安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019）皖12民终5404号 上诉人（原审原告）：朱井贵，男，汉族，1974年10月17日出生，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人:秦朴,安徽三联律师事务所律师. 被上诉人（原审被告）：石增全,男，汉族，1973年4月21日出生，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：孙晓松,安徽大泽律师事务所律师。 上诉人朱井贵因与被上诉人石增全建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初4045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 朱井贵上诉请求：撤销一审判决，在原判基础上再增加328465元工程款。事实与理由：1.石增全一审期间举证的30万元的“收条”不能作为证据使用，不能证明其已经向上诉人支付了300000元工程款。该“收条”系草条，系上诉人遗失后被石增全捡拾到，“收条”破损处系石增全故意造成，破损处原有“转账”两个字。该“收条”无上诉人落款日期和手印，与涉案的其他收条存在明显不同；2.石增全一审期间举证的结算清单系双方结算后由上诉人书写，当时石增全并无异议，可以证明案涉300000元工程款并未实际支付，石增全应当就该300000元工程款的现金来源、支付的具体时间及经过承担举证责任；3.上诉人一审举证的28645元额外工程款签单，足以证实该款项系双方约定项目之外的劳务工作报酬。 石增全辩称：1.一审法院举证责任分配适当，朱井贵应当就其另外主张的328465元工程款承担举证责任；2.300000元的收条虽存在破损和没有加盖手印的瑕疵，但不足以否定朱井贵出具该收条的真实意思。其于一审期间已经提供了款项来源的照片且其从事工程项目建设，资金来源充足，双方之间的17笔款项往来中有10笔是现金，故以现金方式交付符合双方的交易惯例；3.案涉工程量较大,工程款项多,结算清单中存在遗漏不能否定300000元工程款的基础;4.朱井贵主张的28645元的合同外工程款项缺乏事实基础,无相关证据予以证实。综上，朱井贵的上诉理由不能成立，应予驳回。 朱井贵向一审法院起诉请求：1.依法判令石增全向其支付欠款404740元及逾期付款的利息；2.本案诉讼费用由石增全承担。对第1项诉讼请求，朱井贵当庭变更为要求石增全支付工程款668583元、利息66858元，合计735441元，后又在第二次庭审时要求判令石增全支付工程款418583元及利息。 一审法院查明事实：2016年9月25日，朱井贵与石增全签订了阜阳市颍泉区《古泉新村项目劳务分包合同》，合同约定了朱井贵承包范围为古泉新村2#、3#、12#住宅，7#商业、3#商业钢筋工程约78000平方米。包工程包质量，包文明施工，包工包铺助材料含扎丝。合同特别约定承包费为每平方米43元。约定在3栋高层二栋商铺按单位十层工程量的工程款75%付给原告，以后按月进度付已完成工程量的75%，封顶付85%，落架付清剩余的余款15%。朱井贵承包工程实际施工面积为69739.9平方米，每平方米43元，总计2998815元，扣除石增全已经支付给朱井贵的工程款2909000元（2609000元＋300000元）及施工期间为朱井贵垫付的开支5721.63元（990元＋150元＋1500元＋3081.63元）。石增全尚欠朱井贵工程款89815元（2998815元－2909000元－5721.63元）。 一审法院认为，朱井贵与石增全签订的阜阳市颍泉区《古泉新村项目劳务分包合同》系双方真实意思表示，合法有效，石增全应及时支付工程欠款并就逾期的付款自朱井贵主张权利之日起支付利息。工程总价款以朱井贵当庭提供的施工案涉楼栋、地下室的施工图纸及验收测绘报为依据并结合合同约定的单价计算。朱井贵举证的“中煤三建古泉新村四标钢筋班借支”记载，系朱井贵书写，应认定为其收到石增全支付工程款的依据。对于石增全举证的朱井贵出具的300000元收条，朱井贵虽否认收款，但未否认收条的真实性，亦承认石增全在付款时也存在现金交易情形。庭审时提出出具收条系草稿有证人在场但未申请证人出庭作证，故对其辩解不予认定。朱井贵所列零工签单未举证系双方所签《古泉新村项目劳务分包合同》之外石增全应付的款项，不予认定。石增全举证为朱井贵垫付杂项一览表，对朱井贵认可的部分予以认定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：石增全于判决生效之日起十日内支付下欠朱井贵工程款89815元及利息（利息自起诉之日起，即2019年5月16日起至付清止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。案件受理费减半3686元，由朱井贵2664元，石增全负担1022元。 二审中，上诉人朱井贵提供如下新证据：顾某的书面证言一份，证明在朱井贵出具300000元“收条”的当天，朱井贵与石增全发生争吵，石增全并未实际付款。同时，申请证人王某出庭作证，证明目的同上。 石增全质证认为：1.顾某系朱井贵的工程合伙人，证言不具真实性。证言中反映的地点与实际不符，其当时并没有正式的办公室，实际是在仓库里办公；2.不同意证人王某出庭作证，王某系被其开除的工地施工员，与其有利害关系。 本院认证意见：经审查，一审期间，朱井贵称在其出具300000元收条的当天，有证人王某、顾某等证人在场，但并未申请该二名证人出庭作证，二审期间申请又未能说明确有客观原因，故本院不予准许。顾某与本案存在利害关系，其证言又无其他证据能够印证，故对其书面证言，本院不予采信。 被上诉人石增全提供如下新证据：一、中煤三建古泉新村项目部出具的证明，证明该项目部在2016年10月份之前的4800000元工程款均以现金的方式支付给石增全挂靠的桐城绿洲建筑劳务公司,其支付给朱井贵30×××××元有现金来源；二、朱井贵于2016年8月31日出具的收条一份，证明其收到钢筋马镫加工费5000元，此项费用一审法院漏统计，应从一审判决其应付的工程款中扣除；三、中煤三建古泉新村钢筋班组朱井贵杂项一览表,证明朱井贵已认可石增全为其垫付费用合计14390元。 朱井贵质证认为：1.项目部出具的证明形式不合法，无相关负责人签字，内容亦不真实，4800000元的现金支付有违常理；2.石增全出具的其余两组证据与本案上诉内容无关。 本院认证意见：1.对于证据一，该证明无出具人签名，形式不合法，本院不予采信。对朱井贵申请对该证据上印章真伪进行鉴定的申请，本院不予准许；2.对于证据二、三，因石增全在一审宣判后并未提出上诉，故不属于本院审查范围。对该两组证据，本院不予采信。 朱井贵同时申请本院调取中煤第三建设（集团）有限责任公司三十三处与石增全或桐城市绿洲建筑劳务有限公司关于涉案工程款结算的会计凭证和承包协议，经审查，该申请内容与本案无关联性，本院不予准许。 当事人对于其他证据的举证、质证与一审相同，本院认证意见与一审一致。 本院对于一审查明的事实予以确认，但一审判决关于石增全欠付的工程款数额存在计算错误，石增全尚欠朱井贵工程款84093.37元（2998815元－2909000元－5721.63元），本院依法予以纠正。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或 者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于300000元收条，朱井贵承 认系自己书写，虽否认实际收款，但未能提供充分证据证明其辩解，对此应承担举证不能的不利后果。该收条书写内容明确，系涉案工程的工程款，一审法院对其证明效力予以认定并无不妥。双方在劳务分包合同中约定朱井贵的施工范围包括钢筋的制做、绑扎、辅助材料的扎丝等。综合一、二审期间双方当事人陈述及所举证据，朱井贵未能证明其所举零工清单的内容系合同外石增全应付的款项，一审法院对此不予认定亦属正确。 综上，朱井贵的上诉理由不能成立，应予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但数额计算有误，本院依法予以纠正。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条的规定，判决如下： 一、变更安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初4045号民事判决，即:石增全于判决生效起十日内支付下欠朱井贵工程款89815元及利息（利息自起诉之日起，即2019年5月16日起至付清止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）为:被上诉人石增全于本判决生效之日起十日内支付上诉人朱井贵工程款84093.37元及利息（利息自2019年5月16日起至付清时止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）； 二、驳回朱井贵的其他诉讼请求。 如未按判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 二审案件受理费6227元，由上诉人朱井贵负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 杰 审判员 刘 伟 审判员 罗亚敏 二〇二〇年二月二十日 书记员 董 璇 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。