浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0402民初5843号 原告：刘伟，男，1984年5月24日出生，汉族，住江西省上饶市广丰县。 委托诉讼代理人：杨琼、杨洁，浙江凯信律师事务所律师。 被告：嘉兴市鸿志装饰工程有限公司。住所地：浙江省嘉兴市南湖区欧亚路214号。统一社会信用代码91330402570597881T。 法定代表人：王立有。 委托诉讼代理人：陈亚根、陈双，浙江圣文律师事务所律师。 被告：马源，男，1984年10月1日出生，汉族，住河南省桐柏县。 原告刘伟因与被告嘉兴市鸿志装饰工程有限公司（下称鸿志公司）、马源提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2019年8月7日受理后，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘伟及其委托诉讼代理人杨琼、杨洁、被告鸿志公司委托诉讼代理人陈双、被告马源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘伟向本院提出诉讼请求：1.二被告立即赔偿原告损失358106.07元；2.诉讼费由二被告负担。庭审中，原告变更诉请第1项为二被告赔偿原告损失323620.07元。事实与理由：原告刘伟受被告马源雇佣在嘉兴市南湖区从事装修工作。2018年3月26日，原告在工作时不慎被砖块砸伤，伤后经嘉兴市第二医院治疗。2018年11月20日，原告前往浙江千麦司法鉴定中心嘉兴所进行鉴定，鉴定意见为人体损伤十级伤残，误工期七个月（包括住院期间）、护理期四个月（包括住院期间）、营养期三个月。经查，×室系被告鸿志公司承包后分包给被告马源，马源雇佣原告。原告因本次事故造成损失共计358106.07元，现各方就经济赔偿问题未能达成一致。 被告鸿志公司答辩称，鸿志公司与原告之间并无法律关系，没有赔偿义务。鸿志公司对原告受伤的情况并不知情，不确认其是否在为公司提供劳务的过程中受伤。二被告之间仅存在买卖合同关系，鸿志公司向被告马源购买砂石，并不存在原告诉称的承包、分包关系。马源提供的打墙服务，被告也是直接将费用给马源，与鸿志公司无关。即使原告认为其在为公司提供劳务中受伤，原告本人也应承担一定责任，其没有尽到注意义务，具有一定的过错。同时，原告的医疗费用过高，不符合赔偿标准。部分医疗费是在委托鉴定以后产生的，是不合理的。综上，要求驳回原告诉请。 被告马源答辩称，原告所说的承包后分包给马源然后雇佣原告，事实上，我们就是在外面打工，这个是打零活，公司叫我们干活我们就干，并不是分包给我。原告受伤的时候，当时鸿志公司派来过一个项目经理，因不允许有一面墙，违规操作的时候，项目经理强行让原告扶住墙体，他自己站在窗上敲，才导致原告被砸伤。现在的后果是原告和项目经理违规操作造成的，原告的损失由我来赔偿不太合理。 针对自己的主张，原告提供了下列证据： 1.门诊病历2份、出院记录3份、医疗费发票1组，拟证明原告受伤住院治疗3次并支出医疗费的事实。 2.浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所司法鉴定意见书及鉴定费发票各1份，拟证明原告构成十级伤残并支出鉴定费2600元的事实。 3.人口流动表、常住人口登记卡各1份，拟证明原告受伤前居住地为城镇以及被扶养人的情况。 4.亲属关系证明、户籍证明、村委会证明各1份，拟证明被扶养人生育子女情况 经质证，被告马源对以上证据均无异议。被告鸿志公司对证据1无异议，对证据2的伤残鉴定结论有异议，提出重新鉴定申请。证据3需要提供对被扶养人有抚养义务的人数，同时应当按照农村户口计算被扶养人生活费。证据4显示家庭成员4人，明细只有2人，不能证明其仅生育两人。 本院出示浙江法会司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票各1份，拟证明经被告鸿志公司申请对原告伤残进行重新鉴定及用药合理性的鉴定，鸿志公司因此支出鉴定费2260元的事实。 经质证，二被告均无异议。 本院认证认为，原告提供的证据1，以及本院出示的证据，各方对真实性均无异议，能够证明相关事实，本院予以认定。原告提供的证据2鉴定报告，因原告伤势已经经过重新鉴定，本院对本院委托的司法鉴定机构出具的报告及鉴定费发票予以认定。原告提供证据3、4能够证明被扶养人身份情况以及扶养人，本院予以认定。 经审理查明，被告鸿志公司向被告马源购买砂石，马源为提供砂石及敲墙服务。2018年3月26日，被告马源打电话给原告刘伟要求其到嘉兴市南湖区干活。鸿志公司项目经理要求其砸窗户边上的墙，原告刘伟不同意，项目经理于是自己砸，由刘伟帮忙扶住，在此过程中，有墙体砸到刘伟，造成其受伤。原告刘伟当天被送往嘉兴市第二医院住院治疗，2018年5月31日出院，共计住院66天。后又于2018年7月14日至2018年8月23日住院治疗40天。分别支出住院费用69995.98元（含伙食费2899.90元）、18054.40元（含伙食费917.10元）。2019年1月23日，经浙江千麦司法鉴定中心嘉兴（新联）所鉴定，原告刘伟因外伤致左侧胫骨远端粉碎性骨折及左侧腓骨下段骨折，经治疗后，仍遗留左踝关节功能丧失达50%的后遗症，评定为人体损伤十级伤残。误工期建议为七个月（包括住院时间），护理期建议为四个月（包括住院时间），营养期建议为三个月。原告支付鉴定费2600元。2019年7月4日至2019年7月17日，原告因左踝关节骨折术后伴感染住院治疗13天，支出住院费用17846.76元（含伙食费572.40元）。原告另共计支出门诊及其他医疗费用为3335.50元。庭审中，被告鸿志公司对原告刘伟的伤残等级、医疗费合理性提出鉴定申请，本院委托浙江法会司法鉴定所对上述鉴定要求进行鉴定，该鉴定所鉴定意见认为刘伟于2018年3月26日因外伤致左胫腓骨远端粉碎性骨折（累及踝关节面），经多次手术治疗，目前遗留左踝关节功能丧失50%以上（未达75%），评定为人体损伤十级残疾。经审查，被鉴定人刘伟的医疗费票据中的费用均与诊治本次外伤相关，未发现明显不合理诊疗费用。被告鸿志公司因此支出鉴定费2260元。 被告刘伟户籍所在地江西省上饶市广丰县，2014年7月至2018年7月期间居住于嘉兴市秀洲区。刘伟母亲过初一（1959年8月1日出生）户籍地与刘伟相同，其另育有一女刘英。 原告治疗期间，被告鸿志公司支付医疗费30000元，马源支付12000元。 本院认为，一、本案鸿志公司向被告马源购买黄砂，马源提供黄砂以及附加敲墙服务。原告受雇于马源，为其提供劳务，并由马源向其支付劳动报酬，二者之间存在劳务关系。在实施敲墙的过程中，鸿志公司工作人员在原告提醒下，仍作出错误指示并操作失当，对原告损害后果存在过错，应当承担侵权责任。其因执行工作任务造成他人损害，由被告鸿志公司承担侵权责任。同时，原告在提供劳务期间不慎受伤而产生的损害，被告马源作为雇主应当按照过错责任承担相应赔偿。被告鸿志公司未应法庭要求提供其工作人员真实信息，仅辩称其与原告之间不存在任何法律关系，无需承担责任，本院不予采信。 二、原告的损失包括： 1.医疗费104841.24元（已扣除伙食费4391.4元）、鉴定费2600元，有票据证实，予以确认； 2.住院伙食补助费，原告住院合计119天，以每日30元计算，为3570元； 3.营养费，应以30元/天计算，营养期限三个月，计2700元； 4.误工费，原告未提供固定收入证据，但提供了其经常居住地为城镇的相关证据，故按浙江省统计局公布的上一年度私营单位就业人员平均工资的标准计算，为144元/天计算，误工期限经鉴定为7个月，后原告又因术后感染住院13天，合计为223天，合计32112元； 5.护理费，按照鉴定护理期限3个月另计住院13天，亦按144元/天计算，合计14832元； 6.交通费，根据原告就医情况，原告诉请1000元，基本符合实际需要，本院予以支持； 7.残疾赔偿金，按照浙江省上一年度城镇居民人均可支配收入55574元标准，结合原告的十级伤残，计算20年残疾赔偿金为111148元； 8.原告有母亲需要扶养，按照浙江省上一年度城镇居民人均消费性支出34598元标准按两个扶养人计算20年，为34598元。 上述费用合计307401.24元。原告诉请的住宿费没有证据支持，本院不予认定。 三、原告系在劳务作业中受损被告鸿志公司工作人员作出错误指示，且并未实施相关防护措施，对原告的损害后果存在直接过错。原告在工作过程中未尽审慎注意义务，且不佩戴安全措施，其对事故的发生具有同样存在过错。同时，被告马源作为雇主，在施工过程中，未对原告提供劳务作业保护，也未进行有效监管，对事故的发生具有过错。综上，对于原告的合理损失307401.24元，本院酌定由原告、被告马源、被告鸿志公司分别承担20%、20%、60%的责任。则被告马源应当赔偿原告61480.25元。被告鸿志公司应当赔偿184440.74元。原告主张精神损害抚慰金5000元，本院综合考虑原告的伤情、伤残等级及各方当事人的过错程度，酌定由被告马源承担1000元、被告鸿志公司承担3000元，余款不予支持。综上，被告马源应当赔偿原告损失合计62480.25元，因其已支付12000元，尚需支付50480.25元，被告刘伟自称已支付15500元，未有证据证实，本院不予采信。被告鸿志公司应赔偿原告损失合计187440.74元，因其已支付30000元，尚需支付157440.60元。 综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告马源于判决生效后七日内赔付原告刘伟各项损失合计50480.25元； 二、被告嘉兴市鸿志装饰工程有限公司于判决生效后七日内赔付原告刘伟各项损失合计157440.60元； 三、驳回原告刘伟其他诉讼请求。 如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1095元，由原告刘伟负担438元，被告马源负担160元，被告嘉兴市鸿志装饰工程有限公司各负担497元，于判决生效后七日内交纳。重新鉴定费用2260元，由被告嘉兴市鸿志装饰工程有限公司负担自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员  沈晔 二〇二〇年二月十九日 书记员  黄洁