天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0110民初8931号原告：赵金明男,1963年10月30日出生,汉族,住天津市东丽区。委托诉讼代理人：刘继伟，天津贤达律师事务所律师。被告：四子王旗塔布矿产品加工有限公司（统一社会信用代码91150929MA0MXARX6Y），住所地内蒙古自治区乌兰察布市四子王旗东八号乡栽生沟村。法定代表人：白明亮，总经理。委托诉讼代理人：苏昊，内蒙古规度律师事务所律师。被告：赵连胜男，1953年4月1日出生，汉族，住内蒙古乌兰察布市兴和县。委托诉讼代理人：苏昊，内蒙古规度律师事务所律师。原告赵金明与被告四子王旗塔布矿产品加工有限公司（以下简称塔布公司）、赵连胜民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵金明的委托诉讼代理人刘继伟，被告塔布公司及赵连胜的委托诉讼代理人苏昊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵金明向本院提出诉讼请求：1.判令塔布公司向赵金明赔偿欠款本金300万元、2016年6月7日至2019年11月6日期间的利息246万元及至实际给付之日的利息；2.判令赵连胜对塔布公司的上述债务承担连带清偿责任；3.诉讼费用由二被告承担。事实和理由：赵金明与塔布公司签订《合作经营协议书》，约定由赵金明向塔布公司提供300万元用于生产经营，双方形成借款合同关系。塔布公司在还款期限到期后未能返还相应款项。因借款直接汇入赵连胜的个人账户，赵连胜作为当时塔布公司的股东及法定代表人，其个人财产与公司财产混同，应当对塔布公司的债务承担还款责任。塔布公司辩称，赵金明所主张的本金和利息没有事实依据。保证人赵连胜的保证期间已经超过，不应当再承担保证责任。赵连胜辩称，赵金明与塔布公司系合作关系。赵连胜系塔布公司的法定代表人，其行为代表公司而不是个人，其并非合作合同的相对方，不应承担共同还款责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对存在争议的证据，本院认定如下：赵金明主张其与塔布公司系民间借贷关系，并提交如下证据：《合作经营协议书》。二被告的质证意见为：对证据的真实性认可，对证明目的不认可，协议明确约定双方系合作经营关系。二被告主张塔布公司与赵金明系合作经营关系，并提交如下证据：1.《合作经营协议书》；2.（2019）津0110民初5057号民事裁定书。赵金明发表质证意见为：对上述证据的真实性认可，证明目的不认可。本院认证意见为：上述证据均具有真实性，本院予以确认，（2019）津0110民初5057号民事裁定书系对案件程序进行处理的裁判文书，其对双方民事法律关系性质的认定没有经过案件实体审理，仅限程序审查，因此不能作为认定双方法律关系性质的依据。至于其他证据是否能够达到各自的目的，需结合案情进行综合评判。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月6日，赵金明向赵连胜转账300万元。2016年5月7日，赵金明与塔布公司、赵连胜签订的《合作经营协议书》。2016年6月6日，赵金明（甲方）、塔布公司（乙方）、赵连胜（丙方、保证人），再次签订《合作经营协议书》，内容约定为：“一、甲方以个人名义为乙方提供周转资金叁佰万元用于乙方从内蒙古二连浩特采购铁矿石，并在乙方的工厂加工铁精粉，进行销售，获取收益。二、乙方确认：本协议第一条所涉及周转资金已于2016年5月6日经甲方银行转账至乙方法定代表人赵连胜名下账户62×××19。三、经三方协商并确认后，本协议合作期限自2016年5月7日起延长至2016年9月6日止。甲乙双方于2016年5月7日签订的《合作经营协议书》期限与本协议期限不一致的，以本协议期限为准。四、乙方不得擅自改变资金用途，甲方有权随时查询资金使用情况，但不得干涉乙方正常经营，不得泄露乙方商业情况，不得违反合同约定随意撤回资金。否则，因此造成的损失由甲方负责。五、乙方承诺于本协议期限届满全额返还甲方本协议第一条所涉及的周转资金人民币叁佰万元整。六、乙方承诺在本合同履行期内，于每月月底前按不低于6万吨且每吨按人民币7元计算支付甲方合作经营利润。超出6万吨部分的加工利润归乙方所有，甲方无权主张。乙方支付甲方的上述合作经营利润不以乙方经营状况为由而减免。七、经乙方确认：在本协议约定履行期限内已支付甲方壹个月（2016年5月7日至6月6日）合作经营利润，合人民币肆拾贰万元整。尚欠2016年6月7日至8月6日期间合作经营利润捌拾肆万元整。八、丙方作为本协议保证人为乙方提供担保，担保方式为连带保证。担保范围包括甲方提供乙方周转资金（叁佰万元整）;乙方按照本协议约定应当支付甲方的合作经营利润；甲方为实现本协议债权所支付的交通费、住宿费、律师费等相关费用。九、甲乙双方于2016年5月7日签订的《合作经营协议书》自签订本协议时失效，以本协议内容为准。”同日，塔布公司向赵金明支付42万元。2018年6月1日，塔布公司通过案外人向赵金明支付30万元。另查，在签订《合作经营协议书》及协议履行期间，赵连胜系塔布公司的股东，并担任该公司的法定代表人。本院认为，本案的争议焦点有二：一、赵金明与塔布公司就《合作经营协议书》所形成的法律关系的性质；二、塔布公司应当偿还的本金及应当支付的利息金额；三、赵连胜是否应当对塔布公司的债务承担连带清偿责任。一、关于赵金明与塔布公司就《合作经营协议书》所形成的法律关系的性质问题赵金明与塔布公司签订的《合作经营协议书》约定塔布公司每月向赵金明支付利润，且分配利润与塔布公司的经营状况无关，作为合作方，赵金明不得干涉塔布公司的正常经营。上述内容表明，赵金明作为共同经营一方进行投资，但不参加共同经营，也不承担经营的风险责任，不论盈亏均按期收取固定利润。赵金明与塔布公司之间的上述行为应认定为明为合作经营，实为借贷。二、关于塔布公司应当偿还的本金及应当支付的利息金额问题根据《合作经营协议书》的约定，塔布公司应于协议期限届满即2016年9月6日后返还借款300万元，现期限已经届满，塔布公司应当返还。双方约定塔布公司每月向赵金明支付固定利润42万元，视为对利息标准的约定。塔布公司已自愿支付2016年5月6日至同年6月6日期间的利息42万元，经计算，该利息的利率超过年利率36%，超过部分无效。塔布公司应支付此期间的利息金额为9万元（300万元×36%÷12），剩余33万元应抵销其后产生的利息。对于2018年6月1日塔布公司支付的30万元的性质，其该笔付款不足以偿还全部本金，双方未对偿还本金、利息的顺序进行约定。虽然付款人在转账时备注为“还本金”，但系其单方表示，现债权人赵金明不予认可，故应按照《中华人民共和国合同法》第二十一条:“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”规定的顺序，该款项先行冲抵利息。故对塔布公司认为该笔款项应扣除本金的辩解意见，本院不予采纳。鉴于双方约定的利息超过年利率24%，超过部分无效。双方虽未约定逾期利率，但赵金明主张以年利率24%为标准计算利息符合法律规定，应予支持。故自2016年6月7日起产生的利息均应以年利率24%计算。赵金明主张的利息部分有误，本院予以调整。2016年6月7日至2019年11月6日期间产生的利息为2496000元，减去塔布公司已支付的63万元（33万元+30万元），塔布公司应支付截至2019年11月6日的利息1866000元，并支付自2019年11月7日至实际付清之日止的利息。三、关于赵连胜是否应当对塔布公司的债务承担连带清偿责任的问题《合作经营协议书》明确记载将属于塔布公司的借款支付至其当时的股东赵连胜的账户。庭审中，赵连胜虽声称将其获得的借款交付塔布公司，但未能提交证据。塔布公司的财产由其股东赵连胜占有，造成塔布公司与股东赵连胜的财产混同，无法区分，应当由滥用公司法人独立地位和股东有限责任的股东赵连胜对公司债务承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二十一条、第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定判决如下：一、被告四子王旗塔布矿产品加工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告赵金明借款本金300万元；二、被告四子王旗塔布矿产品加工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告赵金明利息1866000元，及自2019年11月7日至实际付清之日止的利息（以未付本金为基数，按年利率24%计算）；三、被告赵连胜对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告赵金明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25010元，由被告四子王旗塔布矿产品加工有限公司、赵连胜连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  傅郁二〇二〇年二月十二日书记员  杨娜本判决所依据的相关法律、法规一、《中华人民共和国合同法》第二十一条:债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。二、《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国公司法》第二十条：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。