福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初20976号 原告：厦门康达尔圆香食品有限公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨南路****，统一社会信用代码91350203798059596M。 法定代表人：黄玮，执行董事。 委托诉讼代理人：陈佳玲、张全明，福建方与圆律师事务所律师。 被告：泉州谢氏力元食品贸易有限公司，住所地福，住所地福建省晋江市梅岭街道竹树下竹丽园大厦101B店信用代码91350582092696657B。 法定代表人：闵逍云。 被告：闵逍云，女，1983年1月21日出生，汉族，住福建省沙县。 被告：谢添财，男，1973年12月23日出生，汉族，住福建省沙县。 共同委托诉讼代理人：钟启德、廖天财，福建佐德律师事务所律师。 原告厦门康达尔圆香食品有限公司（以下简称康达尔公司）与被告泉州谢氏力元食品贸易有限公司（以下简称力元公司）、闵逍云、谢添财合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告康达尔公司的委托诉讼代理人陈佳玲、张全明，被告力元公司的法定代表人既被告闵逍云、被告谢添财、及三被告共同委托诉讼代理人钟启德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 康达尔公司向本院提出诉讼请求：1.力元公司支付康达尔公司货款1127150.48元及滞纳金（以1127150.48元为基数，按年利率24%，自2016年5月10日起计至实际支付之日止）；2.闵逍云、谢添财对力元公司的债务承担连带清偿责任。3本案诉讼费、保全费5000元、保全保险费5541元由力元公司、闵逍云、谢添财承担。事实和理由：康达尔公司系猪肉供应商，2014年，力元公司与康达尔公司签订《产品销售代理合同》，约定由力元公司独家代理销售康达尔公司生产的圆香黑猪肉及肉制品，代理期限为十年，力元公司每月5日前与力元公司对账，10日前将对账后余额全部汇入康达尔公司账户，逾期按每日千分之三标准支付滞纳金。2016年4月，经与闵逍云对账并与案外人签订《四方债务抵销协议》，确认抵账金额2438470.56元。此后康达尔公司持续向力元公司供货，力元公司均不按时对账，经核算2016年5月至2019年3月，力元公司尚欠货款1127150.48元。谢添财、闵逍云系力元公司股东，为认缴出资，且个人财务与公司财务混同，应承担连带清偿责任。故康达尔公司提出如上诉请。康达尔公司于庭后变更第一项诉讼请求为：力元公司支付康达尔公司货款1080678.46元及违约金（违约金以每月应付货款为基数，按年利率24%，从2016年5月10日起暂计至2019年9月20日共计1019987.08元，扣除其支付押金30万元，剩余719987.08元，后续违约金应以1080678.46元为基数，按年利率24%，自2019年9月21日起计至实际支付之日止）。 力元公司、闵逍云、谢添财辩称：一、力元公司不欠康达尔公司货款。微信聊天记录不是闵逍云本人的真实意思表示，更不是力元公司的意思表示，且对于跨度近4年的总账短时间做出确认不合常理。闵逍云一直认为是质量有问题的52987.92元进行确认。二、挂账301574.77元、自认品质有问题的52987.92元、自认气调款多收8979元、力元公司发邮件说明短斤少量合计102843.442元、康达尔公司冒充力元公司员工签名的配送单17115.12元、没有力元公司签名的配送单252941.26元、经双方核实差额部分8457.59元、267.52元在本次诉讼标的中也没有扣除。三、闵逍云、谢添财主体资格不适格，系职务行为。康达尔公司没有经过对公司的诉讼和执行就直接起诉股东，要求股东承担责任没有法律依据，必须先诉先执行公司行为。四、康达尔公司在合同履行期间单方违约解除本合同应当承担违约责任，且违反代理合同的约定,应当承担违约责任，双倍退还保证金，本案中应当扣除双倍保证金60万元。五、双方同时存在其他买卖关系双方互负债务情形，康达尔公司尚欠力元公司货款1405166.94元。 本院经审理认定事实如下：康达尔公司原名厦门源生态食品有限公司，于2015年5月8日变更为现名称。 2011年8月1日，康达尔公司与谢添财签订《代理销售合同》，约定谢添财在泉州地区独家代理销售“圆香黑猪肉”及肉制品，合约期为2011年8月1日至2016年8月1日。2014年2月25日，力元公司成立，注册资本为100万元，股东为闵逍云，持股比例为20%；股东谢添财，持股比例为80%。认缴出资期限均为公司成立之日起两年。2014年7月1日，力元公司与康达尔公司重新签订《产品销售代理合同》，约定由力元公司独家代理销售泉州地区“圆香黑猪肉”及肉制品，代理期限为十年。力元公司向康达尔公司交付30万元保证金。大卖场回款由康达尔公司与商超（如大润发、新华都等）统一签订合同的，按月确认回款，即上一个月销售额扣除商超合同约定的各项费用余款视为力元公司当月给康达尔公司回款。力元公司每月5日前与康达尔公司对账，10日前将对账后余额全部汇入康达尔公司账户，逾期按每日千分之三标准支付滞纳金。 2016年4月，力元公司、康达尔公司与案外人达成《四方债务抵销协议》，康达尔公司确认抵销力元公司债务2438470.56元。2016年10月27日，康达尔公司向力元公司发送邮件，载明2015年10月至2016年4月经对账核对，气调单价有误多算8978.9895元、部分未配送货款为4056.62元，扣除上述款项，康达尔公司应收款为2740045.33元。该次对账未走流程冲抵金额为：进驻沃尔玛费用15万元、进驻泉州麦德龙促销费用5842元、泉州代垫商超买赠活动费用34044.99元、泉州代垫直营店品牌宣传费用22400元、2014年6月-8月未调整多算货款20046.3元、2014年5月至9月猪肉质量偏肥该价66960.48元、2015年6月对账差592元、2015年7月对账差213元、2015年9月对账差90元，总计301574.77元。最终确认应抵债金额2438470.56元。 此后，康达尔公司与力元公司就2016年5月至2016年9月气调对账差额进行统计，双方确认经核实差额为8457.59元，将于11月圆香账务调整一致；就2016年10月经双方对账货款合计116078.99元。 2019年8月16日，力元公司法定代表人闵逍云与康达尔公司员工通过微信对账，康达尔公司表明，总的账目为货款1127150.48元、代垫社医保费用6516.38元，扣除质量异常等问题金额52987.92元，剩余欠货款1080678.46元。闵逍云表示以上总账无误。 力元公司提供了《关于泉州区域几项业务补助的说明》，案外人洪晓玲书面及出庭确认，其系康达尔公司前销售经理，2013年6月至2014年2月，在与“圆香黑猪肉”泉州代理商合作过程中，曾有几项业务活动补助因为情况特殊，仅作口头约定，包括约定2013年7月进驻泉州沃尔玛至2014年4月全线退出泉州沃尔玛系统，前半年若发生经营亏损，应由双方共同承担；2013年1月18日-19日和6月1-2日，买一赠一优惠酬宾活动产生的配送差价34044.99元由康达尔公司承担。进驻泉州麦德龙店的“优惠品尝品牌推广”活动所产生费用5842元，应由源生泰公司（即康达尔公司）承担。洪小玲签字的《沃尔玛2013.7-2014.4费用明细表》载明，上述沃尔玛店面产生亏损合计306147.72元。 对于双方未能持续对账原因，力元公司表示系因康达尔公司人事变动导致未能对账，康达尔公司主张该公司确有存在人员变动，但双方一直有在沟通。 力元公司、闵逍云、谢添财于庭后提交新的公司章程，载明力元公司于2020年1月20日备案新的公司章程，闵逍云、谢添财认缴出资时间均改为2024年2月24日。 康达尔公司在本案审理过程中申请财产保全，并支付保全费5000元。 以上事实，有康达尔公司提供的《厦门源生泰食品有限公司代理销售合同》《准予变更登记通知书》《四方债务抵销协议》、微信记录、工商信息、公司章程，力元公司、闵逍云、谢添财提供的《关于泉州区域几项业务补助的说明》《沃尔玛2013.7-2014.4费用明细表》、邮件、《对账单》、工商信息及庭审笔录为证，本院予以确认。 本院认为，康达尔公司与力元公司签订的《产品销售代理合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规强制性规定的，应认定为合法有效。对于力元公司是否未依约支付货款，本院分析认为，康达尔公司基于2019年8月16日双方微信对账，主张力元公司尚欠货款1080678.46元，力元公司针对下述款项进行抗辩： 1、未签字及抗辩并非力元公司员工签字的配送单金额270056.38元（252941.26元+17115.12元），本院分析认为，根据在案查明事实，双方存在长期交易，并通过邮件往来持续核对收货数量及金额，考虑到送货地点（超市、大卖场），货物性质（鲜肉类），在力元公司法定代表人已明确通过微信确认总账的情况下，仅以配送单签名瑕疵抗辩并未实际收取上述货物，本院不予采纳。 2、经双方确认应抵扣的金额13035.62元（8979元+4056.62元），上述金额在双方往来邮件中明确显示已经予以扣除，并与康达尔公司所提供的明细表计算结果吻合，力元公司上述抗辩本院不予采纳。 3、力元公司通过邮件反映短斤少两金额102843.442元。本院分析认为，2019年8月16日经双方对账，已明确扣除质量异常等问题金额52987.92元，且力元公司未提供证据证明其上述额外主张存在事实依据，故对于力元公司上述抗辩，本院不予采纳。 4、康达尔公司应扣减部分款项301574.77元。该部分费用中，因进驻沃尔玛产生的亏损额约15万元、进驻泉州麦德龙促销费用5842元、泉州代垫商超买赠活动费用34044.99元已经案外人洪晓玲确认应由康达尔公司承担，且康达尔公司未对洪晓玲前销售经理身份予以否认，故对于上述费用189886.99元（150000元+34044.99元+5842元），应自力元公司应付货款中予以扣除，其余费用力元公司未提供证据予以佐证，双方邮件亦无法证明康达尔公司同意抵扣上述费用，本院不予确认。 5、康达尔公司计算有误部分8725.11元（267元.52元+8457.59元），根据康达尔公司提供的明细表，8457.59元并未按双方约定体现在2016年11月调整，2016年10月鲜品金额则为116346.51元而非双方对账的116078.99元。故对于上述费用的抗辩，本院予以采纳。 综上，力元公司应向康达尔公司支付货款合计882066.36元（1080678.46元-189886.99元-8725.11元），力元公司抗辩康达尔公司违反独家代理协议，应双倍返还保证金60万元，但未提供充分证据予以证明，本院不予采纳，但力元公司已支付的保证金30万元，应自上述货款中予以扣除，即力元公司还需支付货款582066.36元。对于力元公司应支付的违约金，本院分析认为，对于双方未能依约对账，力元公司抗辩系因康达尔公司人事变动导致，康达尔公司对此虽不予确认，但亦承认该公司确有存在人员变动。且根据康达尔公司提供的明细表及双方对账单均显示康达尔公司在对账过程中，存在多次金额误差调整、债务抵扣等，应认定双方已以实际行动变更了履行方式。故本院依法认定，违约金应自双方最终对账之日，即2019年8月16日起计算，根据双方约定逾期利率为日千分之三，康达尔公司调整为年利率24%本院予以支持，违约金应以582066.36元为基数，计至力元公司实际付款之日止。保全费5000元，应由力元公司负担。康达尔公司超出部分货款、违约金及保全保险费的诉讼请求，不具有事实及法律依据，本院不予支持。力元公司抗辩双方存在其他债务往来，但其提供的债务凭证均系案外人所有，亦与本案不属同一法律关系，应另行主张权利。闵逍云、谢添财系力元公司股东，根据相关法律规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。闵逍云、谢添财认缴期限届满前未履行出资义务，在力元公司未清偿康达尔公司讼争债务，且康达尔公司已就讼争债权向其提起诉讼的情况下，变更公司股东认缴出资期限，违反诚实守信原则，损害债权人利益，应视为原认缴金额、认缴期限已到期，康达尔公司诉请闵逍云、谢添财在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，具有事实及法律依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告泉州谢氏力元食品贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告厦门康达尔圆香食品有限公司货款582066.36元及违约金（约金应以582066.36元为基数，自2019年8月16日起计至力元公司实际付款之日止）、保全费5000元； 二、被告闵逍云应在本判决生效之日起十日内对泉州谢氏力元食品贸易有限公司上述（一）项未能清偿的债务在认缴注册资本20万元本息范围内向原告厦门康达尔圆香食品有限公司承担补充赔偿责任； 三、被告谢添财应在本判决生效之日起十日内对泉州谢氏力元食品贸易有限公司上述（一）项未能清偿的债务在认缴注册资本80万元本息范围内向原告厦门康达尔圆香食品有限公司承担补充赔偿责任； 四、驳回原告厦门康达尔圆香食品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费21006元，减半收取计10503元，由原告厦门康达尔圆香食品有限公司负担5624元，被告泉州谢氏力元食品贸易有限公司、闵逍云、谢添财负担4879元，款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员  孙 蕾 二〇二〇年二月二十日 代书记员  庄娟娟 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》 第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。