云南省永胜县人民法院民 事 判 决 书(2017)云0722民初337号原告：丽江程海保尔生物开发有限公司住所地：云南省丽江市永胜县程海镇东湖村委会关家村统一社会信用代码：91530722668287726M法定代表人：谭应宏，该公司总经理委托诉讼代理人：李枝林，男，汉族，1970年2月19日生，大学文化，云南省永胜县人，丽江程海保尔生物开发有限公司副总经理，住永胜县，现住永胜县，代理权限：特别授权代理。被告：德威华泰科技股份有限公司（原德威华泰（北京）科技有限公司）住所地：北京市海淀区上地信息路12号1号楼4层A区411-413室统一社会信用代码：91110108777652841R法定代表人：袁国文，该公司总裁委托诉讼代理人：姜鹏，北京大成律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：李青航，男，汉族，1983年11月5日生，云南省昆明市盘龙区人，住昆明市盘龙区，代理权限：一般授权代理。（未到庭）原告丽江程海保尔生物开发有限公司（以下简称程海保尔公司）与被告德威华泰科技股份有限公司（原德威华泰（北京）科技有限公司,以下简称德威华泰公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，因联系不到被告，委托其他法院亦不能送达，依法中止审理，后在本院依法公告送达的过程中，被告自行到本院应诉，随后向本院提出了管辖权异议的请求。被告管辖权异议的请求经本院驳回后，未提起上诉，本院即定于2019年12月11日适用普通程序公开开庭审理，在开庭当日，被告向本院就本案提起了反诉，本院受理后依法合并审理，但被告逾期未交纳反诉案件的案件受理费，本院就反诉依法裁定按自动撤诉处理。本案，原告程海保尔公司委托诉讼代理人李枝林、被告德威华泰公司委托诉讼代理人姜鹏到庭参加诉讼。本案因案情较为疑难、复杂，报请延长审限六个月。现已审理终结。原告程海保尔公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告支付迟延供货违约金289万元；2、请求判令被告承担调试费用13万元，五面电控柜重新设计、制作费12.5万元；3、请求判令被告向原告支付经济损失312.5万元；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年10月20日，经过招、投标及磋商，原、被告签订了一份《多介质过滤——反渗透设备采购合同》（以下简称“采购合同”)，该设备原告将用于年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程。根据《采购合同》的约定，被告应在收到预付款后45天内供货，应负责现场安装与调试。但在合同履行过程中，被告存在逾期发货289天，不履行安装调试义务；交付的设备与清单不符，己交付设备质量存在问题等违约情形,导致原告的技改项目无法如期完成，原计划于2016年8月底完成污水处理厂项目验收，螺旋藻养殖基地全面投产的计划无法完成，给原告造成了巨大的经济损失。现原告已另行委托四川格林环保科技有限公司进行了设备的安装调试，委托昆明兴三方电气有限公司对被告方提供的无法调试的五面电控柜进行重新设计、安装，同时原告另行采购了被告没有提供的部分设备。原告认为，依法成立的合同，双方应严格认真执行，被告在原告多次发函要求履约的情况下，仍然采取消极的态度，再三违约。现诉至法院，请查明案件事实，依法支持原告提出的全部诉求，维护原告的合同权益。在开庭前，原告变更诉讼请求为：1、请求判令被告向原告支付迟缓交货违约金人民币115.6万元。2、请求判令被告向原告支付迟缓安装、调试设备而导致工程推迟完成的违约金人民币150万元；3、请求判令被告承担原告外请第三方进行安装、调试及购买差缺部件、材料费用人民币34.4345万元；4、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由变更为：2015年10月20日，经过招、投标及磋商，原、被告签订了一份《多介质过滤——反渗透设备采购合同》，原告向被告采购年产1500吨螺旋藻技改扩建项目的污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备和服务，合同总价款为人民币388万元。合同约定，被告应在收到预付款后45天内交货，并于2016年12月28日前（整体污水处理工程的竣工期）完成设备安装、调试、试运行、验收等服务工作。但在履行合同过程中，被告存在迟延交货、迟延提供安装、调试设备服务、货物不全等违约情形。导致原告的技改项目不能如期完成，从而原告的螺旋藻基地不能全面投入生产，给原告造成巨大经济损失。在原告多次要求被告继续履行合同无果的情况下，为了尽量减少原告的损失，2017年5月2日始，原告另行委托其他公司进行安装、调试工作，并购买了相应的设备部件，并于2017年5月24日投入使用。现因赔偿损失、货款支付等事宜未能达成协议，特诉请法院解决。原告与被告签订的《采购合同》合法有效，双方应当依约全面履行。在履行合同过程中，因被告严重违约，给原告造成了巨大经济损失，应依法承担违约责任。具体如下：1、根据《采购合同》表2—1的约定，被告应在收到预付款45天内交货。原告已于2015年12月1日，按照合同约定支付了合同总额30%的预付款116.4万元，被告理应于2016年1月15日供货完毕，但被告到了2016年10月30日才实际供货完毕，无任何正当理由足足推迟供货289天。根据《采购合同》第10.10条约定：卖方未能按本合同规定的交货期或经双方另行商定的交货期交货，（不可抗力除外），买方有权按照以下比例向卖方收取迟交违约金：延迟交货5天以下，每天违约金为2000.00元；延迟交货5天以上，10天以下，每天违约金为3000.00元；延迟交货10天以上，每天违约金为4000.00元。因此，被告应该支付给原告289天每天4000.00元，合计人民币115.6万元的违约金。2、在合同有效期内，经原告多次函告被告，催其发货并及时进行安装和调试，但被告无视合同约定，找各种理由不进行安装和调试的全面工作。为了降低损失，加快进度，原告又于2016年11月3日支付了55.2万元货款给被告。但被告仅应付式的作了部分安装，更多安装和调试始终不予进行。原告迫于无奈，于2017年5月2日最后再次函告被告，并严肃奉劝被告尽快停止违约行为，同时表明了要追究被告责任的态度。但被告仍然坚持不予补发差缺部件、不予安装和调试设备。原告迫不得已在2017年5月2日始委托第三方四川格林环保科技有限公司和昆明电器科学研究所进行安装、调试工作，并购买了相应的设备部件，于2017年5月24日投入使用。按照《采购合同》第10.11条约定:如果卖方设备的部件、组件或材料的任何推迟交付或未完全履行服务或提供有质量缺陷的设备而导致工程推迟完成，则违约金为每推迟一天1万元人民币。就此，被告应该支付给原告2016年12月28日－2017年5月24日共计150天，每天10000.00元，合计人民币150万元的违约金，并承担外请第三方进行安装、调试及购买差缺部件、材料费用人民币34.4345万元（1、四川格林科技有限公司的安装、调试费13万元，由其代购的被告差缺部件及材料费10.58万元；2.原告自购材料费6.3545万元；3、昆明电器科学研究所对电控柜及PLC控制柜连接、改装、安装、调试费4.5万元）。庭审中，原告诉讼代理人称：合同明文规定交货期是预付款到账45天内，根据合同4.3和10.9、10.10、10.11的约定，被告延缓供货产生了违约金，后期货款是扣了违约金，不是我方拒绝支付款项。本案的核心有两点。一个核心是原、被告谁违约在先。根据合同约定，已经证明原告致歉函里表明合同继续有效。第二个核心是被告发给原告的迟缓供货的情况说明书，里面提到“我公司在曲靖地区有同类型项目需要提供……供货发货”，说明对方迟缓供货的根本原因，结合合同约定，迟缓供货的根源是被告把货发到了其他地方。因为迟缓发货，被告要支付违约金，因为迟缓发货，我公司因为核心设备和没有技术人员来指导无法完成部分工作，无法完成合同约定，迫使原告委托第三方出面完善被告没有完善的工作，由此产生第三方的费用。如果被告方依照合同约定全面承担违约责任，我方也会按照合同约定支付剩余款项等内容。致歉函在2015年11月8日发出，2015年12月1日原告公司打出了预付款，而被告方于2016年7月2日发出延缓供货说明书，被告违约七个多月。对方不能发货的原因很清楚，是用我们的预付款买的设备供给了其他家，然后催要进度款重新供货给我们。原告向被告发出致歉函，要求延期支付预付款，不构成违约，合同没有规定什么时候支付预付款。原告于2015年12月1日向被告方支付了30%的预付款后，至2016年7月7日向被告方发出书面通知，要求供货，中间间隔七个月，没有通知被告发货，是因为不需要提醒，不需要通知，合同约定了发货时间。原告将未支付的货款抵扣违约金不需要通知被告。原告方现诉讼请求中主张的违约金没有抵扣货款。被告德威华泰公司辩称，一、程海保尔公司提出的“合同履行过程中，被告存在逾期发货289天，不履行安装调试义务”的主张与事实不符。德威华泰公司已按照合同约定以及程海保尔公司的要求向其交付了全部货物。出于对工程负责的态度，德威华泰公司在程海保尔公司并未按合同约定全部支付进度款、仍欠付设备款100万元的情况下，协助进行了安装调试。德威华泰公司已经按照合同约定履行了己方义务，但程海保尔公司却以各种理由，拒向德威华泰公司支付部分合同设备款，给德威华泰公司造成了实际经济损失，并擅自中止合同，逃避向德威华泰支付后续货款和质保金的义务。具体如下：1、程海保尔公司与德威华泰公司于2015年10月20日签署《设备采购合同》，之后德威华泰公司开始备货。按约定，程海保尔公司在合同签署后即应向德威华泰公司支付预付款116.4万元，但2015年11月8日，程海保尔公司向德威华泰公司发送书面致歉函，因为原告方的原因，要求推迟支付预付款项，完全打乱了德威华泰公司的备货计划。该事实说明，程海保尔公司签署合同后未按合同约定期限付款，已构成违约行为。原告方违约在先，没有按合同约定支付30%的预付款，无权要求守约一方来承担在后义务的违约责任。合同关于“预付款到账四十五天内交付货物”的约定，由于原告方的违约不再适用了，双方应该就供货时间重新进行约定。在没有重新约定的情况下，原告方直至2016年7月7日才向被告提出书面的供货要求，被告公司已经按书面供货要求提供了货物，履行了合同约定的义务。2、程海保尔公司在单方变更合同执行时间后，并未及时向德威华泰公司发出《供货通知》，确定具体供货时间。后经双方接洽，德威华泰公司即按照合同约定和程海保尔公司的要求交付合同货物。2016年8月17日，德威华泰公司发出相关设备并于8月19日经程海保尔公司签收。同时，德威华泰公司指派4名工程师赴现场指导设备安装调试,但当时项目安装设备的厂房和相关构筑物尚未完工，根本不具备设备安装调试条件，亦即，项目延迟并非德威华泰公司造成，而是程海保尔自身工程进度所致。3、按合同约定，程海保尔公司在设备到货后、开始调试前，应再向德威华泰公司支付合同总价的40%即155.2万元设备款，但程海保尔公司一面催促德威华泰公司派驻现场工程师协助设备调试，一面又以各种理由拖延支付上述设备款。4、出于对项目负责的考虑，德威华泰公司应程海保尔公司请求，在程海保尔给予付款承诺的情况下，2016年10月22日再次指派工程师前往项目现场，积极协助安装、调试，但程海保尔公司工程现场未通水，仍不满足部分设备安装调试条件。项目再次延缓完全因为程海保尔公司原因延误。期间，在德威华泰公司再三要求下，程海保尔公司不得不支付了设备到货款155.2万元中的55.2万元，却拖延和拒绝支付剩余设备进度款100万元，该笔款项至今未付。5、此后，德威华泰公司多次发函给程海保尔公司，建议就进度款支付和设备调试安装工作进行磋商，程海保尔公司却以各种理由予以拖延。在双方合同并未终止和解决的情况下，程海保尔公司擅自单方面中止了合同的执行。根据程海保尔提供的证据，其于2017年5月另行与第三方签订17.5万元的调试合同，委托第三方完成项目调试工作。6、程海保尔公司此举实质是以17.5万元的代价，逃避其与德威华泰公司合同项下仍需支付100万元设备进度款及后续116万设备款及质保金的支付义务。程海保尔公司来函中的表述不一致，即表现了此种意图。2017年2月25日程海保尔公司在致德威华泰公司的函件中承认，“贵公司于10月22日指派专人到我方工地指导安装”而到2017年5月2日，程海保尔公司在致德威华泰公司的函件中,却矢口否认上述事实，称“派来的人只在现场住了几天(按：德威华泰公司工程师实际在现场工作二十余天），并没有解决问题，也未指导安装就走了。”7、根据合同约定，程海保尔公司就其不履行合同所约定付款义务和拒绝执行合同所约定后续工作内容的违约行为，应承担违约责任，向德威华泰公司支付逾期付款违约金和因擅自中止合同给德威华泰带来的经济损失。程海保尔公司在签署合同后即违反合同约定推迟付款的行为已经构成违约。在德威华泰公司按合同约定履行了其责任并表达了进一步善意后，程海保尔公司仍然不按照合同约定支付应付合同款项。程海保尔公司拖欠合同款项和擅自中止合同的行为已经给德威华泰公司造成了实际经济损失，程海保尔公司应向德威华泰公司支付剩余合同款项、支付逾期违约金并承担违约赔偿责任。二、程海保尔公司提出的“交付的设备与清单不符，已交付设备质量存在问题等违约情形，导致原告的技改项目无法按期完成”的主张与事实不符，于法无据。德威华泰公司始终按照双方合同约定以及程海保尔公司的要求，向程海保尔公司交付了全部设备，程海保尔公司已明确签收，且未向德威华泰公司提出任何异议。综上所述，德威华泰公司认为，程海保尔公司提出的诉讼主张和理由与事实不符，没有事实和法律依据，并且程海保尔公司拖欠支付合同款项的行为违反双方合同约定，给德威华泰公司造成了实际经济损失。因此，为维护德威华泰公司的合法权利，被告请法院驳回程海保尔公司的全部诉讼请求，并判令程海保尔公司向德威华泰公司支付剩余合同款项、支付逾期违约金并承担违约赔偿责任。庭审中，被告诉讼代理人称：本案的焦点问题是原告违约在先。原告于2015年12月1日向被告方支付了30%的预付款后，直至2016年7月7日才向被告方发出书面供货要求，中间间隔七个月，不符合客观交易事实，不符合合同的约定，不符合常理。原告在致歉函中说是原告的原因导致项目停工，要求延期支付预付款，但是其并没有通知被告何时复工，何时需要相应的货物。而在其突然支付预付款后，七个月才发出书面通知，我方认为被告不存在原告所说的违约行为。按合同约定被告只是指导安装，不是实施安装，原告方委托第三方安装所产生的实施安装费用与我方无关。在原告方签收货物到场的清单后，被告方已经派人到现场进行相应的指导安装，因为原告方的项目有设计单位，由于设计进行了变更，没有提供相应的设计变更图纸，原告方又不接受被告的指导，先期被告没有完成指导安装的责任在于原告方。原告主张的违约金过高，变更后的诉讼请求两项违约金合计已经达到合同价款的68%，按照合同法司法解释的规定，违约金不能高于实际损失的30%，原告方也没有举证证明其有任何的损失。原告提到的延期供货情况，实际上函件中所解释的是被告在签约时就开始备货了，由于原告的拖延，原告发出了致歉函，我方为减少损失才不得不将所备的货物发往曲靖，原告在7个月后才发函，我方就发货了。原告迟延支付预付款，已经违约在先，第二笔进度款原告也未按约支付。原告方单方终止合同履行。被告已经按合同约定履行了全部交货义务，货物原告已经实际使用了，原告应当支付拖欠货款并承担违约责任。原告在本案中没有举证证明其有任何的实际损失发生，原告主张的违约金明显过高，本案除了合同约定外，还存在公平性原则。原告不能突然打款，在打款后没有通知被告原告何时复工、要求被告何时供货，而原告在七个月后直接向被告方主张违约责任，明显不公平。为证明自己的主张，原告程海保尔公司向法庭提交下列证据：第一组证据：《丽江程海保尔生物开发有限公司与德威华泰（北京）科技有限公司年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备采购合同》一份。第二组证据：《中标通知书》复印件一份。第一、二组证据拟证明：2015年10月20日，原、被告双方签订了一份《采购合同》，约定由原告向被告采购一套年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备，该合同约定了双方的权利义务以及违约责任等。第三组证据：《致歉函》复印件一份。拟证明：虽然《采购合同》没有约定第一笔合同款的付款时间，但原告公司因特殊原因导致技改项目受阻，2015年11月8日，原告发函给被告要求推迟支付预付款。第四组证据：《农村信用社结算业务申请书》一份，拟证明：原告于2015年12月1日将预付款共计1164000.00元支付给被告的事实。第五组证据：《延期供货情况说明》、《供货发货计划表》复印件各一份，拟证明：至2016年7月2日，被告仍未能按约定发货，在原告的催促下，被告向原告说明其未能按时供货的原因系被告将本应当发给原告的货物误发给他人，证明被告违约。第六组证据：《催货函》一份，拟证明：2016年7月7日，被告仍未将货物交付给原告，原告再次书面致函给被告，要求立即交货的事实。第七组证据:《催货回复函》彩色复印件一份，拟证明：2016年7月8日，被告承诺近期发货的事实。第八组证据：《要求尽快安排指导安装的函》一份，拟证明：因被告将部分设备交付至原告施工现场后却迟迟不派人进行指导安装，设备无法安装，故2016年10月14日，原告致函被告要求尽快安排人员组装和进行指导安装的事实。第九组证据：《关于敦请支付设备款项的函》一份，拟证明：被告在未能交付全部设备的情况下，要求原告先行支付设备款的事实。第十组证据：《农村信用社结算业务申请书》一份，拟证明：在被告未能交付全部设备的情况下，执意要求原告先支付进度款再安装，原告为了尽快安装减少损失，只能于2016年11月3日被迫向被告支付了552000.00元进度款的事实。第十一组证据：《催款函》复印件一份，拟证明：在被告尚未履行全部交付义务的前提下，要求原告支付剩余进度款的事实。第十二组证据：《关于公司一期项目设备调试的函》一份，拟证明：由于原告的螺旋藻养殖车间已全部投产，污水处理系统必须尽快投入运行，2017年2月10日，原告再次发函要求被告前来安排调试设备的事实。第十三组证据：《联络函》复印件一份，拟证明：2017年2月17日，被告在未将设备完全交付并安装调试完成的情况下，再次要求原告支付进度款的事实。第十四组证据：《关于再次墩促贵公司尽快派人调试安装的函》一份，拟证明：被告公司未按约定将设备调试完成，原告公司于2017年2月25日致函被告要求再次调试，并告知被告如未前来调试，将委托第三方调试且调试费用由被告承担的事实。第十五组证据：《关于德威华泰(北京）科技有限公司严重违反〈采购合同〉造成丽江程海保尔公司重大损失发生的函》一份、《顺丰速运快递单》、《顺丰快递查询单》复印件各一份，拟证明：2017年5月2日，原告曾向被告致函，要求被告应当立即停止违约行为避免扩大损失的事实。第十六组证据:《回复函》复印件一份,拟证明：2017年5月22日，被告回函原告，承诺其所供货物不存在缺漏，并要求进行谈判的事实。第十七组证据：《关于对德威华泰(北京）科技有限公司〈回复函〉的回函》、《顺丰速运快递单》、《顺丰快递查询单》复印件各一份。拟证明：原告于2017年5月30日向被告回函告知：1、因被告怠于履行合同义务，原告已于2017年5月7日将污水调试项目委托给第三方；2、被告未按约定提供材料及设备，未供材料、设备已由原告另行采购；3、因被告提供的五面电控柜无法进行调试，原告只能委托第三方重新设计和安装；4、被告的行为给原告造成了严重的经济损失，从2017年2月25日起按2.5万元/天计算违约金，截止至致函时已有95天，违约金已高达237.5万元的事实。第十八组证据：《关于就丽江程海保尔生物开发有限公司于2017年5月30日函件的回复》复印件一份，拟证明：被告回函仍未能正视自己的违约行为，一再推脱责任的事实。第十九组证据：《关于德威华泰科技股份有限公司在2017年5月31日对丽江程海保尔生物开发有限公司的回复的回复》一份，拟证明：2017年6月2日，原告回函告知被告的违约行为已经给原告造成了严重的经济损失，不同意被告的磋商建议。第二十组证据：《污水处理调试合同》一份、《调试安装方案》复印件一份，拟证明：因被告不履行合同义务，导致原告只能另行委托四川格林环保科技有限公司进行调试，支出调试费用共计13万元的事实。第二十一组证据：《德威华泰污水处理厂电气存在的问题》、《污水处理试车差欠材料请购单》、《污水系统补充材料清单》各一份（打印件未加盖公章），拟证明：被告提供的设备存在缺货等问题，导致原告只能另行采购的事实。第二十二组证据：《技术服务合同》一份，拟证明：原告委托昆明电器科学研究所安装、调试五面电控柜，支出4.5万元技术服务费。第二十三组证据：《设备收货明细》、《发货清单》、《货运凭证》、《补充约定》复印件各一份，拟证明：被告的发货情况，至2016年10月30日，被告也未能提供全部设备。经质证，被告德威华泰公司认为：被告认可第一组证据《采购合同》的真实性，但合同约定了合同的付款方式是合同签订后即支付合同总金额的30%，原告方未在合同签订后付款构成违约。第二次付款是在买方验收合格后20天内支付40%，原告未按约定时间支付第二笔金额，构成违约。按合同5.3条第二款规定，原告要求供货，应向被告方发出书面通知，被告方不认可原告的证明目的，被告方已经严格履行了合同义务，原告方未按约付款，构成违约。对第二组证据《中标通知书》没有异议。对第三组证据的真实性没有异议，证明因原告方原因推迟支付预付款。认可第四组证据，没有异议。第五组证据《延期供货情况说明》、《供货发货计划表》认可真实性，是原告方因自己的原因发出致歉函，后原告通过电话要求被告供货，被告方需要备货周期，因为原告的致歉函被告方把货发到了曲靖地区，已经把情况跟原告说清楚了，是原告的原因导致供货延迟，对原告的证明目的不认可。认可第六组证据的真实性，对原告的证明目的不认可，被告方已经交货了。认可第七组证据的真实性，被告方按照原告的要求进行备货、发货。认可第八组证据的真实性，对证明的内容不认可，原告方签收货物清单后，被告公司已经派人到过现场，进行过指导。第九组证据，被告公司认可其真实性，被告公司已经按照要求派人到现场，原告方未支付货款。第十组证据认可真实性，但是原告方未按合同约定全额支付进度款。第十一组证据认可真实性，被告公司已经要求原告按合同支付全部进度款。对第十二组证据的真实性不认可，没有提供相应的快递单，不能证明原告确实发过函给我们，这些函是他们自己制作的，不认可真实性。对第十三组证据的真实性认可，我方再次派工程师到现场进行指导，并再次要求原告支付货款。对第十四组证据的真实性认可。对第十五组证据的真实性不认可，这些函是他们自己制作的。对第十六组、第十七组、第十八组证据的真实性不认可，没有原件。对第十九组证据的真实性不认可，没有提供相应的快递单，不能证明原告确实发过函给我们，这些函是他们自己制作的，不认可真实性，我方不确定被告是否给原告发过函件。对第二十组证据的真实性不认可，与本案无关，也没有付款凭据。对第二十一组证据的真实性不认可，是原告自己写的材料，是打印件，没有盖章、没有签字，清单上没有我方的签字。对第二十二组技术服务合同的真实性不认可，合同中没有费用支付票据。对第二十三组证据的真实性均不认可，没有原件，是原告自行制作。为证明自己的主张，被告德威华泰公司向法庭提交下列证据：第一组证据：《货物到场签收清单》一份，拟证明：合同约定的全部货物已经由原告在2016年8月19日签收确认了。第二组证据：发票一组，拟证明：被告方按合同约定开具了70%货款的发票。第三组证据：打印的照片47张，拟证明：货物已经到达原告公司现场，被告已经派人到现场进行指导安装。经质证，原告程海保尔公司认为：我方认可第一组证据的真实性，但只是部分设备的签收，不是全部的设备，我们的证据中也显示了在之后还有发来的设备清单。认可第二组证据的真实性。第三组证据照片的真实性认可，但证实的内容不全面，照片里是合同中的部分设备，不是全部设备，照片所指的安装也是部分安装。经审查，本院认为：原告提交的证据中，第一组、第三组、第五组、第六组、第七组、第八组、第九组、第十组、第十一组、第十三组、第十四组证据的真实性被告认可，本院对其真实性予以采信；被告对第二组、第四组证据没有异议，本院予以采信；被告对第十二组、第十五组、第十六组、第十七组、第十八组、第十九组、第二十组、第二十一组、第二十二组、第二十三组证据的真实性不认可，本院认为，原告未能提供其他证据与该几组证据印证其待证事实，不予采信。被告提供的证据，原告认可第一组、第二组、第三组证据的真实性，本院对其真实性予以采信。根据庭审、质证及证据认定，本院确认以下法律事实：2015年10月20日，原、被告签订了《丽江程海保尔生物开发有限公司与德威华泰（北京）科技有限公司年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备采购合同》，原告向被告采购年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备，合同载明：“买方：丽江程海保尔生物开发有限公司，卖方：德威华泰（北京）科技有限公司。”“质保期：指本项目相关设备安装调试并经环保部门验收合格之日起12个月或设备达到施工现场验收合格后18个月（以先到时间为准）。”合同中约定了多介质过滤——反渗透工艺设备表、备品备件表、专用工具表、技术支持和服务表、汇总表，详细罗列了采购的设备及相关情况，其中汇总表表明：“1、设备材料3880000.00元；2、备品备件免费；3、专用工具免费；4、安装及现场调试服务费（卖方现场指导安装）；5、交货期：合同签订到账45天内；6、交货地点：云南省丽江市永胜县程海镇东湖村委会关家村螺旋藻废水及生活污水处理工程施工现场；总计金额（3880000.00元）。”表2－1交货进度要求“交货日期：合同签订后预付款到账45天内注：备品备件随设备同时提供。若上述交货日期有变化，由买方现场管理机构通知卖方。”“三、合同价格3.1本合同价格包括合同设备（含备品备件、专用工器具）、技术文件、服务等费用，还包括合同设备的各种税费、包装费、运抵施工工地的运杂费、保险费等与本合同有关的所有费用（不包含卸货费用）。3.2本合同总价在合同有效期内为固定不变价。四、付款4.1本合同使用货币为人民币，采用银行结算方式支付。4.2本合同项下的付款方式为：（1）合同签定后，支付合同总金额支付30%（即1164000.00元）。（2）卖方按设备交货进度在规定的时间内将设备发运至交货地点，并将该设备的清单、质量检验合格证明、货运清单提供给买方，买方验收合格后20天内，买方凭卖方财务收据和70%合同金额的正式增值税发票再支付合同总价的40%（即1552000.00）。（3）试运行合格完成：全部设备试运转合格签发初步验收证书28天内，买方凭卖方30%合同金额的正式增值税发票再支付合同总价的20%（即776000.00元）。（3）质保金：剩余合同总价的10%作为设备质量保证金，待全部合同设备保证期满，买方签发最终验收证书后，买方在28天内支付给卖方合同总价10%即388000.00元（无息）。（如有问题，应从该款项中扣除相应部分）。注：卖方可以第二次付款前将正式的全额增值税发票一次性开具提供给买方。4.3在执行上述付款时，买方有权在书面通知卖方后，按本合同规定扣除违约金。五、交货和运输5.1本合同设备的交货期及交货顺序应满足工程建设设备安装进度和顺序的要求，应保证及时和配套的完整性。交货进度表中没有列入的货物应配合安装进度进行交货。5.2本合同设备由卖方负责运至程海保尔项目工地施工现场。所有大部件运输，其铁路、公路、水路的运输条件由卖方自行调查。设备到达施工工地后的接收、存放均由买方负责。5.3在货物装运前5天，卖方应以邮寄或传真交双倍的各项内容和存放注意事项通知买方和工程师，经工程师书面同意后才能启运。按合同规定，由买方和工程师签发书面证书的设备方能按期发运，如提前发运须征得买方和工程师同意，否则买方和工程师有权拒收。……5.4……以货物到达交货地点的日期作为实际交货日期。此日期即为本合同9.10款计算延迟交货违约金时的根据。”“七、服务和联络……7.4如遇有重大问题需要双方立即研究协商时，任何一方均可建议召开会议，对方应同意参加。7.5各次会议及其他联络方式均应签订会议或联络纪要，所签纪要双方均应执行。如涉及合同的修改时，需经双方法定代表人或授权代表批准，以修改本为准。”“十、保证与索赔……10.9由于卖方的原因造成其未能完全履行其供货责任，买方将对卖方进行下述任一项或全部制裁：从下次付款中扣除违约金。10.10如果不是由于买方原因，卖方未能按合同规定的交货期或经双方另行商定的交货期交货（不可抗力除外），买方有权按下列比例向卖方收取迟交违约金（实际交货日期按本合同第2款）：延迟交货5天以下，每天违约金金额为2000元；延迟交货5天以上，10天以下，每天违约金金额为3000元；延迟交货10天以上，每天违约金金额为4000元；卖方支付违约金并不解除其交付罚款部分货物的责任。10.11如果卖方设备的部件、组件或材料的任何推迟交付或未完全履行服务或提供有质量缺陷的设备而导致工程推迟完成，则违约金为推迟一天1万元人民币。卖方未能按期提交图纸和资料时，应按每张图纸或每份资料每天500元人民币支付违约金，一直到提供图纸为止。提供的图纸和资料应达到相应阶段设计深度的要求，并不得随意修改。10.12卖方支付违约金并不解除卖方按合同继续交货的义务和合同所规定的相应责任和义务。10.13买方在合同规定的付款日期到期后，不向卖方支付规定的款项，卖方有权在21天内书面通知买方要求支付违约金。买方未按合同期限付款的，按中国人民银行有关延期付款的规定向卖方偿付延期付款的违约金。”“十七、合同的变更、修改和终止17.1本合同一经生效，合同双方均不得擅自对本合同的内容（包括附件）作任何单方的修改。但任何一方均可以对合同内容以书面形式提出变更、修改、取消或补充建议。该项建议应以书面形式通知对方并经双方签字确信。如果该项修改改变了合同价格和交货进度，应同时提出影响合同价格或交货期的详细说明。双方同意后经双方法定代表人或其授权代表（须经法定代表人书面授权委托）签字后方能生效，并将修改后的有关部分抄送原合同有关单位。”合同还对其他事项进行了约定。2015年11月8日，原告程海保尔公司向被告德威华泰公司发出一份“致歉函”，内容为：“德威华泰（北京）科技有限公司:我公司于2015年10月20日与贵公司签署了《年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备》采购合同。按双方合同4.2.1条款约定，合同签订后我公司应及时支付合同总价的30%作为预付款，现因我公司技改扩建项目受特殊情况影响，导致项目停工。为此，我公司特向贵公司说明情况，请求给予推迟支付该合同预付款项，合同继续有效。特此函告丽江程海保尔生物开发有限公司2015年11月8日”，后原告于2015年12月1向被告支付1164000.00元。2016年7月2日，被告德威华泰公司向原告程海保尔公司发出一份“延期供货情况说明”，内容为：“丽江程海保尔生物开发有限公司：我公司于2015年10月20日与贵公司签署了《年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备》采购合同，现我公司未按时供货给贵公司，原因如下：1、在供货周期内我公司未收到贵公司发来的《供货通知》；2、因我公司在曲靖地区有同类型项目需要提供与贵公司签署合同中的相似设备货品，故我公司发货人员误将贵公司与我公司所订的部分设备货品发至了曲靖地区，导致了现在要重新准备部分设备货品。我公司于近期内会将所缺设备货品尽快补齐并发至贵公司指定地点。望贵公司给予谅解。德威华泰（北京）科技有限公司2016年7月2日”。2016年7月6日，被告编制了《丽江程海保尔生物开发有限公司螺旋藻废水处理工程设备供货发货计划表》发送给原告。2016年7月7日，原告向被告发送了《催货函》，后被告于2016年8月17日发货，原告于2016年8月19日收到货，原、被告双方均在《丽江程海保尔生物开发有限公司年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备货物到场签收清单》上签章并由双方代表签字进行了确认。被告于2016年9月2日、2016年9月13日分两次开具了合同总金额70%的增值税发票。2016年11月3日，原告向被告支付货款552000.00元。被告德威华泰公司曾派遣技术人员到原告程海保尔公司的设备安装现场，但双方最终未能完成设备完全安装及调试。现原告程海保尔公司诉至本院，提出上述诉请。另查明，2016年1月29日，德威华泰（北京）科技有限公司的名称变更为德威华泰科技股份有限公司。本院认为，2015年10月20日，原、被告签订的《丽江程海保尔生物开发有限公司与德威华泰（北京）科技有限公司年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备采购合同》，系双方在平等自愿的基础上订立的，内容合法，不违反法律的禁止性规定，是合法有效的合同，原、被告双方均应当按照合同的约定履行各自的义务。本案中，原、被告的合同约定“合同签定后，支付合同总金额支付30%（即1164000.00元）。”双方虽未约定给付款项的具体期限，但原告应于合同签订后即及时支付，未能及时支付，首先原告即存在违约行为，在原告提交的“致歉函”中，也能证明原告是明知这一事实的。在“致歉函”中原告称“现因我公司技改扩建项目受特殊情况影响，导致项目停工。”既然项目受影响停工，原、被告双方签订合同购买的设备必然不能按合同约定如期履行，原告有义务另行通知被告供货时间。但从双方提交的证据来看，无法证明在被告向原告发出“延期供货情况说明”之前，原告通知被告供货的具体时间。2016年7月2日，被告德威华泰公司向原告程海保尔公司发出“延期供货情况说明”，2016年7月7日，原告向被告发送了《催货函》，后被告于2016年8月17日发货，原告于2016年8月19日收到货。从在案证据来看，原告主张被告延期供货289天不符合事实。将原、被告双方签订的《丽江程海保尔生物开发有限公司与德威华泰（北京）科技有限公司年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备采购合同》中的“多介质过滤——反渗透工艺设备表、备品备件表、专用工具表、技术支持和服务表”和原、被告均签章并由双方代表签字进行了确认的《丽江程海保尔生物开发有限公司年产1500吨螺旋藻技改扩建项目污水处理系统CHBER0909－02螺旋藻生产废水及生活污水处理工程多介质过滤——反渗透设备货物到场签收清单》进行比对，被告已向原告提供了合同约定的95%左右的货物，并派遣了技术人员到达设备安装现场。原、被告约定“（2）卖方按设备交货进度在规定的时间内将设备发运至交货地点，并将该设备的清单、质量检验合格证明、货运清单提供给买方，买方验收合格后20天内，买方凭卖方财务收据和70%合同金额的正式增值税发票再支付合同总价的40%（即1552000.00）。”被告未完成全部设备的供货义务，存在违约的情形，但原告未能提供充分的证据证明自己受到的损失及因被告的责任而导致工程推迟完成，应承担证据不足的不利后果。被告向原告提供了95%左右的货物，原告向被告支付了1716000.00元货款。庭审后，被告提出要求法庭给予一段时间与原告进行和解、调解，但经过一段时间的协商、调解，最终双方未能达成协议。综合全案认定的证据及查明的事实，原告要求被告支付违约金及承担损失的主张，不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告丽江程海保尔生物开发有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币30803.00元，由原告丽江程海保尔生物开发有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于云南省丽江市中级人民法院。审判长  芮昌雷审判员  刘雪松审判员  赵 燕二〇二〇年二月七日书记员  冯万昕