四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川13民初83号 原告（反诉被告）：南充市磐锦房地产开发有限公司，住所地四川省南充市顺庆区潆溪街道办事处群兴南路136号。 法定代表人：王文兵，执行董事。 委托诉讼代理人：李洪樑，四川锐思邦律师事务所律师。 被告（反诉原告）：南充市顺庆区自然资源和规划局，住所地四川省南充市顺庆区顺河街19号。 法定代表人：高彬郎，局长。 委托诉讼代理人：郭军元，四川元黎律师事务所律师。 被告：南充市顺庆区人民政府，住所地四川省南充市顺庆区果城路13号。 法定代表人：蒲鹏程，区长。 委托诉讼代理人：强春艳，四川英特信律师事务所律师。 原告（反诉被告）南充市磐锦房地产开发有限公司（以下简称磐锦公司）诉被告（反诉原告）南充市顺庆区自然资源和规划局（以下简称顺庆自规局）、被告南充市顺庆区人民政府（以下简称顺庆区政府）建设用地使用权出让合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，磐锦公司的法定代表人王文兵及委托诉讼代理人李洪樑，顺庆自规局的委托诉讼代理人郭军元，顺庆区政府的委托诉讼代理人强春艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告磐锦公司诉讼请求：1、判令顺庆自规局、顺庆区政府按照《国有建设用地使用权出让合同》的约定将位于顺庆区宗地（净用地面积22.35亩）立即交付给磐锦公司；2、判令顺庆自规局、顺庆区政府将磐锦公司竞得的Ａ-5号宗地的使用权年限自实际交付之日起计算；3、判令顺庆自规局、顺庆区政府自2010年1月1日起每日按出让金总额的千分之一连带向磐锦公司支付逾期交地违约金至实际交付土地之日止（暂主张逾期交地违约金38486029.5元）；4、判令顺庆自规局、顺庆区政府向磐锦公司支付其已缴付的各项税费865794.94元因延期开发产生的资金占用利息至实际交付案涉国有建设用地之日止；5、判令顺庆自规局、顺庆区政府承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2009年6月18日，原南充市国土资源局顺庆分局（以下简称原顺庆国土局）代表顺庆区政府公开拍卖南充市顺庆区潆溪镇Ａ-5宗地22.35亩（净用地）的国有建设用地使用权（以下简称案涉建设用地使用权）。磐锦公司以单价57万元／亩、总价1273.95万元竞得。拍卖成交当天，磐锦公司与原顺庆国土局签订了南市土顺公确（2009）字第3-5号《国有建设用地使用权拍卖成交确认书》（以下简称《拍卖成交确认书》）。磐锦公司按原顺庆国土局、顺庆区政府规定的时间和指定的账户交清了1273.95万元土地出让价款。磐锦公司与原顺庆国土局签订了《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号：511302-2010-16，以下简称《土地出让合同》）。该合同约定：原顺庆国土局交地时间为2009年12月31日前；磐锦公司开工时间为2010年12月31日前，竣工时间在2013年12月31日前。《土地出让合同》签订后，磐锦公司按照约定，已办理规划许可手续，并进行了设计，已做好随时开工的准备。从2009年12月份开始，磐锦公司一直要求原顺庆国土局、顺庆区政府交地。原顺庆国土局、顺庆区政府只是在2011年10月17日为磐锦公司办理了Ａ-5号宗地的国有建设用地使用权证（南顺国用（2011）第01154号），至今未将该宗地交付给磐锦公司，已严重违约，给磐锦公司造成了重大经济损失。 顺庆自规局辩称，磐锦公司成立于2010年。磐锦公司成立之前不具备民事主体资格，不享有相关权利，故磐锦公司主张2010年之前的相关权利没有法律依据。磐锦公司成立后，顺庆区政府2011年9月12日作出第二次批复，同意将案涉A-5号宗地出让给磐锦公司。顺庆区政府第一次批复是同意出让给张果文个人，第二次批复是进行土地分户转让。张果文与其他人共同成立有限责任公司存在违规行为。顺庆区政府作出的第二次批复不当。因为这两个行为目的是规避税收。磐锦公司不能以违规行为获利，并损害国家利益。建议磐锦公司撤回第三项诉讼请求。关于磐锦公司诉讼请求第一项中的交地问题。土地出让过程中的拍卖须知、拍卖成交确认书等，以及合同签订的过程存在违规的地方。案涉《土地出让合同》约定原顺庆国土局负有交地义务，但根据事权划分的实际情况，原顺庆国土局不能交付土地。案涉土地出让时是毛地，地上有房屋等附着物。当事人双方都存在缔约过错。案涉土地的拆迁主体不是原顺庆国土局。关于案涉建设用地使用权年限的起算时间变更问题涉及具体行政行为，本案系民事案件，可否解决该事项，由法院依法处理。磐锦公司主张给付土地违约金没有合同依据，不应主张。 顺庆区政府辩称，一、其不是本案适格被告。案涉合同是磐锦公司与原顺庆国土局依法建立，顺庆区政府不是土地使用权出让合同的当事人。根据合同相对性原则，顺庆区政府不是本案适格被告。磐锦公司将顺庆区政府列为本案被告错误，其对顺庆区政府的诉讼请求应予驳回。即使拍卖须知中明确了顺庆区政府负责拆迁安置和基础设施建设，也属于约定由第三人履行的性质。根据《合同法》第一百二十一条规定，原顺庆国土局对磐锦公司承担履约不能的法律责任，不能以此认定顺庆区政府在本案中具有被告资格。二、案涉土地使用权出让合同通过拍卖程序依法订立，合法有效。案涉合同落款时间2009年6月28日系倒签。当时，磐锦公司尚未成立，不可能签订合同。有证据证明，该合同实际签订时间是在2011年7月18日之后。磐锦公司明知是现状（毛地）出让，对拆迁困难可能造成迟延交地应当有所预见。因案涉国有建设用地使用权竞得人张果文等设立磐锦公司，导致不能在《拍卖成交确认书》确定的付款时间和交地时间履行，故签订《土地出让合同》和交款时间顺延的初始责任在磐锦公司。基于前述两种原因，双方当事人相互谅解，在2011年才重新达成新的合意，签订正式出让合同。《拍卖成交确认书》的内容已被之后签订的《土地出让合同》和实际履行行为（未按《拍卖成交确认书》载明的时间付款）所取代，不应再作为履行依据。磐锦公司实际交款时间是2010年12月22日，案涉《土地出让合同》的签订时间是2011年7月18日，按先交清土地出让金后再交付土地的原则，交地时间应当相应顺延。否则，磐锦公司存在迟延交付土地出让金的违约行为，应承担违约责任。即使原顺庆国土局构成迟延交地，磐锦公司主张的违约时间起点也是错误的，应从2011年5月8日之后开始计算。三、司法实践中，实际损失应以资金占用为限，即以银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算。其次，磐锦公司没有接收案涉建设用地，未做任何开发准备。四、磐锦公司要求支付各项税费的资金占用利息缺乏依据。土地交易费、税费等是磐锦公司受让土地的法定责任，已缴归国家，不再是磐锦公司的资金，不存在占用其资金的问题，更不存在利息的问题。其该项诉讼请求应依法驳回。五、磐锦公司的第二项诉讼请求不属于人民法院民事案件的审理范围，属于行政职权范围，司法权不能直接干预。综上，请求驳回磐锦公司的诉讼请求。 顺庆自规局反诉请求：1.判令磐锦公司向顺庆自规局支付迟延给付土地出让金的违约金6255094.5元（以1273.95万元为基数，从2009年8月19日起，每日按1‰计算至2010年12月22日止）及利息（以6255094.50元为基数，按月利率2%从2010年12月23日计算至付清之日止）；2.判令磐锦公司承担本案诉讼费。庭审中，顺庆自规局将第1项诉讼请求变更为判令磐锦公司向顺庆自规局支付迟延给付土地出让金的违约金509355元及利息（以509355元为基数，按月利率2%从2010年12月23日计算至付清之日止）。事实与理由：2009年6月18日，原顺庆国土局公开拍卖顺庆区潆溪镇A-5号宗地22.35亩（净用地）国有建设用地使用权，磐锦公司以单价57万元/亩、总价1273.95万元竞得。当日，原顺庆国土局与磐锦公司签订南市土顺公确（2009）字第3-5号《拍卖成交确认书》。磐锦公司于2010年12月22日才交清1273.95万元土地出让金。此后，双方签订《土地出让合同》。因磐锦公司未按照拍卖须知（A-5）第9条付款期限付款，构成严重违约，给原顺庆国土局造成严重损失。 磐锦公司辩称，一、顺庆自规局主张磐锦公司严重违约不是事实。磐锦公司是基于不安抗辩权才迟延491天缴纳103.95万元土地出让金尾款。磐锦公司竞得案涉国有建设用地时就知道该土地上尚有几座房屋无法拆迁，不能确定原顺庆国土局能否按时交地。2009年8月下旬至9月上旬，磐锦公司工作人员多次前往原顺庆国土局询问案涉土地上的房屋何时能够拆迁完毕。该局工作人员告知，案涉土地拆迁事宜由潆溪镇政府负责，不知道何时能够拆迁完毕，并建议暂缓缴纳土地出让金尾款。磐锦公司研究后于2010年10月22日向原顺庆国土局缴纳了土地出让金尾款103.95万元。磐锦公司迟延缴款的行为，无论从期限长短和金额大小上讲，均不构成严重违约，也不存在给原顺庆国土局造成重大经济损失。磐锦公司应缴纳土地出让金总额1273.95万元，迟延缴纳部分金额为103.95万元，占比仅为8.15%。即使构成违约，也只是轻度违约。相反，顺庆自规局至今都无法将案涉土地交付给磐锦公司，给磐锦公司造成重大经济损失。二、顺庆自规局计算违约金的基数与每日迟延支付款项自相矛盾。计算基数应以迟延付款的金额为准。磐锦公司在本诉中也向顺庆自规局主张了3800多万元的违约金。如果法院采信顺庆自规局主张的违约金标准，那么按照对等原则，磐锦公司在本诉中向顺庆自规局主张的违约金也应按此标准计算。三、顺庆自规局主张磐锦公司以违约金509355元为基数，按照月利率2%计付利息无法律依据。请求法院驳回顺庆自规局的该项诉讼请求。四、顺庆自规局的主张早已超过诉讼时效。该局主张的违约金及利息未在2年内提出，且无诉讼时效中断的法定情形，依据民法通则第135条规定，已超过诉讼时效，其诉讼请求不应得到支持。 顺庆区政府述称，同意顺庆自规局的反诉请求、事实与理由。案涉《土地出让合同》对当事人双方权利义务的约定很明确。合同约定，逾期交纳土地出让金，每天按照千分之一计算违约金对双方都有约束力。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2009年5月21日，原顺庆国土局对外发布《国有建设用地使用权拍卖出让须知》（以下简称《出让须知》），载明：经顺庆区政府批准，原顺庆国土局决定以拍卖方式出让顺庆区潆溪镇来龙桥村Ａ-1号至Ａ-6号地块的国有建设用地使用权；竞买人如要进行商品房开发，必须具有房地产开发资格。竞得人目前无房地产开发资质的，待竞得土地后，可以注册房地产开发公司对该宗地产开发。竞得人在签署《拍卖成交确认书》60日内，向指定帐户缴纳全部成交价款；竞得人缴清全部出让土地成交总价款后，由原顺庆国土局在2009年12月31日前向竞得人交地；竞得人不按《拍卖成交确认书》和《土地出让合同》约定的期限和额度交纳成交总价款的，《拍卖成交确认书》和《土地出让合同》失效，竞买履约保证金（含利息）不予退回。竞得人必须按成交价的20%支付违约金。地上建构筑物拆迁安置由顺庆区政府负责，宗地外道路等基础设施由顺庆区政府负责建设。2009年5月27日，张果文、唐扬德、王文兵、文礼签订《合伙购买开发土地协议》，约定四人合伙竞拍潆溪镇来龙桥村Ａ1-Ａ6亩国有建设用地使用权，并推选张果文参与现场竞拍（只允许竞得一块）；一旦竞得土地，四人合伙注册房地产公司。张果文于2009年6月12日向原顺庆国土局交纳竞买履约信誉保证金50万元。2009年6月18日，张果文以成交单价57万元／亩、总价1273.95万元竞得南充市顺庆区（Ａ-5）地块22.35亩国有建设用地使用权，并于当日与原顺庆国土局签订《拍卖成交确认书》。该确认书载明：“4、本宗国有建设用地使用权拍卖出让成功后，竞得人必须按南充市国土资源局顺庆分局通知的时间、地点签订《国有建设用地使用权拍卖成交确认书》和《土地出让合同》一式四份。60日内向南充市国土资源局顺庆分局指定帐户交清成交总价款和相关费用……8、出让人向竞得人交付本宗拍卖标的物的时间按本宗出让土地《须知》相应条款执行”。2009年8月17日和9月15日，张果文分别缴纳土地出让金460万元、660万元。 2009年8月14日，原顺庆国土局回复张果文等土地竞得者：“你们《关于潆溪镇张家坝拍卖地块相关问题的紧急请示》收悉，根据土地管理法律法规和我局5月21日发布的《拍卖公告》及《出让须知》内容，回复如下：1.在交付土地成交款的同时，可以签订《土地出让合同》。2、根据《出让须知》第九条‘付款期限为竞得人在签署60日内，向南充市国土资源局顺庆分局指定账户缴纳全部成交价款’，你们的交款时间为2009年8月17日。3、土地交付时间为2009年12月31日前……” 2010年11月25日，磐锦公司成立，股东为张果文、唐扬德、王文兵、文礼，四人分别出资200万元，时任法定代表人张果文。2010年12月22日，磐锦公司向原顺庆国土局交纳剩下的土地出让金103.95万元。当日，南充市顺庆区财政局向磐锦公司分别出具1170万元（针对张果文缴纳的1120万元土地出让金及５０万元竞拍土地保证金）、103.95万元的《四川省土地出让金专用发票》。 2011年5月10日，磐锦公司向顺庆区政府报送《关于尽快签订潆溪镇来龙桥村Ａ-5地块的请示》，请求原顺庆国土局与磐锦公司就该地块签订《土地出让合同》。2011年7月18日，原顺庆国土局向顺庆区政府报送《关于Ａ-5地块签订的请示》，指出，“该宗地目前尚未完成拆迁，至今无法交付竞得人使用，也没有签订《土地（使用权）出让合同》和办理土地出让登记。”建议区政府同意与磐锦公司签订由张果文竞得的来龙桥村Ａ-5地块《土地（使用权）出让合同》，并完善土地出让相关手续。2011年9月12日，顺庆区政府作出《关于出让国有建设用地使用权给南充市地产开发有限公司的批复》，同意将顺庆区潆溪镇来龙桥村Ａ-5国有建设用地使用权14899.87平方米（折合22.35亩，净用地）出让给磐锦公司，土地用途为居住用地兼容商业，土地使用期限为居住70年、商业40年。接此批复后30日内，到原顺庆国土局办理土地使用权属登记手续。随后，原顺庆国土局（出让人）与磐锦公司（受让人）签订《土地出让合同》（合同编号：511302-2010-16），约定，合同项下出让宗地编号为Ａ-5，宗地面积为14899.87平方米，座落于南充市顺庆区；国有建设用地使用权出让价款为1273.95万元，磐锦公司在合同签订之日起50日内，一次性付清国有建设用地使用权出让价款；出让人同意在2009年12月31日前将出让宗地交付给受让人；国有建设用地使用权出让年期为其他商服用地40年，其他普通商品住房用地70年；关于违约责任约定：受让人不能按时支付出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金，延期付款超过60日，经出让人催交后仍不能支付出让价款的，出让人有权解除合同，受让人无权要求返还定金，出让人并可请求受让人赔偿损失。出让人未能按期交付土地或交付的土地未能达到本合同约定的土地条件或单方改变土地使用条件的，受让人有权要求出让人按照规定的条件履行义务，并且赔偿延误履行而给受让人造成的直接损失。土地使用年期自达到约定的土地条件之日起算。补充条款对违约责任的约定：受让人不按《土地出让合同》约定的期限和额度交纳成交总价款的，出让人有权解除《土地出让合同》，竞买履约保证金（含利息）不予退回，受让人必须按成交价的20%支付违约金。该合同落款时间为“二ＯＯ九年六月二十八日”（打印）。 2011年10月17日，磐锦公司取得案涉地块《国有建设用地使用权证》（编号为南顺国用（2011）第01154号），记载该地块坐落于顺庆区，地号Ｋ-03-459-（2），使用面积14899.87Ｍ2，地类（用途）居住兼容商业，使用权类型为出让。 2015年3月19日，原顺庆国土局向市地税直属二分局出具《情况说明》，“南充市磐锦房地产开发有限公司竞得的位于潆溪街道办事处来龙桥村A-5号14899.87平方米国有建设用地使用权……该宗地目前正处在拆迁安置过程中，待拆迁完成后交予南充市磐锦房地产开发有限公司使用。” 2018年9月17日，本案进行证据交换时，顺庆区政府确认，其正在对案涉宗地进行拆迁。2018年12月4日，原顺庆国土局书面通知磐锦公司，案涉“宗地内拆迁已完成，形成净地，我局决定于2018年12月7日前将该宗国有建设用地使用权交付给你（司），请及时做好相关准备工作，如不及时接收土地，我局将依法追究你公司的责任。”2018年12月5日，磐锦公司法定代表人王文兵在原顺庆国土局送达的《通知》上批注：“因为根据《拍卖须知》（即《出让须知》）的约定，宗地外道路基础设施由政府负责建设。A5号地块无法进场施工，道路等基础设施尚未建设，达不到接地条件，请政府尽快规化（划）建设道路等设施，便于我公司进场施工。”基于此，磐锦公司未在2018年12月7日接收案涉地块。 本案庭审中，磐锦公司、原顺庆国土局和顺庆区政府确认，案涉土地出让金的缴纳时间自成交确认书签订的时间2009年6月18日起60天内，即2009年8月18日前。 磐锦公司因受让案涉国有建设用地使用权向四川省南充市开发区地方税务局等部门缴纳交易费、印花税等税费共计865794.94元。 因机构改革，原南充市国土资源局顺庆分局职能整合到南充市顺庆区自然资源和规划局。 认定上述事实，有《合伙购买开发土地协议》、《国有建设用地使用权拍卖出让须知》、《国有建设用地使用权拍卖成交确认书》、磐锦公司交纳国有建设用地土地出让金的《四川省土地出让金专用票据》、《国有建设用地使用权出让合同》、《国有建设用地使用权证》、原顺庆国土局《关于潆溪镇张家坝拍卖地块有关问题的回复》等及各方当事人陈述在卷佐证。 本院认为，本案的争议焦点为：1.案涉国有建设用地使用权出让合同的成立时间；2.顺庆自规局应否向磐锦公司交付案涉建设用地；3.磐锦公司受让的建设用地使用权年限应否从实际交付之日起算；4.顺庆自规局应否自2010年1月1日起至实际交付土地之日止每日按土地出让金总额的千分之一向磐锦公司计付逾期交地违约金；5.顺庆自规局应否对磐锦公司支付的各项税费865794.94元支付资金占用利息；6.顺庆区政府应否向磐锦公司承担相关责任；7.磐锦公司应否向顺庆自规局支付逾期缴纳土地出让金的滞纳金。 关于第一个争议焦点。2009年6月18日，原顺庆国土局拍卖案涉国有建设用地使用权时，张果文以单价57万元/亩、总价1273.95万元竞得，并于当日与原顺庆国土局签订《拍卖成交确认书》。依照拍卖法第五十一条“竞买人的最高应价经拍卖师落槌或者以其他公开表示买定的方式确认后，拍卖成交”、第五十二条“拍卖成交后，买受人和拍卖人应当签署成交确认书”之规定，磐锦公司与原顺庆国土局就案涉建设用地使用权出让自此成交。虽然《拍卖成交确认书》载明竞得人必须按原顺庆国土局通知的时间、地点签订《土地出让合同》，且双方当事人均认可案涉《土地出让合同》签订于2011年9月12日之后，但在签订该合同前，张果文已于2009年8月17日、9月15日共交纳土地出让金1120万元，原顺庆国土局予以接收并出具票据，依照合同法第三十七条“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”之规定，案涉土地出让合同已于2009年6月18日成立。案涉土地虽由张果文竞拍，但根据其于2009年5月27日与唐扬德、王文兵、文礼签订的《合伙购买开发土地协议》，其系代表四人竞拍案涉国有建设用地使用权，且竞拍成功后，四人注册设立房地产公司。在张果文竞得案涉国有建设用地使用权后，四人按《合伙购买开发土地协议》设立了磐锦公司。因此张果文竞拍案涉建设用地的行为系为设立磐锦公司从事的民事活动，依照民法总则第七十五条“设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务”之规定，张果文竞拍案涉国有建设用地使用权的法律后果由磐锦公司承受，即案涉国有建设用地使用权的受让人为磐锦公司。因磐锦公司与原顺庆国土局之间的国有土地使用权出让合同系双方真实意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，合法有效。本案审理期间，因机构改革，原顺庆国土局的职能并入顺庆自规局，依照民法总则第六十七条“法人合并的，其权利义务由合并后的法人享有和承担。法人分立的，其权利和义务由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务，但是债权人和债务人另有约定的除外”之规定，原原顺庆国土局在本案中的权利和义务由顺庆自规局享有和承担。 关于第二个争议焦点。2018年12月4日，原顺庆国土局书面通知磐锦公司，案涉宗地内拆迁已完成，形成净地，决定于2018年12月7日前交付给磐锦公司。2018年12月5日，磐锦公司认为顺庆区政府未按《出让须知》完成宗地外道路基础设施建设，该地块无法进场施工，达不到接地条件，未接收案涉宗地。虽然原顺庆国土局发布的《出让须知》明确，该宗地外的道路等基础设施由顺庆区政府负责建设，但该内容系告知竞拍者，该宗地周边基础设施的建设主体，而不是对案涉宗地交付条件的确定。并且，磐锦公司在竞拍成功后，与原顺庆国土局签订的《拍卖成交确认书》及《土地出让合同》均未约定案涉宗地周边基础设施建设完成系案涉宗地交付的条件。因此案涉宗地在2018年12月4日已达到交付条件，磐锦公司应在原顺庆国土局通知的期限内接收案涉宗地，其关于案涉宗地未达到交付条件的抗辩不成立。磐锦公司未在2018年12月7日前接收案涉宗地，由此产生的后果由其自行承担。由于顺庆自规局仍支配、控制案涉宗地，仍负有向磐锦公司交付土地的义务，磐锦公司请求顺庆自规局交付土地的主张成立，应予支持。 关于第三个争议焦点。2011年10月17日，磐锦公司取得案涉宗地《国有建设用地使用权证》，即原顺庆国土局已完成向磐锦公司转移案涉宗地使用权的义务。磐锦公司主张，案涉宗地按照《土地出让合同》约定，土地使用年期自达到约定的土地条件之日起算。磐锦公司该项诉讼请求的实质是变更案涉宗地登记的使用权年限。依照物权法第九条“不动产特权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记”的规定，磐锦公司可依据案涉《土地出让合同》向顺庆自规局申请变更登记。因此，磐锦公司的该项诉讼请求不属于民事案件的受案范围，本案依法不予处理。 关于第四个争议焦点。如第一个争议焦点所述，磐锦公司与原顺庆国土局之间的土地出让合同已于2009年6月18日成立并生效。双方应按约定履行合同义务。原顺庆国土局发布的《出让须知》明确，竞得人缴清全部出让土地成交总价款后，由原顺庆国土局在2009年12月31日前向竞得人交地。磐锦公司与原顺庆国土局于2009年6月18日签订的《拍卖成交确认书》载明，出让人（即原顺庆国土局）向竞得人（即张果文）交付本宗拍卖标的物的时间按本宗土地《出让须知》相应条款执行，即当竞得人缴清全部出让土地成交总价款后，由原顺庆国土局在2009年12月31日前向竞得人交地。2009年8月14日，原顺庆国土局回复张果文等土地竞得者，确认案涉土地交付时间为2009年12月31日前。磐锦公司与原顺庆国土局此后签订的《土地出让合同》载明，出让人（即原顺庆国土局）同意在2009年12月31日前将出让宗地交付给受让人（即磐锦公司）。因此磐锦公司与原顺庆国土局约定案涉宗地的交付时间为2009年12月31日前。双方同时约定，案涉宗地出让金和相关费用应在成交后60日内（即2009年8月17日前）交清，此后原顺庆国土局方交付案涉土地。原顺庆国土局2009年8月14日的回复中再次明确，案涉宗地出让金交清后即交付土地。即磐锦公司交付土地出让金的义务先于原顺庆国土局交付土地的义务，原顺庆国土局享有后履行抗辩权，且在合同履行过程中行使了该项权利。因磐锦公司于2010年12月22日交清了全部土地出让金，原顺庆国土局应及时向磐锦公司交付案涉土地。按照原顺庆国土局2018年12月4日《交付土地通知》确定的准备时间3天推算，原顺庆国土局应当向磐锦公司交付土地的时间为2010年12月25日前。但原顺庆国土局未在该期限内向磐锦公司交付土地，构成违约。依照合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，顺庆自规局应当向磐锦公司承担违约责任。如第二个争议焦点所述，磐锦公司未按照原顺庆国土局通知的期限接收案涉宗地，由此产生的后果由其自担。故原顺庆国土局承担的违约责任只应计算至2018年12月7日。因双方未约定逾期交付土地的违约金或计算方法，且磐锦公司所受损失主要表现为受让土地不能及时开发，导致其支出的土地出让金不能按期收回，由此产生投入资金即支出的土地出让金的利息损失。依照合同法第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，本院酌定顺庆自规局自2010年12月26日起至2018年12月7日，以磐锦公司支付的土地出让金总额为基数，按照同期同类贷款基准利率上浮30%向磐锦公司计付违约金。磐锦公司请求按日利率1‰计算违约金，既无双方约定，也没有相关规定，不予支持。磐锦公司认为，其未按期交付剩余的103.95万元土地出让金，是因为案涉土地未完成拆迁，不能按期向其交付，其对此享有不安抗辩权。依照合同法第六十八条第一款“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形”之规定，不安抗辩权适用的前提是后履行债务的当事人丧失或者可能丧失履行债务能力。依照土地管理法第八条第一款“城市市区的土地属于国家所有”之规定，原顺庆国土局作为国家机关，系代表国家出让案涉国有建设用地使用权，该行为以国家信用兜底，因此其不可能丧失或者可能丧失履行债务能力，且案涉宗地也不存在灭失的可能，因此磐锦公司该项抗辩意见不成立。 关于第五个争议焦点。磐锦公司因受让案涉国有建设用地使用权缴纳相关税费系其法定义务，而不是其在案涉《土地出让合同》中所负的民事义务。同时，相关税费的缴纳与案涉土地交付不存在必然联系。因此，磐锦公司诉请顺庆自规局给付其所缴税费的利息缺乏依据，不予支持。 关于第六个争议焦点。案涉《土地出让合同》由磐锦公司与原顺庆国土局签订，顺庆区政府虽就案涉宗地作出《关于出让国有建设用地使用权给南充市地产开发有限公司的批复》，但该行为系其依据土地管理法履行的行政管理职能，其不因此成为案涉《土地出让合同》的当事人，既不享有合同上的权利，也不负有合同上的义务。因此，磐锦公司诉请顺庆区政府承担相关责任缺乏依据，不予支持。 关于第七个争议焦点。2010年12月22日，磐锦公司向原顺庆国土局给付了逾期的103.95万元土地出让金，其违约行为至此消灭。原顺庆国土局在知晓其权利受到损害后，应积极向磐锦公司主张逾期付款的违约责任。至原顺庆国土局在本案反诉中请求磐锦公司对逾期支付的土地出让金按约定的1‰/日计付利息，时间已超过7年，依照民法通则第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条“民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持”之规定，顺庆自规局向磐锦公司主张逾期付款违约责任的诉讼时效已于2012年12月22日届满，且顺庆自规局未提出诉讼时效中断、中止的依据，其反诉请求不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十八条“出卖人应当按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付”、第一百零七条“当事人一方履行合同义务不符合合同约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第三条“民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持”、《中华人民共和国民法总则》第六十七条“法人合并的，其权利义务由合并后的法人享有和承担。法人分立的，其权利和义务由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务，但是债权人和债务人另有约定的除外”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”及第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决如下： 一、南充市顺庆区自然资源和规划局于本判决生效后十日内将位于四川省南充市顺庆区平方米国有建设用地（国有建设用地使用权证号：南顺国用（2011）第01154号）交付给南充市磐锦房地产开发有限公司； 二、南充市顺庆区自然资源和规划局在本判决生效后十日内向南充市磐锦房地产开发有限公司支付违约金（计算方式：以1273.95万元为基数，从2010年12月26日起至2018年12月7日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率上浮30%的标准计算）; 三、驳回南充市磐锦房地产开发有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回南充市顺庆区自然资源和规划局的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费234230元（南充市磐锦房地产开发有限公司预交234230元），由南充市磐锦房地产开发有限公司负担46846元，南充市顺庆区自然资源和规划局负担187384元；反诉案件受理费27793元（南充市顺庆区自然资源和规划局预交27793元）,由南充市顺庆区自然资源和规划局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  王维登 审判员  刘荣耀 审判员  田 娟 二〇二〇年二月二十八日 书记员  凌鸿雁