河北省石家庄市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）冀01民终220号 上诉人（原审被告）：宋保申，男，1954年11月3日生，汉族，住河北省石家庄市深泽县，住本村。 委托诉讼代理人：田藏杰，河北海洲律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王建英，男，1959年11月2日生，汉族，河北省辛集市人，住本村。 被上诉人（原审被告）：张娅雷，男，1985年8月15日生，汉族，河北省辛集市人，住本村。 被上诉人（原审被告）：刘冲，男，1985年7月29日生，汉族，河北省辛集市人，住本村。 被上诉人（原审被告）：朱盼来，男，1983年3月11日生，汉族，河北省辛集市人，住本村。 以上四被上诉人委托诉讼代理人：高雯，河北省沧澜律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：贾凯，男，1981年11月1日生，汉族，住河北省深泽县。 被上诉人（原审被告）：马彦超，男，1966年5月19日生，汉族，河北省石家庄市深泽县人，住本村。 上诉人宋保申因与被上诉人张娅雷、王建英、刘冲、朱盼来、贾凯、马彦超合伙协议纠纷一案，不服河北省辛集市人民法院于2019年9月30日作出的（2019）冀0181民初2126号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 宋保申上诉请求：1、确认纸制品厂的合伙人是七个人，即王建英、宋保申、张娅雷、贾凯、刘冲、马彦超、朱盼来；2、撤销一审裁定书，判决由上诉人和六位被上诉人共同偿还案外债权人李志伟59560.7元钱，每个人七分之一计算本金8508.67元，或将此案发还重审；3、诉讼费用依法承担。事实和理由：1、一审裁定书没有明确认定“纸制品厂”的法人代表是王建英，合伙人是上诉人宋保申和被上诉人张娅雷、贾凯、刘冲、马彦超、朱盼来，其裁定书违背了省高院裁定书的宗旨，因而是错误的。2、一审立案的案由“追偿权纠纷”，应当改为“合伙协议纠纷”。3、本案的一审原告所称由七个合伙人共同偿还案外人债务的59560.70元，与先由王建英和宋保申偿还案外人债务的判决，分别为两个法律关系。 王建英、张娅雷、刘冲、朱盼来辩称，一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原裁定。 被上诉人贾凯、马彦超均未到庭答辩。 宋保申向一审法院起诉请求：1、判令6被告共同偿付煤款59560.70元；2、诉讼费用依法承担。事实与理由：辛集市天宫营乡天宫村在2011年5月5日至2013年7月27日设有一个“辛集市凯信纸制品厂”（以下简称：纸制品厂），厂长是被告王建英，会计是谢记辰。2014年3月18日，河北省石家庄市井陉矿区新王舍村路东5排31号的居民李志伟，在辛集市人民法院状告王建英、谢记辰，说他2012年3月8日、3月31日、4月9日、4月10日，共往纸制品厂送煤4车，共计煤款59560.70元，诉求王建英，谢记辰偿付。被告王建英辩护说：“他当厂长仅是挂个名，宋保申、张娅雷、贾凯、刘冲、马彦超、朱盼来才是实际经营者，应由宋保申等6人负偿付责任。”谢记辰说：“他仅是会计，不是经营者，不应负偿付责任。”因案情有变化，李志伟经辛集市人民法院准许，于2014年9月20日撤诉。2016年6月11日，李志伟又向辛集市人民法院起诉，状告王建英、宋保申给付59560.70元煤款。辛集法院判决王建英、宋保申偿付，宋保申不服，上诉到石家庄市中级人民法院，石家庄市中级人民法院维持了原判，宋保申仍不服，申诉到河北省高级人民法院。河北省高级人民法院于2019年3月18日出具（2019）冀民申919号民事裁决书，该裁决书认定：王建英是名义经营者，宋保申等六人是实际经营者，登记的经营者与实际的经营者作为共同诉讼人，承担连带清偿责任。省法院的裁定书为本案纠纷指明了出路，原告以此为据，特提起如上诉讼。 一审法院认定事实：河北省辛集市人民法院（2016）冀0181民初2204号民事判决书载明，案外人李志伟于2016年9月12日对王建英、宋保申提起诉讼，请求判令二被告连带给付所欠煤款59560.70元，法院经审理认为辛集市凯信纸制品厂章程、辛集市凯信纸制品厂会计张记辰出具的2011年底总投资表、宋保申2014年9月22日出具的情况说明相互印证，可以证明宋保申系该厂合伙投资人之一，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款规定，合伙人对合伙债务承担连带责任，法律另有规定的除外，偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人有权向其他合伙人追偿。宋保申作为主持经营辛集市凯信纸制品厂的合伙人，依法应当承担偿还债务责任。王建英作为工商登记的经营者，按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十九条，在诉讼中，个体工商户以营业执照经营者为当事人，营业执照与实际经营者不一致的，以登记的经营者与实际经营者为共同诉讼人。《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定应对债务承担连带偿还责任。缺席判决，宋保申、王建英于判决生效之日起十日内连带给付原告李志伟煤款59560.7元。 宋保申不服河北省辛集市人民法院（2016）冀0181民初2204号民事判决，提起上诉。河北省石家庄市中级人民法院经审理，作出（2018）冀01民终5533号民事判决书，载明，案件争议焦点为上诉人宋保申是否应承担连带给付煤款责任。一、关于辛集市凯信纸制品厂的性质问题，一审时已查明辛集市凯信纸制品厂工商登记备案为个人经营，负责人为王建英，应以工商登记为准（该厂已于2016年2月注销）。二、关于上诉人宋保申是否应承担连带给付煤款责任。在2014年9月4日法院询问笔录中，上诉人宋保申称“原告送煤时，我是该厂的实际负责人”，并签字确认。在2014年9月22日上诉人宋保申亲笔书写的情况说明中载明“我在主持辛集市凯信纸制品加工厂经营期间，曾经手收取李志伟送到的燃煤72.635吨，每吨820元共计煤款59560.7元，当时因企业经济紧张，未能支付李的上述煤款，李志伟2014年起诉后，我方对欠上述煤款表示认可，因企业内部的合伙人之间发生纠纷，需下一步经诉讼程序解决后方能给其支付，故此我对情况作上述说明”。以上两份由上诉人宋保申书写并确认的材料，可以认定上诉人宋保申是该厂的实际经营者，一审法院依据《民事诉讼法解释》第五十九条、《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定认定宋保申与王建英承担连带给付货款责任并无不当。判决，驳回上诉，维持原判。宋保申不服河北省石家庄市中级人民法院（2018）冀01民终5533号民事判决，向河北省高级人民法院申请再审，河北省高级人民法院经审查，作出（2019）冀民申919号民事裁定书，载明，辛集市凯信纸制品厂在一审李志伟于2016年9月向辛集市人民法院起诉时已经注销，即该个体工商户已经无字号，另根据现有证据可以证明王建英仅为该厂的名义经营者，宋保申等六人才是该厂的实际经营者，根据最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释第五十九条规定，原审将登记的经营者与实际经营者作为共同诉讼人并无不当，二人应当对辛集市凯信纸制品厂的债务承担连带清偿责任，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。裁定，驳回宋保申的再审申请。原告宋保申庭审中称，辛集市人民法院（2016）冀0181民初2204号民事判决，已经进入执行程序，尚未执行，因为宋保申没有钱，执行不了，王建英也找不到。原告宋保申庭审中称，纸制品厂的章程实际上是合伙章程，没有说按钱的比例承担债务，享有分红，按照民法通则关于合伙人的若干规定没有明确说盈亏按照出资比例承担，那就按人头承担，每人承担七分之一。被告王建英、张娅雷、刘冲、朱盼来认为，原告自己的证据和自己陈述存在矛盾，原告提供的证据中就有关于份额的证据，而又无其他证据证明是合伙，以及盈亏如何承担，原告提起的诉讼必然无法得到支持。 一审法院认为，被告贾凯、马彦超经传票传唤未到庭参加诉讼，依法应缺席裁决。法律规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告在本案中所主张的煤款59560.7元，已由生效法律文书判定偿还人为原告宋保申、被告王建英，且原告庭审中陈述该生效判决已进入执行程序，尚未执行。原告主张所欠煤款59560.7元是合伙经营辛集市凯信纸制品厂期间形成的债务，被告王建英、张娅雷、刘冲、朱盼来对原告主张有异议。法律规定合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。本案中所欠案外人（李志伟）煤款59560.7元，尚未清偿，原告主张由六被共同偿付，无事实及法律依据，该院不予支持。 二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审一致。 本院认为，辛集市法院（2016）冀0181民初2204号民事判决认定上诉人宋保申为辛集市凯信纸制品加工厂的实际经营者，从而判决其与营业执照经营者王建英连带给付李志伟煤款59560.7元。本院（2018）冀01民终5533号民事判决维持了辛集市法院的判决。经一二审查明，该判决至今尚未向案外人李志伟履行。上诉人主张与其他被上诉人系合伙关系，根据相关规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任，偿还合伙债务超过自己应当承担份额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。现上诉人至今未承担合伙债务，故向六被上诉人行使追偿权的条件尚未成就，因此，一审驳回其起诉并无不当。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  李坤华 审判员  任永奇 审判员  刘瑞英 二〇二〇年二月二十九日 书记员  王金兰