云南省腾冲市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0581刑初549号公诉机关云南省腾冲市人民检察院。被告人谢某，小名“老某”，男，1983年10月25日生，汉族，文盲，农民，云南省腾冲市人，家住云南省腾冲市滇滩镇，因犯非法持有毒品罪，于2015年4月21日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2016年2月3日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2018年6月27日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，2019年2月24日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年7月12日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。辩护人杨子圆，云南正旭律师事务所律师。云南省腾冲市人民检察院以腾检一部刑诉〔2019〕579号起诉书指控被告人谢某犯贩卖毒品罪，于2019年12月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年1月14日公开开庭进行了审理，云南省腾冲市人民检察院指派检察员王成蕊出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人杨子圆到庭参加了诉讼。现已审理终结。云南省腾冲市人民检察院指控：2019年7月7日，吸毒人员段某联系被告人谢某购买毒品甲基苯丙胺。被告人谢某以200元人民币的价格向一缅甸男子（在逃）购买到10颗毒品甲基苯丙胺，后以200元人民币的价格向段某贩卖了6颗毒品甲基苯丙胺，经侦查实验，其向段某贩卖的6颗毒品甲基苯丙胺数量约为0.58克。2019年7月8日，民警在被告人谢某家中将其抓获，从其卧室桌上查到黑色ｖｉｖｏ手机1部。针对上述事实，公诉机关提交了：物证；书证；证人证言；被告人的供述和辩解；检查、辨认、侦查实验等笔录；视听资料等证据。公诉机关认为，被告人谢某为牟取非法利益，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺1次，经侦查实验数量约为0.58克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢某系累犯、毒品再犯，建议对其判处一年以上两年以下有期徒刑，并处罚金。被告人谢某对公诉机关所指控的犯罪事实有异议，辩解我和段某有过交易行为，起诉书中载明我们交易的时间、地点、金额和交易过程都是事实，但我卖给段某的是六颗外观类似感冒药的圆形片状物，是用于压制毒瘾的“药”，民警没有查获到这个“药”，没有进行过毒品定性定量检验，无法判断这个“药”就是起诉书指控的毒品甲基苯丙胺。辩护人为其辩护：公诉机关指控被告人谢某犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，理由主要有1、本案未从被告人处查获毒品，没有毒品的定性检验检测，贩卖“药”给被告人谢某的缅甸男子也未被查获，在案证据不能确定被告人谢某卖给段某的用于压制毒瘾的“药”就是毒品甲基苯丙胺；2、利用侦查实验推测被告人谢某贩卖毒品的数量不符合法律规定，侦查实验仅用于印证一些客观情况，不能用来完成对毒品交易数量的推测和认定，侦查实验所用的材料来源于公安毒品库，与被告人谢某贩卖的物品不具有关联性，该证据不应被采信；3、证据中有微信红包的记录，显示“老瞄”收到“沉默”的微信红包200元，但该证据不能证实“老瞄”和“沉默”的身份，也不能证实这200元就是用于购买毒品的毒资。经审理查明：2019年7月7日，吸毒人员段某联系被告人谢某购买毒品甲基苯丙胺，当日下午，被告人谢某贩卖给段某200元人民币的毒品甲基苯丙胺，经侦查实验，其贩卖的毒品甲基苯丙胺数量约为0.58克。2019年7月8日，民警在被告人谢某家中将其抓获，从其卧室桌上查到用于毒资转账的黑色ｖｉｖｏ手机1部。上述事实，公诉机关提交了以下证据证实：一、物证1、腾冲市公安局的封存笔录、扣押笔录和扣押决定书、随案移送清单及物证照片，证实民警查获被告人谢某的黑色vivo牌手机1部，并依法扣押。二、书证1、被告人谢某的户口证明、正侧面照片，证实被告人谢某的容貌特征和身份信息，犯罪时已达刑事责任年龄。2、腾冲市公安局的查获经过，证实民警在工作中得知被告人谢某有吸毒的嫌疑，于2019年7月8日在被告人谢某家中将其抓获，并查获黑色vivo手机1部。3、本院的（2018）云0581刑初254号刑事判决书，云南省保山监狱的释放证明书，证实被告人谢某因犯非法持有毒品罪，于2015年4月21日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2016年2月3日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2018年6月27日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，2019年2月24日刑满释放。4、腾冲市公安局的现场检测报告书、行政处罚决定书，证实被告人谢某、吸毒人员段某因吸毒被腾冲市公安局给予行政拘留的处罚决定。5、腾冲市公安局的吸毒成瘾认定意见，证实经认定，被告人谢某、吸毒人员段某吸毒成瘾严重。6、腾冲市公安局的案件侦破报告，证实在办理谢某吸毒案中，发现谢某使用手机微信与吸毒人员段某有毒品交易的转账记录，后民警将吸毒人员段某抓获，该案得以侦破。7、被告人谢某手机的微信红包记录，证实2019年7月7日，吸毒人员段某通过手机微信向被告人谢某发了一个200元的红包，用于向被告人购买毒品。8、腾冲市公安局的呈请侦查实验报告书，证实所做侦查实验已经过公安机关负责人批准，程序合法。二、证人证言证人段某的证言，其三次陈述均证实我向被告人谢某购买过1次毒品甲基苯丙胺。2019年7月7日16时许，我想吸食毒品，我就打电话给谢某问他有没有甲基苯丙胺，他说等一下看，并问我要多少钱的，我说要200元钱的，之后他就把电话挂了。过了一会他打电话给我，让我在微信上给他转200元钱，并让我去王家沟腾板公路的路边等他，我就用手机微信给他转了200元钱，之后驾车从滇滩镇西营村到王家沟，差不多20分钟后我到约定地点，我看到被告人谢某站在路边，我下车去和他碰面，他将装在透明塑料袋里的毒品甲基丙苯丙胺递给我，并跟我说让我分给他2颗，我说好的，之后我带着剩下的毒品开车回家了。三、被告人的供述和辩解被告人谢某的供述和辩解及同步录音录像光盘，其中在侦查机关所做四次供述内容一致，均证实2019年7月7日，段某给我打电话让我帮他找200元的甲基苯丙胺，我就打电话问了一个缅甸男子阿晴，问他是否有毒品甲基苯丙胺，缅甸人说有，我让他送200元的毒品甲基苯丙胺到王家沟腾板公路边给我，然后我打电话给段某，让他从微信上转200元钱给我，他用微信给我转账200元，并告诉我他从西营家里出来着了，我让他到王家沟腾板公路路边等我。大约十分钟左右，缅甸男子来到，我付给他200元的人民币现金，他从身上拿出来一坨用透明塑料袋包裹的毒品甲基苯丙胺递给我，我打开数了一下，总的有10颗，之后缅甸男子就离开了。过了一会儿，段某开车来到路边，我们碰面后我让他分2颗甲基苯丙胺给我，他说好的，因为平时200元钱都只能买到8颗甲基苯丙胺，所以我就拿着4颗甲基苯丙胺捏在手里，把剩下的6颗递给了他。交易完成后我们就各自离开了。被告人谢某在检察机关第一次供述内容与在侦查机关供述内容一致，均证实自己贩卖200元的毒品甲基苯丙胺给吸毒人员段某。在检察机关第二次供述内容为：我之前所做的供述均不属实，我没有贩卖过毒品给别人，我只是和段某在一起吸过毒，公安做笔录时我毒瘾发作，所说的不是事实。被告人谢某的当庭供述内容为：段某主动给我打电话，让我帮他买可以压制毒瘾的药，我就向缅甸人阿晴购买了200元钱的药，总的有10颗，这种药的外观是圆形的片状，有点类似感冒药，我不知道它具体是什么东西，属不属于毒品。我向缅甸人买到这种药之后，我又将它卖给段某，段某从微信上转给我了200元钱用于购买这种药，和他见面之后我提出来让他分给我2颗。但实际上我拿了4颗自己吸食，我将剩下的6颗递给了段某。民警抓获我之后告诉我，我卖给段某的东西就是毒品甲基苯丙胺，所以我在侦查机关所作的笔录都说我卖的就是甲基苯丙胺，但因为这个药没有被查到，没有对它进行过定性检测，我认为无法证实它就是毒品甲基苯丙胺。四、勘验、检查笔录及辨认笔录1、腾冲市公安局的侦查实验笔录及照片，证实被告人谢某贩卖的200元人民币的毒品甲基苯苯丙胺数量为0.58克。2、辨认笔录和照片，证实本案证人段某辨认出本案的被告人谢某就是贩卖毒品给自己的人。3、腾冲市公安局的检查笔录，证实民警在抓获被告人谢某时，从其卧室木桌上查到黑色vivo手机1部。上述证据经当庭举证、质证，被告人谢某及其辩护人均对证人段某的证言有异议，认为不能确定自己贩卖给段永的东西就是毒品甲基苯丙胺；均对被告人在侦查机关所作供述有异议，认为之前所做的供述不属实；均对侦查实验有异议，认为做侦查实验所用的实验材料并不是自己贩卖的药，与本案不具有关联性；辩护人对书证中微信红包转账记录的证明观点不认可，认为该证据不能证实发红包和收红包的人的真实身份，也不能证实该200元钱就是用于购买毒品的毒资。本院认为，证人段某所作的三次陈述内容一致，且与被告人谢某在侦查机关所作的四次供述相互印证，与书证中的被告人和证人的红包转账记录相互印证，能形成证据锁链，故对证人段某的证言、被告人在公安机关所作的供述、书证中的红包转账记录均予以采信；侦查机关所作的侦查实验无违反刑事诉讼法等法律规定的情形，程序合法，对确认犯罪事实具有参考意义，本院对侦查实验予以采信。被告人谢某的当庭供述无其他证据相佐证，且其未能对之前所作的供述作出合理解释，故对其上述质证意见，本院不予采纳；辩护人的上述质证意见与在案证据相矛盾，本院不予采纳。公诉机关提供的其他证据，被告人及辩护人无异议，证据收集程序合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，本院予以采信。本院认为，被告人谢某向吸毒人员贩卖毒品甲基苯丙胺1次，经侦查实验数量约0.58克，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪，对其应处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金；被告人谢某因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯贩卖毒品罪且应当被判处有期徒刑，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。公诉机关指控被告人谢某的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以确认；所提对其判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。被告人谢某认为不能确定自己所贩卖的东西就是毒品甲基苯丙胺的辩解，以及辩护人认为本案事实不清、证据不足的辩护意见，本院认为被告人谢贤武长期吸食甲基苯丙胺类毒品，且曾因非法持有毒品甲基苯丙胺被判处过刑罚，其对毒品甲基苯丙胺有基本的认识，且在案证据中被告人的四次供述，与证人的三次陈述内容相互印证（附有同步录音录像），上述证据均证实了被告人贩卖1次毒品甲基苯丙胺的基本事实存在，被告人当庭翻供，且不能对翻供的理由作出合理的解释，对其辩解本院不予采纳；公诉机关出示的几组证据能形成证据锁链，充分证实被告人贩卖毒品的犯罪事实存在，故对被告人的辩解，及辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。被告人谢某贩卖毒品所得的人民币200元系违法所得，应当予以追缴，上缴国库；扣押的vivo手机1部，由扣押机关予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月12日起至2020年9月11日止；罚金限期于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人谢某的违法所得人民币200元，继续追缴后上缴国库；扣押的vivo手机1部，由扣押机关予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱 云人民陪审员  彭安岑人民陪审员  彭安福二〇二〇年二月二十日书 记 员  杨月星