贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔27民初108号 原告（反诉被告）：荔波裕丰置业有限责任公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州荔波县玉屏镇樟江印象八号楼，统一社会信用代码91522722590760260K。 法定代表人：钟建兵，该公司总经理。 委托诉讼代理人:周军，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：七冶土木建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市白云区长山路55号，统一社会信用代码91520000680168658W。 法定代表人：刘红浪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：石磊，贵州朝华明鑫律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈蕾，贵州朝华明鑫律师事务所律师。 原告荔波裕丰置业有限责任公司（以下简称裕丰公司）与被告七冶土木建筑工程有限责任公司（以下简称七冶公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周军、被告委托诉讼代理人石磊、陈蕾到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 裕丰公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告逾期竣工违约金3700000元；2、判令被告支付原告因逾期竣工造成的经济损失共计7584527元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告因开发建设荔波县“首座”商品房项目，于2013年4月8日与被告签订一份《建设工程施工合同》，约定由被告承建原告开发建设的波县“首座”商品房，在合同中双方对工程概况、承包范围、施工工期、质量标准、合同价款、竣工验收与结算、违约责任等均做了详尽的约定。同日，双方又签订一份《荔波县首座项目建设工程施工补充合同》，补充合同对双方的权利义务作了进一步的约定。两份合同均约定施工总工期为450天，逾期一日被告应支付原告违约金10000元，并赔偿原告因被告逾期竣工造成的一切经济损失。合同签订后，被告于2013年5月29日组织进场施工，怛在施工过程中，因被告自身资金及组织不力等原因，造成施工进度缓慢，经原告多次催告，被告于2015年8月30日完成工程竣工并交付使用。按照合同约定，被告的工期时间为450天，但是被告实际工期为820天，逾期370天，给原告造成巨大的经济损失。依据合同约定应支付原告违约金3700000元，并赔偿因逾期竣工给原告造成的经济损失。经济损失包括原告因逾期交付返迁房支付的费用3904384元，因逾期交付商品房并导致逾期办理初始登记的已经支付给购房户的经济损失1860143元，尚有部分购房户未起诉，但按照荔波县人民法院生效判决标准应赔偿给购房户的违约金1820000元，以上共计7584527元。原告认为，原被告双方签订的施工合同不违反国家禁止性法律规定，为有效合同，双方均应严格遵守。因被告原因导致工程逾期竣工，并且给原告造成巨大的经济损失，被告应承担违约及赔偿责任。 七冶公司当庭答辩称：1、原告陈述与事实不符，第一开工时间不是2013年5月4日，开工应该是2013年2月10日开始；2、因为工程过程中，原告逾期支付工程款，被告有权利延期施工，根据现有证据可以看出，原告延期9个月延期付款，被告可以延期9个月。3、关于原告提出的损失赔偿违约金问题，答辩人没有违约，所以不应支持。原告很多请求和本案没有关系，请法院驳回原告诉请。 七冶公司向本院提出反诉请求：1、判令裕丰公司给付反诉人工程款17969841元，并依据商业银行同期贷款利率从2015年11月3日起向反诉人赔偿因延迟支付工程款所应当给付的损失至实际付清之日止（至2017年11月3日止暂为：1761044.45元）二、由裕丰公司承担本案的诉讼费、鉴定费、保全费。 裕丰公司当庭答辩称：1、七冶公司陈述事实与实际不符。这个工程双方结算价款为93739794.21元，裕丰公司已经支付8747.71万元，加上裕丰公司抵扣的64万多元，扣除保证金280多万元，实际上裕丰公司只欠七冶公司工程款280万元左右，因为七冶公司逾期交工，给裕丰公司造成巨大损失，所以裕丰公司拒绝支付剩余工程款。2、裕丰公司施工活动中不存在逾期支付工程款的行为，裕丰公司严格按照合同约定提交和形象进度支付工程款，因此，反诉人七冶公司的诉请不成立，请法院予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。结合双方当事人当庭陈述，本院认定事实如下： 裕丰公司因开发建设荔波县“首座”商品房项目，于2013年4月8日与七冶公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程地点为贵州省荔波县樟江西路72号。工程内容为施工图纸文件中包括的全部内容（除电梯、消防、配电房内设备、增压给水系统外）。工程承包范围为l#、2#、5#、6#及地下室的施工图纸文件中包括的全部内容（除电梯、消防、配电房内设备、增压给水系统外）。开工同期以开工报告为准。竣工同期为：各栋自开工之日起15个月内竣工。合同工期总日历天数450日历天（该工期不包括地下室土石方开挖时间）。含国家法定节假日在内（前述合同总日历天数为最长期限）。合同价款执行包干价形式。包干单价（含税费）为1260元／m2，暂定总价（含税价）9072万元。该合同第三部分专用条款部分第26条约定：工程进度款按约定的形象进度支付。按形象进度分阶段支付方式为：七冶公司应在每阶段支付20日前书面上报当阶段完成工程进度款申请资料，包括详细的形象进度、本期造价计算书、本期付款申请表、下阶段资金使用计划等。监理在3个工作日内审核完毕并报裕丰公司后，裕丰公司应在3个工作日内审定，审定合格后5个工作日内按裕丰公司审定金额支付。第一次付款在七冶公司垫资完成地下负一层至土0.00以上三层（地面三层顶板）时，按裕丰公司支付总造价的20%，以后按月进度支付所完工程量的80%。在施工主体四层以上标准层框架时，每平方米面积造价按700元计算，主体封顶后所付工程款不超过总造价的80%（含80%），余下的20%在工程峻工验收合格、备案成功后付10%，结算完成付70%。留总造价3%作为质量保证金。工程进度款与质量挂钩，报送工程进度时附《工程形象进度确认表》并描述质量情况，若所报工程的质量达不到验收规范要求，裕丰公司有权暂缓支付工程款或暂缓支付部分工程款。第35条对发包人违约应承担的责任约定：因发包人原因发包人不按合同约定支付工程款：发包人按未付工程款的同期银行存款利息向承包人支付违约金，工期相应顺延，并应赔偿发包人因违约而导致承包人的停工、窝工损失。 同日，双方又签订《荔波县首座项目建设工程施工补充合同》，该合同对合同价款仍约定包干单价（含税费）为1260元／m2，协议实行包干价形式结算，包干总价以竣工验收后实测面积乘以包干单价为最终结算价。工期约定开工以开工报告批准的时间为准。工期期限为：自开工之日起（基础处理工程合格之日分栋移交）起，各栋按450个日历天内竣工，含节假日在内（前述日期为最长期限）。不含签证处理，地下地质条件复杂处理的时间。该合同对工程进度款拨付的约定同双方签订的《建设工程施工合同》一致。该合同第六章工期管理部分第十一条约定：凡由于七冶公司造成的工期延误，则工期不能顺延，总工期每逾期一日，七冶公司应向裕丰公司支付违约金10000元／天，且由此引起的赶工措施等费用增加均由七冶公司自行承担，同时七冶公司应承担因工期延误造成的以下费用：l、工程监理费用的增加；2、裕丰公司租办公、设备、材料用房费用的增加；3、工程材料涨价因素造成的损失费用；4、购房业主利益损失的责任和有关费用；5、工程贷款利息的增加，资金利息按银行同期贷款利息计算。若七冶公司总工期逾期超过10日的，裕丰公司有权单方解除协议，七冶公司应按协议约定暂定价的10%向裕丰公司支付违约金。第十三章竣工验收及工程移交部分第五条约定：应在工程竣工验收合格10天后开始办理移交，填写工程移交书，经裕丰公司相关人员签字后，视为工程移交完毕，七冶公司造成裕丰公司向业主交楼时间延误，裕丰公司按合同规定的工期延误的违约条款向七冶公司收取违约金。第十五章工程保修部分第二条保修期限约定：以工程移交完毕之日起计算，保修期限不少于国家规定及黔南《工程质量保证书》规定保修时间，其中地基基础与主体在合理使用设计寿命年限内保证结构安全。屋面、厨房、卫生间、外墙、以及其他有防水要求的地方防渗漏保修5年，空调系统保修两个采暖期和两个供冷期，电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程保修两年，其他工程保修两年。第八条保修金的收取和退还约定：1、保修金的收取：从七冶公司工程结算款中留3%作为保修金。2、保修金的退还：在保修期满两年无质量遗留问题，裕丰公司支付保修金70%；保修期满五年无质量问题，裕丰公司将剩余的30%支付完毕。……第十六章违约、争议及索赔部分第五条约定：七冶公司在协议约定时间完成工程建设并通过竣工验收的，裕丰公司按协议约定拨付工程款，如工程未按期完工，则每拖延一天，裕丰公司向七冶公司收取违约金10000元/天，同时按协议第六章第十一条内容进行处罚，裕丰公司因此而产生的全部损失均由七冶公司承担。 2013年6月21日，七冶公司进场施工。2014年7月10日，裕丰公司与七冶公司签订《荔波首座项目施工补充协议》，该协议载明：荔波首座项目工程，目前承包人完成产值按合同应付3600万元，现发包人共计支付进度款1180万元，现因法（发）包人资金使用计划有变，不能按时全额支付进度款，经双方协商一致，在原有合同的基础上，达成以下协议：1、2014年5月20日前发包人支付承包人进度款1620万元。2、承包人垫资施工到2014年9月30日前主体全面封顶，再按合同拨付工程款。3、在第一、二条的前提下，荔波首座项目一期1#、2#、5#、6#楼及二期3#、4#楼合同单价均按1300元/m2计价结算。4、违约及其他，按主合同执行。5、补充协议与主合同具有同等的法律效力。 2014年2月10日，本案工程的地基与基础分部工程验收合格。2014年9月19日，本案工程的主体结构验收合格。2015年8月27日，七冶公司承建的工程竣工验收并交付使用。裕丰公司先后向七冶公司支付工程款共计8747.71万元。2016年1月20日，裕丰公司出具《荔波首座项目1#、2#、5#、6#楼及相应地下室工程结算审核报告》，七冶公司在该报告上加盖了公司印章。该《结算审核报告》载明：……五、审核说明。1、合同单价部分。依据房产测绘中心出具的实测面积为73201.7m2，单价依据合同约定单价1260元/m2及2014年7月10日签订的《荔波首座项目施工补充协议》增加单价40元/m2，以1300元/m2进行结算计价。2、基坑开挖挡墙及喷锚防护部分及车道施工方案增加部分，属于合同范围外为完成基坑支护避免土方垮塌及质检站按规范验收而指定的基础护壁方案，属于合同外增加工作内容，其增加金额分别为760594.31元、167550.91元；合计增加92.8万元；3、地下室人防增加部分，属于在施工单位投标报价后因为当地政府要求新建人防工程而增加的工作内容，故此属于施工单位合同范围外增加工作量，经过核实其增加金额为152.39万元；4、一层门窗修改补差费部分，属于工程部临时委派更改临街门窗为地弹门，其每平方米增加20元，增加金额为2.57万元；5、现场签证部分，本工程现场签证部分涉及金额较少，主要是涉及到设备图纸与建筑图纸不能完全对应而导致更改门窗位置，而增加的零星拆除和补洞等零星工程量的发生，其签证总费用是7.72万元；6、合同范围内建设单位直接委托施工产生的费用扣款，该部分费用是因为现阶段施工单位无资金，不能安排后续工作的施工，而根据进度工程部迫不得己而委托其他单位或个人去完成相应的工作而产生的费用，产生的这些费用应在总包单位全部进行扣除，其金额为10.31万元；7、施工配合费，由于在施工过程中总包单位为分包单位提供了一些相关配合工作及使用总包单位机具水电等，因此根据市场行情来说一般可支付分包配合费依据相关文件按建设单位发包总价的3%-5%计取配合费用，本项目按照3%支付其费用为30万元。 8、根据合同原则对施工单位未按照施工图纸施工完毕的项目进行扣减，扣减项目及金额如下：1)飘窗栏杆及护窗栏杆，扣减金额47.44万元；2)外墙工程，扣减金额40.84万元；3)屋面工程，（保温板及地砖），扣减金额为29.92万元；4)剪刀楼梯砌体墙，扣减金额为16.28万元；5)地下室设备基础，扣减金额为3.43万元；6)5#楼装饰工程，扣减金额为105.37万元；[说明：窗玻璃由于施工单位已提供了供货单，因此要求施工单位提供窗玻璃收款单依据，作为不扣除玻璃费用的依据；同时由于本项扣除中涉及到后期精装酒店工作面问题，因此要求施工单位完善公共区域（楼梯间、前室等位置）未安装的玻璃窗进行施工]。7)6#楼装饰工程，扣减金额12.16万元，说明：公共区域地面、墙面，找平已施工，天棚找平未施工，所有墙、地、天面层均未施工。8)水电井地面工程，扣减金额为0.62万元；9)1、2、5、6#楼室内木门工程，扣减金额为45-41万元；10)1、2#门厅装饰工程，扣减金额4.1万元；11)散水台阶工程，扣减金额为2.74万元；12)1、2#楼1-3层前室装饰工程，扣减金额为1.8万元；13)结合现场实际情况，对未进行施工的安装部分（含部门应急照明）进行扣除，其扣除金额为77.14万元；9、审计效益费：根据补充协议约定4．结算书的内容必须完整、结算报价不得高出最终审定的结算额的5%，否则，高出最终审定的结算额5%部分的审计费由乙方承担，并在结算工程总价款中扣除，基本审计费由甲方承担；结算书一般包括以下内容：①结算总费用；②原合同相同工作内容的综合单价；③定额以外项目的工料机分析；④变更签证单原件及所有相关的往来函件、其它需要说明的与造价有关的问题。其计算超过5%以上的费用由总包单位支付，其扣减金额为30.18万元；六、审核验证结果。七冶公司送审金额104779035.50元，审定金额为94041563.88元；扣减由施工单位承担的审计费 301769.67元，总金额为93739794.21元。审减金额 11039241.29元，审减率为10.54%。……七、待协商解决事项。1、施工图范围内防火门由于图纸中注明“由专业公司制作安装”，而总包单位不具备防火门的施工资质，但合同约定是施工图范围内所有工作内容，因此造成甲乙双方不能达成共识，该防火门项目在本次审核中列为争议项目，待甲乙双方协商解决。其本项目涉及防火门总费用为609049.13元，其中总包有5樘FM乙1021未进行施工涉及费用为4563.47元。故此审核报中不计取报送金额及审定金额，待甲乙双方协商解决后直接进入结算……。 2016年1月25日，裕丰公司与七冶公司对本案工程进行了结算，并签订了《建设工程造价结算书》，该《结算书》载明工程金额为94041563.88元；扣减由施工单位承担的审计费301769.67元，工程结算造价为93739794.21元。2016年4月21日，裕丰公司与七冶公司签订协议，约定：双方就荔波首座工程项目尾款达成如下协议：在2016年5月20日前裕丰公司支付200万元给七冶公司，以后每月10日前裕丰公司付100万元给七冶公司，直至工程尾款付完，质量保证金除外；以后剩余的税金由裕丰公司代扣代缴；从工程尾款中扣除，有争议部分的结算在支付最后一次款项时全部确定清楚，如裕丰公司不能按该协议按时执行，七冶公司有权撤销原来的结算金额，并将通过司法程序解决。2017年6月21日，裕丰公司以七冶公司逾期竣工给裕丰公司造成经济损失为由向本院提起诉讼，请求判令七冶公司承担违约赔偿责任。七冶公司为此亦向本院提起反诉，请求判令裕丰公司向其支付工程款并赔偿损失。 本院认为：综合本案双方的诉辩请求与理由，归纳本案的争议焦点为：1、涉案工程的工期是否超过了合同约定的工期,七冶公司应否承担违约责任？2、裕丰公司是否按合同约定向七冶公司支付工程款，应否承担违约责任？3、本案工程款金额的认定。 裕丰公司与七冶公司签订的《建设工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律及行政法规的规定，为有效合同，双方均应按约履行各自的义务。对于本案工程的开工时间，裕丰公司提交了《贵州省建设工程竣工验收备案表》，以证明七冶公司承建的本案工程的开工时间为2013年5月29日，竣工时间为2015年8月30日。而七冶公司提交了《荔波首座工程开工报告》。综合双方提交的证据看，七冶公司提交的《荔波首座工程开工报告》出具时间为2013年6月21日，时间早于裕丰公司提交的《贵州省建设工程竣工验收备案表》出具的时间，且该开工报告加盖有双方公司的印章，内容更为原始客观，故本院对该《荔波首座工程开工报告》予以采信，并据此认定本案工程的开工时间为2013年6月21日。结合双方在《建设工程施工合同》关于“工期不包括地下室土石方开挖时间”，及在《荔波县首座项目建设工程施工补充合同》关于“工期期限为：自开工之日起（基础处理工程合格之日分栋移交）”的约定，本院认为，本案工程的工期计算应以本案工程的地基与基础分部工程验收合格之日（即2014年2月10日）开始计算。对本案工程的竣工时间，因七冶公司提交的《工程质量验收会议结论》记载了裕丰公司等公司同意验收的时间，该内容较为真实客观，故本院以该《工程质量验收会议结论》载明的时间，即2015年8月27日，作为本案工程的竣工时间。据此，七冶公司承建本案工程的工期超过了双方合同约定的工期。 对七冶公司应否承担违约责任的问题。本院认为，从裕丰公司向向七冶公司支付工程款的情况看，因裕丰公司未能按约向七冶公司支付工程进度款，双方为此于2014年7月10日签订《荔波首座项目施工补充协议》，约定由裕丰公司在2014年5月20日前向七冶公司支付1620万元。裕丰公司主张该1620万元为“含已付工程款的付款总数”，七冶公司主张为在裕丰公司已付款基础上的“再付款”。本院对此认为，根据双方认可的七冶公司提交的《裕丰公司工程款拨付明细》，如按裕丰公司的主张，则其到2014年5月28日，已付完该款，裕丰公司依约可不用再向七冶公司支付工程进度款，但本案的实际情况是，裕丰公司在2014年6月之后仍向七冶公司数次支付工程款，其中部分为大额付款，故裕丰公司该主张不符合本案的实际，本院对其主张不予采信。裕丰公司未按该协议向七冶公司支付工程款构成违约。此后，双方于2016年4月21日又签订《协议》，约定裕丰公司向七冶公司支付工程尾款，但裕丰公司仍未按该协议向七冶公司履行付款义务，根据双方签订的《建设工程施工合同》关于“因发包人原因发包人不按合同约定支付工程款：发包人按未付工程款的同期银行存款利息向承包人支付违约金，工期相应顺延”的约定，本案工程工期可“相应顺延”，故七冶公司向裕丰公司延期交付工程不构成违约，裕丰公司请求七冶公司支付逾期竣工违约金及赔偿损失的理由不成立，对其诉请，本院不予支持。七冶公司诉请裕丰公司支付所欠工程款及承担违约责任的理由成立。 对本案工程款金额的认定问题。本院对此认为，对本案工程的工程量，裕丰公司与七冶公司已对双方认可的相关工程量进行了结算。虽然七冶公司庭审时表示按双方签订的《协议》撤销该结算金额。但本院认为，七冶公司在裕丰公司于2016年1月20日出具的《荔波首座项目1#、2#、5#、6#楼及相应地下室工程结算审核报告》加盖公司印章，视为其对裕丰公司提供的工程量的确定、计算依据及计算方式的认可，双方依据该《审核报告》所作的结算较为客观真实，故本院对该结算金额 93739794.21元（工程金额94041563.88元-施工单位应承担的审计费301769.67元）予以认可。对七冶公司关于“对其施工的工程量及工程造价进行鉴定”的申请，本院不予准许。此外，对该《审核报告》中双方有争议而未纳入结算的防火门项目，根据双方在《建设工程施工合同》关于“工程承包范围为l#、2#、5#、6#及地下室的施工图纸文件中包括的全部内容（除电梯、消防、配电房内设备、增压给水系统外）”的约定，本院对此认为，该项目不包含在工程承包范围中，该费用（即609049.13元），应由裕丰公司向七冶公司支付。故本案工程款应为94348843.34元（93739794.21元+609049.13元），扣除裕丰公司已支付的8747.71万元，及双方合同约定的质量保证金2830465.30元（本案工程款94348843.34元×3%），裕丰公司还应向七冶公司支付工程款4041278.04元，并依据双方的合同约定，按同期银行存款利息向七冶公司支付违约金。故本院对七冶公司反诉请求裕丰公司支付的4041278.04元范围内的工程款部分，予以支持，对于超出部分，因七冶公司不能提供充分证据予以证明，本院对此不予支持。对七冶公司要求裕丰公司按商业银行同期贷款利率支付违约金的反诉请求，本院对此认为，该反诉请求不符合双方关于“按同期银行存款利息向承包人支付违约金”的合同约定，故本院对其该项反诉请求亦不予支持。此外，对裕丰公司关于“应在向七冶公司支付的工程款中，扣除其替七冶公司支付的外架班组64万余元”的答辩意见，本院对此认为，因裕丰公司未能提供相关支付凭据及书面协议等证据证明其代七冶公司支付了该项工程款，故本院对裕丰公司该答辩意见不予采信。 综上所述，原告（反诉被告）裕丰公司的诉讼请求不成立，本院不予支持。被告（反诉原告）七冶公司的反诉请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条规定，判决如下： 一、由原告（反诉被告）荔波裕丰置业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）七冶土木建筑工程有限责任公司工程款4041278.04元及违约金（自双方结算之日，即2016年1月25日起按中国人民银行同期存款利息计算至付清该工程款之日止）； 二、驳回原告（反诉被告）荔波裕丰置业有限责任公司的诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）七冶土木建筑工程有限责任公司的其余反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费89507元，由原告（反诉被告）荔波裕丰置业有限责任公司承担；反诉案件受理费70093元，由原告（反诉被告）荔波裕丰置业有限责任公司承担15420元，被告（反诉原告）七冶土木建筑工程有限责任公司承担54673元。 如不服本判决，可于本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于贵州省高级人民法院。 审判长 王 锦 审判员 刘国红 审判员 王天才 二〇一七年十月十七日 书记员 李才福