云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0103民初10641号原告：文泽斌，男，汉族，1976年7月7日出生，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：蒋兴旺、张菊(实习)，系北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：彭道军，男，汉族，1968年2月7日出生，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：李友志，系重庆观新律师事务所律师，特别授权代理。第三人：重庆超控科技股份有限公司。住所地重庆市江北区红石路2号2单元6-2号。法定代表人：彭道军。原告文泽斌与被告彭道军、第三人重庆超控科技股份有限公司合同纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序于2019年12月23日公开开庭进行了审理。原告文泽斌的委托诉讼代理人蒋兴旺和张菊、被告彭道军的委托诉讼代理人李友志到庭参加了诉讼。第三人重庆超控科技股份有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即向原告支付投资收购款1487200元，支付截止2019年9月10日的资金占用费10202元，并支付按年利率8%的标准计算自2019年9月11日起至还清款项之日止的资金占用费；二、本案案件受理费等费用由被告承担。庭审中,原告明确资金占用费分两笔计算,即以387200元为基数自2019年6月9日起至全部款项还清之日止按年利率8%计算;以1100000元为基数自2019年9月1日起至全部款项还清之日止按年利率8%计算。事实和理由：原告与被告系朋友关系，被告担任第三人重庆超控科技股份有限公司的法定代表人。被告向原告介绍第三人在境内或境外证券市场上市的计划并邀请原告进行投资,原告基于对被告的信任,于2016年3月9日与第三人签订《股权投资协议书》，约定原告认购第三人股份30.16万股，每股价格为4.6元，以货币出资，总出资额为1387200元。同时合同约定，在原告完成本次投资后，第三人在2018年12月31日前未能在境内或境外证券市场公开发行股票并上市的，原告有权请求第三人收购其所持有的全部或部分公司股份，协议生效后各方应当按照协议的规定全面、适当、及时地履行各自的义务及约定。合同签订后，原告于2016年3月11日通过银行转账方式向第三人支付投资款1387200元，按照合同约定全面充分地履行了合同义务。2017年5月24日，原告与被告彭道军签订《关于重庆超控股权投资补充协议》，约定：当《股权投资协议书》在2018年12月30日不能履行时，彭道军作为重庆超控科技股份有限公司法定代表人，承诺以个人资产于2019年5月30日以现金方式一次性收购原告对第三人的投资，收购金额为1387200元，如未在2019年5月30日履行约定，被告将支付原告1487200元。第三人最终未能在境内或境外证券市场公开发行股票并上市，但被告没有按照《补充协议》的约定履行收购义务。2019年5月27日，原告与被告彭道军签订《关于重庆超控股权投资补充协议（2）)》，对被告向原告支付1487200元投资收购款的支付方式进行了约定：被告应当在2019年6月8日以前支付原告387200元，剩下余款1100000元分三次付清，其中第一次付500000元，第二次付500000元，第三次付100000元，在2019年8月31日前付清。如被告未按期支付款项，对应付未付款项被告应从履行期限届满之日起按年利率8%向原告支付资金占用费，直到款项全部结清。截至原告起诉之日，被告一直未按照《补充协议2》的约定向原告支付投资收购款，其行为已经构成违约，严重损害了原告的合法权益。原告依法提起诉讼,请求支持其诉讼请求。被告彭道军答辩：1、本案应由重庆市江北区人民法院管辖；2、原告的投资款是交付给第三人重庆超控科技管理有限公司，股权投资协议约定也是由第三人进行回购，故本案适格被告应为第三人重庆超控科技管理有限公司；3、对原告在诉状中提到的两份补充协议的真实性不认可，即使补充协议是真实的，被告彭道军作为第三人的法定代表人签约，应由第三人承担合同权利义务。第三人重庆超控科技股份有限公司未到庭参加诉讼及答辩，亦未提交证据材料。原告围绕本案诉讼请求依法提交如下证据:1、《股权投资协议书》；2、重庆超控科技股份有限公司银行开户许可证；3、网银转账回单及收据；4、《关于重庆超控股权投资补充协议》；5、《关于重庆超控股权投资补充协议（2）》。第三人重庆超控科技股份有限公司未到庭应诉视为放弃质证权利。经质证，被告彭道军对证据1、2、3的真实性认可，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据4《关于重庆超控股权投资补充协议》、证据5《关于重庆超控股权投资补充协议（2）》，被告质证不认可，并申请对上述协议中“彭道军”签名及按印的真实性进行鉴定，本院将在其后结合鉴定结论对上述证据的真实性予以认定。在诉讼过程中，被告彭道军申请对原告提交的《关于重庆超控股权投资补充协议》及《关于重庆超控股权投资补充协议（2）》中“彭道军”签名及按印的真实性进行司法鉴定，本院委托云南公正司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心接受委托后,鉴定申请人彭道军以鉴定费高、其不在昆明为由，放弃本次鉴定,故鉴定中心于2020年2月12日函复本院并将委托鉴定函退回。本院认为，被告彭道军在诉讼过程中申请法院委托鉴定机构进行鉴定，但在鉴定过程中,明确表示放弃本次鉴定，视为放弃举证权利。据此，对原告提交的《关于重庆超控股权投资补充协议》及《关于重庆超控股权投资补充协议（2）》的真实性，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实：2016年3月9日，第三人重庆超控科技股份有限公司（甲方）与原告文泽斌（乙方）签订《股权投资协议书》，约定：乙方认购甲方股份30.16万股，每股价格为4.6元，乙方以货币出资，总出资额为1387200元，乙方应在合同签订后15日内支付，乙方在支付完毕1387200元的出资款后，在本协议项下的出资义务即告完成；在乙方完成本次投资后，不论任何主观和客观原因，甲方在2018年12月31日前未能在境内或境外证券市场公开发行股票并上市，乙方有权请求甲方收购新股东所持全部或部分股权；回购价格为：乙方的投资额＋（乙方的投资额×8%×投资天数/360）;除本协议另有约定之外，本协议的违约金为投资方投资总额的10%,一旦发生违约行为，违约方应当向守约方支付违约金，并赔偿因其违约而给守约方造成的损失。2016年3月11日，原告通过银行转账向第三人重庆超控科技股份有限公司账户汇入1387200元。同日，第三人重庆超控科技股份有限公司向原告出具《收据》，确认收到原告投资款1387200元。2017年5月24日，被告彭道军（甲方）与原告文泽斌（乙方）签订《关于重庆超控股权投资补充协议》，主要内容为：因2016年3月9日，重庆超控科技股份有限公司（彭道军)与文泽斌于重庆市江北区红旗河沟东和银都8座6楼签订《股权投资协议书》，根据双方实际情况，当此协议书在2018年12月30日不能履约时，彭道军作为重庆超控科技股份有限公司法定代表人，承诺以个人资产在2019年5月30日前以现金方式一次性收购乙方投资，收购金额为1387200元，同时签订双方个人收购协议。如到2019年5月30日未能履行约定，甲方将支付乙方1487200元。2019年5月27日，被告彭道军（甲方）与原告文泽斌（乙方）签订《关于重庆超控股权投资补充协议（2）》，约定：因2016年3月29日，重庆超控股份有限公司（彭道军）与文泽斌签订了《股权投资协议书》，经双方协商达成一致后，于2017年5月24日签订了《关于重庆超控股权投资的补充协议》。根据《关于重庆超控股权投资的补充协议》说明:彭道军作为重庆超控股份有限公司的法定代表人，承诺以个人资产在2019年5月31日以现金方式一次性收购乙方投资，收购金额为1387200元，同时签订双方个人收购协议，如未在2019年5月31日履行约定，甲方将支付乙方1487200元，现对上述事宜双方于昆明市万华路96号天宇创智中心28楼签订如下补充协议；1、甲方在2019年6月8日前支付乙方387200元，剩下余款1100000元分三次付清，其中：第一次付500000元，第二次付500000元，第三次付100000元，在2019年8月31日前付清，如甲方未按期支付款项，对应付未付款项甲方应从履行期限届满之日开始按年利率8%支付乙方资金占用费，直到款项全部结清；2、签订本协议后，由甲方自行与重庆超控股份有限公司解决《股权投资协议书》中的相关事宜；3、如履行本协议发生争议的，双方同意提交本协议签订地有管辖权的法院诉讼解决。庭审中，被告彭道军确认在2018年12月31日前第三人重庆超控科技股份有限公司未能在境内或境外证券市场公开发行股票并上市。因被告未按约履行付款义务，原告遂诉至本院主张权利。本院认为，合法的合同关系受法律保护。本案中，原告与第三人重庆超控科技股份有限公司签订的《股权投资协议书》及原、被告之间签订的《关于重庆超控股权投资的补充协议》、《关于重庆超控股权投资补充协议（2）》均系签约各方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律法规的禁止性规定，系合法成立的有效合同。《股权投资协议书》约定第三人重庆超控科技股份有限公司在2018年12月31日前未能在境内或境外证券市场公开发行股票并上市，原告有权请求该公司收购其所持全部股权，现第三人在2018年12月31日前未能在境内或境外证券市场公开发行股票并上市，原告有权依据上述协议约定请求第三人重庆超控科技股份有限公司回购全部股权。被告彭道军作为第三人重庆超控科技股份有限公司的法定代表人与原告签订《关于重庆超控股权投资的补充协议》及《关于重庆超控股权投资补充协议（2）》，承诺以其个人资产以现金方式一次性收购原告投资，收购金额为1387200元，如到2019年5月30日未能履行约定，被告彭道军将支付原告1487200元，故根据被告彭道军自己的意思表示，其应对涉案债务承担还款责任。本案第三人与被告均应承担还款责任，原告明确仅要求被告承担还款责任，系其对自身权利的处分，于法无悖，本院予以准许。现约定的还款期限已届满，被告彭道军逾期还款，迟延履行债务的行为已构成违约，原告主张被告彭道军支付投资收购款1487200元，有事实和法律依据，本院予以支持。对于原告诉请的资金占用费，原告与被告彭道军在《关于重庆超控股权投资补充协议（2）》中约定，对于投资收购款1487200元，被告彭道军在2019年6月8日前支付387200元，剩余1100000元在2019年8月31日前付清，如未按期支付，被告彭道军应以未付款为基数从履行期限届满之日起按年利率8%支付原告资金占用费，现被告彭道军未提供证据证明其已按约履行了付款义务，原告主张被告彭道军承担以未付款项为基数自履行期限届满之日起至款项还清之日止按年利率8%计算的资金占用费，符合合同约定且不违反法律规定，本院予以支持。另，被告及第三人重庆超控科技股份有限公司向本院提出管辖权异议申请，认为本案应由重庆市江北区人民法院审理，本院认为，《民事诉讼法》第一百二十七条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出”，本案立案时间为2019年9月11日，本院于2019年9月19日向被告及第三人送达了起诉状、开庭传票及举证通知书（举证期15日），被告及第三人在法律规定的答辩期限届满后，于2019年11月21日才向本院提出管辖权异议申请，不符合法律规定，本院不予准许。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告彭道军于本判决生效之日起十日内向原告文泽斌支付投资回购款人民币1487200元；二、被告彭道军于本判决生效之日起十日内向原告文泽斌支付以人民币387200元为基数自2019年6月9日起至全部款项还清之日止按年利率8%计算的资金占用费；三、被告彭道军于本判决生效之日起十日内向原告文泽斌支付以人民币1100000元为基数自2019年9月1日起至全部款项还清之日止按年利率8%计算的资金占用费。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费人民币18277元由被告彭道军负担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  张 萍人民陪审员  左东晖人民陪审员  刘晓梅二〇二〇年二月二十七日书 记 员  李 俊