广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0883刑初705号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人陈伟，男，1989年6月24日出生，广东省吴川市人，公民身份号码440************232，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省吴川市*************，住广东省吴川市**********。因本案于2019年5月4日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于吴川市看守所。指定辩护人冼琼炜，广东仁乐律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检诉刑诉[2019]638号起诉书，指控被告人陈伟犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员李秋强出庭支持公诉，被告人陈伟及其指定辩护人冼琼炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴川市人民检察院指控：2019年4月1日15时许，被告人陈伟将从“牛眼”（真名：陈为全）处获得的毒品冰毒一小包，通过“牛眼”的微信（账号：178********）及电话（号码：151*****381，登记人：林晴，身份证号，440************849）与违法行为人陈政良（17827220951）联系并确定贩卖毒品的情况，被告人陈伟通过将一小包冰毒藏于香烟纸盒内并丢弃吴川市********牌附近，随后通过“牛眼”的微信将放置毒品位置拍照发送给陈政良的方式贩卖毒品冰毒，并通过“牛眼”的微信收到陈政良转入的毒资人民币200元。陈伟随后在一小卖部内扫描支付二维码，将两百元提取现金。2019年4月2日16时许，陈伟以同样的联系方式和违法行为人陈政良确定贩卖毒品信息，并通过驾驶摩托车不停车丢弃毒品到路边的方式，在吴川市*********牌前花坛处，向陈政良贩卖毒品冰毒人民币200元。2019年5月4日，陈伟在吴川市万和假日酒店内向“美国佬”（真名：黄荣国）购买五小包冰毒（经现场称重共计3.42克）。针对上述指控，公诉机关为提供了相应的证据，并据此认为被告人陈伟违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品冰毒给陈政良，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在法庭上，被告人陈伟表示认罪认罚，辩称其只于2019年4月1日15时贩卖过一次毒品给陈政良。被告人陈伟的辩护人冼琼炜辩称：被告人陈伟的行为构成贩毒罪，但起诉书指控陈伟两次贩卖毒品，证据不足。陈被告人伟对其2019年4月1日贩卖给陈政良的事实无异议。但对4月2日下午16时贩卖给陈政良200元毒品的事实，陈伟表示有异议。起诉书指控该次贩卖毒品的事实证据不足，理由如下：1、陈政良称4月2日送毒品的人驾驶的是“灰色女装摩托车”，但陈伟并没有灰色的摩托车。陈伟供认的4月1日送毒品时驾驶的是登记在他父亲陈日进名下的一架白色摩托车。因此，陈政良所称的“驾驶灰色女装摩托车”显然是另有其人。2、陈伟本人被抓时只有100斤左右，是很瘦的身躯。但监控图片显示，4月2日送毒品的人显然身躯比较壮大，并不是很瘦的那种。因此4月2日送毒品的人，在体型上，与陈伟不匹配。3、陈政良指证实4月2日送毒品的是陈伟，仅有陈政良的辨认，证据不足。4、关于4月2日的比较合理的另一种可能的情形。陈伟承认151*****381这个号码的手机在4月1日的时候是自己在用，且贩卖给陈政良的正是自己，但在几个小时后，“沙煲”取走该手机，所以4月2日陈政良再次拨打该电话购买毒品时，贩卖者已经不是陈伟，很可能是“沙煲”或其他人，但陈政良还以为第二次卖毒品给他的还是原来的“弟猪”。综上，基于存疑利益归于被告人的原则，指证陈伟4月2日贩卖毒品的事实上，由于证据不足，应当推定贩卖者不是陈伟。经审理查明：2019年4月1日15时许，被告人陈伟通过陈为全（绰号“牛眼”）的微信（账号：178********）及电话（号码：151*****381，登记人：林晴，身份证号：440************849）与违法行为人陈政良（17827220951）联系并确定贩卖毒品的情况，被告人陈伟通过将一小包冰毒藏于香烟纸盒内并丢弃吴川市********牌附近，随后通过“牛眼”的微信将放置毒品位置拍照发送给陈政良的方式贩卖毒品冰毒，并通过“牛眼”的微信收到陈政良转入的毒资人民币200元。2019年4月2日16时许，陈伟以同样的联系方式和违法行为人陈政良确定贩卖毒品信息，并通过驾驶摩托车不停车丢弃毒品到路边的方式，在吴川市*********牌前花坛处，向陈政良贩卖毒品冰毒人民币200元。2019年5月4日，被告人陈伟在吴川市万和假日酒店被抓获，公安民警在其身上依法扣押疑似毒品5小包。经吴川市公安局称量及经湛江市********鉴定，上述5小包疑似毒品净重3.42克，均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人陈伟于2008年12月15日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元；2009年9月14日因吸食毒品被行政拘留15日并被强制隔离戒毒二年；2012年11月16日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元；2013年9月13日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，刑期自2013年4月29日起至2014年4月29日止。上述事实有以下证据所证实：1、被告人陈伟的供述与辩解。2、证人陈政良、庄晓玲、张琼清、林晴、陈日进、陈为全的证言。3、现场勘验检查工作记录及现场照片，辨认笔录，照片确认，监控视频截图的辨认。4、称量笔录、扣押笔录。5、调取证据通知书，调取证据清单，通话记录。6、现场检测报告书；湛江市********粤湛公（司）鉴（化）字[2019]05013号《鉴定文书》。7、受案登记表及立案决定书。8、归案情况说明及到案经过。9、违法犯罪记录情况查询说明、刑事判决书。10、户籍证明。上述证据均经过庭审质证属实，合法有效，予以确认。本院认为，被告人陈伟违反国家对毒品的管理规定，二次贩卖毒品给他人吸食，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人陈伟辩称其2019年4月2日并没有贩卖毒品给陈政良；被告人陈伟的指定辩护人冼琼炜辩称公诉机关指控被告人陈伟2019年4月2日下午16时贩卖给陈政良200元毒品的事实不清，证据不足。经查，证人陈政良的证言称其认识被告人陈伟，分别于2019年4月1日、2日联系被告人陈伟购买毒品，并对4月2日双方交易的视频进行辨认，辨认出驾驶摩托车与其交易的是被告人陈伟；证人陈政良两次购买毒品均是通过电话与151*****381联系，该号码是户主是证人林晴，证人林晴的证言称其与被告人陈伟的普通朋友关系，该号码是其应“牛眼”的要求用其身份证办理的，办理后该卡是谁使用并不清楚；被告人陈伟辩称2019年4月1日其使用151*****381的号码与陈政良联系贩卖毒品，并与当天将该电话交给了其朋友“沙煲”，其4月2日并没有贩卖毒品给陈政良；被告人陈伟经辨认，从其被扣押的手机里，其朋友“沙煲”的联系电话为152*****263，经查询152*****263的通话记录，该号码与151*****381在2019年4月1日至3日均有通话记录，故被告人陈伟称4月1日将151*****381的电话交给“沙煲”的说法缺乏依据；证人陈为全（“牛眼”）的证言称，其很少使用账号为178********的微信号，被告人陈伟可以登录该账号，而被告人陈伟亦称其知道该微信号的账号和密码，且该微信号的登录密码与被告人陈伟的微信号密码是一致的。综上，被告人陈伟辩称4月1日贩卖毒品后已将151*****381的电话交给他人的说法不符常理，结合证人陈政良的证言、辨认笔录、监控截图、通话记录及其他证据的佐证，足以证实被告人陈伟于2019年4月2日贩卖毒品给陈政良的事实，被告人及其指定辩护人的相关辩护意见，不予采纳。被告人陈伟曾因故意犯罪被判处刑罚，其在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的本罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关建议以贩卖毒品罪判处被告人陈伟有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。经查，该量刑建议与被告人的罪责相适应，予以采纳。根据被告人陈伟犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条的规定，判决如下：一、被告人陈伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月4日起至2020年8月3日止；罚金限于本判决发生法律效力后30天内缴清。）二、对缴获的毒品甲基苯丙胺3.42克予以没收，由公安机关销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  简大清审 判 员  林 弦人民陪审员  潘华金二〇二〇年二月三日法官 助理  杨富文书 记 员  冯诗意附：相关法律条文及司法解释：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应根据犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。