广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初6131号原告：孔金秀，女，1982年2月6日出生，香港特别行政区居民。委托诉讼代理人：肖露，广东福强律师事务所律师。被告：乔彦虎，男，1983年11月25日出生，汉族，身份证住址甘肃省兰州市城关区。被告：广州途恋酒店管理有限公司，住所地广州市越秀区长堤大马路316号1605房。法定代表人：乔彦奇。原告孔金秀与被告乔彦虎、广州途恋酒店管理有限公司（以下简称“途恋公司”）合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孔金秀本人及其委托诉讼代理人肖露到庭参加诉讼，被告乔彦虎及被告途恋公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告孔金秀向本院提出诉讼请求：1.解除孔金秀与乔彦虎、途恋公司之间的《大冲印象项目转股协议书》;2.乔彦虎、途恋公司共同退还孔金秀已支付的款项200000元及利息（以200000元为本金，自2017年1月16日起按每月百分之一的利率计至款项全部偿清之日止，暂计至2018年12月15日为46000元）；3.乔彦虎、途恋公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年1月16日，孔金秀与乔彦虎、途恋公司签订了《大冲印象项目转股协议书》，协议约定乔彦虎、途恋公司将其持有的该项目10%的营业收入转让给孔金秀，转让价格为200000元。同时，乔彦虎手写条款，如后期需退出，乔彦虎、途恋公司将按一分息结算给孔金秀，并一年内还清本金，途恋公司在协议落款处加盖公章。协议签订的当日孔金秀支付了60000元现金。协议签订后第二天凌晨，孔金秀按照乔彦虎、途恋公司的要求在其经营的另外一家酒店用POS机刷卡支付140000元。上述协议签订后，乔彦虎、途恋公司却一直未向孔金秀支付过协议约定的任何营业收入，也未将任何的股份转让给孔金秀，构成根本违约。为维护孔金秀合法权益，故起诉至法院。孔金秀为支持其主张，向本院提交了：1.《大冲印象项目转股协议书》，拟证明双方签署的协议明确约定了协议期限、违约责任等相关内容；2.中国银行交易流水明细清单，拟证明孔金秀向乔彦虎、途恋公司支付合同约定款项;3.短信聊天记录、微信聊天记录，拟证明乔彦虎、途恋公司从未向孔金秀支付过任何项目营业收入以及乔彦虎已将涉案项目撤销使协议无法继续履行。被告乔彦虎、途恋公司未作答辩，亦未提交证据。本院依法查明以下事实：孔金秀提交的《大冲印象项目转股协议书》载明：乙方为孔金秀，甲方为乔彦虎，身份证号；甲方将其持有的该项目10%的营业收入转让给乙方，乙方同意接受上述收益的转让，甲乙双方确定的转让价格为200000元，本次收益转让完成后，乙方即享受相应的收益权利并承担义务；乙方应在本协议正式签订后当日将转让款以转账方式支付给甲方，账号为62×××97（现乙方已转现金六万元于甲方），剩余款项于2017年1月16日前转；协议有效期为2017年1月16日到2019年1月15日；三个月以内甲方容许乙方可以解约，需提前一个月提出，后期乙方根据收入按照比例分取利益；本协议适用中华人民共和国的法律，凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议双方应当通过友好协商解决，如协商不成，则通过诉讼解决；本协议经双方签字盖章后生效；本合同一式三份，甲乙双方各持一份，该项目负责人存档一份。上述协议甲方处加盖有“广州途恋酒店管理有限公司”公章以及被告乔彦虎的签名。另，上述协议书上手写注明“如后期需退出，乙方按1分息结算，分一年还清本金”，上述手写笔迹处无“乔彦虎”的签名。庭审中，孔金秀申请证人黎某到庭作证，本院予以准许。证人黎某到庭陈述：黎某与孔金秀系男女朋友关系，黎某与乔彦虎不认识，与途恋公司也不存在债权债务关系；黎某名下账号为62×××38账户于2017年1月16日POS消费的共计140000元，是黎某将银行卡给孔金秀消费的，因支付上述款项所产生的债权债务由孔金秀承担。根据孔金秀提交的证人黎某名下账号为62×××38账户POS消费详情显示：2017年1月16日凌晨两点三十分左右，上述账户向商户名称为“沃家酒店”商户连续消费40000元、50000元以及50000元，共计140000元。孔金秀主张上述款项是其根据乔彦虎的指定，使用证人黎某的银行卡支付涉案协议书项下的140000元。孔金秀提交的其与“静电”的微信聊天记录显示：2017年3月10日，“静电”发送信息“忙完这几天来大冲我给你亲自上系统！”孔金秀回复“大冲上不上系统我已不追求了！不让我亏本就好了”；2017年3月26日，“静电”向孔金秀发送照片，照片显示了被告乔彦虎的身份证，孔金秀据此主张“静电”微信账户主体为被告乔彦虎；2017年3月29日，孔金秀发送信息“对了，乔总，我大冲应三月尾四月头会有分红！你不是说！第一次有二W！另加我弟公司！你私下帮我出一半全部这几天应到账了吧？之后每月到账的，你已说明！我月中应将第一笔收入借给干妈装修！他也不够钱用！下个月开始我也准备装修了！由大冲收入去抵装修费好了！”，“静电”回复“四月尾你怎么听的”；2017年4月27日，孔金秀发送信息“请问下大冲的分红什么时候到账？因我早答应干妈家的装修费！本月中帮他！不够！谢谢！转账后告诉下！希望五一前到账！这是入股五六个月来第一次”“乔总！说真的！如果你最近手头松动！我退出途家酒店股份！因那时本帮你度危机而已！我最想的还是买房……”，“静电”回复“哎呀，休息哦，我俩一样的呀，你给我入股，我给你的入股。你弟这里也是个大窟窿呀，弄得我都不知道该怎么办了，我也好想退出来呀”“刚刚一直在开会，哎呀，弄得我都快累死了，这两天，你之前有给我发卡号吗，你把卡号发过来，这个月月底结算这个月分红”；2017年4月29日，“静电”发送信息“分红下来了这个月不多3000元我打到你给我留的那个卡上吗？”，孔金秀回复“那上几个月呢？不是这个月给吗？”“你说了！四月尾最少有二W的呀”，“静电”回复“生意这个月才上正轨，盈利30000多，你有百分之十，分3000”，孔金秀回复“半年才三千？可你四月尾说了最少有二W呀”，“静电”回复“我知道！你那时说了！第一次给你宽现半年！之后一次性有二W”，孔金秀回复“要不这样吧！感觉入股没前途！分红不要了！退出股份！利息也免了！把我入股的分三个月退我吧！不要对外说我入股和分红三千的事！我会被笑！”，“静电”回复“月月有分红啊，我现在比较紧张”，孔金秀回复“我退出吧！本身你那时说要给我先给你我弟那公司的钱！四月尾反一W五我！另加公司分红半年有二W！也就是3W五……我退出你们店！你本说按利息算！合同写明！我看还是不算息了…….”,“静电”回复“现在创业期比较紧张。你这一退我猛地去那找钱啊”“你就先拿分红”，孔金秀回复“分红免了！还是退出！朋友一场帮你也算对的起你了……”;2017年5月19日，孔金秀发送信息“这月尾总共转二W四我就好！二十W利息半年是2.4W！转完到九月十六那十W！在下次是十一月中一次性付完！二十本金加半年息2.4W又！还有我弟那三W！全部ok还你我总算二清了！更不烦你了！”，“静电”回复“你弟叫你弟回去吧，好吧，我明天打电话让他回去啊，别在海景城了”“那边赔多少钱大家认就行，大家共担一到20万，我两个月给你搞定”；2017年5月30日，孔金秀发送信息“之前大冲没转成的五W！在一月十六号下午三点十一分海景城破丝机刷了！你要我在那刷的！一月十六号凌晨二点多泡泡海刷了十四W！都有记录！”。孔金秀当庭出示了储存上述聊天记录内容的手机予以核对。另查明，途恋公司系于2016年1月4日成立的自然人独资有限责任公司，股东为乔彦奇，经营范围包括酒店管理、物业管理、房地产中介服务、房地产咨询服务等。途恋公司惠州分公司的负责人为杨瑞生，杨瑞生系惠州市沃家酒店管理有限公司的股东及法定代表人。本院认为：孔金秀为香港特别行政区居民，本案为涉港民商事案件，应按照涉外民事诉讼程序处理。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”本案中，因本案当事人没有选择合同适用的法律，但乔彦虎、途恋公司住所地、涉案协议签订地均在内地，故根据最密切联系原则，本案应适用内地法律。涉案《大冲印象项目转股协议》是缔约各方在自愿、平等、协商一致的基础上形成的合意，协议内容没有违反我国法律、行政法规的禁止性规定，故该协议依法成立生效，并对缔约当事人产生约束力。孔金秀主张乔彦虎与途恋公司均为涉案协议的当事人，鉴于涉案协议中虽载明甲方为乔彦虎，但合同落款甲方处除有乔彦虎的签名外，还加盖有途恋公司的公章；途恋公司亦未到庭抗辩提出反驳意见，据此本院对孔金秀上述主张予采信，认定乔彦虎与途恋公司均为涉案协议的当事人，受涉案协议的约束。孔金秀主张通过现金支付了涉案协议所约定60000元，并根据乔彦虎指定通过POS机消费支付了剩余的140000元。鉴于涉案协议已明确记载孔金秀以现金支付乔彦虎、途恋公司60000元，本院对此予以确认。至于孔金秀主张通过POS机消费支付的140000元。本院认为，孔金秀提交的POS机刷卡记录显示黎某的账户于2017年1月16日向“沃家酒店”刷卡支付共计140000元。证人黎某亦到庭确认其名下账户的上述POS机消费支付所产生的债权债务由孔金秀承担。结合孔金秀与乔彦虎的微信聊天记录内容显示，乔彦虎对孔金秀有关孔金秀向其支付200000元的陈述并未提出异议，且表示愿向孔金秀支付大冲项目利润百分之十的分红。上述证据相互印证，构成证据链，故本院对孔金秀以POS机消费向被告乔彦虎、途恋公司支付140000元的主张亦予以采信。综上，本院认定孔金秀已按涉案协议约定支付200000元。涉案协议约定协议有效期为2017年1月16日到2019年1月15日，协议期限已届满，双方权利义务已经终止，故孔金秀要求解除涉案协议，已无事实依据，本院不予支持。乔彦虎、途恋公司收取孔金秀支付的200000元款项后，未按协议约定转让项目营业收入，现孔金秀请求乔彦虎、途恋公司返还200000元，合法合理，本院予以支持。鉴于协议书上手写注明的“如后期需退出，乙方按1分息结息，分一年还清本金”部分，无乔彦虎、途恋公司签名盖章确认，孔金秀主张依据上述手写内容，要求被告乔彦虎、途恋公司支付利息，无充分证据，本院不予支持。但乔彦虎、途恋公司在合同期满后未返还款项，确给孔金秀造成了资金占用损失，故乔彦虎、途恋公司应自2019年1月16日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率为标准计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，向孔金秀支付利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告乔彦虎、广州途恋酒店管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告孔金秀返还200000元并支付利息（以200000元为基数，自2019年1月16日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率为标准计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；驳回原告孔金秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4990元，由被告乔彦虎、广州途恋酒店管理有限公司共同负担。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内，被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在自接到人民法院缴纳诉讼费用通知次日起七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额为标准计，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李文君人民陪审员  曾淑仪人民陪审员  杨小琴二〇二〇年二月十二日法官助理陈诗冰书记员陈益融