江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0111民初7765号 原告：南京霍嘉货运代理有限公司，住所地南京市浦口区汤泉街道山水大道468号。 法定代表人：刘红霞，总经理。 委托诉讼代理人：张院生，江苏张院生律师事务所律师。 被告：施向云，男，1988年11月5日生，汉族，住江苏省淮安市淮安区。 委托诉讼代理人：王菁，南京市鼓楼区商务法律服务所法律工作者。 原告南京霍嘉货运代理有限公司(以下简称霍嘉公司）诉被告施向云劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月22日立案受理后，依法由审判员鄢志文适用简易程序独任审判，于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告霍嘉公司的委托代理人张院生，被告施向云的委托代理人王菁均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告霍嘉公司向本院提出诉讼请求：请求法院判令原告与被告不存在劳动关系，原告不承担支付和赔偿义务。事实和理由：2014年7月，被告与原告达成合作意向，合作内容为被告外包原告处快递运输车辆的轻工业务，即承包原告的班车司机、装卸工等运输过程中所有轻工业务，双方协商好按趟结算，被告自行安排人员，只要确保原告的班车能够按照规定时间到达指定地点，费用一个月结算一次，第一个月的费用作为承包押金，待合作结束后最终结算。由于快递行业的特殊性，特别是“双十一”、“双十二”期间班车运输次数都会有所浮动，所以原告给被告结算的费用也会经常浮动，并非被告所说是雇佣上班发固定工资。承包期间被告还自行买过一辆面包车整包了原告的二次班车，并按趟结算费用。原告一直为自己的员工缴纳社保，被告从未提过要求缴纳社保的问题，也未在原告公司进行个人所得税申报。所以双方仅为承包关系。双方口头约定的承包时间自2014年7月开始，期间被告经常更换司机，原告从未干涉过司机的调配。2018年由于快递业务暴增，原告于2018年7月与被告商量换车事宜，由原来的包清工模式变为整包模式，即车辆（含车辆所有的维修、保养、保险等所有杂费）、人员费用、车辆运输产生的油费、过路费全部由承包方承担，发包方支付一次性费用。被告核算后报价为每三十趟39000元，原告询价后要求34000元，被告不同意。原告遂于7月25日通知被告原协议至7月31日到期后不再续约，被告遂向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。被告要求原告向其支付经济补偿没有事实及法律依据。为维护原告的合法权益，诉至法院。 被告施向云辩称，请求法院依法判决支持仲裁裁决。 经审理查明，被告于2018年11月5日向南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张其于2014年8月1日入职霍嘉公司，双方未签订劳动合同。2018年8月霍嘉公司与其解除劳动合同，故主张：1、确认劳动关系；2、要求霍嘉公司支付未签订劳动合同的二倍工资73618元、解除劳动合同赔偿金76933元、代通知金13000元并为其补缴社会保险，该委于2019年6月17日作出宁浦劳人仲案字（2019）第2号仲裁裁决书，裁决：1、确认施向云与霍嘉公司自2014年8月1日至2018年8月31日期间存在劳动关系；2、霍嘉公司自裁决生效之日起七日内向施向云支付经济补偿金45711元；3、对施向云的其他请求不予支持。被告施向云在庭审中表示认可仲裁裁决结果。 原告为证明其陈述的事实，在庭审中向本院提交如下证据：1、原告公司法定代表人刘红霞2016年4月2日至2018年8月31日的交通银行流水，证明原告在2016年4月至2018年8月期间每月向被告分两次支付承包费。被告认为转账系在每月中旬符合工资发放规律；2、支付宝查询手机截图，证明2016年4月2日原告支付给被告的5890元摘要中注明为二派费用。证明正常情况下快递员只拉一趟货，后来由于原告业务量增加需要每天拉两趟货由被告自行找车拉第二趟简称二派费用。被告质证认为被告在原告处工作，听从原告安排根据工作量发放工资，具体工作内容为开车、卸货，后期因工作量加大而工资上涨；3、支付宝账单详情手机截图，证明二派费用的存在，与正常劳动关系不符。原告陈述二派业务在2015年10月是给其他人的，后来才给被告的。被告质证认为2015年11月、12月，2016年1月、2月、3月、4月转账说明备注均为工资，也能证明双方存在劳动关系。 原告在庭审中申请证人林某,4出庭作证，林某,4陈述原告与被告之间的约定是参照其提供的方案，一种是包清工，司机、搬运货都是承包人找，按月算钱；一种是全包，车、油费、人力都是承包人出，每个月核定价格。林某,4还陈述施向云自己购买了面包车跑二派业务。原告还申请证人王某,4出庭作证，王某,4陈述其是原告公司烧饭人员，施向云开公司的车，另自己还买了面包车拉二派业务。王某,4还陈述原告公司共计十七八人，有送快递有做杂事的，平时开会施向云有时参加有时不参加。其在原告公司没有考勤，没有休假，每个月固定工资，休息两天也不扣钱。王某,4还陈述施向云和他一样，请假施向云会找人顶。 被告向本院提交2014年1月至2018年9月的招商银行的银行流水，证明双方的事实劳动关系自2014年8月1日至2018年8月30日，当月发放上月工资，2018年8月工资在8月底发放。原告对该组证据真实性认可，但不认可双方存在事实劳动关系。根据该证据计算原告离职前十二个月的平均工资为10158元（13000+13000+13000+13000+13000+13000+7500+900+7500+7500+7500+6500+6500）。被告还提交与原告法定代表人的微信聊天记录，证明公司会另外给加油费。从2018年7月底因合作的事情谈不拢原告把业务包出去才不让被告继续开车。原告对聊天记录真实性予以认可，其中有“上次拉货两百元”证明是按趟结算的。被告认为另给200元相当于加班给加班工资。聊天记录载明2018年7月双方因原告公司更换车辆问题被告是否继续工作进行协商，2018年8月18日原告因经营方式转变与被告协商被告工作至2018年8月底，后被告工作至2018年8月31日离职。 上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提交的仲裁裁决书、劳动合同、刘红霞交通银行流水明细、支付宝查询手机截图、支付宝账单详情手机截图，被告提交的银行流水、微信聊天记录截屏以及证人林某,4、王某,4的证人证言等证据在卷予以证明。 本院认为，劳动者及用人单位的合法权益受法律保护。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案争议的焦点在于：1、原、被告是否存在事实劳动关系；2、原告是否应向被告支付经济赔偿金。 对第1个争议焦点。未签订劳动合同情况下确定劳动者与用人单位存在劳动关系，应同时具备下列情形：1、双方符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位的规章适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。本案中，被告在原告公司从事驾驶车辆运输、装卸快递的业务，原告每月向被告支付工资，在原告出具的支付宝账单详情手机截图中2015年12月16日、2016年1月18日、2016年2月18日、2016年4月15日、2016年5月16日的转账说明均注明为工资，再结合原、被告提交的银行流水可以看出，原告在每月中旬均向被告支付工资。运输使用的车辆由原告公司提供。原告主张其与被告系承包关系并没有相应的证据证明。原告主张除了其在每月中旬向原告支付费用外，另每月将二派业务交由被告承包，且在月初按趟与被告结算二派费用，二派业务的车辆由被告自行购买，但被告接受原告公司的二派业务并不能证明原告将公司全部的运输业务发包给了被告，原告陈述被告雇佣司机及装卸货人员但并没有相应的证据证明，证人王某,4陈述施向云也会找人顶，故原、被告符合构成事实劳动关系的要件，本院确认原告自2014年8月1日起至2018年8月31日期间存在劳动关系。 对第2个争议焦点，本案中，原告与被告均未向本院提交证据证明双方解除劳动合同的经过。但根据被告提交的微信聊天记录载明，2018年7月底原告通过微信与被告协商换车及继续工作的事宜，2018年8月18日原告因经营方式转变与被告协商，被告工作至2018年8月31日离职。双方解除劳动合同的情形更符合用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同。故原告应向被告支付解除劳动合同的补偿金45711元（10158×4.5）。 被告在庭审中对仲裁结果予以认可，被告对其他仲裁请求未予主张，本院予以确认。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条、第四十八条之规定，判决如下： 一、驳回原告南京霍嘉货运代理有限公司的诉讼请求； 二、确认原告南京霍嘉货运代理有限公司与被告施向云自2014年8月1日起至2018年8月31日期间存在劳动关系； 三、原告南京霍嘉货运代理有限公司于本判决生效之日起五日内向被告施向云支付经济补偿金45711元； 四、驳回被告施向云的其他仲裁请求。 如果原告未按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，免交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  鄢志文 二〇二〇年二月二十一日 书记员  田 露