山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1311民初5387号 原告：中国核工业二三建设有限公司，住所地：北京市顺义区顺康路**院**。 法定代表人：张凯，董事长。 委托诉讼代理人：陈俊，北京市汇京律师事务所律师。 被告：山东莱钢建设有限公司，，住所地：山东省青岛市崂山区株洲路** 法定代表人：李洪建，董事长。 委托诉讼代理人：王龙君，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。 原告中国核工业二三建设有限公司（以下简称中核二三公司）与被告山东莱钢建设有限公司（以下简称莱钢建设公司）因申请诉中财产保全损害责任纠纷（立案案由：财产损害赔偿纠纷）一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中核二三公司的委托诉讼代理人陈俊与被告莱钢建设公司的委托诉讼代理人王龙君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中核二三公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付损失赔偿3518428.03元；2、诉讼费由被告负担。事实与理由：莱钢建设公司起诉中核二三公司建设工程施工合同纠纷一案，由山东省临沂市罗庄区人民法院审理并作出生效民事判决，即（2016）鲁1311民初4262号民事判决书，根据该判决，莱钢建设公司享有的民事权益本金为13029533.17元，本息合计15291187.36元。在该案审理过程中，莱钢建设公司申请保全中核二三公司人民币资金3500万元，自2016年9月13日生效；按照莱钢建设公司的申请，上述诉讼保全措施在2019年9月4日终止。中核二三公司是中国排位第一的央企中国核工业集团的子企业，注册资金和实缴资金均为5亿元人民币，固定资产达14.20亿元，是核工业领域众所周知的知名企业，莱钢建设公司在存在合同纠纷的情况下，滥用民事诉讼权利，损害中核二三公司的民事权益，具体表现为：1、在有条件采用保全其他有形资产、能够避免造成中核二三公司资金被冻结的经济损失的情况下，坚持采用冻结中核二三公司现金资产的保全措施，对现金资产的超标的查封引起的损失负有直接责任；2、上述民事判决书，认定莱钢建设公司权益的内容，能够证明莱钢建设公司申请诉讼保全措施，明显超过必要的合理范围，对超标的查封有主观上的故意，莱钢建设公司的行为与中核二三公司的损失，具有直接因果关系。中核二三公司进一步认为，因错误采取保全措施引起的经济损失，需要考虑办案中，莱钢建设公司上述过错的具体情况，最低可比照最高人民法院有关约定不明的借款关系情况下的利率计算标准，即年利率6%，作为中核二三公司遭受损失的最低损失计算标准，由莱钢建设公司承担赔偿责任，具体按照保全金额与判决支持金额的差额、侵权天数1086天、365天/年，计算如下：（35000000-15291187.36）×（1086/365）×6%=3518428.03元。鉴于以上情况，中核二三公司依据民事诉讼法第105条及相关法律规定，提起本案诉讼，申请法院支持前列诉讼请求，维护中核二三公司的合法权益。 莱钢建设公司辩称，一、莱钢建设公司在（2016）鲁1311民初4262号案件中对中核二三公司财产保全不存在错误，没有超过必要的合理范围，未超标的查封。（2016）鲁1311民初4262号案件中，莱钢建设公司与中核二三公司争议标的额为29485154.17元及利息。2015年6月26日，莱钢建设公司将结算书等工程竣工结算资料交付给中核二三公司，结算书载明工程造价65997654.17元，扣除中核二三公司已付工程款，尚欠莱钢建设公司工程款29485154.17元。2015年6月30日，中核二三公司向建设方华昶公司交付了竣工结算材料，送审金额额为67317607.17元。由此可见，中核二三公司对莱钢建设公司主张的欠款数额是认可的。根据合同约定，中核二三公司未能按付款约定付款，则按照延迟付款金额每天支付万分之五的违约金。自2015年6月26日至2016年9月9日莱钢建设公司起诉中核二三公司索要工程款之日共441天，利息为6591774.78元，加上本金29485154.17元，共计36076928.90元。该数额高于莱钢建设公司申请保全金额3500万元。故莱钢建设公司申请保全金额没有超过必要合理范围，未超标的查封。二、中核二三公司主张的损失是其单方计算，不具有合法性与合理性。该损失即使存在，也是因为其违反合同约定，逾期支付莱钢建设公司工程款造成的，该损失应当由中核二三公司自行承担。莱钢建设公司对中核二三公司财产保全并无过错，主观上也无故意或重大过失，中核二三公司主张的损失与莱钢建设公司依法保全之间不存在因果关系。1、申请财产保全错误损害赔偿责任，系一般侵权责任，适用过错归责原则。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。首先，行为人主观上具有故意或重大过失；其次，行为人客观上实施了侵权行为；再次，侵权行为与损害后果之间存在因果关系。因此，在评判保全申请人是否应当承担赔偿责任时，同样也应当从这几个方面入手。具体而言，就是保全申请人在申请保全时存在故意或重大过失，其申请保全的行为实际上给被申请人造成损失，被申请人的损失结果与保全申请人的申请行为存在因果关系。具体到本案中，从莱钢建设公司起诉中核二三公司追偿权纠纷一案的审理过程来看，莱钢建设公司并不存在虚构事实、伪造证据、虚假陈述等恶意诉讼的情形；其次，莱钢建设公司在先期保全的财产与其诉讼标的额相差无几，系其合法、合理行使诉讼权利，并不存在过错。因此，即使因为莱钢建设公司的保全行为给中核二三公司造成损失，但因其主观上并不存在故意或者重大过失，其不应当对中核二三公司的损失承担赔偿责任。2、保全申请人主观上故意或重大过失的认定。保全申请人过错行为的主观要件在于申请人申请保全时是否应当预见到并不存在危害判决执行或者造成损害的情形，申请人是否明知其权利不成立、权利内容与保全内容存在差距而仍然申请保全等。最高人民法院（2017）最高法民终118号公报案例中认为，“保全申请人是否存在故意或重大过失，要根据其诉讼请求及所依据的事实和理由考察其提起的诉讼是否合理，或者结合申请保全的标的额、对象及方式等考察其申请财产保全是否适当；保全申请人提起的诉讼合理且申请财产保全适当的，不属于故意或重大过失，否则系存在过错”。因此，判断保全申请人主观上是否存在故意或重大过失，最主要的是要结合其诉讼请求及依据考察其申请财产保全是否合理。结合本案来看，莱钢建设公司以双方签订的《施工合同》及工程结算书提起诉讼，因中核二三公司在合理期限内未对莱钢建设公司做出的工程结算书做出否定，莱钢建设公司有理由相信该工程结算书真实有效，莱钢建设公司以此申请保全，保全行为不存在主观过错。3、保全申请人只有在其申请保全行为存在过错，并给被申请人造成损失，该损失与其过错申请保全行为存在因果关系的情况下，才承担损失赔偿责任。本案中，中核二三公司需进一步举证证明莱钢建设公司申请保全其财产主观上存在故意或重大过失，且给中核二三公司造成了损失，该损失与莱钢建设公司过错申请保全行为存在因果关系。否则，应依法驳回中核二三公司的诉讼请求。综上，中核二三公司对莱钢建设公司的诉请无事实和法律依据，请求依法驳回其诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院结合当事人的陈述和审查各证据之间的真实性、客观性和关联性，综合认定事实如下： 2012年10月，中核二三公司与山东华昶置业有限公司签订建设工程施工合同，双方约定由中核二三公司承建山东华昶置业有限公司开发的位于山东省临沂市罗庄区××路××路西的鲁南国际工业品采购中心一期Ａ区工程33栋楼（楼号为1＃楼-23＃楼，其中4＃开头的含有11栋）施工图纸范围内除甲方或业主外包项目外所有的土建及安装工程。2012年11月25日，莱钢建设公司与中核二三公司签订《鲁南国际工业品采购中心一期Ａ区工程施工合同》，合同约定工程范围及内容为鲁南国际工业品采购中心一期Ａ区2＃、4Ｂ、4Ｃ、4Ｄ、4Ｅ、5＃、6＃、7＃、8＃、9＃、10＃、11＃共12栋楼施工图纸范围内除甲方或建设方外包项目外所有的土建及安装工程，建筑面积约为58500㎡，合同价款约为70200000元。上述合同签订后，莱钢建设公司即组织人员对合同约定内容进行施工。莱钢建设公司实际施工的内容为鲁南国际工业品采购中心一期Ａ区2＃、4Ｂ、4Ｃ、4Ｄ、4Ｅ、5＃、6＃、7＃、8＃、9＃、10＃、11＃共12栋楼施工图纸范围内的土建、内外墙抹灰、室内地面的垫层及水电暖安装。莱钢建设公司施工完毕后，2014年4月23日，中核二三公司、山东华昶置业有限公司及监理单位共同对鲁南国际工业品采购中心一期Ａ区工程进行工程竣工验收，验收通过后，中核二三公司、山东华昶置业有限公司及监理单位共同在工程竣工验收单中签字或加盖公章予以确认。后莱钢建设公司自行制作了上述12栋楼的结算书并于2015年6月26日将结算书及工程竣工结算资料交付给中核二三公司，中核二三公司工作人员并出具收条，结算书中载明的涉案工程12栋楼的合计造价为65997654.17元。2015年6月30日，中核二三公司向山东华昶置业有限公司交付了竣工结算申请及相关竣工资料，其中竣工结算申请中结算书送审金额为67317607.17元。2015年11月10日、11日，莱钢建设公司以其下设临沂分公司、青岛分公司的名义向中核二三公司发出工程催款函，2015年11月26日，中核二三公司向莱钢建设公司送达《关于我司收到鲁南国际工业品采购中心一期Ａ区项目分包结算资料及催款函的回复函》，该回复函载明：关于分包工程结算，根据分包合同专用条款第17条约定“工程结算以建设方认可的造价咨询单位出具的审计报告为准，并作为阶段结算、竣工结算、付款依据”；截止本函件发出时止，建设方委托的造价咨询单位尚未出具审计报告，因此该项目目前尚不具备结算及支付的条件。后因双方就工程款支付事宜协商未果，为此，莱钢建设公司于2016年9月9日诉至本院，要求中核二三公司支付工程款29485154.17元及延期付款违约金。该案审理过程中，中核二三公司向本院申请对莱钢建设公司施工项目进行工程造价审计。本院依法委托后，山东鸿诚建设项目管理有限公司作出了鲁鸿建审字（2017）第3029号司法鉴定意见书。2019年1月17日，本院作出（2016）鲁1311民初4262号民事判决书。本院认定，中核二三公司应向莱钢建设公司支付工程款为52321049.2元，中核二三公司已支付工程款为39291516.03元。本院判决：一、中核二三公司支付莱钢建设公司工程款人民币13029533.17元；二、中核二三公司赔偿莱钢建设公司资金占用利息损失（该利息损失以工程款13029533.17元为基数，自2016年9月9日起按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算至款项付清之日止）；三、驳回莱钢建设公司的其他诉讼请求。 本院在审理（2016）鲁1311民初4262号案件过程中，莱钢建设公司于2016年9月9日向本院申请财产保全，并以青房地权监证字第0××4号房产作为担保，申请冻结中核二三公司的银行存款人民币35000000元或查封其等值的其他财产。根据莱钢建设公司的申请，本院依法作出（2016）鲁1311民初4262号民事裁定书，裁定：冻结中核二三公司的银行存款35000000元或查封其等值的其他财产；冻结银行存款的期限为1年，查封动产的期限为2年，查封不动产的期限为3年。2016年9月12日，本院冻结中核二三公司在中国工商银行北京顺义支行尾号为5877的账户存款********.98元。2016年10月27日，本院冻结中核二三公司在中国工商银行北京顺义支行尾号为7638的账户存款239497.81元。2018年9月6日，本院冻结中核二三公司在中国工商银行北京顺义支行尾号为5877的账户存款35000000元。 （2016）鲁1311民初4262号民事判决书于2019年5月17日生效。经莱钢建设公司申请强制执行，本院于2019年9月4日依法扣划中核二三公司银行存款15291187.35元。该案已执行完毕。2019年9月4日，本院解除对中核二三公司的银行存款35000000元的冻结。 本院认为，本案的争议焦点为莱钢建设公司是否存在申请保全错误，是否应承担损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。”根据上述法律规定，财产保全是为了实现当事人在民事裁判中所确认的权利而设立的救济制度，是人民法院基于当事人的申请而依法作出的措施。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”本案为因财产保全因起的损害赔偿案件，属于一般侵权责任纠纷，在确定申请人的侵权责任时，应适用过错责任规则原则。因此，申请人存在申请财产保全错误而承担损害赔偿责任，应满足两个条件：一是申请人申请财产保全错误，存在故意或重大过失；二是被申请人因财产保全措施遭受了实际损失。本案中，莱钢建设公司以中核二三公司欠其工程款为由提起诉讼，并在案件审理期间提出财产保全申请，本院依法进行财产保全，根据莱钢建设公司向中核二三公司提交的结算书所载明的工程造价以及中核二三公司拒付工程款的理由，莱钢建设公司申请财产保全的数额并无不当，属于正常行使诉讼权利，且中核二三公司在财产保全过程中亦未提出异议，因此，莱钢建设公司不存在恶意保全或者重大过失。综上，莱钢建设公司申请财产保全不具有过错，根据现有证据亦不能证明中核二三公司因财产保全措施遭受了实际损失，故中核二三公司要求莱钢建设公司承担申请财产保全错误的损害赔偿责任，本院不予支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百条、第一百零五条规定，判决如下： 驳回原告中国核工业二三建设有限公司的诉讼请求。 案件受理费34947元，保全费5000元，共计39947元，由原告中国核工业二三建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  吴贯超 人民陪审员  主父峰 人民陪审员  邓云章 二〇二〇年二月十八日 书 记 员  殷正菊