云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2801民初5249号原告:西双版纳盛泰房地产开发有限公司,住所地景洪市宣慰大道142号。法定代表人：张强，职务董事长。委托诉讼代理人：沈华斌，云南亮剑律师事务所律师。被告：海天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市江北街道甘溪东街5号。法定代表人：应培新，职务董事长。委托诉讼代理人：江新，上海霖昂律师事务所律师。委托诉讼代理人：李宁，上海霖昂律师事务所律师。原告西双版纳盛泰房地产开发有限公司（以下简称盛泰公司）与被告海天建设集团有限公司（以下简称海天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用普通程序。本院于2019年12月24日公开开庭进行了审理，原告盛泰公司委托诉讼代理人沈华斌、被告海天公司委托诉讼代理人江新、李宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛泰公司向本院提出诉讼请求：1.被告偿付原告违约金400万元；2.被告承担诉讼费。事实和理由：2013年9月29日前，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定被告承建原告开发的西双版纳江南翡翠项目工程，工程内容为总面积17.75356平方米的土建、安装及装饰全部工程，合同工期为730日历日，以发包人和监理单位发出开工令起算。2015年4月2日，原、被告签订《补充协议》，协议第7条约定1#2#3#6#楼承包人承诺确保在2015年6月10日前竣工验收。酒店和5#楼确保在2015年8月30日前验收。因被告施工过程存在拖延，2016年7月13日工程才竣工验收。2016年7月18日，原告向被告发出《回复函》，要求被告完善竣工验收资料和手续，按照合同约定对接结算事宜，此后双方为建筑施工合同结算事宜产生争执。被告行为已违反《补充协议》第7条约定，超过约定时间竣工验收。根据该协议约定，以上约定事项，如有一方违约，违约方每次需支付守约方200万元违约金，原告因此具文起诉。被告海天公司辩称，从法律角度讲，（2019）最高法民终262号民事判决书就2015年4月2日补充协议中的工程量核对、竣工验收、工程结算约定的违约责任承担问题作出处理，并认定双方均负有相应义务，无证据证明系单方原因所致，不应支付违约金，故本案存在一案二审情形，应裁定驳回起诉。从事实上讲，被告已按2015年4月2日补充协议第7条约定时间完成施工，不存在诉称的违约行为。涉案工程直至2016年7月13日竣工验收系原告直接分包单位施工拖延等原因所致。原告在工程施工过程中存在不按约足额支付工程进度款的行为。合同签订面积应是176862.54平方米，不同意原告诉请。本院经审查认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2013年9月29日前，海天公司与盛泰公司签订《建设工程施工合同》（该合同无落款时间），约定由海天公司承建盛泰公司开发的西双版纳江南翡翠工程，工程内容为总面积约17.75356万平方米的土建、安装及装饰全部工程。合同工期730日历天，以发包人和监理单位发出开工令起算。合同还约定其他权利义务。2013年10月11日，海天公司进场施工。2015年4月2日，双方签订《补充协议》，主要内容为：1.2015年2月以前完成工程价款，双方共同督促专业预算人员必须在2015年4月20日前完成核对工作，并签字盖章确认。2.发包人同意在承包人正常施工前先支付1500万元工程进度款，该款于《补充协议》签订之日支付700万元，余款800万元于2015年4月20日前支付。2015年4月开始完成的工程产值按合同约定及时核对并按月支付。3.发包人承诺双方在2015年4月30日前，按合同约定支付2015年2月以前双方核对确认的工程价款，并按合同约定额度足额支付工程进度款。4.本案工程竣工验收和工程结算同步进行。该《补充协议》同时约定：工期约定1#2#3#6#楼承包人承诺确保在2015年6月10日前竣工验收（因分包单位原因，承包人不承担责任），酒店和5#楼确保在2015年8月30日前验收。如有任何一条违约，违约方每次需支付守约方违约金200万元，并承担守约方遭受的一切经济损失。2016年7月13日，涉案工程竣工验收。另查明，2016年9月26日，云南省高级人民法院受理海天公司诉盛泰公司建设工程施工合同纠纷一案，云南省高级人民法院于2018年12月19日作出（2016）云民初78号民事判决书，判决盛泰公司向海天公司支付工程款29314417.92元及利息（利息以29314417.92元为基数自2018年10月1日起至款项付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算），海天公司在工程款29314417.92元范围内就其施工的江南翡翠一期二期工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权，盛泰公司向海天公司支付违约金200万元，驳回海天公司的其他诉讼请求。海天公司不服判决提起上诉，最高人民法院于2019年6月28日作出（2019）最高法民终262号民事判决书，判决维持云南省高级人民法院（2016）云民初78号民事判决第三项，撤销云南省高级人民法院（2016）云民初78号民事判决第四项，变更云南省高级人民法院（2016）云民初78号民事判决第一项为盛泰公司向海天公司支付工程款52444417.92元及利息（利息以52444417.92元为基数自2018年10月1日起至款项付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算），变更云南省高级人民法院（2016）云民初78号民事判决第二项为海天公司在工程款52444417.92元范围内就其施工的江南翡翠一期二期工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权，驳回海天公司的其他诉讼请求。其中，对于违约金的认定问题，最高人民法院认为“海天公司主张盛泰公司违反了2015年4月2日的《补充协议》第二、三、四、八条约定，每项应支付违约金200万元。对于该《补充协议》的第三项约定，一审已经认定盛泰公司确实存在迟延付款行为，并判令盛泰公司支付违约金200万元。经查，该《补充协议》第二条约定，‘2015年2月份以前已完工程价款，双方共同督促专业预算人员必须在2015年4月20日前完成计算核对工作，并签字盖章确认’；第四条约定‘发包人承诺：双方在2015年4月30日前，按合同约定支付2015年2月以前双方核对确认的工程价款，并按合同约定额度足额支付工程进度款’；第八条系有关‘工程竣工验收和工程结算’的约定。上述三个条文均为关于工程量核对、结算审核的约定，合同双方均负有相应的义务，海天公司并无证据证明工程量核算及结算未按约定完成系盛泰公司单方原因导致。因此海天公司要求在一审法院判决盛泰公司承担一定违约责任的前提下再行承担违约责任缺乏事实和法律依据，本院对海天公司的该项上诉请求不予支持。本院认为，关于是否存在工期超期支付违约金的问题。首先，原、被告签订的《补充协议》第七条记载，被告承诺确保1#2#3#6#楼于2015年6月10日前竣工，酒店和5#楼于2015年8月30日前验收。涉案工程于2016年7月13日竣工验收，已超过《补充协议》约定的竣工日期，超期竣工验收的事实客观存在。其次，被告认为以按期按量完成施工，并提交《工作联系单》、《建设工程竣工验收申报书》佐证，但原告均不予认可，且《工作联系单》没有向原告送达的凭据，而《建设工程竣工验收申报书》无时间记载，竣工验收的申报时间不明。因被告主张缺乏其他关联证据印证，对被告提出上述抗辩主张本院不予采纳。再次，根据《补充协议》第八条“本工程竣工验收和工程结算同步进行”的约定，再结合（2016）云民初78号民事判决书以及（2019）最高法民终262号民事判决书看，原、被告在实际履行《补充协议》过程中，未及时完成对工程量的核对、结算审核工作，导致工程进度款未支付从而诉至法院，双方对工程量核对及结算审核均负有相应的义务。并且，结合建筑行业的惯例，一个建设工程是否能够顺利竣工验收所涉及的因素众多，需要双方各自的配合和诚实守信，其中一个环节出现问题势必会影响下一环节的进展，原告也未提交证据证明超期竣工验收系被告单方原因导致。综上，结合案件客观实际，被告应承担部分违约责任，本院认定被告应向原告支付违约金200万元。对于本案是否构成一案二审的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条“当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，被告认为法院判决已对违约责任承担作出处理，但对应判决中并未显示原告提出过与本诉一致的权利主张，也未记载原告不能向被告提出违约请求，本案中原告的诉讼请求亦未否定生效判决的裁判结果，被告基于自身违约诉讼已被法院判决评判而主张本案一案二审，主张缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告海天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告西双版纳盛泰房地产开发有限公司支付违约金200万元。二、驳回原告西双版纳盛泰房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38800元，由原告西双版纳盛泰房地产开发有限公司负担19400元，被告海天建设集团有限公司负担19400元。原告预交的案件受理费本院不另清退，由被告径付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西双版纳傣族自治州中级人民法院。审 判 长  曾 人民陪审员  付桂珍人民陪审员  周子雄二〇二〇年二月二十八日书 记 员  李改香