广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终3253号原公诉机关深圳市福田区人民检察院。上诉人（原审被告人）唐小芬，女，汉族，1972年12月29日出生，小学文化，户籍地址湖南省新宁县，居住地址深圳市福田区。因本案于2018年9月5日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，2018年9月30日被逮捕，现被羁押于深圳市福田区看守所。辩护人卫功奎，广东夏粤律师事务所律师。辩护人梁汉，广东夏粤律师事务所律师。深圳市福田区人民法院审理深圳市福田区人民检察院指控原审被告人唐小芬犯盗窃罪一案，于2019年11月18日作出（2019）粤0304刑初467号刑事判决。宣判后，原审被告人唐小芬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，被告人唐小芬于1997年在深圳市与被害人王某清（男，85周岁）相识并发展情人关系，后被告人唐小芬为照顾生病的母亲回到湖南省邵阳市的老家居住，期间偶尔来深圳与王某清见面，2016年初，因被害人王某清的妻子过世，王某清便邀请被告人唐小芬来家中照顾其并与其居住，同时允诺每月给予人民币5000元工资。2018年7月20日至9月1日，被告人唐小芬利用其在被害人王某清家中做保姆并与年迈的被害人单独居住的便利条件，盗取被害人王某清放于其卧室床垫底下的平安银行卡（卡号62×××96），并通过以下方式予以转移、消费：1．在该期间通过ＡＴＭ机取现20笔，每笔5000元，共计取现10万元；2．2018年8月8日在深圳市天彩和金翠皇翡翠珠宝店通过ＰＯＳ机刷卡消费50万元购买一对翡翠手镯，次日该50万元转入其个人名下平安银行卡账户（卡号62×××48），8月底通过该账户给其儿子唐某个人农业银行账户（卡号62×××70）汇款两次共计30万，唐某用其中的213936元购买一辆荣威牌小汽车；3．2018年8月9日在福田区华强北茂业周大福店刷卡消费17235元购买金项链1条、金戒指1枚；4．2018年8月29日在福田区福星路沃尔玛百年大福金店刷卡消费41083元购买金项链2条、金手链1条。被告人唐小芬通过以上取现、盗刷、转移的方式共计窃取被害人王某清平安银行卡内资金658318元。2018年9月5日被害人王某清的女儿王某萍发现涉案银行卡被盗刷，于是带其父亲王某清到派出所报案，被告人唐小芬于当日在被害人王某清家中被抓获归案，民警在被害人王某清处扣押到涉案的上述平安银行卡并在被告人唐小芬处扣押了使用涉案银行卡购买的金项链3条、金手链1条、戒指1枚。目前被告人唐小芬个人名下的上述平安银行被冻结资金201360.91元，唐某个人名下的上述农业银行卡被冻结资金123200元，唐某购买的荣威牌小汽车已扣押在案。认定上述事实的证据有：1．被告人的身份材料及前科劣迹查询情况说明：证实被告人身份信息及无前科劣迹的情况。2．到案经过：证实被告人唐小芬于2018年9月5日被公安民警抓获归案。3．被害人王某清平安银行账户62×××96的信息清单及交易明细：证实该卡于2016年3月16日开户，开户当日由朱某英的账户（王某清妻子）转入人民币782295元，2016年3月17日向王某萍（王某清女儿）账户转出人民币100000元，于2016年3月21日至2018年7月19日期间一直在做理财，并无其他消费或支出，2018年7月19日理财回款及收益共收入743512.46元。2018年7月20日至2018年9月1日期间，每隔几天便有数笔取现记录，每笔取现5000元，共分20笔取现十万元。另2018年8月8日通过POS机消费人民币500000元，2018年8月9日通过POS机消费人民币17235元，2018年8月29日通过POS机消费人民币41083元。4．被告人唐小芬用被害人尾号为0596的平安银行卡在茂业百货周大福金店、福星路沃尔玛百年大福金店刷卡购买的金项链和戒指、发票、消费保证单照片、消费记录、交易明细、周大福金店及百年大福金店监控视频截图：证实被告人唐小芬2018年8月9日在福田区华强北茂业百货周大福金店刷卡消费17235元购买金项链一条、金戒指一枚；2018年8月29日在福田区福星路沃尔玛百年大福金店刷卡消费41083元购买金项链二条、金手链一条。5．证人吴某瑜平安银行账户62×××19的开户资料及交易流水、经吴某瑜辨认的转账记录、被告人唐小芬的刷卡消费记录、营业执照等：证实2018年8月8日，被告人唐小芬持被害人尾号为0596的平安银行卡在深圳市金翠皇翡翠珠宝有限公司通过ＰＯＳ机刷卡消费50万元购买一对翡翠手镯，次日吴某瑜通过其名下账户转账50万元至唐小芬名下62×××48账户。6．被告人唐小芬平安银行账户62×××48的开户资料、交易记录（2018年7月1日至2018年9月8日）及对手信息：证实被告人唐小芬于2018年8月9日收到吴某瑜转账人民币500000元，后分别于2018年8月27日、8月31日向唐某（唐小芬儿子）转账人民币250000元、49999元。7．证人唐某的开户资料、交易记录及对手信息：证实唐某于2018年8月27日收到唐小芬转账人民币250000元、2018年8月31日收到唐小芬转账人民币49999元。8．证人唐某提供的购车合同、购车信息、抵押借据照片：证实唐某在被告人唐小芬向其两次汇款后，使用其中的213936元购买一辆荣威小汽车。9．平安银行深圳福星支行监控录像截图：证实被告人唐小芬在ATM机取现的事实。10．被告人用被害人银行卡购买的项链三条、手链一条、戒指一枚以及涉案银行卡一张：证实涉案财物情况。11．被害人提供的2018年2月7日至2019年1月8日的社保发放工资流水单（平安银行深圳中电支行，账号10×××01）：证实被害人每月有8000余元至10000余元不等的社保收入，截至2019年1月8日，账户内余额人民币89063.67元。被害人提供的2018年1月11日至2019年1月11日的补充养老工资流水清单（中国工商银行深圳益田支行，账号95×××36）：证实被害人每月有1000余元至4000余元不等的工资收入，截至2019年1月11日，账户余额人民币17216.22元。12．被告人在侦查阶段聘请的律师提交的一份谅解书、被害人王某清口述的情况说明：谅解书的内容是被害人王某清对被告人表示谅解，并称涉案资金是两人同居期间的收入所得，系误以为名下存款被外人盗取，才向公安机关报案。2018年11月23日王某萍提交了被害人王某清口述的情况说明，内容是2018年11月15日唐小芬的弟弟带了一个律师来到王某清家中，给王某清签署了二份文件，王某清只看了其中一份，并表示上面所写的内容不对，但律师说没有关系，签这个主要是为了给唐小芬减刑，王某清只看了其中一份，另一份律师说是一样的，最后这二份文件都被唐小芬的弟弟拿走，没有给王某清留存。13．证人王某萍的证言：2018年9月5日8时许，其登陆手机上的平安银行网站查询其父亲王某清平安银行借记卡62×××96的个人账户发现被刷走人民币658318元，其问其父亲，王某清说他从来没使用过该账户取现和消费。9月5日9时许其和王某清到平安银行福星支行查询，发现确实被消费和取现共计人民币658318元，其父亲就在银行办理了该账户的挂失并查看了取款监控,当场就认出取走其借记卡里面的钱的取款人是其保姆唐小芬，于是报警处理。证人王某萍在审查起诉阶段证称：其是王某清的小女儿。晚年的时候其妈妈很照顾其爸爸，其认为就是正常的家庭关系。其从没听妈妈提起过唐小芬，2016年农历的正月十五唐小芬来其家是其第一次见她，后来二嫂有一次在家翻了唐小芬的东西，在家吵过一次。其不知道爸爸和唐小芬的关系，其是到2016年她来其家当保姆的时候才知道有这个人。七十几万是其爸妈一生的积蓄，后来其妈妈去世后其就把那钱全部存到爸爸卡上，给其爸爸养老。其敢保证爸爸和唐小芬没有同居过，其是大概六年前才从其爸住的地方搬出来，那时候其妈还在，其从来没发现其爸有夜不归宿的情况，他们两个也从来没有因为这个事吵架。其不知道谅解书的事，其也是检察院给其打电话并且在今天看了才知道的。爸爸脑梗很多年，经常头晕，他两只眼睛都有白内障，都做过手术，大的字能看清楚，小的字看不清楚的。现在看的东西少了。其爸爸签谅解书的时候其不在，他也没和其说，后来他可能也有点感觉不对，有一次和民警说了这个事。唐小芬的弟弟打电话威胁过其，说让其们不好过，还威胁要找媒体来曝光，让其们不能上班，其现在觉得他们很恶劣，不值得谅解。证人王某萍辨认出被告人唐小芬、涉案的银行卡、交易明细、开户记录。14．证人唐某的证言：2018年8月27日其母唐小芬通过平安银行卡62×××48转了25万人民币到其农业银行卡62×××70，其母说这钱是王某清给她的，让其买辆小车开个小店。2018年8月28日其到湖南省新宁县舜皇汽贸有限公司花费21.39万购买了一台荣威小车（湘Ｅ×××**）。2018年8月31日其母又转49999元给其，让其去开个生活超市，但其没开。现农业银行卡62×××70被冻结12.32万元，荣威小车已抵押给其朋友江叔。15．证人韩某梅的证言：证实涉案尾号为0596的平安银行卡关联了其的手机号码，其曾收到过平安银行发送的转账业务提醒并打电话给王某萍确认，确实是王某萍在使用该卡转账。后面再收到类似的短信提醒，其都当成了垃圾短信，而且觉得作为嫂子总是打电话去问小姑子不太合适，所以就没有核实过。16．被害人王某清的陈述：其是1997年左右在深圳市福田区间美容美发认识唐小芬，然后和唐小芬发生性关系成为情人关系至今，当时唐小芬20多岁，其差不多60多岁，而且已经结婚有4个孩子。其的平安银行借记卡62×××96一直都是其自己保管的，其从来没有把该卡交给任何人保管和使用，其把这张卡和写着银行卡密码的白纸一直放在其住处睡房的床头席子下面藏着保管。2018年9月5日早上8时许，其的小女儿王某萍打电话给其说其卡里的钱被转走了，问其2018年7月20日至9月1日之间有无使用过其的银行卡消费和取款，其说没有，9月5日9时许其和女儿到平安银行福星支行查询，发现其的借记卡确实被消费和取现共计人民币658318元，还剩下8万元左右，其就在银行办理了该账户的挂失并查看了取款监控，当场就认出取走其借记卡里面的钱的取款人是其保姆唐小芬，于是报警处理。2018年7月19日至9月1日其的借记卡在平安银行深圳福星支行通过柜员机取现20次，每笔5000元，共取现10万元；2018年8月8日13时52分，其的借记卡在深圳市天彩祥和金翠皇翡翠珠宝ＰＯＳ机刷卡消费50万元；2018年8月29日8时41分，其的借记卡在深圳市百年大福金店刷卡消费41083元；2018年8月9日15时14分，其的借记卡在华强北茂业刷卡消费17235元。其从来没有向唐小芬表示同意把其的上述借记卡里的钱交给唐小芬支配和使用，唐小芬也没有告诉其她拿其的借记卡取现和消费。被害人王某清在审查起诉阶段的陈述称：其刚退休的时候,几个人在光明农场办了个小饭馆，其以前住福星路,唐小芬就在那里的理发馆洗头，大概九几年，其后来让她去其的小饭馆工作当服务员，干了一年多她不干了，到新洲住。唐小芬是2016年来其家和其一起住照顾其，在这之前她没有在深圳常住，一直在湖南老家，有时候来深圳会打其电话，其会去旅馆看看她，住几天她也就走了。以前在光明农场饭馆的时候，其有时候去那里玩，回不去了，就住那里。其也没和她在外面住过。其和老婆感情正常的，很好的，不存在离婚一说。其们同居不属实，其白天要上班，等其退休后她就不在深圳了。2016年其让唐小芬来照顾其，一个月工资5000元，经常是其和她一起出去取钱，一般会取5000元，取完之后她就把卡还给其，其的卡从来没有交付给她使用，因为这样她才知道其的密码。唐小芬来了告诉其，她会照顾其，除了每个月给她5000元工资，其一个月退休工资一万左右，其承诺她，除了5000元工资，其每个月还剩下5000元左右，扣除其他费用，其还有点结余，等其走了，里面还剩多少其全部给她，让她回去养老，就这个，其他没有许诺她什么。这张取钱的卡和被盗的卡不是同一张，取工资的卡平时就在床头，很容易看到，被盗的卡是在其床垫底下，这张卡最早是放在其的床头柜，有一天她打扫的时候卡被她发现了，还跟其说这里有张卡，她还打电话问银行，查询余额，那时候只有一万多，后来其就把卡收起来，放到床垫底下，从那以后其再没动过这张卡。一直到钱被转走了其也不知道。被盗这张卡其没有送给她，除了其四个孩子，其从没有告诉过谁，案发之后其女儿给其打电话其掀床垫，发现卡还在那里，如果其送给她，卡就不会还在其那里了。被盗卡中七十几万是其老婆在世的时候其俩的所有积蓄，她的工资和其的工资都是其老婆在管理，她去世后其的小女儿就把这笔钱全转到其的卡上，让其养老。这里面的钱其从来没有许诺给唐小芬。唐小芬被抓了之后，她弟弟多次找其让其救唐小芬，其说把钱退回来就好说，那天她弟弟带着律师去其家找其，她弟弟说他们钱凑齐了，愿意退赔，其让他打电话给派出所退，律师又说，马上就要判她了，而且判很重，其眼睛白内障做过手术，看东西模模糊糊，律师没有给其读谅解书里面的内容，其也不知道里面的内容，只是给其说签了这个能减轻两年，后来其就签字了。其心想律师是讲法律实事求是的，就相信他了。其签字的时候就其一个人在，其他家人不在。这个卡其从来没给唐小芬说过，也从来没表示要给她，其估计是出门的时候她去翻其的东西了，其签谅解书的原意只是想让她从轻处罚。被害人王某清辨认出被告人唐小芬、涉案的银行卡、交易明细、开户记录。17．被告人唐小芬的供述与辩解：其是1997年8月在福田区福星路一间美容美发店认识王某清，后发展成为情人关系。2016年1月左右王某清叫其到深圳服侍他，其同意了，王某清提议每月给其5000元零花钱，其服侍他照顾他到死的那一天，他剩下的钱全部给其，叫其放心。王某清把他平安银行福星支行62×××96借记卡给其了，并告诉其密码，其就把该卡放在身上携带的手提包里保管。2016年1月中旬，王某清的媳妇翻其的皮箱，其就生气了，王某清把那张卡从其手里要了回去。2016年3月，王某清又叫其到他家里照顾他，其同意了，王某清又主动把那张借记卡交给其并告诉其密码，说对其下半生负责，卡里所有钱交给其支配使用，其就把王某清的卡放在手提包里。2018年7月19日至9月1日，其用王某清的借记卡在平安银行深圳福星支行通过柜员机取现金20次，每笔5000元，共取现金10万元，其把其中5到6万元给其父亲唐某明用来给其母亲治疗尿毒症透析；2018年8月8日13时52分，其在深圳市天彩祥和金翠皇翡翠珠宝ＰＯＳ机刷卡消费50万元后转账到其的平安银行卡上（其的卡原本只剩下3000元左右），当时其用王某清的借记卡在老板吴某瑜那里刷卡消费50万元买了一对玉石手镯等别人出高价来收购，吴某瑜没有问这张银行卡的来历，过了几个小时后其就后悔了，怕亏本，就对吴某瑜说不买了，要求退钱，吴某瑜说当天退不了，50万要24小时才到账，到第二天才能退50万给其，到了8月9日其的银行卡就收到了吴某瑜退给其购买那对玉石手镯的50万人民币。后2018年8月中旬，其从其的银行卡转了25万到其儿子唐某深圳邮政银行卡上，后其又从其的平安银行卡转了5万元到其儿子唐某的深圳邮政银行卡上，其对唐某说这30万是老头王某清给其的，唐某知道其是王某清的情人，唐某就用其中22万左右在湖南省邵阳市新宁县台荣威小汽车自己开，现其的平安银行卡剩余20万元，这20万元也是其从王某清的银行卡转来的赃款。2018年8月29日8时41分许，其在福田区福星路沃尔玛的深圳市百年大福金店，用王某清的借记卡刷卡消费41083元购买金项链2条、金手链1条；2018年8月9日15时14分其在福田区华强北茂业百货的周大福金店用王某清的借记卡刷卡消费人民币17235元购买金手链1条、金戒指1个。2018年9月5日9时许，王某清在家里跟其说他的小女儿王某萍知道他的借记卡少钱了，要其把卡给回他，其就给回他了，但其一直没有告诉王某清其拿他的借记卡取现金、ＰＯＳ机刷卡后转账、ＰＯＳ机刷卡消费共65.581318万元，2018年9月5日16时许王某清的小女儿报警处理。被告人唐小芬在审查起诉阶段供称：其不认罪，其没有盗窃。其和王某清1997年认识，那时候其刚来深圳就认识了他，其们同居21年，一直生活在一起。王某清给其在深圳市福田区租了房子，具体哪栋及哪号其记不清，王某清下班后会与其在出租屋同居，晚上21时就回到其老婆朱某文家中。2004年王某清在深圳市的农民房给其租了房子，具体哪栋及哪号其记不清，很偏僻其现在无法找到具体位置。一般王某清周末与其在出租屋，周日下午便回其老婆朱某文家中。2007年，王某清给其在福田区下梅林地铁口农民房内给其租房子，具体哪栋及哪号其记不清。2-3天便会来找其，但不上楼，因其子唐某和媳妇在家，不方便，其和王某清就回去福田区福星路文教招待所开房，现已经拆了。2011年，其母患病，其回家照顾其母，半年后回深，其用其名字登记入住福田区福星路文教招待所1-2月。过两月，其就回其媳妇湖南家中。2016年正月初四，其就到福田区福星路75号302室王某清家中，与王某清住在一起。其无意偷钱，如果要偷，也早在十多年前偷了。其只是认为王某清把卡给其，其就可以取钱了。王某清说过这些钱是给其下半辈子用的，那时候儿子做生意，其想给点钱他做生意，于是将从珠宝行套现50万元的钱转账给其儿子唐某30万元，其还到实体店给儿媳和自己取钱，一共取走了银行卡658318元。现还有20万元在其平安银行（62×××48），其儿子唐某使用其转的款项购买了一台汽车（人民币22万元），其子将该车抵押给他人借款5万元，剩余123200元在其的农业银行卡（62×××70）。被告人唐小芬辨认出其用王某清银行卡购买的财物、王某清的银行交易明细、其在王某清保姆房放金饰的地方、王某清的借记卡、其用王某清银行卡取款、刷卡消费的监控录像截图、购买凭证。18．现场勘验笔录、现场图及现场照片、搜查笔录。19．福星路沃尔玛百年大福金店、茂业百货周大福金店的监控录像、民警电话通知证人唐某到派出所的录音录像、平安银行深圳福星支行监控录像等视听资料。原判认为，被告人唐小芬无视国家法律，以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。关于控辩双方的争议焦点，即被告人唐小芬是否构成盗窃罪的问题，现围绕相关事实与证据分析评判如下：首先，从被告人取现消费的行为方式上看。依据涉案银行卡的交易明细可以看出，被告人唐小芬从2018年7月20日至2018年9月1日期间通过涉案银行卡频繁取现，每笔5000元，取现20笔，共计取现人民币十万元。2018年8月8日刷卡消费人民币50万元购买翡翠手镯，并在退货后将退款转至自己名下的账户中，后又分两次转账近30万元给其儿子唐某。2018年8月9日及2018年8月29日刷卡消费数万元购买金项链、金手链等黄金首饰。被告人唐小芬在短短一个半月内，分多次频繁取现，且采用近乎挥霍式的方式购买黄金珠宝并转移款项，明显具有非法占有卡内资金的目的。被告人唐小芬辩称该卡是被害人赠与其，保障其下半生的，若其辩解属实，被告人理应合理规划卡内资金且无需如此密集消费。被告人唐小芬又辩称其之前没有动用卡内资金，是因为近期母亲生病需要用钱，这个事情其也告诉了被害人王某清，但事实是，被告人刷卡消费购买了大量黄金珠宝，并将钱款转入其儿子名下让其儿子购买车辆及开店，同时，分多次取现十万元，如若被害人王某清知道其母亲生病需要用钱，且又已经将卡赠与被告人，大可以陪同被告人一起去银行取出现金或直接转账，被告人无需通过如此麻烦的方式取现。被告人唐小芬的相关辩解，明显与查明事实不符，更与常理不符，不予采信。其次，从涉案银行卡的信息清单及交易明细上看。该卡于开户当日由王某清妻子朱某英的账户转入人民币782295元且2016年3月21日至2018年7月19日期间一直在做理财，并无其他消费或支出。被害人王某清曾陈述称“被盗卡中七十几万是其老婆在世的时候其俩的所有积蓄，她的工资和其的工资都是其老婆在管理，她去世后其的小女儿就把这笔钱全转到其的卡上，让其养老”。各证据间相互印证，证实卡内资金的来源系被害人夫妻的积蓄且一直由其家人代为做理财。被告人唐小芬关于王某清在明知该卡由其家人代为理财的情况下仍赠与其的辩解，与常理不符，不予采信。最后，从被害人王某清是否有对被告人作出承诺上看。被告人及辩护人辩称双方系多年情人关系，涉案银行卡系被害人对被告人的补偿及承诺。被害人王某清对两人的关系亦表示认可，但陈述称并没有承诺将涉案银行卡及卡内资金赠与被告人，而是承诺将其另外的工资卡内结余的资金全部给被告人。依据被害人提交的社保发放工资流水单及补充养老工资流水清单可以表明，截至2019年1月份，两个账户余额共计人民币十万余元。上述证据与被害人陈述内容能够相互印证，相反，被告人的相关辩解并无其他证据能够证实，且其对卡内资金的使用方式又与其辩解相矛盾，不予采信。综上，被告人唐小芬以非法占有为目的，在被害人王某清并不知情的情况下，窃取卡内资金并使用，其行为已构成盗窃罪。被告人及辩护人关于无罪的意见，不予采纳。综合被告人唐小芬的犯罪情节、性质及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人唐小芬犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。二、被告人唐小芬平安银行卡（账户62×××48）内冻结的资金及孳息依法发还被害人，扣押在案的荣威牌小汽车变价后将所得价款发还被害人，不足人民币658318元的部分继续追缴并发还被害人王某清。宣判后，原审被告人唐小芬上诉提出：一、一审判决认定唐小芬构成盗窃罪的事实严重不清、证据明显不足。1．一审判决将唐小芬的取款行为认定为“采用近乎挥霍式的方式购买黄金珠宝并转移款项，明显具有非法占有卡内资金的目的”,系认定事实错误。2．一审法院认定“被害人没有承诺将涉案银行卡及卡内资金赠与被告人，而是承诺将其另外的工资卡内结余的资金全部给被告人”，系事实认定错误。3．一审法院认定“王某清每月给唐小芬5000元工资”系认定事实错误。4．一审判决认定“唐小芬利用其在被害人王某清家中做保姆并与年迈被害人独居的便利条件”实施盗窃行为，系认定事实错误。二、一审判决对构罪的关键事实与证据的分析存在严重的逻辑错误。1．一审判决认为“既然该卡是王某清赠予其（唐小芬）保障后半生，被告人应当合理规划卡内资金且无需密集消费”存在分析的逻辑错误。2．一审判决认为如果王某清将卡赠与唐小芬，其“大可以陪同被告人一起去银行取出现金或者转账，被告人无需通过如此麻烦的方式取现”以此否定唐小芬实施了秘密窃取的行为，该分析存在逻辑错误。3．一审判决认为“卡内资金的来源系被害人夫妻的积蓄且一直由其家人代为做理财”，王某清不可能将其赠予给唐小芬，该认定存在逻辑错误。三、一审判决未对本案的关键争议点作评判分析，是严重的裁判缺陷。四、从案件背景看，唐小芬的陈述更可靠更符合常理；从证据规则上看，本案证据属于典型的“一对一”情形，疑点利益应当归于被告人，且王某清与证人证言相互矛盾，与客观书证相矛盾，唐小芬辩解更可信。本案证据属于典型一对一情形，无法排除合理怀疑得出唯一结论，不能错误地认定上诉人犯盗窃罪成立。恳请二审法院查清事实后改判上诉人无罪。辩护人提出的辩护意见与上诉人唐小芬的上诉意见基本一致。经审理查明，原判决认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。本院认为，上诉人唐小芬盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。对于上诉人唐小芬的上诉意见及其辩护人的辩护意见，经查，相关意见均在第一审时已提出，原判决对认为不构成盗窃罪的意见不予采纳并已充分说明理由。另查，唐小芬归案后曾供述：王某清以前很正常，从2015年开始就有很多病，2018年那会儿他意识有时候清楚有时候不清楚；王某清没有立遗嘱；王某清将银行卡交给我，让我不要先乱动他卡里的钱，等他死了，再拿卡里的钱；王某清2016年就给卡了，2016年1月中王某清的媳妇翻我皮箱，王某清就把卡要了回去，2016年3月又给我；报案当天上午，王某清又把卡拿走了；我说王某清把卡给我，我没有证据；我从卡里取现金以及刷卡后转账、消费，没有告诉王某清；我希望从轻处罚，我从卡里取钱确实没有经过王某清同意。即使按唐小芬本人的供述是王某清主动给银行卡和密码，但王某清明确要求唐小芬在他死后才能拿走卡内的钱，而且王某清两次要回卡，这也说明唐小芬案发时对银行卡没有控制权，对卡内资金更没有支配权，唐小芬未经王某清同意取走银行卡内资金的行为仍属于盗窃；唐小芬及其辩护人认为王某清已将银行卡内资金赠与了唐小芬，即使按唐小芬本人的供述，王某清同意唐小芬在他死后可以拿走卡内的钱也实际不是附条件的赠与，而是立遗嘱，但王某清已经年迈，意识有时候不清楚，没有立书面遗嘱，立口头遗嘱时不属于紧急情况下而且没有两名以上的见证人，遗嘱内容违反社会公德，王某清所立遗嘱应该属于无效，即使有效也因王某清在世而未生效，唐小芬未经王某清同意取走银行卡内资金的行为仍属于盗窃。唐小芬的上诉意见及其辩护人的相关意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇二〇年二月十四日书记员 马松柏（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。