安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖02刑终6号原公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）查飞，男，1986年10月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市弋江区。因犯容留他人吸毒罪于2014年10月28日被芜湖市弋江区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年1月28日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年1月11日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年2月1日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。上诉人（原审被告人）张培培，男，1990年10月8日出生，汉族，初中文化，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。因吸食毒品于2017年5月被公安机关罚款五百元。因吸食毒品于2017年6月14日被芜湖市公安局镜湖分局行政拘留十日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年1月11日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年2月1日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人程云，男，1985年11月17日出生，汉族，初中文化，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，经常居住地安徽省芜湖市鸠江区。因吸食毒品于2014年11月20日被芜湖市公安局镜湖分局行政拘留五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月7日被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年2月1日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人吴马飞，男，1990年9月13日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。因吸食毒品于2016年9月被公安机关行政拘留。因吸食毒品于2017年10月20日被芜湖市公安局弋江分局行政拘留十日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年4月25日被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年5月30日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于当日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人程鹏，男，1989年11月15日出生，汉族，中专文化，芜湖鸣人汽车维修服务公司员工，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，经常居住地安徽省芜湖市鸠江区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月7日被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年2月1日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人朱国平，男，1988年6月21日出生，汉族，初中文化，芜湖市福耀集团员工，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。因吸食毒品于2014年11月20日被芜湖市公安局镜湖分局行政拘留五日。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2019年1月11日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年2月1日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。原审被告人后常保，男，1982年11月28日出生，汉族，初中文化，芜湖鸣人汽车维修服务公司员工，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，经常居住地安徽省芜湖市鸠江区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年1月11日被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年2月1日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于次日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕,同年10月25日经芜湖市镜湖区人民法院决定释放并变更强制措施为取保候审。原审被告人吴敌，男，1996年7月31日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市鸠江区，经常居住地安徽省芜湖市鸠江区。因寻衅滋事于2018年11月1日被芜湖市公安局镜湖分局行政拘留十日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年3月8日被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年3月18日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于当日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕。同年12月9日经芜湖市镜湖区人民法院决定变更强制措施为取保候审。安徽省芜湖市镜湖区人民法院审理芜湖市镜湖区人民检察院指控原审被告人程云、吴马飞、程鹏、查飞、朱国平、后常保、张培培、吴敌犯寻衅滋事罪一案，于2019年12月9日作出（2019）皖0202刑初306号刑事判决。原审被告人查飞、张培培不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。原判认定：一、寻衅滋事的事实2018年12月30日晚23时许至次日凌晨，被告人程云、吴马飞、朱国平、查飞、后常保在芜湖市镜湖区菲比酒吧娱乐期间，被告人程云无故想到佘某1及一些往日琐事，遂通过吴马飞并利用吴马飞的手机频繁联系佘某1，得知佘某1将要去镜湖区绿地后，意图寻找并殴打佘某1。2018年12月31日凌晨1时许，被告人程云邀集被告人吴马飞、程鹏、查飞、朱国平、后常保、张培培到芜湖市镜湖区“鸣人”汽修厂集合，被告人程云等人在修理厂内携带撬棍、铁质“扁”、扳手等工具，然后驾车至镜湖区黄山东路绿地新都会附近马路停车等待，准备殴打佘某1。与此同时，被告人吴马飞联系被告人吴敌赶至绿地新都会，并向吴敌索要了其随车携带的砍刀、矛，分发给他人。当日凌晨2时30分许，被害人姚某驾驶奥迪车路过并将车停放在马路旁边，被告人程云、吴马飞、查飞、后常保、程鹏等人误认为是佘某1所驾驶的车辆，便持砍刀、矛、撬棍、“扁”等凶器上前打砸，造成被害人车辆前挡风玻璃、后挡风玻璃、车某、后备箱等多处部位破损，经济损失共计5280元。被告人朱国平、张培培到现场但未动手打砸。被害人姚某驾车离开现场后，被告人吴马飞再次和佘某1联系，得知佘某1在弋江区南瑞并发位置给佘某1让其到弋江区南瑞酱出名门门口见面。被告人程云、吴马飞、程鹏、查飞、朱国平、后常保、张培培、吴敌等人驾车携带砍刀、矛、撬棍等凶器到弋江区南瑞酱出名门饭店门口集合。2018年12月31日凌晨3时30分许双方见面后，被告人程云、吴马飞、后常保、查飞、程鹏持砍刀、矛、撬棍等凶器砍打被害人佘某1，被告人张培培、朱国平拳打脚踢了被害人佘某1。被告人吴敌再次提供砍刀、矛，但未动手。被害人佘某1被打后被朋友送至芜湖市第二人民医院进行治疗。经鉴定，被害人佘某1系外力作用致头部损伤，枕部遗留两处瘢痕，累计长度3.4cm，损伤程度为轻微伤。二、盗窃的事实在殴打被害人佘某1后，被告人程云、吴马飞等人驾车离开现场。途中，被告人朱国平趁人不备盗窃放在奔驰轿车手扶箱内的程云的一块卡地亚牌手表，之后以27000元变卖。案发后，被告人程云、吴马飞、程鹏、查飞、朱国平、后常保、张培培、吴敌各自主动投案。2019年1月17日，被告人朱国平家属退出所得赃款27000元，后由公安机关返还给程云家属，被告人朱国平获得被告人程云的谅解。2019年4月5日，被告人程云家属代为赔偿被害人姚某经济损失20000元。被害人姚某对被告人的犯罪行为表示谅解。在审理阶段，被告人程云、后常保自愿赔偿被害人佘某1经济损失，并将赔偿款交至芜湖市镜湖区人民法院。被害人佘某1对被告人吴敌表示谅解。原判根据被告人程云、吴马飞、程鹏、查飞、朱国平、后常保、张培培、吴敌供述辩解，被害人姚某、佘某1的陈述，证人杨某1、李某1、洪某、李某2、杨某2、从某、徐某、佘某2的证言，书证户籍信息、到案经过、谅解书、收条、扣押决定书及清单、发还清单、修理清单、发票、病历材料、刑事判决书、行政处罚决定书，芜湖市公安司法鉴定中心芜公物鉴（损伤）字[2019]81号法医学人体损伤程度鉴定书，刑事照片及视听资料等证据认定上述事实。原判认为：被告人程云、吴马飞、程鹏、查飞、朱国平、后常保、张培培、吴敌持凶器随意殴打他人，情节恶劣；被告人程云、吴马飞、程鹏、查飞、朱国平、后常保、张培培、吴敌持凶器任意损毁他人财物，情节严重；其行为均已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。被告人朱国平以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，价值27000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人程云、吴马飞、程鹏、查飞、朱国平、后常保、张培培、吴敌能主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，予以从轻处罚。被告人查飞曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人朱国平在盗窃犯罪中能赔偿被害人损失并获得谅解，予以酌情从轻处罚。各被告人能赔偿被害人姚某的经济损失并获得谅解，予以酌情从轻处罚。被告人程云、后常保能自愿赔偿被害人佘某1的经济损失，予以酌情从轻处罚。被告人吴敌能获得被害人佘某1的谅解，予以酌情从轻处罚。被告人程云、吴马飞、朱国平、张培培、吴敌曾受过行政处罚，在量刑时予以考虑。被告人朱国平一人犯数罪，应予数罪并罚。为保护公私财产、保障社会管理秩序不受侵犯，打击犯罪，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第（四）项、第四条第（一）项、第八条及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条、第十四条之规定，判决：一、被告人程云犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。二、被告人吴马飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月。三、被告人程鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。四、被告人查飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。五、被告人朱国平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；决定合并执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。六、被告人后常保犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年。七、被告人张培培犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。八、被告人吴敌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，宣告缓刑二年。九、被扣押的凶器汽车升降器不锈钢扁、撬棍、铁锹予以没收。上诉人查飞、张培培的上诉理由：一审量刑过重，请求二审从轻处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，原判所列的经原庭审质证、认证的证据合法有效，本院予以确认。本院认为：上诉人查飞、张培培及原审被告人程云、吴马飞、程鹏、朱国平、后常保、吴敌持凶器随意殴打他人，情节恶劣；任意损毁他人财物，情节严重；其行为均已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。原审被告人朱国平以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，价值27000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，原判定罪正确。原判根据上诉人查飞、张培培及各原审被告人在本案中的犯罪事实、性质、情节及社会危害后果，对其定罪量刑均适当，应予以维持。上诉人查飞、张培培的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴建平审判员  吴金华审判员  陈莲莲二〇二〇年二月十七日法官助理江群书记员童静附本案适用法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。