湖北省谷城县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0625民初952号原告：某保理公司，住所地：上海市浦东新区法定代表人：张某，该公司首席执行官。委托诉讼代理人：唐明杰，枣阳市琚湾法律服务所法律工作者。被告：谷城某宾馆，住所地：谷城县，经营者彭某，女，1969年10月26日生，汉族，住湖北省襄阳市襄城区。被告：彭某，女，1969年10月26日生，汉族，住湖北省襄阳市襄城区。原告某保理公司（以下简称某保理公司）与被告谷城某宾馆（以下简称谷城某宾馆）、彭某民间借贷纠纷一案，本院于2020年6月13日立案后，依法适用普通程序，于2020年9月16日公开开庭进行了审理。原告某保理公司的委托诉讼代理人唐明杰到庭参加诉讼。被告谷城某宾馆及彭某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某保理公司向本院提出诉讼请求：1、由被告谷城某宾馆向原告返还人民币44738元；2、由被告谷城某宾馆支付自2017年2月7日起至实际清偿之日止的逾期违约金（违约金暂计算至2020年3月20日为33911.40元，之后的违约金以逾期未付款项为基数按年利率24%计算）；3、由被告彭某对上述1、2项还款义务承担连带保证责任。事实和理由：2016年4月28日，原告与被告谷城某宾馆签订合同编号为CHUB20160405867011的《商业保理确认书》以及《商业保理协议书》，约定：谷城某宾馆向原告批量转让其在协议期限内使用POS机收款工具、在线支付平台以及予以销售商品或提供服务所形成的应收账款。为此，原告就谷城某宾馆店铺、经营情况及先前一定期限内所形成的应收账款流水予以审查后，并根据审查结果受让一定金额的应收账款164000元。同时，在受让上述应收账款的情况下，拟向其支付融资对价款41000元。另外，双方在《商业保理确认书》中就谷城某宾馆具体还款数额及方式约定如下；每月最低还款额为39792元。2016年5月10日，原告向人民银行征信中心申请办理了应收账款转让业务登记。原告依约于2016年5月10日向谷城某宾馆提供了融资对价款，扣除管理服务费1148元及人行登记费60元后，谷城某宾馆实际收到39792元。截至2017年1月26日，谷城某宾馆累计向原告偿还2418元后未再还款。根据《商业保理确认书》和《商业保理协议书》的约定，谷城某宾馆应及时归还融资对价余额、保理手续费及相应的违约金78694.40元。彭某作为谷城某宾馆的保证人应对谷城某宾馆的还款义务承担连带保证责任。综上，请求判如所请。被告谷城某宾馆及彭某未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对某保理公司提供的谷城某宾馆工商登记及彭某身份证复印件、商业保理协议书及确认书、应收账款转让登记协议、付款回单、谷城某宾馆还款明细、人民银行征信中心动产权属初始登记资料以及谷城某宾馆在合同期限内使用POS机产生的刷卡交易明细等证据，本院予以确认并在卷佐证。谷城某宾馆及彭某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，已放弃其抗辩、举证质证的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：某保理公司成立于2012年12月17日。2018年11月11日，其在中国（上海）自由贸易试验区市场监督管理局进行登记并领取营执照，营业期限从2012年12月17日至2042年12月16日。经营范围包括国内保理、出口保理等。谷城某宾馆于2015年9月7日经谷城县市场监督管理局核准登记成立，登记事项记载法定代表人为彭某，企业类型为个体工商户。2016年4月20日，某保理公司为甲方向乙方彭某提供制式的《商业保理协议书》，主要约定：甲方提供以商业保理为内容的中小企业融资公共服务，乙方将一定经营期间内通过指定收单机构的POS机产生的所有应收刷卡交易额，向甲方申请办理商业保理业务，获得生产经营资金。管理服务费：甲方对乙方商业保理相关的账户管理收取费用。保理手续费：甲方向乙方提供保理融资或其他服务向乙方收取相关费用。支付对价：甲方向乙方一次性支付保理预付款，保理余额在甲方收到受让账款后支付。账款结算：在“关联POS机账户还款”方式下，乙方必须使用甲方的保理资金监管账户作为POS机具唯一结算账户；甲方在收到乙方收单机构支付账款的3个工作日内，按《商业保理确认书》的约定扣除相应的保理预付款及相关费用后，将保理余额支付到乙方结算账户；乙方授权甲方在保理预付款内扣除保理手续费、管理费、代垫费用后，所剩金额向乙方实际支付后，保理预付款金额视为支付完毕。保证及期间：保证人自愿就本协议项下乙方的全部保理融资债务向乙方承担连带责任保证（保括但不限于保理预付款、管理服务费、保理手续费、代垫费用、逾期违约金、赔偿金以及甲方实现债权和担保权利的费用）；保证期间至协议项下乙方债务履行期限届满之日后两年（展期、分期履行，均为最后一期债务届满之日起计算两年）。附则：《商业保理申请书》、《商业保理协议书》、《商业保理确认书》和附件组成，不可分割，具有同等法律效力。当日，彭某在该协议的法定代表人及保证人栏分别签名并加盖指印。同年4月29日，某保理公司为甲方与乙方谷城某宾馆及保证人彭某分别签订《商业保理确认书》及《应收账款转让登记协议》，主要约定：甲方向乙方受让账款164000。保理预付款41000元（综合管理服务费按费率2.8%计算为1148元；征信账款转让业务登记费60元，合计1208元，由乙方负担），实际支付39792元。融资期限：自2016年4月28日起至2017年1月26日止的消费应收账款。还款周期：39周；每周固定1209元；最后一次还款1214元。费用确认：综合保理手续费按月费率1.65%计算后，计6156元。逾期违约金：乙方在“直接扣款”按周扣款方式下，每周为一个还款节点；乙方在“直接扣款”方式下，每日计为一个还款节点；对于乙方未按商业保理确认书约定在保理期限到期足额归还全部保理预付款及保理手续费，五天宽限期到期后仍未足额归还的，按全部剩余保理预付款及保理手续费的日千分之一收取预期违约金；乙方还款顺序为违约金、保理手续费和保理预付款。应收账款转让登记：乙方自协议书、确认书签订后即将应收账款转让给甲方；甲方可自行确定办理登记转让手续的期限，至登记期届满前若乙方债务未履行完毕，甲方有权向人民银行征信中心申请展期且勿须征得乙方同意或授权。上述合同文本签订后，某保理公司于2016年5月9日从其开设的招商银行上海分行曹家渡支行账户向彭某在工行××路支行开设的尾号为5946账户转款39792元。在合同履行过程中，同年5月16日及11月22日，某保理公司通过账户直接扣款方式从彭某开设的尾号为5946账户分别收回本金1051元及手续费158元，两次收回本金及手续费合计2418元。之后，因彭某该账户余额不足，导致某保理公司通过银行账户直接扣款以实现相关债权不能，故其诉至本院。本院认为，2016年4月20日及29日，某保理公司与蘭庭公司及其代表彭某在合意一致的基础上签订的《商业保理协议书》、《商业保理确认书》及《应收账款转让登记协议》成立。就合同的外观和名称而论，双方之间似乎存在保理法律关系，但是从协议内容及记载事项的实质内容审视：由融资申请人谷城某宾馆及彭某（应收账款债权人）向保理人某保理公司借款、谷城某宾馆及彭某对保理融资款承担直接归还的义务、借款人与还款未行分离、保理融资的第一还款来源非债务人支付应收账款、保理人与融资申请人也未涉及应收账款债权转让，该诸内容均与保理合同成立的要件不符，应当认定双方当事人之间不成立保理合同法律关系。保理人与融资申请人之间的权利义务关系应当按照当事人之间真实意思表示并结合查明的事实加以确定，系以保理之名行借贷之实的民间借贷合同关系。因民间借贷合同的性质归属于实践性合同，民间借贷合同的生效应当以出借人给付钱款为条件。某保理公司依据约定在履行其所负出借义务后，有权要求合同相对人谷城某宾馆及彭某支付相应对价。根据本案案情以及已查明的事实进行如下认定：谷城某宾馆从事工商业经营，经依法登记为个体工商户，由于谷城某宾馆属彭某个人经营，故彭某应当就同一债务并以个人财产对某保理公司出借款项承担清偿之责。某保理公司将谷城某宾馆作为主债务人、将彭某作为担保人，属列举当事人不当，不予支持。某保理公司在协议中约定提供预付款41000元，其在事先扣除1148元的综合管理服务费（费率为2.8%）及办理征信业务登记支出的60元的费用后，实际向彭某交付39792元。彭某应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。因征信账款转让业务登记费60元已约定由彭某或谷城某宾馆负担，该约定系当事人真实意思表示，属于自然债务，且不违反合同法的相关规定，应当由彭某偿付。根据合同文本记载，案涉当事人约定综合管理服务费率为2.8%、综合保理手续费率为月1.65%以及融资申请人未按约定返还保理预付款，按全部未返还款项及保理手续费的日千分之一收取逾期违约金，诸条款属于出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，根据2020年8月20日起施行的《民间借贷规定》第32条第2款“借款行为发生在2019年8月20日之前的，可参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限”之规定，借款人所负义务应以不超过合同成立时的年利率24%为限计算利息或是承担逾期还款违约责任至2020年6月2日。之后的逾期利息依据某保理公司起诉之日即2020年6月3日起，按一年期贷款市场报价利率四倍为限计算至付清之日止。至于2016年5月16日及11月22日，某保理公司通过账户直接扣款方式分别从彭某银行账户中收回本金1051元及手续费158元，两次合计收回本息2418元。因双方当事人对还款次序有约定，依次为违约金、其他费用、本金，故彭某首次对自然债务作出的还款1209元应分别计入本息。至于第二次的扣划款项应结合当事人之初约定计入利息项下方为合适，以示公平。本案中彭某已返还本金1051元，支付至2016年5月16日止的利息158元。经折抵，彭某尚需返还某保理公司本金38741元。自2016年5月17日始至2017年2月6日的利息，某保理公司举证证明其已收回1209元，此时间段尚未收回的相关费用或是利息其在民事诉状及庭审中并未明确提出主张，可以认定系其对自己民事权利的处分，本院遵从其愿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民法总则》第五十四条、第五十六条第一款、《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2020]6号）第十一条、第二十六条、第二十七条、第二十九条第一款、第三十条、第三十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告彭某于本判决生效之日起三日内返还原告某保理公司38741元及60元，合计38801元；二、被告彭某于本判决生效之日起三日内支付原告某保理公司以38741为基数，按年24%利率计算的自2017年2月7日起至2020年6月2日止的逾期利息；自2020年6月3日起的利息，按一年期货款市场报价利率四倍计算至偿清之日止；三、驳回原告某保理公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1766元，由被告彭某负担1400元，由原告某保理公司负担366元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：襄阳市中级人民法院，账号17×××56。上诉人也可将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交纳。上诉人在上诉期限届满后七日内仍未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。当事人签收本判决书后，视为已向当事人送达了缴纳上诉案件受理费通知）。审 判 长  余启斌人民陪审员  廖志勇人民陪审员  龙加兴二〇二〇年二月十日书 记 员  郑 燕