广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终7608号上诉人（原审原告）：贾小莉，女，1974年6月6日，汉族，住广东省中山市石岐区**************。委托诉讼代理人：许永刚，广东悦盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：何晓虹，广东悦盈律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：中山欧亚盛世房地产开发有限公司，住所地广东省中山市石岐区******汇星豪庭4-6幢2层4卡07室，统一社会信用代码914***********487E。法定代表人：何某1，执行董事。委托诉讼代理人：侯文黔，广东正鸿律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘媚，广东正鸿律师事务所律师助理。原审被告：周华东，男，1970年1月29日，汉族，住广东省中山市石岐区*************。原审被告：中山市东富房地产开发有限公司，住所地广东省中山市西区**************7卡铺位，统一社会信用代码914********45054XM。法定代表人：周希智，执行董事。原审被告：中山梦里水乡旅游发展有限公司，住所地广东省中山市民众镇浪网社区**************之三，统一社会信用代码91442000MA4WJC9KOL。法定代表人：何某1。上述三原审被告的共同委托诉讼代理人：侯文黔，广东正鸿律师事务所律师。上述三原审被告的共同委托诉讼代理人：刘媚，广东正鸿律师事务所律师助理。上诉人贾小莉因与被上诉人中山欧亚盛世房地产开发有限公司（以下简称欧亚盛世公司）以及原审被告周华东、中山市东富房地产开发有限公司（以下简称东富公司）、中山梦里水乡旅游发展有限公司（以下简称梦里水乡公司）民间借贷纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071民初5854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。贾小莉上诉请求：撤销（2019）粤2071民初5854号民事判决第二项，改判欧亚盛世公司向其偿还借款本金200万元、利息24万元（利息以200万为基数，从2018年7月1日起按月利息2%结算至借款清偿之日）。事实和理由：一、一审判决认为没有证据证明欧亚盛世公司同意对涉案债务承担担保责任认定事实错误。双方签订的借款合同及建设工程工资保证金存款证明，涉案款项用于欧亚盛世公司缴纳工资保证金。《欧雅豪庭（项目）认购书》的主体是贾小莉与欧亚盛世公司，欧亚盛世公司在认购书中承诺在30天内归还借款给贾小莉，若归还借款则取消以商铺抵债，欧亚盛世公司还款的意思表示非常明确，一审判决认定仅仅是购房的意向与事实不符。二、一审判决适用法律错误。欧亚盛成公司承认借款的事实，且同意在签订认购书后30天内偿还借款，故贾小莉要求欧亚盛世公司偿还借款本息事实清楚，证据充分，符合合同法的规定。三、根据广东省高级人民法院关于审理房屋买卖合同纠纷案件的指引第十四条的规定，欧亚盛世公司应当承担清偿借款本息的责任，双方签订认购书的目的是偿还借款，现该房屋已出售给他人，无法履行。欧亚盛世公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回贾小莉的上诉请求。周华东、东富公司、梦里水乡公司述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回贾小莉的上诉请求。贾小莉向一审法院起诉请求：1.周华东、东富公司、欧亚盛世公司向其偿还借款本金200万元及相应利息（计算方法：截至2018年6月30日的利息为24万元，从2018年7月1日起以200万元为基数按月利率2%计算至借款清偿之日止）；2.判令周华东、东富公司、欧亚盛世公司支付其为本案支出的律师费108000元；3.梦里水乡公司对欧亚盛世公司的上述债务承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2015年1月27日，周华东（甲方）与贾小莉、王引平（乙方）签订一份《借款合同》，主要约定：甲方参与欧亚盛世公司位于博爱路南侧的商住小区“欧雅豪庭”的管理，需负责缴纳前期报建和工资保障金等各项费用，现缺少工资保障金200万元，特向乙方借款200万元用于缴纳工资保障金；借款月利率为2.5%，利息于每月5日前支付；借款期限6个月，自2015年1月28日起至2015年7月27日止，具体时间从乙方资金划至甲方指定的东富公司银行账户当天开始计算；若甲方未按时支付利息或本金，乙方有权单方终止协议，乙方已收取的款项不予退还，并保留追究甲方法律责任的权利。2015年1月28日，贾小莉依约向东富公司银行转账200万元。2017年8月2日，贾小莉与周华东、东富公司法定代表人周希智进行对数并签订《中山市东富房地产开发有限公司偿还贾小莉款项对数清单》，周华东、东富公司确认：2016年9月30日，东富公司、周华东欠贾小莉借款本息合计215万元，自2016年10月1日至2017年8月1日，东富公司及周华东还利息款42万元，尚未还款233万元（其中本金200万元、利息33万元）。贾小莉与欧亚盛世公司曾经存在雇佣关系。2018年7月1日，欧亚盛世公司（出卖人、甲方）与贾小莉（买受人、乙方）签订一份《欧雅豪庭（项目）认购书》，主要约定：乙方认购甲方位于中山市石岐区******欧雅豪庭A9卡（建筑面积为68.01平方米）、A10卡（建筑面积为68.01平方米）商铺，预测建筑面积136.02平方米；乙方认购该物业折后总价为272万元。周华东在该认购书下方书写：“本商铺款抵贾小莉工资保障金（欧雅）借款276万元本息，若30天内归还本借款给乙方，则乙方取消本认购，否则就生效，及办理备案手续。”因周华东、东富公司未依约还本付息，贾小莉于2019年3月7日委托广东悦盈律师事务所律师提起诉讼，为此支付律师费108000元。诉讼中，本院根据双方的往来款记录并根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定组织双方对数，周华东、东富公司共同确认截至2018年6月30日尚欠贾小莉借款本金200万元、利息24万元。贾小莉同意并变更其相应的诉求。另查，贾小莉与王引平自述两人系夫妻关系，王引平同意由贾小莉一人向周华东等被告主张借款债权。又查，梦里水乡公司系欧亚盛世公司的唯一股东。诉讼中，贾小莉主张欧亚盛世公司实际是案涉借款的使用人，且在上述认购书中承诺偿还借款本息，故应对周华东、东富公司的上述债务承担共同还款责任；梦里水乡公司是欧亚盛世公司的唯一股东，依法应对欧亚盛世公司债务承担连带清偿责任。一审法院认为，贾小莉为了证明周华东、东富公司向其借款，提供了《借款合同》《中山市东富房地产开发有限公司偿还贾小莉款项对数清单》以及银行转账记录等证据在案佐证，一审法院予以采信，双方形成借款合同关系。周华东、东富公司向贾小莉借款后未依约还本付息，构成违约，应承担相应民事责任。贾小莉诉请周华东、东富公司偿还借款本金200万元、利息24万元以及从2018年7月1日起按月利率2%计算至清偿之日止的利息，周华东、东富公司予以承认，故一审法院予以支持。因双方未约定周华东、东富公司还须承担贾小莉因主张债权而支付律师费等违约责任，故贾小莉诉请周华东、东富公司支付律师费108000元，依据不足，不予支持。关于欧亚盛世公司、梦里水乡公司的责任问题。首先，从合同形式上看，周华东在《欧雅豪庭（项目）认购书》上书写的“本商铺款抵贾小莉工资保障金（欧雅）借款276万元本息，若30天内归还本借款给乙方，则乙方取消本认购，否则就生效，及办理备案手续”等内容属于周华东的单方承诺，未经欧亚盛世公司的同意或追认，该内容不能对欧亚盛世公司发生法律效力，即使对欧亚盛世公司发生法律效力，欧亚盛世公司也只是承担协助贾小莉办理案涉商铺的备案登记义务，而非案涉借款的偿还义务；其次，从法律关系上看，欧亚盛世公司与贾小莉签订《欧雅豪庭（项目）认购书》仅证明双方有购房意向，不能证明欧亚盛世公司是案涉借款的共同借款人，也不能证明欧亚盛世公司同意对周华东、东富公司的上述债务承担担保责任。因此，贾小莉诉请欧亚盛世公司承担还款责任，理据不足，不予支持。基于欧亚盛世公司无须承担本案法律责任，其股东梦里水乡公司亦无须承担相应的法律责任。综上，贾小莉诉求合理部分，予以支持；不合理部分，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、周华东、东富公司于判决发生法律效力之日起七日内向贾小莉偿还借款本金200万元、利息24万元及相应利息（计算方法：以200万元为基数，从2018年7月1日起按月利率2%计算至借款清偿之日止）；二、驳回贾小莉的其他诉讼请求。如未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29701元，诉讼保全费5000元，两项合计34701元（贾小莉已预交），由贾小莉负担1701元，由周华东、东富公司负担33000元（东富公司、周华东负担部分在一审判决发生法律效力之日起七日内迳付贾小莉）。本院二审期间，贾小莉提交收据一份，拟证实欧亚盛世公司已收到房款；提交开发管理服务协议一份，拟证实欧亚盛世公司与东富公司的关联关系。欧亚盛世公司、周华东、东富公司、梦里水乡公司对收据的三性不予确认，欧亚盛世公司未收取相关款项；不清楚开发管理服务协议的来源。本院另查明，欧亚盛世公司称周华东签署认购书时公司并不知情，并称涉案房产事实上不能抵扣任何款项，因为很早之前已备案给他人。诉讼期间，贾小莉申请本院向公安机关调取何某1的询问笔录，以证实周华东系欧亚盛世公司的实际控制人，从而证实欧亚盛世公司出具的收据、认购书具有偿还涉案借款的意思表示。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案是民间借贷纠纷。本案的争议焦点是欧亚盛世公司的责任承担问题，贾小莉以欧亚盛世公司是涉案款项的实际使用人以及在认购书中承诺还本付息为由主张欧亚盛世公司清偿涉案借款本息，经查，首先，即使周华东、东富公司借款后将涉案借款给欧亚盛世公司使用亦属借款人对借款的处分，不能据此认定贾小莉与欧亚盛成公司就涉案款项成立借贷关系并以此为由认定欧亚盛世公司有清偿涉案借款的义务。其次，涉案认购书中的手写备注内容并非直接约定以涉案房产抵偿涉案债务，仅是以涉案房产对涉案债务在约定期限内不能履行时提供担保，而在欧亚盛世公司不确认该认购书系其真实意思表示的情况下，贾小莉未举证证实欧亚盛世公司签署该认购书经过其股东同意或追认，根据《中华人民共和国公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”以及《中华人民共和国合同法》第五十条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”之规定，认购书因违反上述法律规定而无效，贾小莉以认购书主张欧亚盛世公司清偿涉案借款，于法无据，本院不予支持。另外，周华东是否系欧亚盛世公司的实际控制人并不影响认购书的效力认定，故本院对贾小莉调查取证的申请不予准许。综上所述，贾小莉主张欧亚盛世公司清偿涉案借款本息，缺乏理据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，应予维持。依照第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24720元，由上诉人贾小莉负担。本判决为终审判决。审判长  胡怡静审判员  张 荣审判员  卢俊廷二〇二〇年二月二十一日书记员  吴淑贞