广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0305民初26836号原告：腾讯云计算（北京）有限责任公司，住所地北京市海淀区知春路****西部309，统一社会信用代码911101085636549482。法定代表人：谢兰芳，董事长。委托诉讼代理人：于锦朝，广东都源律师事务所律师。委托诉讼代理人：余洋，广东都源律师事务所律师。被告：北京元鼎时代科技股份有限公司，，住所地北京市海淀区北三环西路**院**楼**709统一社会信用代码91110108754157960Y。法定代表人：魏晓光，总经理。委托诉讼代理人：徐丽丽，女，汉族，系公司员工。原告腾讯云计算（北京）有限责任公司与被告北京元鼎时代科技股份有限公司网络服务合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人于锦朝，被告的委托诉讼代理人徐丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付腾讯云服务费用1306574.14元及至还清之日的违约金（违约金按日万分之三计算，自2019年5月1日暂计至2019年9月30日为59971.75元，），以上共计1366545.89元；二、被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告为腾讯云产品的运营商，原告和被告于2016年12月28日签订了《腾讯云代理商合作协议》，就被告作为腾讯云代理商向其客户推广腾讯云产品及服务并由被告对其客户购买的腾讯云产品向原告支付服务费用等相关事宜进行了约定。协议签订后，原告依约向被告的客户提供了相应的腾讯云服务，但被告并未能依约向原告支付相应的服务费用，经双方对账，截止到2019年4月30日，被告仍拖欠原告服务费用共计1306574.14元。原告多次向被告催要上述款项，但被告以各种理由推诿，拒绝付款。被告答辩称，不同意原告诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月18日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《腾讯云代理商合作协议》（以下简称“合作协议”），约定：乙方提供腾讯云产品及服务，甲方按照本协议的约定代理乙方产品服务，申请成为乙方腾讯云代理商。合作期限自2016年8月1日至2017年7月31日止。合作期限届满前任何一方均未书面提出到期不续约的要求的，双方合作期限自动顺延一年，顺延次数不限。合作内容：乙方同意接受甲方为腾讯云代理商，并为甲方腾讯云账号开通代理商权限。代理商账号体系的账号名称、账号权限、使用方式及管理规则等，甲方参考《腾讯云代理商政策》以及腾讯云系统介绍。具体内容：（1）甲方仅能面向直接客户推广腾讯云产品及服务，不得发展下级代理商；（2）甲方应当遵守《腾讯云服务协议》；（3）甲方应当遵守渠道代理政策（含《腾讯云代理商政策》）……（8）甲方同意按照乙方的销售模式和要求销售乙方产品，并按照乙方的要求注册代理商账号，该账号下的销售数据将作为甲方业绩的唯一标准……甲方权利义务：……（6）甲方应确保自身及其客户按时付费，如果客户没有按时付费，甲方须承担连带责任并代替客户先行支付相关费用。否则，每逾期一日，乙方按照欠费金额（无论欠费是由甲方还是客户产生）的万分之三向甲方收取滞纳金。甲方不得以欠费是由客户导致为由，拒绝履行付款义务，甲方应在履行先行支付义务后，自行与客户协调解决责任承担问题……代理商权益：……2.返佣规则：各级代理商须完成的销售业绩及享受的返佣标准等返佣政策详见附件三《腾讯云代理商政策》；返佣按甲方的代理商等级对应的比例进行计算，并按附件三约定周期结算；乙方将在收到甲方开具的等额合格增值税专用发票后45个自然日内支付返佣。3.产品购买：甲方根据客户的委托及需求统一向乙方购买腾讯云产品，并由甲方向乙方支付相应的服务费用；乙方向甲方开具等额发票。甲方必须提交客户的准确相关信息等证明资料。4.甲方依据其销售业绩（定义详见附件三）享受相应的返佣，返佣将以现金形式发放。5.违规处罚：如甲方违反本协议的，乙方有权单方决定采取以下1项或多项措施：（1）暂停或终止向甲方提供渠道代理商政策，包括但不限于暂停/取消向甲方发放返佣、取消甲方享受的折扣优惠措施。（2）如果甲方或客户存在欠费情况的，乙方有权直接从应向甲方发放的返佣中抵扣欠费金额（无论欠费是甲方还是客户发生的）；如果返佣不足以抵扣欠费的，甲方应当在3个自然日内予以补足。否则，乙方有权按照欠费金额的万分之三按日向甲方收取滞纳金，情节严重的，乙方有权终止双方合作。（3）要求甲方退回已经发放的返佣。（4）要求甲方按照腾讯云服务官网正价与甲方享受的折扣优惠之间的差额补足服务费。（5）降低代理商级别或取消代理商资格直至终止合作，追究甲方违约责任等。因甲方违反本协议，导致乙方要求甲方退回已经发放的返佣或要求甲方按照腾讯云服务官网正价与甲方享受的折扣优惠之间的差额补足服务费的，乙方有权在甲方应结款项中直接扣除相关费用。若甲方应结款项未能补足的，甲方应予现金补足。合同另对其他事项进行了约定。合作协议另含附件《2016年腾讯云代理商政策》，对代理商级别、返佣政策进行了约定，包括：代理商返佣支付及发放：返佣通知时间点：每自然月的10日腾讯云将以平台消息或邮件方式通知代理商上一周期的业绩及返佣金额。代理商应在收到通知之日起3个工作日内寄出对应金额的增值税专用发票至腾讯云指定的发票邮寄地址，腾讯云在确认收到合法有效的发票后，将对应金额的返佣支付至代理商指定银行账户。代理商若存在欠费的情况，腾讯云有权用返佣抵扣历史未付款项。代理商若存在违反《腾讯云代理商合作协议》的情况，腾讯云有权同时依约采取违规处罚措施。2019年9月12日，被告向原告发送主题为“有关元鼎科技名下东奥教育客户垫付款还款计划沟通事宜”的电子邮件，载明，有关东奥教育客户名下产生的垫付款未回问题……初步拟定如下还款计划：截止到2019年4月客户消耗的账单，合计金额1306574.14元，我方计划两种方式付款：1.用待结算返佣抵扣一部分，目前元鼎科技2019年1月至8月，后台返佣显示金额接近50万元；2.余下差额80万元的部分，分12期/月，等额偿还完毕。针对上述欠款，2019年9月19日，原告以电邮方式答复被告：“1.请贵司于3个月内分三期等额还款；2.返佣结算以服务费用按时支付、贵司不违约为前提，待贵司如约完成前两期还款，在第三期还款前进行统一结算和抵扣。被告提交其自行制作的返佣明细表及返佣金额对账单，主张原告应向被告支付2019年1月至10月的返佣费321678元，该返佣款项在被告应支付原告费用时应予抵扣。原告质证认为无法核实原告证据的真实性，即便真实因被告违反了协议约定原告有权取消向其发放返佣。关于返佣明细表统计金额，被告称系根据原告腾讯云平台后台导出的数据统计得出；本院要求原告核实被告提交的返佣明细情况并提交说明，原告在本院指定期限内未向本院反馈核实情况。关于款项结算以及支付，双方确认客户款项当月结算次月首个工作日付款，返佣款项待客户款项支付完成后结算支付。本院认为，原、被告签订的合作协议系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应对双方产生约束力。首先，关于被告应支付费用的问题。合同约定：“甲方应确保自身及其客户按时付费，如果客户没有按时付费，甲方须承担连带责任并代替客户先行支付相关费用。否则，每逾期一日，乙方按照欠费金额（无论欠费是由甲方还是客户产生）的万分之三向甲方收取滞纳金”，被告在向原告发出的邮件中确认客户北京东奥时代教育科技有限公司欠付原告费用1306574.14元（截至2019年4月），根据前述合同约定，原告有权要求被告就上述客户欠付费用1306574.14元先行支付。其次，关于被告主张返佣金额及是否应予抵扣的问题。合作协议约定，被告根据销售业绩享受返佣，并主张根据原告后台统计其应获得2019年1月-10月返佣款项321678元，原告在本院指定期限内未就上述返佣金额予以核实确认，故本院采信被告主张，原告应向被告支付的返佣款为321678元；合作协议另约定：“如甲方违反本协议的，乙方有权单方决定采取以下1项或多项措施：（1）暂停或终止向甲方提供渠道代理商政策，包括但不限于暂停/取消向甲方发放返佣、取消甲方享受的折扣优惠措施。（2）如果甲方或客户存在欠费情况的，乙方有权直接从应向甲方发放的返佣中抵扣欠费金额（无论欠费是甲方还是客户发生的）；如果返佣不足以抵扣欠费的，甲方应当在3个自然日内予以补足……”，亦即原告有权在被告违约时向被告暂停、取消发放返佣或将返佣款项抵偿被告或客户欠付原告的费用，此时返佣款的性质与功能无异于违约保证金，被告亦主张将返佣款抵扣欠付费用，与合同约定不悖，本院予以支持；另根据双方的合作模式，被告代理原告产品开拓客户，原告根据销售业绩向被告返佣，并制定了具体返佣条例，合作协议除此之外未再约定代理服务费或其他费用，故返佣款项应视为被告提供代理服务取得的服务费，原告主张无需支付返佣，有违公平，本院不予支持，故被告尚需向原告支付的欠付费用为984896.14（1306574.14-321678）元，对其主张超出部分，不再支持。合作协议约定：“甲方应确保自身及其客户按时付费，如果客户没有按时付费，甲方须承担连带责任并代替客户先行支付相关费用。否则，每逾期一日，乙方按照欠费金额（无论欠费是由甲方还是客户产生）的万分之三向甲方收取滞纳金”。另庭审双方确认付款方式为当月结算次月第一个工作日付款，因本案原告主张费用发生在2019年4月前，故被告应于次月首个工作日即2019年5月5日付款，其截至开庭之日尚未支付，原告主张根据上述约定按日万分之三标准向被告收取违约金，具有相应合同依据，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告北京元鼎时代科技股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告腾讯云计算（北京）有限责任公司支付服务费984896.14元及违约金（违约金以984896.14元为基数，自2019年5月5日起，按日万分之三的标准计至款项付清之日止）；二、驳回原告腾讯云计算（北京）有限责任公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8549.46元，保全费5000元，合计13549.46元，由原告腾讯云计算（北京）有限责任公司负担3347.59元，由被告北京元鼎时代科技股份有限公司负担10201.87元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  尹晓华二〇二〇年二月二十七日书记员  詹春梅附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。