山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0212民初4995号 原告（反诉被告）：青岛天润坤泽贸易有限公司，住所地山东省青岛市保税港区。 法定代表人：梁斋强，职务：总经理。 委托代理人：于昊，山东万桥律师事务所律师。 委托代理人：韩梅，山东万桥律师事务所律师。 被告（反诉原告）：青岛吴氏环保科技有限公司，住所地青岛市保税港区。 法定代表人：王瑶瑶，职务：总经理。 被告（反诉原告）：吴桂忠，男，汉族。 二被告共同委托代理人：杨泉志，北京中银（青岛）律师事务所律师。 二被告共同委托代理人：贾凤霞，北京中银（青岛）律师事务所律师。 原告（反诉被告）青岛天润坤泽国际贸易有限公司（以下简称天润坤泽公司，原告）诉被告（反诉原告）青岛吴氏环保科技有限公司（以下简称吴氏环保公司，被告）、吴桂忠（以下称被告）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用第一审普通程序，公开开庭进行了审理。原告天润坤泽公司委托代理人韩梅，被告吴氏环保公司、吴桂忠共同委托代理人杨泉志、贾凤霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告天润坤泽公司提出诉讼请求：1.判令被告吴氏环保公司赔偿原告损失费563834.88元并按每日万分之三的标准向原告支付自2019年1月1日起至实际支付之日的利息。暂计算至2019年6月6日为26218.32元；2.被告吴桂忠对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月7日，原告与被告吴氏环保公司签订《销售合同》，约定被告吴氏环保公司向原告购买STR20共计201.6吨。合同签订后，被告吴氏环保公司违约未履行合同。2018年8月24日，原告将该批货物进行了平仓处理。2018年11月15日，被告吴氏环保公司与原告签订《还款及担保协议》，确认被告吴氏环保公司应于2019年1月1日前向原告偿还因平仓造成的损失费463680元、利息100154.88元共计563834.88元，并约定如逾期按未还款项每日万分之三的标准向原告支付逾期利息。被告吴桂忠对上述款项及利息承担连带保证还款责任。但时至今日，经原告多次催要，被告吴氏环保公司以各种理由予以推诿，被告吴桂忠作为连带保证人，应依法承担连带保证还款责任，现诉至法院，请求依法判如所请。 被告吴氏环保公司、吴桂忠辩称并反诉称，原告明知被告存在对销售合同履行不能的情形，对涉案合同履行不能本身存在过错，原告未能及时减损对损失的产生应当自行承担责任。原告关于2018年8月24日将橡胶进行平仓处理的陈述不属实，其并未实际取得双方合同约定的货物或货权凭证，不可能实际进行平仓。原告主张的实际平仓价格过低，存在扩大损失，由被告承担该损失显示公平，且其使用一年时间中，以橡胶价格最低值作为平仓价主张**仓损失，被告认为存在欺诈情形。关于100154.88元及26218.32利息主张属于利息的重复主张，综上，原告诉讼请求及实施与理由陈述缺乏事实法律依据，应当依法驳回诉讼请求。并提出反诉请求，请求撤销原被告之间签订的还款及担保协议。 原告针对被告的反诉辩称，1.被告反诉不成立，原被告双方依据签订的销售合同进行了固定货物的买卖，被告因自身原因违约，不予提货，在橡胶市场价格下滑情形下，原告为保证合同顺利履行为被告留存该批货物，致使因市场价格下滑，给原告造成损失，双方在平仓通知函上盖章确认，对平仓价格差价损失被告是认可的，在2018年8月24日并未有任何异议，关于偿还损失过程中达成还款担保协议，确认给原告造成损失463680元，同时双方以利息损失方式向原告承担利息100154.8元，该利息损失是指2018年1月被告提货日至2018年11月15日签订还款担保协议期间，被告给原告造成的仓储费损失，违约金等以利息方式，双方确认同时被告承诺2019年1月1日563834.88元，逾期未还承担逾期利息，因此还款担保协议是双方基于事实经过充分协商达成的协议，在该协议达成前3个月对平仓事实予以确认，该协议不存在显示公平及欺诈情形，应于驳回被告反诉。 原告为证明其主张向法庭提交证据及被告质证如下： 证据一，销售合同，证明2017年11月7日，原被告双方签订《销售合同》，约定被告购买原告STR20计201.6吨，每吨单价12300元，共计2479680元，被告于2018年1月到仓库自提，合同签订日起一个工作日内被告支付货款10%作为保证金，货转日起七个工作日内付清全款，超出七个工作日付款按货款千分之三日息计算利息；任一方违约应向另一方支付合同价款20%的违约金。合同签订后，被告不仅拖延支付保证金，且一直不按照合同约定时间提货，致使原告将该批货物低价进行了平仓处理。被告应当赔偿因其违约行为给原告造成的损失。 证据二，平仓通知函，证明2018年8月24日，因被告违约，原告致函告知被告，原告将合同约定的货物按每吨单价10000元价格做了平仓处理的单价及产生的差价予以认可。 证据三，还款及担保协议，证明2018年11月15日，经过协商，原被告签订还款及担保协议，在协议中被告对因违约给原告造成的平仓损失463680元和利息100154.88元予以确认，承诺于2019年1月1日前偿还全部金额563834.88元，逾期按照未还款额每日万分之三的标准支付利息。被告吴桂忠承诺对该笔款项563834.88元及利息承担连带责任保证担保。 被告质证称，对证据一真实性无异议，对证明事项有异议，原被告之间签订合同的时候知道被告没有履约能力，而且合同明确约定原告有止损义务。对证据二真实性无异议，对证明事项不予认可，该证据无法证明平仓损失及平仓行为，原告属于贸易公司买卖橡胶商业行为，是自担风险，标的物不是特定物，至于商业性贸易公司我们风险应该自行承担。对证据三真实性无异议，对证明事项不予认可，该份协议签订时原告存在虚假陈述导致被告对协议的签订存在重大误解，我方证明实际平仓及平仓价格，平仓时间及平仓价格的合理性存疑，继续履行该合同显示公平将严重侵害被告的实际利益，利息金额属于损失的重复计算，缺乏事实及法律依据。 被告为证明其主张向法庭提交证据及原告质证情况如下： 证据一，销售合同2份及货转单，证明原被告2017年6月20日签订销售合同一份，由被告购买涉案原告提交销售合同中约定的产品STR20、SMR20以及橡胶混合物共计数量40.3.2吨、单价12300元每吨、总金额4959360元，提货日期为2017年7月，付款方式全额电汇货转日起7个工作日付清全款，合同签订后被告依约向原告提货201.6吨，原告向被告出具日期分别为2017年7月7日、14日、21日的货转单3份，后因双方协商将2017年6月20日签订的合同，重新签订2017年11月7日销售合同即本案原告提交证据一，在签订该份合同时原告因了解到被告履行能力不足，将付款方式变更为全额电汇先款后货，且须被告于合同签订日起一个工作日内支付10%保证金，逾期支付保证金视为违约，且原告有权按照合同5.3条约定向被告索赔，同时约定若市场价跌破签订价超过包含50%原告有权要求被告于原告通知后1个工作日内补缴预付款金，若被告不能及时补缴，原告权取消合同，该相关约定证明原告在签订合同时，已经了解并意识到被告存在履行不能情形，在原告不能支付保证金情形下，应进一步认识到被告无法继续履行合同，即2017年11月8日原告已经知道无法履行合同，此时原告有义务就相关约定产品进行出售转售及时止损，同时在橡胶价格跌破合同约定价格达50%原告应当通知被告该行情价格同时进行出售止损，原告未及时通知被告止损，在合同履行中存在过错。 证据二，商务部商品价格网，证明2017年11月7日至2018年8月24日价格波动走势，原告未及时减损，相关损失应自行承担。 证据三，还款担保协议，证明签订后发现原告并未实际取得销售合同中约定的货物，协议总约定利息过高。 原告质证称，对证据一合同真实性无异议，对证明事项不予认可，原被告双方之间存在多年合作关系，橡胶类产品销售，2017年6月20日销售合同与本案无关，无论该合同是否履行完毕都属于另一个买卖合同关系，被告所称该合同未履行完毕，双方另行协商签订新合同不符合常理，也没有证据证明该合同未完全履行，或双方就该合同进行变更，如被告无法履行该合同，合理的解决方式应是双方协商解除，2017年11月7日签订合同并未写明是上一份合同的变更，被告所称原告在其未交付保证金的情况下另行出售进行止损是对合同的误解，双方在该合同的履行中，原告多次向被告催要保证金及提货，被告从未以其无法履行该合同为由要求解除合同或建议原告另行出售，双方约定的先款后货实际是指被告先交保证金提货，货转后7个工作日付清全款，原告有取消合同的权利，但该权利的行使由原告决定。该合同履行及后期协商过程中，原告不存在过错，货转单系复印件不予质证与本案无关。证据二系打印件，真实性无法确认，证明事项不予认可，通过该价格走势图可知，原告与被告协商签订的平仓通知函约定以单价1万元做平仓处理，是完全符合市场价。对证据三真实性无异议，对证明事项不予认可，根据双方2017年11月7日签订合同中约定双方协商确定利息100154.88元是原被告协商基础上确定的结果，不存在约定过高情况。 经审理查明，2017年11月7日，原告（甲方、卖方）与被告吴氏环保公司（乙方、买方）签订《销售合同》，该合同约定乙方向甲方购买天然橡胶和合成橡胶的混合物SRT20、数量为201.6吨、单价12300元、总金额为2479680元。交货地点及时间为青岛港或青岛仓库自提（2018年1月份）。货款支付为全额电汇，先款后货。买方需于合同签订日起一个工作日内10%保证金付至卖方指定银行账户。货转日起七个工作日内付清全款，分次提货付款每次按货款千分之十五月息计算支付甲方利息，超出七个工作日付款按货款千分之三日息计算支付给甲方利息，货款及利息款付至甲方指定银行账户。乙方逾期仍未支付货款，甲方有权取消或要求乙方继续执行合同，并保留索赔和诉讼权利。乙方已交付的保证金自动转化为违约金，甲方有权没收。如保证金仍无法弥补卖方损失，甲方有权根据损失向乙方追偿或有权要求继续执行合同，并以银行同期贷款利率按天收取利息的方式向乙方收取货款的滞付金。 2018年8月24日，原告向被告吴氏环保公司发出平仓通知函，该函主要内容：我天润坤泽公司于2017年11月7日与贵司签订合同号为TRKZ20171107WSHBKJ，合同信息为我司销售给贵司天然橡胶和合成橡胶的混合物STR20，数量201.6吨，单价12300/吨，总金额人民币2479680元，合同第三条货款支付第3.1条付款方式里明确约定合同签订日起一个工作日内买方须付10%保证金至我公司指定银行账户，我公司至今未收到这笔保证金，由此造成的一切损失均由贵公司承担，由于贵公司一直无法执行该笔业务造成我公司巨大损失，现我公司已将此货物按单价人民币10000/吨做平仓处理，处理后产生差价（12300-10000）*201.6=463680，现特发此函贵公司在三日内将此差价付至我公司指定银行账户，现特发此函限贵公司在三日内将此差价付至我公司指定银行账户。 2018年11月15日，原告（甲方）与被告吴氏环保公司（乙方）、吴桂忠（丙方）签订还款及担保协议，该协议主要内容为：甲、乙、丙三方经友好协商，就还款事宜达成以下协议以便共同遵照履行：一、甲乙双方于2017年11月7日签订合同，约定乙方购买甲方STR20共计201.6吨，因乙方未履行合同，给甲方造成平仓损失463680元，以及利息100154.88元。二、乙方承诺，于2019年1月1日偿还甲方上述款项共计563834.88元，逾期偿还按照未还款额每日万分之三的标准向甲方支付逾期利息。三、丙方承诺，对乙方归还上述款项及利息承担连带责任保证担保，保证期间为两年。 以上事实，有原告提交的销售合同、平仓通知函、还款及担保协议等证据以及法庭审理笔录和当事人的陈述记录在案，上述证据已经开庭质证和本院审查，可以采信。 本院认为，原被告签订的《销售合同》、《还款及担保协议》系双方真实意思表示，该合同及协议未违反法律法规强制性规定，对原被告双方均有约束力。《销售合同》明确约定被告逾期仍未支付货款，原告有权要求被告继续执行合同，并保留索赔的权利，原告向被告发送《平仓通知函》后，原告及被告吴氏环保公司、吴桂忠于2018年11月15日签署《还款及担保协议》，该协议明确载明平仓损失为463680元，故对原告要求被告偿付463680元损失的诉讼请求，本院依法予以支持。 关于原告主张的利息，《还款及担保协议》载明利息为100154.88元，庭审中，原告称该利息包含仓储费、违约金等，原告未提交证据证实仓储费具体金额，对被告所称该利息过高的抗辩意见本院予以采纳，本着公平原则，本院认为截至2018年12月31日期间的利息以30000元为宜。《还款及担保协议》明确约定了付款时间及逾期付款利息，被告应自2019年1月1日起以欠款金额463680元为基数按日万分之三利率向原告支付利息。 被告吴桂忠签署《还款及担保协议》，承诺对被告吴氏环保公司应付款项及利息承担连带责任保证，故被告吴桂忠应对被告吴氏环保公司的上述付款义务承担连带清偿，被告吴桂忠承担保证责任后，有权向被告吴氏环保公司进行追偿。 关于被告撤销《还款及担保协议》请求，被告未提交证据证实该协议显示公平，故对被告要求撤销《还款及担保协议》的诉讼请求，本院依法不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）青岛吴氏环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告（反诉被告）损失费463680元及利息（利息计算方式：截至2018年12月31日利息为30000元、自2019年1月1日起至实际给付之日止以欠款金额463680元为基数按日万分之三计算）； 二、被告（反诉原告）吴桂忠对上述第一项给付义务承担连带责任保证，被告吴桂忠（反诉原告）承担保证责任有权向被告（反诉原告）青岛吴氏环保科技有限公司进行追偿； 三、驳回被告（反诉原告）青岛吴氏环保科技有限公司、吴桂忠的反诉请求。 案件受理费9701元，保全费3620元，共计13321元，由原告（反诉被告）1584元，二被告（反诉原告）承担11737元；反诉费4850元，由二被告（反诉原告）承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或山东省青岛市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 根据《诉讼费用交纳办法》第22条规定，上诉人应于上诉期内到本院预交案件受理费，最迟可以在上诉期届满后七日内预交案件受理费，在上诉期届满后七日内仍未预交的，本院将不再催收，按未提起上诉处理。 审判长 王 敏 审判员 张国全 审判员 刘宗欣 二〇二〇年二月二十五日 书记员 由子聪