福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终157号 原公诉机关福建省德化县人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑新平，男，1973年2月11日出生于福建省德化县，汉族，初中文化，客车驾驶员，户籍地德化县，现住德化县。曾因阻碍警察检查于2010年3月2日被行政拘留十日。因涉嫌故意伤害罪于2017年3月2日被决定不起诉。现因涉嫌犯故意伤害罪于2019年6月13日被刑事拘留，同月26日被逮捕。2019年12月12日被取保候审。现在家。 福建省德化县人民法院审理福建省德化县人民检察院指控原审被告人郑新平犯故意伤害罪一案，于2019年11月27日作出（2019）闽0526刑初286号刑事判决。原审被告人郑新平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2019年3月26日7时30分许，被告人郑新平在德化县内，因不满被黄某指责其以网上占票的方式抢夺客源一事，与之发生争吵。过程中，黄某掌掴被告人郑新平脸部，被告人郑新平遂心生怨气，用手殴打黄某左侧头部一下，致黄某左侧鼓膜穿孔。尔后，被告人郑新平驾车驶离车站时，遇见黄某的客车合伙人赖某，遂下车殴打赖某。经法医学鉴定，被害人黄某外伤致左侧鼓膜穿孔6周不能自行愈合，该损伤程度属轻伤二级。经检验，赖某未检见损伤。 另查明：1、2019年6月13日，被告人郑新平自动到德化县公安局投案，归案后，在公安机关的前两次讯问中未能如实供述上述事实，在随后的讯问中能如实供述上述事实。2、案发后，被告人郑新平与被害人黄某和赖某自行达成赔偿协议，并分别支付了赔偿款人民币8万元、2千元，取得被害人谅解。 认定上述事实的证据有： 1．受案登记表、侦破经过、到案经过，证实本案由黄某、赖某于2019年3月26日报警；同年6月12日，德化县公安局立案侦查，次日，被告人郑新平到公安机关投案，未立即如实供述殴打黄某的过程。 2．户籍证明、不起诉决定书、行政处罚决定书，证实被告人郑新平的基本身份情况以及前科劣迹的情况。 3．现场照片，证实案发现场的情况。 4．调取证据清单，证实德化县公安局依法向泉运事业集团有限公司德化分公司调取案发时段监控视频的事实。 5．医院检查报告单、疾病诊疗证明书、德化县医院关于黄某门诊情况说明，证实黄某受伤及到医院检查的病情情况。 6．刑事谅解书、收据，证实被告人郑新平家属分别赔偿了黄某、赖某经济损失人民币8万元、2千元，并取得谅解的事实。 7．被害人黄某，证实其与郑新平各自经营福州线客车。2019年3月26日7时许，其去龙浔镇西门车站上班，见郑新平在调度室内，遂让他公平竞争，不要恶意用手机在网上订票，造成其经营客车满员，车站不能出票，导致客源减少。为此，二人发生争执，其用右手扇了郑新平左脸一巴掌，郑新平就扇其左脸两巴掌，其感觉头晕，伸手去打郑新平，郑新平抓其手，二人拉扯一阵，有人来劝架，其拿桌上的空盒子扔郑新平。被劝开后，其左脸红肿，感觉头晕，耳朵轰鸣响，就报警了。 8．被害人赖某，证实其经营福州线客车。2019年3月26日7时许，其在西门车站修理厂门口，碰到郑新平驾驶福州线客车从西门车站出来，将车停在修理厂门口，下车扇其两巴掌，脚踢其肚子、背部。后郑新平开车走了。其报警。 9．证人潘某，证实2019年3月26日7时30分许，其在西门车站调度室内上班，郑新平等人在调度室内等待发车，黄某进来对着郑新平嚷嚷，说郑新平买了她车次车票，导致她客车没有满员后再退票。为此发生争吵，二人互用中指骂对方，黄某先用右手打郑新平左脸一巴掌，继续打时被郑新平挡住。郑新平则还手打了黄某左脸靠耳朵位置一巴掌，致黄某脸部红肿。后二人互相抓对方的手，黄某要踢郑新平，没踢到。其去劝架，黄某要拿椅子，被其劝住，后拿快递盒子扔郑新平头部。后黄某报警。另证实，黄某、郑新平各自经营德化至福州线班车，郑新平是7时40分的车次，黄某是8时40分的车次。 10．被告人郑新平的供述，其供称2019年3月26日7时许，其在德化县西门车站调度室内等待发车时，黄某过来骂，说其故意用手机订她车次车票后再退票，导致车辆未能满员。其否认，让她去查。二人为此发生争吵。后，黄某用右手打了其左侧脸部。其生气，用右手打了黄某头部左侧耳朵位置一下，使她头部和身体朝她身体右侧扭转了一下。黄某冲过来，用双手对其拍打，其用手挡开，后抓她的双手，互相拉扯了一会。工作人员过来劝架，黄某用快递盒扔其，其将她双手控制住，把她头夹在右侧腋下位置，她用脚踢其腿部。后劝架者将黄某拉出去。因到发车时间，其出发去福州，在车站维修厂门口见到赖某，因他与黄某合伙经营客车，其生气下车打了赖某脸部两巴掌，脚踢他肚子一下。后离开。 11．法医学人体损伤程度鉴定书、不受理鉴定委托告知书，证实被害人黄某的损伤程度属于轻伤二级；赖某体表未检见损伤的事实。 12．指认笔录及照片，证实被告人郑新平指认德化县系案发现场。 13．监控视频，证实本案的案发经过。 原判认为，被告人郑新平的行为构成故意伤害罪。其曾因故意伤害被决定不起诉，又再故意伤害；又曾因阻碍执法被行政处罚，有劣迹，酌情从重处罚。其赔偿被害人经济损失，取得谅解；被害人对本案的发生负有过错，可对其酌情从轻处罚。据此判决：被告人郑新平犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。 上诉人郑新平诉称，公诉机关未提供认定被害人黄某6周以后鼓膜穿孔的证据；被害人黄某经营的线路并非德化至福州；2019年2月28日起赖某雇黄某多次召集社会人员挑衅其；其是遭受黄某扇巴掌后，本能反应打了黄某一巴掌，系过失犯罪；其行为符合正当防卫的构成要件。请求依法改判。 经审理查明，原判认定上诉人郑新平犯故意伤害罪的事实清楚，认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人郑新平故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人郑新平曾因故意伤害被检察机关决定不起诉，又再故意伤害；其曾因阻碍执法被行政处罚，有劣迹，可酌情从重处罚。上诉人郑新平赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。本案双方发生言语争执后，被害人黄某在争执过程中先扇打上诉人巴掌，对本案发生具有过错，可对上诉人郑新平酌情从轻处罚，一审对此已客观认定。根据监控视频显示，并结合被害人陈述及证人证言，案发当时被害人黄某并未对上诉人郑新平造成事实上的紧迫危险，但郑新平仍对被害人进行击打，主观上具有伤害故意，且致被害人轻伤，其行为与伤害后果之间具有直接因果关系，不属于对正在进行的不法侵害进行制止，其行为不符合正当防卫的构成要件，不构成正当防卫。原判定罪准确，审判程序合法，根据本案案情并综合上诉人的认罪悔罪表现，作出的量刑适当。上诉人郑新平请求改判的上诉理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 郑玲玲 审 判 员 张文平 审 判 员 黄仲谋 二〇二〇年二月二十四日 法官助理 黄 霖 书 记 员 陈雨思 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。