山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0791民初1726号 原告：刘道山，男，1986年7月10日生，汉族，住山东省定陶县， 委托诉讼代理人：王**宁，山东青大泽汇律师事务所律师。 被告：歌尔股份有限公司，住所地：潍坊高新区东方路**。 法定代表人：姜滨，董事长。 委托诉讼代理人：林铁军，男，汉族，该公司职工。 委托诉讼代理人：郭兆涛，男，汉族，该公司职工。 原告刘道山与被告歌尔股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告违法解除合同的赔偿金22280.49元；2、判令被告支付原告2018年9月的工资5121.9元；3、判令被告支付原告工作日和休息日加班费29023.8元；4、判令被告支付原告带薪年休假未休加班费1536.57元；5、诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、被告违法解除了与原告的劳动合同，被告所谓的违纪解除理由无有效证据支持；解除依据未依法制定，未履行对原告进行离岗前健康检查等法定程序。二、原告加班事实存在，被告未按照仲裁庭要求提供原告考勤记录，加班事实的举证责任在被告。被告应当支付原告赔偿金及加班费等。 被告辩称，1、被告与原告解除劳动合同是合法的。原告在被告处工作期间，多次严重违反被告的规章制度，经劝导仍不听从，被告依据劳动合同法第39条以及公司规章制度解除劳动合同是合法的，原告主张违法解除合同的赔偿金，没有事实与法律依据，不应支持。2、原告2018年9月的工资已经于2018年10月19日发放至原告的工资卡中。3、原告主张的加班费没有事实和法律依据，不应支持。4、原告不符合带薪年休假的条件，其主张的带薪年休工资没有依据，应予驳回。 根据当事人的陈述及本院审查认定的证据，本院经审理查明以下事实：2017年3月22日，原、被告签订《劳动合同》一份，约定劳动合同期限自2017年3月22日至2020年3月21日止，劳动者严重违反劳动纪律或规章制度的，用人单位可随时解除劳动合同。刘道山入职后，从事模具钳工岗位工作。刘道山解除劳动合同前十二个月的平均工资为7426.83元。 工作过程中，刘道山多次出现不听从管理人员的工作安排，不遵守公司规章制度的情形。2018年9月18日，原告在其班组长安排工作时，与班组长发生争执。在此期间，有客户在被告厂区参观。被告人力资源部向其工会发出《解除劳动合同通知工会函》：主要内容为：刘道山，拒绝听从主管人员合理工作安排，拒不完成正常工作任务，经劝导仍不听从，严重违反公司规章制度，经公司研究决定，根据劳动合同法第三十九条和《员工行为规范奖惩管理规定》之规定，与刘道山解除劳动合同。2018年9月19日，工会复函，同意解除劳动合同。2018年9月21日，被告向刘道山下达《解除/终止劳动合同通知书》，内容为：因严重违反公司规章制度，按公司及法律相关规定，解除/终止劳动合同。 后刘道山向潍坊高新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付：1、违法解除合同的赔偿金22280.49元；2、2018年9月的工资5121.9元；3、工作日和休息日加班费29023.8元；4、带薪年休假未休加班费1536.57元。潍坊高新区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，要求被告支付原告拖欠的工资866.9元及未休带薪年休假工资1329.07元，驳回了其他请求。原告不服该裁决，诉至法院。 另查明，被告《员工行为规范奖惩管理规定》第5.2.3.5规定，拒绝听从主管人员合理工作安排，拒不完成正常工作任务，经劝导仍不听从的，视为严重违反公司规章制度，应立即解除劳动合同。刘道山在培训记录中签字。 审理中，刘道山主张劳动待遇的依据和计算方式： 1、违法解除合同的赔偿金22280.49元，根据工资流水计算离职前平均工资为7426.83元，应支付1.5个月补偿，按2倍计算。 2、2018年9月工资5121.9元，工作至2018年9月21日被辞退，共计21天，减去6天的周六周日，剩余15天，按7426.83元/21.75*15天计算；2018年9月已发放工资4255元，但数额不对。 3、工作日和休息日加班费合计29023.8元，休息日加班费：从入职即2017年4月至2018年8月，每月有2天周日加班，共计35天，7426.83元/21.75*35天*200%；工作日加班费：工作日加班80个小时，每小时加班工资(7426.83元/21.75)/8*150%，工作日加班费共计5121.6元。 4、未休带薪年休假工资1536.57元，从第二年享受带薪年休假，第二年有1.5天没有休，计算为7426.83/21.75*1.5*300%。 被告对刘道山主张的平均工资不认可，认可仲裁计算的平均工资。被告是合法解除劳动合同，不应支付赔偿金。拖欠的工资已经于2018年10月19日发放至原告卡中，原告在仲裁已经确认了。对工作日和休息日加班费不予认可，无依据。对带薪年休假不符合享受条件。即使存在年休假，应当按照二倍工资计算。 本院认为，本案争议的焦点为：一、被告是否存在违法解除劳动合同的情形；二、被告是否应支付原告各项劳动待遇。 关于焦点一，被告是否存在违法解除劳动合同的情形。根据被告提供的员工行为规范奖惩管理规定、培训记录、工会复函及证人证言等证据，能够证实被告规章制度经合法程序制度，并已组织原告进行了学习，原告的相关规定是知晓的。原告在工作过程中，拒不听从主管人员合理的工作安排，并且与主管人员发生争吵，对被告的公司形象产生不良影响，被告据此解除与原告的劳动合同，并经过工会复函同意，被告解除劳动合同的行为有事实和法律依据，应认定为合法解除劳动合同。原告主张离职前未进行职业病检查，劳动合同法第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；……，但被告据以解除劳动合同的法律依据为劳动合同法第三十九条之规定，因此，本案不适用劳动合同法第四十二条的规定。原告主张的赔偿金，缺乏事实依据，本院不予支持。 关于焦点二、被告是否应支付原告各项劳动待遇。 1、关于拖欠2018年9月的工资，双方确认，被告已支付原告4255元，本院予以确认。原告工作至9月21日，共计工作21天，应发工资为5121.95元（7426.83元/21.75×15天），减去已支付的工资4255元，尚欠866.95元。 2、关于工作日和休息日加班费，根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但原告未提供有效证据证明加班事实的存在，故不予支持。 3、关于带薪年休假待遇，根据规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。原告自2017年3月入职，至2018年3月已满12个月，自2018年3月23日至2018年9月21日期间应享受带薪休假，被告未举证证明已安排原告带薪休假或支付带薪年休假待遇，故应支付带薪年休假待遇，根据企业职工带薪年休假实施办法的规定进行折算，共应享受2天（182天/365天×5天）。被告应支付的带薪年休假待遇为1365.85元（7426.83元/21.75×2×200%）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条第一款第（二）项，第四十二条、参照《职工带薪年休假条例实施办法》第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、被告歌尔股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘道山工资866.95元； 二、被告歌尔股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘道山带薪年休假待遇1365.85元； 三、驳回原告刘道山的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  孙希佳 人民陪审员  范肇伟 人民陪审员  齐昌宗 二〇二〇年二月四日 书 记 员  王彦平