河北省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀民初131号 原告：中国东方资产管理股份有限公司河北省分公司。住所地：河北省石家庄市中山西路**东方大厦**。 负责人：王毅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱家恺。 委托诉讼代理人：李太忠，河北天捷律师事务所律师。 被告：唐山新天地购物广场有限公司。住。住所地：河北省唐山市路**华岩路**/div> 法定代表人：徐军，该公司总经理。 被告：锦绣新天地投资有限责任公司。住。住所地：北京市东城区香河园街**院**楼1502/div> 法定代表人：宋君，该公司董事长。 被告：唐山新天地房地产开发有限公司。住所。住所地：河北省唐山市路**友谊路**div> 法定代表人：周丽，该公司董事长。 被告：唐山锦绣新天地房地产开发有限公司。住所地。住所地：河北省唐山市路**友谊北路**汇金中心iv> 法定代表人：王学良，该公司董事长。 委托诉讼代理人：田文亮，该公司职员。 被告：周丽，女，1978年10月28日出生，汉族，住河北省唐山市路**。 被告：宋君，男，1970年6月7日出生，汉族，住河北省唐山市路**。 被告：王奇华，男，1974年10月24日出生，满族，住河北省唐山市路**。 被告：付欣，女，1973年4月14日出生，汉族，住河北省唐山市路**。 原告中国东方资产管理股份有限公司河北省分公司（以下简称东方资产河北分公司）与被告唐山新天地购物广场有限公司（以下简称新天地购物广场）、锦绣新天地投资有限责任公司（以下简称新天地投资公司）、唐山新天地房地产开发有限公司（以下简称新天地房地产公司）、唐山锦绣新天地房地产开发有限公司（以下简称锦绣新天地房地产公司）、宋君、周丽、王奇华、付欣金融借款合同纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东方资产河北分公司的委托诉讼代理人朱家恺、李太忠，锦绣新天地房地产公司的委托诉讼代理人田文亮到庭参加诉讼。新天地购物广场、新天地房地产公司、新天地投资公司、宋君、周丽、王奇华、付欣经本院依法传唤未到庭。本案缺席审理，现已审理终结。 中国银行股份有限公司唐山市北新道支行（以下简称中行北新道支行）向本院提出诉讼请求：1、依法判令新天地购物广场支付贷款本金117359417.9元，并支付利息、罚息至实际履行完毕之日止（利息利率为年利率5.66%，罚息利率为年利率7.358%）。截止2018年10月16日利息及罚息为5013889.05元，以上本息合计人民币122373306.95元；2、依法判令新天地投资公司、新天地房地产公司、锦绣新天地房地产公司、宋君、周丽、王奇华、付欣对上述款项承担连带保证责任；3、依法判令新天地购物广场、新天地投资公司、新天地房地产公司、锦绣新天地房地产公司、宋君、周丽、王奇华、付欣承担本案诉讼费用、保全费、公告费、鉴定费及所有实现债权的费用。开庭前，中行北新道支行增加诉讼请求：依法判令中行北新道支行对锦绣新天地房地产公司提供的抵押物享有优先受偿权。事实和理由：2017年1月24日，新天地购物广场与中行北新道支行签订《流动资金借款合同》（编号：冀-06-2017-010），合同约定，新天地购物广场向中行北新道支行借款11738万元，借款期限12个月，自实际提款日起算，借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，年利率为5.66%（利率为实际提款日前一个工作日全国银行同业拆借中心基础利率加136基点）。同时合同第四条第四款约定：对逾期或未按合同约定用途使用借款的，从逾期或挪用之日起就逾期或挪用部分，按本款约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止。逾期罚息利率按贷款利率的基础上加收30%确定，即罚息利率为7.358%。2017年1月25日，中行北新道支行与新天地购物广场签订《流动资金借款合同补充合同》，约定还款时间为2018年1月26日，一次性还清。 2017年1月25日，中行北新道支行与新天地投资公司签订《保证合同》，编号：冀-06-2017-010保（1）；中行北新道支行与新天地房地产公司签订《保证合同》，编号：冀-06-2017-010保（2）；中行北新道支行与周丽签订《保证合同》，编号：冀-06-2017-010保（3）；中行北新道支行与宋君签订《保证合同》，编号：冀-06-2017-010保（4）； 中行北新道支行与王奇华、付欣签订《保证合同》，编号：冀-06-2017-010保（5）。上述保证人承诺对编号冀-06-2017-010的《流动资金借款合同》项下发生的债务承担连带保证责任。保证范围包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。 2017年1月24日，中行北新道支行与锦绣新天地房地产公司签订《抵押合同》，编号：冀-06-2017-010抵，抵押人锦绣新天地房地产公司承诺用其名下的位于唐山市路北区平方米土地使用权，权利凭证号码：冀唐国用（2011）第5414号，和位于路北区汇金中心的48657.31平方米的商业用房，权利凭证号码：唐山房权证路北（凤）字第××号，对编号冀-06-2017-010的《流动资金借款合同》项下发生的债务提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，抵押权人对上述抵押物享有优先受偿权。 2017年1月26日，中行北新道支行与新天地购物广场签订借款借据，约定借款金额为11738万元。偿还方式为按季结息，到期一次性还清。每季度末月的20日为结息日，贷款利率为5.66%，合同还约定其他内容。中行北新道支行按照《流动资金借款合同》约定，于2017年1月26日向新天地购物广场指定支付的账号（户名：唐山新天地购物广场有限公司，账号：10×××87）汇入借款人民币11738万元。中行北新道支行已完全履行合同义务。 截止起诉之日，合同约定的还款期限已过，新天地购物广场尚欠借款本金117359417.9元。新天地购物广场未按照合同约定时间归还借款本息，构成违约，其他保证人也未履行保证责任。故诉请法院，支持中行北新道支行的诉讼请求。 锦绣新天地房地产公司辩称，对中行北新道支行所诉的事实及理由等均无异议。 新天地购物广场等未作答辩。 中行北新道支行围绕诉讼请求提交了如下证据： 第一组证据：《流动资金借款合同》（编号：冀-06-2017-010）及《流动资金借款合同补充合同》（编号：冀-06-2017-010补），证明目的：中行北新道支行对新天地购物广场享有合法债权，新天地购物广场应对11738万元借款本息承担还款责任。 第二组证据：保证合同（编号：冀-06-2017-010保（1）——（5））及抵押合同（编号：冀-06-2017-010抵），证明目的：新天地投资公司、新天地房地产公司、锦绣新天地房地产公司、周丽、宋君、王奇华、付欣应对新天地购物广场的上述债务承担连带保证责任；中行北新道支行对案涉抵押物享有优先受偿权。 第三组证据：2017年1月26日中国银行借款借据、客户借款回单，证明目的：中行北新道支行已按合同约定向新天地购物广场支付借款11738万元。 第四组证据：贷款明细表、贷款交易流水查询，证明目的：证明新天地购物广场截止2018年10月16日拖欠贷款本息合计122373306.95元。 第五组证据：2018年12月14日，中行北新道支行与锦绣新天地房地产公司、新天地购物广场、卓德商贸公司签订的《协议书》，证明目的：中行北新道支行对增加的抵押物（唐（2018）路北区不动产权第××号不动产中的20004.44平方米房产——1单元9号）享有优先受偿权。 第六组证据：2019年1月14日中行北新道支行与东方资产河北分公司签订的《债权转让协议》及2019年1月28日《河北经济日报》登载的债权转让公告，证明目的：证明东方资产河北分公司为本案适格当事人，合法债权人。 锦绣新天地房地产公司对上述证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明如下事实：2017年9月29日，中行北新道支行与新天地购物广场签订编号为冀-06-2017-010的《流动资金借款合同》，合同约定：借款金额为11738万元，借款期限12个月，自实际提款日起算。合同第四条约定，1、借款利率：借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次。重新定价日为下一个浮动周期的首日，即起算日在重新定价当月的对应日，当月没有对应日的则为当月最后一日。首期（自其实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日前一个工作日全国银行同业拆借中心基础利率加136基点；2、利息计算：利息从借款人实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算。利息计算公式：利息＝本金×天数×日利率，日利率计算基数为一年360天。3、结息方式为按季结息，每季度末月的20日为结息日，21日为付息日。若贷款本金的最后一期清偿日不在付息日，则该贷款本金的最后一期清偿日为付息日，借款人应付清全部应付利息。4、罚息：（1）对逾期或未按合同约定用途使用借款的，从逾期或挪用之日起，就逾期或挪用部分，按本款约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止。（2）对借款人不能按期支付的利息以及罚息，以本条第3款约定的结息方式，按本款约定的罚息利率计收复利。（3）罚息利率：自逾期或挪用之日起按本条第1款约定的浮动周期及方式浮动，逾期贷款罚息利率为该浮动利率水平上加收30%，挪用贷款罚息利率为该浮动利率水平上加收50%。第六条提款时间及方式，借款人应于2017年1月25日一次性提款。第七条借款资金支付，1、借款发放账户：借款人在贷款人处开立如下账户作为借款发放账户，借款的发放和支付应通过本账户办理。户名：唐山新天地购物广场有限公司；账号：10×××98。2、借款资金支付方式：贷款人受托支付。贷款人根据借款人的提款申请和支付委托，将借款资金按照本合同约定的用途进行支付，即归还本合同第三条约定的借款人未偿还的本金余额。第八条还款，借款人指定以下账户作为资金回笼账户，借款人资金回笼应进入该账户。户名：唐山新天地购物广场有限公司；账号：10×××98。还款时间为2018年1月25日，还款金额11738万元。第九条担保，本合同项下债务的担保方式为：由锦绣新天地投资有限责任公司提供连带责任保证担保，并签订编号为冀-06-2017-010保（1）的《保证合同》；由唐山新天地房地产开发有限公司提供连带责任保证担保，并签订编号为冀-06-2017-010保（2）的《保证合同》；由周丽提供连带责任保证担保，并签订编号为冀-06-2017-010保（3）的《保证合同》；由宋君提供连带责任保证担保，并签订编号为冀-06-2017-010保（4）的《保证合同》；由王奇华、付欣提供连带责任保证担保，并签订编号为冀-06-2017-010保（5）的《保证合同》；由唐山锦绣新天地房地产开发有限公司提供抵押担保，并签订编号为冀-06-2017-010抵的《抵押合同》。第12条违约事件及处理中约定，出现前款规定的违约事件时，贷款人有权视具体情形分别或同时采取以下措施，……7、要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失，包括但不限于因实现债权而导致的诉讼费、律师费、公证费、执行费等相关费用损失。第十七条其他约定：……在不影响本合同其他约定的情形下，本合同对双方及各自依法产生的承继人和受让人均具有法律约束力。 2017年1月25日，中行北新道支行与新天地购物广场签订《流动资金借款合同补充合同》，合同约定：借款人应于2017年1月26日一次性提款；还款时间为2018年1月26日。 2017年1月25日，中行北新道支行与新天地投资公司签订编号为冀-06-2017-010保（1）的《保证合同》，合同约定，本合同之主合同为：债权人与唐山新天地购物广场有限公司之间签署的编号为冀-06-2017-010的《流动资金借款合同》及其修订或补充。主合同项下发生的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主债权的清偿期届满之日起两年；如主债权为分期清偿，则保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年。保证责任的发生：如果债务人在任何正常还款日或提前还款日未按约定向抵押权人进行清偿，债权人有权有权要求保证人履行保证责任。前款所指的正常还款日为主合同中所规定的本金偿还日、利息支付日或债务人依据该等合同规定应向债权人支付任何款项的日期等。其他约定：……在不影响本合同其他约定的情形下，本合同对双方及各自依法产生的承继人和受让人均具有法律约束力。 2017年1月25日，中行北新道支行分别与新天地房地产公司、周丽、宋君、王奇华、付欣签订《保证合同》，合同内容与前述合同基本一致。 2017年1月25日，中行北新道支行与锦绣新天地房地产公司签订编号为冀-06-2017-010抵的《抵押合同》，合同约定，本合同之主合同为：抵押权人与唐山新天地购物广场有限公司之间签署的编号为冀-06-2017-010的《流动资金借款合同》及其修订或补充。主合同项下发生的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用。抵押物：抵押物有关情况见附件“抵押物清单”。抵押物清单载明：1、锦绣新天地房地产公司名下的位于唐山市路北区平方米土地使用权，权利凭证号码：冀唐国用（2011）第5414号，2、位于路**汇金中心的48657.31平方米的商业用房，权利凭证号码：唐山房权证路北（凤）字第××号，以上述财产提供抵押担保，并于2017年1月25日办理不动产抵押登记。担保责任的发生：如果债务人在任何正常还款日或提前还款日未按约定向抵押权人进行清偿，抵押权人有权依法及本合同的约定，行使抵押权。前款所指的正常还款日为主合同中所规定的本金偿还日、利息支付日或债务人／被担保人依据该等合同规定，应向抵押权人支付任何款项的日期。抵押权的实现：在担保责任发生后，抵押权人有权与抵押人协议将抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得的价款优先清偿主债权。协议不成的，抵押权人有权依法请求人民法院拍卖、变卖抵押物。处分抵押物所得款项在优先支付抵押物处分费用和本合同项下抵押人应偿付给抵押权人的费用后，用于清偿主债权。主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响抵押权人本合同项下的任何权利及其行使，抵押权人有权决定各担保权利的行使顺序，抵押人应按照本合同的约定承担担保责任，不得以存在其他担保人等抗辩债权人。其他约定：……在不影响本合同其他约定的情形下，本合同对双方及各自依法产生的承继人和受让人均具有法律约束力。 新天地购物广场、新天地投资公司、新天地房地产公司、锦绣新天地房地产公司、宋君、周丽、王奇华、付欣均与中行北新道支行签订《送达承诺函》，约定有效送达地址等内容。 2017年1月26日，中行北新道支行与新天地购物广场签订借款借据，借款金额为11738万元，约定偿还日期2018年1月26日；浮动利率，利率为实际提款日前一个工作日全国银行同业拆借中心基础利率加136基点，浮动周期12个月。同日，中行北新道支行已将案涉款项11738万元汇入新天地购物广场指定支付的账户（户名：唐山新天地购物广场有限公司；账号：10×××98）。新天地购物广场2018年8月14日偿还本金20582.1元，尚欠借款本金117359417.9元。利息给付至2018年3月20日，之前利息已结清。 2018年12月14日，中行北新道支行作为债权人，与锦绣新天地房地产公司（抵押人）、锦绣新天地房地产公司（债务人1）、新天地购物广场（债务人2）、唐山卓德商贸有限公司（债务人3，以下简称卓德商贸）签订《协议书》，协议书约定：本协议各方确认如下事实：……2、2017年1月26日，新天地购物广场向中国银行借款人民币壹亿壹千柒佰叁拾捌万元整，借款合同编号：冀-06-2017-010，借款期限至2018年1月26日，锦绣新天地房地产公司以汇金中心48657.31平方米（抵押合同中面积数额）商业用房提供抵押担保，抵押合同编号：冀-06-2017-010抵，实际在唐山市不动产登记中心抵押面积数是48656.05平方米，房产证号：唐山房权证路北（凤）字第××号。不动产登记证明：冀（2017）路北区不动产证明第××号。截止2018年10月31日，新天地购物广场尚欠中国银行本笔债权本金117359417.9元，利息、罚息4534149.83元，本息合计121893567.73元。（以下简称“48656.05平米债权”）。4、2018年11月27日，唐山市不动产登记中心出具材料说明，因换发不动产权证书，原唐山房权证路北（凤）字第××号、冀国用（2011）第××号换证后变为不动产权证书，证号：唐（2018）路北区不动产权第××号，其他权利状况均不变……。本协议各方经共同协商，在平等自愿的基础上达成如下协议条款，望遵照执行。一、上述汇金中心的抵押房产在锦绣新天地房地产公司“40042.01平米债权”与新天地购物广场“48656.05平米债权”及卓德商贸“48656.93平米债权”中存在同一抵押物做了一押和二押的情况。二、上述汇金中心的抵押房产在新天地购物广场“48656.05平米债权”及卓德商贸“48656.93平米债权”中存在同一抵押物做了一押和二押的情况。三、为了加强对新天地购物广场“48656.05平米债权”及卓德商贸“48656.93平米债权”的担保措施，抵押人锦绣新天地房地产公司新增加唐（2018）路北区不动产权第××号不动产中的20004.44平方米房产（1单元9号）提供抵押担保，并已经办理了不动产抵押登记手续。不动产登记证号分别是：唐（2018）路北区不动产证明第××号、唐（2018）路北区不动产证明第××号，担保债权数额分别是11738万元、16468万元。四、锦绣新天地房地产公司“40042.01平米债权”抵押物明细清单、新天地购物广场“48656.05平米债权”抵押物明细清单、卓德商贸“48656.93平米债权”抵押物明细清单附后，各方共同盖章确认。各方均在该协议书上加盖公章。 另查明，2019年1月14日中行北新道支行（转让方）与东方资产河北分公司（收购方）签订《不良资产分户转让协议》，编号：冀中银（东方）-PZ-2018-005-02，将案涉债权转让给收购方。另约定，转让方向收购方转让在本协议附表：《资产明细表》所列资产项下的全部权利、权益和利益（包括但不限于已经缴纳的诉讼费、保全费等费用），收购方同意收购该等权利、权益和利益（包括但不限于已经缴纳的诉讼费、保全费）。本协议是中国银行股份有限公司河北省分行与收购方于2018年12月26日签订的《不良资产批量转让协议》的组成部分，本协议未约定的事项，按《不良资产批量转让协议》的规定执行。2019年1月28日，中国银行股份有限公司河北省分行与东方资产河北省分公司在《河北经济日报》刊登债权转让暨催收公告。 诉讼中，2019年3月18日，新天地购物广场申请将本案原告由中行北新道支行变更为东方资产河北分公司。2019年5月6日，东方资产河北省公司申请将本案原告由中行北新道支行变更为东方资产河北分公司。 本院认为，案涉《流动资金借款合同》，中行北新道支行与新天地购物广场均已签字盖章，系其真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，应为合法有效，双方当事人均应依约全面履行各自义务。中行北新道支行依约履行了贷款义务，新天地购物广场未依约按期清偿贷款本息已构成违约，应承担相应的违约责任。新天地购物广场经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃其诉讼权利。新天地购物广场应偿还拖欠的贷款本金117359417.9元及相应的利息、罚息。 案涉《保证合同》、《抵押合同》，新天地房地产公司、新天地投资公司、锦绣新天地房地产公司、周丽、宋君、王奇华、付欣均签字盖章，应视为其真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，应为合法有效，各方当事人均应依约履行。新天地购物广场已构成违约，新天地投资公司、新天地房地产公司、锦绣新天地房地产公司、周丽、宋君、王奇华、付欣应对新天地购物广场欠付的贷款本金及利息、罚息等费用承担连带清偿责任。案涉抵押物已进行抵押登记，中行北新道支行已取得他项权证书，抵押权依法设立，故中行北新道支行有权按照《抵押合同》约定对案涉房产、土地拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。 新天地房地产公司、新天地投资公司、宋君、周丽、王奇华、付欣经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见，视为放弃自己的诉讼权利。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第四十一条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、唐山新天地购物广场有限公司于本判决生效后十日内向中国东方资产管理股份有限公司河北省分公司偿还贷款本金117359417.9元及罚息（以11738万元为基数，自2018年3月21日至2018年8月13日，罚息按2017年1月25日全国银行同业拆借中心基础利率加136基点基础上加收30%计算；以117359417.9元为基数，自2018年8月14日至实际清偿之日止，罚息按2017年1月25日全国银行同业拆借中心基础利率加136基点基础上加收30%计算；） 二、唐山新天地房地产开发有限公司、锦绣新天地投资有限责任公司、周丽、宋君、王奇华、付欣对唐山新天地购物广场有限公司的上述债务承担连带清偿责任； 三、中国东方资产管理股份有限公司河北省分公司有权对唐山锦绣新天地房地产开发有限公司提供的抵押物即位于唐山市路北区平方米所属土地使用权（土地使用权证号：冀唐国用［2011］第**）；以及位于唐山市路北区汇金中心48657.31平方米商业用房和20004.44平方米、房产证号为：唐（2018）路北区不动产权第××号房产（变更前为：唐山房权证路北［凤］字第××号）的拍卖、变卖所得价款优先受偿； 四、驳回中国东方资产管理股份有限公司河北省分公司其他的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费653667元，由唐山新天地购物广场有限公司、唐山新天地房地产开发有限公司、锦绣新天地投资有限责任公司、唐山锦绣新天地房地产开发有限公司、周丽、宋君、王奇华、付欣共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审判长 王 倩 审判员 郭连胜 审判员 赵国栋 二〇二〇年二月二十日 书记员 赵沙沙