河南省洛宁县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0328民初2115号原告：陕西希翼建筑劳务有限公司，住所地：陕西省西安市未央区北二环**金泰财富中心****，统一社会信用代码：91610000675108386R。法定代表人：耿永波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张辉，男，汉族，出生于1971年4月16日，系涉案项目负责人，住湖北省郧西县，特别授权。委托诉讼代理人：詹吉琼，湖北省郧西县夹河镇法律服务所工作人员，一般代理。被告：河南明安建设集团有限公司，住所地：，住所地：洛阳市西工区九都路**院**楼信用代码：9141030017112864XX。法定代表人：韩作茹，总经理。委托诉讼代理人：李保利，男，汉族，系该公司员工，特别授权。被告：河南中民置业有限公司，住所地：洛，住所地：洛阳市洛龙区龙门镇王山村王山路******用代码：91410300694881569R（1-1）。法定代表人：石战超被告：司马利强，男，汉族，出生于1975年10月18日，住址：伊川县。原告陕西希翼建筑劳务有限公司（以下简称希翼公司）诉河南明安建设集团有限公司（以下简称明安公司）、河南中民置业有限公司（以下简称中民置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告希翼公司委托诉讼代理人张辉、詹吉琼，被告明安公司委托诉讼代理人李保利、被告司马利强到庭参加了诉讼，被告中民置业经传票合法传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。原告希翼公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决三被告共同偿还原告建筑工程款1820794元。2、请求判决三被告赔偿其拖欠原告上述工程款自2015年12月1日至本案判决生效期间的违约金364158.8元(合同中约定：违约方应承担总工程款20%的违约金)。3、请求判决本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：被告洛阳明安建筑工程有限公司总承包了被告河南中民置业有限公司开发的河南省洛阳市洛宁县车城一号新世纪佳苑二期的房地产建筑工程，2012年4月5日，被告洛阳明安建筑工程有限公司将该工程的所有劳务施工分包给原告方施工，双方依法签订了建设工程施工劳务大清包合同书，后在施工过程中又于2012年11月9日双方签订了补充合同，补充约定：砖混按240元/平方米结算；基础和框架都按340元/平方米结算。合同签订后，原告按约履行了建造义务，该公司驻工地负责人司马利强，一直在工地现场督促所有工程于2015年底全部完工，直到2017年7月16日被告河南中民置业有限公司才给被告洛阳明安建筑工程有限公司出具了工程决算单，在该决算书中二被告公司的负责人李顺民、张军民、卫爱平、司马利强都签字认可，被告河南中民置业有限公司尚欠被告洛阳明安建筑工程有限公司司马利强该项目工程款241万元。因二被告迟迟未支付工程款，引起农民工多次上访，相关单位逼迫原告借款支付了部分农民工工资，目前二被告还欠原告老乡的农民工70万元工资，洛宁县相关部门多次协商解决未果。被告洛阳明安建筑工程有限公司负责人司马利强才于2019年1月30日，给原告出具了面积结算单，其一直称开发商(被告河南中民置业有限公司)未给他付款。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，被告洛阳明安建筑工程有限公司拖欠原告方工程款的行为已经构成违约，应当承担相应的法律后果，被告河南中民置业有限公司作为开发商应在尚欠工程款范围内对实际施工人的工程款承担给付责任，为此特具状人民法院，恳请依法维护原告合法权益。被告明安公司辩称：第一，原告所签订的合同没有我公司加盖公章，合同上签字的司马利强也跟我公司没有劳动合同关系，该合同缺乏我公司意思表示，不应当由我公司承担相应责任。第二，中民置业是新世纪佳苑项目开发商，该涉诉工程是由被告中民置业借用我公司资质进行工程施工，我公司仅仅为中民置业公司开具建筑发票，并未实际进行施工，原告也是与该工程的实际施工方中民置业公司进行施工的业务以及合同的实际履行。我公司并不知情，因此我公司不应当承担责任。被告司马利强辩称：我是明安公司在中民置业开发新世纪佳苑工程的项目负责人。是开发公司中民置业让我干的这个工程，我没有资质，中民置业找到明安公司让我借用明安公司的资质。现在因中民置业没有给我钱，我也在打着官司，所以没有钱给原告。地下室面积应该。地下室面积应该乘0.5钱应该我给，但应当扣除原告未施工部分的工程费用。被告中民置业未到庭未答辩。经审理查明：被告司马利强借用洛阳明安建筑工程有限公司的资质，负责建设中民置业开发的洛宁县车城一号新世纪佳苑二期的房地产工程。2012年4月5日司马利强与原告公司项目经理张辉签订了《建设工程施工劳务大清包合同》，将新世纪佳苑2#-7#工程施工图纸内的所有土建施工的框剪结构、一层地下室、地上十一层、6、地上**-7#层砖混结构的所有土建施工内容承包给原告，以实际面积为准进行结算。双方对各自权利义务进行了约定，合同第16条约定“劳务报酬为一次包死，不再调整，基础按车库建筑面积0.5计算，其它按有关建筑面积计算规则执行。框剪结构每平方340元，砖混每平方220元”。第18条约定劳务报酬的中间支付办法。24.1、24.2约定：工程承包人违反合同第十八条约定，不按时向劳务分包人支付劳务报酬，应承担违约责任。第23.1、23.2约定：全部工作完成，经工程承包人认可后面28天内，劳务分包人，双方按照本合同约定的计价方式，进行劳务报酬的最终结算，工程承包人收到劳务分包人递交的结算资料后1个月内进行核实，予以确认或者提出修改意见。2012年11月9日司马利强与张辉签订补充合同，对劳务大清包施工经合同经甲乙双方协商作以下修改：砖混部分结算按每平方240元，框架每平方340元。2019年1月30日，张辉与司马利强对张辉方施工的建筑面积进行结算：砖混面积6227平方，基础面积2067、框架面积25789平方，基础面积及框架面积27856平方。另查明：1、司马利强与中民置业公司于2017年7月16日进行工程结算后出具工程结算单，中民置业欠工程款491万。明安公司于2019年1月29日对该491万元提起诉讼，请求法院判令中民置业支付工程款491万元及退回保证金40万元，双方在诉讼中达成调解协议（扣除了工程决算后中民置业给付的款项63万元），中民置业给付明安公司下欠工程款428万元和应退保证金，并约定了付款办法及时间，本院于2019年4月22日出具（2019）豫0328民初142号民事调解书，对调解协议予以确认。2、原告认可司马利强付给自己的工程款为9144726元。本院认为:被告司马利强作为实际施工人借用明安公司的资质建设中民置业发包的新世纪佳苑二期工程，司马利强又将该工程2#-7#承包给原告希翼公司建设，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项规定:“没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的,应当根据《合同法》第五十二条第(五)项的规定认定无效”，故司马利强与原告之间签订的劳务大清包合同无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定:“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持”，本案中中民置业已经与司马利强进行了工程结算，司马利强于2019年1月30日与原告项目经理张辉进行了建筑面积结算，并且该建设工程业主现已经入住，应当按照与原告的结算面积给付下欠工程款。被告明安公司将资质借用给无资质的司马利强承包中民置业公司的建筑工程，明显违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第六十六条的规定,应与该承包人一并承担连带付款责任，且明安公司与中民置业对于司马利强与中民置业结算的工程款达成了调解协议，由中民置业给付明安公司下欠工程款428万元。故明安公司应当与司马利强一起共同给付原告工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任，在本案中，被告中民置业在司马利强欠付原告的工程款范围内承担连带责任。被告明安公司辩称：是中民置业借用我公司的资质自行开发房产，我公司未参与建设，不应承担付款责任。因明安公司已经对中民置业应付工程款提起诉讼并与中民置业达成调解协议，由中民置业给付其工程款，故被告辩称不予采纳。被告司马利强辩称面积结算单据中其中地下室车库面积2067平方应当乘0.5，因其本人提交的证据及本人庭审认可地下室面积为基础面积是2255.99平方（已经乘过0.5），其辩称不予采纳。司马利强另辩称应根据原告实际施工面积给付工程款，扣除未施工部分，因双方已经对施工面积进行结算，其辩称不予采纳。原告认可被告司马利强已经给付的工程款为9144726元，被告司马利强辩称已给付原告工程款9187326元，原告对2019年春节前夕从中民置业公司拉了14件白酒（每件750元）予以认可，对于其他双方有差错的工程款及白酒数量，因司马利强未提交证据证实，本院认可原告已经得到的工程款为9144726+14×750=9155226元。被告应付工程款为6227×240+27856×340-9155226=1810294元。原告另要求三被告承担自2015年12月1日至本案判决生效期间拖欠工程款的20%违约金，因双方签订的劳务大清包合同无效，故合同中关于违约金的约定亦无效，且双方于2019年1月30日进行面积结算，可比照年利率6%计算利息。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第六十六条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第十三条、第十七条、第十八条、第二十六条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告司马利强、河南明安建设集团有限公司限本判决生效后十日内一次性给付原告陕西希翼建筑劳务有限公司工程款1810294元；并按照年利率6%承担1810294元从2019年1月30日至生效判决确定的给付之日止的利息。二、河南中民置业有限公司对以上款项在未给付河南明安建设集团有限公司的工程款范围内承担连带清偿责任。三、驳回原告陕西希翼建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12140元，由被告司马利强、河南明安建设集团有限公司共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  张海萍二〇二〇年二月十九日书记员  王 杰