广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初5242号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人黄传枝，男，1985年6月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地福建省诏安县。因犯诈骗罪于2018年11月5日被惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑八个月，于2018年11月22日刑满释放。因涉嫌诈骗，于2019年7月3日被羁押，次日被刑事拘留，2019年7月18日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人徐丽华，广东文功律师事务所律师。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2019〕5188号起诉书指控被告人黄传枝犯诈骗罪，于2019年11月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员吴阻力出庭支持公诉。被告人黄传枝、指定辩护人徐丽华到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年10月12日14时30分许，被告人黄传枝向被害人江某购买8条中华牌软盒香烟。黄传枝用事先准备好的假烟进行替换并还原。黄传枝要求换购中华牌香烟，江某同意，并退还了相关差价。2017年12月1日民警在黄传枝住处扣押84条疑似中华牌香烟（经鉴定，系假冒注册商标且伪劣香烟，价值人民币50800元）。2019年7月2日15时许，被告人黄传枝以人民币2720元价格向被害人沈某、阙某夫妇购买4条中华牌软盒香烟（经鉴定，价值人民币2800元），黄传枝使用工具将香烟取出，用事先准备低价的白某进行替换并还原后再次回到店铺要求退货，沈某、阙某遂向黄传枝退了现金2720元。2019年7月3日21时许，民警将被告人黄传枝抓获，并在其住所内扣押中华香烟盒2个、软中华香烟1条、软中华香烟1包、包装在中华烟盒内的软红梅香烟2包。公诉机关向法庭提供了相应证据，认为被告人黄传枝的行为已构成诈骗罪，请求依法判处。被告人黄传枝承认公诉机关的指控罪名及事实，无辩护意见。其辩护人的辩护意见为：一、被告人黄传枝当庭表示认罪。二、被告人家属主动向第二单的被害人退赃2800元，并取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。三、被告人有两个年幼小孩需要照顾，妻子没有工作，被告人是家中唯一经济支柱。四、公诉机关的量刑建议中没有考虑被告人的认罪态度及退赃情节，辩护人建议对其在十个月以下进行量刑。经审理查明，2017年10月12日14时30分许，被告人黄传枝来到龙某酒业，向被害人江某购买8条中华牌软盒香烟（经鉴定，价值人民币5600元）。黄传枝使用工具将香烟取出，用事先准备好的假烟进行替换并还原。黄传枝再次回到店铺并以此前购买的香烟系外地编码为由，要求换购8条本地编码的中华牌香烟。江某同意，并退还了相关差价。2017年12月1日民警在黄传枝住处扣押84条疑似中华牌香烟（经鉴定，价值人民币50800元）。经鉴定，扣押84条疑似中华牌香烟系假冒注册商标且伪劣香烟。2019年7月2日15时许，被告人黄传枝以人民币2720元价格向被害人沈某、阙某夫妇购买4条中华牌软盒香烟（经鉴定，价值人民币2800元），黄传枝使用工具将香烟取出，用事先准备低价的白某进行替换并还原后再次回到店铺要求退货，沈某、阙某遂向黄传枝退了现金2720元。2019年7月3日21时许，民警将被告人黄传枝抓获，并在其住所内扣押中华香烟盒2个、软中华香烟1条、软中华香烟1包、包装在中华烟盒内的软红梅香烟2包。经鉴定，从被告人黄传枝住所扣押的1条中华（软）系假冒注册商标且伪劣卷烟、2包某（软）香烟系真品卷烟，1包中华（软）系真品卷烟。从被害人沈某回收的4条中华牌软盒香烟内的白某系真品卷烟。另查明，案发后，被告人黄传枝家属赔偿被害人江某人民币5600元、被害人沈某人民币2800元，并取得被害人谅解。上述事实，有以下证据予以证实：1.物证：香烟4条、中华香烟盒2个等；2.书证：（1）受案登记表、立案决定书；（2）被告人违法犯罪经历查询情况说明；（3）抓获经过；（4）中国烟草公司深圳公司送货清单；（5）香烟零售许可及营业执照；（6）情况说明，未寻找到所谓称的阿斌，经比对，被告人与江某被盗案有关，作案手法一致；（7）扣押笔录、扣押清单；（8）移送函，在被告人住处缴获疑似中华牌香烟84条，已移送；（9）判决书、释放证明；3.被害人陈述：（1）被害人江某，2017年10月14日在宝山派出所笔录，2017年10月12日下午有一男子到店里买了八条软中华香烟，给了我5600元现金。半个小时后买烟的男子过来说不是本地香烟，要换成硬包装的中华。我看了八条烟是我们自己的外包装，标记都完好无损，我就给对方换了，并退了差价。后来我觉得不对劲，就问我老公，我老公怀疑被掉包了。我们店的烟都用笔在烟盒两头写了字，并贴了标签，对方割开的地方用透明的胶带封好。我们发现是假烟后拆了一条去验证，发现里面都是假烟就报警了，我们店从来没有客户反映过有假烟的问题，我可以提供监控视频。辨认出用假中华换真烟的男子，辨认出男子购买香烟的监控视频截图；（2）被害人沈某，2019年7月2日一男顾客进来说要买四条中华烟，半个小时后又回来说不要外地编码烟，要换深圳编码，我就给对方换了。过了两分钟之后，我看到对方拿回来的烟上的封口不对，我就拆开来看，发现里面是白某，不是中华烟，我就发现被骗了。发现问题我就追出去，男子跑到一条巷子里不见了。辨认出到其店内用白某掺假的男子，辨认出香烟照片，辨认出男子购烟及逃跑时的监控视频截图；（3）被害人阙某，与沈某笔录基本一致，辨认出男子，辨认出监控视频截图；4.被告人的供述与辩解：被告人黄传枝，2017年12月1日在宝山派出所笔录，我不记得确切时间，当时我有在坪山的龙某商店买了八条软中华香烟，我给了他5600元，发现是假烟，我就跟店里换，店老板就换回给我了。我去坪山买烟是因为送烟的人在坪山。从我家里缴获的84条香烟是我今年9月从潮汕地区买来准备去卖，我一条都没卖回去。2019年7月我在盐田街附近买烟，我到了万事达商店，我要求购买4条软中华香烟，店员做好标记后给我，后来发现烟不对劲，我就去店里换，要求对方换了四条给我。换完之后我听到后面有人在叫，我就赶紧跑了。家里被缴获到的中华烟盒里有红梅烟，是我儿子玩的时候装进去的。审查起诉阶段笔录，承认2019年在盐田街使用假的廉价烟放进中华烟盒内换烟的事实。辨认出2019年购买香烟的现场监控截图，辨认出缴获的外盒为中华，内部为红梅的香烟照片；5.鉴定意见：鉴定书，在黄传枝住处扣押84条疑似中华牌香烟经鉴定价值人民币50800元，扣押84条疑似中华牌香烟系假冒注册商标且伪劣香烟。从被告人黄传枝住所扣押的1条中华（软）系假冒注册商标且伪劣卷烟、2包某（软）香烟系真品卷烟，1包中华（软）系真品卷烟。从被害人沈某回收的4条中华牌软盒香烟内的白某系真品卷烟；6.勘验、检查、辨认等笔录；7.视听资料：光盘3张。上述证据由公诉机关提供，经当庭质证，证据来源清楚，制作、收集程序合法，具有关联性，均予认可。本院认为，被告人黄传枝无视国家法律，以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控罪名成立。被告人黄传枝积极赔偿被害人损失，并取得其谅解，依法可以从轻处罚。被告人黄传枝归案后自愿认罪，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。根据被告人黄传枝的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人黄传枝犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2019年7月3日起至2020年5月2日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。二、扣押的84条疑似中华牌香烟、中华香烟盒2个、软中华香烟1条、软中华香烟1包、包装在中华烟盒内的软红梅香烟2包予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 黄  耀  东人民陪审员 周  新  华人民陪审员 杨  杏  柳二〇二〇年二月十一日书 记 员 林  斯  瑜书 记 员 王梦莹（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。