广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初29968号原告：康菲，女，汉族，1979年3月24日出生，身份证住址广州市增城区，委托诉讼代理人：康一丰，广东法盛律师事务所律师。被告：薛兴家，男，汉族，1981年11月14日出生，住址广东省广州市白云区，委托诉讼代理人：王小雨，广东易恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵峻博，广东易恒律师事务所律师。第三人：黄武学，男，汉族，1955年2月9日出生，身份证住址辽宁省海城市，委托诉讼代理人：李强，辽宁明岳律师事务所律师。原告康菲与被告薛兴家、第三人黄武学民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月23日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行审理。原告康菲委托诉讼代理人康一丰、被告薛兴家及其委托诉讼代理人赵峻博、第三人黄武学委托诉讼代理人李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康菲诉称：被告是与广州市海城富奎运输实业有限公司合作经营货运的，2012年2月，被告因缺少流动资金找原告借款，原告也没有钱借给被告，原告找到朋友赖景锋帮忙，但赖景锋与被告不熟，不愿意直接借款给被告，于是商定，由赖景锋借款50万元给原告，原告再借款50万元给被告，原告借款50万元给被告时扣除4万元利息。2012年2月10日，原告与被告在广州市白云区太和镇大源村林安货运市场C1栋01档广州市海城富奎运输实业有限公司办公室签订《借款合同》，约定原告借款50万元给被告为经营流动资金，借款期限至2012年3月10日，若被告逾期还款，借款利息按银行同类贷款利率的四倍计算，并需每天支付5‰的违约金，并约定本合同争议由合同签订地人民法院管辖。同日，原告按被告出具的便条要求，将30万元借款转入吴旋在工商银行广州京溪支行的银行账户，将16万元转入袁璐在招商银行的账户，扣除利息4万元，实借46万元。被告出具《收款收据》，确认收到原告借款50万元。被告借款后，一直不能清偿借款本金，经原告多次催收，仅收到被告偿还利息161000元，且自2016年9月26日后，被告连利息也不能偿还，而原告以自有资金偿还50万元给赖景锋。另外，第三人黄武学承诺与被告共同还款。原告特向法院提起诉讼，诉讼请求：1.判令被告和第三人共同偿还原告借款本金46万元及利息（利息扣除被告已偿还的161000元，从2012年3月11日按银行同期贷款利率4倍计算至本息清偿之日止）；2.本案的诉讼费用由被告承担。被告薛兴家答辩称：1.不同意原告的诉请，本案实际的借款人是第三人黄武学，该款被告并没有收到；2.原告向第三人黄武学支付的46万元，第三人已经偿还了191000元本金，而不是原告陈述的161000元利息；3.原告于2012年2月10日将实际借款人黄武学的车牌号码为辽Ｃ×××××奔驰车开走，车辆至今下落不明。诉讼中，被告申请追加第三人黄武学作为第三人参加诉讼。第三人黄武学述称：1.案涉的46万元借款，实际的借款人是广州市海城富奎运输实业有限公司，并非被告薛兴家，该46万元借款也是转账至广州市海城富奎运输实业有限公司工作人员的账号内，是由公司实际使用；2.当时的借款明确约定了还款期限，且第三人为该笔借款用一台奔驰车提供了物的担保。当时原被告口头约定，在借款一个月到期后，如第三人不能实际给付，用抵押的车辆抵作未偿还的欠款及利息，第三人记不清当时如何签订的借款手续，此后原告一直没有向第三人主张过任何权利，且按照《担保法》的规定，如认定第三人是担保人的话，因本案的原告未在保证期限内主张权利，已经超过了时效。所以，请法庭驳回原告对第三人的一切诉讼请求。经审理查明：原、被告是朋友关系。2012年2月10日，被告因资金周转向原告借款。双方于当日签订了《借款合同》，约定：乙方（借款人薛兴家）因生意需要向甲方（出借人康菲）借款，借款总额500000元，借款期限30天，自2012年2月10日起至2012年3月10日止，借款期满，乙方应以现金方式全额归还给甲方。借款用途为经营，乙方未经甲方书面同意延期还款而不按期还款的，乙方应承担下列违约责任：1.借款利息按银行同类贷款利率四倍计算；2.乙方须向甲方按每日0.5%元支付违约金至还清本息；3.承担甲方实现债权的一切费用等内容。同时，被告向原告出具了一份指定的收款账号。同时，第三人黄武学向原告出具了一份《共同还款承诺书》，内容为：为了保证借款人薛兴家与出借人康菲在2012年2月10日所签订的借款合同如期履行，本人黄武学愿作为借款人的担保人向出借人提供担保。又鉴于本人与借款人是合作关系，故本人愿意对借款人在《借款合同》中的全部债务（包括但不限于债务本金、利息、追索债权产生的费用、逾期罚息和违约赔偿金等因违约产生的违约责任等），承担共同还款责任，即当借款人的债务逾期时（无论逾期金额多少），出借人有权随时要求借款人或者本人按《借款合同》的约定履行还款责任和承担违约责任，有权向借款人或者本人就上述全部债务直接进行催收。本承诺书经承诺人签名并加按手印后生效，至借款人或承诺（担保）人全部债务偿还完毕后自动失效。第三人黄武学在该承诺书上签名。原告遂向被告指定的收款账户转账总计460000元。被告于当日向原告出具收款收据一份，显示：本人薛兴家（身份证号码：），现收到50万借给本人作为生意周转用的资金，金额为人民币伍拾万元整（50万元整）。收款方式：银行转账等内容。被告借款后的还款情况为：2014年8月15日之前还款共计66000元，2015年3月10日还款10000元，2015年5月29日还款5000元，2015年9月2日还款10000元，2015年12月3日还款20000元，2016年3月8日还款20000元，2016年9月26日还款30000元，后被告又还款30000元，以上总计191000元。被告未偿还剩余借款。原告向本院提起诉讼，要求判如所请。以上事实，有借款合同、收款账号单、收款收据、银行流水交易明细、共同还款承诺书、对账单、借款利息计算表、微信聊天记录及当事人陈述等证据证实。本院认为：被告因资金周转向原告借款，并提供特定银行账号收款，原告向被告指定的银行账号出借款项460000元，并有借款合同、收款账号和收款收据予以证实。原、被告之间的借贷关系事实清楚，证据确凿，本院予以确认。被告抗辩称案涉460000元借款，实际的借款人是第三人黄武学，但被告未向本院提供证据证明其主张，且原告和第三人均不予认可被告的抗辩意见，被告应承担举证不能的不利后果。对被告的该抗辩主张，本院不予采纳。第三人称案涉460000元的借款人是广州市海城富奎运输实业有限公司，但第三人亦未向本院提供证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，本院亦不予采纳。关于本金。诉讼中，原告确认在向被告出借款项时将其中的40000元作为利息预先扣除。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。故本院确认本案的借款本金是460000元。原、被告借款合同中约定借款期限为30天，即自2012年2月10日至2012年3月10日，借款期满，被告应以现金方式全额还款。若未经原告书面同意延期还款而不按期还款的，被告应支付原告借款利息按银行同类贷款利率的四倍计算，并须每日支付5‰的违约金。被告未向本院举证证明原告书面同意被告延期还款，应当在借款期满前向原告清偿全部借款。但被告未能在约定的借款期限内还款，应当向原告支付逾期还款期间的利息和违约金。被告自2013年3月10日至原告起诉之日总计向原告还款191000元，根据被告的还款日期及还款金额，被告所还款的金额均不超过其应当支付原告对应期间的逾期利息。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充:(一)实现债权的有关费用;(二)利息;(三)主债务。故本院认定被告的还款191000元视为还款利息。原告主张被告偿还借款本金460000元的诉讼请求，本院予以支持。关于利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告主张被告支付的利息按年利率的24%计算，不违反法律规定，本院予以确认。根据被告还款金额191000元，按年利率24%计算，被告已经偿还利息632天【191000元÷（460000元×24%÷365天）】，即从2012年3月11日至2013年12月3日。故被告应向原告支付利息（利息以460000元为本金，自2013年12月4日起按年利率的24%计算至本息清偿之日止）。原告主张超出2013年12月4日起按年利率24%计算的诉讼请求，本院不予支持。关于保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条规定，第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。本案第三人黄武学于2012年2月10日向原告出具了一份《共同还款承诺书》，承诺书明确确认了第三人黄武学为借款人的担保人，并明确了担保范围及担保期限。该承诺书具有担保的性质，双方保证合同成立。承诺书承诺第三人的保证期限至借款人或承诺（担保）人全部债务偿还完毕。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案原、被告双方约定的借款期限自2012年2月10日至2012年3月10日。第三人的保证期间为还款期届满之日起二年即2014年3月10日。原告未在保证期间内要求第三人承担保证责任，其向本院提起诉讼已经超过了保证期间。原告主张第三人黄武学共同偿还借款本金及利息的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百九十八条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告薛兴家于本判决生效之日起三日内向原告康菲清偿借款本金460000元及逾期利息（利息以460000元为本金，自2013年12月4日起按年利率的24%计付至本息清偿之日止）；二、驳回原告康菲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14606元，由被告薛兴家负担，并于本判决书生效之日起三日内迳付原告康菲。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  宋富长人民陪审员  刘健财人民陪审员  区丽文二〇二〇年二月十七日书 记 员  郑 连