广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初37574号原告：何爱州，男，汉族，1990年9月8日出生，身份证住址上海市金山区，委托诉讼代理人：李冬涛，中豪律师集团（上海）事务所律师。被告：深圳市自由猫旅游有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区南湖街道和平路和平广场帝庭轩25C，统一社会信用代码91440300MA5EFTJU69。法定代表人：来凯凯。委托诉讼代理人：钟勇军，广东杰科律师事务所律师。原告何爱州与被告深圳市自由猫旅游有限公司旅游合同纠纷一案，本院于2019年12月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何爱州的委托诉讼代理人李冬涛、被告深圳市自由猫旅游有限公司的委托诉讼代理人钟勇军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何爱州向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费214096.58元、住院伙食补助费5200元、营养费1550元、护理费15960元、残疾赔偿金421810.8元、误工费81573.33元、残疾用具费293元、被抚养人生活费114117.2元、交通费25228元、鉴定费2500元、住宿费9498元、衣物损失费1000元、医疗签证费828元，翻译费以及杂费共10000元，后续治疗费等费用待实际发生后另行主张；2.判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2019年2月27日，原告何爱州与家人薛文庭、薛旻琛及朋友蒋祯、金文丽、蒋欣阳、胡强、张彦、张舒恺一行九人前往泰国普吉岛旅游。当天，原告朋友张彦为包括原告在内的上述九人在淘宝网被告深圳自由猫旅游有限公司经营的深圳自由猫旅游专营店购买了泰国普吉岛攀牙湾竹筏漂流一日游B套餐产品，支付了相应费用。淘宝订单号279200623438801500，交易号2019022722001124261021017844，被告出具了编号2262537296922032的订单，该订单明确产品项目包括参观海龟中心+5公里竹筏漂流+为大象洗澡15分钟+ATV30分钟+苏旺库哈寺。2019年2月28日，原告等一行九人在被告的安排下，于早上九点左右乘坐被告安排的车辆前往攀牙湾。在第一个游玩项目给大象洗澡结束后，原告等一行九人乘坐被告安排的银白色丰田面包车（车牌号码：30-1097）继续前往第二个景点。在前往该景点的路上，原告乘坐的车辆发生交通事故，导致原告右肘部严重开放性损伤。由于语言不通，原告同行人向我国驻泰国大使馆求助后，将原告送往攀牙湾当地的泰国芒医院简单包扎治疗，期间被诊断为右肱骨严重粉碎性骨折，尺骨近端粉碎性骨折、冠状骨及桡骨头脱位，部分骨缺失，伤口大面积严重感染。由于伤势严重、情况非常紧急，原告同行人与被告工作人员再次与大使馆沟通后，于当天晚上将原告送往泰国曼谷医院继续救治，在曼谷医院进行了长达五个多小时的手术治疗，于第二天凌晨转入重症监护室。由于曼谷医院费用较高，在被告的要求下，原告于2019年3月6日转入当地政府公立医院普吉瓦齐拉医院继续进行一系列手术治疗。在该医院治疗十多天后，被告以没钱继续支持原告医疗费为由劝原告回国治疗。考虑到在异国他乡，且原告伤情不容耽搁，于2019年3月18日原告自付医疗费后，出院回国。回国后，入住上海市第六人民医院继续治疗，因肘关节僵硬，皮肤软组织缺损伴内固定外露等，在该医院行取出原内固定、重新进行复位内固定、并行植皮及皮瓣移植手术，继续住院治疗长达一个多月。2019年10月23日，原告伤情被上海尚法生物科技有限公司司法鉴定所评为“因交通事故致右肘部严重开放性损伤，经多次手术治疗，遗留右肘关节功能障碍构成八级伤残；其伤后遗留右前臂旋转功能障碍构成十级伤残”、“伤后可予以休息240日，营养90日，护理90日”，“另遵医嘱择期处理内固定，术后可予以休息60日，营养30日，护理30日”。原告认为，原告委托朋友通过网购形式向被告购买了一日游产品，并完成了付款，被告出具了旅游行程确认单，原、被告双方已经订立了旅游合同，双方存在旅游合同法律关系。原告参加被告组织的上述一日游活动，乘坐被告安排的车辆从一个景点前往另一个景点过程中，被告有义务将原告安全送达目的地，该安全承运义务系一日游服务的基本内容之一。然而，一日游行程中，原告乘坐被告安排的车辆发生了交通事故，致使原告严重受伤，被告明显违约，原告在本起事故中无任何违约行为，亦无任何过错。根据相关法律规定，被告应当对原告的损伤承担全部的赔偿责任。基于以上情况，原告特向法院提起诉讼，望判如所请，以维护原告的合法权益。被告深圳市自由猫旅游有限公司辩称，原告的诉讼请求无事实及法律依据，原、被告存在旅游合同事实，但是原告并无证据证明因为旅游项目所产生的损害应由被告承担，更没有证据证明因原告使用被告提供的旅游项目所产生的损害事实，故原告的诉讼请求无事实及法律依据，恳请驳回原告的全部诉讼请求。审理查明：2019年2月26日，原告何爱州等九人前往泰国普吉岛旅游。次日，原告同行人员张彦为包括原告在内的上述九人在淘宝网被告经营的深圳自由猫旅游专营店购买了泰国普吉岛攀牙湾竹筏漂流一日游B套餐产品，并支付了相应费用。该旅行订单产品项目包括：参观海龟中心+5公里竹筏漂流+为大象洗澡15分钟+ATV30分钟+苏旺库哈寺；游玩时间从2019年2月28日7时30分起，共游览8小时30分钟。2019年2月28日当天，原告一行九人依约开展被告安排的上述旅游项目。当天约13时，在旅行途中，原告一行九人乘坐的旅游车发生与货车相撞的交通事故，致使原告发生右肘部严重开放性损伤。泰国警察部门记录上述交通事故是由货车驾驶人单方过错引发，原、被告双方亦确认原告所乘坐的旅游车驾驶人对交通事故的发生无过错。上述交通事故发生后，原告被送往泰国芒医院进行治疗，并于当天晚上转至泰国曼谷医院继续治疗，治疗期间持续至2019年3月6日。2019年3月6日，原告转至泰国普吉瓦齐拉医院继续进行治疗，治疗期间持续至2019年3月18日。之后，原告回到国内，并于2019年3月22日到上海市第六人民医院继续治疗，住院治疗期间持续至2019年4月23日。2019年10月23日，经原告委托，上海尚法生物科技有限公司司法鉴定所对原告伤情出具《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：何爱州因交通事故致右肘部严重开放性损伤，经多次手术治疗，遗留右肘关节功能障碍构成八级伤残；其伤后遗留右前臂旋转功能障碍构成十级伤残；何爱州伤后可予以休息240日，营养90日，护理90日；另遵医嘱择期处理内固定，术后可予以休息60日，营养30日，护理30日。本院认为，原告通过网购形式向被告购买了一日游产品并完成了付款，被告出具了旅游行程确认单予以确认，原、被告双方已经订立了旅游合同，双方存在合法有效的旅游合同法律关系。被告作为旅游经营者，在提供旅游服务的过程中，负有对旅游者安全运输等安全保障义务。本案中，从交通事故发生的时间点看，涉案交通事故发生于旅游行程过程中，原告是在参加被告组织的一日游旅游活动行程过程中发生交通事故的，被告违反其所负担的安全保障义务，构成违约，应当承担违约责任，对原告因此造成的损失予以赔偿。虽然涉案交通事故的发生并非由于被告一方提供的交通工具存在安全故障或者驾驶人存在疏忽大意造成，而是由交通事故的相对方的过错造成，被告一方对于交通事故的发生并不存在过错；但是，违约责任属于严格责任，不以违约方存在主观过错为责任承担的要件，违约方只要违反了其负担的合同义务，即应承担违约责任，其承担责任后，可另循法律途径向合同以外的过错方主张赔偿。就原告所主张的损失赔偿项目，本院分析认定如下：1.医疗费。被告确认原告支付了医疗费214096.58元，故本院对原告主张的医疗费214096.58元直接予以认定。2.住院伙食补助费。原告在泰国住院19天，在上海住院33天，合计52天，按照每天100元的标准，住院伙食补助费为5200元。3.营养费。原告的伤情经鉴定，其中遗留右肘关节功能障碍构成八级伤残，相应的伤残赔偿指数为30%；另原告伤后遗留右前臂旋转功能障碍构成十级伤残，伤残赔偿指数相应增加1%（10%×10%）；故本案交通事故中原告的伤残赔偿指数合计为31%，相应的营养费为5000×31%=1550元。4.护理费。原告住院52天，按照住院期间需要1人护理，每天护理费150元计算，住院期间的护理费为7800元；根据鉴定意见，原告合计需要护理120日，扣减住院52天，原告出院后还需护理68天，按照每天护理费120元的标准计算，出院后的护理费为8160元；以上两项护理费合计15960元。5.残疾赔偿金。原告为上海农村户籍，系上海地铁维护保障有限公司车辆分公司员工，职务为基地设备值班员，原告提供的《劳动合同》及上海地铁维护保障有限公司车辆分公司出具《收入证明》均可证明原告在上海城镇居住满一年以上且其主要收入来源于城镇。故依法应按照2018年度上海市城镇常住居民人均可支配收入（68034元/年）计算原告的残疾赔偿金，计得残疾赔偿金为68034元/年×20年×0.31（伤残赔偿指数）=421810.80元。6.误工费。本案原告诉请的误工费计算基数依据的是《2019广东统计年鉴》收录的2018年度城镇就业人员年平均工资中的交通运输、仓储和邮政业97888元。原告为上海地铁维护保障有限公司车辆分公司员工，职务为基地设备值班员；上海地铁维护保障有限公司车辆分公司出具《收入证明》确认原告2018年度月平均收入为税前12700元。鉴于原告诉请的误工费计算基数低于其实际收入水平，属于原告自愿放弃部分权利，本院对该计算基数予以确认。至于误工天数，由于原告在医嘱休息期间定残，误工天数应当从住院当天（2019年2月28日）计算至定残前一天（2019年10月22日），共计237天；原告按照医嘱休息时间300天计算误工天数有误，本院予以调整。据此，误工费为97888元/年÷365天×237天=63560.15元。7.残疾用具费。被告确认原告支付了残疾用具费293元，故本院对原告主张的残疾用具费293元直接予以认定。8.被抚养人生活费。原告及其配偶育有一子，出生于2016年8月30日；原告之子的抚养年限从原告定残之日（2019年10月23日）计算至原告之子年满十八周岁之日（2034年8月30日）为15年；原告诉请按照16年计算有误，本院予以纠正。2018年度上海市城镇常住居民人均消费支出为46015元。据此，被抚养人生活费为46015元/年×15年÷2（抚养人人数）×0.31（伤残赔偿指数）=106984.88元。9.交通费。原告诉请的交通费25228元包括三部分：原告夫妻二人原本旅程往返的机票款4064元（2019年2月26日中国上海飞泰国普吉以及2019年3月3日泰国普吉飞上海）；原告夫妻二人于2019年3月19日从泰国普吉飞回中国上海的机票款4890元；原告亲属三人往返泰国上海的机票及保险款合计16274元。其中，原告夫妻二人原本旅程往返的机票与本案交通事故的发生没有关联，不属于因本案交通事故发生的损失，本院不予认定；因发生本案交通事故，原告夫妻二人才推迟到2019年3月19日飞回上海并另行购买机票，故该笔机票款4890元属于因本案交通事故发生的损失，本院予以认定；原告主张三位亲属因发生涉案交通事故往返泰国上海，但原告并未举证证明其所主张的亲属关系，也未充分说明三位亲属因本案交通事故往返泰国上海的必要性，其所提交的费用票据是旅行社开具的旅游服务费发票，不能认定为是机票款，故对原告所主张的亲属三人往返泰国上海的机票及保险款本院不予认定。对于原告因就医所发生的市内交通费，原告在本案中并未诉请，本院不作认定处理。据此，本院认定交通费损失为4890元。10.鉴定费。被告确认原告支付了鉴定费2500元，故本院对原告主张的鉴定费2500元直接予以认定。11.住宿费。原告诉请的住宿费9498元是原告赴泰国旅游一行九人2019年2月26日至3月2日期间的住宿费用，该住宿费用与本案交通事故的发生没有关联，不属于因本案交通事故发生的损失。原告并未举证证明因本案交通事故而发生的住宿费用，故本院对住宿费用损失不予认定。12.衣物损失费。原告主张的衣物损失费1000元并未能提交相应的证据予以证明，本院不予认定。13.医疗签证费。原告举证的医疗签证费单据未经翻译与认证，无法确认花费的发生及与本案交通事故的因果关系，对原告主张的医疗签证费828元本院不予认定。14.翻译费以及杂费。由于本案交通事故发生于境外，原告在境外治疗所产生的文件均为外文，有必要翻译成中文才能说明事故的发生以及原告医疗的过程，故翻译费是因本案交通事故发生的费用，且费用金额有相应发票印证，本院对于翻译费1600元予以认定。对于杂费，原告举证的单据未经翻译与认证，无法确认花费的发生及与本案交通事故的因果关系，且金额上与原告主张的数额也不吻合，故对原告主张的杂费本院不予认定。综上，被告在双方旅游合同履行过程中，违反其负担的安全保障义务，构成违约，应赔偿原告因发生交通事故而导致的以上损失合计838445.41元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第七十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市自由猫旅游有限公司应于本判决书生效之日起十日内赔偿原告何爱州损失人民币838445.41元；二、驳回原告何爱州其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6683元，由原告何爱州负担人民币783元，被告深圳市自由猫旅游有限公司负担人民币5900元；财产保全费人民币5000元，由被告深圳市自由猫旅游有限公司负担。上述费用原告何爱州均已预付，被告深圳市自由猫旅游有限公司负担之数应在本判决生效之日起十日内迳付原告何爱州。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  杨俊洁二〇二〇年二月十八日书记员  许 爵