山东省高密市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0785民初4769号 原告：郭治玉，男，汉族，1971年5月16日生，住山东省高密市。 委托诉讼代理人:葛金棚，山东某律师事务所律师。 被告：高密市立群木器厂。 委托诉讼代理人：杜鹃。 被告：山东中创盈通企业管理有限公司。 委托代理人：刘庆宝。 被告：渤海财产保险股份有限公司青岛分公司。 委托代理人：卜文国，男，汉族，单位职工，住。 原告郭治玉与被告高密市立群木器厂（下称木器厂）、山东中创盈通企业管理有限公司（下称中创公司）、渤海财产保险股份有限公司青岛分公司（下称保险公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，原告郭治玉未到庭，委托代理人葛金棚、被告高密市立群木器厂的委托代理人杜鹃、被告中创盈通企业管理有限公司的委托代理人刘庆宝、被告保险公司的委托代理人卜文国到庭参加诉讼。后因被告保险公司申请重鉴定，本院遂中止审理，于2020年2月26日恢复审理，本案现已审理终结。 原告诉称：2017年12月26日，郭治玉被山东中创盈通企业管理有限公司派遣到高密市立群木器厂工作时，被机器伤及右前臂、右手。于当日被紧急送往潍坊市八九医院住院治疗，已出院。于出院后拿到出院病历至今，一直和被告协商解救伤残赔偿问题，至今未果。原告至今无法正常生活。山东中创盈通企业管理有限公司投保的保险公司是渤海财产保险股份有限公司青岛分公司。与为此原告具状起诉，请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计648459.66元；诉讼费由被告承担。 被告木器厂辩称：对原告受伤过程无异议，我单位委托中创公司为职工投保雇主责任险，原告的损失应由被告中创及保险公司承担；我方已为原告垫付170000元，要求保险公司赔偿后予以返还。提交仲裁调解书一份。 被告中创公司辩称:我方已经在保险公司投保雇主责任险，原告的损失应由保险公司在限额内承担赔偿责任，且原告系中创公司派遣至木器厂工作，系劳务派遣关系。 被告保险公司辩称：中创公司在我方投保雇主责任险情况属实，但因该保险属于合同关系，其索赔权利人应为山东中创盈通企业管理有限公司，故原告的损失应先由中创公司进行赔付，后根据保险合同约定向我方索赔。 经审理查明，2017年中秋节前后，原告与被告中创公司签订劳务合同及派遣协议，被告中创公司将原告派遣至被告木器厂工作。2017年12月26日，原告在木器厂工作时受伤。 2017年11月30日，被告中创公司在被告保险公司为原告投保了雇主责任险，保险合同约定：医疗费赔偿限额为200000元/人，死亡伤残赔偿限额为800000元/人，其中伤残最高赔偿限额中约定五级伤残限额的百分比为60%，误工费用赔偿限额为住院期间150元/天，非住院期间100元/天，赔付在数由被保险人提供误工证明，最长365天，每次事故免赔5天。 2017年11月26日，原告在工作过程时被伤及右臂及右手，当即入住潍坊市八九医院住院治疗24天，支出住院费68459.8元，另支出门诊费328.7元、531.1元、532.1元、250元、51.6元、60.7元、病历复印费40元；后在高密市人民医院住院治疗5天，支出住院费5656.63元，以上医疗费共计75910.69元。 2018年7月6日，木器厂委托潍坊凤城法医司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、护理时间、护理人数、营养期、误工时间进行鉴定，该所作出鉴定意见书，鉴定意见为：郭治玉构成五级伤残；护理为90天，住院期间2人护理，出院后1人护理；营养期为90天；误工时间为180天；后续治疗费为9000－10000元或按实际支出合理认定。原告支付鉴定费2200元。 经鉴定原告构成五级伤残一处，原告按照保险合同约定的保额800000元的60%主张伤残赔偿金为480000元。 经鉴定误工时间为180天，原告主张240天，按照保险合同约定的住院期间150元/天的标准计算，误工费为36000元。 经鉴定护理时间为90天，原告住院期间两人护理。原告受伤后由其妻子胡某护理90天，由其儿子郭某护理24天，均要求按照150元/天计算，护理费为13500元。 原告还主张营养费为2700元，经鉴定营养时间为90天，按照每天30元计算；住院伙食补助费720元，原告住院24天，按照每天30元标准主张；交通费1000元，酌情认定；精神损害抚慰金6000元，酌情认定。 以上损失共计648459.66元。 对原告主张的事故发生的事实及保险合同的事故被告无无异议；对原告主张的损失，被告保险公司对医疗费对发票真实性无异议，但应根据保险合同扣除非医保用药。对伤残赔偿金，因原告的伤残鉴定系单方委托，且我方认为伤残等级过高，我方审核后确定是否重新鉴定；另原告的计算方式有误，保险合同约定的800000元为每次事故的伤残赔偿限额，并非原告本次伤残索赔的最高限额，原告应根据伤残等级及标准计算。误工费，计算标准有误，另原告应提交误工证明；误工时间过长。护理费，护理时间过长，标准应按照护理人的户籍性质计算。营养费，期限过长，根据合同约定予以确定。住院伙食补助费，无异议。交通费，依法认定。精神损害抚慰金，不在合同约定范围内。鉴定费，不在合同约定范围内。 被告木器厂的质证意见同保险公司意见。 被告中创公司的质证意见：关于伤残赔偿金，原告的计算方式符合保险单中特别约定的第十一条约定的计算方式；精神损害抚慰金在本案中系合同纠纷，不应支持。 关于被告保险公司称每次免赔5天，被告中创公司认为保险公司未尽提示说明义务，本院要求被告保险公司在规定期间提交证据，其未提交。 被告保险公司对原告提交的鉴定意见书提出异议，且在规定期间提出重新鉴定申请，我院委托潍坊医学院附属医院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，确定郭治玉的伤残构成五级伤残。被告保险公司支付鉴定费1301元。 以上事实，有原告提交的该木器厂原告受伤的证明一份、原告与中创公司的劳动合同彩印件一份、中创与木器厂劳务派遣协议复印件一份、保险合同一份、人员名单附表一份、原告受伤后提交八九住院病历一份、费用明细一份、门诊单据七份、住院发票一份、诊断证明三份、检验报告一份、高密市人民医院住院发票一份（系拆除钢板费用、病历及费用明细、鉴定报告一份、身份证复印件各一份；被告中创公司提交的派遣协议原件及劳动合同原件以及原、被告陈述并经庭审核实为证。 本院认为，原告郭治玉与被告中创公司签订劳务合同及派遣协议，被告中创公司将原告郭治玉派遣至被告木器厂处工作，并不违反法律规定；被告中创公司与被告保险公司签订的雇主责任保险合同亦并不违反法律规定；原告郭治玉作为被保险的雇佣人员，其在工作时受伤，理应得到赔偿，被告中创公司在答辩中已明确意思表示同意郭治玉诉讼得到赔偿，故被告保险公司理应按照保险合同赔偿原告损失。 原告主张的医疗费75910.69元，被告对证据的真实性无异议，仅要求扣除非医保用药，未提交证据，故本院对原告的主张予以确认。原告主张的伤残赔偿金480000元，系根据保险合同约定计算的损失，本院予以确认。原告的误工期限经鉴定为180天，其住院29天，故误工费应为19450元（29天×150元+151天×100元）。原告的护理费应为12893.65元（39549元÷365天×29天×2人+39549元÷365天×61天）。原告主张的营养费2700元、住院伙食补助费720元，其提交了证据，本院予以支持，该两项损失系医疗费范围内的损失。综合考虑原告的伤情，适当支持其交通费500元。因本案系保险合同纠纷，故原告主张的精神损害抚慰金6000元，本院不予支持。原告主张的鉴定费2200元，不属于保险合同约定赔偿损失的范围，故本院不予支持。至于被告保险公司称误工天数每次事故免赔5天，且投保人称保险人未告知该条款，且被告保险公司是否履行了提示说明义务，在规定期间未提交证据证明，故该格式条款对双方未产生法律效力，被告保险公司主张的免赔5天，本院不予支持。 综上，原告的损失有：医疗费75910.69元、伤残赔偿金480000元、误工费19450元、护理费12893.65元、营养费2700元、住院伙食补助费720元、交通费500元，以上损失共计592173.65元，由被告保险公司赔偿。按照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告渤海财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿原告郭治玉损失592173.65元，于判决生效后十日内付清； 二、被告高密市立群木器厂不承担赔偿责任； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的履行期限给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10284元，减半收取5142元，由原告负担446元，被告渤海财产保险股份有限公司青岛分公司负担4696元。重新评估费1301元，由被告渤海财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 员  夏 艳 二〇二〇年二月二十六日 法官助理  高 媛 书 记 员  张晓菲