四川省达州市通川区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1702民初4976号 原告：刘思军，男，1970年7月30日出生，汉族，住重庆市梁平区。 委托诉讼代理人：王永祥，重庆市垫江县周嘉法律服务所法律工作者，特别授权。 被告：四川宏义发展集团有限公司，统一社会信用代码：91511702567645731P。 法定代表人：向荣，董事长。 住所地：达州市通川区。 委托诉讼代理人：秦本全，重庆渝万律师事务所律师，特别授权。 原告刘思军与被告四川宏义发展集团有限公司（以下简称宏义集团）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘思军及其委托诉讼代理人王永祥、被告宏义集团的委托诉讼代理人秦本全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘思军向本院提出诉讼请求：1.与被告解除（事实）劳动关系；2.被告支付给原告一次性工伤伤残补助金90000元；3.被告支付原告一次性医疗补助金、一次性就业补助金77248元；4.被告单位支付原告护理费6600元；5.被告支付原告住院生活、营养补助5555元；6.被告支付给原告交通费、复印费800元（酌情）；7.被告单位支付原告停工留薪期工资90000元；6.被告支付原告后续治疗费12000元。各项合计282258元。事实和理由：2018年5月9日，原告到被告单位在四川省达州市通川区江湾城工程工地上班，任木工，未签订劳动合同，但约定工资为小组计件，月平均工资为10000元偏上。2019年9月29日11时许原告在上述工地上工作时从高处掉落摔伤。经达川区人民医院住治疗诊断为：1.左侧第5-11根肋骨骨折、右肺下叶肺挫伤，双侧胸腔少量积液。2019年1月25日经达州市人力资源和社会保障局认定刘思军2018年9月29日上班过程中受伤为“工伤”，双方均未在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼。2019年7月4日经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定刘思军的工伤为玖级，双方均未在法定期限内申请再次鉴定。原告与用人单位协商赔偿事宜无果，原告于2019年9月12日向达州市通川区劳动人事仲裁委员会依法申请仲裁，但该委接受材料后未在法定期限内依法作出是否受理的决定，特起诉来院。 宏义集团辩称，被告与原告没有事实劳动关系，本案被告只是为原告投保了工伤保险，只依法承担相应工伤保险责任；对本案原告的工伤认定和伤残等级无异议，但是并不能以工伤认定推定双方有事实劳动关系；原告的工资由项目的包工头发放，不是由被告支付；通川区工伤保险基金已经核准其一次性伤残补助金38070元，该款已经划拨到被告账户，原告的月工资是4230元；原告主张的后续治疗费、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，不是由单位支付，要依法申报后支付；原告主张相应赔偿项目，工资标准1万元不认可，应当按照社保局认定的4230元计算相应待遇，护理费应当以实际住院天数为准，按80元每天的标准计算，住院伙食补助费按照20元每天计算。院外营养费，因工伤保险条例并没有规定营养费项目，人民法院应当不予支持营养费。交通费、复印费，同样不属于工伤保险条例规定的赔偿项目，并且其主张标准也过高；原告的停工留薪期，按照医嘱应当计算三个月。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据当事人的举证、质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院予以综合认定。 本院经审理认定事实如下：2018年5月14日，原告刘思军到被告宏义集团开发的位于达州市通川区地产工程项目上从事木工工作，未签订书面劳动合同，被告宏义集团为其参保了工伤保险。2018年9月29日13时左右，原告刘思军在江湾城六期一号楼Ａ单元28层拆模时不慎坠落受伤，随即被送往达川区人民医院住院治疗，入院诊断:1.左侧第5-11根肋骨折；2.左肺下叶肺挫伤，3.双侧胸腔少量积液。原告刘思军住院37天，于同年11月5日出院，出院医嘱及建议：1.注意休息，加强营养，半年内勿重体力活；2.出院后3月我科复查，我可随访，如有不适，及时到我院诊疗；3.出院带药：接骨七里片、醋酸钙胶囊。原告刘思军的医疗费40389.52元由被告支付，原告刘思军住院期间还向被告借支生活费1000元。原告刘思军治愈出院后未继续到被告处工作。 被告宏义集团向达州市人力资源和社会保障局申请对原告刘思军进行工伤认定，达州市人力资源和社会保障局于2019年1月25日作出达市人社工决（2018）通-122号《工伤认定决定书》，认定刘思军为工伤，原、被告对此均无异议。原告刘思军于2019年2月17日向达州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2019年7月4日作出达市劳鉴﹝2019﹞826号《工伤人员劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为：刘思军为玖级伤残。原、被告双方对此鉴定结论均未申请重新鉴定。 原告刘思军于2019年9月12日向达州市通川区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求裁决刘思军相关工伤保险待遇。该委于2019年11月11日以不符合受理条件为由作出不予受理通知书。 达州市通川区社会保险管理局于2020年1月3日对原告刘思军的工伤医疗保险费用、职工工伤待遇予以审批，该局经审核认定刘思军伤残补助金9月，本市上一年职工平均工资（或者本人工资）4230元，享受一次性待遇伤残（工亡）补助金38070元、医疗补助金0元、丧葬补助金0元；报销医疗费40176.94元、伙食补助费740元，不符合规定报销金额为212.58元，实际报销金额40916.94元。该局已将原告刘思军应享受的伤残补助金38070元、报销的医疗费及伙食补助费40916.94元全部支付给被告宏义集团。 本院认为，被告宏义集团为原告刘思军参保工伤保险，并作为其职工向达州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局依法对原告刘思军认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，原告未在法定期限内对工伤认定和劳动能力鉴定提出异议，本院对原告刘思军的工伤及伤残玖级予以认定。工伤认定需基于双方之间存在劳动关系，被告宏义集团现辩称双方不存在劳动关系与其前述行为相互矛盾，亦与客观事实不符。因此本院对被告的这一辩称意见不予采信，原、被告双方存在事实劳动关系，原告刘思军应当享受职工工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十条“…治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。…职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付…”、第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或患职.业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付…”、第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费…”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇:(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月本人工资，九级伤残为9个月本人工资，十级伤残为7个月本人工资。（二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”之规定，被告宏义集团依法为原告刘思军参加工伤保险，缴纳了工伤保险费，因此原告刘思军受到工伤应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、伙食补助费、交通费应当由工伤保险基金支付，停工留薪期待遇及一次性伤残就业补助金由用人单位支付，原告主张的后续治疗费不符合《工伤保险条例》规定，本院不予支持。被告宏义集团已收取刘思军的一次性伤残补助金、住院伙食补助费应当支付给原告刘思军。因此，本案中对原告刘思军主张的一次性工伤医疗补助金、护理费、伙食补助费、交通费及复印费不予处理。 原、被告均未举证刘思军的工资发放情况，且达州市通川区社会保险管理局核定原告刘思军伤残补助金系按本市上一年度职工平均工资（或本人工资）4230元计算，故刘思军的工资标准应参照事发时上年度的统筹地区职工平均工资标准，即4230元/月。原告刘思军的出院住院37天，出院医嘱载明六个月内勿行重体力活，原告从事木工属于重体力活，因此其停工留薪期应计算7个月7天，原告刘思军在医嘱休息期满后未到被告处复工，视为原告已提出解除双方的劳动关系，本院确认原、被告双方劳动关系已由原告于2019年5月6日提出解除，被告宏义集团应当支付一次性伤残就业补助金。综上，被告宏义集团应支付原告刘思军停工留薪期待遇30597元（4230元/月×7月7天）、一次性伤残就业补助金42300元（4230元/月×10月）。被告宏义集团应支付给原告刘思军的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、停工留薪期间待遇、一次性伤残就业补助金共计111707元，扣减刘思军借支的生活费1000元，实际支付110707元。 综上所述，为维护当事人合法权益，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十三条、第三十四条、第三十七条之规定，判决如下： 一、被告四川宏义发展集团有限公司在本判决生效后十日内向原告刘思军支付一次性伤残补助金、停工留薪待遇、一次性伤残就业补助金、伙食补助费共计110707元； 二、驳回原告刘思军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告四川宏义发展集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  黄娟 二〇二〇年二月二十五日 书记员  周密