昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初12424号原告：万洪武，男，1983年6月1日生，彝族，身份证登记住址：云南省曲靖市马龙县。委托诉讼代理人：林启凤、罗东，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明豪宇物业服务有限责任公司。住所：昆明市西昌路119号省人大小区7幢2层。统一社会信用代码：91530100767099464X。法定代表人：李跃军。委托诉讼代理人：李亚磊，建纬（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：乐怡心，建纬（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。原告万洪武与被告昆明豪宇物业服务有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告万洪武及其委托诉讼代理人林启凤，被告昆明豪宇物业服务有限责任公司的委托诉讼代理人李亚磊、乐怡心到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。万洪武向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方劳动关系；2.确认原、被告于2010年5月起存在无固定期限劳动关系；3.被告向原告支付2009年6月至2019年6月的双倍工资共计600000元；4.被告向原告支付超过法定工作时间的加班工资及年假安排加班的加班工资共计110345元；5.被告向原告支付经济赔偿金100000元；6.被告为原告补缴2009年6月至2019年5月的社会劳动保险费111960元；7.被告向原告支付2019年5月-2019年6月的工资共计15000元；8.被告承担本案诉讼费及其他费用。庭审中，原告表示放弃第一项诉讼请求。事实和理由：原告于2009年6月进入被告处工作至今，被告没有与原告签订劳动合同，也没有为原告交纳社保，这十年间双方一直保持劳动合同关系，原告在被告处任职秩序维护主管一职。在劳动关系存在期间，被告经常要求原告在节假日加班加点却不按国家的规定支付加班加点的工资。2019年4月被告突然告知原告暂停工作，至今被告都没有通知原告是否恢复职务或上班，原告截止2019年5月刚好在被告处连续工作满十年，期间原告向被告提出签订无固定期限劳动合同，但被告不予理睬，还将原告从公司微信群踢出来，无奈之下原告为维护自身合法权益，向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院提起仲裁，该仲裁院于2019年9月17日作出仲裁裁决，该裁决书驳回原告的所有请求。原告认为裁决书认定事实不清、适用法律错误、证据不足，为此原告特向本院起诉。一、仲裁院认为原告的职务为保安，但原告担任的是秩序维护部主管，且已提交上岗证。二、仲裁院仅凭情况说明复印件就认定原告利用职务之便向他人非法索要财物证据不足。三、仲裁院认为原告没有对劳动关系解除原因举证，属于认定事实不清、证据不足、适用法律错误、损害原告合法权益。四、仲裁院认为原告申请被告支付因未签订书面劳动合同的二倍工资已过一年仲裁时效，而将原告此项请求驳回错误。五、仲裁院认为原告无证据证明被告安排法定节假日和正常休息日加班的事实，属于认定事实不清，证据不足。六、仲裁院认为被告未向原告发出解除合同的意思表示，视为劳动关系仍然存续，因此认为被告不应当支付赔偿金，属于认定事实错误，适用法律错误。七、仲裁院认为原告于2019年4月10日后未继续到被告处提供劳动，因此裁决该期间的工资无事实和法律依据，属于认定事实不清、适用法律错误。八、被告在2019年5月至6月期间未向原告支付劳动报酬，也未缴纳原告2009年6月至2019年5月的社会保险费，且被告发给员工的管理制度直接违反相关法律规定，原告解除合同有充分理由，因此第一项诉讼请求应当得到支持。九、仲裁院认为原告要求确认2010年5月起原告与被告存在无固定期限劳动合同属于法律法规的强制性规定，不属于裁决范围而驳回原告请求属于适用法律错误，且驳回理由自相矛盾。十、仲裁院认为原告要求被告补缴社保不属于审理范围，属于法律适用错误。综上，请法院依法审理，并支持原告的全部诉讼请求。昆明豪宇物业服务有限责任公司辩称，1.原告主张解除劳动关系的请求未经仲裁裁决，且双方的劳动关系实际上已经解除，故原告的第一项诉讼请求没有事实和法律依据。2.原告主张确认双方自2010年5月起存在无固定期限劳动合同关系没有依据。被告认可双方曾因超过一年没有签订书面劳动合同，依法视为存在无固定期限劳动合同关系，但是基于法律的强制性规定，无需法院再行确认，造成诉累；即便需要法院确认，但双方的劳动关系已经解除，此时再来确认双方存在无固定期限劳动合同关系已无必要。3.原告主张被告支付2009年6月至2019年6月双倍工资无事实和法律依据。被告在该期间超过一个月不满一年未与原告订立书面劳动合同的双倍赔偿金，已经超过仲裁时效；法律规定超过一年没有订立劳动合同的自动视为存在无固定期限劳动合同关系，但并未要求在此情况下需要双方另行订立书面劳动合同，故原告无权要求被告承担没有订立书面无固定期限劳动合同的双倍赔偿。4.原告主张被告支付原告超过法定工作时间的加班工资及年假安排加班的工资无事实和法律依据。原告作为保安，全天吃住在单位，工作性质具有特殊性；原告提供的证据并不足以证明其存在超过法定工作时间加班及年假加班的情形及天数，应当承担举证不利的法律后果。5.原告主张被告支付经济赔偿金无事实和法律依据，因为被告解除劳动合同是基于原告的过错，属于过失辞退，依法不需要支付经济赔偿金。6.原告主张被告为其补缴2009年6月-2019年5月的社会劳动保险费的诉讼请求不属于法院受理范围，并且被告为保障员工权利，已于2017年通知原告办理员工工龄社会保险一次性补偿、签订书面劳动合同事宜，但原告不予配合，因此被告并无过错，不应赔偿。7.原告主张被告支付2019年5月至6月的工资无事实和法律依据。原告自2019年4月10日起就无正当理由未到被告处上班，没有提供劳动；被告已基于原告的过错于2019年4月14日与其解除劳动合同关系，因而谈不上支付上述期间的工资。综上，原告的主张无事实依据，且缺乏法律支撑，不应得到法院的支持，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2009年6月，原告入职被告公司任秩序主管，主要负责保安管理和消防工作，2016年4、5月份从公司分部调至总部任保安部办事员，工作期间的工资均通过现金方式错月发放。2019年4月10日，原告向被告提出请假申请，请假时间为2019年4月11日至4月29日，该申请由主管领导武昆签字。2019年5月8日，原告向被告提出请假申请，请假时间为2019年5月9日至6月9日，该申请由主管领导武昆签字。自2019年4月10日，原告未正常到被告处上班。2019年11月14日，被告刊登《公告》，内容为：“因万洪武自2019年4月10日起无正当理由一直未到公司上班，在你连续旷工超过3日后，本公司根据相关法律、法规及本公司企业管理制度的相关规定，已经决定自2019年4月14日起与你解除劳动关系，现将该决定予以公告，限你在本公告刊登之日起3日内到公司办理离职相关手续，逾期单位将按照相关规定依法进行处理”。2016年5月11日，被告出具《证明》载明：“兹有万洪武同志，男，身份证号：5303211983××××××××，于2009年6月入职于我公司（昆明豪宇物业服务有限责任公司），任保安部办事员职务，月薪5000元/月”。根据被告提交的《豪宇物业各类用章盖、取明细》记载：“2016年5月11日，盖公章用于万洪武信用卡办理薪资证明，月薪5000元，5份，保安办事员”，备注栏由万洪武签字。根据原告提交的其与被告公司法定代表人李跃军于2019年5月8日的通话录音显示：“万：李总，我刚从家里出来，现在没办着出院，我之前请的假是到9号，现在还需要请假；李：要请多长时间？万：还没办出院，可能还需要十多天；李：那就十天吧，你最好是补个书面的东西；万：好的，那我明天早上过去找你；李：好的，我办完事打电话给你；万：好的”。根据被告提交的2009年6月至2019年1月期间的部分工资表，显示原告工资构成中包括加班费项目，其中领取工资情况如下：2009年6月为1115元、2010年3月为1561元、2011年10月1751元、2012年1月为2071元、2013年10月为3000元、2014年3月2650元、2015年1月为2650元、2016年8月为3320元、2017年12月为3080元、2018年1月为3240元、2019年1月2800元。根据《昆明豪宇物业服务有限责任公司企业管理制度》，其中第十三章第一条规定：“根据公司实际情况，行政管理人员、文员及其它员工每周工作48小时（即每周六天），不包括用餐时间，规定每星期有一天休息日。由于工种性质决定必须实行轮班制的员工休息日，将根据国家有关政策及物业公司的规定作出相应安排，休息日由各服务中心负责预先编排，经总经理批准后执行”；第二条第一、二、三款规定：“员工连续工作满一年以上，且中途未有向公司请过事假或其它假的，可享受带薪年假，带薪年假期为5天。员工应拟定休假计划，休假需提前7天提出申请，经批准后方可生效。年假只准当年享受，员工主动放弃休假的，物业公司将不予补偿。如因工作需要，而无法休假的，可做一定的补偿，标准为每天人民币100元”；第四条第三款规定：“批准权限：……请假5天以上，由公司总经理批准”。另查明，2019年3月28日，云南安邦保安服务有限公司工作人员向被告提出《关于紫薇园小区保安人员上班不足的情况反映》；2019年4月23日，该公司向被告提出《情况说明》。2019年6月3日，被告以原告涉嫌职务侵占罪向公安机关提出《刑事控告申请书》，要求公安机关立案调查并追究原告的刑事责任。因双方发生劳动争议，原告向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院提出仲裁，请求裁决：1.支付2009年6月至2019年5月期间未签订书面劳动合同的二倍工资600000元；2.确认双方自2010年5月起存在无固定期限劳动合同关系；3.支付法定节假日、双休日以及延长劳动时间的加班工资110345元；4.支付违法解除劳动关系赔偿金100000元；5.补缴2009年6月至2019年5月期间的社会保险费111960元；6.支付2019年5月至2019年6月期间的工资15000元。经审理，该仲裁院作出（2019）西劳人仲字第345号仲裁裁决书，裁决如下：驳回万洪武的全部申请请求。以上事实有原告提交的上岗证、工资证明、装修登记表、服务考核单、企业管理制度、通话录音、请假申请；被告提交的仲裁裁决书、工资表、情况反映、情况说明、刑事控告书、请假申请、企业管理制度、公告、用章明细在卷予以佐证。庭审中，原告表示其领取工资至2019年4月份，离职前的工资为每月5000元；被告表示原告离职前的工资为每月2800元。原告表示其共计向被告请病假三次，其中二次提交了书面假条，一次为口头请假，均获得了被告的批准；被告对上述三次请假均不予认可，认为请假5天以上需要获得公司总经理的批准，但原告并未获得批准，故原告存在旷工情况。此外，原告认可双方的劳动关系已经解除，但认为系被告违法解除。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，对于原告要求确认双方自2010年5月起存在无固定期限劳动关系的主张，原告于2009年6月入职，但被告未依照法律规定与原告签订劳动合同，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”之规定，原告要求确认其与被告自用工之日满一年的当日即2010年5月起存在无固定期限劳动合同关系的主张依法有据，本院予以确认。对于原告要求被告支付2009年6月至2019年6月双倍工资600000元的主张。其中，关于原告主张的自用工之日起超过一个月不满一年（即2009年7月至2010年5月期间）未订立书面劳动合同的双倍工资部分，因双倍工资属于惩罚性赔偿，适用一年的仲裁时效规定，但原告并未在2011年5月前提出仲裁申请，故原告于2019年才提出要求被告支付上述期间双倍工资的请求已经超过仲裁时效期间，本院不予支持。关于原告主张的自用工之日起满一年至今（即2010年6月至2019年6月期间）未订立书面劳动合同的双倍工资部分，因无法律依据，故本院不予支持。对于原告要求被告支付加班工资110345元的主张。其中，关于原告主张的每周超过法定工作时间加班4小时的工资部分，虽然根据企业管理制度规定，被告根据其工作性质安排“每周工作48小时，每星期有一天休息日，必须实行轮班制的员工休息日”工作制度。但是，从被告提交的工资表上载明的工资构成来看，已经包括“加班费”一项，且原告并无证据证实其在职期间（即原告主张的10年）均存在每周固定加班4小时的事实，故本院对原告主张的上述加班费不予支持。关于原告主张的未休年休假工资，《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”，原告自2009年6月工作至2019年4月累计工作已满9年，故原告在被告公司工作的2011年1月至2018年12月期间每年均可休年假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”以及第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的计算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”。原告自2010年6月开始享受年休假，故其当年度应休假天数为2.93天（214天÷365天×5天）；至于2019年度的未休假天数，被告于2019年4月14日以公告登报的方式与原告的解除劳动关系，故原告2019年度应休假天数为1.42天（104天÷365天×5天）。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”以及第十一条第一款、第二款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资标准前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”，因被告未举证证实其安排原告在2010年6月至2019年4月期间进行过年休假，故其应当按照原告日工资收入的200%向其支付未休年休假的工资报酬。至于原告工资数额的争议，因双方均认可被告系采用现金形式向原告发放工资，且《工资支付暂行规定》明确要求用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，但被告不能提交原告离职前完整连续的工资表来证实原告的工资收入情况，故结合本案的实际情况，本院参照2018年昆明市城镇私营企业单位就业人员年平均工资46629元的标准，酌情确定原告的月平均工资为3885.75元。据此计算，原告上述期间未休年休假工资如下：2010年为1046.95元（3885.75元/月÷21.75天×2.93天×200%），2011年至2018年合计为14292.8元（3885.75元/月÷21.75天×5天×200%×8年），2019年为507.39元（3885.75元/月÷21.75天×1.42天×200%）。综上，原告上述期间的未休年休假工资共计为15847.14元。对于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金100000元的主张，本案中被告以原告自2019年4月10日起存在旷工为由于2019年4月14日解除与原告的劳动关系，但从庭审查明的情况来看，原告分别于2019年4月10日、5月8日向被告提出书面请假申请，请假时间至2019年6月9日，虽然上述请假条由主管领导武昆签字后未经总经理签字，但从原告与法定代表人李跃军于2019年5月8日的通话录音来看，李跃军明确同意原告在之前请假的基础上再休假10天，由此说明原告系在取得被告同意的情况下进行休假，该情况与被告于2019年11月14日刊登《公告》载明的内容明显不符，故被告以此为由解除劳动关系的行为不符合法律规定，应认定为违法解除劳动合同的行为，故被告应向原告支付经济赔偿金。根据原告的月平均工资3885.75元计算，被告应向其支付2009年6月至2019年4月14日期间的经济赔偿金为77715元（3885.75元/月×10个月×2）。对于原告要求被告支付2019年5月至6月期间的工资15000元的主张，因双方之间的劳动关系已于2019年4月14日解除，且原告自此之后亦未到被告处上班，故原告主张上述期间的工资无事实和法律依据，本院不予支持。对于原告要求被告补缴2009年6月至2019年5月期间社会保险费的主张，因不属于人民法院审理劳动争议案件的范围，故本院在本案中对此不予审理及处理。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告万洪武与被告昆明豪宇物业服务有限责任公司自2010年5月起至2019年4月14日期间存在无固定期限劳动合同关系；二、被告昆明豪宇物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告万洪武未休年休假工资15847.14元；三、被告昆明豪宇物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告万洪武违法解除劳动合同的经济赔偿金77715元；四、驳回原告万洪武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  杨 洁人民陪审员  李沙佧人民陪审员  董晓红二〇二〇年二月十二日书 记 员  王梦媛