广东省佛山市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤06民特610号申请人（仲裁被申请人）：佛山市南海炜明置业有限公司。住所地：广东省佛山市南海区**，统一社会信用代码：**。法定代表人：梁某，该司经理。委托诉讼代理人：成文环，广东凯略律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈焕，广东凯略律师事务所律师。被申请人（仲裁申请人）：广东省六建集团有限公司。住所地：广东省佛山市**,统一社会信用代码：**。法定代表人：魏某，该司董事长。委托诉讼代理人：邓兆堃，广东源浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈嘉雯，广东源浩律师事务所律师助理。申请人佛山市南海炜明置业有限公司（以下简称炜明公司）与被申请人广东省六建集团有限公司（以下简称省六建公司）申请撤销仲裁裁决纠纷一案，本院于2019年12月24日立案后进行了审查，现已审查终结。申请人炜明公司称：一、涉案仲裁的送达严重违反法定程序。1.炜明公司未收到佛山仲裁委员会邮寄的任何资料。直至2019年12月17日，法院执行法官到炜明公司实际经营地址，即佛山市南海区**张贴涉案仲裁的执行[案号（2019）粤06执2086号]公告，炜明公司方得知该仲裁案件的存在。炜明公司立即向佛山仲裁委员会申请阅卷并于2019年12月18日阅卷后方取得（2018）佛仲字第285号仲裁裁决书（以下简称“裁决书”）及案件材料。2.根据裁决书记载和佛山仲裁委员会寄送材料的邮寄记录显示，佛山仲裁委员会受理涉案仲裁申请后，分别向炜明公司邮寄了以下材料：2019年6月15日邮寄了《仲裁通知书》《仲裁申请书》副本及附件、《仲裁规则》《仲裁员名册》等材料、2019年7月24日（邮政收件时间8月6日）邮寄了《仲裁庭组成通知书》《开庭通知书》、2019年8月16日（邮政收件时间8月20日）邮寄了省六建公司的《补充证据清单》及所附证据材料、2019年8月21日（邮政收件时间为9月10日）邮寄了省六建公司的补充证据清单以及2019年9月10日邮寄了裁决书。以上邮件均被退回，炜明公司均未收到上述邮寄的材料。涉案仲裁于2019年8月20日开庭审理，炜明公司因未收到开庭通知缺席。根据《中华人民共和国仲裁法》第二十五条、第三十三条、第四十一条的规定，仲裁委员会应在规定期限内将仲裁申请书副本、仲裁规则、仲裁员名册、仲裁庭组成情况、开庭日期通知送达当事人。由此可见，佛山仲裁委员会的邮件并未送达到位，其采取邮寄方式的送达未能成就。3.根据《最高人民法院关于进一步加强民事送达工作的若干意见》第八条的规定：“当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所等躲避、规避送达，人民法院不能或无法要求其确认送达地址的，可以分别以下列情形处理：（一）当事人在诉讼所涉及的合同、往来函件中对送达地址有明确约定的，以约定的地址为送达地址；（二）没有约定的，以当事人在诉讼中提交的书面材料中载明的自己的地址为送达地址；（三）没有约定、当事人也未提交书面材料或者书面材料中未载明地址的，以一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址为送达地址；（四）无以上情形的，以当事人一年内进行民事活动时经常使用的地址为送达地址。人民法院按照上述地址进行送达的，可以同时以电话、微信等方式通知受送达人。第九条规定：“依第八条规定仍不能确认送达地址的，自然人以其户籍登记的住所或者在经常居住地登记的住址为送达地址，法人或者其他组织以其工商登记或其他依法登记、备案的住所地为送达地址。”同时根据《佛山仲裁委员会仲裁规则》第一百零八条的规定:“受送达人是法人或其他组织的，应由法人的法定代表、其他组织的负责人或该法人、组织负责收件的人签收。”该规则第一百零九条规定：“如本会或对方当事人经合理查询仍不能找到受送达人的营业地点、惯常住所或通讯地址而以挂号信或能提供投递记录的其他任何手段送达给受送达人最后一个为人所知的营业地、注册地、住所地、惯常居住地或通讯地址，即视为已经送达。”根据上述规定，佛山仲裁委员会在邮寄送达相关材料时，应先自行对被申请人进行合理查询，参照《最高人民法院关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的规定，可按合同或函件中约定地址、诉讼中提交的材料中载明的地址、一年内进行其他诉讼、仲裁案件中提供的地址、当事人一年内进行民事活动时经常使用的地址的顺序进行确认送达地址，只有在上述情形均不能确认送达地址的情况下，才能以法人工商登记地址作为送达地址。但佛山仲裁委员会并未经过任何查询，直接以炜明公司的工商登记地址进行送达，且在邮件多次被退回无法送达的情况下,仍坚持以该地址作为送达地址，导致炜明公司无法收到相关材料。4.根据《佛山仲裁委员会仲裁规则》第一百一十四条的规定：“受送达人下落不明，或用其他方式无法送达的，可适用公告送达。需公告送达的，本会将发送公告告知书给当事人，当事人应当按照要求交纳公告费。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达不适用于涉外当事人。仲裁文书在第一次邮寄受送达人成功的，在之后的程序中邮寄同一地址无人签收或拒绝签收的，不适用公告送达。”因此，在佛山仲裁委员会的邮件多次被退回的情况下，如其无法用其他方式进行送达的，可采用公告送达的方式。但涉案仲裁并未进行公告送达，采取邮寄方式的送达亦未能成就，应视为未依法送达。佛山仲裁委员会未按照法定程序向炜明公司进行送达，导致炜明公司丧失了约定仲裁员人数及选定仲裁员的权利、丧失了事实陈述、答辩及举证、质证等权利。二、省六建公司明知炜明公司的联系地址并非工商登记地址，亦明知如何联系炜明公司，但其故意隐瞒了炜明公司的有效联系地址和联系方式，导致佛山仲裁委员会无法向炜明公司送达案件材料。1.炜明公司的工商登记地址是基于当地投资要求，为设立项目公司进行土地招拍挂而注册的，炜明公司从未在工商登记地址进行办公。炜明公司的实际经营地址为佛山市南海区**，即涉案仲裁涉案工程所在地。该地址亦是炜明公司与省六建公司长期实地沟通的地址。省六建公司明知炜明公司实际经营地址为某酒店，双方从未在炜明公司的工商登记地址进行过商谈。炜明公司与省六建公司之间一直有函件往来，根据双方往来函件，炜明公司一直通过某酒店或炜明公司投资方联系地址东莞市**的地址与省六建公司联系。由此可见，省六建公司是清楚知悉炜明公司的有效联系地址的。2.炜明公司与省六建公司之间一直有联系沟通，省六建公司掌握炜明公司多名员工的联系方式。省六建公司有关涉案工程项目的主要联系人宋某与炜明公司法定代表人梁某一直是直接联系的，日常发票或者比较急文件一般都是宋某直接送。2019年1月，省六建公司涉案仲裁的代理人也向炜明公司发送了律师函，律师函寄送地址为梁某的办公室，即位于某酒店旁的**酒店，联系电话为梁某的手机号码。由此可见，无论是省六建公司还是省六建公司的代理律师均清楚炜明公司的联系地址及法定代表人的联系方式。因此，省六建公司故意隐瞒了炜明公司的有效通信地址和联系方式，导致佛山仲裁委员会无法向炜明公司送达案件材料。3.根据《佛山仲裁委员会仲裁规则》第一百零九条的规定，省六建公司有查询炜明公司营业地点、惯常住所或通讯地址的义务，然而在涉案仲裁中，省六建公司在明知炜明公司实际经营地址和有效联系方式的情况下，仅向佛山仲裁委员会提供了炜明公司从未使用的工商登记地址，且未提供有效的联系方式。在佛山仲裁委员会按照该工商登记地址无法直接送达时，省六建公司仍未向佛山仲裁委员会补充提供炜明公司的联系地址，存在明显的隐瞒炜明公司地址的故意。三、省六建公司隐瞒了足以影响公正裁决的证据。1.涉案《施工总承包合同》约定了省六建公司应对涉案工程在质量保修期内承担质量保修责任。合同第三部分专用条款第16条约定：“8、合同总价的5%作为工程质量保修金。保修金的返还：整体工程竣工验收合格起壹年支付合同总价3%，合同2%的余款在整体工程竣工验收合格起满两年扣除因质量缺陷发生的维修费用后一次性付清。”《施工总承包合同》第三部分专用条款第22.2条中约定：“1.在图纸上有防水涉及且由总包方施工时，在验收交工后若出现渗漏，承包人应及时维修处理，并承担因渗漏造成的业主（用户）或发包人的损失；若未及时维修或再次渗漏或用户投诉，则承包人按每处5万元向发包人支付违约金；该条款不能免除承包人的保修责任。”根据合同约定，因涉案工程存在严重的质量问题，自2018年2月起炜明公司多次发函要求省六建公司进行整改，但省六建公司未按要求进行整改完毕，未履行质量保修义务，炜明公司有权扣除质量保修金。2.根据《施工总承包合同》第一部分协议书第4条约定：“工程质量标准：承包人确保工程质量取得佛山市优良样板工程。否则，发包人有权扣减承包人合同价款贰拾捌万捌仟陆百元（288600元）。因涉案工程质量未取得佛山市优良样板工程，炜明公司有权直接在工程款中扣减28860元。3.由此可见，省六建公司故意隐瞒了涉案工程存在质量问题且炜明公司多次发函催告其进行维修整改的证据、因省六建公司未履行质量保修义务炜明公司可以直接扣除质量保修金、收取违约金以及因涉案工程未取得佛山市优良样板工程，应扣除工程款的事实。省六建公司的行为最终造成涉案仲裁认定的实际结算的工程款存在重大失误，影响了涉案仲裁的公正裁决，严重损害炜明公司的合法权益。综上，涉案仲裁的送达违反了法定程序，佛山仲裁委员会在未依法向炜明公司进行送达的情况下，审理并作出仲裁裁决，违反了法定程序，且省六建公司隐瞒了足以影响公正裁决的证据。根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第三款及第五款的规定，请求依法予以撤销涉案裁决,维护炜明公司的合法权益。被申请人省六建公司称：一、炜明公司的核准法定注册登记地址是：佛山市南海区**商铺。二、省六建公司申请仲裁时准确提供炜明公司的企业主体登记信息。炜明公司主体企业登记信息至今有效并正常公示状态。该登记地址是企业法定经营地址，也是法律文书送迖的合法地址。三、佛山仲裁委员会依法向炜明公司送达文件。送达文件涉及多次、多份文件，包括仲裁申请书、仲裁通知书、仲裁规则、仲裁员名册、仲裁庭组成通知书、开庭通知书、《补充证据清单》及所附证据材料，以上文件仲裁裁决均载明寄送给炜明公司的邮件被退回。仲裁委员会已履行完送达职责。四、省六建公司仲裁过程中申请查封炜明公司价值3138540.11元的财产，有佛山市南海区人民法院作出裁定并对炜明公司的物业实施查封等财产保全措施，炜明公司不可能不知道有仲裁案件正在审理过程中。五、仲裁裁决的实体内容正确。省六建公司与炜明公司之间有《佛山市某酒店工程施工项目补充协议书（四）》明确按38878391.11元结算，有工程竣工验收备案、有收款明细，双方债权债务关系简单明晰，仲裁裁决证据充分，适用法律正确。六、炜明公司以各种借口拖欠支付工程款及滥用法律程序拖延执行时间，意在逃避债务并损害省六建公司的经济利益，请求法院依法驳回其申请。经审查查明：2019年9月9日，佛山仲裁委员会作出（2019）佛仲字第285号仲裁裁决：一、炜明公司应向省六建公司支付工程款2890862.67元。二、炜明公司应向省六建公司支付逾期付工程款违约金：其中以130万元为本金，自2017年8月24日起至2017年9月1日止，按日万分二计算逾期付款违约金为2080元，其中以40万元为本金，自2017年8月24日起至2018年2月12日止，按日万分之二计算逾期付款违约金为13760元;其中以976943.11元为本金，自2017年8月24日起至实际支付之日止，按日万分之二计算逾期付款违约金；其中以1148351.73元为本金，自2018年3月24日起至实际支付之日止，按日万分之二计算逾期付款违约金；其中以765567.82元为本金，自2019年3月24日起至实际支付之日止，按日万分之二计算逾期付款违约金。三、省六建公司在炜明公司于第一裁决项确定的欠付工程款范围内对拍卖位于佛山市南海区**项目所得的价款享有优先受偿权。四、炜明公司应赔偿省六建公司为办理本案仲裁事务而支付的保全费5000元和担保费6277元。五、本案仲裁费22260元应该由炜明公司承担。本院认为：本案是申请撤销仲裁裁决纠纷。根据《中华人民共和国仲裁法》第五十八条的规定，当事人申请撤销仲裁裁决，应有证据证明仲裁裁决有法定可撤销的六种情形，即（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁判的。综合炜明公司和省六建公司的诉辩意见，本院分述如下：首先，关于佛山仲裁委员会送达程序是否违法。《佛山仲裁委员会仲裁规则》第一百一十条第三款规定：“当事人未向本会确认自己的送达地址，合同也未约定送达地址，但存在下列地址的，将仲裁文书邮寄下列地址的，视为送达：合同约定的当事人通讯地址或联系地址；自然人户籍登记的住所地、身份证地址或经常居住地，法人或其他组织的工商登记或其他依法登记、备案的住所地或营业地。”炜明公司未确认自己的送达地址，并在其与省六建公司签订的《施工承包总合同》中“发包人地址”处作空白处理，佛山仲裁委员会以炜明公司的工商登记地址为送达地址通过邮政快递方式寄出相关仲裁法律文书，符合《佛山仲裁委员会仲裁规则》的规定。另，《佛山仲裁委员会仲裁规则》第一百一十五条规定：“受送达人下落不明，或用其他方式无法送达的，可适用公告送达。”可见，公告送达仅是送达的方式之一，而非必经的送达程序。根据《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十四条第二款关于“仲裁庭按照仲裁法或仲裁规则以及当事人约定的方式送达仲裁法律文书，当事人主张不符合民事诉讼法有关送达规定的，人民法院不予支持”的规定，佛山仲裁委员会在邮寄送达不成功后未公告送达符合《佛山仲裁委员会仲裁规则》和相关法律的规定。此外，炜明公司未固定其通讯地址，本案亦无证据显示存在佛山仲裁委员会曾要求省六建公司提供炜明公司的其他联系方式而省六建公司拒不提供的情形，故炜明公司提出佛山仲裁委员会送达程序违法的主张，本院不予支持。其次，关于省六建公司是否隐瞒了足以影响公正裁决的证据。炜明公司主张省六建公司隐瞒了其多次书面提出质量异议的证据，但根据炜明公司的陈述，上述质量异议均由其以邮寄或电子邮件的方式送达给省六建公司，故该证据并非省六建公司单方持有，且炜明公司在本案中未举证证明案涉工程有质量问题的证据真实存在且已为省六建公司所知悉，根据《最高人民法院关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》第十六条第一款规定，炜明公司的该项理由亦不成立，本院不予支持。至于炜明公司主张的省六建公司故意隐瞒炜明公司有效联系地址及案涉工程存在质量问题，因不符合《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定的情形，本院不予审查。综上，炜明公司请求撤销仲裁裁决的理由不成立，其申请应予驳回。依照《中华人民共和国仲裁法》第六十条规定，裁定如下：驳回佛山市南海炜明置业有限公司的申请。本案申请费400元，由佛山市南海炜明置业有限公司负担。审 判 长 罗凯原审 判 员 梁亦民审 判 员 谢达辉二〇二〇年二月十七日法官助理 蒋 雯书 记 员 陈琼梦