广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂09刑终53号 原公诉机关广西壮族自治区容县人民检察院。 上诉人（原审被告人）盘虎林（曾用名盘海峰），男，1971年10月6日出生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，住容县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年1月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现羁押于容县看守所。 辩护人封红梅，广西千剑律师事务所律师。 原审被告人何文规，男，1952年5月24日出生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，住容县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年1月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现羁押于容县看守所。 广西壮族自治区容县人民法院审理广西b壮族自治区容县人民检察院指控原审被告人何文规、盘虎林犯诈骗罪一案，于2019年11月28日作出（2019）桂0921刑初293号刑事判决。原审被告人盘虎林不服，向本院提出上诉。本院于2020年1月7日立案并依法组成合议庭，经过审阅案卷材料，讯问了上诉人盘虎林，听取辩护人封红梅的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、2017年10月，被告人何文规、盘虎林经商议后决定骗取邱某的钱财。随后，盘虎林介绍何文规与邱某认识，盘虎林、何文规虚构能够帮助办理土地使用证的事实，以需要活动经费、交纳费用等为由，共骗取了被害人邱某的55000元。事后，何文规与盘虎林将所骗取的现金共同分赃。 原判认定上述事实有受案登记表，立案决定书，被害人邱某的陈述及其辨认笔录、相片，辨认笔录，指认现场笔录、照片及现场方位图，何文规的供述及辨认笔录、相片，被告人盘虎林在侦查阶段所作的有罪供述等证据证实。 二、2017年11月，被告人何文规、盘虎林经商议后决定，以帮助办理无息贷款为由再次骗取邱某的钱财。何文规找到邱某后虚构其侄子是容县财政局局长，可以办理100000元的无息贷款的事实，以需要交纳押金为由骗取了邱某30,000元。事后，何文规、盘虎林将所骗取的30000元共同分赃。 原判认定上述事实有被害人邱某的陈述，何文规的供述，盘虎林在在侦查阶段所作的有罪供述等证据证实。 三、2017年11月至12月，被告人盘虎林、何文规虚构可以帮助被害人杨某解决林场纠纷的事实，骗取了杨某92000元。 原判认定上述事实有受案登记表，立案决定书，被害人杨某的陈述及辨认笔录、相片，辨认笔录，证人徐某、陆某、植某的证言，记账单复印件，卡号为62×××44的银行账户流水记录，转账业务凭证，何文规的供述，盘虎林在侦查阶段所作的有罪供述等证据证实。 四、2018年4月至10月，被告人何文规虚构能够帮助被害人李某申请创业基金的事实，骗取了李某27800元。 原判认定上述事实有受案登记表，立案决定书，被害人李某的陈述，何文规的供述等证据证实。 综上，何文规诈骗他人钱财共204800元，盘虎林诈骗他人钱财共177000元。 原判认为，被告人何文规、盘虎林以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。盘虎林诈骗数额巨大，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑。何文规、盘虎林共同诈骗邱某、杨某，是共同犯罪。在共同犯罪中，何文规、盘虎林均积极实施犯罪，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。何文规、盘虎林多次诈骗，酌情从重处罚。何文规归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。何文规、盘虎林的犯罪行为造成被害人的经济损失，依法应责令予以退赔。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，作出判决：一、被告人何文规犯诈骗罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人盘虎林犯诈骗罪，判处有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币四万元。三、责令被告人何文规、盘虎林退赔被害人邱某的经济损失人民币八万五千元，退赔被害人杨某的经济损失人民币九万二千元；被告人何文规退赔被害人李某的经济损失人民币二万七千八百元。 盘虎林的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1、盘虎林与杨某是承包经营梧州市苍梧县京南镇林场的合伙关系，盘虎林因解决山林纠纷和协助管理付出运费、工人工资等，与杨某发生费用争议应属于民间纠纷，原判认定盘虎林诈骗杨某财物的事实不清，证据不足。2、盘虎林与何文规诈骗邱某，盘虎林起牵线作用，是从犯。3、盘虎林在诈骗邱某犯罪后，主动到公安机关报案，有自首情节。请求二审法院查清事实，作出公正判决。 经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，并经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。本院审理期间,上诉人盘虎林没有提供新的证据。 辩护人封红梅向本院提交了以下证据：1、盘虎林与何文规3则通话录音，拟证明盘虎林在得知何文规没有能力办理邱某土地使用证后，多次催促何文规退赔现金给邱某，进一步证明盘虎林是从犯。2、《林木转让合同》、《桉木买卖合同》、调解申请书各一份，拟证明盘虎林与杨某是共同承包梧州市苍梧县京南镇林场，盘虎林是林场股东之一，因此，在林场经营过程中盘虎林开支有其他运费、人工费等，进一步证明盘虎林与杨某之间是民事纠纷。经核查：对于证据1，3则通话录音的来源不明，且盘虎林是否催促何文规退款给被害人的情节，与认定盘虎林的主、从犯没有关联性，亦不能据此认定其为从犯；对于证据2，从上述两份合同及调解申请书内容反映，均与盘虎林没有关系，也不能证明盘虎林是杨某所经营林场的股东，该3份书证与本案亦没有关联性。综上，上述辩护人提交的证据不能证明其据以待证的事实，本院均不予采信。 对盘虎林上诉理由及辩护人的辩护意见，本院综合评析如下: 原判认定盘虎林诈骗杨某财物的事实是否清楚，证据是否充分的问题。经核查，盘虎林得知杨某承包的山林有纠纷后，蒙骗杨某说认识一个大哥何文规是中央人大代表，能够帮找领导解决这件事，但要活动经费打点关系为由，使杨某信以为真五次通过农村信用社转款共计92000元到盘虎林妻子植某农业银行账户上，盘虎林领取现金分给何文规，非法占为已有。以上事实，有杨某的陈述，证人植某、徐某、陆某的证言，辨认笔录，信用社流水单等证据证实，且与盘虎林、何文规在侦查阶段的有罪供述相互印证。因此，原判认定盘虎林虚构事实，与何文规共同骗取杨某的财物，构成诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。 关于在共同诈骗邱某犯罪中，盘虎林的作用问题。经核查，盘虎林得知邱某遇到建房需办土地使用证难题后，想到邱某有钱，便找到何文规合谋实施诈骗，由盘虎林向邱某介绍何文规是中央人大代表，认识人多，可以帮邱某解决办证事宜，何文规则向邱某索要费用，共同四次骗取邱某办证费用共计55000元，后两人将赃款瓜分。同时，盘虎林、何文规蒙骗邱某称何文规有一侄子是容县财政局长，可以为邱某办得“十万元无息贷款指标”但要交押金，骗取邱某押金30000元后，两人均分。以上事实，有被害人邱某的陈述，与盘虎林、何文规在侦查阶段所作的有罪供述相互印证。因此，盘虎林在共同犯罪过程中提出犯意，分工配合实施诈骗，事后共同分取赃款，起主要作用。原判认定盘虎林是主犯，有事实和法律依据。 关于盘虎林是否有自首情节的问题。经核查，被害人邱某报案在先，公安机关根据邱某的陈述，初步掌握了何文规、盘虎林涉嫌诈骗犯罪事实后，即传唤何文规、盘虎林到容县公安局县底派出所接受讯问，上述事实有传唤证，抓获及破案经过等证据证实。因此，盘虎林并不是主动到公安机关投案，在第一次讯问时曾如实供述自己的罪行，但之后均未如实供述。根据刑法第六十七条规定，盘虎林犯罪以后没有自动投案，且到案后未如实供述自己的罪行，不认定为自首。 本院认为，上诉人（原审被告人）盘虎林、原审被告人何文规以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其二人的行为已触犯刑律，构成诈骗罪。何文规、盘虎林共同诈骗邱某、杨某，是共同犯罪。在共同犯罪中，何文规、盘虎林均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。何文规归案后坦白认罪，依法可以从轻处罚。何文规、盘虎林的犯罪行为造成被害人的经济损失，依法应责令予以退赔。原判根据何文规、盘虎林犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度依法所作的判决，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持；盘虎林上诉理由不成立，依法予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 彭嘉崎 审 判 员 陈一田 审 判 员 粟春雄 二〇二〇年二月十四日 法官助理 方 晓 书 记 员 刘全盛