广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初149号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人罗某辉，男，1973年7月3日出生于湖南省新化县，汉族，文化程度初中，户籍地址湖南省新化县。曾因犯贩卖毒品罪于2019年4月28日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2019年7月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。公诉机关以穗埔检刑诉[2020]65号起诉书指控被告人罗某辉犯贩卖毒品罪，于2020年2月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年2月18日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员孙靖出庭支持公诉，被告人罗某辉到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年10月16日10时许，被告人罗某辉经微信与位于广州市黄埔区的购毒人员沈某2联系约定购毒事宜后，去至广州市天河区吉山上街十五巷附近，准备将一包毒品冰毒（经鉴定，净重0.69克，检出甲基苯丙胺成分）以人民币600元的价格贩卖给购毒人员沈某2过程中，被公安人员人赃并获。另查明，2019年10月8日23时许，被告人罗某辉经微信与购毒人员沈某2联系购毒事宜并通过微信转账收取毒资人民币550元后，去至广州市天河区吉山市场附近，将一包毒品冰毒贩卖给了购毒人员沈某2。公诉机关认为：被告人罗某辉贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人罗某辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯依法应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。被告人罗某辉因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，从重处罚。被告人罗某辉已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未能得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人罗某辉虽不具有自首情节，但归案以后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人罗某辉在有期徒刑七个月至一年的幅度内判处刑罚，并处罚金。提请本院依法判处。被告人罗某辉对公诉机关指控的事实及罪名无异议，表示认罪认罚。经审理查明：2019年10月16日10时许，被告人罗某辉通过微信在广州市黄埔区与购毒人员沈某2联系贩卖毒品事宜，后去至广州市天河区吉山上街十五巷附近，准备将一包毒品（经鉴定，净重0.69克，检出甲基苯丙胺成分）以人民币600元的价格交付给购毒人员沈某2过程中，被公安人员人赃并获。经现场检测，被告人罗某辉的检测样本中甲基安非他明呈阳性。上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人沈某1的证言及辨认笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片、毒品照片、微信账号、微信聊天记录及转账记录截图、作案工具手机照片、《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押清单》、《提取笔录》、《称量取样笔录》、毒品称重照片、穗公（司）鉴（理化）字[2019]01532号《检验报告》、《抓获经过》、《情况说明》、《现场检测报告书》、（2019）粤0112刑初463号《刑事判决书》、穗公二看刑释字[2019]第1569号《刑满释放证明书（副本）》、户籍证明、被告人罗某辉的供述等证据证明，足以认定。本院认为，被告人罗某辉贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人罗某辉犯贩卖毒品罪的主要事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。关于公诉机关指控被告人罗某辉于2019年10月8日23时许在广州市天河区吉山市场附近以人民币550元的价格贩卖冰毒1包给沈某2的事实。经查，虽然公诉机关在法庭上宣读、出示了购毒人沈某2的证言、被告人罗某辉的供述等证据证明上述事实，但是由于公安机关没有缴获毒品，未能将涉案毒品进行称重和委托鉴定，故公诉机关未能举证证明上述指控事实中毒品的名称、成分、重量等情况，而不同种类毒品的量刑标准不尽相同。鉴于公诉机关指控上述事实缺乏毒品定性的客观证据，以致于认定所涉毒品为冰毒的事实不清，证据不足，不能排除合理怀疑，故不能达到刑事诉讼证明标准，因此，上述指控事实，本院不予认定。本案查明的量刑情节包括：1.被告人罗某辉已经着手实行贩卖毒品行为，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，本院依法比照既遂犯对其从轻处罚。2.被告人罗某辉曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，本院依法对其从重处罚。3.被告人罗某辉归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。4.被告人罗某辉自愿认罪认罚，本院依法对其从宽处罚。公诉机关提出的量刑建议与被告人罗某辉的罪责相适应，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十六条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条的规定，判决如下：一、被告人罗某辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月16日起至2020年5月15日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、没收公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺1包（净重0.69克）、作案工具华为牌白色直板手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  张庆国二〇二〇年二月十八日书记员  严秀娟黄美联附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者海洛因五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者海洛因十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者海洛因不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。