福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初2069号 原告：福建金仕顿大酒店有限责任公司，住所地福州市鼓楼区东水路**。 法定代表人：夏建福，经理。 委托诉讼代理人：林瑜，该公司员工。 委托诉讼代理人：张强，河南精忠律师事务所律师。 被告：纪丹，女，汉族，1979年11月1日出生，住辽宁省丹东市元宝区。 委托诉讼代理人：魏宇，福建坤海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：葛似兰，福建坤海律师事务所律师。 被告：福州紫恒装饰工程设计有限公司，，住所地福州市晋安区福新路中段**江盛大楼**z4027 法定代表人：纪丹。 原告福建金仕顿大酒店有限责任公司（以下简称金仕顿公司）与被告纪丹、福州紫恒装饰工程设计有限公司（以下简称紫恒公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金仕顿公司的委托诉讼代理人林瑜、张强，被告纪丹的委托诉讼代理人魏宇到庭参加诉讼。被告紫恒公司经本院送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金仕顿公司向本院提出诉讼请求：1.纪丹向金仕顿公司支付欠款2928844.08元（内含承包金、物业费、水电费、电话费、税费、人员工资等费用）及延期支付合同款的违约金（按欠款的日千分之一计算暂计至2018年12月31日，约800000元）；2.鉴于纪丹未按合同约定对金仕顿大酒店6-13层进行装修且未履行《还款及装修协议书》应当承担违约赔偿责任，金仕顿公司无需再返还纪丹合同保证金1000000元；3.纪丹继续履行应当于2018年10月31日、12月31日前分别完成的装修金仕顿大酒店14层、15层的义务；4.紫恒公司对上述纪丹所欠的所有费用及纪丹未履行装修义务产生的债务承担连带责任；5.诉讼费用由纪丹、紫恒公司承担。在诉讼过程中，金仕顿公司变更第一项诉讼请求为：纪丹向金仕顿公司支付欠款3264003.45元（内含承包金、物业费、水电费、电话费、税费、人员工资等费用）及延期支付合同款的违约金（按欠款的日千分之一暂计至2018年12月31日，为195378.59元）。 事实和理由：金仕顿公司与纪丹于2016年10月10日签订《经营承包协议书》及《的补充协议》，约定由纪丹承包金仕顿公司的金仕顿大酒店6层至13层用于经营宾客住宿服务以及承包金仕顿大酒店1层大堂的前台、商务中心、监控室、大堂储物间、部门办公室等区域。2017年6月16日，金仕顿公司与纪丹签订《的补充协议（2）》，约定由纪丹承包经营金仕顿大酒店14层至15层的宾客住宿业务。 在履行前述协议过程中，纪丹未按合同约定标准对承包的经营场所进行装修（其中，对金仕顿大酒店14-15层拆除了原有装修即没有再进行装修，也没有恢复原状），并且一再拖欠承包金、物业费、水电费、税费等费用，由此发生争议。经金仕顿公司多次向纪丹催促履行合同义务后，金仕顿公司、纪丹、紫恒公司于2018年8月22日达成《还款及装修协议书》，协议确认：截至2018年7月31日，纪丹尚欠金仕顿公司承包金及物业费1390639.85元，截至2018年6月30日，纪丹尚欠金仕顿公司垫付的水电费、税费等费用500943.78元，共计1891583.63元；自签订该协议书之日起的8月份每隔一日（9月份起每周）支付100000元欠款及当月纪丹应支付的合同款及相关费用；紫恒公司对纪丹履行上述《经营承包协议书》及两份补充协议及《还款及装修协议书》产生的债务承担连带保证责任。 之后，纪丹违反了上述协议的约定，至2018年12月31日尚欠合同款3046898.45元。在法院立案受理后，纪丹原雇佣的员工向金仕顿公司主张尚有所交押金未退还和部分薪酬未结算支付。经金仕顿公司统计，全部押金和未支付的薪酬共计217105元。纪丹未按约履行合同，应当承担违约责任，请求法院判如所请。 纪丹辩称，第一，认可双方于2019年初签署《截止2018年12月31日客房部纪丹2018年度应付未付款明细表》中确认的总金额3046898元，但双方在上述明细表中已对结欠总金额进行了协商和确认（未付部分含累积的违约金均已包括在内），此前拖欠承包金部分不应再计算。同时，该款应扣减后期已付的款项300000元（金仕顿公司在纪丹的九龙餐饮进行消费而抵扣的餐饮费300000元）。 第二，对金仕顿公司主张纪丹支付延期付款违约金，没有事实依据。2018年12月31日之前违约金，双方已经对应付的全部款项金额进行了结算。之后按照日千分之一计算，双方没有约定，且明显过高，不应超过银行同期同类贷款利率的标准。 第三，纪丹对承包区域已投入足额资金进行装修与更新，金仕顿公司该项主张没有依据，纪丹申请对承包区的装修及更新改造部分的价值进行造价评估和价格评估，并要求金仕顿公司给予补偿和扣减。同时，金仕顿公司应依约退还保证金1000000元，其要求扣留该款没有任何依据，并从总金额中予以扣减。 第四，金仕顿公司主张纪丹没有依约完成酒店14-15层的装修，构成违约，没有依据。理由如下：系金仕顿公司装修条件不具备（二次装修需要消防报批手续）等情况造成，要求金仕顿公司举证和提供该材料；纪丹已投入6000000元足额资金进行装修和更新（系对大楼承包之所有场所、包括软硬装等），不存在违约；金仕顿公司的证据不能证明纪丹违约，金仕顿公司将上述场所强行收回后，将原场所装修拆除后自己重新装修，原投入的装修部分被其损毁。 第五，金仕顿公司单方强行收回承包经营权，对纪丹造成巨大损失，包括未给予合理期限、未办理移交手续，目前金仕顿公司继续经营（客房部均不再更新而直接适用），系认同纪丹的装修对其酒店资产价值的增加。双方对补偿问题协商未能达成一致（金仕顿公司管理层曾与纪丹协商，愿意出资进行相应补偿，但未实际落实到行动），请求法院在造价评估和价格评估的基础上，对其应合理补偿给纪丹的部分予以扣减，扣减费用为4000000元（实际更新装修总投入逾6000000元，根据对更新装修的评估结果，金仕顿公司应对纪丹在承包经营金士顿大酒店期间，对承包楼层投入的更新、装修装饰、购置添附部分进行适当补偿，补偿金额仅要求按4000000元计算），该部分应予以抵销、扣减或准许另案起诉。 第六，纪丹投入装修和更新的部分，包括客房部区域的8-10层的房间及过道、电梯等部位；基础水电、墙纸、地毯、地毯、灯具、卫浴设备设施、配件、以及客房日常设备（包括旧的家居等）；14-15层；重新装修基本完成。上述投入总价值逾6000000元，由于现场被金仕顿公司方强制收回（其应该对强制收回时的状态进行固定证据），纪丹请求对现场勘查后对相关装修更新及投入的设备设施问题进行鉴定和评估。 第七，金仕顿公司诉请强制装修，没有任何依据。纪丹没有强制装修义务，本身装修即是为了自身承包经营之用途，系为了履行承包经营合同，装修部分系纪丹承包（并已支付承包金）的场所，金仕顿公司不存在任何损失，该约定条款违反公平、合理原则。同时，对装修没有约定任何标准，属于没有依据、没有实际约束力的条款。 第八，对于金仕顿公司变更的诉讼请求部分即押金和未支付的薪酬217105元，没有事实依据，应予以驳回。该部分员工不能证明系公司聘用；押金亦非纪丹收取；是否拖欠工资不能证实；纪丹初始承包时即存在此前最后一个月工资由纪丹支付的情况，故12月份工资亦非应由纪丹支付，金仕顿公司收回亦应按惯例由金仕顿公司支付；该部分款项是否存在，以及金仕顿公司应补偿给纪丹的款项等，双方未进行结算，故该请求没有依据。 综上，请求法院查明在实际情况后，依法驳回或核减金仕顿公司的诉讼请求。 紫恒公司未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。金仕顿公司提交的《经营承包协议书》、《的补充协议》、《的补充协议（2）》、《还款及装修协议书》、《截止2018年12月31日》客房部纪丹2018年度应付未付款明细表》，纪丹对真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.纪丹对金仕顿公司出具《解除合同通知书》及《收回经营权通知书》的时间有异议，鉴于纪丹在上述证据上签字确认，对其真实性予以采纳。2.金仕顿公司提交的收款收据，为其单方制作，《应付尚欠员工工资统计表》、《客房部月超房金额统计》、《押金收取说明》中涉及的员工，未出庭作证，无法证明与纪丹有关，本院不予采纳。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月10日，金仕顿公司（甲方）与纪丹（乙方）签订《经营承包协议书》，约定：乙方承包金仕顿大酒店内6层-13层，1层大堂的前台、商务中心、监控室、大堂储物间、部门办公室等，经营项目范围为宾客住宿服务；金仕顿大酒店内14层-15层，现为福建省侨联办公场所，在福建省侨联搬出后，如甲方需自用，将留下该两层或部分楼层自用（其中1415、1509房间确定由甲方自用，乙方应负责按第七条第二款约定的标准进行装修，每个房间装修标准不低于50000元，该费用不包括在约定的6000000元装修费用之内），如甲方不需要留下自用且本协议剩余合同年限≥4年，乙方将无条件接收大楼14层-15层全部不自用面积进行承包，承包用途为客房住宿服务；承包经营期限自2016年10月10日起至2022年9月28日；从协议签订之日起至2017年10月9日止，6层-13层的承包金为452525.04元/月，从2017年10月10日起每年的月度承包金在上一年月度承包金的基础上递增5%，1层大堂的承包金另行签订补充协议约定；承包金为月交，先缴后承包，即每月3日前支付；自来水、温泉水、空调、照明、固话、网络等费用，于次月3日前交由甲方；中央空调费、物业费等费用，由乙方在费用发生次月3日前交由甲方；乙方向甲方支付1000000元履约保证金，待承包期满后，乙方将经营场所及设备设施完好交还甲方，交清有关税费等，无欠款承包金、违约金，全部交接完成15天后，甲方将履约保证金退还乙方；如在乙方承包经营期间前述经营场所及设备设施发生损失，乙方欠缴税费、承包金、违约金等费用，则甲方有权将履约保证金扣除前述损失金额、欠缴税费、承包金、违约金等金额后退还乙方，如履约保证金不足以弥补前述损失及欠款，则甲方有权继续向乙方索赔；乙方自行负责经营场所设施设备的更新、装修及经营所需各类物品的购置与费用，并保证于2017年9月30日前对经营场所更新装修完毕，更新装修费用不低于6000000元，由乙方自行承担，本协议终止或解除时，对于装修费用或成本甲方无需以任何形式补偿乙方；若乙方不按时向甲方缴交承包金及其他约定的各项费用，乙方应按照未缴交金额日千分之一支付甲方违约金，逾期超过一个月，甲方有权单方提前终止本协议，并没收全部履约保证金；乙方投入更新费不足6000000元，应向甲方支付1000000元违约金。 2016年10月18日，金仕顿公司（甲方）与纪丹（乙方）签订《的补充协议》，约定：从2016年10月18日至2017年10月17日止，1层大堂的前台、商务中心、监控室、大堂储物间、部门办公室等的承包金为14430.96元/月，西餐厅的承包金为32640元/月，从2017年10月18日起，每年的月度承包金在上一年月度承包金的基础上递增5%。 2017年6月16日，金仕顿公司（甲方）与纪丹（乙方）签订《的补充协议（2）》，约定：甲方将金仕顿大酒店14层-15层交由乙方承包经营，从2017年9月1日起至2018年8月31日，承包金为113131.26元/月，从2018年9月1日起，每年的月度承包金在上一年月度承包金的基础上递增5%。 2018年8月22日，金仕顿公司（甲方）、纪丹（乙方）、紫恒公司（丙方）签订《还款及装修协议书》，约定：（1）截至2018年7月31日，乙方尚欠甲方承包金及物业费1390639.85元；截至2018年6月30日是，乙方尚欠甲方垫付的水电费、税费等费用500943.78元。（2）乙方从2018年8月22日起分期偿还上述欠款及8月份的承包金等费用，2018年9月份之后的承包金等费用按《经营承包协议书》及相关补充协议约定足额付款。（3）乙方保证于2018年10月31日前完成15层的装修，于2018年12月31日前完成14层的装修；（4）乙方违反本协议约定，甲方有权随时通知乙方收回经营权、同时解除《经营承包协议书》及相关补充协议，并有权随时启动法律程序追索乙方所欠的承包金、物业费、水电费、税费等费用、逾期付款违约金、未按合同约定对承包经营场所装修的违约金、诉讼费及甲方的其他损失，并不再退还乙方保证金。（5）丙方承诺对乙方履行《经营承包协议书》及相关补充协议和本协议所产生的一切债务承担连带保证责任。 2018年12月31日，金仕顿公司向纪丹发出《解除合同通知书》及《收回经营权通知书》，认为纪丹违反《还款及装修协议书》的约定，在通知到达纪丹或纪丹所雇佣的金仕顿大酒店管理人员后，解除双方签订的《经营承包协议书》及相关补充协议，收回经营权。随后，纪丹签收了《解除合同通知书》及《收回经营权通知书》。 经双方结算，截至2018年12月31日，纪丹尚欠金仕顿公司承包金等费用3046898.45元，其中2018年8月份客房往来含水电税费社医保等134664.49元、2018年9月份客房往来含水电税费社医保等169693.34元、2018年11月份客房往来含水电税费社医保等118923.41元、2018年12月份客房往来含水电税费社医保等118054.37元、2018年9月份承包金及物业费443284.66元、2018年10月份承包金及物业费678463.52元、2018年11月份承包金及物业费691907.33元、2018年12月份承包金及物业费691907.33元。 本院认为，金仕顿公司与纪丹签订的《经营承包协议书》、《的补充协议》、《的补充协议（2）》、《还款及装修协议书》，系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，双方之间成立的企业承包合同关系，合法有效，双方均应按约履行。纪丹未按约定支付承包金等费用，且未完成金仕顿大酒店14层-15层的装修义务，违反了上述协议的约定，应承担违约责任。故金仕顿公司主张纪丹支付尚欠的承包金等费用3046898.45元，并不予退还纪丹已缴纳的履约保证金1000000元，本院予以支持。金仕顿公司提交的证据，尚不足以证明其代纪丹向员工退还押金、支付工资共计217105元，应承担举证不利的后果，故对该部分诉讼请求，本院不予支持。关于逾期付款违约金，协议约定承包金为每月3日前支付，物业费等为次月3日前支付，因金仕顿公司与纪丹结算时，将承包金与物业费合并结算，未区分各项具体金额，故本院酌定两者违约金均从次月4日起计算，其余水电等费用的违约金起算时间依金仕顿公司的主张，予以支持。协议约定违约金按未缴交金额的日千分之一计算，该标准过高，本院酌定按月利率2%计算。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”的规定，在金仕顿公司已通知纪丹解除承包协议并收回酒店经营权的情况下，纪丹的装修义务应当终止履行，故金仕顿公司主张纪丹继续完成金仕顿大酒店14层-15层的装修义务，本院不予支持。紫恒公司为法定代表人及股东纪丹提供担保，未经股东会或股东大会决议，该担保行为违反了《中华人民共和国公司法》第十六条第二款“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”的规定，应属无效。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”的规定，在紫恒公司未经过股东会或股东大会决议的情况下，金仕顿公司仍然接受担保，未尽到必要的审查义务，双方均存在过错，故紫恒公司应对纪丹不能清偿部分债务的二分之一承担的赔偿责任。纪丹辩称，金仕顿公司单方收回经营权，给纪丹造成巨大损失，要求金仕顿公司对装修增值部分给予4000000元的补偿。纪丹就此提起反诉，但未在法定期限内缴纳反诉受理费，本院已裁定按其撤回反诉处理。纪丹辩称，承包金等费用应抵扣金仕顿公司尚欠的餐饮费300000元。现双方对尚欠的餐饮费进行结算，故不宜在本案中抵销。紫恒公司经本院送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理及判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、纪丹应于本判决生效之日起十日内向福建金仕顿大酒店有限责任公司支付承包金等费用3046898.45元及违约金（违约金按月利率2%计算至付清之日止，其中以134664.49元为基数的违约金从2018年10月1日起算，以169693.34元为基数的违约金从2018年11月1日起算，以118923.41元为基数的违约金从2019年1月1日起算，以118054.37元为基数的违约金从2019年1月1日起算，以443284.66元为基数的违约金从2018年10月4日起算，以678463.52元为基数的违约金从2018年11月4日起算，以691907.33元为基数的违约金从2018年12月4日起算，以691907.33元为基数的违约金从2019年1月4日起算）； 二、福州紫恒装饰工程设计有限公司在本判决第一项确定的债务中，对纪丹不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任； 三、福建金仕顿大酒店有限责任公司不予退还纪丹已缴纳的履约保证金1000000元； 四、驳回福建金仕顿大酒店有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34475元，由福建金仕顿大酒店有限责任公司负担2813元，纪丹、福州紫恒装饰工程设计有限公司共同负担31662元；财产保全费5000元，由纪丹、福州紫恒装饰工程设计有限公司共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄宜财 人民陪审员  王建山 人民陪审员  汪庆元 二〇二〇年二月十八日 书 记 员  黄淑婷 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 2.《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 3.《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。 4.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 5.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 申请执行提示： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。