福建省永泰县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0125民初2507号 原告(反诉被告)：福建快涂美装饰工程有限公司，住所地：福州市仓山区上三路**福建山亚商贸有限公司科技综合大楼**楼B1117，统一社会信用代码：91350104768552988Y。 法定代表人：林飞，总经理。 委托诉讼代理人：郑宝胜、黄武根，福建信得律师事务所律师。 被告（反诉原告）：陈少湧，男，1968年10月6日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 被告：福建厚德节能科技发展有限公司，住，住所地：福州市永泰县塘前乡官烈村后尾洲一社会信用代码：913501250732084277。 法定代表人：陈秋，执行董事兼总经理。 原告福建快涂美装饰工程有限公司（反诉被告，以下简称“快涂美公司”）与被告陈少湧（反诉原告）、被告福建厚德节能科技发展有限公司（以下简称“厚德公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案受理后，陈少湧于2019年12月9日对快涂美公司提起反诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。快涂美公司委托诉讼代理人黄武根，陈少湧到庭参加诉讼。厚德公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 快涂美公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令陈少湧、厚德公司共同支付快涂美公司工程款157096.34元及利息（利息从2017年8月13日起按年利率6%计算至实际付清之日止，现暂算至起诉之日为18852元）；2.请求判令快涂美公司对上述工程款157096.34元享有优先受偿权；3.请求判令由陈少湧、厚德公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：陈少湧是厚德公司所建设的位于永泰县项目的实际承包人。2015年，快涂美公司和陈少湧签订《内外墙涂料分项工程承包合同》，合同约定由快涂美公司承包厚德公司厂区建设项目内外墙涂料工程，承包方式为包工包料的包干形式进行承包。竣工后，由快涂美公司按实际完成的工程量向陈少湧申报工程款结算。合同签订后，快涂美公司依约进场施工，2017年4月完工并交付给厚德公司使用。2017年8月13日，经结算，快涂美公司完成的工程总造价为687096.34元。快涂美公司收到工程款530000元，陈少湧尚欠快涂美公司工程款157096.34元。厚德公司是本案的发包人，其对快涂美公司分包的涉案工程无异议，并直接向快涂美公司支付了部分工程款，厚德公司对上述工程款负有共同偿还责任。另，快涂美公司对涉案工程拍卖或折价所得在157096.34元范围内依法享有优先受偿权。经快涂美公司多次催讨，陈少湧、厚德公司拒不支付。为维护快涂美公司的合法权益，特提起诉讼，恳请法院依法支持快涂美公司的诉求。 陈少湧辩称，1.快涂美公司与其签署分项承包合同后，快涂美公司施工拖沓，所派遣的施工人员不足，施工不断拖延，直至2018年年底还未完工，其实施的工程是烂尾工程，到目前为止没有竣工过。2.快涂美公司所诉的2017年4月完工并交付使用，不是事实。如前所述，该工程是烂尾工程。3.本诉被告共向快涂美公司支付工程款541700元，而不是快涂美公司所述530000元。本诉被告从来没有收到快涂美公司所述的工程款结算报告。4.快涂美公司的施工存在严重的质量问题，依法应当承担违约责任。 厚德公司未作答辩。 陈少湧向本院提出反诉请求：1.判令快涂美公司向陈少湧支付违约金52106.85元（违约金以总工程款56万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2016年2月1日起计算至2018年1月15日止）；2.判令快涂美公司向陈少湧支付修缮工程费50000元；3.由快涂美公司承担本案的诉讼费用。事实与理由：陈少湧于2015年承包了厚德公司所承建的位于永泰县项目的部分建设工程。同年，陈少湧将其中的内外墙涂料分项工程分包给快涂美公司，并签订了《内外墙涂料分项工程承包合同》，合同对工程分包的单价进行了约定。同时约定工期从2015年12月10日计至2016年元月31日。合同签订后，快涂美公司施工拖沓，所派遣的施工工人不足，工期不断延误。陈少湧第一次于2016年2月1日向快涂美公司支付首期工程款25万元，其后又陆陆续续向快涂美公司支付至工程款的85%计48万元，但快涂美公司仍有大量的工序未完成，且业主方不断反映快涂美公司所施工的工作面存在严重的质量问题。为此，陈少湧不断督促快涂美公司完成工程并承担修复工作，但快涂美公司仅于2017年元月派二个工人施工几天后就不再施工，且向陈少湧讨要工程款，并不断纠缠厚德公司。厚德公司不得已，经与陈少湧核对，将该工程所余的6万元工程款直接支付给快涂美公司，并解除了与陈少湧的工程承包合同，将后续工程直接发包给案外第三人，同时直接扣除了涂料修缮工程款5万元，该费用应当由快涂美公司承担。鉴于快涂美公司直至2018年年底仍未完工，严重违反了合同工期约定，其不但未向陈少湧承担逾期完工违约责任，反而虚构事实向法院提起诉讼要求支付工程款，陈少湧现特向法院提起反诉，请求法院依法审理并判如所请。快涂美公司提起诉讼，且知道陈少湧的电话号码，但却故意写错掉，陈少湧差一点收不到诉状，因陈少湧不住在户籍所在地。 快涂美公司辩称，1.快涂美公司已经依约完成工程并交付给厚德公司使用。之所以2017年才交接，是因为业主方不断要求整改，快涂美公司配合整改。2.陈少湧陈述后续工程直接发包给案外第三人且产生工程款5万元，快涂美公司认为没有事实依据。 快涂美公司围绕诉讼请求向本院提交以下证据：A1.工商登记资料；A2.陈少湧与快涂美公司签订的《内外墙涂料分项工程承包合同》；A3.《工程结算书》；A4.微信截图；A5.银行转账单。 陈少湧为支持其主张，向本院提交了以下证据：B1.厚德公司与陈少湧签订的《内外墙涂料分项工程承包合同》；B2.银行流水；B3.工程结算确认书；B4.银行流水；B5.相片。 厚德公司未向本院提交书面证据材料。 陈少湧围绕反诉请求向本院提交的证据同本诉。 快涂美公司提交的反驳陈少湧反诉请求的证据同本诉。 本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据A1、A2、B1，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.A3《工程结算书》系快涂美公司单方作出的，且陈少湧不予认可，真实性无法判定，不能作为本案认定事实的依据。 2.A4微信截图，与本案不具有关联性，不足以证明待证事实，且陈少湧不予认可，不能作为本案认定事实的依据。 3.A5银行转账单，因陈少湧对其真实性无异议，可以作为本案认定事实的依据。 4.B2银行流水，快涂美公司仅认可收到工程款530000元，对有争议的11700元，其中2016年7月28日，陈少湧通过陈仲时银行账户向快涂美公司的收款人吴立新转账两笔，一笔为9万元，附言“涂料进度款”，另一笔1万元附言“涂料人工费”，快涂美公司对9万元的转账予以认可，对1万元的转账认为不是工程款，但其未提供相反证据予以证明，对该付款1万元证据，本院予以采信。陈仲时于2017年1月14日转账给江国华的1700元，因陈少湧未提供其他证据证明江国华与快涂美公司的关联性，故本院不予采信。 5.B3工程结算确认书，陈少湧提供了原件核对，真实性足以认定，可以作为认定本案事实的依据。 6.B4银行流水，因快涂美公司对其真实性无异议，可以作为本案认定事实的依据。 7.B5相片，因快涂美公司对其真实性有异议，且其不足以证明待证事实，不能作为本案认定事实的依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年9月10日，厚德公司（甲方）与陈少湧（乙方），签订《内外墙涂料分项工程承包合同》，约定：厚德公司将内外墙涂料工程分包给陈少湧。一、工程概况。1.工程名称：福建厚德节能科技发展有限公司厂区项目；2.工程地点：永泰县塘前乡后尾洲。二、承包范围及方式。1.承包范围:福建厚德节能科技发展有限公司厂区建设项目内外墙涂料工程。具体内容如下：（1）外墙质感涂料：腻子二道，底漆一道，通体质感颗粒一道，防尘罩面一道，墙面割缝处理等；（2）宿舍楼及车间部分内墙涂料：粗腻子一道，细腻子一道，白色乳胶漆两道，阳角采用塑料护角。（3）办公楼内墙涂料：腻子三道，白色乳胶漆两道，阳角采用塑料护角。2.承包方式：本分项工程采用包工包料的包干形式进行承包。一次性包干单价包括所有的材料，人工费、安全责任及意外伤害保险、劳保及防护用品、节假日加班、夜班、赶工补贴、措施费、自备工具用具费等。三、工程单价及工程款的支付。1.工程单价。（1）本工程外墙质感通体涂料，含材料含税包干综合单价为62元／㎡。（2）宿舍楼及车间部分内墙平涂，含材料含税包干综合价为29元／㎡。（3）办公楼内墙平涂，含材料含税包干综合价为33.5元／㎡。竣工后，由乙方按实际完成的工程量向甲方申报工程款结算。2.工程款的支付。(1)每栋楼外墙底漆工序完成并经甲方确认后，甲方付至该栋乙方外墙工程造价工程款的50%。（2）每栋楼外墙质感涂料工序全部完成，经甲方确认，甲方付至该栋乙方外墙工程造价工程款的80%。外墙全部完成落架支付至总造价的90%，一个月内双方核对完工程量并在工程全部验收合格后付至95%，余5％待工程全部验收合格后半年内付清。（3）每栋楼内墙平涂腻子打磨完成经甲方确认，甲方付至该栋乙方内墙工程造价工程款的50%，面漆完成后支付至90%，验收合格后一个月内核对完工程量后付至95％，余5%待工程全部验收合格后半年内付清。上述工程款的支付，均需乙方先行向甲方提供等额建安发票。五、质量、验收和工期。1.乙方所承包的单项劳务工程必须按照国家及地方最新的验收规范及甲方要求认真组织施工，达到合格以上国家质量验收标准。2.乙方在工程具备竣工验收条件时通知甲方组织验收，甲方在收到通知7天内组织有关人员进行验收；在施工过程中或验收提出的整改意见，乙方必须执行，整改费用由乙方自行承担。3.合同工期。（1）工期：外墙2015年12月1日至2016年3月1日；内墙2015年12月1日至2016年3月1日。（2）若发生双方共同认可的不可抗力造成工程延误的可相应顺延。（3）若乙方延误工期，同意按每延误一天向甲方支付不低于2500元的违约金。七、其他。1.争议解决方式：有关本合同及本合同未尽事宜发生的一切争议，双方同意通过友好协商解决，如协商未能达成一致意见，可向工程所在地人民法院起诉。合同还约定了其他事项。 后陈少湧（甲方）与福州快涂美装饰工程有限公司（乙方），签订《内外墙涂料分项工程承包合同》，约定：陈少湧作为厚德公司所建设的位于永泰县项目工程的实际承包人，拟将该工程项目中内外墙涂料工程分包给福州快涂美装饰工程有限公司。一、工程概况。1.工程名称：福建厚德节能科技发展有限公司厂区项目；2.工程地点：永泰县塘前乡后尾洲。二、承包范围及方式。1.承包范围:福建厚德节能科技发展有限公司厂区建设项目内外墙涂料工程。外墙面积约为6000㎡，内墙面积约为10000㎡。具体内容如下：（1）外墙质感涂料：腻子二道，底漆一道，通体质感颗粒一道，防尘罩面一道，墙面割缝处理等；（2）宿舍楼及车间部分内墙涂料：粗腻子一道，细腻子一道，白色乳胶漆两道，阳角采用塑料护角。（3）办公楼内墙涂料：腻子三道，白色乳胶漆两道，阳角采用塑料护角。2.承包方式：本分项工程采用包工包料的包干形式进行承包。一次性包干单价包括所有的材料，人工费、安全责任及意外伤害保险、劳保及防护用品、节假日加班、夜班、赶工补贴、措施费、自备工具用具费等。三、工程单价及工程款的支付。1.工程单价；（1）本工程外墙质感通体涂料，含材料税包干综合单价为58元／㎡。（2）宿舍楼及车间部分内墙平涂，含材料税包干综合价为26.5元／㎡。（3）办公楼内墙平涂，含材料税包干综合价为31元／㎡。竣工后，由乙方按实际完成的工程量向甲方申报工程款结算。2.工程款的支付。（1）每栋楼外墙底漆工序完成并经甲方确认后，甲方付至该栋外墙涂料工程造价款的30%；每栋楼外墙质感涂料工序全部完成，经甲方确认，甲方付至该栋外墙涂料工程造价款的60%；外墙全部完成落架支付至总造价的85%；验收合格后一个月内双方核对完工程量付清该项工程款。（2）每栋楼内墙平涂腻子打磨完成经甲方确认，甲方付至该栋乙方内墙工程造价款的30%；二遍面漆全部完成后支付至85%，验收合格后一个月内核对完工程量后付清该项工程款。五、质量、验收和工期。1.以甲方确认的外墙涂料质感、颜色为准，乙方按照国家及地方最新的验收规范及甲方要求认真组织施工，达到合格以上国家质量验收标准。2.乙方在工程具备竣工验收条件时通知甲方组织验收，甲方在收到通知7天内组织有关人员进行验收；在施工过程中或验收提出的整改意见，乙方必须及时完成。3.合同工期。（1）工期：外墙2015年12月10日至2016年元月31日；内墙2015年12月10日至2016年元月31日。（2）若发生双方共同认可的不可抗力造成工程延误的可相应顺延。七、其他。1.争议解决方式：有关本合同及本合同未尽事宜发生的一切争议，双方同意通过友好协商解决，如协商未能达成一致意见，可向工程所在地人民法院起诉。合同还约定了其他事项。 2017年1月25日，厚德公司（甲方）与陈少湧（乙方）签订《工程结算确认书》，约定：甲方因建设需要，将内外墙涂料工程发包给乙方，现内外墙涂料至今未完工，经双方充分协商，就内外墙涂料结算事宜达成如下协议：一、双方同意内外墙涂料不再由乙方施工，后续工程由甲方自行发包施工，乙方同意退场。二、双方确认乙方所完成的工程量为：1.外墙质感涂料3670平方米；2.宿舍楼及车间内墙平涂9858平方米；3.办公楼内墙平涂2356平方米。双方确认乙方所完成的工程量的工程款总计为592348元。三、因乙方所施工部分尚存严重质量问题，乙方同意承担修缮费50000元。四、鉴于甲方已向乙方支付内外墙涂料合计48万元，乙方同意在收到甲方的6万元工程款后，双方的所有工程款均已结清。五、乙方收取所余6万元工程款指定的收款账户为：户名：福州快涂美装饰工程有限公司，账号：35×××87，开户行：交通银行福州屏东支行。六、本协议未尽事宜，双方应协商解决；本合同一式二份，甲乙双方各执一份，由甲乙双方盖章签字后生效，工程款结清之日自动失效。 另查明，陈少湧、厚德公司已向快涂美公司支付工程款合计540000元。2017年11月14日，福州快涂美装饰工程有限公司更名为福建快涂美装饰工程有限公司。 本院认为，厚德公司将其厂区项目内外墙涂料工程承包给未取得建筑施工企业资质的陈少湧施工建设，因违反法律、法规的强制性规定，双方签订的《内外墙涂料分项工程承包合同》无效。后陈少湧将该工程转包给快涂美公司，快涂美公司为该建设工程的实际施工人。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定,快涂美公司主张陈少湧、厚德公司共同支付其工程款157096.34元及利息并对上述工程款157096.34元享有优先受偿权的诉请，因快涂美公司未能提供证据证明其已完成的涉案工程量及陈少湧、厚德公司尚欠其工程款事实,应由其承担不利后果，故对快涂美公司的诉请，本院不予支持。陈少湧反诉请求快涂美公司支付违约金52106.85元，因双方签订的《内外墙涂料分项工程承包合同》中仅约定工期为2015年12月10日至2016年元月31日，并未约定违约金，且亦无证据证明总工程款为56万及违约金计算的依据，应由其承担不利后果，故对陈少湧的该反诉请求，本院不予支持。陈少湧反诉请求快涂美公司支付修缮工程费50000元，该诉请因缺乏法律和合同依据，本院亦不予支持。厚德公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃对本案事实答辩和对证据质证的权利。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、驳回福建快涂美装饰工程有限公司的诉讼请求。 二、驳回陈少湧的反诉请求。 本诉案件受理费3441元，由福建快涂美装饰工程有限公司负担。反诉案件受理费1171元，由陈少湧负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈宜贤 人民陪审员  郭智进 人民陪审员  郑 杰 二〇二〇年二月二十四日 法官 助理  杜利红 书 记 员  鲍美龄 附： 一、本案适用的主要法律条文 1.《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 2.《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 5.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。