山东省高唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1526民初639号 原告：嘉林建设集团有限公司，住所地：山东省济南市历城区华龙路1110号三威大厦24层。 法定代表人：滕林行，总经理。 委托诉讼代理人：李振，男，该公司工作人员。 被告：高唐京都置业有限公司，住所地：山东省高唐县天齐庙商城B幢4楼。 法定代表人：张庆瓯，总经理。 委托诉讼代理人：马栋，山东万航律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王小龙，山东万航律师事务所律师。 原告嘉林建设集团有限公司（以下简称嘉林公司）与被告高唐京都置业有限公司（以下简称京都置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用普通程序，于5月30日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人李振、被告的委托诉讼代理人马栋到庭参加诉讼。审理过程中，因原告申请对其完成的工程量和工程造价进行鉴定，本案中止诉讼，恢复诉讼后于2019年12月23日第二次公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人李振、被告的委托诉讼代理人马栋、王小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 嘉林公司向本院提出诉讼请求：一、解除与被告的合同；二、被告支付工程款4344003.66元；三、被告支付违约金234359元。事实和理由：2018年10月1日，原、被告签订高唐财富广场幕墙施工合同，约定原告为专业分包方，对京都置业的高唐财富广场项目进行施工。合同约定了原告的施工范围、价款、工期、质量、验收、违约责任等。合同签订后，原告积极进行准备工作，并根据被告通知于2018年11月10日进场施工，截止2019年1月9日，原告施工工程量13163余平米，计工程款7864003.66元，被告支付352万元（工程款210万元，代付工程款142万元），尚欠4344003.66元。合同履行中，被告未依合同约定支付工程款，导致原告施工难以为继。被告现场安全管理混乱，2019年1月9日原告施工中，因其他施工方保温板堆放不规范，导致火灾，烧伤原告方两工人，原告暂保留向被告追偿的权利。自1月9日后被告拒绝原告进场施工，强行清除工人出场，并更换项目部门锁，并用原告进场的材料进行施工。为了原告的合法权益，诉至法院，望判如所诉。 京都置业辩称，一、原、被告的合同于2019年1月28日已经解除。因原告施工进度严重滞后，被告于2019年1月27日向原告邮寄解除合同通知书，原告于2019年1月28日收到；二、被告均按节点支付原告工程款，实际支付金额3631651.9元，其中工程款210万，代付工人工资1431651.9元，代付其他费用10万元。在原告施工严重逾期情形下，被告于2018年12月2日向原告发催告函要求原告加快进度。在合同解除后，催促原告进行结算，原告拒不提供结算资料，导致无法结算工程量，不能确定工程款数额；三、原告施工进度与合同约定严重不符，被告多次向原告发送催告函、工作联系单、监理通知单等材料，要求原告加快施工进度，但原告未采取有效措施。2019年1月9日，原告未按消防安全要求施工，引发火灾。火灾事故认定书明确起火原因系电焊飞溅的火花引燃保温板，视频显示原告施工人员未按消防要求搭建隔离措施、移除危险易燃物。此前被告及安全部门多次通知原告按安全要求施工，原告均未予整改。因原告违约，原告应按合同约定赔偿被告损失，并向被告支付违约金。 本院经审理认定事实如下：原、被告于2018年10月1日签订《高唐财富广场幕墙工程施工合同》，被告系发包方，原告系专业分包单位，施工总包单位为高唐县福马建筑安装工程有限公司。合同约定：第一条：工程名称：高唐财富广场丙方（原告）施工的工程承包范围包括玻璃幕墙、石材幕墙、石材柱子和层间石材等图纸内所有幕墙工程及甲方（被告）要求的工程内容；合同价款暂计10417876.17元，最终按实际施工展开面积据实结算，合同为固定单价，合同单价一次包死，不再因施工方式、人工费用、市场材料价格变化等变动而调整，工程量依据审计结果据实计算；第五条：2、工期为45天，如遇到不可抗拒的恶劣天气、地质灾害和无法避开的因素工期可以顺延。3、甲方认为丙方施工进度迟延可能导致无法在合同约定的完工日期前完成承包工程时，可向丙方发出以下指示且丙方和乙方（总包单位）不得索取额外费用：包括但不限于指示丙方增加人员、机械并加班工作，确保承包工程在本合同约定的竣工日期之前完工，丙方应在接到指示后修正施工进度计划并书面报送给甲方批准，甲方批准后丙方应按修正后的进度计划进行施工。4、如丙方未能遵守上列指示时，甲方有权雇用第三方施工以保证承包工程在竣工日期前完成，由此给甲方增加的一切费用作为债务由丙方承担，……；在甲方雇用的第三方完成承包工程前，甲方有权不与乙方和丙方结算，甲方雇用第三方进场前，丙方同意无条件让出施工场地。否则，甲方有权解除合同，乙方和丙方应赔偿由此给甲方造成的一切经济损失；第六条：8、工程保修期为二年，合同工程预留结算总价3%的保修金，甲方在保修期满无质量问题后20天内结算并将剩余保修金无息支付给丙方；第七条：1、工程预付款为60万元；2、工程款支付：付款方式：每月按进度的50%付款（甲方于11月30日前付150万，12月30日前再付100万至200万）。如丙方在约定工期内将全部工程施工完毕且由监理、现场工程师对已完工程情况进行复核验收合格的情况下，甲方应于2019年1月10日前付至全部已完成工程价款的97%，剩余3%为质保金，待两年保修期结束工程无质量问题后20日内无息付清。……（3）丙方承诺不会因工程款支付延迟而停止施工或影响工期；第十一条：2、发生争议后，除非下列情况出现，否则甲乙丙三方均应继续履行合同以保持施工连续：（1）合同确已无法履行；（2）调解要求停止施工，且为双方接受；（3）仲裁机关或法院要求停止施工；非上述情况，单方停止施工，应由丙方承担违约责任；第十二条：1、（1）丙方在约定工期内完成施工通过验收合格后，如甲方没有按照合同约定付款，按照剩余应付未付工程款每天万分之六点五的利息进行违约赔偿；3、（1）无论任何事由丙方均须按时完成施工，……继续造成工期延误，甲方有权单方解除未完成部分工程合同，工程量依据审计结算，……。丙方须在接到通知后3天内自行清场，逾期甲方可代为清理，费用由丙方承担；（2）丙方不能按照合同协议书约定的竣工日期竣工的，每逾期1日，应赔偿甲方损失，……逾期10日以上，甲方有权解除合同；（4）丙方……被发现存在安全隐患的，应限期改正，且应承担由此造成的相应损失和罚款；第十五条：合同各方的联系均采取书面形式。 上述合同签订后，原告于2018年11月1日开始进场施工。被告于2018年11月2日、12月3日、12月10日、12月20日、12月26日分别支付原告工程款60万元、50万元、50万元、30万元、20万元，共计210万元。2019年1月3日、21日原告出具收据，收到被告支付的工人工资款156440元、1275211.90元。2019年1月9日14时03分许，高唐财富广场A座南侧的施工现场发生火灾，原告的两名工人受伤，被告于2019年1月10日支付原告10万元。火灾事件发生以后，原告未再继续进行施工。 2018年11月8日、11月21日、12月2日、12月4日被告曾就原告施工缓慢、进度滞后等问题向其发送建设单位工作联系单、催告函、监理通知单。2019年1月9日失火事件发生后，1月18日被告书面催告原告2日内恢复施工，如未在限定期限恢复施工，被告将雇用第三方进场施工。1月27日被告以原告未能恢复施工等为由通知原告解除《高唐财富广场幕墙工程施工合同》并向原告邮寄解除协议通知书，次日原告收到通知书。2019年2月21日原告通知被告解除《高唐财富广场幕墙工程施工合同》。2019年4月4日被告通知原告3日内清理遗留在现场的部分原材料，如原告逾期未清理，被告将委托第三方清理。现原告遗留施工现场的材料已由被告清理放置他处。 因就剩余工程款的支付问题，双方协商未果，原告诉至本院。审理过程中，原告就其施工的高唐财富广场幕墙工程全部工程量和工程造价申请司法鉴定。2019年11月9日山东鸿鹄工程造价咨询有限公司出具山东鸿鹄基鉴字（2019）第16号司法工程造价鉴定报告，鉴定结论：高唐财富广场幕墙工程（已施工）的工程鉴定价款为7245690.90元。被告对鉴定意见提出异议，并申请鉴定人和某专门知识的人员出庭，同年12月24日山东鸿鹄工程造价咨询有限责任公司就山东鸿鹄基鉴字（2019）第16号司法工程造价鉴定报告作出补充说明：高唐财富广场幕墙项目已安装完成的工程总造价为4346701.56元，2898989.34元为原告运至施工现场的成品材料及制作费。原告对补充说明无异议，被告对原告已安装完成的工程总造价4346701.56元无异议，对原告运至施工现场的成品材料及制作费2898989.34元不予认可，称该部分鉴定意见无充分证据证明。 上述事实有原告提交的《高唐财富广场幕墙工程施工合同》、工程款支付记录、解除合同通知书、现场遗留材料视频、火灾现场照片、被告提交的支付工程款、代发工资、其他费用的证明及收据、工资表、转账记录等材料、催告函、通知书、解除合同通知书、邮寄签收材料及视频资料、建设单位工作联系单、监理通知单、幕墙施工计划表、火灾认定书及火灾视频、视频材料（现场工程量）以及山东鸿鹄基鉴字（2019）第16号司法工程造价鉴定报告、补充说明和原、被告陈述在卷佐证，本院予以确认。 原告提交的工作联系单、钢梁结构图、图纸变更签证单、施工方案图、窗型变更图、施工现场视频、图片等证据，主张应相应顺延工期的意见，不符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条：“当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持”的规定，亦和合同第五条：“工期为45天，如遇到不可抗拒的恶劣天气、地质灾害和无法避开的因素工期可以顺延。甲方认为丙方施工进度迟延……，可向丙方发出以下指示……：……指示丙方增加人员、机械并加班工作，确保……竣工日期前完工，丙方应在接到指示后修正施工进度计划……”不相符，故上述证据不予采信；原告提交的工程量清单系其自行计算的单方证据，工作联系单、火灾现场照片，非其主张的“工期顺延、被告未及时付款、火灾系被告造成的”关联证据，且火灾亦非本案审理范围，上述证据均不予采信。 被告提交安全检查意见书、安全隐患整改通知书、停工整改通知书、整改通知、监理通知单、工作联系单、价格确认单、罚款缴费发票、损失计算表一宗等证据，拟证明有关部门对原告提出过整改意见，原告未予整改导致火灾发生，且火灾致被告被消防部门罚款，并造成工期延误以及其他损失等意见，因火灾非本案审理范围，被告可就其损失另案主张权利，上述证据本院不予审查；被告提交的工地费用支付明细，主张工程由第三方继续施工支出了相关费用，该费用非本案审理范围，本院不予审查。 关于原告主张的开工日期为2018年11月10日，与工资列表中工人应付工资的起始时间不符，该意见不予采纳；其主张没有电焊工、火灾非其造成等意见，非本案审理范围，不予审查。 本院认为，原、被告签订的《高唐财富广场幕墙施工合同》系双方真实意思表示，应合法有效。2019年1月9日失火事件发生后原告未再继续进行施工，1月27日被告通知原告解除合同，原告于1月28日收到该通知，2019年2月21日原告又通知被告解除合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、九十四条、九十六条规定，原、被告签订的施工合同于2019年1月28日解除。涉案工程虽未竣工验收，但已交付使用，根据鉴定意见原告已施工部分工程造价为4346701.56元，根据合同“工程保修期为二年，合同工程预留结算总价3%的保修金，保修期满无质量问题后20天内结算并将剩余保修金无息支付给原告”的约定，上述工程款应扣除3%的保修金，即130401.05元，扣除被告已支付的工程款、工人工资等费用3631651.90元，被告还需支付原告584648.61元。关于原告遗留在施工现场的材料，因该部分材料未用于原告已完成的施工工程中，且原、被告未就该材料的数量及价款进行确定，而鉴定意见中的现场材料及制作费依据的也仅系原告单方提供的材料清单，故原告要求该损失由被告承担的诉请，本院不予支持，原告遗留在现场的材料可另行解决。根据合同约定“丙方承诺不会因工程款支付延迟而停止施工或影响工期；发生争议后，除非出现合同确已无法履行，单方停止施工，应由丙方承担违约责任；丙方在约定工期内完成施工并验收合格，甲方未按合同约定付款，按未付款每天万分之六点五的利息赔偿”，原告要求被告支付违约金的诉请与约定不符，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条、第十五条、第十六条规定，判决如下： 一、被告高唐京都置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告嘉林建设集团有限公司工程款584648.61元； 二、驳回原告嘉林建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费43427元，保全费5000元，原告嘉林建设集团有限公司负担42243元，被告高唐京都置业有限公司负担6184元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。 审 判 长  安 娟 审 判 员  宋树宝 人民陪审员  徐圣涛 二〇二〇年二月十四日 书 记 员  朱晓雅