广东省汕头市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤05刑终25号原公诉机关汕头市潮南区人民检察院。上诉人（原审被告人）方福平，男，1989年1月21日出生于福建省云霄县，汉族，文化程度初中，打工，户籍地云霄县莆美镇。因本案于2018年12月1日被羁押，同年12月2日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕，同年1月9日被取保候审，10月8日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。辩护人林文山、吴友梁，福建铁马律师事务所律师。原审被告人方锦杨，男，2000年10月18日出生于福建省云霄县，汉族，文化程度小学，打工，户籍地云霄县莆美镇。因本案于2018年12月1日被羁押，同年12月2日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕，同年1月9日被汕头市公安局潮南分局取保候审，10月8日被逮捕。2019年12月13日被汕头市潮南区人民法院取保候审。汕头市潮南区人民法院审理汕头市潮南区人民检察院指控原审被告人方福平、方锦杨犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2019年12月10日作出（2019）粤0514刑初815号刑事判决。被告人方福平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问了上诉人方福平，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定：同案人许某（另案处理）在汕头市潮南区成田镇某村老寨内许某1（已死亡）的平房、许某2（已死亡）的“下山虎”老房子、范某（经传唤未到案）的“下山虎”老房子、许某3（已死亡）、许某4（经传唤未到案）的“四点金”老房子及老寨外许某5、许某6（均经传唤未到案）的老房子、“妈来老姆”（身份未明，已死亡）的“四点金”老房子、许某7（经传唤未到案）的楼房及铁皮屋共8个地方开设假冒卷烟包装工场，同案人许某7（在逃）参与假冒卷烟生产工作。2018年10月底开始，同案人许某等人先后雇佣同案人方某1、朱某、吴某等人在上述窝点从事假冒卷烟包装、打码、搬运、望风、仓管等工作。其中，同案人方某1在位于老寨内许某3、许某4的“四点金”老房子包装点担任管工，负责管理被告人方锦杨、同案人方某2、方某3、方某4、方某5、胡某、余某、方某6、吴某1（均另案处理）等人将散支香烟装进小盒，通过校对包装盒标志、粘贴包装盒、折叠锡箔纸成型、操作土制包装机器覆膜等多道工序将假冒卷烟加工成条。同案人朱某、吴某、何某、张某（均另案处理）在范某的“下山虎”老房子打码点负责对加工成条的假冒卷烟进行打码，被告人方福平负责对打码后的成品卷烟进行装箱并给箱子套上防水袋。同案人陈某、陈某1、许某8、许某9（均另案处理）在老寨内的假冒卷烟包装工场负责搬运。同年12月1日23时许，公安机关查获上述假冒卷烟包装窝点，在老寨内许某3、许某4的“四点金”老房子中抓获被告人方福平、方锦杨、同案人方某1、方某2、方某3、方某4、方某5、胡某、余某、方某6、吴某1、许某8、陈某，现场查获假冒某等品牌的卷烟共886,000支（价值共人民币586,631.6元）、某等品牌的卷烟盒商标纸共37,500个、土制包装机2台。在范某的“下山虎”老房子中及附近抓获同案人朱某、吴某、何某、张某、陈某1、许某9，现场查获假冒某等品牌的卷烟共294万支（价值共3,223,750元），打码机1台。在老寨内许某2的“下山虎”老房子中、许某1的平房中查获假冒某等品牌的卷烟共1,547,500支（价值共959,895元）。在老寨外许某5、许某6的老房子中、“妈来老姆”的“四点金”老房子中、许某7的楼房及铁皮屋中查获假冒某等品牌的卷烟共1,863,500支（价值共1,339,434.1元）。经鉴定，涉案的品牌卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。原判认定上述事实的证据有汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书，检查笔录、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图，扣押清单，发案现场、涉案卷烟、作案工具拍照，经济犯罪侦查大队抓获经过说明、证实材料，公安综合查询系统人员基本信息，同案人许某、方某1、朱某、吴某、何某、张某、陈某、陈某1、许某8、许某9、方某2、方某3、方某4、方某5、胡某、余某、方某6、吴某1的供述，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明和汕头市烟草专卖局潮南区分局关于涉烟物品询价的复函，被告人方福平、方锦杨的供述等。原审法院认为，被告人方福平、方锦杨结伙生产、销售假冒伪劣烟草制品，其行为妨害国家对产品质量的监督管理制度，扰乱市场秩序，均已构成生产、销售伪劣产品罪。被告人方福平参与生产的假冒卷烟的货值金额在二百万元以上，被告人方锦杨参与生产的假冒卷烟的货值金额在五十万元以上不满二百万元。鉴于被告人方福平、方锦杨参与的生产、销售伪劣烟草制品行为因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，在共同犯罪中起辅助作用，均系从犯，以及归案后均如实供述罪行等情节，依法均予以减轻处罚。根据被告人方锦杨的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五条、第六条、第九条第一款之规定，判决：一、被告人方福平犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。二、被告人方锦杨犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二千元。上诉人方福平上诉提出：其有犯罪未遂、从犯等多个减轻处罚情节，且归案后如实供述自己犯罪事实，原审判决量刑偏重，请求二审法院对其在两年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑，并宣告缓刑。上诉人方福平的辩护人提出：1、一审法院认定被告人方福平参与涉案卷烟数额3223750元并据此定罪处罚，该认定事实不清、证据不足。2、上诉人方福平属于犯罪未遂，且系从犯，到案后如实供述，具有坦白情节，原审判决量刑畸重，建议二审法院对上诉人方福平减轻处罚并在2-3年范围内量刑。经审理查明，原审判决认定原审被告人方福平、方锦杨犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚。认定上述事实的证据，已经一审庭审当庭宣读、出示并质证，且能够相互印证，足以认定。二审审理期间，上诉人方福平及其辩护人均没有提出新的证据，本院对原审判决所列举的证据予以确认，作为定案的依据。本院认为，上诉方福平、原审被告人方锦杨参与生产、销售假冒伪劣烟草制品，其行为妨害国家对产品质量的监督管理制度，扰乱市场秩序，均已构成生产、销售伪劣产品罪。上诉人方福平参与生产的假冒卷烟的货值金额在二百万元以上，原审被告人方锦杨参与生产的假冒卷烟的货值金额在五十万元以上不满二百万元，均应依法予以惩处。鉴于上诉人方福平、原审被告人方锦杨参与的生产、销售伪劣烟草制品行为因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，且其二人在共同犯罪中起辅助作用，均系从犯，以及归案后均如实供述罪行等情节，依法均予以减轻处罚。关于上诉人方福平的辩护人所提的一审判决认定被告人方福平参与涉案卷烟数额3223750元事实不清、证据不足的辩护意见。经查，在案的检查笔录、现场勘验笔录、检验报告、涉案烟草专卖品价格证明、相关复函，上诉人方福平的稳定供述以及多名同案人的供述，能相互印证证实原审判决所认定的事实，故上诉人方福平的辩护人所提该辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人方福平所提的原审判决对其量刑偏重，请求对其在两年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑，并宣告缓刑的上诉意见；上诉人方福平的辩护人所提的原审判决对被告人方福平量刑畸重，建议二审法院对上诉人方福平减轻处罚并在2-3年范围内量刑的辩护意见。经查，上诉人方福平参与生产的假冒卷烟的货值金额在二百万元以上，依法应在十五年有期徒刑或者无期徒刑幅度内量刑，原审法院考虑被告人方福平有犯罪未遂情节，且系从犯等法定情节，对其予以减轻处罚判处有期徒刑七年是适当的，故上诉人方福平及其辩护人所提上诉、辩护意见，没有事实和法律依据，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑家强审判员  沈启勇审判员  甘克润二〇二〇年二月二十四日书记员  吴斯琪附相关法律、司法解释条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。