广东省茂名市电白区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0904民初3263号原告：茂名市农控菜篮子投资有限公司，住所地：茂名市电白区*********院内综合楼，统一社会信用代码：91440904MA4W62KP35。法定代表人：刘新国，执行董事。委托诉讼代理人：肖幼菊，广东百步律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜仕昌，在原告处任总经理一职。被告：中农创新紫瑞集团有限公司（原为广西大唐现代农业有限公司），住所地：崇左市江州区新和蔗糖循环经济产业园，统一社会信用代码：914***********732P。法定代表人：陈国全，经理、执行董事。原告茂名市农控菜篮子投资有限公司（以下简称农控菜篮子公司）与被告中农创新紫瑞集团有限公司（中农紫瑞公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农控菜篮子公司的法定代表人刘新国、委托代理人肖幼菊、杜仕昌到庭参加诉讼，被告中农紫瑞公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农控菜篮子公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原被告于2017年12月19日、12月28日分别签订的《广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议》以及2018年6月1日签订的《关于〈广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议〉的补充协议》；2、请求依法判令被告向原告支付赔偿款人民币465200元(暂以计算至2019年8月6日时育成羊总重量46520斤，按每斤10元的标准计算，最终以原告自行处理该批羊只时实际总重量计算为准）；3、请求依法判令被告一次性赔偿原告人民市770000元;以上2至3项合计人民币1235200元；4、请求依法判令被告向原告调换17只符合合同约定的基础母羊并送至原告指定地点。5、请求依法判令被告对原告已于2019年1月15日退回的2只问题基础公羊进行调换并送至原告指定地点。6、请求依法判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年12月19日、12月28日，原告分别与被告签订《广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议》（以下简称《合作协议》），约定:由被告公司分别向原告提供澳寒基础母羊200头，基础公羊2头；合作前两年，羔羊长到35至40公斤时，由被告公司如数收购，收购价为每公斤36元，货款一次性现场结清；羔羊长到35至40公斤时，原告必须提前书面通知被告收购羔羊，被告公司收到书面通知后应在15天内带款来基地收购：被告公司收到原告购羊书面通知未按期回购，每延迟一天，收购单价增加0.5元/斤：超过被告公司回复回购日期20天，被告公司仍未回购的，原告有权自行处理该批产品，但被告公司需赔偿该批产品总重量每斤10元；被告公司连续两批次未回购，视为严重违约。被告公司除按本协议第四条第2款向原告赔偿外，必须一次性赔偿原告所购基础母羊，公羊等货款77万元，本合作协议解除，并由被告公司总公司提供担保。2018年6月1日，原告分别就2017年12月19日、12月28日签订的《合作协议》中相关约定的变更事宜与被告、广西大唐农牧有限公司、横县鸿燊农牧科技有限公司签订《关于〈广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议〉的补充协议》（以下简称《补充协议》），补充协议约定了由广西大唐农牧有限公司、横县鸿燊农牧科技有限公司作为被告公司的代履约方向原告供货，若两公司违约，原告有权利按原协议追宄被告相应的违约行为并限期改正。除补充协议中的变更外，原协议中的其余条款均保持不变等内容。2019年1月6口，原告通过微信与被告公司沟通退换不合格两头公羊事宜，被告同意退回两只公羊，并调换两头合格种公羊给原告。2019年1月15日，原告按照约定退回两头种公羊，横县鸿鸿燊农牧科技有限公司出具收据。2019年3月1日，原告通过微信分别向被告公司黄薇羽和瑾越送达《关于邀请回购羊只的商务函》（以下简称《商务函》），提前书面通知被告收购合同约定标准的羔羊，被告公司均明确表示收到该函件。2019年3月14日，在珠海农控集团公司的组织下，原告与被告召开《珠海市菜篮子投资有限公司专题会议纪要》，双方明确：2只问题公羊己退回，但未收到调配或予以退款；种母羊怀孕率、产羔率达不到协议约定：原告己按约定于2019年3月1日正式发函至被告要求按协议约定回购。被告表示会书而回复及按协议要求落实责任。2019年5月6日，原告就收购事宜通过微信再次分别向被告公司黄薇羽和瑾越送达《关于请中农创新紫瑞集团（原广西大唐）回购茂名电白澳寒羊基地育成羊的函》，再次通知被告收购已达约定标准的羔羊，并通过EMS(单号：1038797704724)邮寄给了被告公司瑾越，邮件投递状态显示对方于2019年5月11日签收。2019年5月21日，原告向被告公司出具《律师函》，明确被告公司截止自发函之日,未按合同约定履行回购澳寒羊义务，已构成违约，须承担支付违约金、赔偿损失等法律责任，并要求被告公司收到律师函后立即向原告提交回购方案，履行回购义务。并通过EMS邮寄两个地址给被告公司瑾越和陈国全，对方均予以签收。2019年5月31日，原告与被告公司签订《关于收购育成羊的确认书》，确认被告委派瑾越办理收购羔羊事宜；被告公司已收购澳寒羊103只；确认剩余356只已达收购标准，被告公司承诺自2019年5月31日起30个工作日内到基地收购已达到合同约定收购要求的356只育成羊。但被告一直没有履行回购义务，原告于2019年6月27日向被告出具《律师函（二）》，明确：截至自发函之日，被告公司未按照合同约定回购356只澳寒羊，未履行调换不符合合同约定的17只空怀母羊（未怀孕母羊）、对已退回2只种公羊进行退款等合同义务，并且再次通知被告由于其行为违约，原告有权按照合同的约定自行处理剩余满足回购条件的澳寒羊，追究其违约责任。综上所述，截止至今日，被告仅于2019年5月31日回购了103只澳寒羊，尚未按照《合作协议》约定回购余下已达到合同约定收购要求的356只育成羊、调换17只未怀孕基础母羊并对己于2019年1月15日退回2公司的两只基础公羊进行调换，被告的上述行为己构成根本违约，依法原告有权解除合同，对羊只自行处理，被告需赔偿该批产品总重量每斤10元给原告，以及一次性赔偿原告所购基础母羊、公羊等货款77万元。现原告考虑到被告拒绝履行合同收购义务的行为严重损害了原告的经济利益，为维护自身合法权益，原告无奈之下，只得向贵院提起本案诉请，恳请贵院依法支持原告的全部诉请。被告中农紫瑞公司没有提交书面答辩，也没有出庭应诉。经审理查明：原告农控菜篮子公司作为乙方分别于2017年12月19日、2017年12月28日，与被告中农紫瑞公司作为甲方签订《广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议》（以下简称《合作协议》）。该《合作协议》第一点“合作模式”项下第3点约定乙方向甲方购买杂交构树种苗、公母澳寒羊种羊。第4点约定甲方向乙方提供的种、苗、菌及生产设备，必须是优质产品……并负责提供售后服务。其中澳寒基础母羊200头，单价3500元，报价700000元；基础公羊2头，单价3500元，报价70000元。第6点约定合作前两年羔羊长到35至40公斤时，由甲方如数收购，收购价为每公斤36元，货款一次性现场结清；合作满两年，如市场价与本价格相差20%以上时，双方另行议价。《合作协议》第二点“甲方责任”项下第1点约定甲方负责提供健康杂交购树种苗、构树专用肥料、生物秸秆饲料、优良健康的澳寒基础母羊和基础公羊。出现下列情况之一时甲方负责调换，所需费用由甲方承担：（1）基础母羊在购入6个月内不能产仔；（2）基础母羊在购入15个月内正常情况下不能产2胎；（3）200头母羊平均每头两胎产下的羊羔存活少于4只；（4）如果公羊不能使母羊正常怀孕。《合作协议》第三点“乙方责任”项下第4点约定，羔羊长到35至40公斤时，乙方必须提前书面通知甲方收购羔羊，甲方收到书面通知后应在15天内带款来基地收购，乙方向甲方开具税务发票。《合作协议》第四点“违约责任”项下第2点约定甲方收到乙方购羊书面通知未按期回购，每延迟一天，收购单价增加0.5元/斤：超过甲方回复回购日期20天，甲方仍未回购的，乙方有权自行处理该批产品，但甲方需赔偿该批产品总重量每斤10元；第4点约定甲方连续两批次未回购，视为严重违约。甲方除按本协议第四条第2款向乙方赔偿外，必须一次性赔偿乙方所购基础母羊、公羊等货款77万元，本合作协议解除，并由甲方总公司提供担保。2018年6月1日，广西大唐现代农业有限公司（被告前身）作为甲方，原告农控菜篮子公司作为乙方，广西大唐农牧公司作为丙方，横县鸿燊农牧科技有限公司作为丁方，四方签署了《关于〈广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议〉的补充协议》（以下简称《补充协议》），约定在原协议第3页中甲方向乙方销售的货物清单中，现更改为：……由丁方销售第1项的澳寒基础母羊、第2项的基础公羊、第4项的生物秸秆饲料。这三项货物由丁方直接销售给乙方并由乙方开具发票，由乙方直接付相应货款给丁方。鉴于丙、丁方是甲方引荐作为原协议甲方提供种羊、饲料和构树的代履约方，如丁丙方违约，乙方有权利按原协议追究甲方相应的违约行为并限期改正。2019年3月1日，原告向被告作出《关于邀请回购羊只的商务函》，该函件原告通过微信送达给被告的经办人，提前书面通知被告按约定回购羊只。该函载明“按合作协议规定羔羊长到35至40公斤时由贵公司收购。目前，35公斤以上的羔羊有100只，接近35斤的羔羊约有200只。按羊只现在的生长速度，预计到本月底，基地约有300只羔羊可以达到贵司的回购标准。按贵司安排时间，按协议约定前来收购。请收到此函后5个工作日内函告我司具体收购日起、收购数量、收购负责人姓名和联络方式等。”之后，被告并没有就上述函件明确答复原告，也没有依约到原告处回购达到合同约定条件的羊只。2019年5月6日，原告就收购事宜通过微信再次分别向被告送达《关于请中农创新紫瑞集团（原广西大唐）回购茂名电白澳寒羊基地育成羊的函》，载明“至2019年4月30日止，澳寒羊基地现有体重70斤以上的育成羊已达350只，其中体重110斤的育成羊有100只。盼贵司妥善安排回购已达约定标准的育成羊……请贵司收到此函后5个工作日内书面复函至我司，告知我司收购育成羊的具体日期、收购数量、收购负责人和联络方式等信息。”该函件通过EMS(单号：1038797704724)邮寄给了被告。2019年5月21日，原告向被告公司出具《律师函》，明确被告公司未按合同约定履行回购澳寒羊义务，已构成违约，须承担支付违约金、赔偿损失等法律责任，并要求被告公司收到律师函后立即向原告提交回购方案，履行回购义务，并通过EMS邮寄两个地址给被告公司瑾越和陈国全，对方均予以签收。2019年5月31日，原告作为乙方与被告作为甲方签订《关于收购育成羊的确认书》，确认甲方委派瑾越（职务：副总裁）于2019年5月31日到乙方澳寒羊基地办理收购育成羊事宜，并确认以下事项：1、甲方本次从乙方澳寒羊基地收购的育成羊103只，每只育成羊体重均为100斤以上，本确认书作为甲方收到乙方交付103只育成羊的凭证。2、乙方澳寒羊基地尚余育成羊356只，剩余育成羊每只体重均达100斤以上，该批育成羊已达100斤以上，该批育成羊已达到合同约定的收购要求。3、甲方承诺自今日起30日个工作日内到乙方基地收购全部达到收购要求的剩余育成羊365只。但约定时限届满，被告一直没有履行回购义务。于是，原告于2019年6月27日向被告出具《律师函（二）》，明确：截至自发函之日，被告公司未按照合同约定回购356只澳寒羊，未履行调换不符合合同约定的17只空怀母羊（未怀孕母羊）、对已退回2只种公羊进行退款等合同义务，并且再次通知被告由于其行为违约，原告有权按照合同的约定自行处理剩余满足回购条件的澳寒羊，追究其违约责任。被告收到《律师函（二）》后没有回应，原告遂于2019年8月27日诉至本院，要求办理。另查明，2019年1月15日，原告按照约定将两头不合格的公羊退回给横县鸿鸿燊农牧科技有限公司，该公司出具收据给原告。2019年3月14日，在珠海农控集团公司的组织下，原告与被告召开会议，形成《珠海市菜篮子投资有限公司专题会议纪要》，双方明确：2只问题公羊己退回，但未收到调配或予以退款。庭审中，原告表明，如果没有羊退还，其要求变更诉讼请求，按照合同价格退还货款，基础母羊3500元每只，基础公羊35000元每只。另查明，2018年6月20日，被告公司名称由广西大唐现代农业有限公司变更为广西紫光大唐集团有限公司。2018年10月29日，被告公司名称由广西紫光大唐集团有限公司变更为中农创新紫瑞集团有限公司。本院认为，原告与被告于2017年12月19日、12月28日签订的《广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议》以及2018年6月1日签订的《关于〈广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议〉的补充协议》是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，应为有效，双方应按合同的约定履行合同的义务。原、被告在合同中约定“羔羊长到35至40公斤时，原告必须提前书面通知被告收购羔羊，被告公司收到书面通知后应在15天内带款来基地收购”，原告分别在2019年3月1日、2019年5月6日函告被告前来收购已符合合同约定的羊羔（3月1日函件载明35公斤以上的羔羊100只，5月6日函件载明至2019年4月30日止35公斤以上的羔羊350只），但被告均没有依约履行合同义务。2019年5月21日原告出具《律师函》，被告遂于2019年5月31日前往被告处收购103只育成羊，确认原告基地尚余育成羊356只，每只羊体重均达100斤以上，并承诺30个工作日内到原告基地收购。但约定时间届满，原告没有依约前来收购。在原告出具律师函（二）催告被告履行回购义务之后，被告仍没有履行。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。原告请求解除与被告于2017年12月19日、12月28日签订的《广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议》以及2018年6月1日签订的《关于〈广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议〉的补充协议》，合法有据，本院予以支持。关于原告请求判令被告支付赔偿款人民币465200元。本院认为，根据原、被告签订的合伙协议第四条第2款约定“超过甲方（被告公司）回复回购日期20天，甲方仍未回购的，乙方（原告公司）有权自行处理该批产品，但甲方（被告公司）需赔偿该批产品总重量每斤10元”，被告经原告多次催告后仍未完全履行回购符合合同约定的羊羔的义务，且已超过被告回复回购日期20天，被告的行为显属违约，依法应承担违约责任。原告请求被告按育成羊每斤10元的标准支付赔偿款，符合法律规定，本院予以支持。但原告主张暂计至2019年8月6日止育成羊总重量为46520斤，缺乏证据支持。被告在5月31日与原告签订的《关于收购育成羊的确认书》，确认剩余356只育成羊已达收购标准，每只体重均达100斤以上。因此，宜暂以每只羊100斤计算该批羊的重量，育成羊总重量为356只×100斤／只，赔偿金额应为356000元（356只×100斤／只×10元／斤）。羊只的实际重量多出的部分可待原告自行处理该批羊后以实际总重量另行主张。关于原告请求被告一次性赔偿原告人民币770000元的问题。根据合作协议约定“被告公司连续两批次未回购，视为严重违约。被告公司除按本协议第四条第2款向原告赔偿外，必须一次性赔偿原告所购基础母羊，公羊等货款77万元，本合作协议解除，并由被告公司总公司提供担保。”该款约定的是被告连续两批次未回购应承担的违约责任，原告提供的证据未能证明被告连续两批次未回购育成羊。本案中被告已在5月31日完成了103只育成羊的收购，剩余356只应属同一批次。因此，原告请求被告一次性赔偿原告人民币770000元，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于原告请求按照合同价格即每只3500元退还17只基础母羊的货款的问题。原告仅提供一份《饲养杂交绵羊阶段性总结及今后的工作建议》提到“空怀母羊11只，6只待产”因此认为17只基础母羊不符合合同要求，被告应予退换或退款，但该份材料没有落款，也没有被告的确认，本院不予采信。原告的请求，证据不足，本院不予支持。关于原告请求按照合同价格即每头35000元退还2只问题基础公羊的货款的问题。原、被告约定由横县鸿鸿燊农牧科技有限公司作为被告的代履约方，向原告销售基础公羊，如横县鸿鸿燊农牧科技有限公司违约，乙方有权利按原协议追究被告的责任。横县鸿燊农牧科技有限公司出具收据给原告，证明已经收到原告退回的两头不符合合同约定的公羊。原告与被告召开会议形成的《珠海市菜篮子投资有限公司专题会议纪要》中明确说明2只问题公羊己退回，但未收到调配或予以退款。因此，原告请求被告退回基础公羊的货款，证据充分，本院予以支持。被告应以每头35000元的价格，即退还70000元给原告。综上，被告中农紫瑞公司经本院合法传唤不到庭，视为主动放弃诉讼权利，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告茂名市农控菜篮子投资有限公司与被告中农创新紫瑞集团有限公司于2017年12月19日、12月28日分别签订的《广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议》以及2018年6月1日签订的《关于〈广西大唐农业茂名菜篮子公司合作协议〉的补充协议》；二、被告中农创新紫瑞集团有限公司在本判决发生法律效力后十日内向原告茂名市农控菜篮子投资有限公司支付赔偿款356000元；三、被告中农创新紫瑞集团有限公司在本判决发生法律效力后十日内向原告茂名市农控菜篮子投资有限公司退回两头基础公羊的货款70000元；四、驳回原告茂名市农控菜篮子投资有限公司的其他诉讼请求。如果被告中农创新紫瑞集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15916.8元，由原告茂名市农控菜篮子投资有限公司负担8226.8元，由被告中农创新紫瑞集团有限公司负担7690元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  邵伟星人民陪审员  杨玉淑人民陪审员  杨庆华二〇一二年二月二十日法官 助理  彭海波书 记 员  黄丹丹