广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初32659号原告：王朋玉，男，1989年10月25日出生，汉族，住安徽省阜南县***********，居民身份证号码：341************150。委托诉讼代理人：梁介业，广东展豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢悠，广东展豪律师事务所实习律师。被告：磐安县和谐建筑劳务有限公司，住所地：浙江省磐安县********，统一社会信用代码：91330727MA28P7LU2Q。法定代表人：韦某1。委托诉讼代理人：陈亮，广东展创律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟学臻，广东展创律师事务所律师。原告王朋玉与被告磐安县和谐建筑劳务有限公司劳动争议纠纷一案，双方均不服仲裁裁决提起起诉，因王朋玉先起诉，本案列王朋玉为原告，列磐安县和谐建筑劳务有限公司为被告。本院于2019年11月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理，原告的委托诉讼代理人梁介业、卢悠，被告的委托诉讼代理人陈亮、钟学臻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明及认定如下：一、社会保险缴纳情况：被告已缴纳工伤保险（按建筑项目参加工伤保险），缴费基数为4804元。二、工伤受伤、治疗、认定、评残情况：被告承建了运河碧桂园建筑工程，雇佣原告从事该工程的杂工工作。原告于2018年6月29日在工地进行拆除施工过程中从龙门架上摔下导致受伤，后到东莞康华医院住院治疗。第一次住院为2018年6月29日至8月7日，出院诊断：1.左桡骨下端骨折，2.左腕关节脱位，3.左腕部伸肌损伤，4.左腕屈肌损伤，5.腕部挫伤（血管、神经），6.左髂骨骨折，7.多处挫伤。出院医嘱建议全休3个月，门诊定期复诊复查。第二次住院为2018年9月4日至9月28日，出院诊断：1.左桡骨骨折术后取除骨折内固定装置，2.取除外固定装置。出院医嘱建议全休3个月，门诊按时复诊复查。2018年7月23日被认定为工伤，2019年1月31日被评定为伤残九级。三、工伤待遇支付情况：原告已获得东莞市**********支付一次性伤残补助金43236元、一次性工伤医疗补助金10270元。四、受伤前工资待遇：原告提交与“丁晓佳”的微信聊天记录截图，内容显示，原告称“我去年6月十号开始到1月十号干了7个月，工资是72000多对吧”，“丁晓佳”回复“对呀”。原告未能以手机展示微信聊天记录，被告对该证据不予确认。五、劳动关系：原告主张2017年6月10日入职被告承包的工地，被告不予确认。被告持有有“丁晓佳”签名的《证人证言》，内容说明，中天运河碧桂园项目部于2018年6月29日将售楼部维修工程外包给丁晓佳，原告系丁晓佳的工人；原告于2018年6月29日在售楼部作业时不慎摔伤，后由中天运河碧桂园项目部管理人员送往东莞市康华医院治疗；原告2018年年初至2018年6月29日期间一直在丁晓佳承包的深圳翠竹小区工作。原告以证人未出庭作证为由，对上述证人证言不予确认。原告主张，丁晓佳是被告的员工，是原告的组长，丁晓佳代被告向原告结算及发放工资待遇。原告没有其他证据提供。本院认为，原告主张与被告成立劳动关系，依据仅有认定工伤决定书。因被告是以建筑项目参加工伤保险，认定工伤决定书亦未认定原告与被告之间为劳动关系，因此，原告被认定为工伤并不必然成立劳动关系，原告的主张依据不足，本院不予确认。原告诉请确认与被告的劳动关系于2019年2月1日解除、被告支付未签订劳动合同二倍工资差额，本院不予支持。被告诉请无需支付原告未签订劳动合同二倍工资差额，本院予以支持。六、其他工伤待遇：依照《广东省工伤保险条例》第四十条规定，被告应承担原告的工伤待遇支付义务。原告主张其工伤前月平均工资为10286元，仅提供微信截图佐证，被告对此不予确认。因双方未能提供有效证据证实原告工伤前月平均工资，本院酌情按照2018年度国有同行业在岗职工平均工资确定（建筑装饰和其他建筑业62577元/年），为5214.75元/月。根据上述认定的工伤前月平均工资，计算原告诉请的各项工伤待遇为：1、停工留薪期工资。根据原告的住院天数及出院医嘱全休天数，确定原告的停工留薪期为2018年6月29日至12月28日。停工留薪期工资计算为5214.75元/月×6个月=31288.5元。2、一次性伤残补助金差额。5214.75元/月×9个月-43236元=3696.75元。3、一次性伤残就业补助金。5214.75元/月×8个月=41718元。4、一次性工伤医疗补助金差额。5214.75元/月×2个月-10270元=159.5元。对原、被告诉请超出部分，本院均予以驳回。七、仲裁请求：原告申诉请求：一、确认解除劳动关系；二、被告支付：1、2018年6月29日至2019年1月31日期间停工留薪期工资75189元；2、一次性伤残补助金差额52524元；3、一次性工伤医疗补助金21280元；4、一次性伤残就业补助金85120元；5、2018年3月15日至2018年6月10月期间未签订劳动合同二倍工资差额30147元。八、仲裁结果：东劳人仲院莞城庭案字[2019]170号仲裁裁决书裁决：一、确认原告与被告的劳动关系已解除；二、被告支付原告如下款项：1、2018年6月29日至2018年12月28日停工留薪期工资28824元；2、一次性伤残就业补助金38432元；3、2018年3月15日至2018年6月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额13611.32元；三、驳回原告其他申诉请求。九、诉讼请求：原告诉请：一、确认原告与被告的劳动关系于2019年2月1日已解除；二、被告支付原告：1.2018年3月15日至2018年6月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额29144元；2、2018年6月29日至2019年1月31日停工留薪工资72688元；3、一次性伤残补助金差额49338元、一次性工伤医疗补助金差额10302元、一次性伤残就业补助金82288元。被告诉请：一、被告无需支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额13611.32元、一次性伤残就业补助金38432元；二、按东莞市2017年度最低工资标准计算停工留薪期工资9060元、一次性伤残就业补助金3020元；三、原告承担本案诉讼费。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款、第三十二条、第三十三条、第四十条、第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告王朋玉与被告磐安县和谐建筑劳务有限公司不成立劳动关系；二、确认被告磐安县和谐建筑劳务有限公司无需支付原告王朋玉2018年3月15日至2018年6月10日期间未签订劳动合同的二倍工资差额13611.32元；三、被告磐安县和谐建筑劳务有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告王朋玉停工留薪期工资31288.5元、一次性伤残补助金差额3696.75元、一次性伤残就业补助金41718元、一次性工伤医疗补助金差额159.5元；四、驳回原告王朋玉的其他诉讼请求；五、驳回被告磐安县和谐建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原、被告各已预交5元），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  周汝丽二〇二〇年二月七日书记员  孙靖文陈晓慧（代）附相关法律条文：《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十三条计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。第四十条用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。用人单位实行承包经营，使用劳动者的承包方不具备用人单位资格的，由具备用人单位资格的发包方承担工伤保险责任。非法承包建筑工程发生工伤事故，劳动者的工伤待遇应当由分包方或者承包方承担，分包方或者承包方承担工伤保险责任后有权向发包方追偿。职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。第五十六条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。