文书内容济南市槐荫区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0104民初2162号原告（反诉被告）：济南西城天一置业有限公司，住所地济南市。法定代表人：史海成，董事长。委托诉讼代理人：赵辉，山东康桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩博，山东康桥律师事务所律师。被告（反诉原告）：山东大尧置业有限公司，住所地济南市。法定代表人：张强，总经理。委托诉讼代理人：李晓静，泰和泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王盼盼，泰和泰（济南）律师事务所律师。原告济南西城天一置业有限公司（以下简称天一置业）与被告山东大尧置业有限公司（以下简称大尧公司）建设用地使用权转让合同纠纷一案,本院于2019年3月29日立案。在答辩期内，被告大尧公司向本院提出管辖权异议，本院审查后，裁定予以驳回。被告大尧公司不服，向济南市中级人民法院提起上诉，该院审查后，裁定驳回上诉，维持原裁定。诉讼过程中，被告大尧公司提出反诉请求，本院审查后予以受理，并决定与本诉合并审理。本院依法适用简易程序，于2019年10月18日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）天一置业的委托诉讼代理人赵辉、韩博，被告（反诉原告）大尧公司的委托诉讼代理人李晓静、王盼盼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天一置业向本院提出诉讼请求：1.判令大尧公司支付天一置业违约金（按照人民银行计收逾期贷款利息的130%计算，以13044500为基数，自2017年7月1日起至2018年10月30日止为1631133.20元；以10744375.28元为基数，自2018年10月31日计算至该款项实际支付完毕之日止，暂计算至2019年3月8日为324050.36元）；2.本案诉讼费及保全费由大尧公司承担。天一置业并说明第1项诉讼请求中的逾期贷款利息的130%即贷款利率的1.95倍。事实和理由：原告因与被告土地使用权转让合同纠纷，诉至济南市中级人民法院，要求被告支付土地使用权转让款及暂计算至2017年6月30日的违约金，案号（2017）鲁01民初2025号，该案已判决并生效。判决书判定被告支付原告13044500元土地使用权转让款及违约金，违约金的计算方式为以土地使用权转让款13044500元为基数，自2014年11月7日起至2017年6月30日止，按照人民银行计收逾期贷款利息的130%计算，经计算违约金数额为3451275.76元。2018年10月30日，原告收到被告支付的（2017）鲁01民初2025号案件的违约金2074945.78元、土地转让款10744375.28元共计5751400.48元，剩余土地转让款10744375.28元至今未支付。因被告自2017年7月1日起至今未完全履行该土地使用权转让款付款义务，违约行为持续存在，故原告再次起诉要求被告继续支付违约金，按照（2017）鲁01民初2025号确定的计算方式，以未付土地转让款为基数，自2017年7月1日起支付至该土地使用权转让款全部支付完毕之日止。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求人民法院依法判如所请。诉讼过程中，天一置业变更其第1项诉讼请求为要求大尧公司向其支付2017年7月1日至2018年10月30日期间的违约金1413648.77元，支付2018年10月31日至2019年5月7日期间的违约金394967.22元，以上共计1808615.99元。变更的理由为：2019年5月7日13044500元土地使用权转让款实际执行到位。执行过程中，济南市中级人民法院按照贷款利率的1.69倍确定的原判决中违约金的标准。按照该标准核算，2014年11月7日至2017年6月30日期间的违约金为2994871.72元。2018年10月30日大尧公司支付的5751400.48元款项先行抵扣2017年7月1日之前的违约金2994871.72元后，偿还土地使用权转让费本金为2756528.76元，剩余本金为10287971.24元。故其2017年7月1日至2018年10月30日期间的违约金系以13044500元为基数，按贷款利率的1.69倍核算后为1413648.77元；2018年10月31日至实际执行完毕的2019年5月7日期间，以10287971.24元为基数，按贷款利率的1.69倍核算后为394967.22元，以上合计为1808615.99元。大尧公司辩称，天一置业所诉与事实不符，本案中，因另案济南西城投资开发集团有限公司（以下简称西城投资公司）起诉时已经实际冻结了其公司银行存款1558万元，涉案民事判决书已于2018年9月28日生效，该判决生效后被告积极按照判决内容计算出所应支付的数额减去已冻结的1558万元的差额部分，向天一置业和西城投资公司予以支付。但天一置业、西城投资公司在明知已冻结了其公司银行存款1558万元的前提下，在判决生效后，应于2018年10月8日及时向济南市中级人民法院申请执行，但于2019年3月28日才向法院申请执行，怠于行使其自身权利，导致其公司违约金持续增加，因此，对于天一置业、西城投资公司2018年10月8日至2019年3月28日怠于申请执行产生的违约金，其公司不应再向天一置业予以支付。退一步讲，假如天一置业、西城投资公司在2018年10月8日即已执行，自申请执行之日到法院扣划合理周期日，至迟应在2018年10月31日也已全部履行完毕，即不存在再行产生2018年10月31日之后的违约金，更不应由其公司承担该违约金。综上，对于天一置业、西城投资公司在明知冻结其公司银行存款1558万元，且经其公司多次与天一置业、西城投资公司沟通协商扣款事宜的情况下，天一置业、西城投资公司故意不行使其自身权利导致其公司违约金增加的损失，其公司不应再予以承担。大尧公司向本院提出反诉请求：1.判令天一置业向其支付违约金13959775元（以已付土地使用权转让价款279195500元为基数，按5%标准计算）；2.反诉费等费用由天一置业承担。事实与理由：其公司与天一置业于2013年5月8日签订了合同编号为DYXTZH-G085号、G086号《土地使用权转让合同》，合同第二条第1款约定：“甲方确认本合同所转让的土地使用权及项目开发权是其合法拥有，不存在抵押、查封、第三人主张权利等产权瑕疵；”第七条第2款约定：在本合同生效90日内，甲乙双方备齐有关资料共同向市规划国土部门办理该宗地的使用权转让登记手续及项目开发权的更名过户手续。”第十条第1款约定：在本合同生效后，甲方单方面解除本合同或拖延履行合同应尽义务超过三十个工作日，经乙方催告后，仍不履行，视甲方构成根本性违约，甲方应返还已收乙方的转让款，并按照已收款项的5%支付违约金。第2款约定：因甲方隐瞒事实真相，出现第三人对该宗土地使用权出现权利或其他甲方的原因，致使本合同不能履行，视为甲方违约，甲方按本条第1款规定向乙方承担责任。合同签订后，天一置业分别于2013年8月13日、2013年10月11日才将合同标的土地解除抵押，于2013年11月20日才办理该合同标的土地使用权转让登记等。天一置业在双方签订该合同时隐瞒了标的土地抵押的事实，既违反了合同法的诚信原则，又违反了双方合同约定。导致逾期办理土地转让登记手续及逾期交付土地。天一置业应当按照土地使用权转让合同第二条、第七条、第十条的约定按照已付款的5%向其公司支付违约金，特依法提起反诉，望依法判如所请。诉讼过程中，大尧公司将其第1项反诉请求变更为：要求天一置业向其支付逾期办证违约金15224962.84元（计算标准为以已付土地转让款277195500万元为基数，按照中国人民银行贷款利率的1.69倍标准，自2013年5月10日起计算至2013年11月20日止）天一置业针对反诉辩称，一、大尧公司反诉称其公司隐瞒了签约时标的土地已被抵押的事实，从而其公司承担相应的违约金。大尧公司的上述主张与事实不符，且违反了合同的约定，另大尧公司反诉已过诉讼时效，请求法院依法驳回该诉讼请求。1.其公司并未向大尧公司隐瞒涉案土地存在抵押的事实，大尧公司在签订合同前已经明确知晓该事实。其公司作为国企，承担着建设济南西部新城的重任，将涉案土地使用权转让给大尧公司，是为了加快济南西部新城的建设，关于转让涉及的相关事项，其公司与大尧公司不止一次的进行过沟通及协商（判决第12页的法院认定事实也可以证明多次沟通及协商）大尧公司对于涉案土地使用权上存在抵押的情况，在签订合同前是明确知晓的。2.大尧公司受让本案所涉土地使用权转让价款数额巨大，是重大交易行为，且受让标的为依法在土地部门登记的土地，大尧公司应履行基本的审查义务，即到土地部门对该土地的登记及抵押等情况进行查询。大尧公司对土地抵押的情况明知，其公司没有隐瞒也无法隐瞒。3.其公司依据《土地使用权转让合同》第七条第一款约定“在大尧公司向其公司支付了本合同转让价款90%后7个工作日内，将该宗地的土地使用权资料，交付给大尧公司”时，其自然应该清楚该土地被抵押的客观情况。自此，直至本案起诉的6年多的时间，大尧公司从未向其公司因所谓该等事由主张过任何权利，已然超过诉讼时效。大尧公司的该项反诉请求依法不应得到支持。4.《土地使用权转让合同》第六条第一款“在本合同生效之日起5个工作日内，乙方向甲方支付本合同转让总价款的90%”、第七条第二款“在本合同生效后90天内，甲乙双方备齐有关资料共同向市规划国土部门申请办理该宗地的使用权转让登记手续及项目开发权的更名过户手续，”第七条第二款约定的目的，就是为了其公司能够在90天内解决该宗土地的抵押问题。同时，根据《土地使用权转让合同》第六条第（3）项，申请办理手续及办理国土部门受理手续的前提是在大尧公司支付完毕合同转让总价款的90%后，而且，手续办理的同时，大尧公司还应付清合同总价款的10%。事实上，大尧公司并未按照合同约定的在国土部门受理手续时付清全部土地转让款，尾款是在2019年执行过程中付清，在作为先履行义务人、同时履行义务人的大尧公司未履行付款义务的情况下，其公司有权拒绝履行己方义务，在大尧公司履行完毕付款义务或同时履行付款义务后才履行己方义务，而且经过其公司努力，在2013年8月13日解除该土地的抵押，并未超过合同约定。此后双方办理了该土地的过户手续，双方对此没有异议。综上，大尧公司承认在2013年8月份就已知晓该土地此前被抵押并已解除，但大尧公司至提起反诉之前都既未向其公司主张解除合同，返还已付款，也未向其公司主张违约金。而且在2014年11月7日的《合同结算确认书》中，大尧公司对欠款数额进行了确认，并承诺还款，而从未对违约金有过主张。大尧公司的反诉主张违约金的诉讼请求没有任何事实及合同依据，且也早已超过了诉讼时效，依法也不能得到支持。二、济南市中级人民法院对大尧公司的反诉事实与理由已作出过不予支持的认定，依法应当驳回大尧公司的反诉请求。因大尧公司迟迟不予支付其公司土地使用权转让款，其公司依法将大尧公司诉至人民法院，当时大尧公司已就同样事实和理由在本诉中进行了抗辩并且向人民法院提出了反诉，济南市中级人民法院对其抗辩理由在（2017）鲁01民初2025号民事判决书中也明确作出了不予支持的认定，且大尧公司未就此提出上诉，大尧公司又以相同事项和理由提出反诉的行为违反了“一事不再理”原则，而且浪费了有限的司法资源，应当依法驳回其反诉请求。三、大尧公司主张的违约金计算标准和起止时间既没有合同依据也没有事实和法律依据，应不予支持。综上，大尧公司向其公司主张违约金的请求已超过诉讼时效，所诉其公司的违约情形也无事实依据，违约金的计算方式更无合同和法律依据，请求法院依法驳回大尧公司的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。天一置业提交：(2017)鲁01民初2025号民事判决书、齐鲁银行电子回单、（2019）鲁01执434、435号结案通知书，大尧公司提交：（2017）鲁0104民初2053、2054号案件协助执行通知书、国有土地使用权证书、国有土地使用权转让申请审批表。当事人对上述证据的真实性无异议，且相关证据经过了生效判决的确认，本院亦予以确认并在卷佐证。另，本院查询了（2017）鲁0104民初2053号、2054号案件的档案材料，由上述证据及当事人陈述，本院对当事人无异议的事实认定如下：济南西城天一置业有限公司（以下简称天一置业）的唯一股东为济南西城置业有限公司（以下简称西城置业），西城置业的唯一股东为天一置业。天一置业与西城投资公司为关联公司。坐落于济南市槐荫区西客站片区兴福寺路以南，泰安路以西，及坐落于腊山河西路西侧、横支5号楼北侧两宗土地的国有土地使用权人原均为为天一置业，该公司取得两宗土地登记的时间均为为2013年1月17日，土地性质为住宅用地，两宗土地的国有土地使用权证号为槐荫国用（2012）第0300007、0300008号。2013年2月1日，天一置业以该两宗土地为抵押担保，分别向中国民生银行股份有限公司济南分行（以下简称民生银行）贷款7700万元、10000万元，且均办理了抵押登记手续。2013年5月8日，天一置业（甲方）与大尧公司（乙方）签订《土地使用权转让合同》一份，合同编号：DYXTZH-G085。合同约定：甲方拥有位于济南市西客站片区临沂路东侧、横支5号路北侧，占地面积为1.9658公顷的土地使用权。甲方拟将该土地使用权转让给乙方。第一条转让土地基本情况1.土地座落位置：济南市西客站片区临沂路东侧、横支5号鲁北侧。2.土地使用权面积：1.9658公顷。3.已批准的容积率为：大于或等于3.6并且小于或等于4.4。4.土地规划用途：其他普通商品住房用地。5.土地使用期限：70年。6.国有土地使用证号：槐荫国用（2013）第0300007号。7.国有土地使用权出让合同书号：济南-01-2012-149。8.地号：2012-G085。……第五条转让价格1.甲乙双方确认本合同的土地使用权转让总价款为人民币13352.98万元；2.上述转让价款包含甲方取得该宗地的使用权所已付和应付的一切款项、费用；3.乙方在受让后获准增加或减少建筑面积，与甲方无关，不作为增加或减少乙方向甲方支付转让款的依据。第六条支付方式1.（1）在本合同生效之日起5各工作日内，乙方向甲方支付本合同转让总价款的90%。（2）乙方应增加该宗地使用权转让总价款的1%作为不可以预见费，在该宗地使用权转移到乙方名下时，对转让所产生的一切款项费用据实结算多退少补。（3）甲乙双方共同申请将该宗地的土地使用权转移至到乙方由国土部门受理时，乙方向甲方付清本合同总价款的10%。2.甲方收取本合同转让价款的开户银行为：中国建设银行济南经七路支行营业室账号为：37001612201020156155。3.甲方收取乙方款项，应按规定开具发票予乙方。第七条宗地与资料的交付及手续的办理1.在乙方向甲方支付本合同转让价款90%后7各工作日内，甲方将该宗地的土地使用权资料，包括但不限于土地出让合同书、红线图等原件资料给乙方，同时将该宗地交付给乙方，由乙方完全支配。2.在本合同生效后90天内，甲乙双方备齐有关资料共同向市规划部门申请办理该宗地的使用权转让登记手续及项目开发权的更名过户手续。第八条税费的负担在本合同土地使用权转让更名过户过程中,涉及到政府主管部门及政府部门指定的机构应收取的各种税费,如按规定应由甲乙双方分担的,各自承担。……第十条甲方的违约责任1.在本合同生效后,甲方单方面解除本合同,或拖延履行本合同应尽义务超过三十个工作日,经乙方催告后,仍不履行,视甲方构成根本性违约,甲方应返还已收乙方的转让款,并按照已收款项的5%支付违约金。2.因甲方隐瞒实真相,出现第三人对该宗地土地使用权出现权利或其他甲方的原因,致使本合同不能履行,视甲方单方违约,甲方按本条第1款规定向乙方承担责任。第十一条乙方的违约责任1.在本合同生效后,乙方单方面解除本合同,应按本合同总价款的5%向甲方支付违约金；2.乙方未按照本合同约定期限付款,每逾期一日,按照转让总价款的日万分之二向甲方支付逾期付款违约金，逾期达30日以上的甲方有权除本合同,并扣除本合同总价款5%违约金及逾期付款违约金后退还乙方已付款项。同日，天一置业（甲方）与大尧公司（乙方）签订《土地使用权转让补充合同》，合同编号为：DYXTBC-G085。合同约定：甲方拥有位于济南西客站片区临沂路东侧、横支5号路北侧，占地面积为1.9685公顷的土地使用权。甲、乙双方于2013年5月8日签订了合同编号为DYXTZH-G085的土地使用权转让合同，将土地使用权转让给了乙方，现根据我国现行土地转让及开发的法律法规，结合本合同所指土地及其开发的实际情况，自愿达成如下补充协议，供双方共同遵照执行。1.甲方受让该宗地使用权所缴纳的税费共计441.38万元（详见税费清单），均已计算在土地转让款中，甲方不再向乙方单独收取该税费，但甲方应向乙方提供所缴纳税费凭证复印件。2.甲方向乙方转让该宗土地所产生的税费也折算到土地使用权转让款中，甲方不再向乙方单独收取该税费，但甲方应积极向相关部门争取地方政府财政补贴(政府税、费返还)，返还的补贴均应即时全额以合理合法的方式转交给乙方，如甲方未能争取到此项补贴，双方互不追究责任。3.甲方应积极争取该宗地使用权在签订合同的现状下，转移到乙方名下，如该宗土地因未达到25%投资而导致使用权转移不能，则甲乙双方另议使用权转移方案，对乙方以甲方名义投资达到土地使用权转移条件，从而实现该宗地的使用权转移一方案，甲方在签订此合同时已同意。4.乙方在以甲方名义投资建设时，所产生的一切法律纠纷均由乙方独自承担。5.本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，依法向人民法院起诉。6.本合同自双方加盖单位公章或合同专用章之日起生效。7.本合同一式10份，双方各执5份，具有同等法律效力。2013年5月8日，天一置业（甲方）与大尧公司（乙方）签订《土地使用权转让合同》，合同编号：DYXTZH-G086。合同约定：甲方拥有位于济南市西客站片区腊山河西路西侧、横支5号路北侧,占地面积为2.5787公顷的土地使用权，甲方拟将该土地使用权转让给乙方。第一条转让土地基本情况1.土地座落位置:济南市西客站片区腊山河西路西侧、横支5号路北侧。2.土地使用权面积:2.5787公顷。3.已批准的容积率为:大于或等于3.6并且小于或等于4.4。4.土地规划用途:其他普通商品住房用地。5.土地使用期限:70年。6.国有土地使用证号：槐荫国用（2013）第0300008号。7.国有土地使用权出让合同书号:济南-01-2012-150。8.地号:2012-G086。……第五条转让价格1.甲乙双方确认本合同的士地使用权转让总价款为人民币17446.53万元；2.上述转让价款包含甲方取得该宗地的使用权所已付和应付的一切款项、费用；3.乙方在受让后获准增加或减少建筑面积,与甲方无关,不作为增加或减少乙方向甲方支付转让价款的依据。第六条支付方式1.（1）在本合同生效之日起5个工作日内,乙方向甲方支付本合同转让总价款的90%。（2）乙方应增加该宗地使用权转让总价款的1%作为不可以预见费,在该宗地使用权转移到乙方名下时,对转让所产生的一切款项费用据实结算多退少补。（3）甲乙双方共同申请将该宗地的土地使用权转移至到乙方由国土部门受理时,乙方向甲方付清本合同总价款的10%。2.甲方收取本合同转让价款的开户银行为:中国建设银行济南经七路支行营业室帐号为:37001612201050156155。3.甲方收取乙方款项,应按规定开具发票予乙方。第七条宗地与资料的交付及手续的办理1.在乙方向甲方支付本合同转让价款90%后7个工作日内,甲方将该宗地的土地使用权资料,包括但不限于土地出让合同书、红线图等原件资料给乙方,同时将该宗地交付给乙方,由乙方完全支配。2.在本合同生效后90天内,甲乙双方备有关资料共同向市规划国土部门申请办理该宗地的使用权转让登记手续及项目开发权的更名过户手续。第八条税费的负担在本合同土地使用权转让更名过户过程中,涉及到政府主管部门及政府部门指定的机构应收取的各种税费,如按规定应由甲乙双方分担的,各自承担。……第十条甲方的违约责任1.在本合同生效后,甲方单方面解除本合同,或拖延履行本合同应尽义务超过三十个工作日,经乙方催告后,仍不履行,视甲方构成根本性违约,甲方应返还已收乙方的转让款,并按照已收款项的5%支付违约金。2.因甲方隐瞒实真相,出现第三人对该宗地土地使用权出现权利或其他甲方的原因,致使本合同不能履行,视甲方单方违约,甲方按本条第1款规定向乙方承担责任。第十一条乙方的违约责任1.在本合同生效后,乙方单方面解除本合同,应按本合同总价款的5%向甲方支付违约金；2.乙方未按照本合同约定期限付款,每逾期一日,按照转让总价款的日万分之二向甲方支付逾期付款违约金，逾期达30日以上的甲方有权除本合同,并扣除本合同总价款5%违约金及逾期付款违约金后退还乙方已付款项。同日，天一置业与大尧公司签订《土地使用权转让补充合同》，合同编号为：DYXTBC-G086。合同约定：甲方拥有位于济南市西客站片区腊山河路西侧、横支5号路北侧，占地面积为2.5787公顷的土地使用权，甲乙双方于2013年5月8日签订了合同编号为DYXTZH-G086的土地使用权转让合同，结合本合同所指土地及其开发的实际情况，自愿达成如下补充协议，供双方共同遵照执行。1.甲方受让该宗地使用权所缴纳的税费共计514.59万元（详见税费清单），均已计算在土地转让款中，甲方不再向乙方单独收取该税费，但甲方应向乙方提供所缴纳税费凭证复印件。2.甲方向乙方转让该宗土地所产生的税费也折算到土地使用权转让款中，甲方不再向乙方单独收取该税费，但甲方应积极向相关部门争取地方政府财政补贴(政府税、费返还)，返还的补贴均应即时全额以合理合法的方式转交给乙方，如甲方未能争取到此项补贴，双方互不追究责任。3.甲方应积极争取该宗地使用权在签订合同的现状下，转移到乙方名下，如该宗土地因未达到25%投资而导致使用权转移不能，则甲乙双方另议使用权转移方案，对乙方以甲方名义投资达到土地使用权转移条件，从而实现该宗地的使用权转移一方案，甲方在签订此合同时已同意。4.乙方在以甲方名义投资建设时，所产生的一切法律纠纷均由乙方独自承担。5.本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决，协商不成的，依法向人民法院起诉。6.本合同自双方加盖单位公章或合同专用章之日起生效。7.本合同一式10份，双方各执5份，具有同等法律效力。《土地使用权转让合同》附《土地转让过程中相关税费明细表》单位：万元序号地块土地出让价款转让前成本转让过程中税费合计评估费营业税及附加印花税土地增值税小计12012-G042（集团）10987.0011389.329.07682.396.04341.681039.1812428.5022012-G085(天一)11795.0012236.3389.88733.146.49367.091116.6013352.9832012-G086（天一）15472.0015986.5914.02957.848.48479.601459.9317446.534合计38254.0039612.2932.972373.3821.001188.373615.7243228.012013年5月8日，大尧公司向天一置业汇款2亿元；2013年5月10日，大尧公司向天一置业汇款7719.55万元。G085、G086两宗土地国有土地使用权抵押登记分别于2013年10月11日、2013年8月13日涂销。2013年11月20日，天一置业、大尧公司共同向济南市国土资源局提交国有土地使用权转让申请审批表。2014年1月26日，大尧公司取得涉案两块土地的土地使用权证书。另查明，在天一置业与大尧公司签订涉案土地使用权转让合同的同一天，西城投资公司作为甲方（转让人），大尧置业作为乙方（受让人），双方签订了编号为DYXTZH-G042《土地使用权转让合同》（以下简称042号合同）及编号为DYXTBC-G042的《土地使用权转让补充合同》（以下简称042号补充合同）。该份土地转让合同及补充合同，约定西城投资公司将其享有国有土地使用权的一宗土地的使用权转让给大尧公司。该宗土地的相关合同内容，除标的土地坐落及相应的转让费用不同外，其他内容条款与本案合同条款约定相同。2014年11月7日，西城投资公司、天一置业与大尧公司签订《合同结算确认书》，记载：“大尧置业：根据贵公司签订的西城投资名下2012-G042、天一置业名下2012-G085和2012-G086土地使用权转让合同及补充合同的余款按照转让所产生一切款项费用据实结算多退少补的约定，经我核确认最终合同余款结算金额为22887000元（大写为：贰仟贰佰捌拾捌万柒仟元整）。如果贵司同意以上结算金额，请在下方签字盖章，并返还我公司。济南西城投资开发集团有限公司（以下简称天一置业）（盖章）、天一置业（盖章）。2017年11月7日。”大尧置业在该确认书后载明：“我司同意以上合同余款结算金额为22887000元，并承诺在确认盖章后三日内制定还款计划交西城集团。大尧置业（盖章）。2014年11月7日。”《合同结算确认书》附《大尧公司欠款明细表》：单位：万元序号转让方地块土地出让金转让费用合计评估费税费小计1西城集团2012-G042389.32394.93394.93784.252天一置业2012-G085236.3836.3427.481001.031504.4532012-G086267.04537.25合计892.7436.31359.661395.962288.7当日，大尧置业向西城投资公司、天一置业业出具的《还款计划书》一份，载明：“天一置业、西城投资公司：贵公司发往我司的‘合同结算确认书’已收悉，我司认可目前合同结算余款为2288.70万元，现提出以下还款计划：一、2015年12月31日前还贵司土地款446.37万元。二、2016年12月31日前还贵司土地款446.37万元。三、2017年12月31日前还贵司全部土地余款（土地交易中发生的税、费款项）共计1395.96万元，如贵司在此还款日前取得了相关部门退还税、费款，则我司将在归还该笔余款中做相应抵减。四、贵司在我司还清全部‘合同结算余款’后，若取得了相关部门退还的税、费款，则贵司应依约将该退还的税、费款返还给我司。如贵司同意我司上述还款计划，请在下方签字盖章，并返还我司。大尧置业（盖章）2014年11月7日。”天一置业及天一置业均未在该计划书后附的同意还款计划的回执中盖章确认。2015年12月23日，大尧置业向天一置业发出《关于“催款通知”的复函》，载明：“天一置业：贵司《催款通知》，我司已收悉。贵司推迟8个月之久才为我司办理标的地块的《土地使用权证》，恰巧导致标的地块的开发项目遭遇房地产市场低迷期，使我司项目回收资金远远低于预期值，望贵司给予宽展期，以便我司有能力归还贵司土地款。”2016年2月24日，大尧置业向西城投资公司、天一置业出具《还款计划书》一份，载明：“天一置业、天一置业：贵司2015年度财务审计的《企业征询函》已收悉，我司认为贵司转让我司的土地设有负担，是造成我司不能及时收回资金的主要原因，现充分考虑贵司意见，重新制定还款计划：一、2016年12月31日前还贵司土地款892.74万元。二、根据我司与贵司签订的《土地使用权转让合同》和济南市人民政府（2013）34号文《关于支持西城集团化解债务加快发展专题会议纪要》由贵司负责办理该宗土地交易的退还税、费款1395.96万元，并依约做相应抵减。贵司同意我司上述还款计划，并在下发签字盖章，返还我司。”天一置业及天一置业均未在该计划书后附的同意还款计划的回执中盖章确认。2017年4月2日，大尧置业向西城投资公司、天一置业出具《还款计划书》一份，载明：“西城投资公司、天一置业：贵司2015年度财务审计的《企业征询函》已收悉，我司认为贵司转让我司的土地设有负担，是造成我司不能及时收回资金的主要原因，现充分考虑贵司意见，重新制定还款计划：一、2017年12月31日前还贵司土地款692.74万元。二、根据我司与贵司签订的《土地使用权转让合同》和济南市人民政府（2013）34号文《关于支持西城集团化解债务加快发展专题会议纪要》由贵司负责办理该宗土地交易的退还税、费款1395.96万元，并依约做相应抵减。贵司同意我司上述还款计划，并在下发签字盖章，返还我司。”天一置业及西城投资公司均未在该计划书后附的同意还款计划的回执中盖章确认。因大尧公司一直未能支付剩余1304.45万元土地使用权转让费，且天一置业未同意大尧公司所出具的上述还款计划书，天一置业于2017年4月17日将大尧公司诉至本院，要求其偿还剩余1304.45万元土地使用权转让费并支付违约金，该案案号为（2017）鲁0104民初2053号。在本院受理该案后，天一置业申请保全大尧公司财产并提供了相应的担保，本院审查后予以准许并实际查封大尧公司开发的商品房若干套。后在该案审理中，天一置业增加诉讼请求，导致该案诉讼标的额超出本院管辖范围。本院依法裁定该案移送济南市中级人民法院审理，相应保全措施随卷一并移送。该院受理后，对该案进行了审理并作出（2017）鲁01民初2025号民事判决书，判决大尧公司于该判决生效之日10日内向天一置业支付土地转让款1304.45万元；于本判决生效之日起10日内向天一置业支付逾期支付土地使用权转让款的违约金（以1304.45万元为基数，自2014年11月7日起至2017年6月30日止，按照人民银行计收逾期贷款利息的130%计算）并驳回了天一置业的其他诉讼请求。该判决于2018年9月28日生效。在该案审理中，大尧公司还提起了反诉，反诉称天一置业隐瞒涉案房屋存在抵押登记的事实，于2013年11月20日才向为其办理土地使用权转让登记手续，推迟了其房地产开发预售，给其造成了损失。同时按照补充合同的约定，天一置业应将其获得的政府补贴的税费转付其公司。故其要求天一置业按照已付土地使用权转让款的5%向其支付违约金并将标的土地使用权转让过程中天一置业获得的政府税、费向其返还。该案审理过程中，大尧公司撤回了其上述反诉请求，济南市中级人民法院予以准许。还查明，西城投资公司亦因与大尧公司所签订国有土地使用权转让合同的履行问题发生分歧，于2017年4月17日将大尧公司诉至本院，要求大尧公司偿还其剩余土地使用权转让款784.25万元及相应的违约金，该案案号为（2017）鲁0104民初2054号。在该案的审理中，本院经西城投资公司申请并提供担保，查封了大尧公司银行存款1558万元。该案亦因级别管辖问题，经本院裁定移送济南市中级人民法院审理。该院审理后作出（2017）鲁01民初2026号民事判决。该案判决大尧公司于该判决生效之日起10日内向西城投资公司支付土地转让款784.25万元；于该判决生效之日起10日内向天一置业逾期支付土地使用权转让款的违约金（以784.25万为基数，自2014年11月7日起至2017年6月30日止，按照人民银行计收逾期贷款利息的130%计算）并驳回了西城投资公司的其他诉讼请求。该判决亦于2018年9月28日生效。2018年10月30日，大尧公司向天一置业汇款5751400.48元，向西城投资公司汇款3472978.81元。2019年3月28日，天一置业、西城投资公司向济南市中级人民法院对（2017）鲁01民初2025号、2026号案件判决申请强制执行，该院均予以受理，受理案号分别为（2019）鲁01执434号、435号。两案执行申请书中，天一置业及西城投资公司对两份生效判决中违约金申请执行的标准，均为中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍。2019年5月7日，济南市中级人民法院将诉讼中已查封大尧公司的1558万元及其他查控存款中划扣的本金、违约金及迟延履行利息共计10662746元转付天一置业，6394915元转付西城投资公司，该院另划扣两案执行费78062元、59373元，两案均已执行完毕。在该两案执行结案通知书中，载明：根据审判庭承办人答复（2017）鲁01民初2025、2026号民事判决主文第二项关于违约金的计算法方法，“按照人民银行计收逾期贷款利息的130%计算”中“逾期贷款利息”是按照人民银行同期银行贷款基准利率上浮30%计算的利息。申请执行人申请时的计算标准与审判庭承办人的答复不一致，故两案的执行标的分别为10662746元、6394915元。当事人对以下事实和证据存有争议：天一置业称，原判决仅将违约金确定给付至2017年6月30日，因大尧公司一直未能清偿剩余土地使用权转让款1304.45万元，故相应的违约金应当按照生效判决确定的标准继续计算至执行完毕之日。大尧公司主动履行的部分，按照法律规定应当视为先行抵扣前期产生的违约金，剩余部分抵扣本金。其公司不存在隐瞒抵押登记及逾期办理土地使用权转移登记的事实。大尧公司对涉案土地存在抵押登记的事实系明知，其已经依约完成了土地使用权转让及交付土地的义务。大尧公司则称，天一置业隐瞒涉案土地存在抵押登记的事实，逾期至2013年11月20日为其办理土地使用权的转移登记手续。虽然双方合同没有约定天一置业的逾期违约的违约金标准，但相关违约行为给其造成了资金占用、土地使用权年限缩短、房地产开发周期变短、错过房地产销售高峰导致其低价抛售房地产等损失，故其所主张的违约金实际为损失赔偿金。因其公司在土地使用权的转让过程中，一直在向天一置业主张上述损失，且在之前的诉讼中针对损失提起了反诉，故相关反诉请求并不超过诉讼时效期间，应当予以支持。为证明其上述主张，大尧公司向本院提交了如下证据：证据1.大尧公司原财务总监的柯清的证人证言。柯清出庭接受了质证。柯清称其参与了涉案土地合同的签订、款项的支付以及后续履行过程中产生纠纷的谈判全过程，其在大尧公司工作至2016年10月退休。因大尧公司前期支付本案G042地块与G085、G086地块三宗土地的使用权转让总额达到了三份合同总价款的90%，天一置业、西城投资公司系按照三宗土地核算合同约定标准确定办证及交付土地的条件。其并称，因大尧公司对天一置业过于信任，签订合同前其公司没有核查涉案土地上的抵押登记情况。后续因抵押登记的存在，导致涉案土地迟迟无法办理土地使用权证。因大尧公司三宗土地已经支付了3.8亿元的转让款，大尧公司一直在向天一置业、西城投资公司主张损失，希望以其损失抵扣土地的尾款，包括退税返还的问题，天一置业、西城投资公司一直不作为。证据2.大尧公司原副总经理吴勇的证人证言。吴勇称其在2013年6月至2017年1月在大尧公司工作，期间参与了涉案土地使用权的转让过程。其称其入职时，相关转让合同已经签订，后续的土地使用权转移登记及交付土地的手续其均系其代表大尧公司与天一置业进行的经办。其并称，大尧公司在其在职期间，一直在向天一置业、西城投资公司主张因办证周期过长、退税等问题造成的损失，天一置业、西城投资公司则一直向大尧公司主张尾款，双方为此一直在纠缠。天一置业对上述证据质证认为，两名证人均系大尧公司的员工，证明效力较低。柯清陈述的付款90%应以合同价为准应属事实。但柯清参与了之前案件的审理和谈判的过程，对案情非常了解，所作陈述明显避重就轻。两名证人所作陈述也存在矛盾之处，且有与大尧公司事先沟通的嫌疑，相关证人证言不能作为认定对其公司不利事实的依据。本院认为，经审理，双方当事人争议的焦点问题有二，一是是否应将（2017）鲁01民初2025号案件履行期限届满后至天一置业申请执行期间的违约金损失予以扣减；二是，天一置业是否存在逾期为大尧公司办理涉案土地使用权转移登记手续及是否应承担相应的违约赔偿责任。关于第一个焦点问题。（2017）鲁01民初2026号案件的判决作为生效判决，其确定了大尧公司向天一置业支付1304.45万元土地转让款，以及以该转让款为基数，自2014年11月7日起至2017年6月30日止，按照人民银行计收逾期贷款利息的130%支付违约金的义务。同时在（2017）鲁01民初2025号案件审理过程中，法院查封了大尧公司1558万元存款，该存款在在履行上述判决所取得的本金及违约金后尚有剩余。而本案也按照原诉讼标的查封了大尧公司的房屋若干套。本院认为，诉讼中的保全措施即为保证生效判决得以执行的保证，如被保全的相关财产可以直接进行债务清偿，在执行过程中应当优先以该财产清偿债务。（2017）鲁01民初2025、2026号两个案件最终执行的标的10662746元、6394915元，两案合计的执行金额略高于所查封的1558万元存款。《中华人民共和国合同法》第一百一十八条第一款规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”1558万元作为数额较大的流动资金，如大尧公司在原判决生效后有以该被查封存款履行判决所确定的付款义务的意愿，依照上述法律规定，基于及时止损违约赔偿原则，西城投资公司及天一置业应当积极行使其强制执行的权利，防止损失的扩大。（2017）鲁01民初2025号、2026号判决生效的时间均为2018年9月28日，履行期限届满为2018年10月8日，该日之后西城投资公司、天一置业有权申请强制执行。但因上述案件判决所取得的违约金计算标准双方存在争议，双方对具体履行的金额未能达成一致意见。大尧公司称其在判决生效后即与西城投资公司及天一置业协商以被查封的1558万元履行两案判决，并自行补齐了不足部分。从查明的事实看，大尧公司在2018年10月30日分别向天一置业汇款5751400.48元，向西城投资公司汇款3472978.81元。大尧公司称上述款项系其按照欠付两公司的本金，并按照贷款利率的1.3倍计算出的违约金，扣减已查封的1558万元后，主动向两公司履行两案判决的款项。经本院核算，以大尧公司所称的违约金计算标准，其向两公司支付的款项及被查封的1558万元合计金额，基本与其陈述的违约金计算标准所计算出的判决结果相一致。从该事实可知，大尧公司在原判决生效后，应当具有向两公司履行债务的意愿。因此，本院认为，在权利义务的双方对生效判决所确定的违约金标准存在异议的情况下，为避免损失的继续扩大，西城投资公司及天一置业应积极主动申请强制执行，以确定具体的债务履行标准。故对于大尧公司提出的，应将查封存款在相关款项支付义务中扣减后，核减2018年10月9日至2019年3月28日怠于行使权利期间违约金的答辩意见，本院予以采纳。天一置业要求大尧公司以13044500元为基数，自2017年7月1日起，参照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的1.69倍，计付违约金至2018年10月8日的诉讼请求，有生效判决及已执行结果所确定的违约金计算标准为依据，本院予以支持。另，1558万元虽然系在（2017）鲁01民初2026号案件中查封，但该保全财产实际与（2017）鲁01民初2025号案件共同被划扣，且天一置业与西城投资公司作为关联公司，在转让G042、G085、G086三宗土地及诉讼过程中具有行动的一致性，故本院酌定以原两案的执行标的比例确定1558万元存款在两案中的履行分配比例。（2017）鲁01民初2026号案件执行标的为6394915元，（2017）鲁01民初2025号案件执行标的为10662746元，故本院认定1558万元存款该两案中分配分别为5840942元、9739058元。天一置业主张，（2017）鲁01民初2025号案件确定的违约金为2994871.72元。经查，其该违约金系按照每年360天进行的核算，计算有误。经本院核算，实际应为3036467.16元。1558万元查封存款中的9739058元应当首先用于偿付上述利息，剩余6702590.84元土地使用权转让费不应在2018年10月9日至2019年3月28期间核算违约金。另因大尧公司还于2019年10月30日向天一置业付款5751400.48元，因相关利息3036467.16元本应从查封财产9739058元中全额先予支付，但因天一置业怠于行使权利实际未能支付，故该5751400.48元应当视为对本金的支付。该案本金为13044500元，应以查封财产支付6702590.84元，故在2018年10月30日前所欠本金为6341909.16元，之后所欠本金为590508.68元。因此，本院认为大尧公司应向天一置业支付2018年10月9日至2018年10月30日的违约金为，以6341909.16元为基数，以银行贷款利率的1.69倍予以核算。2018年10月31日至2019年5月7日的违约金标准为，以590508.68元为基数，以银行贷款利率的1.69倍核算。天一置业主张的2018年10月9日至2019年5月7日期间超过上述标准的违约金，本院不予支持。关于第二个焦点问题。双方《土地使用权转让合同》第六条第1款第3项约定：双方共同申请将该宗地的土地使用权转移至乙方由国土部门受理时，大尧公司向天一置业付清本合同总价款的10%。第七条第2款约定，在合同生效90日内，双方备齐资料共同向济南市规划国土部门申请办理该宗土地的使用权转让登记手续。该合同签订生效于2013年5月8日，即双方约定的办理土地使用权转移登记的时间应在2013年8月6日前。而双方实际申请办理登记的时间为2013年11月20日。天一置业称登记为双方合同义务，系因大尧公司未备齐资料导致未能90日进行办理，且按照第六条第1款第3项的约定，因大尧公司未在其办理土地使用权转移登记手续时支付剩余10%的转让款，在大尧公司未付尾款的情况下，其有权基于先履行抗辩权及同时履行抗辩权拒绝履行自己的义务。大尧公司则称天一置业构成逾期办证的违约，并要求支付逾期期间的资金占用等损失。本院认为，作为土地使用权转让方，为土地使用权受让方办理使用权转移登记系转让方的主要合同义务。虽然办理土地使用权登记手续需要求双方配合，但转让方应为主义务人，受让方作为权利人负有的系配合义务。此时，如未能如约办理使用权转移登记的，应由转让方就受让方存在不予配合的事实承担举证责任，否认应视为转让方违约。本案中天一置业并未就大尧公司不予配合办理使用权转移登记的事实进行举证。另，按照上述两条合同约定，首先给出时间限制的是办理使用权转移登记的时间为90日，而何时支付尾款，按照该合同约定取决于何时申请办理转移登记手续。因此，大尧公司存在逾期付款的违约行为，不代表天一置业不存在逾期办证的行为。因此，本院认定天一置业逾期履行了办证的义务。但双方合同中，并未对逾期办证的违约金进行约定。大尧公司除已付购房款存在利息损失外，其并未对其他损失进行举证，本院对其所称的存在其他损失的主张不予采信。即使存在利息损失，天一置业还对大尧公司所提出的逾期办证损失的诉讼请求提出了诉讼时效期间的抗辩。本院认为天一置业实际为大尧公司办理土地使用权转移登记的时间为2013年11月20日，如其主张相应的资金占用利息损失，应当在2015年11月20日前向人民法院提起诉讼。但其并未在此之前进行起诉。大尧公司还提出了其一直在向天一置业主张该项损失，故诉讼时效存在中断法定事由的意见。但从查明的案件事实看，大尧公司仅是在2015年12月23日之后向天一置业发出的《还款计划书》中提及了推迟办理土地使用权登记的表述。首先此时已经超过了当时法定的两年诉讼时效期间，其次，大尧公司仅是表述了推迟办证的这一事实，而对于逾期办理土地使用权登记产生的损失并未提出要求天一置业予以赔偿的主张，相关还款计划并不能构成诉讼时效中断的法定事由。大尧公司申请出庭的证人所作陈述，也仅是模糊的提起主张损失的事实，至于损失的具体性质相关陈述并不明确。在相关证人与大尧公司存在利害关系的情况下，两名证人的证言亦不能认定诉讼时效期间应予中断。因此，大尧公司要求天一置业向其承担逾期办证违约责任的诉讼请求，欠缺合同约定及证据支持，且已经超过诉讼时效期间，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十八条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、山东大尧置业有限公司于本判决生效之日起十日内向济南西城天一置业有限公司支付逾期支付土地使用权转让款的违约金（均参照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的1.69倍为标准，分别以13044500元为基数，自2017年7月1日起计算至2018年10月8日；以6341909.16为基数，自2018年10月9日计算至2018年10月30日；以590508.68元为基数，自2018年10月31日计算至2019年5月7日止）；二、驳回济南西城天一置业有限公司的其他诉讼请求；三、驳回山东大尧置业有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22396元，减半收取计11198元，由济南西城天一置业有限公司负担1198元，由山东大尧置业有限公司负担10000元；反诉案件受理费56575元，由山东大尧置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判员  张斌二〇二〇年二月二十一日书记员  官静