江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1282民初7022号原告:赵兴平,男,1967年3月7日出生,汉族,住江苏省靖江市。委托诉讼代理人：郭光明，上海市富誉律师事务所律师。被告:江苏上骐重工科技有限公司,住所地靖江市。法定代表人：印辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈银江，江苏百川通律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵霞，女，该公司职员。原告赵兴平与被告江苏上骐重工科技有限公司（以下简称上骐公司）为债权转让合同纠纷一案，本院于2018年11月8日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人郭光明、被告委托代理人陈银江、赵霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告立即给付原告款项1271100元；2.被告承担逾期付款利息324130.50元（按银行同期贷款年利率6.00计上浮50%计算，自2016年7月1日暂计至实际支付之日止）；3、被告承担本案全部诉讼费。事实与理由：原告和本案中被告的债权人王某于2017年5月8日签订债权转让协议，由王某将其对被告的合法到期债权1368028.64元转让给原告，王某于2017年5月15日通知了被告，但被告拒绝支付上述款项。原告于2017年6月向贵院依法提起诉讼要求被告支付上述款项，经贵院（2017）苏1282民初4177号判决认定：被告需支付原告方已经开票的9万元，对于剩余1271100元须由原告方先向被告开具发票后才能支付。现该判决已经于2018年9月15日生效。原告于2018年8月协调向被告方开具剩余1271100元发票，但被告在收到发票后仍然拒绝付款，并将该发票退还给原告方。综上所述，鉴于被告再次明确拒绝支付上述款项，原告为维护自己的合法权益，不得已向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判决，支持原告诉讼请求。被告辩称：请求驳回原告的诉讼请求。事实和理由：因案涉工程施工方靖江市XX建设有限公司（以下简称XX公司）存在逾期完工的情况，案涉工程的施工合同约定总工期150天，如推迟一天竣工，按合同约定工程款的千分之一处罚，案涉工程开工日是2012年10月18日，XX公司向原告提供竣工资料是2014年5月28日，期间一共587天，延迟至少437天。根据上述4177号案被告在距离判决前几天提交的材料里，可以看出2012年12月25日联系单是停工2天，2013年7月27日就屋面施工方案变更的备忘录载明了工期是2个月，由此被告方认为XX公司可以顺延的工期是2天加61天即63天，按照合同约定XX公司应付逾期完工违约金是8789000元，该款项抵算被告按合同价款结算的工程价款金额后，XX公司仍欠付被告700余万元，所以原告的第一项请求是不能成立的。即使错误认为被告仍欠付XX公司款项，该利息的计算也应当从XX公司开具发票后开始计算。XX公司只是在2018年8月24日开具了发票，该发票因为被告认为不欠XX公司款项被退回。同时利息计算方式不能按照年利率6.0上浮50%计算，而只能按照人民银行基准利率计算。原告补充陈述称：XX公司延期交付，是被告的原因造成的。施工过程中，因被告未办理施工许可证，导致靖江市住房和城乡建设局于2012年12月3日发出了责令改正通知书，于2013年4月15日又发出了停工通知书，要求停止施工。期间，只能等被告慢慢补手续，XX公司陆续施工。2013年5月20日，主体工程、内墙、外墙粉刷已全部完成，但因被告提供的外墙面砖、门窗、屋面板等未到位，导致无法施工，我方多次向被告发出书面材料，被告亦未提出异议，且被告亦多次要求增加工程，明显需要顺延工期。另外，工程的交付是在2014年5月28日，到现在已经4年了，已经超过诉讼时效。2014年11月28日，双方结算时没有提工期迟延。2015年12月11日被告作为原告起诉我方，并没有提起逾期违约金。我方认为对方是恶意拖延诉讼。被告补充辩称：被告2015年12月提起的诉讼是确认是否应当扣减保温层相应的价款，被告从来没有放弃逾期违约金的问题，在以前的文件里也多次提到了逾期违约金，原告提供的被告的回函，也明确了逾期违约金，故没有超过诉讼时效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于原告提供的证人王某的证言，因王某系案涉工程的项目经理，其亦系本案债权的出让方，其与本案当事人存在较大的利害关系，其证言不能单独作为认定事实的依据，需结合其他证据予以认定。对于被告提供的日期分别为2012年12月10日、2012年12月14日、2012年12月27日、2013年4月26日、2013年5月1日（两份）、2013年5月10日（两份）、2013年5月12日、2013年5月15日、2013年8月15日、2013年8月20日的分项工程质量验收记录12份，因原告提供的证人王某对上述验收记录的真实性并无异议，且王某系案涉工程的项目经理，故上述证据可以作为认定本案事实的依据。根据双方陈述及所举证据，本院可以认定如下事实：2012年3月21日，XX集团就案涉工程发出招标文件，文件第七条第7项载明：施工单位必须按合同工期如期完工，如不能如期完工，工程每推迟一天竣工，按合同价的千分之一处罚。2012年9月19日，江苏XX集团有限公司（甲方，以下简称XX集团）与XX公司（乙方）签订建设工程施工合同，约定：XX公司承建XX集团位于靖江市公新公路北侧、六圩港西侧的车间（五）工程，工程承包范围为图纸规定的全部内容（除甲供、甩项部分），建筑面积29180.93平方米，计划开工日期为2012年10月4日，计划竣工日期为2013年4月5日，工程合同价为2350万元，税费由XX公司负担；结算方式为乙方（XX公司）开具建筑业统一发票后，依次付款。合同同时约定，甲方在施工期间对原工程设计进行变更，导致合同价款增减时，应办理相关手续确认，经领导签字为准，在工程竣工结算时，按实际发生工程量进行结算，同时乙方要按投标让利幅度同等让利，因此而延误的工期不得顺延。2012年10月18日，工程开工。2014年5月28日，XX公司向被告提交了工程竣工图、工程资料、设备基础竣工图各1套。后XX集团将合同的权利和义务一并转让给江苏XX农业装备有限公司（以下简称XX农业公司），并由XX农业公司与XX公司重新订立了建设工程施工合同，前后两份合同内容相同。2015年1月，XX公司书面通知XX集团将其享有的1450万元工程款债权转让给王某。2017年5月15日，王某将其在上述合同中的债权1368028.64元及相关权利一并转让给原告，并向被告发出债权转让通知。另查明，2015年12月，XX农业公司向本院起诉，要求XX公司对案涉工程的保温层进行施工，如不能施工，则扣将相应价款并赔偿损失。2017年6月14日，江苏XX农业装备有限公司更名为江苏上骐重工科技有限公司。本案审理过程中，根据被告的申请，本院依法委托江苏XX项目管理有限公司对涉案工程所涉及的2013年7月1日《工程变更单》、2013年9月13日《工程变更单》、2014年1月18日《工程现场签证单》所增加的施工期限进行司法鉴定，该鉴定机构向本院出具的鉴定意见为：所需增加的工期有法律依据的部分为2天，另关于2014年1月18日的《工程现场签证单》可以考虑给予工期增加，因无相关规范确定具体工期，根据施工经验，建议增加5天。原告对上述鉴定意见不予认可，认为2012年12月3日责令停工通知和2013年4月16日停工核查通知书，两份证据可以证明至少停工25天。鉴定结论第二条只增加5天，没有任何事实依据和法律依据，要求法庭不予采纳该鉴定报告书。王某是工程的实际施工人，2013年5月20日、2013年9月3日的两份报告，施工方向被告方催促，由于被告方的迟延导致工期顺延。另涉案工程增加了630万元的工程，都在原来约定的竣工日期后增加的。被告对鉴定意见无异议，认为鉴定机构作出的7天期限符合常理，符合法律规定，应该予以采纳。2013年7月27日的备忘录，我方认可扣除61天。行政机关的行政行为是对被告作出的，并不是对XX公司作出的，没有任何证据表明被告因为该行政行为而通知XX公司停工，或者致使XX公司不得不停工。增加工程量主要是屋面变更，该变更已经有了61天的顺延工期。原告方提出还有其他的小变更可以顺延工期，然按照合同约定，甲方变更导致合同价款增减时，应该办理相关手续确认，经领导签字为准。在工程竣工结算时，按实际发生工程量进行结算，同时乙方按投标让利幅度同等让利，因此而延误的工期不得顺延，即双方在订立合同时，考虑到建设工程会根据实际情况进行适当变更，这种情况是可以预见的，是双方真实意思表示。因此本案鉴定报告所述的7天顺延工期，按照合同约定也不能予以顺延。本案的争议焦点为：案涉工程施工方即XX公司是否应当承担逾期竣工违约金；如需支付，被告能否在本案中主张予以抵销。本院认为，XX集团与XX公司签订的建设工程施工合同合法有效，双方均应依法履行合同约定的义务。我国法律规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。本案中，XX集团将其合同的权利和义务一并转让给被告，对此合同相对方XX公司亦无异议，被告依法承接了XX集团的建设工程施工合同中的所有权利义务。XX公司将其在上述合同中的债权14500000元转让给王某、王某又将其中的债权1368028.64元及相关权利一并转让给原告，两次转让均通知了被告，上述转让行为均符合法律规定。原告依法取得对被告的相应权利，被告作为建设工程施工合同合同相对方，对XX公司所享有的抗辩权亦有权向债权受让人原告主张。关于XX公司是否应当支付逾期竣工违约金，我国法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，案涉工程施工方XX公司未能在合同约定的日期前竣工，且其逾期竣工未能提供合理理由，工程发包方有权就该违约行为向XX公司主张违约责任。关于逾期天数，案涉工程开工日期为2012年10月18日，XX公司提交竣工资料的日期为2014年5月28日，因合同约定的工期为150天，逾期437天。双方在建设工程施工合同中约定甲方在施工期间对原工程设计进行变更，因此而延误的工期不得顺延。但双方在施工过程中签订的变更单或者联系单中涉及工期问题的部分，视为双方对工期达成了新的合意，相应天数应予以扣除。具体包括2012年12月4日的《工程联系单》中载明的2天、2013年7月27日《备忘录》中确定的61天及通过司法鉴定认定的2013年7月1日《工程变更单》、2013年9月13日《工程变更单》、2014年1月18日《工程现场签证单》等所需增加的施工天数7天，以上证据可以证明案涉工程逾期天数中应顺延的天数为70天。原告提交的其他证据不足以证明必然导致工期延长及延长的具体天数，其应当承担举证不能的法律责任。关于逾期竣工违约金的数额，案涉施工合同中明确约定了该违约金的计算方式，即每逾期一天的违约金为合同价23500000元的千分之一，即23500元，以此方式计算的违约金高达800余万元。即使按照案涉工程附近地段的厂房租赁价格标准计算，案涉工程建筑面积的厂房年租金亦在400万元左右，该金额亦明显超过本案原告主张的工程款金额。法律规定，债务人接到债权转让通知时，债务人对债权让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。本案中，被告可以基于对XX公司享有的上述逾期竣工的违约金债权向原告主张抵销，被告在本案中行使抵销权，符合相关法律规定。关于诉讼时效，原告称案涉工程于2014年5月28日竣工，逾期竣工违约金请求权应当从工程竣工之日起算，已竣工四年，即已超过诉讼时效。本院认为，逾期竣工违约金的诉讼时效应当从合同双方就工程款已结算完毕且已届期之日起计算较为合理，而不应自竣工之日起计算。本案中，双方关于工程款金额至今仍未结算完毕，故被告的主张尚未超过诉讼时效，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第八十二条、第八十三条、第八十四条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下：驳回原告赵兴平的诉讼请求。本案受理费19157元，鉴定费3000元，保全费5000元，合计27157元，由原告负担（其中鉴定费3000元被告已预交，原告在判决生效后十日内直接给付被告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  吴长伟人民陪审员  黄 强人民陪审员  鞠金虎二〇二〇年二月二十日书 记 员  陈 雨附录：法律条文1、《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。第八十三条债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。