安徽省淮北市烈山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0604民初1494号原告：黄岳，男，1962年12月2日出生，汉族，无固定职业，住安徽省合肥市庐阳区。原告：孙冲锋，男，1975年2月10日出生，汉族，无业，住安徽省淮北市相山区。上述两原告共同的委托诉讼代理人：卢玉振，安徽胡铭律师事务所律师。被告：广西五鸿建设集团有限公司，住所地广西壮族自治区宜州市金宜大道88号。法定代表人：蔡立宗，该公司董事长。被告：张保良，男，1962年3月30日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。原告黄岳、孙冲锋与被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称五鸿公司）、张保良建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序,于2019年10月22日公开开庭进行了审理。原告黄岳、孙冲锋及其委托诉讼代理人卢玉振到庭参加诉讼。被告五鸿公司、张保良经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄岳、孙冲锋向本院提出诉讼请求：１．判决两被告向原告支付施工款978997元；２．诉讼费用由两被告承担。事实和理由：两原告带领施工队经张保良介绍负责五鸿公司承建的淮北市平山电厂一期临时建设工程（上海电建项目办公区零星工程），方式采取包清工的方式。施工期间原告垫资20.5万元购买了钢材、黄沙、水泥等建筑材料。工程结束后，五鸿公司迟迟不支付工程款，两原告无法解决农民工工资问题，多次向烈山区劳动监察大队反映问题。监察大队在认真核实的基础上，于2015年3月16日委托安徽泽普项目管理有限公司（以下简称泽普公司）对原告施工的工程造价进行鉴定，鉴定意见认为工程价款为1433997元，除去已支付部分，尚欠978997元。原告多次主张权利，被告以各种理由加以拒绝。在后来的诉讼中，原告得知张保良系挂靠五鸿公司承揽工程，因此两被告应承担连带支付责任。五鸿公司、张保良未到庭参加诉讼，在答辩期内未作答辩。经审理查明：2011年5月，五鸿公司（甲方）与张保良（乙方）签订了《合作项目内部承包合同》一份，合同约定:淮北地区的建设项目由甲乙双方共同与业主进行谈判，由甲方签订施工合同，乙方自筹资金、自担风险、自负盈亏，并承担和履行合同规定的全部责任和义务；乙方按工程结算总价的2%向甲方支付管理费。约2013年8月至2014年间，张保良代表五鸿公司与上海电力建筑工程公司先后签订多份工程合同，合同约定由五鸿公司承包建设淮北平山电厂一期工程项目范围内的临时办公、生活、生产土建工程及其范围内的管道铺设、轨道桥梁基础、道路等工程建设。合同签订后，张保良组织张友军、赵强、丁学银、杨玲等人成立了项目部，张保良将部分工程以劳务分包的方式交由刘全应施工，刘全应施工了部分工程后撤出。经协商与张保良，由黄岳、孙冲锋组织人员继续施工，在二人施工期间购买了黄沙、水泥、钢板、毛毯、薄膜、机塑板、钢板等材料用于工程建设，孙冲锋领取工程款20.5万元。2015年2月10日，黄岳从烈山区劳动监察大队领取工程款25万元，后淮北市烈山区劳动保障监察大队委托安徽泽普项目管理咨询有限公司对孙冲锋、黄岳施工的工程造价进行鉴定，2015年3月16日安徽泽普项目管理咨询有限公司出具的工程结算文件显示孙冲锋、黄岳施工的安徽淮北平山电厂一期工程造价为1433997元（含材料费用）。另外，2014年12月16日，孙冲锋出具了收到工程款28万元的收条。该28万元系因五鸿公司在承包建设淮北虎山电厂一期脱硫和石灰水工程中因拖欠淮北鼎丰混凝土有限公司的货款，被淮北市中级人民法院从五鸿公司账户扣划的案件款，该款支付给淮北鼎丰混凝土有限公司26.5万元，余款退还五鸿公司。在本院2017年11月16日作出的、关于张峰诉五鸿公司建设工程施工合同纠纷的（2016）皖0604民初1626号民事判决中，已认定该款应从五鸿公司应支付给张峰的工程款中扣除。2015年7月3日，五鸿公司以多支付工程款12.99万元为由向本院提起诉讼，要求孙冲锋、黄岳返还多支付的工程款。该案在审理期间，五鸿公司申请对案涉工程造价进行鉴定，经本院委托，安徽世诚工程咨询事务所有限公司于2015年10月12日作出了鉴定报告，鉴定结果为该劳务分包工程鉴定金额为729461.11元（不含税金）。2016年4月5日，本院作出（2015）烈民一初字第01082号民事判决，驳回五鸿公司的诉讼请求，五鸿公司不服提出上诉，2016年7月25日，淮北市中级人民法院作出（2016）皖06民终433号民事判决，驳回五鸿公司的上诉，维持原判。2016年10月18日，黄岳、孙冲锋以安徽泽普项目管理咨询有限公司作出的工程造价鉴定1433997元为依据，向本院提起诉讼，要求五鸿公司支付工程款978997元。2017年2月20日，本院作出（2016）皖0604民初1604号民事判决，驳回黄岳、孙冲锋的诉讼请求。黄岳、孙冲锋不服提出上诉，2017年7月27日，淮北市中级人民法院作出（2017）皖06民终98号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2017年8月11日立案后，另行组成合议庭进行了审理，同年12月25日，黄岳、孙冲锋向本院提出撤诉申请，本院作出（2017）皖0604民初1217号民事裁定，准与黄岳、孙冲锋撤回起诉。2019年9月2日，黄岳、孙冲锋再次提起诉讼，要求被告支付拖欠的工程款978997元。本院认为：张保良以五鸿公司的名义同上海电力建筑工程公司签订建设工程施工合同，在施工中由张保良自筹资金组成项目部，自行组织施工，所得工程款归张保良所有，五鸿公司仅收取管理费用，因此应当认定张保良为挂靠五鸿公司从事经营活动，张保良为案涉工程的实际施工人，对因该工程所拖欠的工程款等相关费用，应承担相应的付款责任。在办案之前的黄岳、孙冲锋与五鸿公司曾互为原被告多次进行诉讼，此前的诉讼能够证明黄岳、孙冲锋为案涉劳务分包的相对人，具有本案诉讼主体资格。张保良以五鸿公司的名义承揽工程后，将案涉工程以劳务分包的形式转包给无劳务分包资质孙冲锋等人施工，该分包行为无效。但黄岳、孙冲锋施工的工程已经交付使用，作为实际施工人的张保良也取得了相应的工程款，因此，本案涉及的欠款应由张保良支付。案涉款项劳务部分的金额经本院委托，安徽世诚工程咨询事务所有限公司作出了鉴定结论，该鉴定程序合法，应作为定案依据。因委托安徽泽普项目管理咨询有限公司鉴定未经双方一致同意，原告主张以安徽泽普项目管理咨询有限公司作出的鉴定为依据确定工程价款的主张，不予采纳。因此，本案劳务分包价款含税金数额为755627.07元，因原告未提供其已经缴纳税费的证据，因此在本案中劳务分包价款按729461.11元。另外，双方虽然约定为劳务分包关系，但在施工过程中，原告为施工建设确实购买了黄沙、水泥、机塑板、薄膜、钢板等建筑材料，依据原告提供的购买建材的收据，结合原告在此前诉讼中的陈述及庭审查明的案件事实，酌定材料款为16万元，该款项亦应由张保良承担。综上所述，本案劳务分包价款为729461.11元，原告为工程购买材料款为16万元，合计应支付款项为889461.11元，已支付45.5万元，尚欠434461.11元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二项、第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条，判决如下：一、被告张保良在本判决生效后十五日内，支付给原告黄岳、孙冲锋工程款434461.11元；二、驳回原告黄岳、孙冲锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13590元，原告黄岳、孙冲锋负担5770元，被告张保良负担7820元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  赵德力人民陪审员  王 娟人民陪审员  魏法芝二〇二〇年二月二十五日书 记 员  沈 玥附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百零五条人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。