山东省济南市济阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0125民初4226号原告：山东桓台建设工程有限公司，住所地桓台建筑商城28号。法定代理人：逯某，公司董事长。委托诉讼代理人：张业春，山东国熙律师事务所律师。委托诉讼代理人：解峰，山东国熙律师事务所律师。被告：济南孚安建筑劳务有限公司，住所地济南市高新区正丰路554号3号科研楼405室。法定代理人：王某，公司总经理。委托诉讼代理人：刘光振，山东金盛阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：舒正生，山东闻韶律师事务所律师。原告山东桓台建设工程有限公司（以下简称桓台公司）与被告济南孚安建筑劳务有限公司（以下简称孚安公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告桓台公司的委托诉讼代理人张业春、解峰，被告孚安公司的委托诉讼代理人刘光振到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。桓台公司向本院提出诉讼请求:1.请求判令被告赔偿原告逾期交工违约金损失3415479.02元，律师代理费10万元；2.本案的诉讼费、保全费、保全保险费等全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年6月4日，原被告双方就济阳鸿源学林苑北地块1#、2#楼及地下车库工程的劳务施工签订《鸿源.学林苑北地块工程劳务施工合同》。合同对工程名称、地点、工程内容、工程范围、施工工期、价款支付等作了详细约定。根据合同第一条第七款约定：工期为240天，工程于2017年1月20日主体结构封顶并进行主体结构验收，但该工程于2017年9月26日主体结构封顶完成主体结构验收。被告未按照合同约定期限完工造成原告承包的济阳学林苑项目（北地块）1#、2#楼及地下车库工程总体工期延误，根据原告与济阳县鸿源置业有限公司之间达成的《扣款协议》原告共承担逾期交工违约金3923000元。原被告双方之间签订的《劳务施工合同》第九条约定：甲方或者乙方未按照本协议条款约定的内容履行自己的各项义务的，赔偿因违约给对方造成全部经济损失。原告认为被告未按约定履行义务造成工期延误，按双方之间的合同约定应承担逾期249天逾期交工违约金3415479.02元，并承担原告为此支出的律师费10万元。原告为维护自己的合法权益依法向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告孚安公司辩称，1、被答辩人起诉主体错误，请求依法裁定驳回被答辩人的起诉。根据已经发生法律效力的（2019）鲁01民终4087号民事判决书认定工程系案外人刘建借用被答辩人资质并分包给答辩人施工。答辩人与被答辩人之间并不存在直接的施工合同关系，被答辩人起诉答辩人要求答辩人赔偿逾期交工违约金损失，没有约定及法律依据，请求依法驳回答辩人的起诉。2、2018年1月12日被答辩人已将答辩人起诉至法院，要求答辩人支付未完成工程量价款并要求其赔偿其损失。该案业已经由济南市济阳区人民法院（2018）鲁0125民初348号民事判决书判决，该案现属于二审阶段，该案判决虽未生效，但是依据我国民事诉讼法一事不再理的诉讼原则，关于本案，人民法院应依法驳回被答辩人的起诉。3、被答辩人依据其与涉案工程的发包人济阳县鸿源置业有限公司（以下简称发包人）所签订的施工合同及扣款协议，要求答辩人承担赔偿责任，无事实及法律依据，请求依法判决驳回被答辩人的诉讼请求。答辩人系与刘建所签订的施工协议，而被答辩人与发包人之间签订的施工合同，根据合同的相对性原则，被答辩人不能依据其与发包人之间的合同去约束答辩人。此外，被答辩人与发包人签订的所谓扣款协议的真实性、扣款的依据、扣款是否真实、合理等答辩人一概不知情，也不认可，因此，请求依法判令驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院通过庭审组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告桓台公司（甲方）与原告孚安公司（乙方）签订《鸿源.学林苑北地块工程劳务施工合同》，签订时间为2016年6月4日，主要内容：一、工程概况1.工程名称：济阳鸿源学林苑（北地块）1#、2#楼及地下车库工程2.工程地点：济南市济阳县经四路东侧、纬三路北侧。7.工期：240个日历天（实际进度按照甲方要求，满足施工要求）二、合同价款的支付方式：1#楼2#楼固定单价包干叁佰玖每平方米，地下车库固定单价包干叁佰玖每平方米；以上价格为固定综合单价，该单价包括本合同约定的所有费用基础不计算工程量，乙方收取工程款时提供收据，不提供发票。合同签订时，乙方向甲方缴纳人民币贰佰万元整的履约保证金，该保证金在1号楼主体五层时退还壹佰万元，主体15层浇筑完成后退还壹佰万元。本工程无工程预付款，车库完成后付工程量的70%；主体封顶付工程量的75%；二次结构全部完成后付工程量的85%，如果春节前未封顶，按照实际完成工程量的75%付款。工程全部竣工验收完交付后三个月内付至95%，剩余5%在竣工验收后一年内付清。三、承包范围：3.甲方提供的材料如下：3.1钢筋原材料；3.2混凝土：提供成品混凝土；3.3水泥、沙子、石子、砌块、射钉块或预拌砂浆；四、双方的职责：甲方：5、按照合同约定及时支付乙方的工程进度款和工程结算款，因材料和付款不及时造成的问题由甲方负责。九、违约责任：甲方或者乙方未按照本协议条款约定的内容履行自己的各项义务及发生使协议无法履行的行为，应承担相应的违约责任，并赔偿因违约给对方造成的全部经济损失。桓台公司代表人刘建、孚安公司代表人胡庆发在协议中签名，桓台公司加盖山东桓台建设工程有限公司鸿源学林苑项目资料专用章、孚安公司加盖公章。2017年10月10日，桓台公司（施工单位）、孚安公司（劳务单位）、建设单位（鸿源公司）签订了《工程量清单》，确定1#楼建筑面积为18524.6㎡，单价为370/㎡，总价为6854102元，2#楼建筑面积为24959.81㎡米，单价为370/㎡，总价为9235129.7元；车库建筑面积为6329.32㎡，单价为370/㎡，总价为2341848.4元。总结算款为19231080.1元，已拨工程款12850000元，剩余应结工程款6381080.1元。未完成工程量：1、施工洞口未堵；2、外架未拆；3、部分墙体未砌；4、2#楼钢丝网未钉；5、2#楼外墙连墙拉结点钢管未切除；6、2#楼穿墙螺杆眼未封堵；7、楼内个别位置螺杆、钢筋未切除；8、个别砌错墙体未更改；9、楼内未清理及维修；10、因主体结构造成的质量隐患由劳务整改或产生的费用全部承担。桓台公司项目经理刘建、曹朋、孚安公司负责人胡庆发、鸿源公司负责人张吉宝分别在清单中签字，并分别加盖桓台公司、鸿源公司的公章，胡庆发在清单中签字并按印。2017年10月10日，桓台公司、孚安公司、鸿源公司根据合同约定了付款节点，鸿源学林苑北地块主体工程付款节点如下：2#楼主体二次结构付款时支付230万元。1#楼及车库内、外墙付款时支付140万元。2#楼内、外墙付款时支付130万元。全部竣工验收合格后3个月内付款时支付剩余款全部结清138万元。以上付款根据总包合同的付款进行支付。桓台公司项目经理刘建、曹鹏、孚安公司负责人胡庆发、鸿源公司负责人张吉宝分别在清单中签字，并分别加盖桓台公司、鸿源公司的公章，胡庆发在清单中签字并按印。鸿源学林苑小区项目北地块1#楼、2#楼、地下车库的开工报告载明开工日期为2016年4月30日。2017年5月31日，鸿源学林苑小区（北地块）1#楼、地下车库完成主体结构工程质量验收。2017年9月20日，鸿源学林苑小区（北地块）完成主体结构工程质量验收。2018年3月20日，因工程款问题，孚安公司起诉至本院，本院于2019年1月29日作出（2018）鲁0125民初1109号民事判决书，判决结果为：一、被告山东桓台建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付济南孚安建筑劳务有限公司工程款4086502元；二、济阳县鸿源置业有限公司对上述款项在欠付工程款范围内承担连带清偿责任；三、驳回原告济南孚安建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。桓台公司对该判决不服，向济南市中级人民法院提起上诉。济南市中级人民法院于2019年7月15日作出（2019）鲁01民终4087号民事判决书，判决结果为：一、撤销济南市济阳区人民法院（2018）鲁0125民初1109号民事判决；二、上诉人山东桓台建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上述人济南孚安建筑劳动有限公司工程款3526502元；三、驳回被上诉人济南孚安建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。鸿源公司与桓台公司签订的《建设工程施工合同》载明：计划开工日期为2016年4月23日，计划竣工日期为2018年3月22日。2019年1月3日，鸿源公司（甲方）与桓台公司（乙方）签订协议书，主要内容为：因乙方施工工程严重超期（已超合同工期286天），甲方要求变更逾期交工责任条款，原合同7.5.2条因承包人原因造成的工期延误，每延期一天按照工程合同总价款的万分之一承担违约责任。因承包人原因造成的工期延误，逾期竣工违约金的额上限：合同总价款的百分之一。变更为因承包人原因造成的工期延误，每延期一天按照工程合同总价款的万分之二承担违约责任。因承包人原因造成的工期延误。逾期竣工违约金的上限，合同总价款的百分之五。乙方承诺：如甲方严格履行第一条约定的付款义务，乙方同于逾期交工违约责任按照甲方要求变更执行。2019年3月8日，鸿源公司与桓台公司签订扣款协议书，主要内容为双方同意违约金按照3923000元计算，桓台公司同意在鸿源公司的工程款中直接扣除。鸿源公司承诺在扣除此逾期交工违约金后，不再追究桓台公司在合同履行期间逾期交工的违约责任。2019年5月9日，鸿源公司作出扣款通知证明，载明：我公司就济阳县鸿源学林苑项目（北地块）1#楼、2#楼及地下车库工程项目因工期延误扣款事项已于2019年1月3日、2019年3月8日与贵公司达成一致，并分别签订协议书及扣款协议书，我公司将在以后拨付贵方工程款时予以扣减。对当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：一、关于桓台公司主张工程逾期竣工损失能否成立的问题。原告桓台公司主张逾期交工违约金损失3415479.02元，因孚安公司逾期交工，造成桓台公司与发包方签订《扣款协议书》，并约定扣除3923000元的工程款。被告孚安公司主张双方签订的合同中明确约定由桓台公司负担钢筋原材料等，因原材料存在不能及时供给的情况，且桓台公司至今未能足额支付工程款。本院认为，桓台公司与孚安公司签订的《鸿源.学林苑北地块工程劳务施工合同》中约定施工期间为240个日历天，开工日为2016年4月30日，而实际竣工验收时间为2017年9月，超出了约定的应当竣工验收的时间。对于涉案工程逾期竣工的原因，从桓台公司支付的工程款情况看，桓台公司未能按《鸿源.学林苑北地块工程劳务施工合同》及付款节点的约定及时支付工程进度款，且《鸿源.学林苑北地块工程劳务施工合同》中约定钢筋原材料、混凝土、水泥沙子等均由桓台公司提供，孚安公司按期完成涉案工程需要桓台公司及时提供材料，桓台公司未举证证明其按期付款及及时供材料，其要求孚安公司承担逾期交工损失无事实及法律依据。且桓台公司主张的损失仅提供与发包方鸿源公司的协议书等证据，不足以证实其实际损失情况。综上，对桓台公司要求孚安公司支付逾期交工违约金损失3415479.02元的诉讼请求不予支持。二、关于原告主张的律师费10万元能否支持。本院认为，鉴于原被告双方并未对律师费进行约定，且原告主张的逾期交工损失并无事实及法律依据，对原告主张的律师费本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下：驳回原告山东桓台建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费34924元，由原告山东桓台建设工程有限公司负担；保全费10000元，由原告山东桓台建设工程有限公司承担5000元，由被告济南孚安建筑劳务有限公司负担5000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  陈 文人民陪审员  辛庆荣人民陪审员  杨化忠二〇二〇年二月十一日书 记 员  杨 芬