河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终46号上诉人（原审原告）：张东山，男，汉族，1988年10月17日出生，住河南省辉县。委托诉讼代理人：薛明月，河南恩华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱会香，女，汉族，1971年8月11日出生，住河南省辉县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地新乡市红旗区新飞大道18号2号楼临街1-4层，统一社会信用代码914107007522890895。负责人：王英，总经理。委托诉讼代理人：徐培森，男，系公司员工。原审被告：冯文祥，男，汉族，1970年7月24日出生，住河南省辉县。委托诉讼代理人：冯怡玮，男，汉族，1993年3月19日出生，住河南省辉县。系冯文祥之子。上诉人张东山因与被上诉人朱会香、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称平安保险公司）、原审被告冯文祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初5424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人薛明月，被上诉人朱会香，被上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人徐培森，原审被告冯文祥的委托诉讼代理人冯怡玮，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张东山上诉请求：1、撤销原判，改判被上诉人赔偿其各项损失合计346039.8元（不服判决的金额为59160.22元）；2、由被上诉人承担本案的上诉费用。事实和理由：1、原审法院认定护理费的事实情况错误，应按照上诉人所主张的住院期间两人陪护予以支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。上诉人所提供的2018年9月3日-9月25日、2018年9月25日-10月24日、2018年12月2日-12月11日的新乡市中心医院出院证上均明确记载有住院期间陪护两人的字样，且伤者伤势较重，诊断有重度颅脑损伤、颅骨骨折、胫骨骨折，故伤者住院期间护理人数应以医疗机构意见即两人为准，请法院予以改判。2、原审法院认定误工费的事实情况错误，应按照上诉人所主张的标准予以支持。上诉人因交通事故无法继续工作，且为此提供了营业执照复印件、建设银行单位客户回单、顺丰区域代理服务合同，可以证明上诉人事故发生前后从事顺丰快递的区域代理和其收入实际减少的情况，请依法改判，以实际损失为准计算伤者误工费。综上，望二审重新对张东山护理和误工事实进行认定，依法改判或者发回重审。平安保险公司辩称，一审判决认定事实正确。长期医嘱单记载了上诉人住院期间客观的治疗护理情况，医嘱单显示是一人护理，依据保险法损失补偿原则，住院期间应认定一人护理。对于误工费，根据相关规定，在无法认定误工实际减少时，城镇居民可以按照居民服务业标准计算，由于居民服务业标准稍微低于农林牧渔业标准，故我公司认可一审以标准较高的农林牧渔业收入标准进行赔付，以最大程度弥补上诉人损失。朱会香辩称，同意保险公司的答辩意见。冯文祥述称，同意保险公司的答辩意见。张东山向一审法院起诉请求1、判决一审的被告赔偿其各项损失合计453989.8元；2、本案诉讼费用由一审的被告承担。一审法院认定事实：2018年9月1日13时许，在辉县市××路与水竹大道交叉口处，朱会香持C1证驾驶豫Ｇ×××××号车由西向东左转弯行驶过程中，与张东山持C1证驾驶无牌二轮摩托车由东向西行驶时发生交通事故，致两车损坏、张东山受伤。该事故经辉县市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，朱会香应承担该事故的全部责任，张东山无责任。豫Ｇ×××××号车登记所有人为冯文祥，冯文祥与朱会香系夫妻关系，该车在平安保险公司投保有交强险和商业三者险（保额为50万元，且不计免赔），事故发生在保险期间内。张东山受伤后，到辉县市中医院住院治疗，入院诊断为：××，气滞血淤证，颅脑损伤，硬膜外血肿，颅骨骨折，颅内积气，左胫腓骨骨折，多处软组织损伤等。住院2天，住院期间支出医疗费28546元，门诊支出1834元。2018年9月3日张东山到新乡市中心医院住院治疗，入院诊断为：重度颅脑损伤，硬膜外血肿术后，颅骨骨折，头皮血肿，左胫腓骨骨折，创伤性湿肺，肺部感染，全身多处皮肤软组织擦伤等。住院22天，住院期间支出医疗费83140.61元。2018年9月25日张东山到新乡市中心医院住院治疗，入院诊断为：左侧胫骨骨折，硬膜外血肿术后，胸部外伤，双侧胸腔积液等。住院29天，住院期间支出医疗费92276.55元。2018年10月27日张东山到辉县市中医院住院治疗，入院诊断为：××，气滞血瘀证，左胫骨骨折术后，左腰5骶1损害累及左侧腓总神经完全损害，左股神经部分损伤，硬膜外血肿术后，胸部外伤，双侧胸腔积液等。住院2天，住院期间支出医疗费194元。2018年12月2日张东山到新乡市中心医院住院治疗，入院诊断为：头外伤颅骨缺损，左胫腓骨骨折术后，腰椎狭窄术后，左腓骨神经损伤恢复期，左侧骨神经损伤恢复期等。住院9天，住院期间支出医疗费26137.92元，门诊支出1139元。后续治疗到河南德元医药有限公司购药支出1494元。以上张东山共住院64天，支出医疗费用共计234762.08元，住院期间一人护理。张东山伤情经河南国信司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张东山颅脑损伤后伤残等级为十级；2、建议出院后的护理期限拟定为90日，护理人数拟定为1人。张东山为此次鉴定，支出鉴定费1500元，鉴定检查费556.6元。张东山住院期间支出交通费1280元。朱会香驾驶的豫Ｇ×××××号车登记所有人为冯文祥，冯文祥与朱会香系夫妻关系，该车在平安保险公司投保有交强险和商业三者险（保额为50万元，且不计免赔），事故发生在保险期间内。张东山需抚养的人有其父亲张天海，1953年2月20日出生；母亲王桂枝，1955年5月5日出生；儿子张恩赫，2015年10月7日出生。张东山共兄弟三人。事故发生后，平安保险公司已支付张东山7万元，朱会香已支付张东山37950元。一审法院认为，公民享有生命健康权，依照我国有关民事法律和司法解释的相关规定，因过错侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、因误工减少的收入等。造成伤残的，还应当赔偿残疾赔偿金等费用。造成他人严重精神损害的，被侵权人可请求精神损害赔偿。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，朱会香违反交通运输管理规定，造成交通事故的发生，致张东山受伤。经辉县市公安局交警大队道路交通事故认定书认定，朱会香承担该事故的全部责任，故朱会香应依法对张东山的损失承担全部赔偿责任。冯文祥作为车辆的登记所有人，其对事故的发生不存在过错，故不承担赔偿责任。由于发生事故的豫Ｇ×××××号车辆在平安保险公司投保有交强险和商业三者险（保额为50万元，且不计免赔），故平安保险公司应先在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分，由平安保险公司在商业三者险范围内根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人朱会香予以赔偿。本案中，张东山的合理损失为：1、医疗费234762.08元；2、住院伙食补助费3200元（64天×50元／天）；3、营养费1280元（64天×20元／天）；4、护理费16675.12元［住院期间：（108.28元／天×64天×1人）；出院后：（108.28元／天×90天×1人）］；5、误工费30096.4元［112.3元／天×268天（定残前一日）］；6、残疾赔偿金63748.38元（31874.19元／年×20年×10％）；7、被抚养人生活费36731元；8、精神损害抚慰金5000元；9、交通费1280元；10、鉴定费、鉴定检查费计2056.6元，以上损失共计394829.58元。张东山的上述损失，均属于平安保险公司在交强险和商业三者险范围内应承担的损失范围。因事故发生后，平安保险公司已支付张东山7万元，故平安保险公司应再付张东山324829.58元。朱会香已付张东山的37950元，可由平安保险公司在支付张东山的赔偿款中扣除直接返还给朱会香。张东山诉讼请求中的其他部分因无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十五日内支付张东山赔偿款共计286879.58元；二、驳回张东山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4055元，由朱会香负担2562元，张东山负担1493元。本院查明的事实与一审认定相同。本院认为，关于一审认定的误工费和护理费是否适当的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，张东山同时提供了医疗机构出具的住院病历和出院证，出院时开具的出院证中医嘱“住院期间、陪护两人”，但住院期间书写的住院病历长期医嘱单中却明确记载“陪护一人”。对于护理人数，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十一条规定“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”，故一审在张东山本人提供的证据存在矛盾，又未提供其他证据证明其住院期间确为二人护理的情况下，一审根据张东山提供的有效证据并综合考虑案件实际情况，根据上述规定依法按一人护理计算张东山的护理费用，并无不当。同时，由于张东山所提供的证据不足以证明其所主张的误工费数额为事发后其实际减少的损失，故一审未按其主张的误工费数额予以支持，亦无不当。综上，张东山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1279.0元，由张东山负担。本判决为终审判决。审判长  安利军审判员  李中孝审判员  张颜民二〇二〇年二月二十日书记员  程露露