浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0108民初3277号 原告：杭州富缘科技有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区长河街道建业路511号华业大厦5层513室，统一社会信用代码91330108MA2AYE6W3U。 法定代表人：赵军，总经理。 委托诉讼代理人：王素华，浙江六和律师事务所律师。 被告：天津市博爱生物药业有限公司，住所地天津市静海经济开发区南区，统一社会信用代码91120223752210588P。 法定代表人：夏雪城，董事长。 委托诉讼代理人：李立明，天津德玲律师事务所律师。 原告杭州富缘科技有限公司（以下简称富缘公司）与被告天津市博爱生物药业有限公司（以下简称博爱公司）合同纠纷一案，本院于2020年8月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年10月28日公开开庭审理了本案。原告富缘公司的委托代理人王素华、被告博爱公司的委托代理人李立明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告富缘公司向本院提出诉讼请求：1.判决确认原被告所签《总经销协议》自起诉之日解除；2.判决被告返还原告保证金300万元；3.判决被告支付原告服务费100774.04元；4.判决被告退还货款696379.25元；5.判决被告就上述第2、3、4项请求的全部款项，支付自判决之日至款项付清之日止按日1‰的利率标准支付逾期付款利息；6.判决被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年9月16日，原告与被告签订《总经销协议》，约定由原告总经销被告连翘败毒膏产品，总经销区域为全国（天津、四川除外）；协议有效期自2019年9月1日至2022年12月31日；原告应向被告支付三百万元保证金，如因被告原因导致协议不能履约的，被告在解除协议10日内全额无息返还原告保证金；如因被告原因未能及时返款，被告需按返款总金额日千分之一支付利息；被告收到区域范围内医药公司产品货款后，按该回款于15日内支付原告服务费用；被告收到原告方的汇款后15日内支付销售折让、返利，如因被告原因未能及时返款，被告需按返款总金额日千分之一支付利息；被告有下列情况之一，原告可以书面形式通知被告解除协议，被告于原告提出解除协议之30日内结清原告所有费用、折让、返利，逾期按日千分之一支付利息：（1）被告产品不能保证正常供应；产品出现重大质量问题；（2）被告未按合同约定时间支付原告费用、折让、返利等情形的；双方因本合同发生争议协商不成时，双方均可向诉方所在地人民法院提起诉讼；协议经双方签字盖章后，且保证金汇入被告账户后生效。协议签订后，原告依约支付了保证金，并开始总经销事项。但总经销开始后，被告缺乏基本的诚信，无法履行正常的沟通配合义务，人员频繁变更，且业务不熟、无法正常提供相关资料，并恶意多次变更银行收款账号，且自2020年1月起，多次拖欠应付原告的费用及返利，严重影响原告负责的总经销工作，原告多次交涉无果，导致原告无法正常履行合同。2020年7月11日，天津市药品监督管理局发布《关于暂停天津市博爱生物药业有限公司生产的通告》（津药监药管[2020]50号），因该局对被告有因检查中发现被告管理混乱，关键岗位人员培训不到位等，判定被告不符合《药品生产质量管理规范》要求，决定暂停该公司生产。该通告已导致被告不能正常供应产品。原告认为，被告多次拖欠费用、返利，恶意变更账号等行为显然缺乏诚信，产品出现不能正常供应等情况均属违约，应依法承担相应民事责任。为此，向法院提起诉讼，望判如所请。 被告博爱公司辩称，原告所述的保证金数额300万元，没有异议。返利的金额是接近的数额，具体的金额还要双方对账确认为好，但是不同意原告的诉讼请求。原、被告于2019年9月16日签订总经销协议，被告同意原告作为连翘败毒膏产品的全国总代理，协议签订后，被告严格履行合同义务，将质量优良的产品足额生产，以保证原告的经销需求。2019年度原告应完成销售量194万元，但原告远远未完成约定的销售量，仅销售3万余元，按照双方协议，原告未完成年度产品目标任务的85％或者连续三个月未完成月度目标，被告有权解除合同并扣除保证金的50％，但被告并未追究其违约责任。原告承诺并保证在2020年度能完成约定的销售指标，但2020年度的1－8月，其仅完成了约定销售量的1.94％，尚不足2％。至于原告所述的缺乏诚信、无法正常沟通、被告业务人员不熟悉均不是事实，系其夸张和杜撰。2020年7月11日，天津药监局暂停被告的生产，是因规范化管理有待加强和完善，与双方间的经销合作毫无关联。生产虽然暂停，库存的药品继续销售不受限制，被告的仓库库存了大量足额的合作产品，原告严重违约且在被告没有任何过错的情况下，采取先告状的方式，本末倒置的向被告主张权利，实属有悖诚实信用原则。综上，原告要求解除合同的诉请，没有事实和法律依据，请求法院予以驳回。按照合同的约定，原告未完成年度目标任务的85％或连续三个月未完成月度目标，被告有权解除协议并扣除保证金的50％，根据该约定，原告在2019年没有完成销售任务，双方通过协商，被告予以谅解。2020年的销售量原告是作出承诺能完成任务，但从2020年1月至8月期间，只完成了约定销售量的1.94％，虽然受了疫情影响，但疫情缓解后，已经三个月以上远远没有完成月度指标，因此被告有权在解除协议的情况下，扣除保证金150万元。 本院经审理认定事实如下：2019年9月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订总经销协议一份，约定：甲方愿意委托乙方总经销甲方产品在全国销售事宜，乙方愿意总经销；甲方指定乙方总经销甲方的连翘败毒膏产品，品种规格分别为15g*6袋，件装量180，最低中标价格41.2元，结算价10.8元、15g*8袋，件装量150，最低中标价格54.9元，结算价12.5元、60g/瓶，件装量100，最低中标价格19.8，结算价5.8元；总经销区域为全国（天津、四川除外）；协议有效期自2019年9月1日至2022年12月31日；乙方承诺，在协议期内，乙方2020年全年完成甲方连翘败毒膏15g*6袋、15g*8袋、60g/瓶三个规格共110万盒的产品目标任务，2019年9月至12月为启动期，启动期任务为20万盒，2020年度目标为110万盒（其中1月5万盒、2月6万盒、3月8万盒、4月9万盒、5月10万盒、6月10万盒、7月8万盒）、2021年度、2022年度的任务增量指标在前一年的基础上（年增长率20％）；协议期间，如因甲方原因未能及时返款，甲方需按返款总金额日千分之一支付乙方利息；根据年度考核要求，乙方未能完成年度产品目标任务的85％，或连续3个月未完成月度目标，甲方有权解除本协议，并扣除保证金的50％，如因甲方原因未能及时返款，甲方需按返款总金额日千分之一支付乙方利息；自双方签订本协议之日起3日内，乙方应当向甲方支付叁百万元市场保证金，如因甲方原因导致协议不能履约的，甲方在解除协议10日内全额无息返还乙方保证金，如因甲方原因未能及时返款，甲方需按返款总金额日千分之一支付乙方利息；甲方有下列情形之一，乙方可以书面形式通知甲方，自乙方提出解除协议之日起甲方于30日内结清乙方所有费用、折让、返利，逾期按日千分之一支付乙方利息，（1）甲方产品不能保证正常供应，甲方产品出现重大质量问题，（2）甲方未按合同约定时间支付乙方费用、折让、返利。原告分别于2019年8月14日、9月15日、9月20日、9月23日共计支付保证金300万元。 2019年12月25日，双方签订货款对冲协议，约定因原告没有完成总经销协议约定的2019年连翘败毒膏协议量，经双方协商确定，原告完成125万元就算完成了2019年连翘败毒膏协议量，截止2019年12月24日原告完成连翘败毒膏协议销售额为33854元；截止2019年12月24日，被告所欠原告小败毒膏款共计202608元；协议签订后，原告需支付被告50万元，余款由原告所签小败毒膏协议所发生的小败毒膏款，抵原告所签连翘败毒膏2019年度协议量的货款，合计547392元。同日，原告向被告转账支付50万元。2020年7月20日，杭州福缘医药科技有限公司出具情况说明，表示对上述协议已知悉，并同意冲抵。 2020年7月11日，天津市药品监督管理局作出关于暂停天津市博爱生物药业有限公司生产的通告（津药监药管〔2020〕50号），因发现被告公司负责人及生产、质量关键岗位人员培训不到位，质量管理体系不完善，不能有效实施药品生产质量管理，不能保证产品质量等情况，经综合判定，该企业不符合《药品生产质量管理规范》要求，决定暂停被告公司生产。 被告实际发货至2020年8月7日，之后再未向原告发货。2020年1－8月原告月销连翘败毒膏数量分别为1月900盒、2月0盒、3月2340盒、4月4320盒、5月2520盒、6月1620盒、7月720盒、8月180盒。截至2020年8月7日，被告累计欠付返利100774.04元，应退还货款696379.25元。现原告以被告拖欠费用、返利等为由要求解除合同，故诉至本院，提出前述诉请。 以上事实有原告提交的总经销协议、保证金的收款收据、保证金汇款凭证、本协议欠付服务费（返利）列表、医药公司汇款凭证、天津药监局通告和微信截图打印件、货款对冲协议、情况说明、50万元付款凭证、情况说明、小败毒膏协议、小败毒膏欠款列表、小败毒膏汇款凭证、情况说明、授权书、被告提交的总经销协议、连翘败毒膏2020月销情况、2020年连翘败毒膏销售明细及庭审录音录像在案为凭。 本院认为，原、被告签订的总经销协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，本院予以确认。被告自2020年7月11日起被天津市药品监督管理局作出暂停生产的决定，至今尚未恢复生产，原告要求自起诉之日起解除与被告签订的总经销协议，有事实和法律依据，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。关于原告主张退还保证金300万元的请求，被告认为原告未能完成年度目标任务的85％或连续三个月未完成月度目标，故应扣除保证金的50％。根据被告提交的2020年度月销情况表，原告对该情况表真实性无异议，该表显示原告2020年1－8月每月销量均未达到合同约定的目标，因此，被告要求扣除保证金的50％的抗辩意见，符合合同约定，本院予以采纳。关于原告主张的服务费（欠付的返利）100774.04元和应退还货款696379.25元，被告不持异议，本院予以支持。关于原告主张的上述款项的逾期付款利息，计算标准过高，本院予以调整，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付。 依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条规定，判决如下： 一、原告杭州富缘科技有限公司与被告天津市博爱生物药业有限公司于2019年9月16日签订的总经销协议于2020年8月12日解除； 二、被告天津市博爱生物药业有限公司返还原告杭州富缘科技有限公司保证金1500000元； 三、被告天津市博爱生物药业有限公司支付原告杭州富缘科技有限公司服务费（欠付的返利）100774.04元； 四、被告天津市博爱生物药业有限公司退还原告杭州富缘科技有限公司货款696379.25元； 上述第二、三、四项合计2297153.29元，于本判决生效之日起十日内履行完毕，并支付逾期付款利息（以未付金额为基数，自本判决确定履行之日起至实际付清日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付）。 如果天津市博爱生物药业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费37178元，减半收取计18589元，财产保全申请费5000元，合计23589元，由原告杭州富缘科技有限公司负担6000元，由被告天津市博爱生物药业有限公司负担17589元，并于本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员 吴 彦 二〇二〇年二月十八日 书记员 吴晓丽