辽宁省朝阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽13刑终233号原公诉机关朝阳市双塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）王晓斌，男，1956年2月10日出生于辽宁省鞍山市，汉族，大学文化，辽宁省鞍山市中国冶铁历史博文馆退休干部，捕前住辽宁省鞍山市铁东区。2018年1月4日，因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同月16日被逮捕。现押于朝阳市看守所。辩护人董德庭、孙冰洁，辽宁开疆律师事务所律师。朝阳市双塔区人民法院审理朝阳市双塔区人民检察院指控被告人王晓斌犯合同诈骗罪一案，于2019年4月15日做出（2018）辽1302刑初167号刑事判决书，判决被告人王晓斌犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币500000元，并于判决生效后三十日内退赔被害人王某1人民币830000元。宣判后，被告人王晓斌不服，提出上诉。2019年8月13日，本院做出（2019）辽13刑终172号刑事裁定书，撤销朝阳市双塔区人民法院（2018）辽1302刑初167号刑事判决书，发回朝阳市双塔区人民法院重新审理。朝阳市双塔区人民法院于2020年6月12日做出（2019）辽1302刑初303号刑事判决。宣判后，被告人王晓斌提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。朝阳市人民检察院指派检察员杜帅、王瑞新出庭履行职务，上诉人王晓斌及其辩护人董德庭到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2014年2月28日，被告人王晓斌以其妻子王某2的名义注册成立鞍山中钢高科通信电子工程有限公司（以下简称鞍山中钢公司），该公司一般经营项目为：通信工程设计、施工、安装；通信工程产品研制销售等。王晓斌系该公司实际经营者。2014年5月16日，阜新市人民政府下发公文处理单，同月19日，经研究决定对鞍山中钢高科通信电子工程有限公司通信管道工程建设规划予以支持。2014年5月27日，鞍山中钢高科通信电子工程有限公司阜新分公司成立，负责人为李某，2015年5月6日变更为刘某。2014年6月27日，阜新市海州区发展和改革局下发阜新市（海发）备【2014】0011号辽宁省阜新市企业投资项目备案确认书，对鞍山中钢公司阜新分公司上报的《阜新新型通信管网建设工程》项目予以确认。2014年7月9日，阜新市规划局以鞍山中钢公司通信管道工程建设符合城乡规划要求为由，向鞍山中钢公司阜新分公司颁发选字第210900201407010号建设项目选址意见书。2014年11月10日，鞍山中钢公司取得了三条道路临时占道的许可证，同月13日被规划局收回。2014年年底，王晓斌与阜新市规划局因保证金问题发生分歧，致该工程停滞。2015年1月，阜新市规划局以鞍山中钢公司未取得行业主管部门意见和移动、联通、电信等通信公司建设意见为由，将建设项目选址意见书收回。鞍山中钢公司阜新分公司未在阜新市规划局办理该项目相关管线的建设工程规划许可证。2015年4月23日，被告人王晓斌在未取得阜新市新型通讯管网工程的情况下，以虚假的中国铁塔股份有限公司辽宁省分公司《关于阜新市新型通信管道收购回置的函》骗取被害人王某1的信任，与王某1签订了《阜新市及郊县管网施工合作协议》，协议约定：工程地点为阜新市全区域，鞍山中钢公司将阜新市规划局审批的约500公里新型通信管网建设工程以每公里37万元的价格承包给王某1；由王某1交付履约保证金100万元;于2015年5月5日开工至2016年12月竣工。为此，王某1先后分三次将保证金100万元汇入被告人王晓斌妻子王某2的账户。至案发前被害人王某1并未在阜新市区开工。被告人王晓斌骗取王某1保证金100万元，于2016年9月27日、29日、及2017年2月18日分三次（案发前）归还款项合计17万元。另查明，2015年6月11日，中安某恒达通信工程有限公司（以下简称中安某公司）成立，法定代表人王某2，该公司不具备建筑资质。2015年9月23日，中安某公司恒达通信工程有限公司朝阳分公司成立，负责人为王某1。2016年4月16日，甲方：中安某公司、鞍山中钢公司与乙方：中安某朝阳分公司签订协议，协议载明甲方共欠乙方300万元（阜新合作期间保证金100万元；借款30万元；补偿损失费70万元；昌图五公里工程施工费，按每公里20万元，计100万元）。2014年至2018年5月8日，鞍山中钢公司及中安某公司未在昌图县住房和城乡建设局办理过相关施工审批或备案手续。昌图规划局未接到鞍山中钢公司递交的规划审批申报及相关材料。2018年1月4日，办案人员在朝阳市双塔区华府万国酒店将被告人王晓斌抓获。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人王晓斌的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王晓斌犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币500000元。二、责令被告人王晓斌于判决生效后三十日内退赔被害人王某1人民币830000元。上诉人王晓斌的上诉理由是，阜新工程是真实存在的，而且已实际施工；铁塔公司回购函，不是我提供给王某1的；公司与王某1系工程合作关系。其辩护人的辩护意见是，涉案管网工程真实存在，本案是合同纠纷，一审法院认定事实错误；《关于阜新市新型通信管道收购回置的函》并非王晓斌提供，不能作为认定王晓斌诈骗的证据；王晓斌收取王某1的保证金全部用于施工工程上了，王晓斌没有非法占有的故意；侦查机关在被害人报案前已经开始了侦查，侦查机关没有管辖权，与该案属于同一法律事实或有牵连关系的民事案件已在双塔区人民法院先于该案立案，侦查机关未经省级以上公安机关负责人批准而予立案，侦查机关系严重程序违法。请求二审法院支持上诉人王晓斌的请求，依法改判上诉人王晓斌无罪。辽宁省朝阳市人民检察院的出庭意见是，上诉人王晓斌明知未实际取得阜新市海州区通信管道工程，在海州区通信管网工程规划许可已被收回的情况下，利用虚假的工程资质，骗取王某1签订了《阜新市及郊县管网施工合作协议》，并支付工程保证金100万元，造成被害人王某1经济损失83万元，其主观上具有故意，行为已构成合同诈骗罪，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，程序合法，建议二审法院维持原判。本院经审理查明，原审判决认定上诉人王晓斌的犯罪事实清楚。有下列证据予以证实：1.被害人王某1陈述，2015年4月1日我是在韩某手里包了个阜新市及郊县的通讯管网铺设的工程，签了合同交了钱之后，韩某说这个工程不是他的，是他在一个叫王晓斌的手里承包来的，让我直接和王晓斌谈。我通过滕某认识了王晓斌，王晓斌说这个工程是自己公司的，工程保证金100万元，让我先交10万元订金定下这个工程，我在中国农业银行五一街那里的龙城支行给王某2的卡上打了10万元。2015年4月23日我去的鞍山中钢高科的公司与王晓斌见得面，他说自己是鞍山市冶金博物馆的馆长，这个鞍山中钢高科通信电子工程有限公司在他妻子王某2名下，我要承包这个管道铺设的工程是这个公司的，他还给我出示了营业执照、中国铁塔股份有限公司辽宁分公司关于阜新市新型通信管道收购的回置的函，证明确实有这个工程，我们当场签订阜新市及郊县管网施工合作协议，确定了开工及完工的时间，签完合同后我在鞍山的一个农业银行给王某2的卡上打了80万元，韩某拿我当时给他的钱转给王晓斌10万元，王晓斌财务给我开了100万元的阜新工程合作保证金的收据，合同规定2015年5月5日开工至2016年12月竣工，因为工程时间紧迫，我立即组织建立了项目部，并投入了大量的人力、物力、财力，合计70余万元，然后等了4-5个月一直也不能开工。我后来找到阜新市政府，才知道根本没有这个工程。我又去铁塔公司辽宁分公司咨询得知，他们给我出具的回购函也是假的，对比他们的公章，发现公章的防伪标识码也不对，我马上找到王晓斌和王某2交涉，要求他们赔偿我的损失。王晓斌说他现在和国家冶金部合作成立了中安某恒达通讯工程有限公司,有中华人民共和国工业和信息化部的资质，让我在朝阳成立分公司，跟我要了30万元，用他们的资质自己联系管网铺设工程，他还按之前合同里写的每公里37万元回收，这样补偿我的损失，我就同意了。然后我在2015年9月23日成立了中安某恒达通信工程有限公司朝阳分公司，并通过分公司与喀左县政府取得了合作，铺设通信管道。结果工程进行了5公里，他始终也不给钱回收，我也没有能力继续垫付，工程无法进行，直到2017年5-6月份我又去找他要工程款，他说那个资质没用了，他打算把公司从北京撤回鞍山。后来我回来之后找人咨询发现那个资质是假的、跟冶金部合作也是假的，因为国家冶金部早就归工信部了。之后我就找不到他了。我到朝阳市找人咨询，国家工信部不发放资质，资质发放归国家住建部，工信部没有权利发放；资质和营业执照不可能同一天下发，资质发放需要先取得营业执照，才能申请办理，资质下达需要半年以后；王晓斌出具的资质是乙级资质，初始资质办理都是三级，需要一到两年的工程业绩，工程技术人员达到100人才可以申请乙级资质。跟我签订合同的公司法人名字是王某2，但是我都是跟王晓斌签订的。王某2和王晓斌是夫妻关系，他说因为他公职在身，所以他签的是王某2的名字。我一共被骗130万元，但因诈骗损失将近500万元。阜新及郊县管网的合同签订时有滕某、王晓斌、杨某1还有我，合同上法人王某2的名字是王晓斌代签的，交款时是王某2和我一起去的，签完合同王晓斌、王某2、滕某和我一起吃的饭。铁塔集团回购函是王晓斌给我的，滕某、杨某1都在场，中间我去厕所，王晓斌还把铁塔集团回购函给抽回去了，我回来发现没有了，又和他要的。2015年10月份，因为王晓斌跟我签订协议的阜新市及郊县的500公里工程一直没下来，我就继续找王晓斌，他给了我阜新市阜蒙县的10公里工程先让我干着，我把这个工程承包给了王恒利，收了王恒利30万元工程保证金，正好王晓斌跟我要成立分公司的钱，我就把这30万元给了王晓斌，王晓斌在双塔法院已经承认，并出具了收据，但是最终这个工程王恒利也没干。王晓斌在2016年下半年还了我40万元，2017年还了我7万元，共计47万元。2.证人于某证实，我是鞍山中安某公司的董事长助理，其实就是王晓斌的司机。我提供的资料有2014年8月15日阜新市政府的办公会议纪要、阜新市人民政府公文处理单（20140568号）、阜新市规划局2014年7月9日建设项目选址意见书。我没见过原件。这些资料是王某2给王晓斌的律师周军给我的。我是2015年8月17日到鞍山中安某公司上班的。阜新市区内没有施工，我上班后就没听过我们公司有这个工程。（2018年7月26日出庭证言）阜蒙县施工了，施工了30公里左右，前期的一些手续办了，开工许可证没有办下来。县里成立了施工小组，我们单位是建设单位。工程是招商项目，可以先施工。我们公司的其他工程都在施工。中安公司与中钢公司是关联企业。施工的是两套企业，我在公司没见过回购函。中安公司和中钢公司的产品出售到中国移动、联通、电信三家公司，没有铁塔公司。我曾经安排王某1去阜蒙县施工，但是他没有施工。王某1把阜蒙县的工程转包出去了。阜新市和阜蒙县的工程应该是一个。3.证人滕某证实，我通过一个叫韩某的人认识的王某1。2015年我以王晓斌公司副总的身份把王某1介绍给王晓斌。王晓斌口头给我封的副总，他说他阜新有个网管铺设工程，当时王晓斌有一家叫鞍山中钢高科的公司，法人是王某2，但实际都是王晓斌在跑业务。王晓斌说他有实力，给我看过一部分文件，但是我不知道真假。王晓斌说的这个项目到现在也没有施工，签合同时我在场。铁塔公司给鞍山高科的《关于阜新市新型通信管道收购回执函》是王晓斌提供给王某1的，当时我在场，当时有个情节是王某1上厕所回来后发现王晓斌把回购函给收起来了，王某1要他才又拿出来的。合同签订后，王某1给王晓斌打了80万元的工程保证金，之前王某1已经打了10万元订金。我所了解的都是王晓斌跟我说的。工程没谈拢是王晓斌和政府没谈拢，后来我就不在他手底下干了。4.证人王某2证实，鞍山中钢高科通讯工程有限公司的法人是我，阜新的工程已经立项了，也到规划局了。我是挂名，实际都是我丈夫在操作。我知道王晓斌和王某1签订阜新合作协议的事。签合同当天交了80万元，这些钱被王晓斌用在工程上了。阜新成立分公司了，分公司负责人是李某。杨某1在我公司工作过。5.证人李某证实，我和王晓斌是朋友关系。2014年4月份他在阜新有个工程让我作为法人代表，成立鞍山中钢高科通信有限公司阜新分公司。我在阜新分公司到各政府部门跑手续，当时我俩分工，局长级以上业务由王晓斌负责，局长级以下部门我负责联系。我们在阜新的工程是新型通信网管铺设的工程，我们与阜新市海州区政府谈的这个工程，前期洽谈挺成功，已经在海州区发改局立项了，阜新市规划局也批了三条路的规划许可证了，但是到2014年8、9月份，因为阜新市政府让王晓斌交纳工程保证金及农民工工资保证金2000万元。王晓斌通过关系把钱降到1000万元，但是仍然交不上保证金，工程就陷入僵局了。后期规划许可证也被收回了，后来我和王晓斌发生了意见分歧，2014年10月份我就辞职不干了。我离开前就谈到立项和规划，还有几个部门都没跑，施工许可证也没办理。阜新市工程地点在全市区包括市郊，立项全程202米，实际上不到180米。6.证人韩某证实，我认识王某1。“老滕”是鞍山总公司的副总，主要负责阜新市所有工程的业务，老板叫王晓斌。阜新这个工程我开始想干，但是工程保证金500多万我交不上，我就跟一个叫崔某的人说了，他给我介绍的王某1，我带着王某1和崔某去阜新看这个工程，王某1想干，他没有通过我就私下和“老滕”联系上了，后来王某1通过崔某找到我，说这个工程他想接过去，就给我20万元，10万元是我交的定金,10万元是我之前投入的损失，我就同意了。7.《阜新市及郊县管网施工合作协议》证实，2015年4月23日，被告人王晓斌与被害人王某1签订合作协议的情况（开工时间为2015年5月5日到2016年12月）。8.《关于阜新市新型通信管道收购回置的函》证实，中国铁塔股份有限公司辽宁省分公司回购鞍山中钢高科通信电子工程有限公司铺设的新型通信管道的情况。9.法人授权委托书、营业执照证实，王某1为中安某恒达通信工程有限公司朝阳分公司的法定代表人。10.企业法人营业执照、中华人民共和国组织机构代码、税务登记证、开户许可证、机构信用代码证证实，鞍山中钢高科通信电子工程有限公司的法人系王某2的情况。11.营业执照、中华人民共和国组织机构代码证、税务登记证证实，中安某恒达通信工程有限公司的法定代表人系王某2。12.任命书证实，王某1被任命为鞍山中钢高科通信电子工程有限公司阜新市分公司项目经理。13.营业执照、中华人民共和国组织机构代码证、税务登记证证实，鞍山中钢高科通信电子工程有限公司阜新分公司的法定代表人系李某（2014年5月27日）。14.中国农业银行交易明细证实，尾号7578户名为王某2卡的交易情况。15.银行卡取款凭条、专用收款收据、账户明细清单等证据证明，中钢通信公司给王某1开具的100万元的收据。16.中国工商银行凭条、中国农业银行业务客户回执证实，王某1收到17万元的情况。17.中国农业银行交易明细清单证实，王某2转王某130万元的情况。18.（1）阜新市政府办会议纪要（2014年8月15日由鞍山中钢高科通信电子工程有限公司根据记录整理），阜新市人民政府公文处理单（2014年5月16日），阜新市海州区人民政府文件（2014年5月15日）等证实，鞍山中钢高科通信电子工程有限公司为实施阜新市通信管道工程的工作情况。（2）阜新市通信管道工程备案请示（2014年6月26日）、辽宁省阜新市企业投资项目备案确认书（2014年6月27日）、建设项目选址意见书（2014年7月9日）证实，鞍山中钢高科通信电子工程有限公司阜新分公司为实施阜新市通信管道工程的工作情况。19.关于《关于阜新市新型通信管道收购回置的函》确认的复函证实，中国铁塔股份有限公司辽宁分公司未对鞍山中钢高科通信电子工程有限公司发出《关于阜新市新型通信管道收购回置的函》的情况。20.辽宁省人民政府办公室文件证实，辽宁省三网融合推广实施方案的情况。21.关于《阜新新型通信管网建设工程》建设项目未取得施工许可证说明证实，鞍山中钢公司阜新分公司建设《阜新新型通信管网建设工程》项目，在辽宁省建筑施工许可管理信息系统中未查到该项目办理施工许可证的情况。22.阜新市规划局出示的说明证实，2014年7月9日，阜新市规划局为鞍山中钢高科通信电子工程有限公司办理了建设工程选址意见书，2015年1月收回。且并未给该公司办理相关管线的建设工程规划许可证。（未办理建设工程规划许可证的工程在阜新市不允许开工放线建设）【另：阜新市市区内工程建设规划许可证的发放均由阜新市规划局发放。】23.（1）昌图县住房和城乡建设局出具的证明证实，2014年至2018年5月8日鞍山中钢高科电子通讯工程有限公司及中安某电子工程有限公司未在该单位办理过相关施工审批或备案手续。（2）昌图规划局出具的证明证实，该局未接到鞍山中钢高科电子通讯工程有限公司递交的规划审批申报，该局规划审批系统无任何相关材料。24.协议书证实，甲方：中安某恒达通信工程有限公司、鞍山中钢高科通信电子工程有限公司与乙方：中安某恒达通信工程有限公司朝阳分公司签订协议约定情况。25.朝阳市公安局北塔分局说明证实，2017年11月中旬，王某1到公安机关反映情况，称其被鞍山籍男子王晓斌诈骗，并提供工程回购函，公安机关不能分辨该回购函真伪，无法确定案件性质，且此案涉及金额较大，公安机关于2017年12月4日，到铁塔集团辽宁分公司调查，证实该回购函系伪造。次日，公安机关受理此案并于同月25日以诈骗罪立案侦查的情况。26.案件来源及抓捕经过证实，上诉人王晓斌的到案经过。27.户籍信息证实，上诉人王晓斌的自然情况。28.上诉人王晓斌供述，2015年4月23日王某1在滕某、韩某的陪同下来到鞍山高科电子通讯工程有限公司和我谈的合作,当天给了我100万元工程保证金，我给他开的收据。我们签合同的内容是我们提供项目的相关文件，比如建筑资质、设计、施工图纸、地质资料等，王某1负责项目的工人人工费，工程材料，整体施工及施工中的问题。合同约定工程于2015年5月5日开工至2016年12月31日竣工。我没有向王某1出具过中国铁塔公司辽宁分公司给我们公司关于阜新市新型通信管道收购回置的函。鞍山中钢高科电子通讯工程有限公司的法人是我妻子王某2，公司运营都是我在操作。合同是我签署的王某2的名字。王某1我俩合作的是阜新市及郊县管网施工的合作，就是铺设通信管道的工程。有这个工程，正在建设当中，但是因为他迟迟不能施工，政府催的紧，经过跟王某1的沟通，我们把工程都转包给了沈阳一家公司。这期间我给了王某1一处铁岭昌图的管道工程，等到10月份阜新的工程开工时，他就干不了了，就让他先干了一个阜蒙县的叫卧凤沟的乡镇，他又转包出去，收了人家30万元，这30万元他以协调管理费的名义收的，但是没有上交我们。因为当时我们的阜新及铁岭昌图的工程合作都不是很顺利，我同意给他一部分补偿，后来他说要成立朝阳分公司，我就让他成立了，跟他签订了成立分公司的协议。2015年6月我们在鞍山中钢高科公司的基础上又成立了一家名叫中安某恒达通信工程有限公司的公司，当时法人还是王某2，在2017年7月份迁至鞍山高新区时把法人改成我的名字。所以当时和王某1签署成立分公司的名头还是中安某恒达通信工程有限公司，王某1是以个人名义。成立分公司的协议书就是王某1以我们中安某公司的名义成立中安某恒达通信工程有限公司朝阳分公司，他作为分公司的负责人，以我们的名义承揽工程业务，向我们缴纳一定的管理费，我们公司为其提供施工资质、设计方案、施工图纸、专业谈判等技术支持，还约定了之前签订的协议都是无效的。王某1向我公司交的30万元是我向王某1借的钱。这笔钱我已经在2016年5月24日、7月27日、8月3日分三次，每次10万元还清了。中安某恒达通讯工程有限公司的资质是乙级资质，是由辽宁省通讯管理局下发的，是辽宁恒亮通讯工程有限公司的资质，我们公司没有资质，他是我们的股东公司。我在王某1手里一共收了100万元工程保证金，已经还了17万元，还有借了30万元，已经还清了。铁塔集团辽宁分公司的回购函不是我给的，我和王某1签订《阜新市及郊县管网施工合作协议》时有我、王某1、杨某1和滕某在场。滕某是帮我们公司联系介绍建筑商的。他在我们公司财物领过相应费用。我们签订的这个工程是在阜新市海州区发改局立的项，当时人大主任杨某2及区长吕某上报的阜新市，副市长付志红批示，准许全市范围内操作，2015年8月15日在阜新市几家政府相关部门开会，确定阜新市及郊县管网铺设工程，虽然手续都全，但是市里一直都没开工。市里部门多，还要交1000万元保证金，我没有那么多钱。工程是2014年立的项，保证金经我和王某1协商就没有退。我给王某1出示的公司建筑资质是假的，我们公司没有资质。我给王某1的施工资质是假的。2014年9月份，阜新市规划局发放了一个总的规划许可，在这个基础上每一条路都需要申请每一条路的规划许可证。2014年12月阜新市规划局收回的是我们一开始申请的三条路的规划许可证，其余的98条路我们还没有开始申请。这三条路因成本高，所以规划许可证是我们送回去的，我们准备开发其他路段，但是没有正式的文书往来。我们的工程是报请阜新市政府开会同意的，不是由一个部门审批的，按照程序还处于规划局审批的状态。我们的工程是做完后由移动、联通、电信三家公司负责验收回购。这几家公司没同意回收我的工程，但是有意向性意见。鞍山中钢高科及中安某公司没有施工资质，都是挂靠公司。王某1给的100万元用于阜新市的工程了。昌图工程真实存在，共有三个乡镇，除了王某1承包的未完工，其余两个都完工了，但没有回收。辩护方提供的证据：1.证人刘某的证言证实，三条的临时建设工程规划许可证于2014年11月13日被市规划局管道科科长张旭取走了。我们面对的收购公司有联通、电信、移动三家公司。工程是实实在在的。2.任免决定、变更登记核准通知书、营业执照、鞍山中钢高科通信电子工程有限公司股东会决议等证实，2015年5月6日（市场监督管理局核准日期）任命刘某为鞍山中钢高科通信电子工程有限公司阜新分公司负责人。上述证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人王晓斌以非法占有为目的，在签订合同过程中，骗取被害人王某1人民币830000元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应依法予以刑罚惩处。上诉人王晓斌及其辩护人关于涉案管网工程真实存在，本案是合同纠纷，一审法院认定事实错误，依法改判上诉人王晓斌无罪的上诉理由及辩护意见，经查，有被害人王某1的陈述、证人滕某、李某的证言、《关于阜新市新型通信管道收购回置的函》、关于《关于阜新市新型通信管道收购回置的函》确认的复函、阜新市规划局出具的说明等证据，能够证实上诉人王晓斌与被害人王某1签订《阜新市及郊县管网施工合作协议》前该工程的项目选址意见书已经被阜新市规划局收回，且阜新市规划局并未给鞍山中钢高科通信电子工程有限公司办理相关管线的建设工程规划许可证，上诉人王晓斌并未实际取得阜新市新型管网工程。在签订合同的过程中，王晓斌隐瞒该事实，并利用虚假的铁塔公司回购函骗取被害人王某1保证金人民币830000元，其行为已构成合同诈骗罪，故对上诉人王晓斌及其辩护人的此节上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。上诉人王晓斌及其辩护人关于铁塔公司《关于阜新市新型通信管道收购回置的函》不是王晓斌提供的，不能作为认定王晓斌诈骗的证据的上诉理由及辩护意见，经查，被害人王某1证实铁塔公司《关于阜新市新型通信管道收购回置的函》是王晓斌在与其签订协议前向其提供的，在场证人王晓斌公司的副总滕某亦证实此事实，故上诉人王晓斌及其辩护人的此节上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于王晓斌收取王某1的保证金全部用于施工工程上了，王晓斌没有非法占有的故意的辩护意见，经查，卷宗中没有证据证实王晓斌收取王某1的保证金全部用于施工工程上，故辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于侦查机关在被害人报案前已经开始侦查程序违法的辩护意见，经查，朝阳市公安局北塔分局说明证实2017年11月中旬王某1到公安机关反映情况，公安机关于2017年12月4日到铁塔集团辽宁分公司调查后立案并无不当，故辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于侦查机关没有管辖权的辩护意见，经查，被害人王某1为了承包被告人王晓斌的工程曾在朝阳市双塔区的农业银行给其汇款，该案的部分犯罪行为发生在朝阳市，故辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于与该案属于同一法律事实或有牵连关系的民事案件已在双塔区人民法院先于该案立案，侦查机关未经省级以上公安机关负责人批准而予立案，侦查机关系严重程序违法的辩护意见，经查，辩护人此节辩护意见依据的是《最高人民检察院公安部关于公安机关办理经济犯罪案件的若干规定》第二十条，该规定于2018年1月1日施行，该案侦查机关于2017年12月26日立案，不适用该规定，故辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。辽宁省朝阳市人民检察院的出庭意见，本院予以支持。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张立冬审判员  王跃天审判员  徐春艳二〇二〇年十月十三日书记员  杜立博（法官助理代）