河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0105民初24645号原告苑琳函，女，汉族，1992年7月20日出生，住郑州市。委托代理人许茹冰，河南仟问律师事务所律师。被告杨柯，男，汉族，1986年4月2日出生，住郑州市金水区。委托代理人弓恒，河南绿城律师事务所律师。被告河南斐恩教育信息咨询有限公司，住所郑州市**嵩山南路****楼******，统一社会信用代码91410103MA40XT1F2N。法定代表人杨献民。委托代理人弓恒，河南绿城律师事务所律师。原告苑琳函诉被告杨柯、河南斐恩教育信息咨询有限公司合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告苑琳函委托代理人许茹冰、被告杨柯、河南斐恩教育信息咨询有限公司的共同委托代理人弓恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除《河南斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合伙协议》；2、被告杨柯和被告河南斐恩教育信息咨询有限公司返还出资款301500元；3、被告杨柯和被告河南斐恩教育信息咨询有限公司支付按照贷款市场报价利率支付违约金43249.76元（逾期利息按照贷款市场报价利率自2019年8月1日起计算至实际清偿日，暂计算至2020年11月12日）。4二被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年6月16日，原告、被告杨柯和赵玮淇签订《河南斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合伙协议》，协议约定，原告、被告杨柯和赵玮淇合作投资被告河南斐恩教育信息咨询有限公司，合资关系自原告注入现金后正式成立，被告杨柯担任董事兼总经理，原告和赵玮淇担任监事，各方按照持股比例分红。2017年4月11日至2017年7月1日，原告将合资款支付至被告杨柯指定账户。2017年7月1日，被告杨柯和被告河南斐恩教育信息咨询有限公司出具《收条》，《收条》写明：已收到投资人苑琳函投资款叁拾万壹仟伍佰元整（￥301500）。2020年11月，经原告查询，被告河南斐恩教育信息咨询有限公司的股东为杨献民即被告杨柯的父亲，原告和赵玮淇均未在被告河南斐恩教育信息咨询有限公司的工商材料中体现，且自被告河南斐恩教育信息咨询有限公司成立至今，从未收到被告河南斐恩教育信息咨询有限公司的分红款。被告杨柯和被告河南斐恩教育信息咨询有限公司完全未履行合同义务，其行为已构成根本违约，使得《河南斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合伙协议》的合同目的无法实现。原告与二被告多次沟通无果，故诉至法院，望判如所请。被告河南斐恩教育信息咨询有限公司、杨柯答辩称：1、本案的基本事实。2017年4月，原告、被告杨柯和赵玮淇开始协商投资事宜。2017年6月16日，原告、被告杨柯和赵玮淇签订《河南斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合资协议书》，约定三人投资郑州校区，其中原告出资301500元（占比26.2%），被告杨柯出资451800元（占比54.2%），赵玮淇出资226800元（占比19.6%）。三人投资为第一年的固定投入，用于房租、装修、硬件设施、器材等费用。被告河南斐恩教育信息咨询有限公司的资产独立计算，其他投资另行计算。营业效益不好，一直处于亏损状态，经营困难，无力负担房租的用费，原告陆续追加出资24万，用于支付郑州校区的房租。三人所有投资并不足以支撑郑州校区继续经营，因是朋友关系，被告杨柯未让原告和赵玮淇继续追加投资，于是其他资金缺口被告杨柯用自有资金垫付。后因经营不善以及新冠疫情的影响，三人投资经营的郑州校区严重亏损，已无力经营，现已关闭，不再经营。2、协议签订后，二被告按照协议约定履行应尽的义务，郑州校区一直在经营，原告对郑州校区的经营是知情的，原告起诉没有事实依据应当依法驳回原告的诉讼请求。协议签订前，被告杨柯已经为履行协议做准备工作，找经营场所、招聘老师、装修等，并已经开始实施。协议签订后，原告投资款并非一次性转账，而是分了多笔，是因为具体的事项需要支付费用，在支付前，原告将投资款转入被告杨柯的账户，用于支付相应的费用。原告对郑州校区的经营情况是明知的，不存在完全未履行合同义务，原告在诉状中未如实陈述案件事实。依据协议9.1的约定“公司运营五年内，所有合伙人不得以任何理由减持股本变现”，现郑州校区已经运营2年多，已经无力经营，因此不应当返还出资款。3、协议中未约定违约责任，二被告不应当支付违约金。4、郑州校区一直未盈利，不应当进行分红。郑州校区在运营过程中从未盈利，年年亏损，依据协议7.2约定“公司税后利润，在弥补学校前一年亏损，并提取学校运营积金后，方可进行股东分红，”因一直没有盈利，未达到分配利润的情形，因此不应当进行分红。5、对于三人投资的郑州校区的亏损，原告应当按照出资比例26.2%承担亏损部分的损失。（1）自郑州校区经营至今，亏损43012.9元。（2）目前找到的支出为：电脑、iPad99360元，装修33万元，房租97.625万元，教育器材17万元，员工工资62万元，合计2195610元。上述金额为暂记，其他支出在被告杨柯全部找到后另行计算。原告、被告杨柯和赵玮淇前期投资98.01万元，原告又追加投资24万元，合计1220100元。（3）、逆差为975510元，欠付房租10万元，运营亏损43012.9元，郑州校区亏损合计为1118522.9元，协议第七条7.1约定“利润和亏损，甲、乙双方按照持股比例分享和承担”，原告应当按照出资比例26.2%承担郑州校区的亏损293053元。上述费用全部由被告杨柯垫付（除10万元房租），因此原告需向被告杨柯支付293053元。上述金额为暂记，其他支出在被告杨柯全部找到后另行计算。被告杨柯保留起诉原告支付投资损失的权利。6、原告诉请二被告承担诉讼费用没有事实与法律依据。综上所述，二被告不应当向原告返还出资款以及支付违约金，望法庭驳回原告的诉讼请求。经审理查明：1、2017年6月16日，原告苑琳函与被告杨柯、案外人赵玮淇签订一份《河南省斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合资协议书》，主要约定：三人合伙投资成立河南斐恩教育信息咨询有限公司（郑州校区）。投资人（××）杨柯于2017年7月1日前，须按约定股权39.2%注资现金45.18万元，按约定以技术与运营持有学校15%，总占股54.2%于2017年6月16日正式成立河南省斐恩教育信息咨询有限公司（郑州校区）。合伙人（股东）苑琳函于2017年7月1日前，须按约定股权26.2%注入现金30.15万元，确定正式合资关系。合伙人（股东）赵玮淇于2017年7月1日前，须按约定股权19.6%注入现金22.68万元，确定正式合资关系。公司不设董事会，设执行董事及监事。执行董事兼总经理，由杨柯担任，负责公司日常运营及管理。其余股东担任公司监事：提供必要的运营协助；检查公司财务；监督执行董事及总经理执行公司职务行为；章程中规定的其他职责。2、原告提交的企业信用信息公示报告显示：河南斐恩教育信息咨询有限公司为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为杨献民，注册资本为100万人民币，成立日期为2017年5月6日，杨献民为执行董事兼总经理，杨柯为监事。3、2017年4月11日，原告通过中信银行向被告杨柯个人账户转款5万元。2017年5月3日，原告通过中信银行向被告杨柯个人账户转款15万元。2017年7月1日，原告通过中信银行向被告杨柯个人账户转款101500元。以上转款共计301500元。被告杨柯收到上述三笔款项后，由被告河南省斐恩教育信息咨询有限公司向原告出具一份收条。4、本院于2020年12月30日对案外人赵玮淇进行询问，并做询问笔录一份，主要内容为：赵玮淇认可《河南省斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合资协议书》是其本人与原告苑琳函、被告杨柯所签订，原告苑琳函出资301500元属实，其和原告苑琳函当时的意向是投资河南省斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区，投资款流入被告杨柯个人账户，河南省斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区工商注册没有显示其和苑琳函是股东，后发现河南省斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区是杨柯父亲杨献民一人公司，其同意解除该协议书。本院认为：原告苑琳函与被告杨柯、案外人赵玮淇签订的《河南省斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合资协议书》系各方的真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应自觉履行。合同签订后，原告即按照合同约定向被告杨柯支付出资款301500元，但被告杨柯并未按约定履行该合同，导致原告合同目的无法实现，原告要求解除该合同，被告杨柯及案外人赵玮淇同意解除，故原告要求解除三方之间的《河南省斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合资协议书》，本院予以支持。合同解除后，被告杨柯收取原告的出资款301500元，应予返还原告。原告请求被告杨柯返还出资款301500元，本院予以支持。原告要求被告河南斐恩教育信息咨询有限公司返还出资款的请求，依据不足，本院不予支持。原告向被告主张违约金的诉请，因违约金的适用是双方当事人达成合意为前提的，因《河南省斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合资协议书》中没有对违约金作出相关约定，故原告主张违约金的诉请，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案的法律事实发生在民法典实施前，故应当适用当时的法律及司法解释的规定。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告苑琳函与被告杨柯、案外人赵玮淇签订的《河南省斐恩教育信息咨询有限公司郑州校区合资协议书》；二、被告杨柯于本判决生效后十日内返还原告苑琳函出资款301500元；三、驳回原告苑琳函的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3236元，由原告苑琳函负担420元，被告杨柯负担2816元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  孔德娴二〇二〇年二月七日书记员  陈小娟