吉林省长春市朝阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0104民初6828号 原告：吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆。 住所地：长春市朝阳区新民大街1448号。 负责人：戴国刚，系总经理。 委托诉讼代理人：赵晓会，系吉林衡丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张靖，系吉林衡丰律师事务所实习律师。 被告：杨宇，男，1990年4月1日生，户籍地长春市朝阳区，经常居住地长春市绿园区。 委托诉讼代理人：张宏伟，系长春市绿园区吉星法律服务所法律服务工作者。 原告吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆（以下简称“长白山宾馆”）诉被告杨宇劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月18日立案后，依法于2020年1月7日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告长白山宾馆的委托诉讼代理人赵晓会、张靖、被告杨宇及其委托诉讼代理人张宏伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 长白山宾馆向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金35,600.00元；2.请求判令原告无需向被告支付2017年7月2018年5月加班工资1,712.24元；3.请求判令原告无需向被告支付2018年未休年假工资差额407.24元。4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、因被告严重违反公司管理制度，在职期间在其经营的长春市睿图餐饮管理有限公司从事经营活动并担任法定代表人。被告以虚拟的病假长期不到岗，在此期间成立经营范围与原告相同的餐饮公司，利用在原告公司获得的资源和信息恶意与原告进行同业竞争，对原告的权益造成严重影响。被告在外成立餐饮公司已经导致其无暇完成本职工作，不得不以请虚假病假的方式长期旷工经营自己的公司，原告员工手册将病假期间在外另谋职业和任职期间在外兼职的行为认定为严重违纪。原告作为服务型企业，员工在外成立公司或兼职势必会导致原告的服务质量严重下降，仲裁所述需要造成不能补救的严重后果才能认定为严重违纪是很不负责任的认定。原告根据员工手册第六章6.2.3.中17条、22条等条款对其做出除名决定，并将处理决定报工会批准备案。依法向被告送达了《解除劳动合同通知书》及《解除劳动合同证明书》，是合法解除，无需支付经济赔偿金或补偿金。二、被告不存在加班情形，被告主张加班费应提供证据证明，仲裁举证责任分配错误。三、被告2018年已休带薪年休假，且累计病假天数已超过2个月，其主张带薪年休假工资既无事实依据也无法律依据。 杨宇辩称，一、原告解除与被告的劳动合同不符合法律规定，应当依法支付经济赔偿金。1、原告无证据证明被告“严重”违反了“单位的规章制度”。原告解除劳动合同所依据的其内部制定的《员工手册》没有履行法定、民主程序，也没有如实、完整告知劳动者，应属无效。2、原告通知工会的材料有瑕疵，且未提供关于工会组成、批复及会议记录及决策过程，且被告在工作中从未知悉过工会的存在及作用发挥。原告没有履行解除劳动合同的程序性义务。3、原告出具的被告接收《员工手册》证据，其落款时间为2015年，与原告单位工会主席在另一案件判决书中的证言自行矛盾，原告也未提供有关《员工手册》制定及学习的会议纪要、讨论情况、员工签名、告知及公示等有效证据，足以证明其《员工手册》制定过程违法。未经公示的企业内部规章制度，被告无所适从，对被告不具有约束力。4、原告无证据证明被告请的是虚假病假，也无证据证明被告因注册了其他公司而没有完成本职工作。二、关于加班费，被告在仲裁开庭中提供了2017年7月-2018年7月的考勤表复印件，已经证明了被告的工作时间及加班情况。三、关于被告2018年未休年假补偿争议，原告应负举证责任。 经审理查明，2012年1月1日，长白山宾馆与杨宇签订书面劳动合同，合同期限自2012年1月1日起至2014年12月31日止，杨宇任厨师岗位，工作地点为长白山宾馆，实行标准工时工作制，杨宇违反《员工手册》及相关制度，按规定予以处分。2015年1月1日双方续订原劳动合同，续订合同类型为无固定期限劳动合同，合同期限自2015年1月1日起。2015年2月4日长白山宾馆召开专题会议，内容系关于修订员工手册，会议对原《长白山宾馆员工手册》第六章奖励及纪律处罚过失种类做出修订，会议出席人员包括各部门员工代表。新修订的《员工手册》中规定了“员工犯有严重过失行为可立即开除”的情形包括“病假期间在宾馆外另谋职业”、“在职期间被发现同时在其他用工单位兼职”等。2015年12月9日杨宇在员工手册回执函上签字，回执函记载“我已接受并阅读吉林省旅集团有限公司长白山宾馆《员工手册》的相关内容，并愿意按着《员工手册》内容执行公司的规则制度”。2018年8月8日，长白山宾馆作出《对杨宇同志作出开除处理的决定》，“餐饮部厨房员工杨宇2017年以腰部疾病为由请病假153天，2018年6月份又以相同理由请病假40余天。经其他员工举报，并经单位调查核实，杨宇在请病假期间，在其经营的长春市睿图餐饮管理有限公司从事经营活动并担任法定代表人。根据《员工手册》第六章6.2.3.‘员工犯有严重过失行为可立即开除’中17条‘病假期间在宾馆外另谋职业’；第22条‘在任职期间，被发现同时在其他用工单位兼职’等条款，为教育本人并警醒他人，作出给予杨宇通报批评并解除劳动合同处分。”2018年8月10日长白山宾馆工会委员会作出工会意见书，经工会委员会讨论做出开除杨宇的决议。同日，长白山宾馆印发《关于给予餐饮部杨宇处分的通报》，通报决定给予杨宇通报批评并解除劳动合同处分。2018年8月14日长白山宾馆向杨宇作出《解除劳动合同告知函》，称“我们双方于2015年1月签订的劳动合同，因你从2017年开始在病假期间经营自己的公司，严重违反公司制度，现根据《劳动法》和《劳动合同法》的规定，决定从2018年8月14日起与你解除劳动合同。请你于2018年8月17日前到人力资源部办理解除劳动合同手续。”2018年8月14日长白山宾馆EMS向杨宇邮寄解除劳动合同告知函、工会意见书、解除（终止）劳动合同证明书。2018年8月17日长白山宾馆通过城市晚报向杨宇发出解除劳动关系的公告声明。2017年5月起长白山宾馆向杨宇发放工资情况如下：2017年5月5日763.53元、2017年6月7日407.13元、2017年7月7日640.25元、2017年8月7日724.34元、2017年9月7日1,814.34元、2017年10月10日814.34元、2017年11月7日2,064.34元、2017年12月11日2,164.34元、2018年2月11日1,994.34元、2018年2月14日433.00元、2018年3月8日1,940.54元、2018年4月11日1,967.44元、2018年5月7日1,917.44元、2018年6月5日1,967.44元、2018年7月6日617.44元、2018年7月9日260.00元、2018年8月7日712.25元。2019年7月2日杨宇向吉林省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求长白山宾馆支付违法解除劳动合同经济赔偿金、加班工资、未休年假补偿金，该仲裁委于2019年11月19日作出吉劳人仲（2019）219号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆于本裁决生效之日起十日内，支付申请人杨宇违法解除劳动合同的赔偿金35,600.00元；二、被申请人吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆于本裁决生效之日起十日内，支付申请人杨宇2017年7月2018年5月加班工资1,712.24元；被申请人吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆于本裁决生效之日起十日内支付申请人杨宇2018年未休年休假工资差额407.24元；四、驳回申请人杨宇的其他仲裁请求。”长白山宾馆不服此裁决，向本院提起诉讼。另查明，案外人长春市睿图餐饮管理有限公司成立于2015年8月27日，杨宇系该公司的发起人之一，2019年5月10日前系该公司的法定代表人，任该公司执行董事兼总经理。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务，劳动者应当完成劳动任务，遵守劳动纪律。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”。本案中，长白山宾馆与杨宇在劳动合同中约定了若杨宇违反《员工手册》及相关制度，按照规定予以处分，杨宇应当遵守长白山宾馆的规章制度。长白山宾馆召开专题会议对原《长白山宾馆员工手册》第六章奖励及纪律处罚过失种类做出修订，会议出席人员包括各部门员工代表，杨宇在员工手册回执函上签字，回执函记载“我已接受并阅读吉林省旅集团有限公司长白山宾馆《员工手册》的相关内容，并愿意按着《员工手册》内容执行公司的规则制度”，能够证明该《员工手册》经过了民主程序制定且杨宇已经知晓该规章制度，应当遵守。杨宇在庭审中称单位“出具了这一份空白纸让我签的字，当时没有上面的打印内容”，但没有提供证据证明，本院不予采信。长白山宾馆的《员工手册》中将“病假期间在宾馆外另谋职业”“在任职期间，被发现同时在其他用工单位兼职”等情形都作为“员工犯有严重过失行为可立即开除”的情形，杨宇在案外人长春市睿图餐饮管理有限公司任执行董事兼总经理，长白山宾馆以此为由对杨宇作出解除劳动合同的处理并不违反法律规定，且已经向杨宇送达，故长白山宾馆无需向杨宇支付经济赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”杨宇在仲裁期间提供了2017年7月至2018年7月的考勤表，长白山宾馆未提供相反的证据予以反驳，长白山宾馆应当向杨宇支付2017年7月2018年5月加班工资1,712.24元。《职工带薪年休假条例》第四条第三款规定：“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假；……（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；……”。杨宇认可其2017年请病假超过2个月，不符合享受带薪年休假条件。长白山宾馆提供的证据不足以证明杨宇2018年请病假时长，也未能举证证明杨宇已休年休假，故应当依据《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定向杨宇支付2018年3天未休年休假工资即1,476.24元÷21.75天×200%×3天=407.24元。综上，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决如下： 原告吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆无需向被告杨宇支付违法解除劳动合同赔偿金35,600.00元； 原告吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆于本判决生效之日起十日内向被告杨宇支付加班工资1,712.24元； 原告吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆于本判决生效之日起十日内向被告杨宇支付未休年休假工资差额407.24元。 驳回原告吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元由原告吉林省旅游集团有限责任公司长白山宾馆负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  肖欣 二〇二〇年二月二十四日 书记员  王莉