山东省潍坊滨海经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0792民初3号 原告：山东鲁胜食品股份有限公司，住所地：山东省安丘市新安街道李家下埠村。 法定代表人：李世清，董事长。 委托诉讼代理人：马仲华，山东长远律师事务所律师。 被告：山东玉成生化农药有限公司，住所地：山东省安丘市潍徐北路北首。 法定代表人：吕玉成，董事长。 被告：潍坊欧普诺生物科技有限公司，住所地：潍坊滨海经济技术开发区北海工业园昌海大街以北、海宁路以东。 法定代表人：吕玉成，董事长。 上述两被告共同的委托诉讼代理人：陈松强，男，系山东玉成生化农药有限公司职工。 被告：吕玉成，男，1966年10月10日出生，汉族，住山东省安丘市。 被告：陈桂香，女，1969年7月14日出生，汉族，住山东省安丘市。 委托诉讼代理人：吕玉成（系被告陈桂香之夫），住山东省安丘市。 原告山东鲁胜食品股份有限公司（以下简称鲁胜公司）与被告山东玉成生化农药有限公司（以下简称玉成公司）、潍坊欧普诺生物科技有限公司（以下简称欧普诺公司）、吕玉成、陈桂香追偿权纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鲁胜公司的委托诉讼代理人马仲华、被告玉成公司、欧普诺公司的法定代表人吕玉成及其共同的委托诉讼代理人陈松强、被告吕玉成亦作为被告陈桂香的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鲁胜公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令四被告偿还原告垫付欠款4975475.34元及利息（以4975475.34元为基数，自2018年11月30日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2017年4月28日，被告玉成公司与交通银行股份有限公司潍坊分行（以下简称交通银行潍坊分行）签订了合同编号为Z1704LN15658576的《流动资金借款合同》一份，约定被告玉成公司向交通银行潍坊分行借款4688100元，借款到期日为2018年4月10日，合同对利率、还款方式及违约责任等作了明确约定，原告及被告欧普诺公司、吕玉成、陈桂香对上述借款承担连带担保责任。上述借款到期后，因被告玉成公司未按期偿还上述借款，后交通银行潍坊分行诉至潍坊市奎文区人民法院，该院作出（2018）鲁0705民初1729号民事判决书。因被告玉成公司、欧普诺公司、吕玉成、陈桂香均未履行该判决，致使原告代被告玉成公司偿还Z1704LN15658576号《流动资金借款合同》项下借款本金4688100元及利息（含罚息、复利）及诉讼费等共计4975475.34元。该代付款经原告多次催要，被告拒不偿还，为维护原告合法权益，请求依法判如所请。 被告玉成公司、欧普诺公司、吕玉成、陈桂香共同辩称，原告所诉借款担保及代为偿还属实，但实际代为偿还数额需通过证据加以确认；该垫付款应由被告玉成公司偿还，其他被告和原告作为保证人共同承担保证责任，对于被告吕玉成、陈桂香均系自然人，该借款是被告玉成公司实际使用，不应由被告吕玉成、陈桂香承担责任，且因被告经济困难，现无力偿还代付款项。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告鲁胜公司提交了（2018）鲁0705民初1729号民事判决书一份、中国建设银行回单三份、被告玉成公司、欧普诺公司工商登记信息等证据。各被告对上述证据的真实性均未提出异议，本院对原告鲁胜公司提供的证据予以认定，并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月28日，交通银行潍坊分行与被告玉成公司签订编号为Z1704LN15658576的《流动资金借款合同》，约定交通银行潍坊分行自2017年4月28日至2018年4月10日给予被告玉成公司借款额度4688100元，最终放款信息以《额度使用申请书》银行打印栏内容为准，《额度使用申请书》代作《借款凭证》，并约定对不能按时支付的利息，按照逾期罚息利率或者挪用罚息利率计收利息并对应付未付利息计收复利。同日，原告鲁胜公司及被告欧普诺公司与交通银行潍坊分行签订《保证合同》，约定鲁胜公司、欧普诺公司为被告玉成公司与交通银行潍坊分行签订的主合同Z1704LN15658576号《流动资金借款合同》提供连带责任保证，保证范围为主合同项下主债权本金及利息、复利、逾期罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权费用；保证期间为债务履行期限届满之日起两年；同时约定主合同同时受债务人或第三方提供的保证、抵押或质押担保的，债权人有权自行决定担保权利的行使。同日，被告吕玉成、陈桂香与交通银行潍坊分行签订《保证合同》，约定被告吕玉成为被告玉成公司与交通银行潍坊分行签订的主合同Z1704LN15658576号《流动资金借款合同》提供连带责任保证，保证范围为主合同项下主债权本金及利息、复利、逾期罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；保证期间为债务履行期限届满之日起两年。被告陈桂香在合同末尾签署共有人声明条款，载明其系被告吕玉成的配偶，已认真阅读并确认了本合同的所有条款，知悉并同意保证人为债务人向债权人提供保证，基于该保证的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿。合同同时亦约定主合同同时受债务人或第三方提供的保证、抵押或质押担保的，债权人有权自行决定担保权利的行使。 2017年4月28日，被告玉成公司向交通银行潍坊分行申请使用借款额度，并出具《额度使用申请书》一份，载明借款金额为4688100元，借款到期日为2018年4月10日，借款利率为5.22%，还款方式为按季付息，一次还本。2017年5月4日，交通银行潍坊分行按约向被告玉成公司发放贷款4688100元。后被告玉成公司未按约偿还借款本息，截至2018年9月24日，被告玉成公司尚欠借款本金4688100元及利息（含罚息、复利）403228.65元。 后因被告玉成公司未按约还款，交通银行潍坊分行就上述借款合同项下的借款及另一借款合同项下借款（借款合同编号为：Ｚ1705ＬＮ15662048的《流动资金借款合同》，合同借款人及保证人与上述借款合同主体一致）合并将玉成公司、鲁胜公司、欧普诺公司、吕玉成、陈桂香诉至山东省潍坊市奎文区人民法院，2018年11月1日，山东省潍坊市奎文区人民法院作出（2018）鲁0705民初1729号民事判决，判决：一、被告玉成公司于本判决生效之日起十日内偿还原告交通银行潍坊分行编号为Ｚ1704ＬＮ15658576的《流动资金借款合同》项下借款本金4688100元及利息（含复利、罚息，截至2018年9月24日为403228.65元，之后的利息按合同约定计算至被告实际付款之日）；二、被告玉成公司于本判决生效之日起十日内偿还原告交通银行潍坊分行编号为Ｚ1705ＬＮ15662048的《流动资金借款合同》项下借款本金1251900元及利息（含复利、罚息，截至2018年9月24日为105862.07元，之后的利息按合同约定计算至被告实际付款之日）；三、原告交通银行潍坊分行就本判决第二项确定的债权对被告吕玉成名下抵押房产（位于安丘市，房产证号潍安房权证市区商字第××号）享有优先受偿权；四、被告鲁胜公司、欧普诺公司、吕玉成对本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任，承担清偿责任后，有权向被告玉成公司追偿；五、被告陈桂香（在与被告吕玉成夫妻共同财产范围内）对本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任，承担清偿责任后，有权向被告玉成公司追偿；六、驳回原告交通银行潍坊分行其他诉讼请求。上述判决生效后，原告分别于2018年11月30日代为偿还Ｚ1704ＬＮ15658576号《流动资金借款合同》项下借款4746480元（借款本金4688100元＋案件受理费58380元）、于2019年2月15日代为偿还Ｚ1704ＬＮ15658576号《流动资金借款合同》项下借款利息100000元、于2019年8月21日代为偿还Ｚ1704ＬＮ15658576号《流动资金借款合同》项下借款利息128995.34元，上述三次代偿款均系原告通过其中国建设银行账户向交通银行潍坊分行下属支行交通银行潍坊富华路支行转账完成，原告鲁胜公司代被告玉成公司偿还贷款本息、诉讼费共计4975475.34元。 另查明，原告鲁胜公司主张被告吕玉成、陈桂香作为被告玉成公司股东及被告欧普诺公司的高管及法定代表人，其个人财产与公司财产混同，并据此诉求被告吕玉成、陈桂香与被告玉成公司对原告代付的款项承担连带偿还责任；同时，原告主张被告玉成公司系被告欧普诺公司的股东，被告吕玉成、陈桂香分别是被告欧普诺公司的法定代表人和高管，被告玉成公司、欧普诺公司的法定代表人系同一人，两公司系高度关联企业，两公司财产混同，并据此诉求被告欧普诺公司与被告玉成公司对原告垫付的款项承担连带偿还责任，各被告不予认可，原告对其主张的被告吕玉成、陈桂香与被告玉成公司财产混同及被告欧普诺公司与被告玉成公司财产混同的事实均未提交相关证据证实。 上述事实，有山东省潍坊市奎文区人民法院（2018）鲁0705民初1729号民事判决书、原告的银行转账回单及当事人陈述记录在卷佐证。 本院认为，交通银行潍坊分行与被告玉成公司签订的编号为Z1704LN15658576的《流动资金借款合同》、与原告鲁胜公司及被告欧普诺公司签订的《保证合同》、与被告吕玉成、陈桂香签订的《保证合同》，均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告玉成公司未按约偿还银行贷款，致原告鲁胜公司作为担保人代其偿还了贷款本息及诉讼费共计4975475.34元，原告鲁胜公司作为保证人承担了保证责任后，有权向债务人被告玉成公司追偿。《中华人民共和国担保法》第十二条规定：已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。同时，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条规定：连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。因原告与被告欧普诺公司、吕玉成共同作为玉成公司的保证人关于向玉成公司不能追偿的部分各保证人内部就此并未约定分担比例，故被告欧普诺公司、吕玉成应与原告平均分担向玉成公司不能追偿的部分，被告陈桂香（在与被告吕玉成夫妻共同财产范围内）对被告吕玉成应分担的比例承担共同清偿责任。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”，被告吕玉成、陈桂香虽为玉成公司的大股东，但玉成公司作为企业法人应以其全部财产独立对外承担债务，原告并未提交证据证明被告吕玉成、陈桂香个人财产与该公司的财产混同，故原告仅以吕玉成、陈桂香为玉成公司的大股东、实际控制人、吕玉成与陈桂香系夫妻关系为由主张其二人就本案全部债务承担连带清偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。被告欧普诺公司与被告玉成公司虽系关联企业，但原告并无证据证实被告欧普诺公司与被告玉成公司财产混同，故原告诉请被告欧普诺公司、吕玉成、陈桂香与玉成公司共同偿还其垫付欠款4975475.34元及利息，本院不予支持。本案系追偿权纠纷，原告如有证据证实被告欧普诺公司与被告玉成公司财产混同、被告吕玉成、陈桂香与玉成公司财产混同，可另行主张。原告先后三次代被告玉成公司清偿借款本金及利息、诉讼费共计4975475.34元，并分别自偿还之日开始产生利息损失，故被告玉成公司应自实际代偿之日开始按照中国人民银行同期贷款利率或全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计付利息。被告欧普诺公司、吕玉成、陈桂香在被告玉成公司不能清偿的债务范围内按其分担的比例向原告鲁胜公司清偿。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、《中华人民共和国公司法》第三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告山东玉成生化农药有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山东鲁胜食品股份有限公司代付款4975475.34元及利息（其中，以4746480元为基数，自2018年11月30日起至实际给付之日止；以100000元为基数，自2019年2月15日起至实际给付之日止；以128995.34元为基数，自2019年8月21日起至实际给付之日止；2019年8月20日之前按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算）； 二、被告潍坊欧普诺生物科技有限公司、吕玉成对原告就本判决第一项确定的债权向被告山东玉成生化农药有限公司不能追偿的部分各承担1/3的清偿责任，承担清偿责任后，有权向被告山东玉成生化农药有限公司追偿； 三、被告陈桂香对本判决第二项确定的吕玉成应承担的责任在与被告吕玉成夫妻共同财产范围内承担共同清偿责任； 四、驳回原告山东鲁胜食品股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46604元，由被告山东玉成生化农药有限公司、潍坊欧普诺生物科技有限公司、吕玉成、陈桂香共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  牟明刚 人民陪审员  田祥明 人民陪审员  黄彦斌 二〇二〇年二月十七日 书 记 员  袁田田