贵阳市乌当区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0112民初2135号 原告（反诉被告）贵州化工建设有限责任公司，住所贵阳市乌当区洛湾，统一社会信用代码91520000214400296G。 法定代表人陈丽琪。 委托代理人姜荣祥，贵州贵龙律师事务所律师，代理权限特别代理。 委托代理人高某，公司员工，代理权限特别代理。 被告（反诉原告）中色十二冶金建设有限公司，住所太原市杏花岭区胜利街280号，统一社会信用代码911400001138716706。 法定代表人刘瑞平。 委托代理人李力、张光燕，贵州富迪律师事务所律师，代理权限特别代理。 第三人贵州通冶建设发展有限公司，住所贵阳市乌当区新添寨育新路19号行政综合楼15层，统一社会信用代码915201120720382861。 法定代表人罗运斗。 委托代理人彭某，公司员工，代理权限一般代理。 原告（反诉被告）贵州化工建设有限责任公司（以下简称贵州化建公司）诉被告（反诉原告）中色十二冶金建设有限公司（以下简称十二冶公司）、第三人贵州通冶建设发展有限公司（以下简称贵州通冶公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，于2019年10月23日公开开庭进行了审理。原告贵州化工建设有限责任公司委托代理人姜荣祥、高某到庭参加诉讼，被告中色十二冶金建设有限公司委托代理人李力、张光燕到庭参加诉讼，第三人贵州通冶建设发展有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 本诉原告贵州化工建设有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告按照结算结果（被告还应当支付原告1500万元左右，具体以双方认定的有效的结算报告结果为准），立即支付原告工程余款。2、诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年8月10日原告与被告签订《建设工程施工专业分包合同》，合同约定原告与被告是在被告与第三人贵州通冶建设发展有限公司签订的施工总承包合同基础上进行专业分包，合同第二条约定，合同总金额暂定为2200万元，最终合同价值为竣工结算经甲方及相关审计部门审定后的本标段结算总价下浮15%后的金额，其中土石方运输、弃置费不参与下浮，按实际发生费用据实调整，具体以甲方认可的现场签证为准。合同第九条约定分包工程通过全面验收后20天内，乙方向甲方项目预算员上报分包工程结算书，并完成与甲方财务的对账工作，在甲方与业主审计结完账的前提下，甲方在10天内完成对乙方结算审核。上述合同签订后原告按照合同约定进行了施工，2015年9月5日原告与被告签订《补充协议》，就甲方增加的部分工程施工内容进行了约定，补充协议第二条约定增加施工内容及结算方式，结算价＝甲方及相关审计部门审定的全费用综合单价下浮5%*实际施工经甲方验收合格的工程量-甲供材。2016年元月原告施工的工程完工，随后原告及时将所有技术资料、实验报告及结算资料全部移交给被告。该项目的验收在之后已经完成，并于2017年12月29日移交给乌当区人民政府相关部门并投入使用。据原告从相关信息渠道了解，被告与第三人的业主竣工结算审计已经在2018年12月底左右完成，请法院向第三人调查确认（因被告和第三人均不同意向原告出示审计报告）。但是在原告的多次催促下被告以各种理由拒绝与原告办理结算，给原告的生产经营造成了巨大压力。2019年3月20日在贵阳市乌当区信访局由乌当区人民政府协调，确定由原告向被告出具借条，借款用于支付相关运输款项，此借款最后从被告应付原告的工程余款中扣除。据原告了解被告与第三人的结算审计报告金额为7100万余元，扣除其他单位施工的部分，原告施工的结算金额5000万元左右，按照合同约定下浮15%以及加上不下浮据实结算的部分和增加工程量，扣除被告已经支付原告的工程进度款26599945.1元，被告还需支付原告工程余款1500万元左右。原告多次与被告协商未果，第三人也拒绝向原告提供审计报告。综上原告为维护合法权益向法院提起诉讼，请求判令如诉所请。 被告中色十二冶公司答辩称：1、原被告双方至今并未完成最终结算，本案尚无工程余款可言。而工程未结算的原因在原告不在于被告，原告主张工程余款应立即配合被告完成最终结算。按照合同9.3条约定原告应当向被告提交工程结算书与被告完成财务对账工作，被告在与业主审计结完账的前提下才应完成对原告的结算审核。但原告一直未向被告上报分包工程结算书、也未按双方达成的《会议纪要》的要求与被告签订补充协议，使得本案工程至今未结算（2019年4月16日、2019年4月26日被告曾两次发函要求原告完成结算，但原告拒不配合）。2、被告并不负有向原告支付约1500万元的工程款义务。首先对原告已施工工程，如按照《分包协议》和《补充协议一》的约定进行结算，被告已经超付。就原告完成的工程内容结算金额，双方按照分包合同和补充协议一的约定以及确认了工程价款共计25965128.22元，被告现已经支付了26726598元，超付了634816.88元。其次如按照《会议纪要》内容达成补充协议后完成最终结算，工程余款至多为2762462.14元。施工过程中，由于土石方外运弃置以及毛石大渣实际价款过高，2015年8月31日被告与原告及其他分包单位共同达成《会议纪要》调增相应价款，会议纪要载明其内容最终以补充协议形式签订。但达成会议纪要后，原告并未与被告签订补充协议，且经被告催告后仍不签订，才导致最终价款无法结算。如按照纪要内容，经被告核算，案涉工程款将增加3523931.92，则最终工程总价为29489060.14元，扣除已付部分，工程余款只有2762462.14元。原告认为工程款余款为1500万元系对分包合同内容的曲解，原被告之间的结算和被告与第三人之间的结算没有必然联系。原被告分包合同2.1明确约定了双方工程价款的计算方式，甲方（被告）和相关审计部门审定后的本标段结算总价下浮15%后的金额，土石方运输、弃置按照实际发生费用调整。该条款中的“甲方”系指被告，并非第三人。原告的曲解在于将“甲方”当成了第三人。此外，分包合同中第9.3款还明确了分包合同的计价原则和支付方式，说明原被告之间有独立的结算方式，与第三人的结算无关。综上，原告应当按照合同约定履行自身义务，与被告相互配合完成最终结算，在结算后如仍有工程余款，被告才应当支付原告。 第三人贵州通冶公司未到庭参加诉讼，于2019年10月31日提交情况说明一份称：在马东路二标、马百路二三标段道路建设工程中，我公司作为项目业主，中色十二冶金公司作为施工总承包方，我公司与十二冶公司签订了马东路二标、马百路二三标段道路建设工程施工总承包合同。贵州化建公司作为马东路二标路基土石方分步工程的专业分包单位（只涉及到马东路二标的一部分施工工作），与十二冶公司签订了分包合同，我公司与化建公司无合同关系。由于化建公司与十二冶双方就马东路二标路基石分步工程结算金额无法达到一致，发生纠纷。我公司只在向十二冶的未付工程款涉及到原告付款诉求时，才存在相应法律关系，但本案中化建公司并无需我公司付款的诉请，故我公司与本案无直接关系。另外我公司与十二冶关于马东路二标整体总承包施工工程已完成业主方审计工作，正常情况下十二冶与化建公司之间的分包结算不应涉及到业主方审计，且业主方审计针对道路整体，并未就分包项目进行体现，如果分包结算需要业主方审计结果，需拆分后重新计算，此重新计算的结果我公司与审计单位均不认可。若本案原被告双方结算确实涉及到业主方审计，也应由十二冶向法庭及化建公司提供（十二冶公司有业主方审计报告原件），与我公司无关。化建公司在马东路二标分包项目中，涉及拖欠农民工工资问题，产生了多次农民工上访事件，给我公司造成了不良影响，如果本案判定还应向化建公司付款，我公司会协调十二冶将款项扣留，先行解决农民工工资后，剩余款项再支付。 反诉原告中色十二冶提出反诉请求：1、判令反诉被告贵州化工建设有限责任公司向反诉原告提供“乌当洛湾云锦医药食品新型工业园马东路、马百路道路工程Ⅲ-Ⅰ标段”项目竣工验收资料、工程结算书，与反诉原告完成工程结算和对账；2、判令反诉被告向反诉原告开具金额为4430248.29元的合法发票；3、案件受理费由反诉被告承担。事实及理由：反诉原告与反诉被告于2014年8月10日签订《建设工程施工专业分包合同》一份，约定反诉被告承包反诉原告分包工程“乌当洛湾云锦医药食品新型工业园马东路、马百路工程Ⅲ-Ⅰ标段”。合同金额暂定2200万元整，具体以双方最终结算价为准。其中合同第6.2（8）“乙方（反诉被告）需配合甲方（反诉原告）做好工程竣工验收资料及竣工图、材料试验等资料。负责经验收不合格必须返工至合格的工程的返修及承担相应费用”。（9）“由乙方负责及时编制其承担项目竣工结算报甲方备案后，配合甲方向发包单位办理竣工决算。乙方承担项目的工程盈亏，并承担一切经济责任。”合同9.3竣工结算“分包工程通过全面验收后20天内，乙方向甲方项目预算员上报工程结算书，并完成于甲方财务的对账工作。在甲方于业主方计结完账的前提下，甲方在10天内完成对乙方结算审核。”按照上述约定，反诉被告在工程完工后，应向反诉原告提交所做工程竣工验收资料、竣工图纸、材料试验等资料、需编制竣工结算报告并配合甲方于发包单位办理竣工结算。在工程竣工验收后，反诉被告应与反诉原告完成结算和对账工作，向反诉原告上报工程结算书。现工程已完工，但至今反诉被告未履行合同义务，未向反诉原告提供完整的竣工验收资料，也未向反诉原告上报工程结算书，且拒不配合与反诉原告进行结算和对账工作另外反诉原告已向反诉被告支付了26626598元，但反诉被告仅开具了22196349.71元金额的发票，欠4430248.29元的发票尚未开具，依照合同约定反诉被告应当向反诉原告开具与支付金额等额的发票。综上，请法院支持反诉原告的诉请。 反诉被告化建公司答辩称：我公司承建工程的资料，我方已经移交反诉原告，但我方未向其要签收资料，工程2015年已经竣工验收，2018年已经出了审计报告。关于反诉原告的诉请一，责任在反诉原告，需要其拿出审计报告才能结算。关于发票我方认可应当开具。 经审理查明，2014年原被告双方就马东路的修建工程进行磋商后，形成了《建筑工程施工专业分包合同》的原始合同，该合同第二条分包合同价款约定：“最终合同值为竣工结算经业主委托的审计部门审定后的本标段结算总价下浮15%后的金额。本合同价款含所有国家规定需缴纳的各项税费。乙方需向甲方开具与乙方最终结算值等额的税票。”第六条双方责任的第二款第（8）项载明“配合甲方做好工程竣工验收资料及竣工图、材料试验等资料。负责经验收不合格必须返工至合格的工程的返修及承担相应费用。”第（9）项载明“由乙方负责及时编制其承担项目竣工结算报甲方备案后，配合甲方向发包单位办理竣工决算。乙方承担项目的工程成本盈亏由乙方负责，并承担一切经济责任。”第九条分包工程款管理第一款第一项约定“合同签订之前，乙方必须向甲方交纳叁佰万元履约保证金（包括农民工工资保障金及安全质量保证金）。”后因原告认为保证金300万元太高，最终双方未在该份合同上签字盖章。随后双方就保证金的交纳金额再次进行协商，最终双方确定保证金交纳金额为200万元。但在最后签订合同的文本中，被告将原合同第二条第一款中的“最终合同值为竣工结算经业主委托的审计部门审定后的本标段结算总价下浮15%后的金额……”变更为“最终合同值为竣工结算经甲方及相关审计部门审定后的本标段结算总价下浮15%后的金额，其中土石方运输、弃置费不参与下浮。按实际发生费用据实调整，具体以甲方认可的现场签证为准。本合同价款含所有国家规定需缴纳的各项税费……”。合同其他条款与原始合同相同。2014年8月10日承包人（甲方）中色十二冶金建设有限公司与分包人（乙方）贵州化工建设公司就乌当洛湾云锦医药食品新型工业园马东路、马百路道路工程Ⅲ-Ⅰ标段签订《建筑工程施工专业分包合同》，合同第一条约定鉴于贵州通冶建设发展有限公司与甲方已经签订施工总承包合同，甲方将乌当区马东路K1＋248.894-K2＋920路段路基工程、路面基层、人行道施工分包给乙方。第二条分包合同价款约定：合同金额暂定2200万元，最终合同值为竣工结算经甲方及相关审计部门审定后的本标段结算总价下浮15%后的金额，其中土石方运输、弃置费不参与下浮。按实际发生费用据实调整，具体以甲方认可的现场签证为准。本合同价款含所有国家规定需缴纳的各项税费。乙方需向甲方开具与乙方最终结算值等额的税票。第九条约定：合同签订前乙方必须向甲方交纳贰佰万元的履约保证金。分包工程通过全面验收后20天内，乙方向甲方项目预算员上报分包工程结算书，并完成与甲方财务的对账工作。在甲方于业主审计结完账的前提下，甲方在10天内完成对乙方结算的审核。甲方对乙方结算完一个月内支付至乙方结算总价的95%。保留结算价的5%作为工程保修金，质保期为工程完工验收合格之日起满一年后20日内无息返还。合同签订后化建公司按约施工。2015年9月5日甲乙双方在2014年8月10日的分包合同基础上签订了《补充协议一》，约定：在原合同工程承包范围的基础上增加以下施工内容马百路二标K1＋658-K1+870右幅、K2+140-K2+260左幅雨污排水系统（管沟开挖、砂石料回填、管道安装及各类井砌筑等）。增加施工内容结算方式：结算价＝甲方及相关审计部门审定的全费用综合单价下浮5%*实际施工经甲方验收合格的工程量-甲供材。2016年工程施工完工，随后原告将技术资料及结算资料移交给被告，2017年原告施工项目已完成验收并进行使用。被告与第三人已完成竣工结算。2014年至2017年，十二冶公司直接或委托通冶公司共计支付化建公司款项26599945.1元，化建公司开具了22196349.71元的发票。工程已经交付，并经过竣工验收，被告十二冶公司已与第三人贵州通冶公司完成了工程决算并通过审计，法庭在庭审前及庭审中要求被告及第三人将双方经审计部门核定后的工程结算报告提交法庭，但被告及第三人均拒绝提供。根据被告十二冶公司向原告出具的《建造合同询证函》，被告自认尚欠付原告工程款2762462.14元。 上述事实有原、被告当庭陈述，《建筑工程施工专业分包合同》、《补充协议一》、《建造合同询证函》、化建公司收款及开票明细、银行回单、银行存款对账单、付款委托书等证据在卷佐证，并经质证足以认定。 本院认为，原被告双方签订《建筑工程施工专业分包合同》及《补充协议一》系双方真实意思表示，合同有效，合同各方应当按照约定完全履行各自义务。本院认为原被告双方在最初的原始合同中就工程款的结算约定为被告与业主结算后的结算价下浮15%，这是具有可操作性的，其计算方式也是明确的，而在正式签订合同的文本中被告将工程结算约定为经甲方（被告）及相关审计部门审定后的本标段结算价下浮15%后的金额。但在整个合同中按哪年的建筑定额标准计算没有明确，这将会给双方结算带来麻烦。而法院要求被告及第三人提供被告与第三人的工程结算资料，双方均拒不提供，因原告已将工程结算资料交付被告，被告已用该资料同第三人完成了工程最终结算，现原告已无资料，故对反诉原告要求反诉被告提供竣工验收资料的请求不予支持。现因被告拒不提供其与第三人的工程结算报告，导致鉴定无法进行原被告双方的工程款结算金额不能明确，原告化建公司提交的资料不能证明工程款总金额。根据被告十二冶公司出具的《建造合同询证函》目前只能证实被告自认确实欠付原告2762462.14元，故本院对该项已经明确的金额予以认定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。”之规定，就被告自认的所欠原告工程款进行先行判决，对尚有争议的部分，原告可继续寻找证据或申请人民法院调取证据，在寻找到新证据后原告可再行向法院起诉。关于反诉原告十二冶公司要求反诉被告化建公司开具金额为4430348.29元的合法发票，根据原被告双方一致确认：已经支付金额26599945.1元及化建公司开具了22196349.71元的发票，现化建公司应当向十二冶公司补开4403595.39元的发票。关于反诉原告十二冶公司反诉化建公司向反诉原告提供“乌当洛湾云锦医药食品新型工业园马东路、马百路道路工程Ⅲ-Ⅰ标段”项目竣工验收资料、工程结算书，与反诉原告完成工程结算和对账。因为十二冶公司已经与发包方通冶公司办理了决算，能够说明化建公司已经向其提交了相关资料，故本院对该反诉请求不予支持。 综上根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定:“当事人对自己的主张有责任提供证据”，第一百五十三条“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。”之规定判决如下： 一、被告中色十二冶金建设有限公司于本判决生效之日起十日内先行支付原告贵州化工建设有限责任公司工程款2762462.14元。 二、反诉被告贵州化工建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内向反诉原告中色十二冶金建设有限公司补开4403595.39元的发票。 三、驳回反诉原告中色十二冶金建设有限公司的其他反诉请求。 本诉案件受理费55900元，由本诉被告中色十二冶金建设有限公司负担，反诉案件受理费1440元由反诉被告贵州化工建设有限责任公司负担720元、反诉原告中色十二冶金建设有限公司负担720元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状与副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。 审 判 员  魏鸣东 人民陪审员  胡家义 人民陪审员  殷登明 二〇二〇年二月二十八日 书 记 员  杨 琴