广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初28727号原告：唐贵峰，男，1977年9月2日出生，汉族，住湖南省邵阳县************，公民身份号码432*2**********516。委托诉讼代理人：周国有，广东通建律师事务所律师。被告：佛山盛明置业有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*********盛明广场，统一社会信用代码914***********051K。法定代表人：梁某1。被告：佛山市盛明投资咨询有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*********************，统一社会信用代码914***********058L。法定代表人：梁某1。两被告共同委托诉讼代理人：李勇勇，广东科韵律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：黄彩英，广东科韵律师事务所律师。原告唐贵峰诉被告佛山盛明置业有限公司（以下简称盛明置业公司）、佛山市盛明投资咨询有限公司（以下简称盛明投资公司）合同纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用简易程序于2020年1月16日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人周国有，两被告的共同委托诉讼代理人黄彩英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告盛明置业公司于2017年10月5日签订的《物业使用权转让合同》（合同编号3B0205号）中关于2037年10月5日至2051年12月30日的约定无效；2.确认原告与被告盛明置业公司于2017年10月5日签订的《物业使用权转让合同》、《装修协议》已经解除；3.被告盛明置业公司向原告返还原告已支付的转让款195400元及并支付违约金（以两份合同总金额220000元为本金按日千分之一的标准从2019年1月1日起计算至清偿之日）；4.被告盛明置业公司向原告支付预期租金收益补偿（以2200元/月为计算标准，从2019年10月1日起计至清偿之日）；5.被告盛明投资公司对被告盛明置业公司的上述债务承担连带清偿责任；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年10月5日，原告与被告盛明置业公司签订《物业使用权转让合同》（合同编号3B0205号）。根据合同约定，盛明置业公司将西樵镇樵高路82号盛明广场自编3座B幢0205号物业使用权转让给原告，物业使用期限至2051年12月30日。同时合同约定被告应当在2018年12月31日前将该物业交付给原告使用，逾期超过90天的，原告有权解除合同，被告盛明置业公司应当按照合同约定转让款的日千分之一的标准向原告支付违约金。合同签订后，原告向被告支付了转让款195400元，盛明置业公司至今未向原告交付物业，已逾期超过90天。另外原告与被告盛明置业公司签订《（租金收益补偿）协议书》，被告盛明置业公司从2019年5月起自愿每月向原告补贴预期租金收益2200元，但被告盛明置业公司从2019年10月起已单方停止支付。综上，原告认为，原告与盛明置业公司签订的物业使用权转让合同实际为租赁合同，其租赁期应当从2017年10月5日起算，2017年10月5日至2037年10月4日的租赁约定是双方真实意思表示，合法有效，其他租赁期间（2037年10月5日至2051年12月30日）的约定因违反了国家强制性规定而应当无效。原告与被告盛明置业公司签订的合同明确约定了合同的解除条件，现条件已经成立，原告有权依约解除合同。被告盛明投资公司是被告盛明置业公司的唯一法人股东，存在财产混同，对被告盛明置业公司的债务应当承担连带清偿责任。被告盛明置业公司辩称，一、原、被告签订的《物业使用权转让合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、行政违规的强制性规定，合法有效，依法对合同双方产生法律约束力。1.盛明置业公司作为诉讼物业所在土地的承租方，在标的土地上投资建设“盛明广场”项目。依据法律规定和盛明置业公司与佛山市南海区******杏头股份合作经济社（以下简称杏头经济社）签订的《集体建设用地使用权出租合同》约定，盛明置业公司基于投资建设行为而取得“盛明工程”项目全部物业的使用权。2016年10月28日，杏头经济社出具一份《证明》，确认盛明置业公司是“盛明广场”项目全部物业的投资方，同意自该项目的物业使用之日（2011年12月31日）起至盛明置业公司与该社约定的《集体建设用地使用权出租合同》约定的租赁期限届满之日止，拥有该项目全部物业的使用权，有权把该项目全部物业的使用权全部或部分转让、出租或分租等。2.根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。”涉讼物业已取得了建设工程规划许可证和建设工程施工许可证，并已按照建设工程规划许可证的规定建设。原告与盛明置业公司签订《物业使用权转让合同》、《盛明广场装修协议》没有违反强制性法律、行政法规的强制性规定，应该认定有效，依法对合同双方产生法律约束力。二、被告盛明置业公司同意自原告提起诉讼之日起解除双方签订的《物业使用权转让合同》、《盛明广场装修协议》，并同时要求解除双方签订的《协议书》。三、原告诉请被告全额返还已收取的物业使用权转让款及装修款195400元（其中物业使用权转让款158900元，装修款36500元）无事实和法律依据，原告在计算被告应当退还的款项时应当扣减被告已向原告退还的款项共计11000元，即原告诉请被告返还的物业使用权让款款总额为184400元。根据原告与被告签订的《协议书》第一条“甲方（被告）自愿补贴乙方（原告）2200元/月，直到该物业实际交付乙方使用为止”约定可知，该协议属于附条件的合同，即原告收取2200元/月补贴款的条件为自愿等待被告将涉讼物业交付至原告使用之日止，现原告要求解除涉讼的《物业使用权转让合同》及《盛明广场装修协议》，即原告已不满足涉讼《协议书》所设置附条件收取补贴款的情况，故原告应当将其已经收取的11000元的补贴款用于抵扣其已支付的物业使用权转让款及装修款，故抵扣后，被告向原告返还的物业使用权转让款及装修款总额仅为184400元。四、原告诉请被告支付违约金无事实与法律依据，且原告诉请的违约金标准过高，应当予以调整。1.根据原告与被告签订的《协议书》第三条约定“乙方（原告）同意，若甲方（被告盛明置业公司）按照上述第一条的约定支付了相应的补贴，则甲乙双方基于物业使用权延后交付事宜所产生的权利义务全部结清，不再相互追究”可知，被告盛明置业公司已经向原告支付了补贴款共计11000元，被告盛明置业公司已经按约向原告支付补贴款，根据《协议书》约定，双方基于物业使用权延后交付事宜所产生的权利义务全部结清，即原告收取了被告支付的补贴款后，不得再以涉讼物业逾期交付为由向被告盛明置业公司主张逾期交付的违约责任，故原告诉请的违约金缺乏合同和法律依据。2.其次，退而言之，结合上述第三点答辩意见，假设法院认定原告主张的违约金合法有据，且假设法院认定被告已向原告支付的11000元的补贴款不能用于抵扣物业使用权转让款，被告已向原告支付的11000元的补贴款也应当用于抵扣原告诉请的违约金。3.假设法院认定被告盛明置业公司需支付违约金。原告主张的违约金过高，被告盛明置业公司请求法院予以调减。根据《合同法》第114条第2款规定：“约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”合同法司法解释（二）第二十九规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据上述规定，适用违约金时应以补偿性为主、惩罚性为辅的原则，以实际损失为中心确定违约金数额。本案中，案涉《物业使用权转让合同》第二条约定原告受让的物业使用权作为商业酒店可兼容办公用途，案涉物业装修后原告才存在利用案涉物业进行使用、收益的可能，在物业完成装修并交付使用前，原告并不存在实际损失。现原告并未证明其实际损失，原告主张的违约金过高。4.假设法院认定涉案合同《物业使用权转让合同》中超出20年的部分因违反《中华人民共和国合同法》第二百一十四条关于“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效”的规定而无效，那么无效部分不存在解除的问题，无效部分也不存在违约金的问题。即无效部分所对应的物业使用权转让款本金不应当适用违约金条款。五、原告诉请被告支付预期租金收益补偿无事实与法律依据，应当予以驳回。1.根据原告与被告盛明置业公司签订的《协议书》第一条“甲方（被告）自愿补贴乙方（原告）2200元/月，直到该物业实际交付乙方使用为止”约定可知，该协议属于附条件的合同，即原告收取2200元/月补贴款的条件为自愿等待被告将涉讼物业交付至原告使用之日止，现原告要求解除涉讼《物业使用权转让合同》及《盛明广场装修协议》，即原告已不满足涉讼《协议书》所设置附条件收取补贴款的情况，故原告诉请被告盛明置业公司支付补贴款无合同与法律依据。2.原告同时诉请被告支付违约金及补贴款属于重复主张，应当予以驳回。六、被告盛明置业公司与被告盛明投资公司是两个独立的法人，财产相互独立，不存在财产混同的情况，原告请求被告盛明投资公司承担连带清偿责任无事实与法律依据。被告盛明投资公司投资成立被告盛明置业公司，是一种合法的正常的民间投资行为。两者的经营地址、经营范围、股东架构并不相同，更不存在财产混同的情况，是相互独立的法人。案涉合同的双方是原告与被告盛明置业公司，原告在履行合同过程中也是向被告盛明置业公司主张权利、履行义务，故原告主张被告盛明投资公司对案涉债务承担连带清偿责任无事实与法律依据。综合上述事实和理由，被告盛明置业公司仅需向原告退还物业使用权转让款及装修款总额184400元，关于原告诉请的退款款项超出184400元的部分以及违约金、补贴款等诉请应当予以驳回。被告盛明投资公司辩称，一、被告盛明置业公司、盛明投资公司都有独立完整的财务制度，其相关财务报表符合会计准则，盛明置业公司、盛明投资公司提交的《企业所得税汇算清缴纳税调整报告》充分证明了盛明置业公司、盛明投资公司的财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了盛明置业公司、盛明投资公司的财务状况以及经营成果和现金流，在所有重大方面真实、准确、完整地反映了盛明置业公司、盛明投资公司所得税纳税情况。盛明置业公司财产与股东盛明投资公司之间没有财产混同，盛明置业公司财产与盛明投资公司的财产相分离。二、《公司法》第六十三条的规定，意在限制一人有限责任公司股东采用将公司财产与个人财产混同等手段，逃避债务，损害公司债权人的利益，因此股东对公司债务承担连带清偿责任的前提是该股东的个人财产与公司财产出现了混同。然而从本案目前的证据材料可以看出，并不能反映盛明置业公司财产与盛明投资公司的财产有混同的迹象，原告要求盛明投资公司对盛明置业公司的债务承担连带责任无事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人就其真实性未提出异议的证据，本院经审查，对其真实性予以采信并在卷佐证。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：盛明广场3座于2017年7月18日办理建设工程规划许可证。2017年10月5日，原告（受让方、乙方）与被告盛明置业公司（转让方、甲方）签订《物业使用权转让合同》（合同编号：3B0205），约定甲方将西樵镇樵高路82号盛明广场项目自编3座B幢0205号物业（以下简称涉讼物业）的使用权转让给乙方，建筑面积30.13平方米，其中套内面积21.46平方米，物业用途为商业酒店可兼容办公。物业使用权的转让期限为二十年，从本合同签订之日起计算，若乙方按本合同第四条约定付清使用权转让总价款的，则在约定的转让期限二十年届满后，甲方同意由乙方无偿继续享有该物业使用权至2051年12月30日止，延期使用期间，双方之间的权利义务继续依照本合同除第四条（物业使用权转让借款及付款方式、付款期限）、第五条（物业的交付）之外的约定。总转让款金额为183500元，不包含乙方应另行支付的装修费用及软装配置费用，乙方分期支付使用权转让款，首期转让款111500元于本合同签订当日支付（含定金），余款72000元在三年内平均分12期免息付清，第一期应在2017年12月17日前支付6000元，之后每三个月支付6000元，以此类推最后一期应在2020年9月17日前支付6000元。甲方在2018年12月31日前将该物业毛坯交付给乙方使用，若乙方在此之前未能按约定履行付款义务的，则物业交付时间相应顺延至乙方补充履行义务后30日内。在本合同履行期满10年之日前1个月内（即自2029年4月1日至2029年4月30日期间），乙方有权可向甲方提出书面回购申请，要求甲方以154000元回购该物业使用权，逾期，乙方自动放弃回购申请。乙方选择按照一次性付款或分期付款方式支付该物业使用权转让款的，应按照本合同约定的期限和方式支付价款，逾期支付价款的，应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金；逾期超过30天的，甲方有权解除本合同，甲方解除合同的，乙方应按本合同约定物业使用权转让总额的30%向甲方支付违约金，并承担解除合同的全部费用；甲方选择继续履行合同的，乙方应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金。甲方未按照本合同第五条约定的期限向乙方交付该物业，应按照已收转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金；逾期超过90天的，乙方有权解除合同，乙方解除合同的，甲方应退还全部已收款项，应从应交付物业之日起按照本合同约定转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金。双方并约定其他权利义务。同日，原告（乙方、委托装修方）与被告盛明置业公司(甲方、受委托装修方)签订《盛明广场装修协议》（合同编号：3B0205），约定乙方将其拥有物业使用权的涉讼物业，全权委托甲方进行装修，乙方于2017年10月5日前一次性支付装修费用36500元给甲方，乙方于2019年1月1日提供该使用权物业给甲方进行装修，并要求于2019年4月30日前完成装修并交付使用。双方并约定其他权利义务。2017年10月5日，被告盛明置业公司出具收据，确认收到原告所交涉讼物业的首期转让款138000元。2017年11月22日，原告向被告盛明置业公司转账支付10000元。2018年4月1日，被告盛明置业公司出具收据，确认收到原告所交涉讼物业的第一、二期分期款12000元。2018年9月12日、2018年11月5日、2019年1月7日、2019年4月23日、2019年6月22日、2019年10月21日，原告分别支付第三至八期分期款，其中第五期为5400元，其余每期6000元。诉讼中，原告主张上述已支付款项均为租金，被告盛明置业公司认为原告已支付转让款158900元及装修款36500元。2019年4月23日，被告盛明置业公司（甲方）、原告（乙方）与佛山市戴斯物业管理有限公司（丙方）签订《协议书》，约定：乙方向甲方租赁使用权的涉讼物业的实际交付使用时间将会延后，甲方自愿补贴乙方2200元/月，直到该物业实际交付乙方使用为止，最迟交楼时间不超过2020年5月31日；待该物业符合交付条件时，甲方直接与乙方委托经营管理方即丙方办理物业使用权交接手续；乙方同意若甲方按照上述约定支付了相应的补贴，则双方之间基于该物业使用权延后交付事宜所产生的权利义务全部结清，不再相互追究。诉讼中，原、被告一致确认被告盛明置业公司已向原告支付补贴款11000元，自2019年10月起未再支付补贴款。2019年11月21日，原告委托广东通建律师事务所通过邮政特快专递向盛明置业公司发出《律师函》，载明：因盛明置业公司逾期交付物业超过90天，原告正式通知盛明置业公司，从2019年11月22日起与盛明置业公司解除双方签订的《物业使用权转让合同》及《装修协议》。该邮件于次日投递并签收。2019年11月28日，原告提起本案诉讼。诉讼中，盛明置业公司陈述称涉讼物业尚未竣工验收。另查明，盛明置业公司是有限责任公司（外商投资企业法人独资），盛明投资公司系其股东。本院认为，原告与被告盛明置业公司签订《物业使用权转让合同》时，出租的物业办理了规划报建手续，但并未竣工验收，尚不具备交付的条件，故原告与被告盛明置业公司之间形成预约租赁合同关系。原告与被告盛明置业公司同时签订《盛明广场装修协议》，《物业使用权出让合同》约定了涉讼物业系毛坯交付，《盛明广场装修协议》亦明确约定了装修标准，结合两份合同约定的款项金额及支付时间，本院认定原告已支付的195400元，应包括物业使用权转让款158900元及装修款36500元。《物业使用权转让合同》约定盛明置业公司将涉讼物业出租给原告使用20年，其后无条件使用至2051年12月30日。无论《物业使用权转让合同》如何表述超过20年的使用期限和原告已支付租金的性质，不改变盛明置业公司将涉讼物业出租给原告使用的年限至2051年12月30日及原告支付的全部租金是原告承租取得涉讼物业使用权至2051年12月30日的对价的事实。虽然双方在《物业使用权转让合同》中约定转让期限从合同签订之日起算，但涉讼物业约定毛坯交付时间为2018年12月31日前，因此实际租赁期限应当自涉讼物业约定交付时间即2018年12月31日起算，《物业使用权转让合同》所约定的实际租赁期限为33年（2018年12月31日至2051年12月30日）。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十四条“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年”的规定，《物业使用权转让合同》关于2018年12月31日至2038年12月30日期间的租赁约定是双方真实意思表示，合法有效，其他租赁期间（2038年12月31日至2051年12月30日）的约定无效。关于《物业使用权转让合同》有效部分约定的解除问题。《物业使用权转让合同》约定盛明置业公司应在2018年12月31日前将涉讼物业毛坯交付原告，双方之后签订的《盛明广场装修协议》约定原告于2019年1月1日提供涉讼物业给盛明置业公司进行装修，2019年4月30日前完成装修并交付使用。为此，盛明置业公司应当于2018年12月31日前将毛坯物业交付原告检验是否符合合同约定的交付标准，2019年4月30日前将装修好的物业交付原告使用。原告累计向盛明置业公司支付转让款158900元，已超出其承租20年应支付的对价（183500元÷33年×20年），但至本案庭审辩论终结之日，盛明置业公司没有提供涉讼物业经联合竣工验收具备投入使用条件的证据材料，仍不具备将毛坯交付予原告检验的条件，盛明置业公司迟延交付毛坯超出合同约定的期限，虽然双方签订《协议书》约定延后交付，但被告盛明置业公司未依照《协议书》约定支付补贴，故原告有权根据《物业使用权转让合同》的约定单方解除合同，原告主张解除合同的律师函于2019年11月22日送达至被告，本院据此认定《物业使用权转让合同》关于2018年12月31日至2038年12月30日期间的租赁约定于当日解除。《物业使用权转让合同》解除，原告与被告盛明置业公司签订的《盛明广场装修协议》合同目的无法实现，根据法律规定，亦应予以解除，本院确认《盛明广场装修协议》于2019年11月22日解除。《物业使用权转让合同》部分无效，有效部分亦已解除，《盛明广场装修协议》亦解除，因此盛明置业公司应返还已收取的转让款158900元、装修款36500元予原告。《物业使用权转让合同》约定合同因盛明置业公司逾期交付超过90天而解除的，盛明置业公司从应交付物业之日起按照合同约定转让款每日千分之一的标准支付违约金。该违约金标准过高，本院结合《物业使用权转让合同》的履行及解除情况、盛明置业公司的过错程度、原告的预期利益及实际损失等因素，根据公平和诚实信用原则予以衡量，酌情确定盛明置业公司以原告已实际支付的转让款158900元为本金从逾期之日即2019年1月1日起至实际清偿日止按日万分之五计付违约金予原告。现合同因被告盛明置业公司逾期交付解除，且本院判定被告盛明置业公司自逾期之日起计付违约金，原告同时主张盛明置业公司支付租金收益补偿缺乏依据，盛明置业公司因延期交付已向原告支付的补贴款11000元，亦应从上述违约金中予以扣除。经核算，至本案庭审终结日（2020年1月16日），被告盛明置业公司应支付的违约金为30270.45元（158900×381×0.0005），扣减后，盛明置业公司仍需支付计至2020年1月16日尚欠的违约金19270.45元及以158900元为本金自2020年1月17日起至实际清偿日止按日万分之五计付的违约金。原告主张装修款亦从2019年1月1日起按日千分之一计付违约金没有依据，被告盛明置业公司收取原告装修款，原告确实存在一定的资金占用损失，根据本案实际情况，本院酌定盛明置业公司以36500元为本金从原告主张权利之日即2019年11月28日起至实际清偿日止按年利率4.35%计算利息予原告。综上，原告诉请的违约金超出核定部分及租金收益补偿款，本院不予支持。盛明置业公司为法人独资的有限责任公司，盛明投资公司为盛明置业公司的股东，现盛明置业公司及盛明投资公司分别提供了各自的2017、2018年度企业所得税汇算清缴纳税调整报告，未提供相关审计报告或财务会计报告，上述纳税报告不足以证明盛明投资公司的财产独立于盛明置业公司的财产，故盛明投资公司应对盛明置业公司的债务承担连带责任，本院对原告要求盛明投资公司对盛明置业公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百一十四条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告唐贵峰与被告佛山盛明置业有限公司于2017年10月5日签订的《物业使用权转让合同》（合同编号：3B0205）中关于2038年12月31日至2051年12月30日期间的租赁约定无效；二、确认原告唐贵峰与被告佛山盛明置业有限公司于2017年10月5日签订的《物业使用权转让合同》（合同编号：3B0205）中关于2018年12月31日至2038年12月30日期间的租赁约定于2019年11月22日解除；三、确认原告唐贵峰与被告佛山盛明置业有限公司于2017年10月5日签订的《盛明广场装修协议》（合同编号：3B0205）于2019年11月22日解除；四、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还物业使用权转让款158900元予原告唐贵峰；五、被告佛山盛明置业有限公司应支付截止至2020年1月16日尚欠的违约金19270.45元，以及以158900元为本金从2020年1月17日起至实际清偿日止按日万分之五计算的违约金予原告唐贵峰，本项随上列第四项清；六、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还装修款36500元予原告唐贵峰；七、被告佛山盛明置业有限公司应支付以36500元为本金从2019年11月28日起至实际清偿日止按年利率4.35%计算的利息予原告唐贵峰，本项随上列第六项清；八、被告佛山市盛明投资咨询有限公司对被告佛山盛明置业有限公司的上述第四至七项确定的债务承担连带清偿责任；九、驳回原告唐贵峰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费2678.15元，财产保全费1872.1元，合计4550.25元（原告唐贵峰已预交），由原告唐贵峰负担656.9元，被告佛山盛明置业有限公司、佛山市盛明投资咨询有限公司负担3893.35元。两被告负担的份额，应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，逾期缴纳的，本院依法强制执行。对原告多预交的案件受理费3893.35元，在本判决发生法律效力后，经原告申请，本院退还予原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈宇琼二〇二〇年二月二十八日书记员  林浩成