福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初16401号 原告：庄少雄，男，1965年11月12日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：陈梅伦，福建典格律师事务所执业律师。 被告：深圳市东森华南贸易有限公司，住所地广东省深圳市龙华区大浪街道同胜社区华繁路110号嘉安达大厦336号房，统一社会信用代码91440300359571205P。 法定代表人：庄惠珍。 委托诉讼代理人：连惠腾，公司职员。 被告：吴江，男，1977年9月17日出生，满族，住辽宁省沈阳市沈河区。 被告：马永章，男，1966年8月23日出生，汉族，住辽宁省沈阳市和平区。 委托诉讼代理人：鲁少武，辽宁万事达律师事务所执业律师。 原告庄少雄与被告深圳市东森华南贸易有限公司（以下简称东森公司）、吴江、马永章合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告庄少雄的委托诉讼代理人陈梅伦，被告东森公司的委托诉讼代理人连惠腾，马永章的委托诉讼代理人鲁少武到庭参加诉讼，吴江经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 庄少雄向本院提出诉讼请求：1.东森公司向庄少雄偿还借款750000元及逾期还款利息（按月利率1.2%计算，从2017年9月1日起计算至款项实际支付之日止）；2.吴江、马永章承担连带清偿责任；3.本案案件受理费由东森公司、吴江、马永章承担。 事实和理由：吴江、马永章为东森公司股东。2017年4月15日，庄少雄与吴江、马永章签订《材料贸易合作协议》，约定合作各方以东森公司作为主体向中建股份有限公司提供材料。4月17日，庄少雄根据协议将125万元合作款支付到东森公司账户。8月20日，庄少雄与吴江、马永章签订《材料贸易合作终止协议书》，约定合作各方终止材料贸易合作业务，庄少雄投入的125万元由东森公司退还，由东森公司向庄少雄出具借条，吴江、马永章出具担保。协议书约定该借款从2017年9月1日起按月1.2%计算利息，最迟于2018年2月28日前偿还。同日，东森公司向庄少雄出具《借条》，确认东森公司向庄少雄借款125万元，该借款从2017年9月1日起按月1.2%计算利息，最迟于2018年2月28日前偿还。吴江、马永章向庄少雄出具《保证函》，自愿为庄少雄的借款提供连带责任保证，保证期限至借款本金及利息全部清偿之日。 《借条》《保证函》出具后，东森公司仅偿还50万元借款，剩余75万元至今未偿还。庄少雄多次催讨未果，遂向本院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。 东森公司辩称，案涉款项应由吴江、马浩华承担偿还义务。各方当事人签订终止协议后，东森公司由吴江、马浩华负责经营，款项已转入马永章、吴江、马浩华账户，故款项不应由东森公司偿还。 马永章辩称，案涉款项应由东森公司负责偿还，款项实际是注入东森公司账户，马永章无权支配该笔款项。双方终止协议后未对合作期间债权债务进行依法清算，东森公司未将款项的收入和支出向吴江、马永章进行说明，公司的财务密码、公章一直在东森公司法定代表人庄惠珍的掌控之下，马永章没有权利和权限使用该笔款项。终止协议书没有法律效力，庄惠珍、庄少雄、连玉辉系朋友关系，协议书存在恶意串通，损害了马永章利益。东森公司在停止经营后公司账户仍有100万元的收入，但现在款项不知去向，东森公司还有远期支票，这些都足以清偿庄少雄的款项。东森公司转给马浩华、马永章账户的款项备注为代发报销、代发差旅费，与本案诉争款项无关。庄少雄基于借条起诉，但本案实际未发生借贷事实，马永章无需承担担保责任。 吴江未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 东森公司于2015年12月17日登记成立，股东为庄惠珍、吴江、任涛、马永章，法定代表人为庄惠珍。 鉴于东森公司被选定为“中国建筑股份有限公司”广东、广西、海南三省的建材供应商，2017年4月15日，甲方庄惠珍、乙方吴江、丙方马永章、丁方庄少雄及戊方连玉辉共同签订一份《材料贸易合作协议书》，五方约定：五方确定此次用于材料贸易的资本金为1000万元，五方分别参股和出资，其中丁方参与25%股权，出资250万元；因此次实际出资人与东森公司注册股东人员、股比不一致，止于2017年2月30日，东森公司应收款归原有投资人所有，此前的债权债务等由原投资人承担，丙方自2017年3月1日至本协议签订之日已进入公司账户141万元转为资本金；各方应出的资本金应于2017年4月20日前汇入东森公司账户，各方按股权比例分享利润及承担风险，任何情况下不累及东森公司的其他股东、如果此次各方最迟到2017年6月15日尚不能完全出资的，五方决定取消此次合作，已出资的各方从东森公司账户退回各自的款项；此次贸易经营具体工作由甲方及丙方负责，乙方派一名会计负责保管开户的法人私章，丁方委派一名出纳负责日常财务支付，保管东森公司财务专用章；协议还约定了其他事项。 2017年4月17日，庄少雄向东森公司账户转入125万元。 2017年8月18日，马永章出具一份《委托书》，委托其子马浩华代马永章签署关于东森公司材料贸易合作终止之后的相关文件以及关于东森公司股权变更事宜的相关文件。 2017年8月20日，甲方庄惠珍、乙方吴江、丙方马永章、丁方庄少雄及戌方（实应为戊方）连玉辉签订一份《材料贸易合作终止协议书》，经全体股东确认，决定终止五方以东森公司为平台的建材贸易业务的合作，具体事项如下：止于2017年7月30日，甲方已投入资金50万，乙方已投入80万，丙方已投入125万，丁方已投入125万，戊方已投入50万元于东森公司账户；经协商，东森公司从8月20日开始由乙、丙双方继续经营，甲、丁、戊三方退出经营模式；止于8月20日，公司无论盈亏，无论应收和应付款项，均由乙、丙双方承担，东森公司应在2017年8月30日前把甲、乙、戊三方实际投入在东森公司的225万元本金退还，不计利息；如乙、丙继续经营需借用应返还给甲、丁、戊的225万元，从2017年9月1日起，乙、丙双方按每月1.2%的利率支付利息，但最迟应在2018年2月28日偿还，此项借款由东森公司向甲、丁、戊方出示借据，由乙、丙方（或丙方代理人）出示保证函；甲方、丁方派往东森公司的人员需在2017年8月底向乙丙双方移交有关手续；全体股东签字后协议生效，五方于2017年4月15日签订的合作协议书同时作废。该协议中丙方马永章的签名由马浩华代签。 同日，东森公司出具一份《借据》，载明“因本公司经营建材贸易的需要，分别向庄惠珍借款50万元，向庄少雄借款125万元，向连玉辉借款50万元，本公司承诺最迟于2018年2月28日之前偿清上述借款，并于2017年9月1日开始按每月1.2%的利率承担利息，到期连本带息一并还清”，借据下部有吴江、马浩华签名并加盖了东森公司公章。亦是同日，吴江、马浩华作为保证人出具一份《保证函》，载明“我们二人自愿为东森公司向庄惠珍借款50万元、向庄少雄借款125万元、向连玉辉借款50万元之本金及利息全部的偿还承担连带保证责任，保证期限至本借款本金及利息全部偿清之日”。 根据东森公司提交的银行账户明细，2018年1月起，东森公司多次向马浩华、吴江、马永章转账付款，付款摘要为代发差旅费、代发报销等。2018年3月19日，东森公司向庄少雄分10次共计转账50万元，付款摘要均为代发报销。 本院认为，庄少雄与吴江、马永章等人自愿签订《材料贸易合作协议书》《材料贸易合作终止协议书》，系各方真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，应认定为合法有效合同。各方因合作进行建材贸易约定将合作款项转入东森公司账户，东森公司收到各方款项后自愿出具《借据》，自愿在各方终止合作后由其将收取的庄少雄、庄惠珍、连玉辉合作款转化为其向庄少雄等人的借款并由其负责偿还。本院认为，东森公司虽非合作协议的当事人一方，但案涉款项实际转入其公司账户，其也以出具《借据》的方式自愿将收取的合作款转化为其对庄少雄等人的借款，承诺由其偿还借款及利息，并在出具《借据》后已实际偿还庄少雄50万元，故，东森公司出具借据系其真实意思表示，未违反法律规定，本院予以确认。庄少雄主张由东森公司偿还借款及利息的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。东森公司抗辩公司款项已被吴江、马永章、马浩华转入其个人账户内，本院认为该主张与本案并非同一法律关系，对该抗辩，本院不予认可。合作终止协议约定，各方终止合作后，东森公司由吴江、马永章继续经营，应退还给庄少雄等人的合作款如吴江、马永章继续经营东森公司需暂时借用，则由东森公司出具借据，吴江、马永章（或其代理人）出具保证函，吴江、马永章（由马浩华代签）均在终止协议书上签字。之后，东森公司出具借据，吴江、马永章（马浩华代签）亦在借据上签字，且同日共同出具了《保证函》。本院认为，马永章出具委托书委托马浩华代表其在合作终止的相关文件上代表马永章签署，庭审中马永章对马浩华的签名亦无异议，并予以认可，因此，马浩华在合作终止协议书、借据及保证函上的签名系代表马永章，对马永章具有拘束力。吴江、马永章对返还庄少雄等人合作款，并由东森公司将收取的合作款转化为其对庄少雄等人的借款一事既明知且直接参与，二人亦出具保证函自愿为东森公司向庄少雄偿还借款进行连带偿还保证，该意思表示系二人真实意思表示，吴江、马永章理应对案涉借款承担连带清偿责任。马永章主张借款未实际发生、合作协议终止后各方未进行清算等抗辩意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。庄少雄的全部诉讼请求，合理合法，本院全部予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、深圳市东森华南贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还庄少雄借款75万元及逾期还款利息（按月利率1.2%的标准，自2017年9月1日起计算至款项实际还清之日止）； 二、吴江、马永章对深圳市东森华南贸易有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向深圳市东森华南贸易有限公司追偿。 本案案件受理费13370元，由东森公司、吴江、马永章负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长 （吴彩凤） 人民陪审员 （符小芳） 人民陪审员 （朱建州） 二〇二〇年二月十七日 代书记员（ 黄慧 颖） 代书记员（ 王瑜 艺） 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。