湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘04民终2883号上诉人（原审原告）：涂吉姣，女，1969年3月1日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区。委托诉讼代理人：涂吉凤（涂吉姣之姐），住湖南省衡阳市石鼓区。委托诉讼代理人：高少雄。被上诉人（原审被告）：肖明正，男，1987年1月4日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区。被上诉人（原审被告）：湖南禹班建设集团有限公司，住所地湖南省衡阳市雁峰区营盘村**。法定代表人：何席林，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐昱春，湖南衡州律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁卫平，湖南衡州律师事务所律师。上诉人涂吉姣因与被上诉人肖明正、湖南禹班建设集团有限公司（以下简称禹班公司）侵权责任纠纷一案，不服湖南省衡阳市石鼓区人民法院（2019）湘0407民初351号民事判决，向本院提起上诉。本院2019年11月4日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因没有提出新的事实或理由，经合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。涂吉姣上诉请求：二审撤销原判并改判禹班公司承担涂吉姣侵权赔偿责任，改判伤残等级和赔偿金额。事实和理由：1、其所提供的证据能够证实禹班公司在道路上堆放石堆且未放置警示标志是导致其受伤致残的主要原因，禹班公司应当承担侵权赔偿责任；2、肖明正申请的重新鉴定最后鉴定不能的责任并不在涂吉姣，应当确定涂吉姣的伤残级别，赔偿涂吉姣损失。肖明正辩称：1、一审判决采信道路交通事故认定书认定其承担次要责任错误，交警部门未向其及时送达道路交通事故认定书，该认定书不应当予以采信；2、涂吉姣系四级智力残疾，不应当开车，涂吉姣家人应当自负责任，涂吉姣未佩戴安全头盔，事故发生是由于涂吉姣不当超车所致，禹班公司在道路上堆放砂石挤占道路也有一定责任，肖明正不负任何责任也不应当承担诉讼费用。禹班公司辩称：1、本案事故发生在其修该路段之前，事故的发生与其没有任何因果关系；2、涂吉姣的七级伤残与本次事故是否有关无法证实。请求驳回上诉，维持原判。涂吉姣向一审法院起诉请求：判令肖明正承担其医疗费84032.04元、误工费17913元、护理费24180元、住院伙食补助费3000元、营养费3000元、残疾赔偿金249984元、交通费500元，精神损害抚慰金10000元，总计392519.04元的30%，再扣除8000元，即109755.72元；禹班公司承担137381.66元。一审法院认定事实：2016年12月23日18时40分，涂吉姣驾驶狮龙牌两轮电动车沿衡阳市石鼓区衡角路由南向北行驶至老子塘组地段超车时，其车右前部与同向行驶的由肖明正驾驶的台铃牌两轮电动车前保险杠左侧相接触，继而与道路北侧石堆接触，造成涂吉姣、肖明正两人受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，两车被移动。衡阳市公安局交通警察支队石鼓区大队于2017年3月23日作出衡公交认字［2016］第00051号道路交通事故认定书，认定涂吉姣驾驶非机动车在超越前车时未确保安全，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十二条第一款第四项之规定，是造成此事故的主要原因，承担此事故的主要责任；肖明正驾驶非机动车在道路上行驶未确保安全，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，是造成此事故的次要原因，承担此事故的次要责任。道路交通事故发生后，涂吉姣于事发当日被送至南华大学附属第一医院住院治疗，诊断为左侧颞顶部创伤性硬膜外血肿、大脑挫伤伴出血、创伤性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、左侧颞骨骨折、头皮血肿、头皮裂伤、副鼻窦积血积液、双侧肺挫伤、应激性溃疡，于2017年1月17日办理出院手续。涂吉姣花费医疗费用82177.04元。肖明正向涂吉姣支付了8000元。2017年7月18日，涂吉姣委托衡阳市仁济司法鉴定中心对涂吉姣的伤残程度、医疗期限、医疗费用、三期评定进行鉴定，该司法鉴定中心于2017年7月21日作出仁济司鉴中心［2017］临鉴字第433号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、涂吉姣，女，48岁，左侧硬膜外血肿，脑挫裂伤硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，颅底骨折，左侧颞骨骨折，头皮裂伤并血肿。2、伤残程度评定为七级伤残。3、医疗期限二十四周，医疗费用凭医疗发票认可。4、伤后误工期为评残前一日止，护理期60天，营养期60天。”涂吉姣支付了鉴定费1000元。涂吉姣受伤时年满47周岁，住在湖南省衡阳市石鼓区。另查明，2009年12月8日，经衡阳市正骨医院评定，涂吉姣因患××，致智力发育不良，智力残疾，残疾等级为肆级。涂吉姣请求本案各项赔偿金额按照2017年公布的湖南省2016年相关统计数据确定。一审法院认为：涂吉姣和肖明正驾驶电动车在行驶过程中违反相关道路交通安全法律的规定，发生道路交通事故，造成涂吉姣、肖明正两人受伤，两车受损的后果，对因此造成的损失，涂吉姣和肖明正均应承担相应的民事赔偿责任。根据本次道路交通事故中的过错责任，酌定肖明正负20%的民事赔偿责任，涂吉姣自负80%的民事赔偿责任。涂吉姣请求本案各项赔偿金额按照2017年公布的湖南省2016年相关统计数据确定，系涂吉姣自主处分实体权利的行为，其他方亦未提出异议，符合法律规定。涂吉姣因本次事故的损失经核定如下：1、医疗费82177.04元。2、误工费参照本地2016年城镇私营单位农、林、牧、渔业职工年平均工资30757元，误工时间209日的标准计算，为17611.54元（即30757元÷365日×209日）。3、护理费7800元（即130元/日×60日×1）。4、交通费500元、住院伙食补助费3000元、营养费3000元，肖明正、禹班公司均予以认可，予以采纳。5、鉴定费1000元。6、残疾赔偿金和精神损害抚慰金，因衡阳市仁济司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书的分析说明中载明：“经精神医学检查及有关专家会诊，为颅脑损伤后综合症，轻度智能障碍（韦氏智能检测结果总分59分），依照国家标准道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）4.7.Ⅶ级伤残4.7.1a之规定，伤残程度评定为七级伤残。”该分析说明中未考虑到涂吉姣自身智力残疾这一因素，故对该司法鉴定意见书中涂吉姣伤残程度评定为七级伤残的意见，不予采信，涂吉姣可在司法鉴定机构作出有关自身智力残疾参与度的司法鉴定意见后另行解决。综上，涂吉姣的医疗费82177.04元，误工费17611.54元，护理费7800元，交通费500元，住院伙食补助费3000元，营养费3000元，鉴定费1000元，合计115088.58元,由肖明正负担20%即23017.72元，扣除肖明正已经支付给涂吉姣的8000元，肖明正还应负担15017.72元。因涂吉姣提供的证据不能证明禹班公司于道路交通事故发生时在事故发生地的公共道路上堆放石堆，妨碍道路通行且未设置安全隔离带及其他警示标志，由负有举证证明责任的涂吉姣承担不利的后果，故对涂吉姣提出禹班公司承担涂吉姣损失的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、肖明正在判决生效之日起五日内赔偿涂吉姣医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计15017.72元；二、驳回涂吉姣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4400元，由涂吉姣负担3520元，肖明正负担880元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。涂吉姣提交了一份证据即石鼓区旅游公路建设指挥部与禹班公司签订《合同协议书》复印件，该复印件并非原件，且未加盖公章，不符合证据的形式要件，本院不予采信。对于一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：涂吉姣的伤残等级是否应当得到支持以及禹班公司是否应当对涂吉姣的损失承担赔偿责任？经查，虽本次道路交通事故发生后涂吉姣的伤残等级被评定为智力残疾七级，但一审判决考虑到涂吉姣2009年即被评定为智力残疾四级，对涂吉姣的智力残疾七级的伤残鉴定不予采信并无不当，本院予以确认。因此，涂吉姣关于一审认定其伤残等级错误的主张不成立，重新鉴定伤残级别亦无意义，本院不予准许。涂吉姣提供的证据无法证实道路交通事故发生时道路上所堆放的石堆是禹班公司所放，亦无法证实禹班公司妨碍道路通行或未设置警示标志，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，由涂吉姣承担举证不能其主张不能成立的不利后果，故涂吉姣关于应当由禹班公司承担赔偿责任的主张不成立，本院不予支持。综上所述，涂吉姣上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费4400元，免于收取。本判决为终审判决。审判长 朱 玥审判员 王若中审判员 尹运健二〇二〇年二月四日法官助理邓雍书记员张蕾