重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0118民初12171号原告：谢召明，男，1959年9月18日出生，汉族，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：孔健，重庆新源律师事务所律师。被告：重庆渝西矿业集团富家洞煤业有限公司，住所地重庆市永川区吉安镇铜凉村，统一社会信用代码91500118203793004G。法定代表人：吴恩平，常务副总经理。委托诉讼代理人：倪康楠，男，系被告公司职工。原告谢召明与被告重庆渝西矿业集团富家洞煤业有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢召明及其委托诉讼代理人孔健，被告公司委托诉讼代理人倪康楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢召明向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告之间的劳动关系于2019年8月29日解除；2、由被告支付原告失业保险待遇损失36288元（1440元/月×21个月×120%）、未休带薪年休假工资41379.31元（6000元/月÷21.75天/月×75天×200%）、经济补偿78000元（6000元/月×13个月），合计155667.31元；3、本案诉讼费被告承担。事实和理由：原告从2006年9月开始在被告处从事采煤工作，平均工资6000元/月。上班期间，被告未及时足额发放劳动报酬，未依法缴纳社会保险，未安排原告休带薪年休假也未发放未休带薪年休假工资。原告于2019年8月21日向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会提出申请解除劳动合同关系，劳动关系解除后，被告于2019年9月发放原告7月工资，于2019年10月发放原告8月份工资。现原告不服渝永劳人仲案字[2019]第914号仲裁裁决书，特起诉，请予以支持。被告重庆渝西矿业集团富家洞煤业有限公司辩称：1、其公司为原告参加了失业保险，是否能享受应该由原告向相关机构进行申报，同时原告已经达到退休年龄，已经享受养老金待遇，不应再主张失业保险待遇；2、被告发放了年休假工资，也在春节期间集中放假，不应支付未休带薪年休假工资；3、被告为原告购买了社会保险，也按时发放了工资，不应当支付经济补偿。本院经审理认定事实如下：原告谢召明系被告重庆渝西矿业集团富家洞煤业有限公司员工。2005年，原告到富家洞煤矿工作。2012年6月10日，原告在上述煤矿井下工作时，液压支柱倾倒，导致其右手受伤。同年10月，该伤经认定为九级工伤。2012年11月25日，原、被告之间签订了一份《关于谢召明工伤善后处理的协议》，根据该份协议约定，被告需要于2013年1月30日前一次性支付原告一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、护理费、生活费及经济补偿金等共计62500元；并约定此协议双方签字后生效，协议生效后，原、被告双方即行解除劳动合同，并且终止工伤保险关系。原、被告双方均在上述协议上签字确认，原告在扣除相应款项后，于2013年1月7日已获得59717元赔偿款。2013年1月1日，原、被告之间重新签订了一份《劳动合同书》，双方约定劳动期限为无固定期限，自2013年1月1日起至原告达到法定退休年龄或其他法定终止条件出现时为止。工作岗位为采煤工种。同时，被告为原告参加了社会保险，其中企业养老保险参保时间为：2012年11月至2019年9月；职工医保参保时间为：2013年2月至2019年11月；失业保险参保时间为：2018年1月至2019年9月；工伤保险参保时间为：2013年5月至2019年9月，因从2017年9月开始，生育保险与职工医保合并，故生育保险未单独列出。2019年8月21日，原告向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与被告之间的劳动关系，并要求被告赔偿一次性医疗补助金27256元、一次性伤残就业补助金6132.60元、失业保险待遇36288元、未休带薪年休假工资41379.31元、经济补偿78000元、7、8月工资12000元等。劳动仲裁委于2019年10月16日作出渝永劳人仲案字[2019]第914号仲裁裁决书，裁决原、被告之间的劳动关系于2019年8月29日解除，驳回原告的其他仲裁请求。原告对该裁决不服诉至本院。庭审中，原、被告对双方劳动关系于2019年8月29日解除未提出异议。庭审中，原告陈述2019年7月的工资在2019年9月发放，2019年8月的工资在2019年10月发放，被告对此予以认可。同时，原告陈述其实际月平均工资为4500元，被告不予认可，被告认为原告的月工资平均为2080元。被告在审理中举示了一份自制员工福利及补助发放表，拟证明其公司在2018年、2019年均发放了带薪休假工资，原告质证后不予认可，该表领款人签字一栏为空白。原告陈述目前其已在领取养老保险金，每月1000多元。本院认为，原告是被告的职工，双方的合法权益受《劳动法》和《劳动合同法》的保护。本案中，原、被告双方对于仲裁裁决书上确认的解除劳动关系的时间均未提出任何异议，本院视为双方认可上述解除时间，故本院确认双方劳动关系的解除时间为2019年8月29日。针对原告主张失业保险待遇损失的诉讼请求，由于被告已为原告参保失业保险，缴纳失业保险费，原告在未向保险经办机构主张权利以及尚无证据证明失业保险金损失的情形下，向本院起诉要求被告公司支付失业金损失36288元的证据不足；同时，按照《失业保险条例》第十五条规定，原告目前已经享受基本养老保险待遇，亦不应再领取失业保险金，故本院对原告的该诉讼请求不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。”本案中，虽然原告于2005年到被告处工作，但在2012年因原告工作时右手受伤，原、被告之间签订了一份《关于谢召明工伤善后处理的协议》，根据该份协议约定，被告一次性赔偿原告各项损失等共计62500元后，双方即行解除劳动合同，因此，原、被告之前的劳动关系已解除，不能连续计算。后原告于2013年1月1日与被告重新建立劳动关系，则应当在2014年1月1日开始享受带薪年休假。同时，根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位对支付劳动者工资的书面记录负有保存两年备查的义务。虽然庭审中被告举示了一份自制员工福利及补助发放表，拟证明其公司在2018年、2019年均发放了带薪休假工资，但原告质证后不予认可，且该表领款人签字一栏为空白；原告陈述工资为4500元/月，由于用人单位负有保存职工工资表的义务，被告公司未能举示原告的工资表证明原告的工资情况，应当承担举证不能的责任，故本院采纳原告意见，认定原告平均工资为4500元/月。根据原告的工作年限，原告应享受的带薪年休假工资为4138元[4500元/月÷21.75天×10天×200%]。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。本案中，被告未及时支付带薪年休假工资及2019年7、8月份工资，故被告应当向原告支付经济补偿金。原告2013年1月在被告处工作，2019年8月双方解除劳动关系，按照原告的工作年限，被告应当向原告支付31500元（4500元/月×7月），对于原告超出本院确认部分的金额，本院不予支持。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《失业保险条例》第十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：一、原告谢召明与被告重庆渝西矿业集团富家洞煤业有限公司之间的劳动关系于2019年8月29日解除；二、由被告重庆渝西矿业集团富家洞煤业有限公司于本判决生效后十日内支付原告谢召明未休带薪年休假工资4138元；三、由被告重庆渝西矿业集团富家洞煤业有限公司于本判决生效后十日内支付原告谢召明解除劳动关系的经济补偿31500元（4500元/月×7月）；四、驳回原告谢召明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆渝西矿业集团富家洞煤业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  熊怀丽二〇二〇年二月十八日书记员  李筱香