山东省利津县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0522民初1583号原告：江苏焱鑫科技股份有限公司，住所地江苏省江阴市新桥镇东环路31号。统一社会信用代码：913202006835010811。法定代表人：周国华，董事长。委托诉讼代理人：於德龙，男，1981年4月11日出生，江苏焱鑫科技股份有限公司法务。委托诉讼代理人：郑耀庆，男，1957年1月23日出生，江苏焱鑫科技股份有限公司销售经理。被告：山东广悦化工有限公司，住所地山东省利津县刁口乡政府驻地。统一社会信用代码：91370522056209479R。法定代表人：王东恒，经理。委托诉讼代理人：刘晓强，男，1985年10月19日出生，山东广悦化工有限公司经理。委托诉讼代理人：杨义杰，山东高格律师事务所律师。原告江苏焱鑫科技股份有限公司（以下简称焱鑫公司）与被告山东广悦化工有限公司（以下简称广悦公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告焱鑫公司的委托诉讼代理人於德龙、被告广悦公司的委托诉讼代理人刘晓强与杨义杰到庭参加诉讼。诉讼中，原告焱鑫公司与被告广悦公司申请庭外和解3个月，本院予以准许。本案现已审理终结。焱鑫公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决解除编号为GYXM2017027、GYXM2017064、GYXM2017089的三份承揽合同；2.诉讼费用由广悦公司承担。事实与理由：2017年8月7日，焱鑫公司与广悦公司签订《设计、制作、安装订货合同》（合同编号GYXM2017027）一份，约定广悦公司向焱鑫公司定购“300万吨/年常减压装置常压炉、减压炉设备”，合同金额为1850万元。2017年11月9日，双方签订《设计、制作、安装订货合同》（合同编号GYXM2017064）一份，约定广悦公司向焱鑫公司定购“100万吨/年渣油加氢、60万吨/年汽油加氢设备、60000标方/小时转换制氢加热炉设备”，合同金额为3050万元。2017年12月16日，双方签订《制作、供货订货合同》（合同编号GYXM20170089）一份，约定广悦公司向焱鑫公司定购“60000标方/小时转换制氢加热炉蒸汽发生器及调温机构设备”，合同金额85万元。三份合同金额共计4985万元。三份合同涉及的货物是广悦公司原油炼油项目的不同组成部分。截止目前广悦公司仅支付三份合同的预付款1495.5万元及编号为GYXM2017027的合同到货款500万元，合计1995.5万元。编号为GYXM2017027的合同设备已经基本安装结束，按照合同约定应支付到总货款的60%，即1110万元，广悦公司仅支付1055万元，未付货款金额为55万元；编号为GYXM2017064的合同设备部分到货，广悦公司至今未支付到货款；鉴于广悦公司停止付款，且焱鑫公司在最高人民法院网站查询到广悦公司有大额执行案件正在被执行，继而发函通知中止合同履行，要求广悦公司在合理期限内付款或提供担保，逾期焱鑫公司将解除合同。2018年10月份焱鑫公司停止设备安装、撤离现场。现已经过去十个多月的时间，广悦公司既不付款也不提供担保，对焱鑫公司的函件也没有回复，最高人民法院网站查询到的广悦公司执行案件有增无减，在合理的期限内未能恢复履行合同能力，焱鑫公司为防止将来债权得不到实现，依照《合同法》第六十八条、第六十九条规定提起诉讼。广悦化工公司辩称，焱鑫公司所述与事实不符。焱鑫公司与广悦公司签订的三份合同中约定的付款方式均为合同签订后预付30%，货到支付30%。合同签订后，广悦公司已经支付三份合同的预付款。编号为GYXM2017027的合同中约定的交货日期为2018年4月30日前，但焱鑫公司至今仍未全部交货，也未达到开工条件。编号为GYXM2017064的合同中约定：制氢转换炉2018年4月1日开始发货，7月30日完成；渣油加氢反应分馏炉联合风道、汽油加氢一段二段反应炉为2018年3月15日开始发货，7月15日完成，焱鑫公司仅交付以上设备的部分货物。编号为GYXM2017089的合同中约定2018年4月1日前交货，焱鑫公司至今未交货。以上三份合同约定的支付“货到”30%款项的条件均未成就，广悦公司没有违约。相反的，焱鑫公司存在逾期交货的违约行为。虽然焱鑫公司已经违约，但广悦公司在收到焱鑫公司的中止合同通知后仍然支付了货款500万元。另外，广悦公司有作为被执行人的案件并不代表其没有履行能力，广悦公司在2019年1月4日支付焱鑫公司货款500万元的事实也证明了这一点。综上，焱鑫公司要求解除合同不符合双方约定，广悦公司不同意解除合同，并要求继续履行合同。同时，广悦公司保留向焱鑫公司主张支付逾期交货违约金的权利。本院经审理认定事实如下：2017年8月7日，焱鑫公司与广悦公司签订《300万吨/年常减压装置常压炉、减压炉设计、制作、安装订货合同》（合同编号GYXM2017027）一份。合同的承揽方为焱鑫公司，定作方为广悦公司。合同的主要内容为：定作方委托承揽方承担广悦公司常压炉、加压炉的设计、制作、安装，数量为二套，合同总价款1850万元。交货的时间和地点为：承揽方于2018年4月30日前终交（所有设备安装完成具备开工条件），承揽方将设备送至定作方施工现场山东省利津县滨海新区广悦公司院内，设备卸车及其费用由承揽方负责，基础上整体交货。结算方式为：合同签订后预付30%，货到支付30%，运行合格3个月后支付30%，质保金10%在质保期满后支付。承揽方收到定作方合同总额的30%货款后开具全额增值税专用发票。质保期为货到18个月，或运行12个月，自货到定作方现场且定作人验收合格之日起开始计算。施工要求为：本合同所提供设备的安装由承揽方承担，包括主材和辅材。2017年11月9日，焱鑫公司与广悦公司签订《100万吨/年渣油加氢、60万吨/年汽油加氢、60000标方/小时转换制氢加热炉设计、制作、安装订货合同（制作、安装）》（合同编号GYXM2017064）一份。合同的承揽方为焱鑫公司，定作方为广悦公司。合同的主要内容为：定作方委托承揽方承担广悦化工制氢转换炉、渣油加氢反应分馏炉、汽油加氢一段二段反应炉的制作、安装，合同总价款3050万元。交货的时间和地点为：制氢转换炉2018年4月1日开始发货，7月30日安装完成。渣油加氢反应分馏炉联合风道、汽油加氢一段二段反应炉2018年3月15日开始发货，7月15日安装完成。承揽方将设备送至定作方施工现场山东省利津县滨海新区广悦公司院内，设备卸车及其费用由承揽方负责，基础上整体交货。结算方式为：合同签订后预付30%，货到支付30%，运行合格3个月后支付30%，质保金10%在质保期满后支付。承揽方收到定作方合同总额的30%货款后开具全额增值税专用发票。质保期为货到18个月，或运行12个月，自货到定作方现场且定作人验收合格之日起开始计算。施工要求为：本合同所提供设备的安装由承揽方承担，包括主材和辅材。2017年12月16日，焱鑫公司与广悦公司签订《60000标方/小时转换制氢转化炉蒸汽发生器及调温机构制作、供货订货（制造、供货）》（合同编号GYXM2017089）一份。合同的承揽方为焱鑫公司，定作方为广悦公司。合同的主要内容为：定作方委托承揽方承担广悦化工制氢转化炉蒸汽发生器及调温机构的制作、安装，合同总价款85万元。交货的时间和地点为：制氢转换炉2018年4月1日送至定作方施工现场山东省利津县滨海新区广悦公司院内，车板交货。结算方式为：合同签订后预付30%，货到支付30%，运行合格3个月后支付30%，质保金10%在质保期满后支付。承揽方收到定作方合同总额的30%货款后开具全额增值税专用发票。质保期为货到18个月，或运行12个月，自货到定作方现场且定作人验收合格之日起开始计算。指导安装要求：本合同所提供设备的指导安装由承揽方承担，包括主材和辅材。2018年3月13日至2018年9月5日期间，焱鑫公司将编号为GYXM2017027的合同定作的大部分货物及编号为GYXM2017064的合同定作的部分货物运送至广悦公司并进行了安装。广悦公司支付焱鑫公司货款方式、时间及金额为：2017年9月6日以银行转账方式支付编号为GYXM2017027合同的预付款555万元；2017年11月29日出具五张电子银行承兑汇票，每张金额均为183万元，共计915万元，该款项是支付编号为GYXM2017064合同的预付款；2018年3月15日出具一张电子银行承兑汇票，金额为25.5万元，该款项是支付编号为GYXM2017089合同的预付款；2019年1月4日出具三张电子银行承兑汇票，金额分别为200万元、200万元、100万元，共计500万元，该款项是支付编号为GYXM2017027合同的货款。2018年9月22日，焱鑫公司委托江苏优博律师事务所向广悦公司发出律师函一份。主要内容为：编号为GYXM2017027的合同中定作的货物，焱鑫公司已经基本安装结束，而广悦公司到货款仍未支付。根据合同第十条约定，合同签订后预付30%，货到付30%，运行合格3个月支付30%，质保金10%在质保期满支付，焱鑫公司要求广悦公司在收函后一周内支付编号为GYXM2017027的合同的到货款部分，计555万元。鉴于广悦公司违约，焱鑫公司根据《合同法》第六十八条规定，行使不安抗辩权，中止编号为GYXM2017064合同的履行暂停发货。2018年10月8日，焱鑫公司向广悦公司发出《中止合同通知》一份。主要内容为：焱鑫公司与广悦公司签订的编号分别为GYXM2017027、GYXM2017064的两份合同，焱鑫公司已经将编号为GYXM2017027合同的设备基本安装完毕，而广悦公司至今没有支付到货款。焱鑫公司有理由怀疑广悦公司丧失或者可能丧失履行合同的能力。另外，根据最高人民法院官网查询得知，涉及广悦公司的执行案件有两件，一件是（2018）京0109执1988号北京市门头沟区人民法院的执行案，执行标的额高达40252096元，另一件是（2018）鲁0523执999号山东省广饶县人民法院执行案，执行标的额15499737元。依据《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条规定，焱鑫公司行使不安抗辩权，通知广悦公司中止上述合同的履行。广悦公司如提供银行保函等担保，焱鑫公司则恢复履行合同。如广悦公司在收到本通知之日起满三个月未恢复履行能力，且未提供适当的担保则合同解除。庭审中，焱鑫公司主张，广悦公司作为被执行人的案件除焱鑫公司在中止合同通知中提到的两件外，还有四件，立案时间均在2019年5月5日至2019年6月10日期间，总执行标的额6000余万元，说明广悦公司已经丧失或者可能丧失履行合同的能力。焱鑫公司明确表明在本案中不主张合同解除后广悦公司应承担的损失赔偿责任。本院认为，本案争议焦点为：焱鑫公司依据不安抗辩权主张解除合同是否符合法律规定。《中华人民共和国合同法》第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第六十九条规定，当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。焱鑫公司主张不安抗辩权的理由是2018年4、5月份查询到广悦公司作为被执行人的案件有两件，标的额达55751833元。该情形符合“有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”，焱鑫公司作为先履行义务人可以行使不安抗辩权。焱鑫公司于2018年10月8日向广悦公司发出中止履行合同的通知：“广悦公司如提供银行保函等担保，焱鑫公司则恢复履行合同。如广悦公司在收到本通知之日起满三个月未恢复履行能力，且未提供适当的担保则合同解除。”广悦公司虽在收到中止履行合同通知后支付货款500万元，但该款项所占本案合同标的额比例不大，未能达到焱鑫公司要求的“提供银行保函等担保”；另外，广悦公司此后时间里作为被执行人的执行案件继续增加，没有恢复履行能力；焱鑫公司依法可以行使合同解除权。焱鑫公司与广悦公司签订的三份合同所涉及的设备属于同一生产项目，不宜分开处理，焱鑫公司要求解除与广悦公司之间签订的三份合同，符合法律规定，予以支持。广悦公司抗辩称，其支付“货到”30%货款的条件没有达到，其不支付剩余货款不构成违约；焱鑫公司存在逾期交货的违约行为。本院分析认为，焱鑫公司行使不安抗辩权的理由是广悦公司存在难以履行的可能，支付货款期限是否届满，焱鑫公司是否存在逾期交货的行为，均不影响不安抗辩权的行使，故对广悦公司的抗辩不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条规定，判决如下：解除江苏焱鑫科技股份有限公司与山东广悦化工有限公司签订的《300万吨/年常减压装置常压炉、减压炉设计、制作、安装订货合同》（合同编号GYXM2017027）、《100万吨/年渣油加氢、60万吨/年汽油加氢、60000标方/小时转换制氢加热炉设计、制作、安装订货合同（制作、安装）》（合同编号GYXM2017064）、《60000标方/小时转换制氢转化炉蒸汽发生器及调温机构制作、供货订货合同（制造、供货）》（合同编号GYXM2017089）。案件受理费100元，减半收取50元，由山东广悦化工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  于洪伟二〇二〇年二月十八日书记员  段丽丽