辽宁省朝阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）辽13刑终368号公诉机关辽宁省建平县人民检察院。上诉人（原审被告人）于灵广，男，1959年7月18日出生于辽宁省建平县，汉族，小学文化，原系建平县深井镇深井村第四村民组组长，户籍地辽宁省建平县，现住建平县。2007年12月5日，因犯非法制造爆炸物罪，被建平县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯职务侵占罪于2018年5月12日被建平县监察委员会留置，同年5月22日解除留置，同年8月20日被建平县人民检察院取保候审。2018年9月18日被本院取保候审。2019年9月18日被监视居住。辩护人曲洪梅，辽宁红枫律师事务所律师。辽宁省建平县人民法院审理辽宁省建平县人民检察院指控原审被告人于灵广犯职务侵占罪、敲诈勒索罪一案，于2019年10月10日作出（2018）辽1322刑初242号刑事判决。原审被告人于灵广不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省朝阳市人民检察院检察员吕越宇、李久堂出庭履行职务。上诉人于灵广及其辩护人曲红梅到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，被告人于灵广于2007年4月至2016年4月期间任建平县深井镇深井村第四村民组组长。2012年至2013年，建平县深井镇小马厂村村民金某需要对征占建平县深井镇深井村的土地进行补偿，深井村第四村民组的补偿工作由于灵广负责。于灵广利用职务上的便利，以伪造花名表和伪造、变造补偿协议书、收条等方式，侵占第四村民组大园子地补偿款0.864万元，大湾子地补偿款17.8万元，其他地补偿款12万元，树木、房屋补偿款35.67万元，共计侵占补偿款66.334万元。于灵广侵占的补偿款均用于个人花销。在建平县监察委员会调查期间，于灵广将上述补偿款全部退缴。2018年5月12日，被告人于灵广被传唤到案。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人于灵广的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，第四十七条，第六十七条第三款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条；《中华人民共和国监察法》第四十四条之规定，认定被告人于灵广犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年。上诉人于灵广的上诉理由是：其已经全部退赃，认罪悔罪，原判量刑畸重。辩护人的辩护意见是：于灵广全部退赃，原判量刑重。于灵广现身患疾病，请求对其适用缓刑。经二审审理查明，原判认定上诉人于灵广的上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：一、书证：（一）案件来源、到案经过，证实本案的来源及被告人于灵广到案的经过。（二）建平县深井镇深井村民委员会证明，证实被告人于灵广自2007年4月至2016年4月任深井村四组村民组长。（三）第四村民组沟外大湾子分地花名表、村民签字领款表、第四村民组大园子租让分款表、深井村第四村民组荒沟补偿款花名表、荒沟承包及经营合同、房某及林某、树木补偿协议、树木补偿款收条、房屋补偿协议、房屋补偿收据、林地租赁合同、张某1坤与郭井仁协议书等，证实金某向建平县监察委员会提交2012年至2013年，其在深井村征沟补偿过程中，与四组发生的经济往来原始材料情况。（四）于灵广经手、侵占深井村四组村民土地、树木补偿款统计表，证实经建平县监察委员会查证统计，被告人于灵广利用金某征占四组土地给付补偿款之机，侵占四组村民大园子地块补偿款0.864万元、大湾子地块补偿款17.8万元、其他地块补偿款12万元、树木、房屋补偿款35.67万元，合计66.334万元。（五）辽宁省行政事业单位资金往来结算票据，证实案发后，被告人于灵广主动向建平县监察委员会退缴赃款66.334万元。（六）户籍证明、常住人口基本信息，证实被告人于灵广及本案证人的自然身份情况。（七）建平县人民法院（2007）建刑初字第00251号刑事判决书，证实2007年12月5日，被告人于灵广因犯非法制造爆炸物罪被刑事处罚情况。二、证人证言：（一）金某证言，证实2012年的时候，其得知深井矿业有限公司需要尾矿干排，发现深井村四组、七组、八组界内有条名为下沟的荒沟，就想从深井村征用这条荒沟给深井矿业排毛使用，这样既可以造地、村民能够得到补偿，又能解决企业实际困难，其还能从中赚取差价谋取利润。其找到时任深井村书记马某、主任赵某1后，他们向镇党委政府进行请示，镇党委政府表示同意，但是要求村里必须做好群众的补偿工作。之后村里召开村民代表及党员会议，在征求村民意见的基础上形成了补偿方案，即荒沟主体部分，每口人补偿1500元，由于七组有偏坡树，每口人多补偿300元，河滩地每亩地补偿18000元，树木不论树种每棵补偿100元，涉及村民房屋由村里帮助其与村民协商解决。具体的补偿工作是村里安排四组、七组、八组的组长做的，各组组长按照需要对村民进行补偿的金额从其处领取现金，给其打收条，各组组长将补偿款发放给村民后，再将补偿表、协议及收条交给其，组长再把收条抽回，待补偿完毕后，由各组组长代表村民组与其签订协议，最后由村里附上意见。其按照补偿标准对三个组进行了补偿，四组的补偿工作是由组长于灵广具体负责的，四组的人头费（荒沟主体部分）、河滩地、树的补偿款都是于灵广发放的，房屋补偿款是由马某、赵某1和于灵广帮助协调发放的。（二）马某证言，证实其自2010年4月至2017年3月任深井村党支部书记。2012年，深井镇小马厂村村民金鑫想征占深井村的一条荒沟，用于给深井矿业排放甩干的尾矿砂。其与村主任赵某1向镇党委做了汇报，韩书记表态支持，但要求把群众的补偿问题做到位、协调好。2012年10月9日上午和下午，村里分别召开了七组和八组部分党员和村民代表大会，确定了补偿方案。之后其将会议精神和补偿标准对四组组长于灵广说了。当时其问于灵广是否需要召开村民代表大会，于灵广说没有必要，只要把补偿款发下去就可以了。2012年11月7日，村两委班子又召开会议，研究补偿方案，并要求村民组长与村民沟通，倾听村民意见。之后金某同意按照反馈的意见和标准进行补偿，村里就安排四组、七组、八组的组长负责征沟补偿工作。除经村里发放的部分补偿款以外，四组的其他补偿款都是由于灵广发放的。（三）赵某1证言，证实内容与马某证言基本一致，金某征占深井村四组、七组、八组土地，四组组长于灵广全程参与了四组的补偿工作，因其没有经手钱款，不清楚金某一共付给四组多少补偿款。（四）朱某证言，证实其现任深井村四组村民组长，2018年2月份，其与四组村民向政府有关部门反映过原组长于灵广在任职期间，存在多项违法违纪问题的情况。（五）朱某、孔某、张某1成、张某1明、亢玉芹、张某1民、于灵义、于灵文、张某1坤、于灵全、张某1树、赵某2、张某1良、张铁桩、张某1胜、朱兰花、郑某、范某、于灵和、陈某、于灵阁、王某、张某1华、张某1志证言，证实深井镇深井村四组荒沟被征占时，上述村民实际领取补偿款及未曾领取部分补偿款情况。三、被告人于灵广的供述，证实2012年至2013年间，金某征占深井镇深井村四组、七组、八组的荒沟，给深井矿业排放尾砂，为深井村造地。2012年快要上冻的时候，村里组织村民组长、村民代表开会研究金某征沟的补偿工作，四组只有其参加了会议。经一段时间研究后，确定的标准是荒沟部分四组每口人补偿1500元，河滩地按土地面积补偿，树木每棵按100元钱补偿，房子补偿实行个别协商。村里要求各组组长负责协调和补偿款的发放工作，在资金发放过程中，其采用伪造、变造花名表、协议、收条等方式，累计贪占四组征沟补偿款66.364万元。四、鉴定意见：朝阳市公安司法鉴定中心（朝）公（司）鉴（文某）字[2018]0071号鉴定书，证实：第四村民组沟外大湾子分地花名表上的全体村民签字与于灵广字迹是同一人所写；第四村民组大园子租让分款表上的村民签字“张某1胜、于某2”与于灵广字迹是同一人所写；刘某等8人收据和协议书18张上的甲方、收款人签字“刘某、孔某、张某1成、李某、于某3、张某1坤、于某、张某2”与于灵广字迹是同一人所写。上述证据，均经庭审质证，在本院审理期间未发生变化，依法予以确认。在二审审理期间，上诉人于灵广及其辩护人未提出新的证据。本院认为，上诉人于灵广在任建平县深井镇深井村四组村民组长期间，利用职务上的便利，侵占集体财产66万余元，数额较大，其行为确已构成职务侵占罪，应予刑罚处罚。关于上诉人于灵广及其辩护人所提原判量刑重的上诉理由，原判已综合考量上诉人于灵广如实供述、全部退赃的情节，对其从轻处罚，对此上诉理由，本院不予支持和采纳。原判认定事实清楚，依法定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孟凡石审判员  王曙光审判员  陶 蕊二〇二〇年二月十三日书记员  褚鹏达