广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终26号 上诉人（原审原告）：王建发，男，1964年6月10日出生，汉族，经常居住地广西壮族自治区桂林市象山区。 委托诉讼代理人：唐吉斌，广西金鸣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐午宁，广西金鸣律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区桂林市瓦窑路**。 法定代表人：杨俊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蓝杏妮，该公司法务。 上诉人王建发因与被上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初1185号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人王建发上诉请求：l、依法撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院(2019)桂0312民初1185号民事判决第一项，改判被上诉人赔偿上诉人181475.1元；2、本案二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用《侵权责任法》第三十五条规定，认定上诉人在事故中存在过错，承担20%赔偿责任，属于适用法律错误。本案中，上诉人受雇于被上诉人在桂林市临桂区“彰泰金桥水岸”工地从事制模工工作，在工作过程中造成左手食指、拇指受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，被上诉人作为雇主应对上诉人的损失承担全部赔偿责任。《侵权责任法》第三十五条的规定，是针对个人之间提供劳务产生的损害，本案属于个人与企业之间提供劳务产生的损害。因此，一审法院适用《侵权责任法》第三十五条规定，认定上诉人在事故中存在过错，承担20%赔偿责任，属于适用法律错误。二、一审法院判决按农村居民可支配收入标准计算上诉人误工费及农村居民标准计算伤残赔偿金，属于事实认定不清，适用法律错误，应按建筑行业标准及城镇居民标准计算误工费及伤残赔偿金。1、根据本案认定的事实：上诉人是在被上诉人位于桂林市临桂区“彰泰金桥水岸”工地从事制模工工作，在工作中受伤，制模工属于建筑行业中的一个工种，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，上诉人不能举证证明其最近三年平均收入的，应按《广西道路交通事故人身损害赔偿计算标准》中建筑行业标准：52551元／年，计算上诉人的误工费。2、上诉人虽然为农村居民，但一直在外从事建筑行业，已经脱离了在农村从事农业生产和生活的情形，本次在工地上发生的受伤事故及居委会证明，亦充分说明上诉人在城镇工作和生活，主要收入来源于城镇，应按城镇居民标准计算伤残赔偿金。因此，一审法院判决按农村居民可支配收入标准计算上诉人误工费及农村居民标准计算伤残赔偿金，属于事实认定不清，适用法律错误。综上所述，一审法院事实认定不清，适用法律错误，导致做出错误的判决，请求本院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 被上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求驳回上诉，维持原判。 上诉人王建发向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告因工受伤损失181475.1元；2、诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：原告受雇于被告在广西壮族自治区桂林市临桂区“彰泰金桥水岸”工地中从事制模工工作，2018年7月25日，原告在割锯模板时，因被其他施工材料绊着，其左拇指食指被电锯锯伤致离断，当即被送往广西桂林医学院附属医院门诊治疗，花费190.49元，随后前往广西壮族自治区南溪山医院门诊治疗花费100.7元住院治疗，住院21天，于2018年8月15日出院，花费医疗费39081.95元，诊断为：左拇指食指离断伤。出院医嘱：1、隔日骨科门诊复诊，伤口换药，术后2周伤口拆线；2、如有不适，及时复诊；3、全休1个月。2018年11月2日，桂林市华源司法鉴定所作出桂市华源[2018]法医鉴字第594号《法医临床学司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、原告左手功能丧失程度属九级伤残；2、原告人身损害误工期为90日、护理期90日、营养期为60日。 一审另查明：原告系广西壮族自治区灌阳县新街镇车头村农村居民，从2018年1月起居住在其子蒋王维所有的桂林市象山区联达山与城7栋2-4-2号房屋。原告因此次受伤造成的损失中，被告已支付其医疗费39373.14元。由于原、被告就赔偿一事无法达成调解，原告遂于2018年4月15日诉至一审法院，提出前述请求。 一审法院认为：本案争议焦点如下：一、原告在劳务活动受伤的责任划分和承担赔偿责任的主体问题。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，经查，此次事故的发生，原告在割锯模板时被其他施工材料绊着致使其左拇指食指离断伤，综合施工状况和原告主观心态综合分析，此次事故的发生原告存在一定的过失，因此，原告对其自身损失承担20%的责任，被告对原告损失承担80%的责任。被告关于其已为包括原告在内的等800位工人在中国人寿保险有限公司处投保了建筑工程团体人身意外伤害保险，应由该保险公司承担保险责任的辩解，因本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，即保险合同关系与本案并非同一法律关系，不在同一案件中合并审理，故，该项辩解，不予采纳。二、原告的损失是多少的问题。2018年11月2日，桂林市华源司法鉴定所对原告因本案受伤致残程度进行评定，鉴定意见为：1、原告左手功能丧失程度属九级伤残；2、原告人身损害误工期为90日、护理期90日、营养期为60日。原、被告对该鉴定意见书均未提出异议，因此，桂林市华源司法鉴定所作出的评定所认定的事实符合客观事实，予以确认，并在本案中采信。根据《广西2018年道路交通事故人身损害赔偿计算标准》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定来确定。经审核，原告王建发的损失为：1、医疗费39373.14元；2、住院伙食补助费2100元（按100元/天×21天计算）；3、护理费12600元[参照本地护工从事同等级别护理的标准酌情按140元/天×90天×1人计算]；4、营养费2400元（按40元/天×60天计算）；5、误工费2792.47元（原告没有固定收入，又不能举证证明最近三年的平均收入状况，原告提交的户籍信息为农村居民，且从其提交的居委会证明来看，其从2018年1月起居住在其子蒋王维所有的桂林市象山区联达山与城7栋2-4-2号房屋，而本案发生在2018年7月25日，不能够证明原告及其家人在城镇居住生活一年以上，因此，按农村居民标准来计算原告的误工费及伤残赔偿金，即此处误工费按农村居民人均可支配收入11325元/年÷365天×90天计算为2792.47元；6、残疾赔偿金45300元（按11325元/年×20年×20%计算）；7、精神抚慰金7000元（由于本案涉及的交通事故造成原告左手功能丧失程度属九级伤残致使其在精神上受到一定的打击和伤害，且影响到其日后正常生活，并综合原告的实际情况酌情予以考虑），以上1-7项费用合计111565.61元。由被告承担89252.49元（111565.61元×80%），应扣被告已支付给原告的医疗费39373.14元，则被告实际应赔偿原告因在劳务活动而受伤的损失为49879.35元（89252.49元-39373.14元），余下部分损失由原告自行承担。至于原告主张的护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金计算过高的部分与本案事实和法律规定相悖，不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：一、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司赔偿各项损失49879.35元给原告王建发；二、驳回原告王建发的其他诉讼请求。案件受理费3930元，由原告王建发负担2850元、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司负担1080元。 本院二审期间，上诉人向本院提交了新的证据。证据1、灌阳县新街镇车头村委会《证明》，拟证明王建发自2016年3月其离开车头村，在桂林市区务工；证据2、桂林市七星区穿山街道穿山村委会出具的《居住证明》，拟证明王建发自2017年3月至2017年10月租住在七星区莫继峰房屋；证据3、《房屋租赁协议》及桂林市象山区平山村委会出具的《证明》，拟证明王建发自2017年10月至2018年5月租住在桂林市象山区李田友房屋；证据4、桂林市象山区大风山社区居委会出具的《证明》及王建发户口本，拟证明王建发2018年5月至今随儿子王清平居住在桂林市象山区。 经本院组织质证，被上诉人对以上证据发表质证意见认为，上述证据不属于新证据，已过举证期限，不予质证；其次，以上证据并不能证明上诉人在城镇居住满一年以上，证明都是村委出具，不属于城镇。本院认为，以上证据能够形成完整的证据链，可以证明上诉人长期在城镇居住生活，本院予以采信。 经审查，上诉人在2018年7月25日从事制模工工作过程中受伤以前，已经在城镇居住生活务工一年以上。一审判决查明的其他事实基本属实，本院予以确认。 本院认为：关于本案中双方的责任划分问题。根据本案事实，上诉人受雇于被上诉人在临桂区“彰泰金桥水岸”工地从事制模工工作，在工作中造成受伤。被上诉人作为接受劳务一方，应当尽到对提供劳务一方的安全保障义务。上诉人作为完全民事行为能力人，对此次事故的发生存在一定过失。一审判决根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，划分双方的责任为上诉人承担20%，被上诉人承担80%的赔偿责任，并无不当。 关于上诉人主张的误工费以及残疾赔偿金的计算是否应当按照城镇居民标准计算的问题。根据上诉人在本院审理期间补充提供的证据，可以证明上诉人在2018年7月25日从事制模工工作过程中受伤以前，已经在城镇居住生活务工一年以上。因此，上诉人主张误工费以及残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算，本院予以支持。上诉人的误工费为：12957.78元（52551元/年÷365天×90天=12957.78）；残疾赔偿金：122008元（30502元/年×20年×20%=122008）。故上诉人的损失为：医疗费39373.14元、住院伙食补助费2100元、护理费12600元、营养费2400元、误工费为12957.78元、残疾赔偿金122008元、精神抚慰金7000元；以上合计198438.92元。由被上诉人承担158751.14元（198438.92元×80%），扣除被上诉人已支付给上诉人的医疗费39373.14元，被上诉人实际应赔偿上诉人损失119378元（158751.14元-39373.14元）。 综上，上诉人王建发的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定基本事实清楚，但认定上诉人的损失存在部分不当，本院应予变更。由于上诉人应当在一审审理期间提交的证据，在本院二审期间才提交，导致本院对一审判决进行变更。故，本院决定本案二审案件受理费由上诉人负担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初1185号民事判决第二项； 二、变更广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2019）桂0312民初1185号民事判决第一项为：被上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司赔偿各项损失119378元给上诉人王建发。 一审案件受理费3930元，由上诉人王建发负担2850元，由上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司负担1080元；二审案件受理费3930元，由上诉人王建发负担。 上述应付款项，义务人应于本判决送达之日起十日内履行完毕。逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 鹏 审 判 员  徐 刚 审 判 员  唐国登 二〇二〇年二月十八日 法官助理  樊 睿 书 记 员  文 静