广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初29320号原告：蔡德明，男，1963年5月12日出生，汉族，住四川省大竹县，公民身份号码。委托诉讼代理人：管铁流，系广东华商（龙岗）律师事务所律师。被告：佛山市南海毅冠五金有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇，统一社会信用代码。法定代表人：钟某1。委托诉讼代理人：招丽贞，系广东邦南律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔越凡，系广东邦南律师事务所实习律师。原告蔡德明与被告佛山市南海毅冠五金有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月6日立案后，依法适用简易程序于2020年1月2日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人管铁流，被告的委托诉讼代理人招丽贞、孔越凡均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告作为被申请人于2019年9月23日向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2019年10月8日受理，申请人请求：（1）被申请人向申请人支付2017年12月1日至2019年7月31日期间工资差额54240元；（2）被申请人向申请人支付一次性伤残补助金差额30281.8元；（3）被申请人向申请人支付2018年2月7日至2019年4月22日期间4次住院共273天的伙食补助费27300元；（4）被申请人向申请人支付2002年8月至2017年12月期间岗位津贴92500元；（5）被申请人向申请人支付残疾赔偿金632189.8元；（6）被申请人向申请人支付精神损害抚慰金80000元；（7）被申请人向申请人支付营养费20000元；（8）被申请人向申请人支付交通费5000元。2.劳动仲裁裁决。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年11月18日作出佛南劳人仲案字〔2019〕3881号非终局仲裁裁决，裁决如下：（1）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人停工留薪期工资差额12731.44元；（2）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人一次性伤残补助金差额1874.04元；（3）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人2014年1月至2014年12月及2017年3月至2017年11月期间职业病危害的岗位津贴913.5元。原告于2019年11月20日收到上述仲裁裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决向本院提起诉讼，请求判令：（1）被告向原告支付职业病诊断及医疗期（即2017年12月1日至2019年7月31日期间）工资差额54240元（4676元/月×20个月-2017年12月1日至2019年7月31日期间实发工资39280元）；（2）被告向原告支付一次性伤残补助金差额30281.8元（4676元/月×23个月-社保支付77266.2元）；（3）被告向原告支付2018年2月7日至2019年4月22日期间4次住院的伙食补助费27300元（100元/天×273天）；（4）被告向原告支付2002年8月至2017年12月期间职业病岗位津贴92500元（500元/月×185个月）；（5）被告向原告支付残疾赔偿金632189.8元（44341元×20年×80%-社保已支付的一次性伤残补助金77266.2元）；（6）被告向原告支付精神损害抚慰金80000元；（7）被告向原告支付营养费20000元；（8）被告向原告支付交通费5000元。4.原告的工作情况。原告于2002年8月11日入职被告处，从事电焊工工作。5.原告的工资情况。（1）被告提供的原告受伤前工资收入统计表和员工工资表显示2016年11月至2017年11月期间原告每月的应发工资情况分别为：2016年11月应发3707元、2016年12月应发3004元、2017年1月应发100元、2017年2月应发1278元、2017年3月应发2457元、2017年4月应发3322元、2017年5月应发1332元、2017年6月应发708元、2017年7月应发3951元、2017年8月应发4820元、2017年9月应发5257元、2017年10月应发2052元、2017年11月应发2664元。（2）被告向原告发放了2017年12月工资100元、2018年1月工资3180元、2018年2月至2019年8月工资均为1500元。6.原告的社会保险办理时间。（1）2008年8月至2014年7月期间，被告以其名义为原告参加了工伤保险。（2）2017年7月至2019年8月，被告以其名义为原告参加了养老、医疗、生育、工伤、失业保险，其中个人缴费金额情况是：2017年7月至2017年12月期间为315.56元、2018年1月至2018年6月期间为322.28元、2018年7月至2018年12月期间为337.8元、2019年1月至2019年6月期间为344.7元、2019年7月至2019年8月期间为366.78元。个人缴费部分均由被告交纳。7.原告的职业病诊断情况。2018年4月12日，原告经佛山市职业病防治所诊断为：职业性其他尘肺叁期（首次诊断）。佛山市职业病防治所于2018年4月12日出具的《职业病诊断证明书》中职业病危害接触史处载明：原告自述的职业史为：2002年8月至2005年8月在被告处从事打磨工作，每天工作8小时，工作中接触砂轮粉尘，无佩戴防护用品；2005年8月至2018年1月在被告处从事焊工工作，每天工作8小时，工作中接触电焊烟尘，有佩戴防护面罩防护。被告述称原告的职业史为：2002年8月至2013年4月、2013年7月至2018年2月原告在被告处从事焊工工作，每天工作8小时，工作中接触粉尘，有配戴口罩、眼罩防护。8.原告的工伤认定情况。2018年4月17日，原告向佛山市南海区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年4月27日出具《认定工伤决定书》，载明：用人单位是被告，原告患职业病，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。9.原告的治疗情况。2018年2月7日至2018年2月13日期间，原告在佛山市第四人民医院住院治疗，出院诊断：职业病尘肺？等。2018年6月1日至2018年9月28日、2018年11月1日至2019年1月25日、2019年2月22日至2019年4月22日期间，原告三次在广东省职业病防治院住院治疗，出院诊断：职业病其他尘肺叁期。2019年9月30日，原告再次在广东省职业病防治院住院治疗。10.原告的劳动能力鉴定情况。（1）2019年7月4日，佛山市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力初次鉴定（确认）结论书》，载明：经鉴定，原告的劳动功能障碍等级为三级；生活自理障碍等级为不入级；确认停工留薪期为2018年4月12日至2019年5月11日。原告被鉴定为劳动功能障碍等级为三级之日年满56周岁。（2）2019年7月30日，佛山市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定（确认）结论书》，载明：经确认，同意原告继续治疗1个月，自治疗开始日起，确认存在特殊医疗依赖（门诊缓解尘肺症状药物）。（3）2019年9月2日，佛山市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定（确认）结论书》，载明：确认原告于2019年9月6日至2019年12月5日的治疗属于工伤复发。11.原告的工伤保险待遇核报情况。2019年8月5日，原告向佛山市南海区社会保险基金管理局申请工伤保险待遇，经核算，该局于2019年8月向原告发放了一次性伤残补助金77266.2元（3359.4元/月×23个月）及2019年7月的伤残津贴3170.22元。12.原告的住院伙食补助费支付情况。（1）佛山市南海区社会保险基金管理局出具三份《佛山市南海区工伤保险住院费用结算单》，载明：工伤保险基金已支付原告分别于2018年6月1日至2018年9月28日期间的住院伙食补助费8330元、2018年11月1日至2019年1月25日期间的住院伙食补助费5950元、2019年2月22日至2019年4月22日期间的住院伙食补助费4130元，合共18410元。（2）被告为原告向广州市德馨物业管理有限公司支付了2018年6月1日至2018年9月28日期间的住院伙食费2888元，并由该公司在原告于2018年9月28日出院时进行结算后退回押金100元和伙食费余额112元（合共212元）给被告，故被告实际支付原告上述期间的住院伙食费为2676元（2888元-212元）。（3）2018年11月1日至2019年4月1日期间，被告向原告支付了生活费共14000元。13.其他情况。被告于2017年12月起停止生产。原告和被告双方还没有解除劳动关系。14.原告在诉讼中陈述：原告于2017年12月1日至2017年12月31日期间没有在被告处工作，因为被告已经停产，该期间原告在途达游艇厂帮老乡做包装游艇膜的工作。原告确认被告向其发放了2017年12月1日至2019年7月31日期间的工资共39280元。被告在诉讼中陈述：经核算，被告应向原告支付住院伙食补助费差额为1522元。本案中，双方举证及质证意见如下：原告举证如下：1.原告的身份证；2.被告的企业信用信息；3.仲裁裁决书；4.工牌；5.职业病诊断证明书；6.认定工伤决定书；7.劳动能力初次鉴定（确认）结论书；8.劳动能力鉴定（确认）结论书、初次鉴定（确认）结论书；9.佛山市南海区工伤保险待遇核报表（伤残）；10.佛山市第四人民医院出院记录、广东省职业病防治院出院小结、病情介绍；11.工单工时记录、2017年3月至2017年12月期间原告的工资条；12.中国农业银行交易明细清单；13.支付证明单。被告的质证意见如下：对证据1、2无异议。对证据3真实性无异议，但原告是否在法定期限内起诉由法院依法审查。对证据4的真实性无异议，但该工牌已经弃用，原告在2013年4月离职后在2013年7月重新入职被告处。对证据5的真实性和合法性无异议，原告自认于2013年4月至2013年7月期间没有在被告处工作。对证据6-10无异议，原告自2019年7月起领取伤残津贴。对证据11中的工单工时记录不予确认，原告的收入是按件计算，该记录有部分显示原告按天计算收入，显然不是在被告处的工作和收入记录，其中该记录的最后一页原告自行记录在2017年12月1日到途达游艇厂打临时工，印证原告与多家企业存在劳动关系，无法排除原告的职业病是在其他单位工作导致的合理怀疑。对证据11中的2017年6月工资条有异议，该工资条显示的工资与原告提供的银行流水不符，被告向原告发放2017年6月的工资是695元，非工资条上载明的175元；对2017年3月至2017年5月、2017年7月至2017年12月工资条无异议。对证据12的真实性无异议，但对原告根据证据12所述的工资支付月份不予确认，与其提供的工资条相矛盾，原告提供的中国农业银行银行卡交易明细清单反映的工资对应的发放工资月份应以被告提供的工资表为准，原告的受伤前的工资详见被告提供的工资表；对证据13真实性无异议，该证据显示原告发生的车费凭证有75张，且从该证据可以反映被告已经向原告支付对应的全部车费，原告其他时间去医院治疗均有被告工作人员陪同，相关费用已由被告代为支付或报销，现原告请求的交通费属于重复主张，且交通费应由社保局支付。被告举证如下：1.仲裁裁决书；2.佛山市南海区工伤保险待遇核报表（伤残）；3.佛山市南海区工伤保险住院费用结算单、伙食费收据、原告借支统计表、生活费借支单、转账交易凭证、网上银行电子回单；4.原告受伤前和受伤后工资收入统计表、2017年1月至2018年1月期间被告员工工资表、医疗费借支单、网上交易查询明细、支付证明单、转账记录、微信账单截图；5.广东省医疗收费票据、支付证明单、收款收据、手写收据。原告的质证意见如下：对证据1、2无异议。对证据3中的伙食费收据，原告认为被告并未向原告支付该2888元；原告向被告借支的14000元是属于工资部分，不应从住院伙食补助费中抵扣；对证据3其他证据真实性无异议。对证据4中有原告署名的证据的真实性无异议，但对证明内容有异议，原告受伤前的月平均工资以原告诉请为准；确认被告向原告实际支付的工资包括借支部分；对证据5原告署名的证据的真实性无异议，另外的费用由被告直接向医院支付。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于原告受伤前12个月正常工作时间月平均工资问题。根据本院查明的2016年12月至2017年11月期间原告每月的应发工资情况，经本院核算，剔除2017年1月、2月、5月、6月低于当地最低工资标准的月份工资，原告受伤前12个月正常工作时间月平均工资为3440.88元[（3004元+2457元+3322元+3951元+4820元+5257元+2052元+2664元）÷8个月]。2.关于职业病诊断及医疗期期间工资差额的问题。根据佛山市劳动能力鉴定委员会出具的三份劳动能力鉴定结论书，本院认定原告的职业病诊断及医疗期应从2018年4月计算共17个月。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，被告应向原告支付该17个月的工资共58494.96元（3440.88元/月×17个月）。扣减被告已向原告支付的2018年4月至2019年8月共17个月的工资合计金额25500元（1500元/月×17个月）及垫付的社保个人缴费合计金额5795.4元（322.28元/月×3个月+337.8元/月×6个月+344.7元/月×6个月+366.78元/月×2个月）后，被告尚应向原告支付职业病诊断及医疗期期间工资差额为27199.56元（58494.96元-25500元-5795.4元）。原告请求的职业病诊断及医疗期期间工资差额超出本院核定部分，本院不予支持。3.关于一次性伤残补助金差额的问题。结合上文的认定，因原告受伤前12个月的月平均工资3440.88元低于广东省2018年度职工月平均工资的百分之六十，根据《广东省工伤保险条例》第六十四条的规定，原告的一次性伤残补助金应以广东省2018年度职工月平均工资的百分之六十（即7486元/月×60%=4491.6元）作为基数计算；且因工伤保险基金按计发基数3359.4元/月支付了原告一次性伤残补助金77266.2元，故被告应向原告支付一次性伤残补助金差额26040.6元（4491.6元/月×23个月-77266.2元）。原告请求的一次性伤残补助金差额超出本院核定部分，本院不予支持。4.关于住院伙食补助费的问题。原告被认定为工伤，应享受工伤保险待遇。被告已为原告参加了社会工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第二十四条的规定，原告请求的住院伙食补助费应由工伤保险基金支付。虽然工伤保险基金已向原告支付了住院伙食补助费18410元，但被告经核算后在诉讼中确认其应向原告支付住院伙食补助费差额为1522元，是其对自身权利的处分，没有违反法律规定，本院予以准许并支持，故被告应向原告支付住院伙食补助费1522元。故原告请求住院伙食补助费超出本院核定部分，本院不予支持。5.关于职业病岗位津贴的问题。第一，因佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的佛南劳人仲案字〔2019〕3881号之非终局仲裁裁决的部分裁决内容是裁决被告应支付原告2014年1月至2014年12月及2017年3月至2017年11月期间职业病危害的岗位津贴913.5元（2元/天×21.75天/月×21个月），且被告没有对该裁决内容提起诉讼，应视为被告对此裁决内容服裁，故本院认定被告应按仲裁裁决向原告支付上述期间职业病危害的岗位津贴913.5元。被告主张原告在本案中请求职业病岗位津贴超过诉讼时效，本院不予采纳。第二，因被告已就原告2016年11月至2017年2月期间的工资支付情况进行了举证，从被告提供的有原告签名的工资表显示被告没有支付原告上述期间的职业病危害的岗位津贴，且2017年1月份工资表显示被告仅需向原告发放住房补贴100元，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十七条等相关规定，本院核定被告还应支付原告2016年11月至2016年12月和2017年2月期间职业病危害的岗位津贴130.5元（2元/天×21.75天/月×3个月）。第三，因被告从2017年12月起停止生产，且原告确认其于2017年12月没有在被告处正常工作，故原告请求被告支付2017年12月职业病危害的岗位津贴，本院不予支持。第四，原告于2019年9月23日申请劳动仲裁向被告主张2002年8月至2017年12月期间的岗位津贴，根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年”，因原告未能提供证据证明2002年8月至2013年12月和2015年1月至2016年10月期间的工资支付情况，应承担举证不能的不利后果，故原告请求被告支付上述期间的职业病危害的岗位津贴，本院亦不予支持。综上所述，原告已提供证据证明其在被告处工作期间引起职业病，且被告未能提供证据对原告此主张予以推翻，故本院认定被告应向原告支付职业病危害的岗位津贴共1044元（913.5元+130.5元）。原告请求的岗位津贴超出本院核定部分，本院不予支持。6.关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费的问题。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条规定“职业病病人除依法享有工伤社会保险之外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”。按照上述规定，用人单位构成侵权且工伤保险赔偿金额不足以补偿劳动者的人身损害赔偿及经济损失的，劳动者除了应得的工伤保险赔偿之外，其有权就侵权损害赔偿与工伤保险赔偿的差额部分提出赔偿要求。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十四条的规定，被告应支付以下待遇予原告：（1）精神损害抚慰金。因原告被鉴定为劳动功能障碍等级三级，确实会为今后的工作和生活带来诸多不便，故原告应得到适当的精神抚慰，综合本案的实际情况，被告应向原告支付精神损害抚慰金80000元。原告请求的精神损害抚慰金，本院予以支持。（2）营养费。结合本案的案情，本院酌定被告应向原告支付营养费1000元。原告请求的营养费超出本院核定部分，本院不予支持。关于残疾赔偿金，原告因患职业病被鉴定为劳动功能障碍等级三级，因伤残津贴领取的年限没有确定，无法确定残疾赔偿金与一次性伤残补助金和伤残津贴是否存在差额及其具体数额，现原告请求被告支付残疾赔偿金，本院不予处理，原告可待确定后另行主张。关于交通费，被告已经举证证明其已经为原告支付了合理的交通费，且原告未能提供举证证明其还需产生交通费5000元，故对原告请求被告支付交通费5000元，本院不予支持。裁判结果综上，依据《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第六十四条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十七条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本院判决如下：一、佛山市南海毅冠五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付工资差额27199.56元予蔡德明；二、佛山市南海毅冠五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金差额26040.6元予蔡德明；三、佛山市南海毅冠五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院伙食补助费1522元予蔡德明；四、佛山市南海毅冠五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付职业病危害的岗位津贴1044元予蔡德明；五、佛山市南海毅冠五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付精神损害抚慰金80000元予蔡德明；六、佛山市南海毅冠五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付营养费1000元予蔡德明；七、驳回蔡德明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黎秀萍二〇二〇年二月二十七日书记员  蔡 青