北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初18145号原告:深圳市赢众通非融资性担保有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道海珠社区海德三道。法定代表人：孙会长，执行董事。委托诉讼代理人：张嘉生，上海四维乐马律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘海样，上海四维乐马律师事务所律师。被告：刘桂红，女,1979年7月23日出生，汉族，无业，住北京市通州区，公民身份证号码×××。委托诉讼代理人：任立成，北京通特律师事务所律师。深圳市赢众通非融资性担保有限公司(以下简称赢众通公司)与刘桂红追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赢众通公司的委托诉讼代理人张嘉生，被告刘桂红的委托诉讼代理人任立成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。赢众通公司向本院提出诉讼请求：判令刘桂红1、支付代偿款人民币1230091．5元(包括借款本金120万元、利息8000元和违约金22091．5元),以及代偿款违约金(以本金1230091．5元为基数,自2018年1月31日起算至实际支付之日止,按年利率24%计算)；2、判令被告赔偿原告律师费损失10万元；3、赢众通公司对刘桂红所有的位于北京市通州区胡家垡村甲X号院X号楼XX层XXXX的房屋折价,或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款享有优先受偿权；4、本案诉讼费、保全费等诉讼费用由刘桂红负担。事实与理由：2017年1月20日刘桂红因生产经营需要通过小赢理财平台向案外人汤霞琴申请借款,双方签订编号为XXXX的借款合同,约定本次借款金额人民币120万元,借款期限12个月,到期日为2018年1月15日,年利率为8%,还款方式为按月还息,到期还本,付息日为每月的15日。同时,刘桂红委托赢众通公司为其履行借款合同债务提供连带责任保证担保,签订编号为XXXX的委托担保合同。赢众通公司接受刘桂红的委托与出借人汤霞琴签订编号为XXXX的保证合同,为刘桂红履行借款合同债务承担连带保证责任。据此,赢众通公司与刘桂红签订编号XXXX的反担保抵押合同,同意就赢众通公司承担连带保证责任而代偿的全部款项、刘桂红在委托担保合同项下的义务及债务、赢众通公司为实现反担保抵押合同和委托担保合同项下权益而产生的一切费用,包括但不限于本金、利息、违约金、借款合同项下其他到期应付的款项、担保费、律师费、诉讼费、实现债权费用等,将刘桂红所有的房屋抵押给赢众通公司,房屋坐落于北京市通州区胡家垡村甲X号院X号楼XX层XXXX,并依法办理了抵押权登记手续。上述合同签订后,出借人根据合同约定履行了放款义务,将约定的借款通过支付平台划转至刘桂红账户,但刘桂红未按合同的约定履行还本付息义务,至今仅支付了部分利息共计86312．32元,但最后一期利息8000元、本金1200000元和违约金等未付。现赢众通公司作为担保人,已根据委托担保合同和保证合同的约定履行了担保责任,向出借人支付了本金、利息、违约金等共计人民币1230091．5元,特依法向刘桂红追偿。刘桂红答辩称：不同意赢众通公司的全部诉讼请求，因为借款是刘桂红的丈夫在使用，与刘桂红无关。赢众通公司是担保公司，没有证据证明其已经替刘桂红代偿了款项，且涉案房屋已经被法院查封。当事人围绕诉讼请求提交了证据。本院组织双方当事人进行举证、质证，对双方均无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月20日，刘桂红(甲方、借款人)与汤霞琴签订编号为XXXX借款合同，该合同约定以下主要内容：借款人拟通过深圳市赢众通金融信息服务有限责任公司(简称小赢理财)提供的居间服务向出借人申请借款，出借人同意向借款人出借款项；借款金额为120万元；借款用途为生产经营；借款期限为12个月，借款到期日为2018年1月15日；借款利率为固定利率，年利率为8%；还款方式为按月还息，到期还本，付息日固定为每月15日，还本日为借款到期日，同时也是最后一个付息日；出借人同意并不可撤销地授权小赢理财或小赢理财委托的第三方通过其小赢理财用户名项下账户（“出借人小赢理财账户”），向借款人小赢理财用户名项下账户（“借款人小赢理财账户”）发放借款，划转完毕即视为借款发放成功。借款发放成功之日即为借款合同生效日；借款人归还的款项不足以清偿其在本合同项下全部应付款项的，偿付顺序为应支付的费用、违约金、本金、利息、罚息；本合同项下借款由保证人根据其与出借人签订的《保证合同》，在其担保范围内承担连带保证责任；保证人的担保范围为借款人在本合同项下应向出借人支付的借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及其他到期应付的款项；保证人的保证期间为二年，自本合同履行期间届满之日起计算；若借款人在本合同约定的付息日或借款到期日未按约定向出借人进行清偿，则保证人应在本合同约定的付息日或借款到期日起[两]个工作日内按《保证合同》约定承担担保责任，保证人将向出借人发出代偿通知告知其履行担保责任。保证人向出借人发出代偿通知之日为代偿日；基于小赢理财的居间方地位，借款人与出借人一致同意并授权小赢理财有权（非义务）代为进行还款提醒、催收等贷后管理事项；本合同双方均应履行本合同所约定的义务。任何一方不履行或不完全履行本合同所约定义务的，应当依法承担违约责任并承担相关费用，包括但不限于登记费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、交通费、律师费、执行费、评估费、拍卖费、保管费、过户费等费用；采取按月还息、到期还本或等额本息方式还款的，若借款人逾期偿还任意一期的本金及／或利息，则自逾期之日起，借款人除应正常支付利息外，还应当按照逾期还款金额千分之一／日向出借人支付违约金，直至借款人将应还款项全部偿还之日止。同日，汤霞琴(甲方)与赢众通公司(乙方)签订编号为XXXX保证合同，约定以下主要内容：为确保借款人刘桂红与甲方签订的编号为XXXX借款合同(主合同)的履行，在借款人已与乙方签订《委托担保合同》的基础上，乙方愿意按照本合同的约定，为借款人履行债务承担连带保证责任；本合同项下的保证担保范围为借款人在主合同项下应向甲方支付的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及其他到期应付的款项；本合同项下乙方承担的保证责任为不可撤销的连带保证责任。乙方在此同意，如出现本合同约定应当承担保证责任的情况时，甲方有权直接向乙方追偿；本合同保证期间为主合同项下债务履行期限全部届满之日起2年；若借款人在主合同约定的付息日、还款日或借款到期日等日期，未按主合同约定向甲方进行清偿，则乙方应在主合同约定的付息日、还款日或借款到期日起2个工作日(含)内按本合同约定承担担保责任，乙方将向甲方发出代偿通知告知其履行担保责任。乙方向甲方发出代偿通知之日为代偿日。同日，刘桂红(甲方)与赢众通公司(乙方)签订编号为XXXXB的委托担保合同，约定以下主要内容：甲方因自身借款需要委托乙方为其与汤霞琴(出借人)之间的借款（借款）的履行提供连带责任保证担保；甲方委托乙方为出借人提供的保证担保的范围为：甲方作为借款人在借款合同项下应向出借人支付的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用）以及其他应付的款项；乙方为出借人提供保证担保的保证期间为两年，自借款合同项下债务履行期限全部届满之日起计算；乙方有权向甲方收取担保费，本合同项下的担保费为借款合同项下借款本金金额的年化0．8%；甲方同意并确认乙方有权委托深圳市赢众通金融信息服务股份有限公司（“小赢理财”）或其委托的第三方从甲方通过小赢理财开立的资金存管账户内收到的借款本金中扣收上述担保费，并代为支付至乙方；甲方应按本合同约定向乙方支付担保费、追偿款项、延迟付款违约金及其他相关费用，并提供符合乙方要求的反担保措施。因签订、履行与提供担保有关的合同及相关文件（包括但不限于反担保合同）所发生的交通、评估、公证和登记等费用由甲方承担；乙方履行保证责任后有权向甲方（包括其财产的继承人、受遗赠人）追偿乙方代偿的全部款项及乙方为追偿、催收上述款项所产生的其他一切费用（包括但不限于评估鉴定费、差旅费、诉讼费、保全费、执行费、律师费、公证费等）。甲方应在乙方履行担保责任之日（即乙方将追偿款项支付至出借人之日）向乙方支付全部追偿款项：乙方履行保证责任后，甲方未按本合同第六条第2款按时、足额向乙方支付追偿款项的，应自乙方履行担保责任之日起，以乙方支付的追偿款项金额为基数、按每日2‰的标准向乙方支付延迟付款违约金；甲方未按时足额支付担保费、追偿款项或支付延迟付款违约金的，甲方应当承担乙方为追偿所支付的一切费用，包括但不限于催收费、诉讼费(或仲裁费)、保全费、公证费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。同日，刘桂红(甲方、抵押人)与赢众通公司(乙方、抵押权人)签订XXXX的反担保抵押合同，约定以下主要内容：甲方愿意以其拥有所有权及有权处分的财产设定抵押，为乙方提供反担保。甲方同意以附件二列明的房产（“抵押物”）设定抵押，为乙方提供连带责任保证担保提供反担保。甲方以乙方为优先受偿权人，在抵押物上设立抵押权。抵押物的详细情况以本合同附件二“抵押物清单”为准；抵押担保范围包括1．乙方接受借款人委托，与出借人签订的保证合同所承担的连带保证担保责任项下代偿的全部款项（包括但不限于本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用[包括催收费用、律师费用、诉讼费用、公证费用、执行费用等一切费用]以及借款合同项下其他到期应付的款项）；2．借款人在委托担保合同项下全部义务及债务（包括但不限于担保费、延迟付款违约金以及乙方为追偿、催收上述款项所产生的其他一切费用）；3．乙方为实现本合同项下的担保权益、在委托担保合同项下的权利而产生的一切费用，包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、保管费、评估费、拍卖费、执行费、律师费、差旅费及其它费用；只要乙方根据保证合同承担了担保责任，不论乙方全部或部分支付了代偿款项，甲方均应无条件履行本合同约定，承担担保责任；乙方已履行保证合同项下的担保责任或甲方未履行其在委托担保合同项下的任何到期债务或甲方违反本合同项下任何陈述，保证、承诺或义务的情形发生时，乙方有权行使抵押权，并可以与甲方协议以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。所得价款不足以清偿本合同项下被担保债权的，乙方有权单方决定清偿顺序，并继续向甲方追偿剩余款项。该合同附件二抵押物清单上列明抵押物为位于北京市通州区胡家垡村甲8号院1号楼15层1518的房屋、不动产权证号码为京(XXXX)通不动产权第XXXX号。2017年1月23日，汤霞琴向北京新浪支付科技有限公司(以下简称新浪支付公司)账户内支付120万元后由新浪支付公司于同日汇入刘桂红账户内120万元。2018年1月30日，赢众通公司通过新浪支付公司向汤霞琴支付1230091．51元。诉讼中，赢众通公司认可刘桂红已偿付11个月的利息，刘桂红亦承认赢众通公司的代偿金额。2017年1月24日，北京市国土资源局出具京(XXXX)通不动产证明第XXXX号不动产登记证明，载明：证明权利为抵押权、权利人为赢众通公司、义务人为刘桂红、坐落于北京市通州区胡家垡村甲X院**楼**XXXX、不动产权证号码京(XXXX)通不动产权第**。2018年1月31日，汤霞琴向赢众通公司出具收款确认书，载明：本人确认已于2018年1月30日通过北京新浪支付科技有限公司的新浪账户收到贵司代偿的前述借款合同项下的本金120万元、利息8000元和违约金22091．51元，共计1230091．51元，并确认不再向贵司主张任何其它费用和违约金等，有关刘桂红索赔和追偿的权利全部转让给贵司，并同意为贵司进行追偿提供必要的协助。2018年3月6日，上海四维乐马律师事务所(受托方，以下简称四维乐马律所)与赢众通公司(委托方)签订委托代理合同，约定：委托方因与刘桂红之间民间借贷担保追偿权纠纷一案，委托四维乐马律所作为委托方的代理人，受托方接受委托方的委托；委托方同意支付律师服务费10万元，在本合同签订之日起七日内支付1．5万元，剩余律师费在结案后七日内付清等内容。2018年4月25日，四维乐马律所向赢众通公司开具了金额为1．5万元的律师费发票。本院认为：刘桂红与赢众通公司之间签订的涉案合同均系双方真实意思表示，且其内容未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应属有效。赢众通公司按约履行代偿义务后，刘桂红未按约归还代偿费用的行为，应属违约，应承担相应的法律责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。赢众通公司代偿的违约金超出上述规定的部分本院不予支持，未超过部分予以支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据上述规定及本案中赢众通公司提交的证据，赢众通公司的损失为资金占用期间的利息损失，故赢众通公司主张的代偿款项违约金属于过分高于造成的损失情形，本院予以调整。赢众通公司主张的律师损失，因赢众通公司现仅实际支付了1．5万元，故未超过1．5万元的部分，本院予以支持，超过部分不予支持。赢众通公司主张的抵押物优先受偿权，符合事实及法律规定，本院予以支持。刘桂红的辩称不符合法律规定，本院不予采纳。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告刘桂红于本判决生效之日起十日内给付原告深圳市赢众通非融资性担保有限公司代偿款人民币1214321元(包括借款本金120万元、利息8000元和违约金6312元)及其代偿款项违约金(以1214321元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮30%计算，从2018年1月31日起计算至实际付清之日止。另，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算）；二、被告刘桂红于本判决生效之日起十日内赔偿原告深圳市赢众通非融资性担保有限公司律师费损失1．5万元；三、原告深圳市赢众通非融资性担保有限公司对被告刘桂红所有的位于北京市通州区胡家垡村甲X号院X号楼XX层XXXX的房屋折价,或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款享有优先受偿权；四、驳回原告深圳市赢众通非融资性担保有限公司其他诉讼请求。如果被告刘桂红未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19740元（原告深圳市赢众通非融资性担保有限公司已预交），由原告深圳市赢众通非融资性担保有限公司负担3740元（已交纳），由被告刘桂红负担16000元，于本判决生效后七日内给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈建波人民陪审员  刘东涛人民陪审员  陆友才二〇二〇年二月二十日书 记 员  陈 浃-12--1-