河南省南阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)豫13刑终59号原公诉机关河南省方城县人民检察院。上诉人（原审被告人）谢二峰，男，1980年6月10日出生于河南省叶县，汉族，初中肄业，农民，住河南省平顶山市卫东区。因犯盗窃罪于2010年8月24日被河南省泌阳县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币2000元；因犯强迫交易罪于2015年5月20日被河南省平顶山市卫东区人民法院判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币5000元，2015年9月11日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2017年3月12日被方城县公安局指定居所监视居住，同年6月27日被方城县公安局刑事拘留；因涉嫌犯盗窃罪、以危险方法危害公共安全罪于2017年7月7日经方城县人民检察院批准逮捕，当日由方城县公安局执行逮捕。河南省方城县人民法院审理河南省方城县人民检察院指控原审被告人谢二峰犯盗窃罪、以危险方法危害公共安全罪一案，于二〇一八年六月二十九日作出（2018）豫1322刑初187号刑事判决。宣判后，谢二峰不服，提出上诉。本院经审理，于二〇一八年九月三十日作出（2018）豫13刑终722号刑事裁定，撤销原判，发回重审。河南省方城县人民法院重审后，于二〇一九年十二月十二日作出（2018）豫1322刑初762号刑事判决，谢二峰不服，再次提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）谢二峰，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、以危险方法危害公共安全的事实2017年3月9日晚23时许，方城县公安局发现有涉嫌盗窃的经改装安装有抽油设备的套牌江淮瑞风商务面包车进入方城，即在主要路口设卡堵截。3月10日凌晨4时许，被告人谢二峰伙同代秋盛、董遂午在南阳市宛城区红泥湾镇下和庄高铁工地盗窃柴油后驾车沿311国道返回，在行至方城县超限站时，谢二峰发现民警在此设卡堵截，在民警上前示意停车检查时，谢二峰驾车强行闯卡，然后沿311国道向北加速逃跑，民警驾驶警车闪警灯鸣警笛进行追赶。为抗拒抓捕，盗窃车辆的乘车人员向路面抛撒自制阻车钉，谢二峰驾车强行超越警车并与警车多次刮蹭。抓捕民警在鸣枪警告无效后向盗窃车辆开枪，后盗窃车辆失控侧翻着火。民警赶到后，将被告人谢二峰救出控制，车上代秋盛、董遂午当场死亡。经南阳市公安局物证鉴定室鉴定：代秋盛系胸部损伤引起呼吸运动受限合并重度烧伤死亡；董遂午应系生前烧死。2017年3月30日，陕西长安大学机动车物证司法鉴定中心出具鉴定意见书：1、涉案车辆着火是车辆与路边树木碰撞后导线短路搭铁产生热量将车辆引燃。2、涉案车辆在驶出路面调整方向过程中，由于车速过快导致失控侧翻，在惯性的作用下向前翻滚滑移，并先后与路侧树木相撞，最终停驶在着火位置。3、无法分析涉案车辆与警车接触痕迹。原判认定上述事实的证据如下：被告人谢二峰的供述、证人马栓等人的证言、辨认笔录、方城县公安局执法记录仪内容情况说明等证据，证实谢二峰驾驶自制改装车辆伙同他人盗窃柴油后，为逃避公安机关检查，在公共道路上剐蹭追赶警车、抛扔阻车钉，最终造成车辆侧翻起火的事实；现场勘验笔录、照片，证实公安机关在谢二峰驾车逃跑的公共道路上、翻车现场提取到自制阻车钉的情况；陕西长安大学机动车物证司法鉴定中心车辆着火原因鉴定意见书，证实谢二峰驾驶的车辆起火和翻车的原因；南阳市公安局物证鉴定所法医学尸体检验鉴定书、尸体检验记录等证据，证实代秋盛、董遂午的死亡原因；刑事判决书等证据，证实谢二峰的前科情况；常住人口基本信息，证实谢二峰的身份情况。二、盗窃的事实1、2017年3月4日凌晨，被告人谢二峰伙同代秋盛、董遂午驾乘经改装安装有抽油设备的套牌江淮瑞风商务面包车窜至方城县杨集乡唐楼村桃园附近的高铁线路施工工地盗走六辆工程车上的柴油共计约1130升，价值6900余元。当晚，被告人谢二峰伙同代秋盛、董遂午又窜至方城县拐河街十字路口向北一公里处的路边，将秦国安钩机内价值2300余元的约380升柴油盗走，后被告人谢二峰等人将盗窃的柴油低价卖给他人自肥。2、2017年3月7日凌晨3时许，被告人谢二峰伙同代秋盛、董遂午驾乘套牌江淮车窜至方城县拐河姚店村高铁工地盗走三辆工程车上价值4100余元的柴油680升。3、2017年3月10日凌晨，被告人谢二峰伙同代秋盛、董遂午驾乘套牌江淮车窜至南阳市宛城区红泥湾镇下和庄高铁工地盗窃三辆工程车上价值2400余元的柴油约400升。原判认定上述事实的证据如下：被告人谢二峰的供述、被害人薛伟东等人的陈述、证人叶二伟等人的证言、辨认笔录、电子轨迹报告、视频侦查报告、刑事判决书等证据，证实谢二峰伙同他人驾驶改装车辆多次盗取他人柴油的事实；现场勘验笔录、照片等证据，证实案发现场情况。原审人民法院认为，被告人谢二峰驾驶私自改装的储油车伙同他人在公安民警设卡拦截时强行闯卡并沿国道加速逃跑，在抓捕民警驾车追赶时，强行超越并多次剐蹭警车，向路面抛撒阻车钉，严重危害公共安全，其行为已构成以危险方法危害公共安全罪。谢二峰多次结伙盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。谢二峰一人犯数罪，应数罪并罚。谢二峰在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人谢二峰犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑六年；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币一万元。二、责令被告人谢二峰于判决生效后十日内退赔各被害人损失。上诉人（原审被告人）谢二峰上诉称，一是原判认定以危险方法危害公共安全罪的事实错误，所依据的证人证言、鉴定结论等证据不属实。上诉人没有驾车高速闯卡，也没有与警车发生剐蹭、向车外扔阻车钉，车辆起火是因为警察开枪射击所造成的。二是上诉人在盗窃犯罪中是从犯，没有参与分赃，被害人的损失不应由上诉人退还，且罚金过高。经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据相同，且证据均经原审当庭出示、宣读、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）谢二峰以危险方法危害公共安全，其行为已构成以危险方法危害公共安全罪；谢二峰又伙同他人盗窃公私财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪，系一人犯数罪，应数罪并罚。谢二峰上诉称“认定以危险方法危害公共安全罪的事实错误，所依据的证人证言、鉴定结论等证据不属实”的理由，经查，谢二峰的供述，证实其伙同他人驾驶改装车辆盗窃柴油后，遇见公安机关设卡检查，遂驾车闯卡，在高速驾车逃避追赶警车过程中车辆起火的事实；证人马栓等人的证言，证实公安机关设卡拦截盗抢柴油犯罪嫌疑人时，谢二峰驾车闯卡高速逃跑，并在警车追赶过程中剐蹭警车、抛扔阻车钉的事实，且有现场勘验笔录、鉴定意见书等证据予以佐证，上述证据均系公安机关依法调取，证据之间也能相互印证，原判据此认定谢二峰以危险方法危害公共安全的犯罪事实清楚，并无不当，故对该理由本院不予支持。谢二峰上诉称“在盗窃犯罪中系从犯，判处罚金过高”的理由，经查，谢二峰在盗窃犯罪中表现积极，不属于从犯，原审法院根据其犯罪情节量刑适当，故对该理由本院不予支持。谢二峰上诉称“没有参与分赃，不应退还被害人损失”的理由，经查，谢二峰伙同他人共同实施盗窃犯罪，依法应共同退赔被害人的损失，故对该理由本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  尹清红审判员  王成金审判员  刘 沛二〇二〇年二月十八日法官助理孙锐书记员王天姿