云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民初2507号原告：上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行，住所地：云南省昆明市东风西路环球金融****。负责人：潘岭，行长。委托诉讼代理人：郑海波，云南震序律师事务所律师，一般授权代理。委托诉讼代理人：冯蕊，云南震序律师事务所律师，一般授权代理。被告：云南可伦铁合金冶炼有限公司，住所地：云南，住所地：云南省昆明市五华区黄土坡海屯路附**法定代表人：吴美璋。被告：上海可伦金属有限公司，住所地：上海，住所地：上海市松江工业区荣乐东路**法定代表人：吴可伦。被告：吴美璋，男，1977年11月12日出生，彝族，住云南省昆明市西山区。被告：张茧祯，女，1974年11月8日出生，白族，住云南省昆明市五华区。被告：吴可伦，男，1954年2月8日出生，汉族，住上海市闵行区。被告：黄晓虹，女，1968年4月13日出生，汉族，住上海市长宁区。原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行（以下简称：浦发昆明分行）与被告云南可伦铁合金冶炼有限公司（以下简称：可伦铁合金公司）、上海可伦金属有限公司（以下简称：可伦金属公司）、吴美璋、张茧祯、吴可伦、黄晓虹金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用普通程序，于2020年2月11日公开开庭进行了审理。原告浦发昆明分行的一般授权代理人郑海波、冯蕊到庭参加了诉讼；被告可伦铁合金公司、可伦金属公司、吴美璋、张茧祯、吴可伦、黄晓虹因下落不明，本院依法向其公告送达开庭传票，六被告无正当理由均未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席判决。该公告期间依法扣除审理期限。本案现已审理终结。浦发昆明分行向本院提出诉讼请求：1.可伦铁合金公向浦发昆明分行偿还借款本金1320万元，并支付自2019年6月21日起至2019年8月6日止的利息129250元；2.可伦铁合金公司向浦发昆明分行偿还上述借款本金自2019年8月7日起至实际偿还借款本息之日止的利息、罚息及复利；3.可伦铁合金公司向浦发昆明分行支付合同违约金264万元；4.可伦铁合金公司向浦发昆明分行支付为实现债权支出的律师费159692元、诉前保全费5000元；5.若可伦铁合金公司不能履行上述还款义务，浦发昆明分行对可伦铁合金公司所有且质押给浦发昆明分行的80吨金属钼【仓单编号：spdb-2019-002】折价或者以拍卖、变卖所得的价款优先受偿；6.可伦金属公司、吴美璋、张茧祯、吴可伦、黄晓虹对上述全部债务承担连带清偿责任；7.可伦铁合金公司、可伦金属公司、吴美璋、张茧祯、吴可伦、黄晓虹共同承担本案的诉讼费及浦发昆明分行为实现债权发生的其他费用。事实和理由：2015年6月1日，浦发昆明分行与吴美璋、张茧祯签署了《最高额保证合同》，约定吴美璋、张茧祯为浦发昆明分行在2015年6月1日至2019年6月1日止的期间向可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权提供最高额保证担保，担保的主债权余额为不超过9000万元整，保证方式为连带责任保证。2015年6月4日，浦发昆明分行与可伦金属公司签署了《最高额保证合同》，约定可伦金属公司为浦发昆明分行在2015年6月4日至2020年6月4日止的期间向可伦铁合金公司办理各类融资业务发生的债权提供最高额保证担保，担保的主债权余额为不超过9000万元整，保证方式为连带责任保证。浦发昆明分行与吴可伦、黄晓虹签署了《最高额保证合同》，约定吴可伦、黄晓虹为浦发昆明分行在2018年1月1日至2019年12月31日止的期间向可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权提供最高额保证担保，担保的主债权余额为不超过3800万元整，保证方式为连带责任保证。2018年5月17日，浦发昆明分行与可伦铁合金公司签署了《动产最高额质押合同》，约定可伦铁合金公司用其所有的80吨金属钼为浦发昆明分行在自2018年5月17日至2019年5月17日止的期间向可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权提供动产最高额质押担保，担保的主债权余额不超过6700万元整。该合同项下的质押财产已由质权人指定第三方进行监管，并签署了《动产质押监管协议》，仓单编号为：spdb-2019-002。2019年3月19日，浦发昆明分行与可伦铁金属公司签署了《流动资金贷款合同》，约定可伦铁合金公司向浦发昆明分行贷款1320万元；贷款期限为6个月，自2019年3月19日起至2019年9月19日止，贷款利率按7.5%执行，不作调整；本合同项下的贷款结息方式为按季结息。本合同逾期罚息利率按计收罚息日的贷款执行利率加收30%执行。贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利。《流动资金贷款合同》第一部分第16条明确约定，违约方应承担借款本金金额20%的违约金。浦发昆明分行于2019年3月19日依约向可伦铁合金公司发放贷款1320万元。2019年7月初，借款人在浦发昆明分行的其他贷款到期未能按时偿还，保证人可伦金属公司的资产被多家法院轮候查封，严重危及浦发昆明分行债权。为了维护浦发昆明分行的合法权益，依法实现债权和担保权利，特提起诉讼。可伦铁合金公司、可伦金属公司、吴美璋、张茧祯、吴可伦、黄晓虹无正当理由均未到庭，亦无书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认如下法律事实：2019年3月19日，可伦铁合金公司（借款人）与浦发昆明分行（贷款人）签订《流动资金借款合同》，约定可伦铁合金公司向浦发昆明分行借款1320万元，用于支付合同项下货款，购买金川镍。借款期限自2019年4月22日至2019年10月22日，贷款利率按发放日贷款人公布的壹年期的浦发银行贷款基础利率+418BPS计算。其中，合同第一部分“商业条款”第7条约定：“本合同项下的罚息利率为：（1）本合同逾期罚息利率按计收罚息日适用的贷款执行利率加收30%执行。……”；第16条“违约处理”约定：“违约金：相当于借款本金金额的百分之贰拾”。合同第二部分“一般条款”第二条“借款利率及计算方法”约定：“……4.贷款人对借款人不能按时支付的利息（包括正常利息、逾期罚息、挪用罚息），自逾期之日起，按本合同约定的逾期罚息利率按实际逾期天数计收复利。……”；第十一条“通知及送达”约定：“……（3）借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。”同日，浦发昆明分行向可伦铁合金公司实际发放了1320万元借款并出具《借款凭证》，载明贷款发放日执行利率7.5%，最后到期日2019年9月19日。2018年5月17日，浦发昆明分行（质权人）与可伦铁合金公司（出质人）签订《动产最高额质押合同》，约定可伦铁合金公司以其所有的80吨金属钼为浦发昆明分行在自2018年5月17日至2019年5月17日止的期间内与可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）提供最高不超过6700万元的质押担保。其中，合同第1.2条“担保方式”约定：“出质人确认，质权人对质押财产有第一顺位的优先受偿权。当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论质权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），质权人均有权先要求出质人在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无须现要求其他担保人履行担保责任”；合同第1.3条“担保范围”约定：“本合同项下的担保范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或旅行本合同而发生的费用、以及质权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）”；合同第9.4条“质押财产”约定：“本合同项下质押财产将由质权人指定的第三方进行监管，《动产质押监管协议》编号为：KL20180516。”。同日，浦发昆明分行（质权人）、可伦铁合金公司（出质人）、云南储备物资管理局七七四处（监管人）共同签订了前述约定的《动产质押监管协议》，并共同签章确认了编号为【spdb-2019-002】的《质押财产清单》作为协议附件，清单载明质押财产名称为金属钼，重量80吨，仓储位置为玉溪北城云南储备物资管理局774处。2015年6月1日，浦发昆明分行（债权人）与吴美璋、张茧祯（保证人）签订《最高额保证合同》，约定吴美璋、张茧祯为浦发昆明分行在自2015年6月1日至2019年6月1日止的期间内与可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）提供最高不超过9000万元的保证担保。其中，合同第1.1条“保证方式”约定：“本合同项下的保证方式为连带责任保证。保证人确认，当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须现要求其他担保人履行担保责任”；合同第1.2条“保证范围”约定：“本合同项下的保证范围除了本合同所述之主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括利息、罚息和复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），以及根据主合同经债权人要求债务人需补足的保证金”；合同第1.3条“保证期间”约定：“保证期间为：按债权人对债务人每笔债权分别计算，自每笔债权合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。保证人对债权发生期间内各笔合同项下分期履行的还款义务承担保证责任，保证期间为各期债务履行期届满之日起，至该单笔合同最后一期还款期限届满之日后两年止”；合同第6.5条“双方约定的其他事项”约定：“如出现质权人放弃质权的情况，担保人在质权人放弃质权的范围内不免除担保责任，仍按照担保合同约定承担担保责任”。2015年6月4日，浦发昆明分行（债权人）与可伦金属公司（保证人）签订《最高额保证合同》，约定可伦金属公司为浦发昆明分行在自2015年6月4日至2019年6月4日止的期间内与可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）提供最高不超过9000万元的保证担保。并对保证方式、保证范围、保证期间及双方约定的其他事项作出与前述《保证合同》一致的约定。浦发昆明分行（债权人）与吴可伦、黄晓虹（保证人）签订《最高额保证合同》，约定吴可伦、黄晓虹为浦发昆明分行在自2018年1月1日至2019年12月31日止的期间内与可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即“债权确定期间”），以及双方约定的在先债权（如有）提供最高不超过3800万元的保证担保。并对保证方式、保证范围、保证期间及双方约定的其他事项作出与前述《保证合同》一致的约定。另确认，浦发昆明分行为本案实际支出了诉前保全费用5000元、律师费31938元。本院认为：首先，对于浦发昆明分行主张的借款本金、逾期利息和复利。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定，借款人应当按照约定的期限支付利息。第二百零六条规定，借款人应当按照约定期限返还借款。第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案中，浦发昆明分行与可伦铁合金公司签订的《流动资金借款合同》系双方当事人真实意思表示达成一致的结果，且不违反法律及行政法规的效力性强制性规定，上述合同成立并生效。浦发昆明分行依约发放了贷款，可伦铁合金公司亦应按约履行还款义务。鉴于可伦铁合金公司未按约还款，构成违约，故其应当归还尚欠本金1320万元及截至2019年8月6日的利息129250元，并按双方合同约定的固定利率7.5%/年计算支付从2019年8月7日至2019年9月19日止的利息，以及自2019年9月20日起至实际还清款项之日止按固定利率7.5%/年上浮30%分别计付逾期利息（即罚息）和复利。至于浦发昆明分行主张的违约金，根据《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》第二部分第2点关于“严格依法规制高利贷，有效降低实体经济的融资成本。金融借款合同的借款人以贷款人同时主张的利息、复利、罚息、违约金和其他费用过高，显著背离实际损失为由，请求对总计超过年利率24%的部分予以调减的，应予支持，以有效降低实体经济的融资成本”之规定，本院酌定调减为95万元。同时，浦发昆明分行主张的律师费159692元，因浦发昆明分行实际支出的律师费为31938元，该实际支出部分因未超出《云南省律师服务收费管理暂行办法》的下限标准，且属浦发银行为实现债权而支出的合理费用，双方所签合同亦作出了明确约定，故应由可伦铁合金公司予以承担，本院对该实际支出部分的律师费予以支持。其次，对于浦发昆明分行主张的质押权。可伦铁合金公司用其名下所有的80吨金属钼为案涉贷款提供质押担保，约定委托云南储备物资管理局七七四处对质押财产进行监管，可伦铁合金公司实际交付了质押财产，相应质押权依法已经设立。并且，双方当事人在质押合同中，对于权利实现顺序约定为：“无论质权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），质权人均有权先要求出质人在本合同约定的担保范围内承担担保责任，而无须现要求其他担保人履行担保责任”，浦发昆明分行主张的质押权有事实和法律依据，本院予以支持。同时，吴美璋、张茧祯为浦发昆明分行在自2015年6月1日至2019年6月1日止的期间内与可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权提供最高不超过9000万元的保证担保；可伦金属公司为浦发昆明分行在自2015年6月4日至2019年6月4日止的期间内与可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权提供最高不超过9000万元的保证担保；吴可伦、黄晓虹为浦发昆明分行在自2018年1月1日至2019年12月31日止的期间内与可伦铁合金公司办理各类融资业务所发生的债权提供最高不超过3800万元的保证担保；同时，上述保证合同中，对于权利实现顺序约定为：“无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须现要求其他担保人履行担保责任”,并约定“如出现质权人放弃质权的情况，担保人在质权人放弃质权的范围内不免除担保责任，仍按照担保合同约定承担担保责任”,浦发昆明分行就此提出的诉讼主张有事实和法律依据，本院予以支持。此外，可伦铁合金公司、可伦金属公司、吴美璋、张茧祯、吴可伦、黄晓虹无正当理由未到庭参加诉讼，当视为其对自身答辩及举证、质证权利的放弃，由此产生的不利法律后果应由其自行承担。综上所述，浦发昆明分行的诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十二条、第二百二十二条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告云南可伦铁合金冶炼有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行借款本金1320元及截至2019年8月6日的利息129250元，并按双方合同约定的固定利率7.5%/年计算支付从2019年8月7日至2019年9月19日止的利息，以及自2019年9月20日起至实际还清款项之日止按固定利率7.5%/年上浮30%分别计付逾期利息（即罚息）和复利；二、被告云南可伦铁合金冶炼有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行违约金95万元；三、被告云南可伦铁合金冶炼有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行实现债权的律师费31938元；四、若被告云南可伦铁合金冶炼有限公司到期未履行本判决第一、二、三项所涉债务，原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行有权对被告云南可伦铁合金冶炼有限公司质押的80吨金属钼（《质押财产清单》编号为【spdb-2019-002】）折价或者以拍卖、变卖后所得价款优先受偿（本金最高不超过6700万元）；五、被告吴美璋、张茧祯就本判决第一、二、三项所涉债务承担连带清偿责任（本金最高不超过9000万元）；被告吴美璋、张茧祯承担责任后，在其承担责任的范围内，有权向被告云南可伦铁合金冶炼有限公司追偿；六、被告上海可伦金属有限公司就本判决第一、二、三项所涉债务承担连带清偿责任（本金最高不超过9000万元）；被告上海可伦金属有限公司承担责任后，在其承担责任的范围内，有权向被告云南可伦铁合金冶炼有限公司追偿；七、被告吴可伦、黄晓虹就本判决第一、二、三项所涉债务承担连带清偿责任（本金最高不超过3800万元）；被告吴可伦、黄晓虹承担责任后，在其承担责任的范围内，有权向被告云南可伦铁合金冶炼有限公司追偿；八、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费118604元，由原告上海浦东发展银行股份有限公司昆明分行承担11860元；由被告云南可伦铁合金冶炼有限公司、上海可伦金属有限公司、吴美璋、张茧祯、吴可伦、黄晓虹承担106744元。诉前保全费5000元，由被告云南可伦铁合金冶炼有限公司、上海可伦金属有限公司、吴美璋、张茧祯、吴可伦、黄晓虹承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审 判 长  余 锋人民陪审员  刘大频人民陪审员  朱跃红二〇二〇年二月十四日法官助理寸杨杰书记员叶芳言