。被告对真实性予以认可，但认为原告试用期间不符合录用条件，被告不存在违法解除的情形。该份证据本院予以确认； 5.锦州市劳动争议仲裁院裁决书，证明仲裁事实认定及适用法律错误。被告对真实性予以认可，该份证据本院予以确认。 6.谈话录音及书面材料，证明解除合同的原因并非是原告不能胜任，而是被告内部发生变故而裁员。被告对真实性予以认可，但被告主张与原告在6月17、19、20日分别进行三次淡话，该录音是被告经理本着不伤害原告感情的情况下才这么说的，另行提供录音证据予以佐证。结合被告提供的其他录音证据，因原告与被告经理存在多份录音且内容相互矛盾，故录音证据均不作为本案认定解除劳动关系原因的依据，该份证据本院不予确认。 7.军令状，证明军令状签署时间为2019年3月26日，是在合同履行时间签的，只是近期工作目标，不能成为解除合同的原因和理由，被告单位大多数人都签署了军令状，大多数人也没有完成但现都在岗位工作。被告对真实性予以认可，并主张系原告自愿签订。该份证据本院予以确认； 8.办公室库房非固定资产交接表、办公室库房非固定资产交接表盈亏原因说明、锦州店2019年度固定资产盘点表、锦州店2019年度A类低值易耗品盘点表、锦州店赠品统计汇总表、锦州店2019年度B类印刷品办公用品及电工电料等盘点表，证明被告出具的不合格通知书中第二条不真实。被告对锦州店2019年度固定资产盘点表、锦州店2019年度A类低值易耗品盘点表、锦州店赠品统计汇总表、锦州店2019年度B类印刷品办公用品及电工电料等盘点表的真实性虽不予认可，但因该证据原件在被告公司，且有被告相关负责人员签字确认，现被告虽不认可该证据的真实性，但未能提供证据予以反驳，故本院对该份证据予以采信。被告对办公室库房非固定资产交接表盈亏原因说明的真实性不予认可，因该份说明系张美健证人证言，证人未出庭作证，不符合证据形式要件，本院不予确认。被告对办公室库房非固定资产交接表的真实性予以认可，但是该份证据不能成为证明原告不胜任工作的依据，因为被告在2019年6月15日已经就办公用品进行盘点，并未出现盘盈或盘亏问题，证明原告任办公室主任期间该项工作并不存在问题，盘点表均有公司各部门负责人签字确认。被告亦认可已于2019年6月17日便与原告协商解除合同一事，故之后再出现的盘盈或盘亏问题，不能成为被告与原告解除劳动关系的依据，该份证据本院不予采信。 9.员工离职交接程序单，证明不合格通知书中第四条不真实，被告对真实性予以认可，并证明相关部门领导未签字即归档的事实。本院对该份证据予以确认； 10.鄂尔多斯商贸有限公司、锦州中油燃料油有限公司及锦州兴隆大家庭职工停缴保险报告单，证明原告从2007年从事企业办公室和人力资源方面工作。被告对真实性予以认可，但该份证据与本案无关联性，本院不予确认； 11.居然家具辽宁分公司对下属门店办公室2019年5月考评成绩单，证明原告工作是较为突出的。被告对真实性予以认可，但是认为每月都有考评，单独一个月的考评不能证明什么问题。对该份证据本院予以确认； 12.2018年12月-2019年6月原告加班时间及工资汇总表、钉钉打卡原始记录、外出出差钉钉系统审批图片、单位安排加班的微信截图，证明原告在被告处加班的事实存在，系由单位领导安排。被告对该份证据的真实性有异议，在原告出差期间亦有打卡记录，且根据人力资源管理制度的规定，加班需要批准，原告的证据不能体现经过领导审批，由领导安排。该份证据能够体现原告存在工作时间以外从事工作内容的情况，但不能证明系由上级审批或指派进行加班，对该份证据本院不予确认。 被告向本院提交证据：1.录音证据及书面材料，证明原告不符合录用条件。原告认可该证据的真实性，但是对谈话内容记不清了。该份录音与原告提供的录音均系被告经理与原告的谈话内容，但两次谈话的内容不一致，故该两份内容矛盾的录音证据均不作为认定被告与原告解除劳动合同原因的依据。对该份证据本院不予确认。 2.锦州电台广播广告发布合同，证明原告没有把重要合同及时归档。原告认为没有看到过该合同，上面的归档章不是原告加盖。结合被告提交的仲裁庭笔录，原告在仲裁笔录中称4-5月合同未归档不是原告做的，而是其下属王鹏飞做的。故被告主张重要合同未归档的事实存在，该份证据本院予以确认。 3.会议纪要，证明没有经过传阅即归档。原告称对该份证据的真实性不予认可，不能证明原告未传阅。结合被告提交的仲裁庭笔录，原告在仲裁笔录中称对文件传阅单没有签字的事不清楚，因不是原告的职责，而是下属职员的工作。故被告主张文件传阅单未传阅签字的事实属实，该份证据本院予以确认。 4.原告给员工培训的照片截图和人力资源管理制度文件，证明原告知晓该管理规定。原告对该份证据的真实性无异议，该份证据本院予以确认。 5.微信截图，证明原告将被告的机密文件私自发到了群里。原告认为与本案无关，且并非故意发送到群中。该份证据与本案无关联性，本院不予确认。 6.仲裁庭笔录，证明原告隐瞒与兴隆大家庭仍存在劳动关系的情况下便到被告处工作，导致被告存在双重用工风险，且原告在仲裁庭笔录中承认军令状未完成。原告对该仲裁庭笔录的真实性没有意见，但认为不能证明被告欲证明的问题，原告到被告处任职之日就与被告成立劳动关系，原告与兴隆大家庭于2018年12月23日已解除劳动关系。该份证据本院予以确认。 7.原告与被告员工米磊的微信聊天截图，证明原告想在2019年1月2日签订劳动合同。原告对该份证据的真实性没有意见，但认为米磊作为被告代理人就不能作为证人作证了，且该聊天记录只能证明原告利用休息时间处理与兴隆大家庭的事情。因该份证据与本案无关联性，本院不予确认。 8.被告员工米磊与原告曾经的下属崔颖的聊天微信截图，证明原告下属对其意见很大。原告对该份证据的真实性没有意见，但是对被告的证明内容有意见，认为原告经领导授权与崔颖谈话，崔颖本人有抵触情绪，且认为米磊作为被告代理人不能作为证人，聊天记录不能作为原告胜任与否的依据。因被告与原告解除劳动合同与崔颖无关，该份证据与本案无关联性，本院不予确认。 9.米磊与原告的微信聊天截图，证明张美健于2019年6月18日便提出辞职，盘点存在充足的时间。原告对该份证据的真实性没有意见，但是认为张美健与原告谈话是有意向离职，并没有向公司提出，6月18日休息，20日上班财务要求交接，造成没有对库房账提前更新。该份证据与本案无关联性，本院不予确认。 10.被告公司员工加班审批单，证明员工加班需填写审批单。原告对该份证据的真实性不认可，但认为审批单应由原告办公室制作，原告称没有见过此审批单。因被告表示该审批单不是为了报销加班费，就是为了大家吃饭而制作的餐费，故对该份证据本院不予确认。 11.分公司对分店办公室4个月的考核成绩，证明除了5月份之外，3、4、6月均存在工作问题。原告对该证据的真实性没有意见，但是对证明问题有意见，微信文章被集团采用是有名额限制的，因此导致培训项扣分，而非原告个人原因，且试用期不合格通知书中亦未对原告整体工作进行评价，不能单从培训项来对整体工作进行评价。该份证据本院予以确认。 12.办公室岗位职责通知，证明被告对原告下发了此通知，确定试用期不合格的通知是以此为据。原告对该份证据的真实性没有意见，但是认为被告未举出具体的不称职的证据。该份证据本院予以确认。 对原、被告有争议的证据和事实，本院认定如下：原告于2018年12月23日到被告处从事办公室主任一职，双方签订了自2019年1月2日起至2022年1月1日止的劳动合同。其中自2019年1月2日至2019年7月1日为试用期。原告于2019年3月26日签订军令状，写明“我向锦州店全体员工保证，2019年我定全力以赴，完成各项任务考核，若有指标未完成，本人自愿离职，不要任何赔偿。为表决心特立此状！”立状人一栏系原告本人签字，原告认可该军令状的第三、四项指标没有完成。被告《办公室职责》中规定了办公室主任一职的具体岗位职责：“负责制定本部门的工作计划、全面主持本部门的日常工作，指导并监督执行；…负责落实本部门各项岗位职责及对本部门员工进行监督指导、培训和考核；…负责组织本店的档案管理；负责组织本店的合同管理…”。在原告任职期间，有公司的文件传阅单未经员工传阅签字就直接归档、被告与其他单位及个人签订的重要合同未归档等情形。2019年6月28日，被告向原告下发了《试用期不合格通知书》，主要理由是：2019年第二季度军令状考核指标未完成；办公室提供物资库存表与实际盘点存在多处不一致；大量店内会议纪要和公司发文传阅单存在后补现象，未按公司制度实际通知到员工签阅，补后直接装入档案盒，没有员工签字；员工离职交接单未经店内财务审核，无财务审核人签字；员工2019年1-3月工资条纸质签收文件丢失，4-5月未按公司规定做工资条；存在部分2019年4、5月店内重要合同未归档等。同时被告与原告解除了劳动合同。 另查明，原告称其在工作期间存在延时加班及休息日加班的情形。被告《人力资源管理制度》规定，“加班是指因业务工作需要，由直接上级或部门负责人及以上人员批准或指派安排员工在法定标准工作时间以外进行工作的情形”，公司提倡按时完工，每个岗位应对工作目标与结果负责，在工作时间内积极、高效完成本职工作。员工确因工作需要加班的，应于加班前填写《加班申请表》，经用人部门审批通过后，报人力资源部门负责人审批备案。未经审批进行的加班，公司不予支付加班费。“以下情形不视为加班：未按审批流程批准同意的超时工作行为均不视为加班；公司在节假日组织的郊游及其他娱乐活动；公司在非节假日组织的下班后的娱乐活动；出差时路途所花费的时间；未经主管指派或事先书面同意的工作时间的延长或休息日的工作”。原告确有在工作时间以外仍从事工作内容的情形，但未能证明系由上级指派或经审批进行的加班行为，且原告亦认可在工作期间存在调休的情形。 本院认为，原告与被告之间存在合法的劳动关系，在劳动合同约定的试用期间，原告自愿书写“军令状”，该“军令状”的内容应视为对原告工作的考核指标，现原告并未实际完成“军令状”中的全部考核指标。且在被告办公室职责中规定了办公室主任的岗位职责，要求对本部门的日常工作进行指导并监督执行，负责组织本店的档案管理、合同管理等。但在原告任职期间，存在着公司的文件传阅单未经员工传阅签字就直接归档、被告与其他单位及个人签订的重要合同未归档等情形。结合以上情形，被告以原告在试用期内不完全符合办公室主任的录用条件，解除与原告的劳动合同，不属于违法解除。故原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。 关于原告主张加班费的诉讼请求。被告《人力资源管理制度》中对满足加班条件及支付加班费的情形进行了规定，原告对该项规定亦明知，现原告虽在工作时间以外从事了相关的工作内容，但并未按照被告的管理规定履行相应的报批手续，亦未能提供充分证据证明系由上级指派或经审批进行的加班，且原告在日常工作期间亦存在调休情形。故原告的该项请求，本院不予支持。 关于原告主张被告支付未休年假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。现原告在被告单位连续工作不满1年，不享受当年带薪年休假。故原告的该项请求，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项，《职工带薪年休假条例》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百五十七条的规定，判决如下： 驳回原告韩某某的诉讼请求。 案件受理费5元，由原告韩某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。 审判员  张悦 二〇二〇年二月二十七日 书记员  周兰