广东省佛山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤06刑终71号原公诉机关佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）曾黄冈，男，1988年9月1日出生，汉族，初中文化，无固定职业,户籍地湖南省蓝山县**********。因犯抢劫罪于2018年9月26日被广州市花都区人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元，于2019年6月25日刑满释放。因本案于2019年6月25日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人曾黄冈犯抢劫罪一案，于2019年11月18日作出（2019）粤0605刑初3044号刑事判决。原审被告人曾黄冈不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年1月4日19时许，被告人曾黄冈和曾某1、李某1、冯某1（均另案处理）等十余人在曾某1承租的佛山市南海区**********的一间房内，以“三公大吃小”的形式赌博。21时许，被害人杨某1、秦某1来到现场参与赌博。22时许，曾黄冈发现杨某1出千，遂抓住杨某1并大喊“出千”。杨某1与参赌人员争吵几句后冲进厨房拿出一把菜刀，曾黄冈冲过去抢过菜刀架在杨某1的脖子上并将杨某1按在地上殴打。李某1、冯某1等人也围过来殴打杨某1。曾某1以输了约10000元为由，要求杨某1、秦某1两人赔偿1万元，曾黄冈威胁秦某1不赔钱就打死杨某1。因杨某1与秦某1二人身上无足够的现金，秦某1通过电话联系朋友张某1借钱，后张某1通过微信向秦某1转账5000元。秦某1收到5000元后通过扫描微信二维码转账给曾某1。曾黄冈扣押了秦某1的身份证，要求秦某1明日交付剩下的5000元赎回。后曾某1等人将杨某1和秦某1二人放走。2019年6月25日，民警在广东四会监狱门口抓获曾黄冈。经鉴定，被害人杨某1系受钝性暴力作用致顶部皮肤裂伤，未达轻微伤，钝性暴力作用致鼻骨粉碎性骨折，属轻伤二级；被害人秦某1系受钝性暴力作用致胸部软组织损伤，未构成轻微伤。原判认定上述事实的证据有：被害人杨某1的陈述及辨认笔录，被害人秦某1的陈述及辨认笔录，证人张某1、赵某1、盘某1、王某1、肖某1、曾某1的证言及辨认材料，证人黄某1、曾某2、李某1的证言，抓获经过、起赃经过、搜查笔录、扣押清单、发还清单、现场勘验笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，刑事判决书、释放证明，户籍证明，被告人曾黄冈的供述、审讯视频及辨认笔录等。根据上述事实和证据，原判认为，被告人曾黄冈伙同他人以非法占有为目的，使用暴力手段强行劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。曾黄冈当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：被告人曾黄冈犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。宣判后，原审被告人曾黄冈上诉称：1.其因揭穿被害人杨某1赌博出千后被杨某1以菜刀追砍，在生命受到威胁时夺走菜刀，应当以正当防卫对其行为予以认定。2.其在夺取杨某1菜刀过程中没有要殴打、抢劫杨的意图，也没有主动向对方要钱，更没有从中获益，与同案曾某1、李某1相比，其量刑过重。3.其因前罪在四会监狱服刑期间已经因本案被公安机关提审，并交代了有关犯罪行为，等到刑满释放当日被带走，应当将前罪与本案并案处理。经审理查明，原审判决认定上诉人曾黄冈犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人曾黄冈提出应当以正当防卫对其行为予以认定的意见，经查，曾黄冈在夺取杨某1的菜刀后，将菜刀架在杨某1的脖子上并将杨某1按倒在地上，在彻底控制杨某1后仍对其进行殴打及索要钱财，曾黄冈的行为不具备正当防卫的条件，该上诉意见理据不足，本院不予采纳。对于上诉人曾黄冈提出其因前罪在服刑期间接受调查并交代了本案相关犯罪行为，应以漏罪对本案与前罪合并判处的意见，经查，立案决定书证实侦查机关于2018年1月6日对本案立案侦查，同案人曾某1的笔录证实曾某1于2018年1月17日接受侦查机关讯问并交代了其与曾黄冈等人的抢劫行为，佛山市公安局南海分局丹灶派出所出具的抓获经过证实侦查机关通过信息得知曾黄冈在广州市花都区因犯抢劫罪被判刑，在广东四会监狱服刑，于2019年6月25日刑满释放，在曾黄冈刑满释放当日将其带回调查。曾黄冈在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，依法应数罪并罚，该上诉意见经查属实，本院予以采纳。本院认为，上诉人曾黄冈伙同他人以非法占有为目的，使用暴力手段强行劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。曾黄冈一审当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。曾黄冈前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，依法应数罪并罚，决定执行的刑罚。对于曾黄冈提出原判量刑过重的意见，经查，原判根据其犯罪事实、性质和社会危害程度，结合其认罪态度等情节，在法定刑幅度内作出的量刑与其罪责相当，曾黄冈该上诉意见理据不足，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯未对曾黄冈数罪并罚不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、撤销佛山市南海区人民法院（2019）粤0605刑初3044号刑事判决。二、上诉人曾黄冈犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，与之前所犯抢劫罪判处的有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元实行并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月25日起至2022年5月24日止。罚金从判决生效之日起三十日内向佛山市南海区人民法院缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长 吴文波审 判 员 胡智鸿审 判 员 刘辉华二〇二〇年二月二十六日法官助理 梁伟桃书 记 员 叶少东附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。