广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0203民初5562号 原告：吴伟亭（曾用名：吴利友），男，1964年10月18日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市柳**。 被告：广西宣达建筑劳务有限公司，住所：广西壮族自治区南宁市江**沙井大道**华南城江南华府******，统一社会信用代码：914501003159954016。 法定代表人：吴昭镇。 委托诉讼代理人：叶大伟，广西沵达律师事务所律师。 原告吴伟亭与被告广西宣达建筑劳务有限公司（以下简称：宣达劳务公司）劳动争议一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用普通程序审理。审理过程中，吴伟亭提出回避申请，本院依法作出(2019)桂0203民初5562号决定书，驳回吴伟亭的回避申请。本院于2020年1月14日公开开庭进行审理。原告吴伟亭、被告宣达劳务公司的委托诉讼代理人叶大伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴伟亭向本院提出诉讼请求：1、被告与原告从2016年11月份至2019年5月28日违反终止劳动合同的法律责任以经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金35932.5元；2、本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：原告从2016年11月至2019年5月28日在被告的广西柳州市树项目工程工地工作期间，正常上班时间为：早上7：15－11：30,下午14：00－18：30，加班按建筑工程进度要求总体相互配合而定的，双方未签订书面劳动合同，法定休假日（除春节统一放假大约23天左右外）被告从不放假休息，也未按法律规定的法定休假日工资标准支付工资；被告安排原告在休息日、法定休假日、2019年1月26日至2月22日昼夜在荣和千千树工地春节值班看水电安装地下室仓库上班时，被告仅以原告正常工作时间的标准向原告支付工资，未按法律规定的法定休假日标准和加班工资标准支付。被告给工人（包括原告）发月工资，一般是工地统一下个月领上月现金工资，每人每月工资用信封装好、信封封面写有编号、姓名、每班工资×上班班数＋每月上班班数×每班伙食费15元，每人在领工资表上签名，特殊的通过银行转存现金或在收据上签名领现金。原告找到的部分每月领工资的信封23个，被告调整原告的工资是2016工资为185元／班、2017年为190元／班、2018年1至4月份工资为195元／班、2018年5至12月份工资为198元／班、2019年工资为208元／班。2018年12月份，原告工作中受伤是被告同意去医院医治的，被告未支付原告最后一次的医疗费。2019年5月28日下午5时左右，在中建三局第一建设工程有限责任公司（以下简称：中建三局一公司）柳州市荣和千千树项目部，4人协商原告2019年春节2月3日至9日留守7昼夜值班报酬时，中建三局一公司的总公司男职工（不知名字）以“50多岁、他（吴伟亭）不适合在这个工地”开除原告在被告的柳州市荣和千千树项目工程工地工作。2019年5月29日早上，被告的曾潮松对原告说：“你休息、明天上午10点来拿工资”，被告“执行中建三局一公司默认令”于2019年5月29日早上以“休息”的方法违法解除原告在广西柳州市树项目工程工地劳动合同关系，原告当天上午领取曾潮松签发4月份30个班6240元和2019年5月份25个班5200元的现金工资，并在各收据上签名和写有“2019年5月29日”的日期，原告“休息1个多月后”被迫于2019年7月5日，以被告“2019年5月29日早上，广西宣达劳务公司的曾潮松（手机尾号3721）对我吴伟亭说：“你休息……”和被告未依法为原告缴纳社会保险费的《解除劳动合同通知书》，通过邮政快递的方式向被告提出截止日期为2019年5月31日解除被告与原告从2016年11月至2019年5月28日期间劳动合同关系。 被告宣达劳务公司辩称，关于违法解除劳动关系支付经济赔偿金问题。首先，被告并未与原告建立劳动关系，双方为劳务关系。其次，即便合议庭认为双方存在劳动关系，被告也从未主动与原告解除合同关系，原告声称，诉请被告因违法解除或者终止劳动合同要求被告支付双倍赔偿金35932.5元。实际上，原告工作期间不辞而别，这一点原告在仲裁阶段也已经阐述过其2019年5月28日原告因个人原因就不来被告处上班，并且2019年7月原告直接书面邮寄《解除劳动合同通知书》解除双方的劳动关系，更进一步证明被告未主动违法解除与原告的劳动关系，根据“谁主张，谁举证”的原则，原告也并未提供任何关于被告违法解除其劳动关系的证据。因此，原告的该项诉请无事实与法律依据，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及第八十条的规定，应该给予驳回。综上，请求人民法院驳回原告的全部诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人所举证的证据能否支持其主张的证明目的，本院结合全案事实予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 宣达劳务公司系有限责任公司，成立于2014年11月24日。2016年11月27日，吴伟亭与宣达劳务公司建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同。宣达劳务公司在其与吴伟亭劳动关系存续期间，未为吴伟亭缴纳社会保险费。 宣达劳务公司制作有2016年11月、12月、2017年1月－12月、2018年1月－12月、2019年1月－5月工资表，以上工资表显示涉及吴伟亭工资情况的内容为：2016年11月（每天工价170、工日4、扣除支款工资680）、2016年12月（每天工价170、工日29.2、扣除支款工资4964）、2017年1月（每天工价170、工日20、加班费300、扣除支款工资3700）、2017年2月（每天工价175、工日18.7、加班费280.5、扣除支款工资3553）、2017年3月（每天工价175、工日34、加班费510、扣除支款工资6460）、2017年4月（每天工价175、工日31.8、加班费477、扣除支款工资6042）、2017年5月（每天工价175、工日35.1、加班费526.5、扣除支款工资6669）、2017年6月（每天工价175、工日13.9、加班费208.5、扣除支款工资2641）、2017年7月（每天工价175、工日0、加班费0、扣除支款工资0）、2017年8月（每天工价175、工日27.3、加班费409.5、扣除支款工资5187）、2017年9月（每天工价175、工日31.8、加班费477、扣除支款工资6042）、2017年10月（每天工价175、工日31.3、加班费469.5、扣除支款工资5947）、2017年11月（每天工价175、工日28.5、加班费427.5、扣除支款工资5415）、2017年12月（每天工价175、工日32.8、加班费492、扣除支款工资6232）、2018年1月（每天工价180、工日33.6、伙食加班费27、扣除支款工资6075）、2018年2月（每天工价180、工日1.5、扣除支款工资270）、2018年3月（每天工价180、工日25.6、伙食加班费384、扣除支款工资4992）、2018年4月（每天工价180、工日37.4、伙食加班费561、扣除支款工资7293）、2018年5月（每天工价183、工日33.3、伙食加班费499.5、扣除支款工资6593）、2018年6月（每天工价183、工日32、伙食加班费480、扣除支款工资6336）、2018年7月（每天工价183、工日31.2、伙食加班费468、扣除支款工资6178）、2018年8月（每天工价183、工日30.5、伙食加班费457.5、扣除支款工资6039）、2018年9月（每天工价183、工日30.3、伙食加班费454.5、扣除支款工资5999）、2018年10月（每天工价183、工日31、伙食加班费465、扣除支款工资6138）、2018年11月（每天工价183、工日27、伙食加班费405、扣除支款工资5346）、2018年12月（每天工价183、工日27、伙食加班费405、扣除支款工资5346）、2019年1月（每天工价193、工日22.5、伙食加班费337.5、扣除支款工资4680）、2019年1月（每天工价193、工日22.5、伙食加班费337.5、扣除支款工资4680）、2019年2月（每天工价193、工日6、伙食加班费90、扣除支款工资1248）、2019年3月（每天工价193、工日30.5、伙食加班费457.5、扣除支款工资6344）、2019年4月（每天工价193、工日30、伙食加班费450、扣除支款工资6240）、2019年5月（每天工价193、工日25、伙食加班费375、扣除支款工资5200）。以上2016年11月、12月、2017年1月－3月、2017年5月－6月、2017年8月－2018年4月、2018年6月－10月、2019年1月－3月工资表中吴伟亭姓名对应“签名”栏均有吴伟亭签名，2017年4月、2018年5月工资表中吴伟亭姓名对应“签名”栏系由他人代签，2018年11月、12月工资表中吴伟亭姓名对应“签名”栏均在打印文字“已转账”，2019年4月工资表中吴伟亭姓名对应“签名”栏有书写内容“提前结算单付后面”，2019年5月工资表中吴伟亭姓名对应“签名”栏有打勾标记，对应“银行转账”栏有打印文字“已结”。 2019年5月29日的《费用报销单》中：在“用途”栏注明“结算清吴伟亭5月份工资25个工×每个工193.00元餐费25个工×15.00元”的《费用报销单》，合计金额5200元，吴伟亭在“领款人”栏签名及捺印；2019年另一份《费用报销单》中：在“用途”栏注明“吴伟亭春节期间看仓库27天×193元＝5211.00餐费26天×25元+春节夜加餐100元＝750元红包800元”的《费用报销单》，合计金额6771元，吴伟亭在“领款人”栏签名及捺印。 2019年7月5日，吴伟亭向宣达劳务公司出具《解除劳动合同通知书》一份，载明：“吴伟亭从2016年11月份至2019年5月28日期间在广西宣达建筑劳务有限公司广西柳州市树项目工程工地工作，2019年5月29日早上，广西宣达劳务公司的曾潮松（手机尾号3721）对吴伟亭说：‘你休息……（昼夜24小时‘工作’）。’为此，广西宣达建筑劳务有限公司从吴伟亭2016年11月份工作起至2019年5月份、未依法为劳动者我吴伟亭缴纳社会保险费。吴伟亭依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项：‘未依法为劳动者缴纳社会保险费的’之规定，劳动者吴伟亭解除与广西宣达建筑劳务有限公司劳动合同关系，截止日期为2019年5月31日。”吴伟亭在落款处“劳动人”栏签名及捺印，并书写日期。宣达劳务公司于2019年7月6日收到吴伟亭通过邮政快递方式寄送的上述《解除劳动合同通知书》。 吴伟亭认为系宣达劳务公司违法解除与其劳动关系，为主张相关权利，其于2019年7月10日向劳动仲裁委提出以下仲裁请求：1、确认2016年11月24日至2019年5月28日期间吴伟亭与宣达劳务公司存在劳动关系；2、确认吴伟亭与宣达劳务公司2018年3月15日订立《劳动合同建筑施工行业临时工劳动合同书》是无效的合同书；3、宣达劳务公司支付吴伟亭从2019年1月26日至2019年2月22日早上27昼夜春节留守地下室仓库值班未依法足额支付工资24960元；4、宣达劳务公司与吴伟亭从2016年11月份至2019年5月28日违反终止劳动合同的法律责任以经济补偿标准的二倍向吴伟亭支付赔偿金35932.5元；5、宣达劳务公司从2016年11月份至2019年5月28日与吴伟亭不订立书面劳动合同，宣达劳务公司支付吴伟亭每月二倍工资158291.5元；6、宣达劳务公司从2016年11月份至2019年5月28日工作期间，休息日安排吴伟亭工作的休息日加班工资36170.2元；7、宣达劳务公司支付吴伟亭从2016年11月份至2019年5月28日工作期间，法定休假日安排吴伟亭工作的法定休假日工资11400元；8、宣达劳务公司支付吴伟亭医疗收费6张计1645.78元。劳动仲裁委于2019年9月6日作出柳劳人仲字[2019]第1299-2号仲裁裁决书，裁决如下：宣达劳务公司应于本裁决生效之日起三日内支付吴伟亭解除劳动关系经济补偿17966.01元。吴伟亭不服该裁决，于法定期限内向本院起诉，向本院提出前述请求。 另查明，劳动仲裁委于2019年9月6日作出柳劳人仲字[2019]第1299－1号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认吴伟亭与宣达劳务公司2016年11月27日至2019年5月28日期间存在劳动关系；二、宣达劳务公司应于本裁决生效之日起三日内补足吴伟亭休息日、法定节假日加班工资38515.5元；三、吴伟亭主张的第2、3、5、8项仲裁请求缺乏依据，不予以支持。宣达劳务公司与吴伟亭均不服该裁决，先后于法定期限内向本院起诉，本院对该裁决所涉事项在（2019）桂0203民初5543号民事案件中进行审理。 本院认为，结合双方当事人的分歧意见，本案的争议焦点确定为：被告否存在违法解除与原告的劳动关系的情形？ 针对争议焦点,本院认为，由于原告与被告于2016年11月27日建立劳动关系，原告向被告出具的《解除劳动合同通知书》证实，双方劳动关系于2019年5月28日解除，本院对双方于2016年11月27日至2019年5月28日期间存在劳动关系予以确认。原告认为系被告违法解除双方的劳动关系，并在《解除劳动合同通知书》中陈述系被告以通知原告休息的方式解除双方劳动关系，然而，原告并未能提供任何证据证实其所陈述的以上观点，故本院对原告所陈述的观点不予采纳，因此，原告主张被告向其支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。因原告主张的违法解除劳动关系赔偿金与解除劳动关系经济补偿均系基于用人单位与劳动者劳动关系终结所产生的职工待遇，故在本案中一并处理解除劳动关系经济补偿问题。由于被告在双方劳动关系存续期间确未为原告缴纳社会保险费，《解除劳动合同通知书》证实，原告据此解除双方劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项所规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，因此，被告应向原告支付经济补偿。结合被告举证的工资表和费用报销单，原告于双方劳动关系解除前十二个月的平均工资为5988.75元{[5200元+6240元+6344元+(1248元+6771元）+4680元+5346元+5346元+6138元+5999元+6039元+6178元+6336元]÷12个月}，因此，被告应向原告支付经济补偿17966.25元（5988.75元/月×3个月）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、被告广西宣达建筑劳务有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告吴伟亭支付解除劳动关系经济补偿17966.25元； 二、驳回原告吴伟亭的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元（原告吴伟亭已预交），由原告吴伟亭负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 长 黄 爽 人民陪审员 陈 芳 人民陪审员 范京云 二〇二〇年二月二十五日 书 记 员 李昀容 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。