贵州省三都水族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2732民初1878号 原告:贵州通源道工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区金阳科技产业园标准化厂房辅助用房**。统一社会信用代码：915201150806848430。 法定代表人：杨宏，系该公司总经理。 委托代理人：胡红英，女，1973年2月25日生，汉族，住贵州省安顺市西秀区。 委托代理人：华时龙，男，1965年9月27日生，汉族，住贵州省普定县。 被告：都匀市第三建筑工程公司，住所，住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市广惠路**社会信用代码：91522701216272507J。 法定代表人：朱佳，系该公司经理。 委托代理人：罗福然，系贵州群众律师事务所律师。 第三人：三都水族自治县公安局，住所地：，住所地：三都水族自治县三合街道文化路信用代码：115227320098280079。 法定代表人：刘雄，系该局局长。 委托代理人：蒙仁湖，男，1983年3月2日生，水族，住三都水族自治县。 原告贵州通源道工程有限公司（以下简称“贵州通源道有限公司”）诉被告都匀市第三建筑工程公司（以下简称“都匀第三建筑公司”）、第三人三都水族自治县公安局（以下简称“三都县公安局”）建设工程分包合同纠纷一案，本院2019年12月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵州通源道有限公司的委托代理人胡红英、华时龙，被告都匀第三建筑公司的委托代理人罗福然，第三人三都县公安局的委托代理人蒙仁湖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款1213570元，并承担银行4倍同期贷款利息的资金占用费（从2019年7月8日起算）；2、判令被告向原告支付违约金192580元；3、判令第三人在本工程应付未付工程款限额内，对被告应付的各种款项负连带责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告于2018年8月7日将三都县公安局看守所建设项目的电力设施工程分包给原告施工，原告按《工程分包合同》的要求完成该工程后，于2019年7月8日以审计定案，工程结算总价为1920580元，但被告严重违约不向原告支付工程款，原告经多次讨要后，被告只付了707010元的农民工工资，为此，原告为了维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。 被告都匀第三建筑公司辩称：一、根据答辩人与原告签订的《三都县看守所新建配电房施工合同》的约定，答辩人的付款条件未成就。答辩人本身不具有配电房的施工资质。原告承建的三都县看守所新建配电房项目原本不包含在答辩人的中标内容之中。但为了配合第三人完善相关手续，避免重复开展招、投标，答辩人同意以答辩人的名义承包配电房项目，然后以答辩人的名义分包给原告，原告按审计金额的8%支付管理费。配电房项目单独审计，单独拨款，不与答辩人实际承包的土建项目发生混淆。第三人如果拨付了配电房项目的款项，答辩人扣除管理费后才支付给原告，第三人没有拨款之前，答辩人不可能自己垫钱支付。这一情况，涉案三方都非常清楚。在此前提下，答辩人与原告在双方签订的《施工合同》第四条第1款明确约定：三都县公安局没有拨款之前甲方不支付乙方任何费用。现第三人向答辩人拨付的款项都是土建项目的工程款，配电房项目没有拨付任何款项到答辩人的账户，根据双方的约定，原告要求支付工程款的条件未成就。二、配电房项目的税收和管理费应在工程款中予以扣除。《施工合同》第四条第1款明确约定，答辩人应在收到第三人支付的工程款后按照审计金额下浮8个点进行结算。根据这一约定，答辩人收取的管理费为审计金额1920580元×8%=153646.4元（第三人直接支付给原告的民工工资707010元也应收取管理费），现原告直接要求答辩人按审计金额全部支付没有依据。答辩人依约定收取的8个点管理费应为纯收入，按照挂靠工程的惯例，工程的所有成本都应由挂靠人承担，税收是工程不可避免的成本，也应由原告承担。现原告对此不管不顾，要求答辩人全额支付工程款毫无道理可言。三、原告要求答辩人支付192580元违约金没有事实和法律依据。如前所述，答辩人与原告约定的付款条件未成就，原告现在根本不能要求答辩人支付工程款，何来违约之说？第三人已经明确答复原告配电房项目仅拨付707010元，且直接支付给了原告，答辩人应收的管理费分文未得，何来违约？四、原告请求第三人在应付工程款的限额内连带支付工程款的理由不成立。第三人支付应付工程款的前提是答辩人已经达到了支付的条件，法律在判决答辩人马上履行的情形下，第三人在欠付工程款的限额内直接支付。答辩人与原告之间的约定是本案的基础法律关系，在基础法律关系的诉讼请求不能支持的情况下，第三人不能逾越这一基础，直接成为支付的主体。 综上所述，原告起诉理由严重失实，对双方的约定和客观事实情况视而不见，其诉讼请求没有事实和法律依据，恳请法院依法予以驳回。 第三人三都县公安局陈述：我局看守所项目已在决算审计当中，我局已向县人民政府汇报解决原告农民工工资707010元。我局将积极向三都县人民政府及主管部门申请拨款，尽早解决此工程项目所欠余款。 经审理本院认定事实如：第三人三都县公安局为改扩建三都县看守所，于2015年7月将改扩建三都县看守所的土建、水电工程，含消防，暖通工程发包给被告都匀第三建筑公司承建，被告都匀第三建筑公司于2016年3月竣工后，第三人三都县公安局又新增看守所配电房的强电项目，于2018年5月份左右又将看守所配电房的强电项目发包给被告都匀第三建筑公司。由于被告都匀第三建筑公司未具有强电安装资质，被告又于2018年8月7日将三都县看守所配电项目分包给原告承建。原告按与被告签订的《工程分包合同》的要求完成该工程后，经第三人提请审计，重庆瀚正工程管理咨询有限公司于2019年7月8日作出[2019]瀚正结字第071号结算审核报告，最终审定金额为1920580元。审计后，由于第三人三都县公安局没有拨付该配电工程的款项给被告，致使被告没有及时支付给原告，导致拖欠农民工工资，经原告多次催讨后，第三人才于2019年11月15日代被告支付707010元农民工工资，除此外，尚欠该工程款1213570元，至今分文未付。为此，原告为维护其合法权益，特请求判令被告支付原告工程款1213570元，并承担银行4倍的资金占用费同期贷款利息（从2019年7月8日起算），支付违约金192580元；判令第三人在本工程应付未付工程款限额内，对被告应付的各种款项负连带责任。 上述事实，有当事人的陈述、原、被告及第三人的营业执照副本复印件、法人代表身份证明、三都县看守所扩建项目《建设工程合同书》复印件、三都县看守所新建配电房《施工合同》（1）复印件、三都县看守所新建配电房《施工合同》（2）复印件、三都水族自治县公安局文件复印件、三都水族自治县财政局文件复印件、三都水族自治县人民政府办公室公文处理笺复印件、结算审核报告、收条复印件22份等证据在卷佐证，上述证据已经庭审质证和本院审查，真实、合法，且与本案具有关联性，本院依法予以认定。 本院认为，根据《中华人民共和国招标投标法》第四条“任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标”，第二十六条“投标人应当具有承担招标项目的能力；国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有关规定的，投标人应当具备规定的资格条件”的规定，第三人三都县公安局为了规避招投标，而将三都县看守所配电项目工程于2018年5月左右发包给未具有配电项目建设资质的被告，被告又于2018年8月7日将该配电项目工程分包给原告，原告是实际施工人。根据《中华人民共和国建筑法》第六十五条“发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的予以没收。”，因发包给不具备施工资质的承包企业导致的合同无效，属于《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的几种无效合同的情形。本案第三人三都县公安局将三都县看守所配电项目工程发包给不具备施工资质的被告都匀第三建筑公司，并与被告都匀第三建筑公司签订《三都县看守所新建配电房施工合同》，属无效合同。由于被告都匀第三建筑公司不具有施工资质，又于2018年8月7日将与第三人签订三都县看守所新建配电房项目分包给原告，并与原告签订《三都县看守所新建配电房施工合同》，该合同系被告与第三人签订的《三都县看守所新建配电房施工合同》的子合同，因主合同无效，其子合同亦无效。主合同和子合同无效，则合同约定对双方当事人没有约束力，无法追究逾期违约责任，再加上不具备施工资质的承包企业本身不规范，在合同效力丧失的情况下，难以有效约束承包人。根据《最高人法院》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，原告（实际施工人）所承建三都县看守所新建配电房项目工程已于2018年8月竣工，并经审计验收，审计验收后，建设单位和发包方就应当及时与实际施工人结算，并支付剩余的工程款。2018年8月7日审计验收，可至今没有支付尚欠的工程款，给原告造成一定的经济损失，应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息，对尚欠原告工程款1213570元及利息，应由第三人承担支付责任。因合同无效，其合同约定对双方当事人没有约束力，原告主张违约金没有事实和法律依据，本院依法不予支持。被告的辩解，理由不成立，本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款（五）项、《最高人法院》第一条第一项、第二十六条第二款、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、限第三人三都水族自治县公安局在本判决生效之日起30日内一次性支付尚欠原告贵州通源道工程有限公司的工程款1213570元以及从2018年8月7日至支付清工程款之日止以所欠工程款1213570元为基数按年利率4.75%计算的逾期付款利息； 二、驳回原告贵州通源道工程有限公司的其他诉讼请求。 本案诉讼费17455元，减半收取8728元，由原告贵州通源道工程有限公司负担1200元，被告都匀市第三建筑工程公司负担1528元，第三人三都水族自治县公安局负担6000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  左裕祥 二〇二〇年二月二十七日 书记员  蒙 莉