山东省济南市莱芜区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0116民初6715号 原告（被申请人）：田桂枝，女，1953年2月11日生，蒙古族，住内蒙古临河区。 委托诉讼代理人：张渊，内蒙古蒙信律师事务所律师。 被告（申请执行人）：山东莱芜煤矿机械有限公司，住所地山东省济南市莱芜区凤城西大街329号。 法定代表人：冯涛，董事长。 委托诉讼代理人：张宪华，男，汉族，系该公司员工。 委托诉讼代理人：崔艳玲，山东纵观律师事务所律师。 原告田桂枝与被告山东莱芜煤矿机械有限公司执行异议之诉一案，本院于2019年12月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告田桂枝的委托诉讼代理人张渊，被告山东莱芜煤矿机械有限公司的委托诉讼代理人张宪华、崔艳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告田桂枝向本院提出诉讼请求：1.判令不得追加田桂枝为被执行人，并排除对田桂枝的执行行为;2.本案鉴定费用、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年8月20日，山东省济南市莱芜区人民法院对内蒙古益得矿业股份有限公司保证合同纠纷一案作出（2016）鲁1202民初4320号民事判决，判令包头市益达国际物流有限公司、内蒙古益得矿业有限公司于判决生效之日起五日内返还山东莱芜煤矿机械有限公司履约保证金300万元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率利息，自2014年5月10日起计算至本判决书确定的履行期限届满之日止）。 2019年10月31日，山东省济南市莱芜区人民法院作出（2019）鲁0116执异113号之一执行裁定，裁定：一、追加第三人田桂枝为本案被执行人；二、第三人田桂枝应在本裁定生效之日七日内向申请执行人山东莱芜煤矿机械有限公司在尚未缴纳出资990万元的范围内履行（2016）鲁1202民初4320号民事判决书确定的义务。 原告田桂枝并未创立过内蒙古益得矿业股份有限公司，也并非该公司的股东，不对内蒙古益得矿业股份有限公司负有履行出资的义务。请求法院在查明事实的基础上，依法认定原告田桂枝并非内蒙古益得矿业股份有限公司股东，并排除对原告田桂枝的执行行为。另外从巴彦淖尔市市场监督管理局调取的公司工商档案资料记载，登记于田桂枝明下的股权对应的资金已经全部实缴，并不存在出资不实或者不完全出资的情况。 被告山东莱芜煤矿机械有限公司辩称：一、原告田桂枝所诉不实，工商登记材料证实田桂枝系内蒙古益得矿业股份有限公司的股东、发起人之一。内蒙古益得矿业股份有限公司于2005年5月25日由赵贤良、李秀英、田桂枝三人申请设立，注册资金3000万元，其中赵贤良出资1020万元，李秀英、田桂枝各出资990万元，出资方式为实物资产及土地使用权，验资报告载明验资时三人均未办理产权过户手续，应在半年之内办理产权变更手续，该公司租赁田桂枝的商业用房作为办公场所。答辩人申请执行内蒙古益得矿业股份有限公司后，在执行过程中法院对该公司的财产情况进行了调查，调查结果是该公司名下并无任何财产，也没有土地使用权登记的任何历史记录，发起人并没有将实物和无形资产投入公司，赵贤良、李秀英、田桂枝均未实际缴纳出资。答辩人根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”的规定申请追加原告为被执行人合法有据，原告应当承担责任。二、原告称对应的资金已经全部实缴到位是不属实的，在2005年至2006年期间原告并没有将验资报告中所称的土地使用权实际投入公司，法院到当地国土部门、不动产登记部门均进行调查，各部门均告知没有内蒙古益得矿业股份有限公司的任何土地使用权的登记或者变更的历史记录，并且法院通过网上查控及到当地银行、国土部门进行查询，查询结果是内蒙古益得矿业股份有限公司没有任何财产可供执行，因此原告作为发起人并未实际出资到位，应当依法承担责任。综上，原告田桂枝的诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法予以驳回。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 关于执行依据及执行查明的情况。因山东莱芜煤矿机械有限公司与包头市益达国际物流有限公司、内蒙古益得矿业股份有限公司、赵贤良保证合同纠纷一案，本院于2017年8月24日作出（2016）鲁1202民初4320号民事判决，判决：一、包头市益达国际物流有限公司、内蒙古益得矿业有限公司于判决生效之日起五日内返还山东莱芜煤矿机械有限公司履约保证金300万元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率计息，自2014年5月10日起计算至本判决确定的自动履行届满之日止）。二、驳回山东莱芜煤矿机械有限公司对赵贤良的诉讼请求。该案生效后，山东莱芜煤矿机械有限公司向本院申请强制执行。2019年10月31日，本院作出（2019）鲁0116执异113号之一执行裁定，查明：巴彦淖尔市益得矿业有限公司成立日期为2005年6月24日，系由第三人赵贤良、李秀英、田桂枝共同出资组建的有限责任公司，公司登记的注册资本为人民币3000万元，出资方式实物资产为2050万元、无形资产-土地使用权为950万元，其中赵贤良出资为1020万元、李秀英出资额为990万元、田桂枝出资额为990万元，由全体股东于2005年6月20日之前缴足，以实物出资的股东需要办理产权过户手续的，根据公司章程在半年内办理。截至2019年8月7日，依据巴彦淖尔市不动产登记中心、住房和城乡建设局、房屋产权交易中心的查询结果，该公司名下无不动产登记信息。2007年1月19日，根据股东会决议和修改后的公司章程，巴彦淖尔市益得矿业有限公司增加注册资本800万元，由刘喜凤出资并于2007年1月25日前缴足。2007年1月23日至2007年1月25日，刘喜凤分别打入该公司在中国农业银行内蒙古巴彦淖尔市八一街支行供销楼分理处开立的基本账户41×××33内233万元、230万元、200万元、80万元、62万元。2007年1月26日，巴彦淖尔市益得矿业有限公司账号41×××33转出350万元、270万元。2007年11月20日，巴彦淖尔市益得矿业有限公司变更为内蒙古益得矿业股份有限公司。该公司无财产可供执行。 该执行裁定认为，被执行人内蒙古益得矿业股份有限公司名下财产尚不足以清偿生效法律文书确定的义务，其股东赵贤良、李秀英、田桂枝未缴纳出资，股东刘喜凤向该公司增资后未经法定程序将出资转出，且一直未补足出资，严重损害公司权益及相关债权人利益。作为被执行人的企业法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人为被执行人，申请追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在尚未缴纳出资、抽逃出资的范围内承担责任的应予支持。根据《最高人民法院关于民事范围内执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第三十二条的规定，裁定：一、追加第三人赵贤良、李秀英、田桂枝、刘喜凤为被执行人；二、第三人赵贤良应在裁定生效后七日内向申请执行人山东莱芜煤矿机械有限公司在尚未缴纳出资1020万元的范围内履行（2016）鲁1202民初4320号民事判决确定的义务；第三人李秀英应在裁定生效后七日内向申请执行人山东莱芜煤矿机械有限公司在尚未缴纳出资990万元的范围内履行（2016）鲁1202民初4320号民事判决确定的义务；第三人田桂枝应在裁定生效后七日内向申请执行人山东莱芜煤矿机械有限公司在尚未缴纳出资990万元的范围内履行（2016）鲁1202民初4320号民事判决确定的义务；第三人刘喜凤应在裁定生效后七日内向申请执行人山东莱芜煤矿机械有限公司在抽逃资金620万元的范围内履行（2016）鲁1202民初4320号民事判决确定的义务；逾期不履行上述义务将依法强制执行。 田桂枝不服该执行裁定，在法定期间内向本院提出执行异议之诉。 关于对内蒙古益得矿业股份有限公司查明的有关情况。四川省成都市中级人民法院受理该公司作为被执行人的案件，该案申请人四川汇源能源有限公司申请追加包括田桂枝在内的内蒙古益得矿业股份有限公司相关股东作为被执行人。该案查明的内蒙古益得矿业股份有限公司设立、股东出资、公司变更等情况与本院上述执行案件查明的事实基本一致。查明的情况为：巴彦淖尔中信联合会计师事务所于2005年6月20日出具验资报告载明，截至2005年6月20日，巴彦淖尔市益得矿业有限公司已收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币叁仟万元，出资方式实物资产为贰仟零伍拾万元、无形资产——土地使用权为玖佰伍拾万元。在附件1《注册资本实收情况明细表》载明，赵贤良认缴1020万元，以实物出资，出资比例为34%，李秀英认缴990万元，以实物出资，出资比例为33%，田桂枝认缴990万元，以无形资产出资，出资比例为33%。验资事项说明载明“股东赵贤良、李秀英、田桂枝的实物资产和无形资产——土地使用权均未办理产权过户手续，应在半年之内办理产权变更手续”。 2007年1月17日，巴彦淖尔市益得矿业有限公司形成股东会决议，将股东李秀英、田桂枝的股份转让给股东赵贤良和新股东刘喜凤，转让后股东赵贤良出资额1900万元、刘喜凤出资额1100万元。 2007年1月19日，巴彦淖尔市益得矿业有限公司形成股东会决议，将公司注册资本由3000万元增加到3800万元（增资800万元由刘喜凤出资），增资后赵贤良出资额1900万元，占注册资本50%，刘喜凤出资额1900万元，占注册资本50%。 巴彦淖尔河套会计师事务所于2017年3月29日出具验资报告，载明公司申请增加注册资本人民币800万元，由刘喜凤于2007年元月25日之前缴足，变更后的注册资本为人民币3800万元。经审验，截至2007年元月25日，公司已收刘喜凤缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币800万元。股东以货币出资800万元”。 2007年4月19日，公司形成股东会决议，将公司注册资本由3800万元增加到5300万元：股东赵贤良原出资额1900万元增加至2290万元，刘喜凤原出资额1900万元增加值2290万元，许晨辉出资400万元，聂培云出资100万元，张克礼出资200万元，刘小虎出资10万元，徐忐良出资10万元，共计5300万元。5.巴彦淖尔河套会计师事务所于2007年5月27日出具验资报告载明，截至2007年5月24日，公司已收到股东赵贤良、刘喜凤、许晨辉、聂培云、张克礼、刘小虎、徐志良缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币1500万元，新增实收资本占新增注册资本的100%。（一）股东赵贤良缴纳新增出资额390万元，以益得公司的无形资产（土地）出资，（土地使用证：巴国用2007第0029号），该土地使用权市场价值经包头市金诚不动产评估有限责任公司于2006年9月10日包金诚2006（估）字第174号土地评估报告评估，土地总面积1880000平方米，总价4004.4万元。本次增资将其中319248.83平方米评估价680万元作为赵贤良、刘喜凤的非货币出资额，其中：赵贤良390万元，刘喜凤290万元。（二）股东刘喜凤缴纳新增出资额390万元，其中以益得公司的无形资产（土地）出资290万元，以货币出资100万元。 2008年4月22日，公司形成股东会决议，变更公司股东刘喜凤在公司原股份2290万元，将其公司股份456.46万元转让给赵贤良，将118万元转让给张克礼，将214.8万元转让给许晨辉，将5.37万元转让给徐志良，将59万元转让给吕文英，将530万元转让给关占威。2014年7月9日，公司形成股东会决议：同意赵彤加入股东会，赵贤良在公司股份2746.46万元，现自愿将所持公司股份全部无偿转让给赵彤，关占威在公司股份704.37万元，现自愿将所持公司股份全部无偿转让给赵彤，变更后赵彤在公司股份为3450.83万元，占注册资本的65.11%……。益得公司备案于巴彦淖尔市工商管理质量技术监督局的公司章程第九条载明：公司注册资本5300万元，股东赵彤认缴的人民币3450.83万元出资已于2014年7月9日实际缴付到位……。 巴彦淖尔市益得矿业有限公司巴国用（2007）第0029号国有土地使用权证载明：磴口县乌兰布和农场（使用权面积1866676平方米）于2007年3月28日登记到公司名下。 本院认为：原告田桂枝认为其不是内蒙古益得矿业股份有限公司的发起股东，并申请对公司工商材料中的签字笔迹进行司法鉴定。本院结合内蒙古益得矿业股份有限公司设立时于2005年5月25日向巴彦淖尔市市场监督管理局提交的相关材料分析，该公司设立时由股东之一的赵贤良作为受托人申请公司登记，赵贤良向市场监督管理部门提交了《企业（公司）申请登记委托书》、《公司设立登记申请书》、《公司董事会成员、监事成员、经理情况》、《公司章程》、《验资报告》、房屋租赁合同等相关所需资料，而在部分资料中附有田桂枝的身份证复印件、房屋所有权证书复印件且由赵贤良注明复印件与原件内容一致，据此可知，赵贤良提交了田桂枝的身份证原件和房屋所有权证书原件，而原告田桂枝无证据证实赵贤良在向市场监督管理部门提交上述材料时未提交其身份证原件和房屋所有权证书原件，或者被盗用等其失去对原件控制等情形，故即使赵贤良提交的相关材料中的签字并非由田桂枝亲自书写也不能足以排除田桂枝以实际行为认可或接受作为公司股东的事实。基于以上分析，所以对原告田桂枝的司法鉴定申请不予准许。 内蒙古益得矿业股份有限公司在2005年设立时注册资本金为3000万元，其中田桂枝以土地使用权作价出资990万元，而在巴彦淖尔中信联合会计师事务所出具的《验资报告》中已经明确说明田桂枝的土地使用权未办理产权过户手续，应在半年之内办理产权变更手续。田桂枝无证据证实其已经将土地使用权权属变更至内蒙古益得矿业股份有限公司名下，亦无证据证实其于2007年1月17日将29.3%股权转让给赵贤良、将3.7%股权转让给刘喜凤后该二名受让股东将出资补齐。故田桂枝应在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。 综上，原告田桂枝申请排除强制执行的理由不成立，其诉讼请求应予驳回。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条第一款第二项的规定，判决如下： 驳回原告田桂枝的诉讼请求。 案件受理费100元，由田桂枝负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长 王 洋 人民陪审员 王 彬 人民陪审员 谭 君 二〇二〇年二月十四日 书 记 员 崔言禧