山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终6553号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司，住所地：潍坊市奎文区胜利东街228号。 代表人：李茂富，总经理。 委托诉讼代理人：王瑞国，山东齐鲁(潍坊)律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张兴德，男，1969年1月16日出生，汉族，住潍坊市高新区。 被上诉人（原审被告）：刘鹏飞，男，1987年1月2日出生，汉族，住潍坊市高新区。 委托诉讼代理人：张迅，山东瑞诺律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司因与被上诉人张兴德、刘鹏飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0791民初711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司上诉请求：撤销（2019）鲁0791民初711号民事判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人刘鹏飞醉酒驾驶，根据保险条款规定，上诉人在商业除范围内免赔，不承担赔偿责任。针对醉酒免责这一条款，上诉人提交的投保单已证明尽到了提示或者说明的义务。一审法院认定上诉人未提供任何证据证明对该免赔条款是否尽到提示义务，与事实不符。 被上诉人张兴德答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人刘鹏飞答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 张兴德向一审法院起诉请求：依法判令二被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失193235.39元；本案的诉讼费等其他费用全部由被告承担。 一审法院认定：2018年5月31日0时12分,刘鹏飞驾驶鲁GT955H号小型普通客车沿金马路由南向北行驶至桐荫街交叉口南处时,与张兴德驾驶的电动三轮车追尾碰撞,致两车受损,张兴德受伤。潍坊市公安局高新技术产业开发区分局交通警察大队认定：刘鹏飞承担事故全部责任,张兴德不承担事故责任。刘鹏飞驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司投保交强险、商业三者险。 张兴德主张医疗费45739.51元，提供住院病历一份、用药明细一份、缴费单据一份，住院18天；门诊单据5份，门诊病历1份，影像报告单一份。刘鹏飞对住院期间的医疗费无异议，门诊票据18元、216元不予认可，事故发生时间是2019年4月10日，该两次诊断没有在门诊病历中记载，且在评残之后，依法不应由被告承担。中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司对对医疗费无异议。 张兴德主张住院伙食补助费1800元。刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司认为应按照30元/天计算。 张兴德主张鉴定费2600元，提供鉴定费单据一份、伤残鉴定报告一份。刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司对鉴定费真实性无异议，但不予承担。 上述司法鉴定意见书系一审法院根据张兴德的申请依法委托潍坊盛泰司法鉴定所作出，对张兴德之伤情鉴定意见如下：张兴德之伤构成十级伤残；误工时间为受伤后180日；护理为住院期间2人护理，出院后1人护理30日；营养期限60日（建议30元/日）；肩胛骨内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币10000元或以实际合理支出审查认定；后续治疗期间的误工时间为20日，护理为1人护理15日。 刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司认为后续治疗费应以实际发生为准；对张兴德主张的伤残赔偿金79098元（39549×20年×10%）。刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司对伤残赔偿金对伤残等级无异议，对计算标准不予认可，应按照原告户口性质农村标准计算。原告未提供证据证明其在城镇居住，但是其在外打工，可以按照城乡结合标准计算。 张兴德主张误工费17333.33元【2600元/月×（180天+20天）】，提供单位营业执照，劳动合同、误工证明，3、4、5月工资表、考勤表。刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司对计算标准无异议，对误工天数不予认可，原告定残日为2018年11月12日，事故发生在2018年5月31日，其误工时间应计算至定残日。 张兴德主张护理费8776.35元，提供女儿、女婿身份证、结婚证、购房合同、物业费交费凭证，按照城镇居民标准计算108.35元/天×（18+18+30+15）。刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司对护理费计算标准无异议，只认可一人护理。 刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司对张兴德主张的营养费1800元不予认可。 张兴德主张被抚养人生活费：女儿张艳惠16118.7元，5周岁，24798×13年×10%/2人，提供户口本；母亲王素婵6199.5元，24798×5年×10%/2人。刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司对张艳惠计算标准无异议，对计算年限不予认可，至定残日已经年满6周岁，应计算12年；对王素婵计算标准不予认可，户籍为农村，应按照农村居民标准计算。 刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司对张兴德主张的评估费200元、施救费80元无异议。 张兴德主张维修费1990元。提供评估报告一份，维修收据一份。刘鹏飞认为应由中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司承担。中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司对维修费不予认可，对评估报告一份系单方委托不予认可，根据交强险条例第二十二条，因被告醉酒驾驶，财产损失保险公司在交强险范围内不负责赔偿。 张兴德主张交通费500元，要求法院酌情认定。刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司认可住院期间10元/天计算。 张兴德主张精神抚慰金1000元。刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司请求法院酌情认定。 对当事人提交的上述证据，一审法院认定如下：对张兴德提交的该评估报告虽系原告单方委托，但被告均未提出重新鉴定，亦未提交相反证据予以证明，故对该证据予以认可；对其证据予以认可。 刘鹏飞主张为张兴德垫付医疗费30000元，张兴德予以认可。 因张兴德在庭审中未主张刘鹏飞为其垫付的3013.04元医疗费，张兴德于庭后提交了门诊费发票并说明了情况，为避免当事人诉累，对该项费用予以一并处理。该3013.04元的门诊费用系事故的当天发生，有门诊病历予以佐证，对该项费用予以认可，计入医疗费。 一审法院认为，本案的交通事故中，双方当事人对交通事故发生的事实、责任划分均无异议，依法予以确认。关于张兴德损失的认定。张兴德主张的营养费1800元、后续治疗费10000元、护理费8776.35元、施救费80元、鉴定费2600元，事实清楚，证据充分，符合法律规定，依法予以支持。关于医疗费，刘鹏飞主张门诊费18元、216元没有在门诊病历中记载且在评残时间之后，一审法院认为，张兴德提供的2019年4月10日的影像中心诊断报告单，足以证明该费用与本案的关联性，该医疗费用系张兴德因交通事故产生的实际合理支出，与评残时间无关，对刘鹏飞的该抗辩不予采信。张兴德的医疗费共计48752.55元。关于残疾赔偿金79098元，张兴德户籍所在地韩谭村，现为谭里社区居民委员会，区划和城乡划分代码为111，系城镇性质，故残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。张兴德的主张符合法律规定，依法予以支持。关于被抚养人生活费，应按城镇标准计算。张兴德女儿张艳惠至定残日已经年满6周岁，应计算12年。张兴德母亲王素婵年龄在75周岁以上，应计算5年。被抚养人生活费共计21078.3元【24798×（12年+5年）×10%/2人）】。将被抚养人生活费合并计入残疾赔偿金后，残疾赔偿金共计100176.3元。关于误工费，刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司计算标准均无异议，按86.7元/天计算。对误工时间，应计算至定残日前一天，即2018年11月11日，计166天，故张兴德的误工费共计16299.6元【86.7元/天×（166天+20天）】。关于住院伙食补助费，根据潍坊市经济发展实际情况按50元/天计算，计款900元。关于维修费1990元、评估费200元，该评估报告虽系张兴德单方委托，但刘鹏飞、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司均未申请重新鉴定，对张兴德的该主张予以支持。根据张兴德住院治疗及居住、护理的情况，对其主张的交通费酌情支持300元。关于精神损害抚慰金，酌情支持1000元。 综上，对张兴德的损失认定为：医疗费48752.55元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、残疾赔偿金100176.3元、误工费16299.6元、护理费8776.35元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、施救费80元、维修费1990元、评估费200元、鉴定费2600元，共计192874.8元。 关于赔偿责任的承担，因刘鹏飞系醉酒驾驶，依据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条规定，财产损失保险公司在交强险范围内不承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”，中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司未能举证证明对免责条款向刘鹏飞作出了提示，故该条款不生效，中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司应在商业三者险赔偿范围内承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，张兴德因本次交通事故造成的上述损失应当依次由交强险承保公司、商业三者险承保公司、侵权人刘鹏飞依法进行赔偿。张兴德的上述损失中，医疗费10000元、残疾赔偿金100176.3元、误工费9823.7元，共计120000元，均属交强险赔偿范围，且未超出各分项限额，由中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在交强险范围内予以赔偿。剩余医疗费38752.55元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、误工费6475.9元、护理费8776.35元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元、施救费80元、维修费1990元、评估费200元、鉴定费2600元，共计72874.8元，均属商业三者险赔偿范围，因刘鹏飞承担本次事故的全部责任，由中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在商业三者险范围内全部赔偿。综上，中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司应在交强险及商业三者险范围内给付张兴德因本次交通事故造成的损失共计192874.8元。张兴德在本案中别无其他赔偿项目，故刘鹏飞不再承担赔偿责任。刘鹏飞为张兴德垫付的30000元，张兴德应予返还。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司赔偿原告张兴德因本次交通事故造成的损失192874.8元，于本判决生效后十日内付清；二、原告张兴德返还被告刘鹏飞垫付的30000元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告张兴德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4002元，由被告刘鹏飞负担。 本院查明，二审中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司提交投保单原件及保险条款。被上诉人张兴德、刘鹏飞称，即使该投保单上“刘鹏飞”签字真实，也不能证明上诉人对免责条款尽到了说明义务。之后，被上诉人刘鹏飞又称，上述投保单中的签字不是其本人所签，并表示不申请鉴定。 本院认为，上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司主张被上诉人刘鹏飞醉酒驾驶机动车其不应当承担赔偿责任，属于保险合同中免除保险人责任的情形。关于酒后驾驶机动车等法律、行政法规规定的禁止性情形免除保险人责任的条款的认定与处理，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条、第十一条的规定：保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，并对该条款履行提示义务的，该条款发生法律效力；而提示的方法包括文字、字体、符号或者其他明显标志，应达到足以引起投保人注意的程度。本案中，上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司提交的投保单，被上诉人刘鹏飞提出异议，因此，现有证据不足以证明其针对法律、行政法规规定的禁止性情形应免责的条款向投保人尽到了保险法规定的提示义务，故上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司主张应当免除其商业三者险赔偿责任的理由不成立，本院不予支持。一审法院判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在商业三者险范围内承担相应赔偿责任是正确的，本院予以确认。 综上，一审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，本院予以维持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1622元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孟 义 审判员 马淑华 审判员 崔恒心 二〇二〇年二月十七日 书记员 牟姣姣