辽宁省沈阳市于洪区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0114民初21184号 原告：张喜然，男，1971年3月8日出生，汉族，住沈阳市苏家屯区。 委托诉讼代理人：张忠保，辽宁沈川律师事务所律师。 被告：沈阳盈好机械有限公司，住所地沈阳市于洪区。 法定代表人：许玉娟，董事长。 委托诉讼代理人：吴梦寒、王向伟，北京大成（沈阳）律师事务所律师。 原告张喜然与被告沈阳盈好机械有限公司（以下简称“盈好公司”）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张张忠保，被告盈好公司的委托诉讼代理人王向伟、吴梦涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金33974元；2.赔偿原告失业金损失22806元；3.支付原告带薪年假工资4806元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2013年11月13日入职到被告公司工作，职务为喷漆工，计件工资。每天工作时间从早8：00—晚8：00，两班倒，周六、周日上班，每月无休息，工资按月发放。自用工开始，被告未依法与原告签订书面劳动合同，未依法缴纳各项社会保险，工作满一年后未享受带薪年假待遇，本案经过劳动仲裁前置程序，故诉至贵院，请求依法支持原告诉讼请求。 被告盈好公司辩称，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 一、关于书面劳动合同，原告入职后已与我司签订书面劳动合同。原告于入职后，我司便与其签订劳动合同，并不存在起诉状中提到的“未依法与申请人签订书面劳动合同”的情况，因此，原告该项解除劳动关系的理由不能成立。 二、关于解除合同经济补偿金，我司已为原告缴纳社保，且原告以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，未履行事先告知程序。首先，原告入职后，签订劳动合同，我司在2015年11月为其缴纳了社保，解除合同的理由不成立。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。原告未能举证证明社保机构对盈好机械未足额缴纳社会保险费进行过认定或处理，其主张盈好机械未依法足额缴纳社会保险费的理由不能成立。因此原告提出解除劳动关系的理由不能成立，本案不符合用人单位应当支付经济补偿金的情形。（判例：重庆市高级人民法院（2018）渝民申733号）其次，劳动者以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，需履行事先告知程序。张喜然实际离职时为2019年12月27日，张喜然未提前30天通知用人单位，于2019年12月25日才向我司寄送《解除劳动关系通知书》。劳动者以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，需履行事先告知程序。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十八条第一款第三项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。根据上述规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以单方解除劳动合同。劳动合同法第三十八条第二款规定，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先通知用人单位。该条规定了可立即解除劳动合同的情形，即当用人单位存在严重违法行为时，劳动者可以立即解除劳动合同而无须事先告知用人单位。换言之，劳动者无须履行事先告知程序仅限于劳动合同法第三十八条第二款中规定的情形。具体到本案中，张喜然以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，不符合劳动合同法第三十八条第二款规定的劳动者无需通知用人单位即可解除合同的情形。张喜然依据劳动合同法第三十八条第一款行使单方劳动合同解除权，仍应提前三十日通知用人单位，原告于2019年12月25日才向用人单位寄送《解除劳动关系通知书》，但于2019年12月27日便离开公司，显然违反了劳动者在劳动合同期间解除合同应提前三十天通知用人单位的法律规定。其主张公司支付经济补偿金于法无据。（判例：江苏省高级人民法院（2018）苏民监466、509号） 三、关于带薪休假，原告已享受带薪休假待遇。我司经统计原告在岗期间，2018年已实际带薪休假5天，2019年实际带薪休假五天，已完成了在岗期间当年度的带薪休假待遇。（《劳动合同法》第五十条规定用工档案保存两年备查。盈好机械已经举示了2018年、2019年的职工工时档案，已尽到用人单位关于用工档案管理的职责。原告主张其在2018年以前也未休年休假，则对此事实承担举证责任。如原告不能举示充分的证据证明其主张的事实，应承担举证不能的不利后果。）判例：（2018）渝民申721号。 四、关于失业金，失业保险金因我公司截至至今仍为其缴纳社保，此项并没有实际发生。失业保险金因我公司截至诉讼日仍为其缴纳社保，此项原告并没有实际发生，原告申请离职时间为2019年11月1日，我公司同意在法定期限内为其办理相关的失业保险手续，该项损失应不会发生，不应由我司承担，应由社保中失业保险金中给付。同时我方要求原告协助办理。 综上，请法院驳回原告对我公司的诉请。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告于2013年11月13日入职到被告公司工作，职务为喷漆工，双方签订了劳动合同，工资按月发放。被告未足额为原告缴纳社会保险。2019年12月25日，原告以被告未依法签订劳动合同、未依法足额缴纳社会保险、未享受带薪年休假等为由，向被告邮寄解除劳动关系通知书，2019年12月26日，被告进行了签收。 另查明，原告离岗前十二个月平均工资为5226.86元。原告2018年带薪年休假4天，2019年带薪年休假5天。被告未支付原告带薪年休假工资。 再查明，2019年12月26日，原告向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付其经济补偿金、失业金损失、带薪年休假工资。该委于2019年12月26日作出沈于劳人仲不字〔2019〕1404号不予受理通知书。原告不服该不予受理通知书，来院诉讼。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。 关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告于2013年11月13日入职，被告应依法与原告签订劳动合同并为原告足额缴纳各项社会保险，而被告于2015年11月开始为原告缴纳保险，系未足额为原告缴纳社会保险，违反法律规定，原告要求解除劳动合同，于法有据，被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金。2019年12月26日，原、被告解除劳动关系，原告的工作年限为6年1个月，原告离岗前十二个月平均工资为5226.86元，应按6.5个月工资标准计算经济补偿金，原告主张33974元，不超过合理范畴，本院予以支持。 关于原告主张的未休年假工资问题。根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效的规定，因年假不跨年安排，故原告只能主张2018年至2019年的带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《职工带薪年休假条例》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，原告于2013年11月入职，至2019年12月26日原、被告解除劳动合同之时，原告已累计工作已满1年不满10年，因此原告2018年应享受带薪年休假5天，2019年应享受带薪年休假5天。原告2018年已休年假4天，2019年已休年假5天，故被告应支付原告带薪年休假工资480.63元（5226.86元÷21.75×1×200%）。 关于原告主张失业金损失问题。用人单位为劳动者缴纳失业保险是其法定责任。本案中，被告虽然未给原告缴纳自2013年11月至2015年11月的失业保险。但是截至目前，原告并没有提供证据证明原告是否能够领取失业金及失业金领取金额，亦无法证明原告实际的失业金损失。故原告的该项请求，本院不予支持，待原告实际发生失业金损失后，可另行主张。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第十条、第十二条之规定，判决如下： 一、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张喜然支付经济补偿金33974元、带薪年休假工资480.63元； 二、驳回原告张喜然的其他诉讼请求。 如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告沈阳盈好机械有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  李长军 人民陪审员  金 凤 人民陪审员  徐晓菲 二〇二〇年二月二十七日 书 记 员  张明明