广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤53民终1269号上诉人（原审被告）：云浮市亿丰房地产有限公司。住所地：郁南县。法定代表人：聂海华。委托诉讼代理人：练明洪，广东长正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：云浮新奥燃气有限公司。住所地：广东省云浮市。法定代表人：韩继深，该公司董事长。委托诉讼代理人：余琛，广东冠略律师事务所律师。上诉人云浮市亿丰房地产有限公司（以下简称“亿丰公司”）因与被上诉人云浮新奥燃气有限公司（以下简称“新奥公司”）建设工程合同纠纷一案，不服郁南县人民法院（2019）粤5322民初669号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。亿丰公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回被上诉人诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审判决认定事实错误，二审应予改判或者发回重审。一、双方签订《管道燃气设施配套建设合同》，不是双方真实意思表示，完全是为了楼盘验收而签订的。本案铺设燃气管道受益的是被上诉人，也是被上诉人自己的工程，上诉人没有承包工程，也不是发包方，使用天然气的是业主，也不是上诉人。二、在涉案楼盘安装管道燃气是被上诉人为了扩大城区天然气用户量，抢占市场的行为，是被上诉人自身需要的行为。上诉人既不是发包方，也不是承包方，为何要上诉人支付安装费用？这有违公平、合理、自愿原则。三、一审判决只按照合同进行判决，没有对合同的合法性、本意进行查明，广东省其他地方都禁止向客户收取天然气管道初装费，国家计委、财政部《关于全国整顿住房建设收费项目取消部分收费项目的通知》的文件要求，各省对城市基础设施配套费及其他专项配套费进行清理整顿，将其统一归并为城市基础设施配套费，取消与城市基础配套费重复收取的水、电、气、热、道路以及其他各种名目的专项配套费。凡是未按规定审批权限批准征收的城市基础设施配套费或者其他各类专项配套性收费一律取消。财政部在2002年4月23日《关于公布取消部分政府性基金项目的通知》中指出，取消“天然气初装费”，并不得以“安装工料费”或者任何理由收费。对不按规定取消或变相继续征收政府性基金项目的，一经发现，将按照国家有关规定予以严肃处理。同时，按照国务院《违反行政事业性收费和罚没收入收支两条线管理规定行政处分暂行规定》的规定，追究有关部门和单位主要负责人和直接负责人的行政责任。《广东省物价局关于规范我省管道燃气价格管理的通知》第1条“各地必须停止以管道燃气初装费、增容费、开户费等名目收取的费用，今后，任何单位都不得再向用户或房地产开发企业收取此类费用”，因此，被上诉人主张的所谓工程款是违法的，没有任何依据。综上，一审判决错误认定要支付安装费的对象，付款主体并不是上诉人，而是用户，且被上诉人收取安装费是违法的，是不合理的、二审法院应驳回被上诉人的诉讼请求，故应撤销一审判决。新奥公司辩称：一、一审判决认定事实清楚、证据充分、实体判决公平公允，应当予以维持。上诉人作为案涉楼盘的开发商，作为燃气管道工程的发包人，与被上诉人签订了管道燃气配套工程的建设工程，该建设工程合同依法成立，合法有效，且被上诉人已完成了全部的施工义务并取得了验收合格，并已将管道燃气工程交付给上诉人（或房屋购买人）使用，上诉人依约依法应承担支付全部工程款给被上诉人的义务。而事实上，上诉人已支付了大部分的工程款，也多次书面承诺将尾款清偿给被上诉人，以上事实有双方签订的合同、工程竣工验收报告、双方的往来书函以及上诉人的银行支付凭证予以证明，显然，诉争双方对该工程合同的履行、工程款的支付以及尚欠的工程尾款均没有异议。因此，一审判决应予维持。二、上诉人上诉认为双方之间签订的合同不是双方真实意思表示以及不具有合法性是错误的，明显是上诉人企图拖延时间的无理说辞。首先，如前所述，双方作为企业法人，因上诉人开发的楼盘燃气管道工程签订了相关的建设合同，并已实际、真实履行，何来的不是双方真实意思表示？上诉人显然在强词夺理。再者，双方签订的合同完全符合建筑法和合同法等有关规定，依法成立，合法有效。根据建筑法第十五条：“建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确双方的权利和义务。发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的，依法承担违约责任”以及合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，上诉人依法应承担清偿工程款和赔偿被上诉人损失的违约责任。最后，上诉人在上诉状中列举的《关于全部整顿住房建设收费项目取消部分收费项目的通知》等文件均非适用于双方之间的建设工程合同，上述文件更没有对开发商与管道燃气设施施工单位之间的发包行为作出否定的规定，上诉人所述的“天然气管道初装费”与被上诉人依照建设工程合同所收取的“工程款”完全不是一回事，上诉人明显是在混淆视听。综上，上诉人拖欠被上诉人工程款的事实和数额清楚具体，上诉人应当立即清偿拖欠的工程款，且应当承担相应的违约责任。上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，被上诉人恳请二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉请求。新奥公司向一审法院起诉请求：1、请求判令亿丰公司立即清偿拖欠新奥公司的工程款52250元及违约金6473.78元（该违约金自2018年1月1日起以拖欠的工程款52250元为基数按每日万分之三暂计算至2019年2月18日共413天），以上两项合共58723.78元，其后的违约金按亿丰公司拖欠的工程款，按每日万分之三计算至亿丰公司清偿全部工程款时止。2、由亿丰公司承担本案全部诉讼费用。一审法院查明：新奥公司于2017年4月18日与亿丰公司签订《管道燃气设施配套建设合同》，由新奥公司承包由亿丰公司开发的郁南县XX镇XX村委会工业园内XX公馆X期的天然气管道工程项目，合同约定了：“一、配套工程范围、内容和产权界定。1．配套施工地点：郁南县XX镇XX村委会工业园内（XX公馆X期）。根据甲方提供的住宅楼小区总体规划平面图，小区建筑总面积，由乙方进行总体配套设计，共计立管235户，挂表235户。2．完工时间：暂定2017年8月15日。……;二、燃气用户建设费收取标准、金额、方式及时间。1．居民住宅户的燃气用户建设费按下列标准收取：甲方按每户2750元（共235户）向乙方支付燃气用户建设费合计（大写）陆拾肆万陆仟贰佰伍拾元正(￥：646250)元，含3%增值税金；工程付款时间分三期支付（分别是30%、60%和10%），并约定工程竣工验收合格后7天内支付完毕。……；三、工程施工；四、双方义务；五、违约责任。1.甲方应按照本协议之约定向乙方支付用户建设费，逾期付款的部分按照每日万分之三的比例向乙方支付违约金；2.因乙方原因不能按照本合同约定期限完工，应按照已收取款项每日万分之三的比例向甲方支付违约金；六、合同变更；七、争议的解决；八、其他约定。……”签订合同后，新奥公司依约基本上完成了全部工程，并于2017年7月1日，由新奥公司单方面制定了《竣工报告》阐述了工程已经竣工。但双方并没有对工程进行真正的验收，由于亿丰公司没有继续支付款项，2017年9月20日亿丰公司向新奥公司出具了《关于XX公馆（X幢）管道燃气项目付款承诺书》承诺：1.在2017年9月25日前支付70000元；2.在2017年10月31日前支付100000元；3.在2017年11月30日前支付70000元；4.剩余的22375元于2017年12月31日前支付付清。后来经双方确认，总体安装工程中尚有6户未安装完成，2017年12月15日新奥公司向亿丰公司出具了《关于XX公馆小区（X幢）管道燃气报装受理和通气承诺书》承诺：对尚未安装完成通气的6户业主保证于2018年1月10日前完成安装内容，并向亿丰公司出具工程竣工验收登记表。新奥公司出具了该承诺书后，根据自己的责任将未安装完成通气的6户业主进行了补安装并完成，到了2018年底，亿丰公司没有支付剩余欠款，也没有对工程进行验收，新奥公司遂于2018年12月28日向亿丰公司发出了《关于郁南县XX公馆小区管道天然气工程验收函》，新奥公司的该函内容是认为XX公馆(X幢)管道燃气项目安装工程已经竣工，并完成了合同约定的要求，若亿丰公司7日内未能安排人员参与验收，将视为亿丰公司默认通过验收。截止到新奥公司起诉，亿丰公司没有派员与新奥公司进行工程竣工验收。一审法院认为：本案是建设工程合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在本案中，新奥公司根据双方签订合同约定，并按照合同的规定完成了XX公馆(X幢)管道燃气项目安装工程义务，亿丰公司应该按合同约定支付相应的工程款，但亿丰公司至起诉时还没有付清工程款余款52250元给新奥公司，已属违反合同约定，应该承担相应的违约责任。因此，新奥公司请求亿丰公司立即清偿拖欠的工程款52250元，应该予以支持。本案中，2017年12月15日新奥公司向亿丰公司出具了《关于XX公馆小区（X幢）管道燃气报装受理和通气承诺书》承诺：对尚未安装完成通气的6户业主保证于2018年1月10日前完成安装内容，并向亿丰公司出具工程竣工验收登记表。新奥公司出具了该承诺书后，根据自己的责任将未安装完成通气的6户业主进行了补安装并已完成，到了2018年底，亿丰公司没有支付剩余欠款，也没有对工程进行验收，新奥公司遂于2018年12月28日向亿丰公司发出了《关于郁南县XX公馆小区管道天然气工程验收函》，新奥公司的该函内容是认为XX公馆(X幢)管道燃气项目安装工程已经竣工，并完成了合同约定的要求，若亿丰公司7日内未能安排人员参与验收，将视为亿丰公司默认通过验收。亿丰公司收到该函后，既不安排人员与新奥公司对工程进行验收，也没有支付余下欠款，故从2019年1月5日起，视为通过对该工程竣工验收的时间；同时，合同又约定工程款在工程竣工验收合格后7天内支付完毕，故亿丰公司的违约时间应该从2019年1月13日起开始计算。因此，新奥公司请求违约金自2018年1月1日起计算的理由不成立，违约时间应该从2019年1月13日起开始计算。对于违约金，在本案中，由于亿丰公司没有按合同约定支付工程款,显属违约，其应承担违约责任。按照合同约定，甲方(亿丰公司)应向乙方(新奥公司)支付用户建设费，逾期付款的部分按照每日万分之三的比例向乙方支付违约金。至于亿丰公司庭上辩称，对新奥公司要求赔偿的工程款、违约金均有异议，认为工程未验收，没有违约，暂时不需要支付违约金。亿丰公司没有相关的证据证实，对此，一审法院不予采纳；对于其辩称该工程是公司在2014年取得项目建设资格，当时上级没有要求安装天然气，2016年政府要求我司要进行燃气管道安装，我公司当时没有向业主收取任何天然气项目费用，没有该项目款项预算，因为部分业主不理解所以我公司还没有收取全部安装费用，暂时不须要支付工程款的辩解。对此，一审法院认为，《管道燃气设施配套建设合同》是新奥公司、亿丰公司自愿、合法下签订，双方应予遵守合同约定，因此，亿丰公司的该辩解理据不充分，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：云浮市亿丰房地产有限公司在判决发生法律效力之日起五日内清偿拖欠的工程款52250元及违约金（违约金以52250元为基数，按每日万分之三从2019年1月13日起计算至实际清偿日止）给云浮新奥燃气有限公司。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费634.05元，云浮新奥燃气有限公司负担63.40元,云浮市亿丰房地产有限公司负担570.65元。(云浮市亿丰房地产有限公司负担部分云浮新奥燃气有限公司已经预付)二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院查明的案件事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。本院认为：本案系建设工程合同纠纷。双方当事人对上诉人尚欠工程款52250元，并无异议，本院予以确认。当事人双方在本案二审程序中的主要争议焦点在于：上诉人应否支付工程款给被上诉人？上诉人主张根据《国家计委、财政部关于全面整顿住房建设收费取消部分收费项目的通知》以及《广东省物价局关于规范我省管道燃气价格管理的通知》等相关规定，其无需支付涉案工程款给被上诉人。本院认为，上诉人所主张的上述文件中明确规定不得收取的费用属于城市基础设施配套费用，属于小区规划红线以外的市政基础设施配套费用，而非小区规划红线以内的小区管网设施设备配套费用。上诉人与被上诉人签订《管道燃气设施配套建设合同》，约定的是建设上诉人开发建设的小区规划红线内的天然气管网设施设备，故上诉人的上述主张，理据不足，本院不予采纳。双方签订的《管道燃气设施配套建设合同》内容合法。上诉人还主张其与被上诉人签订的《管道燃设施配套建设合同》并非其真实意思表示。但上诉人对其该主张并未提供证据证实，而且上诉人亦以其付款行为及出具付款承诺书的行为进一步证实上诉人与被上诉人签订该合同的真实性。故上诉人的该主张亦无事实和法律依据，本院不予采纳。上诉人为自身商品房开发需要而与被上诉人签订《管道燃气设施配套建设合同》，是上诉人需要承担的商品房开发成本，因此，基于合同相对性原则，在被上诉人已按约履行完毕其合同义务的情况下，上诉人应依约履行付款义务。一审判决上诉人支付剩余工程款及承担违约责任正确，本院予以维持。综上所述，上诉人云浮市亿丰房地产有限公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确实体处理恰当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1268.1元，由云浮市亿丰房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗晓红审判员  陈 阳审判员  尹 蕾二〇二〇年二月四日书记员  冯家玲附相关法律法规条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。