山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民初1497号 原告：朱培先,男，1970年8月5日生，汉族，住江西省新余市渝水区。 委托诉讼代理人：曹彦敏，山东东标律师事务所律师。 被告：青岛腾程伟业餐饮实业有限公司，住所地山东省青岛市城阳区城阳街道中城路****。 法定代表人：王建业，执行董事。 委托诉讼代理人：尹红建，男，系该公司员工。 被告：青岛季忆餐饮管理有限公司，住所，住所地山东省青岛市城阳区中城路**div> 法定代表人：王建柏，执行董事。 委托诉讼代理人：尹红建，男，系青岛腾程伟业餐饮实业有限公司员工。 被告：邓士行，男，1985年5月6日生，汉族，住山东省青岛市城阳区。 原告朱培先与被告青岛腾程伟业餐饮实业有限公司（以下简称腾程餐饮公司）、青岛季忆餐饮管理有限公司（以下简称季忆餐饮公司）、邓士行特许经营合同纠纷一案，青岛市城阳区人民法院于2019年6月10日作出（2019）鲁0214民初3410号民事裁定，将本案移送本院。本院于2019年8月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱培先的委托诉讼代理人曹彦敏，被告腾程餐饮公司、季忆餐饮公司共同的委托诉讼代理人尹红建到庭参加诉讼。被告邓士行经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告朱培先向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告所签《商业加盟经营合同》；2.判令被告返还原告加盟费20万元、保证金1万元。3.判令被告承担本案的律师费、诉讼费。事实和理由：2018年1月23日，原告与腾程餐饮公司签订了《商业加盟经营合同》，约定腾程餐饮公司授权原告在江西新余市的“煮元张”销售和推广工作。原告向腾程餐饮公司支付了加盟代理费20万元、保证金1万元。后发现，腾程餐饮公司在签订合同时存在欺诈行为，向原告隐瞒了以下诸多重要信息：1.其在签约时宣称其具备从事特许经营的资质，但其并未在商务主管部门进行特许经营备案；2.涉案注册商标并非其所有，且“煮元张”商标仅于2017年9月4日才申请注册；3.其未向原告披露《商业特许经营管理条例》（以下简称特许经营条例）第22条规定的信息，且不具备2个经营超过1年的直营店，并夸大宣传经营收益。其上述行为属于故意隐瞒有关特许经营实质内容信息的行为，直接影响到原告订立合同的意愿。 被告腾程餐饮公司、季忆餐饮公司共同答辩称，一、答辩人完全具备特许人的主体资格。腾程餐饮公司享有“煮元张”商标的使用权，并且运营“煮元张”品牌等经营资源已经十分成熟，能够提供协助选址、开业上门指导、整店输出、店面形象定期升级、物料统一配送等服务，经常以参加全国性展会等方式进行品牌推广，在全国各地已经开办了多家直营店和加盟店，符合“两店一年”的相关规定，已在商务部进行备案，具备作为特许人的主体资格。二、被答辩人以特许经营条例第22条、第23条的规定为由要求解除合同是错误的。1、被答辩人主张解除合同并不符合特许经营条例“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”之规定。该项规定必须与合同法第九十四条第（四）项“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定结合适用，只有特许人隐瞒有关信息或提供虚假信息，足以导致合同目的不能实现的，被特许人才享有该解除权。而特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。本案中，被答辩人认为答辩人未按照《特许经营条例规定披露特许经营管理的信息，包括“两店一年”的情况、“煮元张”品牌的真实信息以及企业经营状况等，很显然，即便情况属实，这些信息是否披露，并不影响被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源、在特定经营模式下开展特许业务进而实现合同目的。2、答辩人已经履行了相关的信息披露义务。被答辩人签订加盟合同后，已经在加盟区域承租了店面、购买了设备设施，实际开出了店铺，这足以证明被答辩人已充分了解了答辩人的经营资源、经营模式，掌握了相应的重要信息。三、“两店一年”和“备案”问题并不是法定可以解除特许经营合同的理由。1、“两店一年”是行政性管理规定，是否完全具备该要求，不影响民事合同的效力。最高院在《关于不具备“拥有至少2个直营店并且经营时间超过1年的特许人所签订的特许经营合同是否有效的复函”》中规定：“关于特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年的规定，属于行政法规的管理性强制性规定，特许人不具备上述条件，并不当然导致其与他人签订的特许经营合同无效”。“两店一年”的规定也不是被答辩人可以解除合同的法定理由。2、关于“备案”的问题，特许经营条例中有关备案的规定属于管理性规定而非效力性规定，腾程伟业公司未进行相关备案并不影响合同效力，也不影响被答辩人使用腾程伟业公司的相关经营资源开展特许业务，因此不能据此确认被答辩人有法定解除合同权。四、被答辩人实际使用了答辩人的经营资源开设了门店进行经营，既直接获取了一定的利益，又掌握了答辩人的很多经营诀窍，从签订合同的2018年1月23日至今已近两年之久，其获益时间已近两年，因此现在要求返还全部加盟费及保证金也是明显错误的。五、被答辩人截止目前仍在使用“煮元张”品牌从事相关经营活动，其位于宜昌地区的“煮元张”混沌店仍在正常营业，并且公司持续为其提供物料支持和服务支持，实际仍从该加盟品牌中持续获益，因此要求解除合同返还全部加盟费是不合理的。六、类似案件在浙江省杭州市的相关法院，均以驳回原告解除特许经营合同的诉讼请求结案，充分保护了创新企业的健康发展。保护了企业，也就保护了经济，保障了就业，也保证了稳定的大局，这也是当前我国注重保护民营企业和民营企业家的原因所在。综上，被答辩人并不享有法定的合同解除权，其要求解除合同并返还加盟费及保证金的诉请，不应得到支持，为此，请求驳回被答辩人的诉讼请求。 原告向本院提交以下证据： 证据1、被告国家企业信息公示网打印的企业信息，证明被告适格。证据2、银行转账回单、商业加盟经营合同，证明原告先后向被告转账21万元区域加盟代理费用。证据3、商务部业务系统统一平台被告特许加盟信息查询、国家工商行政管理总局商标局被告商标查询信息，证明被告不符合特许经营加盟资质，签约加盟合同时“煮元张”商标未被被告注册。证据4、被告网站宣传信息、微信聊天信息，证明被告工作人员及网站大肆进行虚假、夸大、不实宣传。被告腾程餐饮公司、季忆餐饮公司对证据1真实性无异议，证明事项有异议。对证据2真实性无异议，证明事项没有异议。对证据3真实性没有异议，证明事项有异议。对证据4真实性及证明事项均有异议。 被告腾程餐饮公司、季忆餐饮公司向本院提交以下证据： 证据1、两份商业加盟经营合同，证明原告与被告签订商业加盟区域代理合同及单店加盟合同。证据2、煮元张品牌商标注册情况及商标标识，证明煮元张品牌是被告公司品牌。证据3、被告两家直营店营业执照副本，证明被告具有两店一年资格。原告对证据1、2、3真实性均无异议，证明事项有异议。 本院经审查，对原告提交的证据1至3及被告提交的证据1至3的真实性予以确认。因原告提交的证据4系网页或微信打印件，被告对真实性不认可，且原告未提交其他证据予以佐证，本院不予采信。 根据本院认定的证据，结合当事人陈述，本院认定以下案件事实： 原告朱培先与被告腾程餐饮公司于2018年1月23日签订《商业加盟经营合同》一份，约定的相关内容如下：品牌方（甲方）腾程餐饮公司，加盟方（乙方）朱培先。加盟经营区域：江西新余市。合同期限和相关费用：加盟经营费200000元、保证金20000元。合同期限3年，自2018年1月23日起至2021年1月22日止。乙方于签订本合同当日一次性支付至甲方指定账户。商标使用：甲方拥有“煮元张”品牌及包装器材的商标等知识产权，甲方同意将“煮元张”品牌系列产品在本合同约定区域内的独家加盟经营权授予乙方进行相关的经营和品牌拓展业务。乙方作为独立的经营主体，自行依法办理经营所需的相关证照并承担相关费用，甲方在经营上给予指导。门店装修：甲方对店面整体装修进行设计，乙方须按照甲方的设计进行施工并承担装修费和设计费。开业培训及指导：乙方的员工由其自行招募，甲方对乙方员工进行培训。培训内容包括：煮元张品牌所有产品的制作工艺、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等。培训期为10天，累计不少于100小时（按10小时/天计）。培训结束，乙方受训人员需接受甲方培训部门考核，每家门店必须有四个人通过考核方可营业，否则视为违约。乙方加盟店开业所需经营指导由甲方统一提供，经营指导时间为7天（按10小时/天计），经营指导人员工资200元/人/天由门店开设方承担，加盟商承担往返差旅费及食宿费。甲方为乙方代理区域内的门店提供后续支持（新品更新、统一企划方案等），乙方加盟店须向甲方支付6000元/年的品牌维护费（开业之日起年缴）。原料及设备：为维持品牌统一性，乙方及其拓展的门店经营“煮元张”品牌所需原材料及各项开店设备必须从甲方处统一采购，费用由门店经营者自行承担。甲方保证提供给乙方的产品原材料、外包装的质量标准或规格达到或不低于国家有关法律的规定。如达不到上述标准的，在国家规定期限内甲方负责包修、包换或退货，并承担由此产生的费用。违约责任：乙方违反第三条款约定的任意一项，第一次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为；第二次由甲方发“要求立即改正违约行为的告知函”，并有权根据情节轻重扣除5000元至1万的保证金作为违约金，同时乙方须在甲方限定期限内改正该违约行为;三次以上(含三次)所缴纳的全部保证金作为违约金，甲方有权解除合同。乙方因违约行为而被甲方在保证金中扣除违约金后，乙方应在收到甲方扣除违约金的通知之日起15天内补足保证金，否则甲方有权暂时停止向乙方供应原料和提供后续服务直到乙方补足保证金，甲方的这类依约停止供应原料和提供后续服务行为不能作为乙方后续发生其他违约行为的理由。无论何种原因导致本合同终止，乙方均应在终止之日起15天内完成以下工作：在门店内拆除所有与煮元张品牌相关的装修、装饰、撤离所有与煮元张品牌相关的商品及宣传物，并将拆除撤离后的照片发送给甲方，以甲方收到该照片之日为乙方完成拆除、撤离之日，否则甲方除不再退还保证金外，还有权要求乙方支付1000元每天的违约金。双方于同日签订补充协议，约定：乙方需对本协议内容保密，合同期满后免费续签。2018年1月23日交订金6万元，于2018年3月15日之前补齐尾款15万元（含1万元保证金），否则合同作废。保证金优惠1万元。 原告朱培先与被告腾程餐饮公司于2018年3月6日签订《商业加盟经营合同》一份，约定的相关内容如下：被加盟人（甲方）腾程餐饮公司，加盟人（乙方）朱培先。加盟经营区域：江西宜春市。合同期限和相关费用：加盟经营费38800元、保证金1万元。合同期限3年……。 原告朱培先于2018年1月23日向被告季忆餐饮公司账户转账6万元，于2018年2月23日向邓士行账户转账15万元。腾程餐饮公司认可收到了原告的加盟代理费、保证金21万元。 腾程餐饮公司成立于2017年6月15日，于2017年9月28日核准登记。股东为：王建业、杭州博骐餐饮管理有限公司。经营范围：餐饮管理服务；生产、加工（不在此处生产、加工）食品；生物技术、食品加工技术的技术研发、技术咨询、技术转让；销售预包装食品等。 季忆餐饮公司成立于2017年4月19日，于2018年6月12日核准登记。股东为：王建业、杭州博骐餐饮管理有限公司。经营范围：餐饮管理服务；生产、加工（不在此处生产、加工）食品……。 2018年8月29日、9月12日，国志文作为经营者，先后在城阳区正阳路136号、春阳路167号开设“城阳区煮元张脆皮混沌店”、“城阳区煮一碗混沌店”，上述两家店铺均为个体工商户。 “煮元张”商标由腾程餐饮公司于2017年9月4日申请注册，现商标处于异议状态。至本案起诉前，在商务部业务系统统一平台商业特许经营信息管理中，尚无法查询到被告腾程餐饮公司的备案信息。 本院认为，原告朱培先与被告腾程餐饮公司签订的《商业加盟经营合同》及补充协议内容不违反法律法规的强制性规定且意思表示真实，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原告以被告腾程餐饮公司在签订合同时未在商务主管部门进行特许经营备案、特许商标并非被告所有且未经注册、未向原告披露《商业特许经营管理条例》第22条规定的信息且不具有2个经营超过1年的直营店、夸大宣传经营收益为由，主张被告存在欺诈行为，并以此为由请求法院判令解除双方签订的涉案商业加盟经营合同。本院认为，所谓欺诈，是指故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方基于错误判断作出意思表示。原告提交的证据不能证明被告腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟合同中存在欺诈，理由如下：第一，现有证据不能证明被告腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟经营合同前，故意告知原告其所从事的特许经营已经过商业主管部门备案、特许的商标属于注册商标、具备2个经营超过1年的直营店等条件，即被告腾程餐饮公司不存在故意告知原告虚假情况的行为。第二，所谓故意隐瞒真实情况，是指在对方向其了解相关情况时，其有意识地不把真实的情况告知对方，对于对方未进行了解的情况没有告知的，并不能构成其主观上的故意隐瞒。原告作为完全民事行为能力人，其在从事商业加盟前应当尽到相应的注意义务，应当对被告腾程餐饮公司所从事的特许经营有关情况进行查询，或者询问被告腾程餐饮公司。现有证据不能证明原告在询问被告腾程餐饮公司相关特许加盟的相关情况时，被告腾程餐饮公司故意隐瞒了真实情况。第三，商业经营有风险属于生活常识，双方亦在合同第5条中约定了“自担风险、自负盈亏”。现有证据不能证明被告腾程餐饮公司在签订涉案商业加盟经营合同时夸大了经营收益。本案亦不存在其他合同约定或者法律规定合同可以解除的情形。综上所述，本院对原告解除涉案商业加盟经营合同之诉请，无法予以支持。 因涉案商业加盟经营合同中未约定腾程餐饮公司返还加盟费的相关条款，且该合同仍处履行期内，故原告诉请被告返还加盟费，本院不予支持。原告基于其与被告腾程餐饮公司签订的《商业加盟经营合同》，主张被告季忆餐饮公司、被告邓士行承担民事责任，要求被告承担本案诉讼的律师费，亦缺少事实及法律依据，本院均不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款的规定，判决如下： 驳回原告朱培先的诉讼请求。 案件受理费4450元，由原告朱培先负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  刘尊知 人民陪审员  李 宏 人民陪审员  李绍举 二〇二〇年二月十日 法官助理任秀秀 书记员 殷圣芳