福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终131号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）王家明，男，1968年10月30日出生于福建省泉州市，汉族，高中文化，无业，住泉州市鲤城区。曾因犯放火罪于1994年5月11日被判处有期徒刑三年。因欺诈于1996年12月30日被泉州市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养三年。因犯诈骗罪于2002年12月4日被判处有期徒刑八年。因犯诈骗罪于2010年1月7日被判处有期徒刑七年，2016年2月18日刑满释放。因犯合同诈骗罪于2017年2月28日被判处有期徒刑二年三个月，2019年1月20日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 原审被告人梁大洪，男，1985年10月8日出生于贵州省桐梓县，汉族，小学文化，务工，户籍地武平县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 福建省南安市人民法院审理福建省南安市人民检察院指控原审被告人王家明犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人梁大洪犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月20日、12月10日分别作出（2019）闽0583刑初1818、1818-1号刑事判决、裁定。原审被告人王家明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王家明，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2019年4月份，被告人王家明到龙岩市区××0元（币种人民币，下同）的价格向“石头”（另案处理）购买了10包毒品甲基苯丙胺（冰毒，下同），每包重约0.5克。回到泉州后，被告人王家明将该10包甲基苯丙胺拆开重新分装，每包重约0.3克，用于贩卖。具体犯罪事实如下： 一、被告人王家明贩卖毒品给被告人梁大洪，以及被告人梁大洪贩卖毒品的事实 1、2019年4月23日14时许，被告人王家明在南安市××镇××路车站旁，将3包甲基苯丙胺以1500元的价格卖给被告人梁大洪，从中获利900元；被告人梁大洪将其中1包当场以500元的价格卖给一男子（微信昵称为“一起老去”，另案处理），1包以500元的价格于4月下旬卖给“小牛”（另案处理），1包用于与“小牛”一起吸食。 2、2019年5月12日，被告人王家明在其位于泉州市××边的租房里，将2包甲基苯丙胺以700元的价格卖给被告人梁大洪，从中获利300元；后被告人梁大洪将其中1包于2019年5月12日以400元的价格卖给文建兴（另案处理），将另1包于2019年5月19日在南安市官桥镇美人桥旁，以400元的价格卖给谭某，从中获利计100元。 3、2019年5月19日，被告人王家明在其位于泉州市××边的租房里，将2包甲基苯丙胺以700元的价格卖给被告人梁大洪，从中获利300元；后被告人梁大洪将其中1包于2019年5月19日以400元的价格卖给文建兴，将另1包于2019年5月21日在南安市水头镇大盈路口，以300元的价格卖给谭某。 4、2019年5月24日，谭某通过微信转账500元给被告人梁大洪欲购买甲基苯丙胺，被告人梁大洪接收上述款项后，未拿毒品给谭某。 二、被告人王家明贩卖毒品给侯某的事实 1、2019年5月12日10时许，被告人王家明在南安市梅山镇车站旁，将1包甲基苯丙胺以600元的价格卖给侯某（已行政处罚），从中获利400元。 2、2019年5月13日16时许，被告人王家明在南安市梅山镇车站旁，将1包甲基苯丙胺以600元的价格卖给侯某，从中获利400元。 3、2019年5月19日下午，被告人王家明在南安市梅山镇锦绣山庄旁，将1包甲基苯丙胺以600元的价格卖给侯某，从中获利400元。 三、被告人王家明贩卖毒品给黄某2、李某等三人并容留该三人吸食毒品的事实 1、2019年5月2日，被告人王家明在泉州市××市场××单元××室租房内，容留黄某2（住南安市××街道××号，以下简称过溪）、黄某2（南安市××街道下都社区宫某29号，以下简称宫某）、李某（均已行政处罚）吸食甲基苯丙胺，后将2包甲基苯丙胺以1200元的价格卖给黄某2（过溪）、黄某2（宫某）、李某，从中获利800元。 2、2019年5月9日，被告人王家明在泉州市××市场××单元××室租房内，容留黄某2（过溪）、李某吸食甲基苯丙胺，后将1包甲基苯丙胺以500元的价格卖给黄某2（过溪）、李某，从中获利300元。 3、2019年5月21日，被告人王家明在南安市××街道榕桥，将1包甲基苯丙胺以550元的价格卖给黄某2（宫某），从中获利350元。 四、被告人王家明贩卖毒品给黄某1并容留黄某1吸食毒品的事实 1、2019年4月2日，被告人王家明在泉州市××市场××单元××室租房内，容留黄某1吸食甲基苯丙胺。 2、2019年5月24日19时许，被告人王家明在泉州市南环路明发酒店门口，准备将2包甲基苯丙胺以600元的价格卖给黄某1时，被公安民警抓获；公安民警当场从被告人王家明身上搜出疑似甲基苯丙胺2包（毛重分别为0.76克、0.71克，净重分别为0.41克、0.42克），并依法扣押；后又向被告人王家明扣押白色ＯＰＰＯ手机1部、蓝色华为手机1部及赃款600元。经泉州市公安局物证鉴定所检验，上述扣押的2包疑似甲基苯丙胺白色晶体均检出甲基苯丙胺。现该2包甲基苯丙胺已上缴南安市禁毒委员会。 2019年5月24日23时许，公安民警在南安市官桥镇爱克斯网吧抓获被告人梁大洪，并向被告人梁大洪扣押黑色华为手机1部。 另经检测，被告人梁大洪案发前曾吸食毒品。 上述事实，有证人侯某、黄某1、谭某、李某、黄某2（过溪）、黄某2（宫某）、温某的证言，扣押笔录、扣押物品清单，称量笔录及照片，搜查笔录、辨认笔录及照片，微信聊天记录、转账记录及截图，电子数据检查工作记录，检验报告，现场检测报告，毒品实物缴交收据，通话清单，房屋租赁合同，户籍证明，归案经过，刑事判决书及罪犯档案资料，行政处罚决定书，工作说明及被告人王家明、梁大洪供述等证据证实。 原判认为，被告人王家明、梁大洪明知是毒品甲基苯丙胺，仍多次向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，且情节严重。被告人王家明又提供场所，二年内多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为又构成容留他人吸毒罪。被告人王家明一人犯数罪，应予以数罪并罚。被告人王家明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人王家明、梁大洪归案后均能如实供述犯罪，且认罪认罚，均可从轻处罚。据此，依法判决：一、被告人王家明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元。二、被告人梁大洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币贰仟元。三、责令被告人王家明退出违法所得赃款人民币4150元、被告人梁大洪退出违法所得赃款人民币600元，予以没收，上缴国库。四、已扣押的赃款人民币600元，予以没收，由扣押机关南安市公安局上缴国库；已扣押的手机3部，由扣押机关南安市公安局依法处理。 上诉人王家明诉称，其归案后认罪，积极配合抓获同案犯及吸毒人员。其犯罪的主观恶性及社会危害性均较小。原判量刑过重，请求从轻或减轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人王家明犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人梁大洪犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人王家明、原审被告人梁大洪明知是毒品甲基苯丙胺，仍多次向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，且情节严重。上诉人王家明又提供场所，二年内多次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为又构成容留他人吸毒罪。上诉人王家明一人犯数罪，应予以数罪并罚。上诉人王家明曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人王家明、原审被告人梁大洪归案后均能如实供述犯罪，且认罪认罚，均可从轻处罚。 上诉人王家明诉称，其归案后积极配合抓获同案犯及吸毒人员。经查，上诉人王家明归案后虽能如实供述犯罪，且带侦查人员欲抓捕同案犯梁大洪，因未能当场抓获，故不构成立功情节。上诉人王家明该诉称不予采纳。 原判鉴于上诉人王家明、原审被告人梁大洪归案后均能如实供述犯罪，且认罪认罚，已均予以从轻处罚，上诉人王家明诉称原判量刑过重，请求从轻或减轻处罚的理由不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项、第十二条第一款第(二)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈俊鸿 审判员  陈希进 审判员  蒋小勇 二〇二〇年二月二十五日 书记员  林超展 附：本案适用的法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百五十八条组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)组织他人卖淫，情节严重的; (二)强迫不满十四周岁的幼女卖淫的; (三)强迫多人卖淫或者多次强迫他人卖淫的; (四)强奸后迫使卖淫的; (五)造成被强迫卖淫的人重伤、死亡或者其他严重后果的。 有前款所列情形之一，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条组织他人卖淫，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十八条第一款规定的“情节严重”： （一）卖淫人员累计达十人以上的； （二）卖淫人员中未成年人、孕妇、智障人员、患有严重性病的人累计达五人以上的； （三）组织境外人员在境内卖淫或者组织境内人员出境卖淫的； （四）非法获利人民币一百万元以上的； （五）造成被组织卖淫的人自残、自杀或者其他严重后果的； （六）其他情节严重的情形。 第十三条犯组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪的，应当依法判处犯罪所得二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在犯罪所得的二倍以上。 对犯组织、强迫卖淫罪被判处无期徒刑的，应当并处没收财产。