新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院民 事 判 决 书（2019）新2201民初1704号   原告：哈密市市政工程有限公司建筑安装分公司（原哈密市市政工程总公司建筑安装分公司），营业场所新疆维吾尔自治区哈密市红星西路。主要责任人：陈宝林，男，1963年9月12日出生，汉族，系经理，住新疆维吾尔自治区哈密市开发路3号院2号。委托诉讼代理人：杨晔，新疆嘉峰律师事务所律师。被告：新疆新晶华浮法玻璃有限公司，住所地新疆维吾尔自治区哈密市重工业园区重工业加工区。法定代表人：冯国才，总经理。原告哈密市市政工程有限公司建筑安装分公司与被告新疆新晶华浮法玻璃有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告哈密市市政工程有限公司建筑安装分公司（以下简称“市政建安分公司”）的委托诉讼代理人杨晔、被告新疆新晶华浮法玻璃有限公司（以下简称“新晶华公司”）的法定代表人冯国才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告市政建安分公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告依法支付工程欠款89.5万元。二、判令被告支付从2011年11月1日(工程完工之日)到实际支付之日的利息，按银行同期贷款利率计算。三、判令被告依法承担本案的诉讼费用和实际支出费用。事实与理由：2011年4月18日，原告哈密市市政工程有限公司建筑安装分公司与被告新疆新晶华浮法玻璃有限公司签订了有关新疆晶华600t/d浮法玻璃生产线联合车间的切裁工段、装箱工段的工程项目合同，合同约定承包范围为包工包料，开工日期为2011年4月24日，竣工日期为2011年6月30日，金额为：据实结算、三类取费。工程采用可调价格合同，合同价款调整方法：按实际工程量据实结算、设计图纸、经济签证、设计变更材料、价差(根据工程造价管理部门公布的2011年同期材料价差文件进行调整)所报下浮率、三类取费。合同签订后，原告依照合同约定按时施工，工程于2011年11月完工。2012年12月29日，经三方会议纪要确认：”暂定已完工工程造价1117万元，甲方已支付工程款612万元，甲方供应钢材价值253万元，合计已付工程款865万元，尚有252万元，工程款未支付”。后被告多次提出付款计划，但是均未落实。原告无奈，2016年向哈密市伊州区人民法院起诉，被告以原告未向其开具830.49万元发票拒绝支付。法院支持原告162.5万元的诉讼请求，对剩余89.5万元要求原告另案主张。现两年过去了，被告对于生效判决拒不执行，而对于剩余89.5万元工程款也仍未支付。被告此行为严重损害了原告的利益。为了保护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告新晶华公司辩称，原告以(2016)新2201民初1734号判决中关于回填土及民工反应的钢筋问题89.5万元，经双方协商后另行立案主张，而原告未经双方协商就去法院进行起诉是与事实不符的，并且答辩人已对原哈密市人民法院的(2016)新2201民初1734号判决的错误部分有新的证据，完全可以推翻原判决，已向哈密市中级人民法院申请再审并立案，同时也向伊州区人民法院执行局申请对(2016)新2201民初1734号判决暂缓执行。综上述理由原告的起诉理由不成立，恳请驳回。经审理查明，2011年4月18日，被告新晶华公司作为发包人与原告市政建安分公司作为承包人签订了建筑工程施工合同，合同约定：“被告新晶华公司将位于哈密市重工业加工区的新疆新晶华600t/d浮法玻璃生产线浮法联合车间中切裁工段、装箱工段发包给哈密市政建安分公司承建，工程内容图纸包含全部内容；资金来源自筹及政府投资；工程承包范围包工包料；开工日期2011年4月24日，竣工日期2011年6月30日主体完工；工程质量标准执行国家有关施工验收规范、质量评定标准及自治区相关工程质量规定；合同价款据实结算、三类取费；工程采用可调价格合同，合同价款调整方法按实际工程量据实决算、设计图纸、经济签证、设计变更、材料价差(根据工程造价管理部门发布的2011年同期材料价差文件进行调整)所报下浮率、三类取费；发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：预付款支付140万元，每15天上报一次工程进度；工程款(进度款)支付的方式和时间：工程款按进度支付，当累计付款金额达到合同价格的80%时停止支付，剩余部分工程款通过验收合格后再支付15%，剩余5%作为保修金；承包人采购的所有材料“三证”齐全并按规定经相关部门签字合格后方可进入现场使用；工程变更：所有变更由发包人签字后方可实施，经济签证由发包人签字盖章后生效；结算方式：据实决算，签证+变更+同期决算文件及实际购货票据。”。2012年12月29日，原告市政建安分公司(乙方)、被告新晶华公司(甲方)及哈密市建设工程监理有限责任公司(丙方)达成《关于新疆新晶华浮法玻璃厂工程款支付的会议纪要》载明：“由哈密市市政建安分公司施工的新疆新晶华浮法玻璃厂联合车间退火、切裁、装箱工段，本工程已于2011年11月完成，工程结算由甲方委托哈密丰远造价事务所进行。经丰远造价事务所对已完成工程量进行结算，暂定已完工程造价1117万元。现甲方已支付工程款612万元，甲方供应钢材价值253万元，合计已付工程款865万元，尚有252万元工程款未支付。工程保修金3%，金额33.5万元，甲方按乙方实际用水用电量扣除乙方水电费，经甲乙双方协商甲方预扣工程税金38.3万元，于2012年12月31日前支付乙方工程款162.5万元，乙方收到该工程款后向甲方出具830.49万元工程发票，甲方收到乙方工程发票后，将预扣税金38.3万元支付给乙方。另外装箱段回填土填方过多，乙方须在2013年3月底前将多填回填土方清运出现场。针对民工反映现浇板配筋问题由乙方在3日内安排人员进行剥露检查，施工单位应做好与总包单位配合工作，以使本工程尽快投入使用”。后原告市政建安分公司向被告新晶华公司索要剩余工程款未果，故引起诉讼。另查明，2012年7月10日，哈密市建设工程监理有限责任公司出具《新疆新晶华浮法玻璃生产线600t/d项目主体工程质量评估》一份，载明：“一、工程概况：本工程位于哈密市××区，分为四个工段，熔化工段；成型工段；退火工段；切裁、装箱工段。本工程抗震设防烈度为七度，框架结构抗震等级为三级，设计使用年限为50年。本工程采用C30混凝土，基础垫层为C20素混凝土，地坑、挡墙采用C30防水混凝土，抗渗等级P6本工程自开工以来，我公司对该工程实行现场监理与总监实行巡回监理的方式开展监理工作，并在主要部位实行旁站监理，在施工监理过程中，得到了业主及各方的大力支持。监理工作开展的比较顺利。下面就主体框架结构子分部(不含二次结构部分)进行评价总结。二、主体子分部工程质量评估：主体框架结构子分部(不含二次结构部分)，质量控制资料经检查基本完整，分项工程的质量经验收合格，允许偏差项目符合设计要求及施工验收规范规定。有关安全与功能检测符合相关规定，观感质量一般。保证资料基本齐全。综合评定该子分部工程为合格”。又查明，本院于2016年10月20日作出的（2016）新2201民初1734号民事判决中载明：“……本院认为，……因双方在会议纪要中约定的工程造价1117万元为暂定价，该价款中还需要扣除原告市政建安公司在施工中所使用的水电费，被告新晶华公司在向原告市政建安公司支付工程款162.5万元后，还应向被告新晶华公司提供830.49万元的工程发票，且双方还需协商解决回填土问题和民工反映的现浇板配筋问题，故对原告市政建安公司要求被告新晶华公司支付工程款252万元的诉讼请求中，被告新晶华公司2012年12月31日前应支付的工程款162.5万元，本院予以支持。对其余部分，原告市政建安公司可在向被告新晶华公司提供830.49万元的工程发票，对其在施工中使用的水电费与被告新晶华公司进行对账核实，并就会议纪要中约定的回填土问题及民工反映的现浇板配筋问题与被告新晶华公司协商解决后，另案主张。……。”。还查明，原告市政建安分公司在（2016）新2201民初1734号民事判决书生效后到至今，并没有与被告就其在施工过程中使用的水电费进行对账核实作出相应扣减，也未就回填土问题过多及农民工反映的现浇板配筋问题进行协商解决。以上事实有建设工程施工合同、民事判决书、会议纪要等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明,没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告市政建安分公司依据本院于2016年10月20日作出的（2016）新2201民初1734号民事判决中载明内容：“……本院认为，……对其余部分，原告市政建安公司可在向被告新晶华公司提供830.49万元的工程发票，对其在施工中使用的水电费与被告新晶华公司进行对账核实，并就会议纪要中约定的回填土问题及民工反映的现浇板配筋问题与被告新晶华公司协商解决后，另案主张。……。”提起诉讼。原告市政建安分公司在庭审中没有提供证据证实在（2016）新2201民初1734号民事判决书生效后，其与被告就其在施工过程中使用的水电费进行对账核实作出相应扣减，也未就回填土问题过多及农民工反映的现浇板配筋问题进行协商解决，结合案件查明情况及在案证据佐证，现无法查明涉案工程总造价的数额，也无法确认被告新晶华公司欠付原告市政建安分公司工程款数额，故原告应当承担举证不利的法律后果。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决如下:驳回原告哈密市市政工程有限公司建筑安装分公司的全部诉讼请求。案件受理费12750元，由原告哈密市市政工程有限公司建筑安装分公司自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院。   审  判  长   覃 勇人民 陪 审员   张永选人民 陪 审员   何德胜   二 〇 二 〇 年 二 月 十 八 日 书  记  员   周晓彤