山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终6557号上诉人（原审被告）：山东如意科技集团有限公司，统一社会信用代码91370800734712875Q，住址济宁高新区如意工业园。法定代表人：邱亚夫，董事局主席。委托诉讼代理人：胡卫光，山东信投律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝新，山东信投律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：靳奉启，男，汉族，1967年2月7日出生，住山东济宁市任城区。上诉人山东如意科技集团有限公司因与被上诉人靳奉启劳动合同纠纷一案，不服高新区人民法院（2019）鲁0891民初4190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。山东如意科技集团有限公司上诉请求：1.请求依法撤销(2019)鲁0891民初4190号民事判决书，改判上诉人不向被上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金60287.5元或将发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决认定事实错误，没有法律依据。上诉人不应向被上诉人支付解除劳动关系赔偿金或补偿金。一、上诉人与被上诉人解除劳动关系程序合法，符合法律规定。1.上诉人已履行了解除劳动关系的法定义务。2019年3月7日，上诉人以EMS邮寄方式向被上诉人寄送了《返岗通知书》，2019年3月9日，该邮件被退回，退回原因显示为“收件人拒收”。无奈，上诉人才于2019年4月17日在济宁晚报刊登《限期返岗公告》。该事实，上诉人已在仲裁阶段及一审阶段提交了EMS邮件及查询记录，同时得到了仲裁委的支持。故，上诉人不存在违法解除劳动关系的情形。2.被上诉人收到仲裁裁决书后并没有在规定时间内对仲裁裁决书驳回其要求上诉人支付赔偿金的仲裁事项向一审法院提起诉讼，故，应当视为被上诉人认可上诉人合法解除与其劳动关系的行为。二、被上诉人要求支付违法解除劳动关系赔偿的诉讼请求，未经仲裁前置程序，不应得到法院支持。1.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第四条规定：“用人单位和劳动者因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或终止劳动关系经济补偿金产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”《仲裁调解法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：(五)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；”第五十条规定：“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。”对劳动争议仲裁受理范围及处理程序作了详细规定。2.本案中，被上诉人在仲裁阶段第二项的请求为：要求支付违法解除劳动关系赔偿金；而在一审诉讼阶段第二项的诉讼请求为：补偿解除劳动关系后应支付的补偿金10万元。理应先经仲裁程序后，再向法院起诉请求支付补偿金。靳奉启辩称：一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。一审运用法律适当，判决正确。靳奉启向一审法院起诉请求：1、确认原告1987年7月至2019年5月与被告存在劳动关系；2、被告支付解除劳动关系补偿金10万元（庭审中明确其请求为支付违法解除劳动关系双倍工资的赔偿金）。一审法院认定事实：山东如意科技集团有限公司成立于2001年12月28日。原告靳奉启系山东如意科技集团有限公司的职工。自2015年5月起，靳奉启未到被告处提供劳动，被告自2015年5月至2018年6月按月向靳奉启发放工资1620元，2018年7月发放工资1438.6元，2018年8月至2018年12月每月发放工资1584.4元。被告为靳奉启缴纳社会保险至2019年2月。2019年3月7日，被告向靳奉启邮寄返岗通知书，但靳奉启未予签收。2019年4月17日，被告在济宁晚报刊登《限期返岗公告》，公告内容为：靳奉启自2015年5月起，公司曾电话及EMS送达通知返岗，至今仍未到岗，严重违反了公司管理规定。自本公告登报7日内到公司报到（刊登之日起30日视为送达），逾期不报到，公司将解除劳动关系。2019年5月21日，靳奉启对山东如意科技集团有限公司向济宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、请求支付2019年1-5月间停发工资；2、要求支付违法解除劳动关系的赔偿金；3、确认1987年7月至2019年5月存在劳动关系。济宁市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案字［2019］第719号仲裁裁决书，裁决：1、确认申请人与被申请人2001年12月28日至2019年5月存在劳动关系；2、被申请人支付2019年1月和2月工资3172.8元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。靳奉启不服，向本院提起诉讼。一审法院认为，被告山东如意科技集团有限公司成立于2001年12月28日，原告主张其与被告自1987年7月起存在劳动关系无事实依据，靳奉启诉称1987年7月进入济宁毛纺织厂工作，后企业改制为山东如意科技集团有限公司，但未提供证据证明。原告要求确认其2001年12月前与被告存在劳动关系，本院不予采纳。原被告对于双方2001年12月28日至2015年5月存在劳动关系均无异议，本院予以确认。自2015年5月原告未到被告处提供劳动，原告主张系因健康原因办理了内退，被告辩称系原告自动离岗。根据原告提供的其社会保险参保证明和2015年6月到2019年1月的工资流水，显示被告2015年6月至2019年1月间一直按月向原告发放工资，并为原告缴纳养老保险至2019年2月。证明被告山东如意科技集团有限公司对双方存在劳动关系和同意原告未实际提供劳动状态的认可。被告明知原告的家庭住址和联系方式，在其于2019年3月7日向原告邮寄返岗通知书被退回后，于2019年4月17日径行在报纸上公告，送达方式不合法，不能视为被告将返岗通知进行了有效送达，亦不能认定靳奉启收到返岗通知而拒不到岗，并进而严重违反了公司管理制度。且原告未提供证据证明公司制定并告知员工关于返岗方面的相关管理制度和劳动纪律。因此，被告单方解除与原告的劳动关系无事实依据。属于违法解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，原告要求被告支付赔偿金符合法律规定。赔偿金的计算方法依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条的规定确定。由于靳奉启解除劳动关系前的工资数额低于本地职工平均最低工资，赔偿金的计算标准以原告靳奉启解除劳动关系前十二个月的本地职工平均最低工资（1640+1730×11）÷12=1722.5元为准，工作年限自2001年12月计算至2019年5月为17年5个月，赔偿金数额为1722.5元/月×17.5个月×2=60287.5元。原告靳奉启诉状中的第2项诉讼请求为“请求被告支付解除劳动关系补偿金10万元”，靳奉启在庭审中明确其诉讼请求为“赔偿金”，由此可见，靳奉启的诉讼请求为解除劳动关系的赔偿金，该请求事项已经劳动仲裁。被告辩称原告的诉讼请求未向仲裁委申请仲裁的观点，本院不予采纳。原告未对被告拖欠2019年1月至5月工资的事项提起诉讼，双方对仲裁裁决书中确认的“被申请人支付2019年1月和2月工资3172.8元”均无异议，予以确认。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条的规定，判决：一、确认原告靳奉启与被告山东如意科技集团有限公司自2001年12月至2019年5月间存在劳动关系；二、被告山东如意科技集团有限公司于本判决生效后10日支付原告靳奉启违法解除劳动关系赔偿金60287.5元；三、被告山东如意科技集团有限公司于本判决生效后10日支付原告靳奉启2019年1月和2月工资3172.8元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由被告山东如意科技集团有限公司负担。二审法院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人二审提交的向被上诉人寄送的返岗通知书邮件改退批条上注明了系“收件人拒收”，且该特快专递封面上内件品名明确载明系“返岗通知书”，被上诉人作为劳动者，虽然辩称自己系病退，但是没有提交相关证据证实，即便是被上诉人称自己系病退，但未达到正式退休年龄之前，上诉人作为用人单位有权通知被上诉人限期返岗，该邮件因被上诉人拒收而退回，应当认定被上诉人已经收到了上诉人发出的限期返岗通知书。被上诉人虽未返岗，但上诉人并无证据证实已经以该原因向被上诉人合法送达了解除劳动合同关系通知书，上诉人主张因被上诉人违反规章制度而与被上诉人已经解除了劳动合同关系，不能成立，本院依法不予支持。上诉人自2015年5月至2018年12月一直向被上诉人支付工资，但拖欠2019年1、2月份工资，被上诉人于2019年5月提请仲裁与上诉人解除劳动合同关系，本案依法应认定系因上诉人拖欠被上诉人工资等基于被上诉人提起仲裁而解除的双方劳动合同关系，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金。对双方劳动合同解除的原因和法律后果的认定决定了应当支付经济补偿金还是经济赔偿金，或者不需要由上诉人支付经济补偿金，被上诉人在仲裁阶段提出由上诉人支付经济赔偿金，上诉人主张因被上诉人在仲裁阶段未提出支付经济补偿金而应由被上诉人对经济补偿金事宜先行仲裁，本院依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持济宁高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0891民初4190号民事判决第一、三项；二、变更济宁高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0891民初4190号民事判决第二项为：山东如意科技集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付靳奉启经济补偿金30143.75元；三、驳回靳奉启的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担不变；二审案件受理费10元，由上诉人山东如意科技集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕 东审判员 张 杰审判员 吕玉宝二〇二〇年二月二十七日书记员 亓雅楠