广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤53民终1095号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司云浮中心支公司，地址：云浮市。负责人：李穗，该公司经理。委托诉讼代理人：郑晓哲，北京大成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱麟，北京大成（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）云浮市妇幼保健计划生育服务中心（云浮市妇幼保健院），地址：云浮市。法定代表人：陈海鸥，该院院长。委托诉讼代理人：陈耀钦，广东言邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽丽，广东言邦律师事务所律师。上诉人中华联合财产保险股份有限公司云浮中心支公司（以下简称：中华联合财保云浮支公司）与被上诉人云浮市妇幼保健计划生育服务中心（以下简称：云浮市妇幼保健院）财产保险合同纠纷一案，不服广东省云浮市云城区人民法院（2018）粤5302民初1523号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人中华联合财保云浮支公司的委托诉讼代理人郑晓哲、被上诉人云浮市妇幼保健院的委托诉讼代理人陈耀钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中华联合财保云浮支公司上诉请求：一、依法撤销广东省云浮市云城区人民法院（2018）粤5302民初1523号民事判决，改判驳回云浮市妇幼保健院的全部诉讼请求。二、一审、二审诉讼费用由云浮市妇幼保健院承担。事实与理由：一、一审判决错误将云浮市妇幼保健院认定为侵权责任主体，进而错误地判定中华联合财保云浮支公司承担保险赔偿责任。云浮市妇幼保健院只是涉案事故的扩建工程所有人，属于业主单位，其已将施工发包给有资质的施工方，云浮市妇幼保健院不是施工作业的行为人。但一审判决却作错误将云浮市妇幼保健院认定为施工方，并认定云浮市妇幼保健院应当承担侵权责任，该裁判明显违反《侵权责任法》第二十八条之规定。二、一审法院错误地将二次鉴定费认定为查明案件事实所必要且合理的费用。在已有鉴定报告的情况下，云浮市妇幼保健院自行肆意根据第三方的意见重新鉴定不仅不属于工程直接相关的事故引起的损失，更不属于保险事故性质、原因和损失程度的进一步确认所支付的必要、合理费用。三、一审法院错误将设计费认定为防止和减少标的损失所支付的必要且合理费用。云浮市妇幼保健院变更设计方案的主要目的是为了继续该工程的施工，而不是为了防止或减少损失，该费用不属于防止和减少标的损失所支付的必要且合理的费用。综上，一审判决存在一系列基本事实及法律适用的重大明显错误，应依法予以撤销。为此，依据《民事诉讼法》第一百六十四条规定，请二审法院查明事实，撤销一审判决，判如所请，保护中华联合财保云浮支公司的合法权利。云浮市妇幼保健院辩称：中华联合财保云浮支公司的上诉请求和理由无任何事实和法律依据，应依法驳回上诉，理由如下：一、本案属保险合同纠纷，中华联合财保云浮支公司与云浮市妇幼保健院签订有相关的建筑工程一切险保险合同，其中《保险单》明确载明了工程关系方各方信息，也载明工程总承包商为湛江市XX建筑工程有限公司，中华联合财保云浮支公司在签订保险合同时就已明确知道涉案工程由谁负责施工，并在收取保费同意承保后出具保单给云浮市妇幼保健院，依照保险合同约定应承担相应保险责任，现又以云浮市妇幼保健院不是侵权责任主体、不是施工方等为由上诉，故意拖延支付赔偿款时间，有违契约精神，是极不诚信的行为，有损其企业品牌形象。二、针对广东XXXX鉴定有限公司于2016年4月6日作出的只对房屋进行加固处理的鉴定意见，受损房屋业主表示不服，多次到云浮市妇幼保健院处信访，严重影响涉案工程进度和社会稳定，云浮市妇幼保健院为进一步查明和确定事故性质、原因和损失程度，于2016年11月11日委托广州XXXX鉴定有限公司对房屋进行鉴定，该公司于同年11月17日出具的《房屋安全性鉴定报告》的处理意见为需对受损房屋进行加固和顶升纠偏处理，该次鉴定同是为更精确查明和确定事故性质、原因、损失程度以及为日后防止或减少损失财产所必要的措施，为此支出的鉴定费用是可根据《保险法》规定和保险合同约定，理应由中华联合财保云浮支公司承担赔偿责任。三、由于涉案工程鉴定其地质情况复杂，云浮市妇幼保健院若不及时进行工程设计变更，按照原来的设计方案继续施工，将极有可能导致周边房屋进一步倾斜倒塌，甚至导致工程坍塌等更重大事故出现，云浮市妇幼保健院届时向中华联合财保云浮支公司的索赔金额远远不止200多万，将会是数以千万计算，所以云浮市妇幼保健院为此支出的变更设计费，是为防止和减少涉案工程损失采取必要性措施所支付的必要、合理的费用，根据《保险法》第五十七条规定，以及建筑工程一切险条款第六条约定，理应由中华联合财保云浮支公司承担赔偿责任。四、中华联合财保云浮支公司未履行免责条款的明确说明义务，但一审判决认定云浮市妇幼保健院向受损业主支付的赔偿款113000元和以租代赔方式向受损房屋业主徐XX和徐XX二人分别支付的租金139440元和79680元属中华联合财保云浮支公司责任免除情形，显属错误，已有所偏倚，应依法纠正，改判上述款项由中华联合财保云浮支公司承担。因为前三项款项符合建筑工程一切险条款第二部分第三者责任保险部分第十八条约定的中华联合财保云浮支公司的保险责任，属第三者财产损失，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任情形，也属第二十一条第（四）项约定的“但无合同存在时仍然应由被保险人承担的法律责任不在此限”的范围，并非“被保险人应该承担的合同责任”，是云浮市妇幼保健院与受损房屋业主就云浮市妇幼保健院应承担的赔偿责任通过书面约定形式确定赔偿方式和金额等，即使不签订赔偿协议或合同，云浮市妇幼保健院也依法负有赔偿房屋业主财产损失的法律责任。综上，除上述第四点外，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。云浮市妇幼保健院向一审法院起诉请求：一、判令中华联合财保云浮支公司向云浮市妇幼保健院赔偿2289606.93元；二、判令中华联合财保云浮支公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2015年9月24日，云浮市妇幼保健院取得建筑工程施工许可证，该许可证载明，建设单位为云浮市妇幼保健院；工程名称为云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目（住院楼）；建设地址为云浮市区XX路；建设规模为17831.77㎡，合同价格为4861.15万元；勘察单位为湛江XX地质工程勘察院；设计单位为广东XX大学建设设计研究院；施工单位为湛江市XX建筑工程有限公司（以下简称：“湛江XX公司”），监理单位为广西XX工程咨询有限公司（以下简称：“广西XX公司”）。2015年11月22日，该工程项目进行开工建设。2016年3月23日广西XX公司向云浮市妇幼保健院出具工作联系单一份，内容为：关于云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目，基坑周边建设物竖向位移（沉降）及倾斜监测日报表显示大于报警值，存在安全隐患事宜。2016年3月26日，广西XX公司向湛江XX公司发出工程暂停令，内容为：现工地存在以下重大安全隐患问题。1、基坑周边建筑物竖向位移（沉降）及倾斜问题观测点累计变化均大于报警值，已达报警状态。2、……。鉴于上述情况，责令施工单位于2016年3月26日立即停止一切有关工程施工工作，待有资质房屋安全鉴定公司对居民楼及医院后勤办公楼鉴定报告出来是否安全后再确定后续施工工作。2016年3月28日，云浮市妇幼保健院与广州市合正房屋鉴定有限公司云浮分公司（以下简称：“合正房屋鉴定公司云浮分公司”）签订《房屋鉴定协议书》一份，对云浮市妇幼保健院周边房屋进行施工前房屋鉴定。2016年4月6日合正房屋鉴定公司云浮分公司出具《房屋安全鉴定报告》（合正房鉴字：2016第W0XXX号）一份，主要检查情况综述，1、地基基础有发生不均匀沉降，导致房屋整体向东北面倾斜，最大倾斜度为0.66%，未超出1%的安全允许值。2、局部墙体饰面层出现风化、剥落、空鼓、开裂现象；3、局部墙体出现有开裂、渗水现象；4、局部顶板出现有渗水痕迹；5、个别钢筋混凝土构件与墙体接位处有开裂现象；6、室外局部地台与主体接位处有开裂现象。鉴定结论为：目前房屋出现的损坏未对结构安全造成影响。评定该房屋为：“一般损坏房”，按现状，房屋可继续使用。处理建议：1、鉴于工程将继续施工，为防止在工程期间房屋沉降增大应先对房屋地基进行加固处理。2、在工程施工期间，应加强对房屋各构件的监测，特别是地基基础。发现异常现象，应立即采取应急措施并及时向有关部门报告。云浮市妇幼保健院为此支付鉴定费用64080元。2016年5月26日，云浮市妇幼保健院与广州XX建筑工程公司（以下简称：“XX建筑公司”）签订《云浮市妇幼保健计划生育服务中心扩建工程风险专业评估委托协议书》一份，云浮市妇幼保健院委托XX建筑公司对云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程进行建设风险专业评估及是否需要更改建设方案提供专业意见。云浮市妇幼保健院为此支付委托费用88000元。2016年6月1日，XX建筑公司出具《云浮市妇幼保健院基坑支护工程评估方案》一份，内容为：……。由于本工程地质情况复杂，原基坑支护设计方案实施过程中遇到困难及影响到周边建筑物倾斜。现应业主要求，由XX建筑公司组织相关专家对本工程项目会审，出具专家意见，对其结合实际情况进行优化，确保基坑支护及周边建筑物安全。根据原来支护方案，施工到目前，基坑未开挖已有两栋房屋出现较大沉降及倾斜，包括部分止水桩未成桩，应分析其原因。建议原设计单位按专家意见并结合现场实际情况，设计变更优化方案，提高基坑支护安全等级。云浮市妇幼保健院为此支付鉴定费用39060元。2016年8月4日，云浮市人民政府就云浮市妇幼保健院扩建工程设计变更召开协调会议，市规编委、市发改局、市国土规划局、市住建局、市卫计局等部门参加会议。会议一致同意对该扩建工程设计作出变更。明确如下：一、扩建工程设计变更包括：1、取消地下室；2、扩建工程设计变更后可分二期建设。二、按程序办理规划设计变更和完善施工许可工作。三、按程序办理用地增加部分的规划调整工作。2016年10月31日，云浮市妇幼保健院（发包人）、云浮市天地盛华房地产开发有限公司（以下简称：盛华房地产公司、出资人）、广东工业大学建筑设计研究院（设计人）三方签订《建设工程设计合同（一）》（合同编号：2016－W003）,对云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目（变更设计服务），合同内容为：……，第五条，本合同设计收费中标价为64.5万元。2016年11月2日，云浮市妇幼保健院委托云浮市房屋安全鉴定所对云浮市红星巷65号之一房屋是否需要进行房屋纠偏及加固进行招投标，确定广州市致准房屋鉴定有限公司（以下简称：“致准房屋鉴定公司”）为鉴定单位。2016年11月11日，云浮市妇幼保健院与致准房屋鉴定公司签订《房屋鉴定合同》一份，项目名称为云浮市云城区红星巷65号之一房屋鉴定工程。2016年11月15日，致准房屋鉴定公司作出致准鉴字（2016）第（051）号《房屋安全鉴定报告》一份，载明，……，七，房屋现状鉴定意见。综合检查，测量，分析情况：云浮市云城区红星巷65号之一房屋地基基础有不均匀沉降，导致房屋整体向北面倾斜，倾斜率未超出1%的危险状态，房屋上部承重结构构件未发现因基础不均匀沉降而引起的开裂现象，目前房屋出现的损坏未对结构安全造成影响。评定该房屋为“一般损坏房”，在房屋稳定的情况下，可按现状继续使用。根据相关资料分析，施工对鉴定房屋倾斜产生一定的影响。八、处理建议（仅供参考）。1、为防止房屋持续倾斜，满足基础承载力规范要求的可靠度，建议及时预压小直径桩对房屋进行基础加固处理。2、为满足上部结构规范要求的可靠度，宜对房屋进行顶升纠偏处理。3、施工期间，应加强对房屋基础沉降、倾斜度的监测，定期对上部结构构件进行检查，不得随意改变房屋的受力状态。……。云浮市妇幼保健院为此支付鉴定费用39060元。2016年12月26日，云浮市妇幼保健院（甲方）与徐XX、徐XX（乙方）、盛华房地产公司（丙方）签订《关于云浮市云城区红星巷65号之一房屋加固及纠偏工程补偿协议》一份，内容为鉴于乙方房屋在甲方扩建工程施工中产生倾斜，致准房屋公司对乙方房屋作出评估鉴定，评定为一般损坏房，建议对房屋加固及纠偏。三方达成以下协议：1、房屋加固及纠偏工期约90天，自2017年1月1日起。乙方应在2016年12月31日前搬迁物品并撤离人员，并将整栋房屋交施工方进行房屋加固及纠偏。三、三方一致同意按以下方式补偿乙方在施工期内的全部损失，有关补偿费合计113000元。由丙方（出资人）盛华房地产公司支付。具体补偿如下：1、甲方同意按每套房屋3000元的标准支付乙方搬迁费，共15套房屋，搬迁费合计45000元。2、甲方同意支付乙方在施工期内撤离另行租房屋居住的安置费，业主居住的5套房屋，每套按1500元标准补偿4个月房租，共30000元。其他10套出租房每套按950元补偿4个月房租，共38000元。……。五、双方同意在完成房屋加固及纠偏工程后，甲方租用乙方10套用房（包含原已租用的1套房屋），租期为2年，每套每月按830元房租（含税）计算。合同还对其他内容进行了约定。签订上述合同后，云浮市妇幼保健院于2016年12月28日支付113000元给徐XX和徐XX。该补偿数额未经中华联合财保云浮支公司确认。2016年12月30日，云浮市妇幼保健院（发包方，甲方）、XX建筑公司（乙方）、盛华房地产公司（出资方，丙方）三方签订《特种房屋加固纠偏工程施工合同》（合同编号：DP－2016－1230）一份，工程名称：云浮市云城区红星巷65号之一房屋加固及纠偏工程。合同约定，工程造价及承包方式：一、本工程总造价为954917.17元。……。三、结算方式。1、本工程采用预算清单内容总价包干的形式进行结算。预算内压桩深度按12米计，结算时按实际压桩深度计算桩长，超过12米时，超出量按560元/米进行签证增加结算。计费程度同预算书。2、非乙方原因、溶洞、暗河、甲方、业主方提供的原始资料与实际不符等不可抗拒因素产生的设计变更，导致增加造价，需双方另拟定协议。2017年6月12日，经施工单位、建设方、业主三方共同确认并出具云浮市云城区红星巷65号之一房屋纠偏及加固工程验收证明书一份，工程质量验收合格。2017年4月28日，云浮市妇幼保健院与徐XX签订《房屋租赁合同书》一份，内容为：一、房屋位于云浮市云城区闻莺路红星巷。二、租赁期限：2017年5月1日至2019年4月30日。三、租赁数量：共七套。四、租金及交纳时间：按照每套每月830元进行结算，每月应支付租金为人民币5810元。两年合计139440元。合同还对其他内容进行了约定。该租金数额未经中华联合财保云浮支公司确认。2017年4月28日，云浮市妇幼保健院与徐XX签订《房屋租赁合同书》一份，内容为：一、房屋位于云浮市云城区闻莺路红星巷。二、租赁期限：2017年5月1日至2019年4月30日。三、租赁数量：共四套。四、租金及交纳时间：按照每套每月830元进行结算，每月应支付租金为人民币3320元。两年合计79680元。合同还对其他内容进行了约定。该租金数额未经中华联合财保云浮支公司确认。2017年7月3日，云浮市妇幼保健院与中国建设银行股份有限公司广东省分行（以下简称：中国建设银行广东省分行）签订《建设工程造价咨询合同》一份，对项目名称云浮市云城区红星巷65号之一基础加固房屋纠偏工程进行建设工程概算、预算、结算、竣工结（决）算的编制、审核。云浮市妇幼保健院支付咨询费4846.87元。2017年7月31日，中国建设银行广东省分行出具云浮市云城区红星巷65号之一基础加固房屋纠偏工程结算审核报告一份，载明结算价为1096970.06元，云浮市妇幼保健院、XX建筑公司分别在该结算价上加盖印章予以确认。云浮市妇幼保健院分别于2017年1月4日支付286475.15元、2017年4月20日支付143237.58元、2017年3月14日支付286475.15元、2017年4月6日支付143237.58元、2017年8月23日支付182696.10元、2018年7月25日支付54848.50元，合计支付1096970.06元给XX建筑公司。2017年7月21日，云浮市妇幼保健院（甲方）与广东雄炜建筑工程检测有限公司（以下简称：“雄炜建筑检测公司”，乙方）签订《检测服务合同书》一份，内容为：云浮市妇幼保健院委托雄炜建筑检测公司对云浮市云城区红星巷65号之一房屋加固及纠偏后进行房屋安全鉴定。雄炜建筑检测公司于2017年8月14日出具《房屋安全鉴定报告》一份（报告编号：FJD-17-00026），内容为：……。六、鉴定意见。该房屋地基基础未发现有不均匀沉降迹象，该房屋除个别钢筋混凝土构件饰面有受潮、修补痕迹外，其余钢筋混凝土结构均保持基本完好，未发现明显受力开裂、变形等损坏现象；该房屋仅个别墙体有竖向、水平及斜向裂缝，个别墙体饰面有受潮、起鼓及龟裂现象；评定该房屋为“基本完好房”。可安全使用。七、处理意见（仅供参考）。1、对裂缝大于或等于0.2mm的钢筋混凝土楼板采用高压灌注改性环氧树脂浆液合缝处理后粘贴碳纤维布加固补强处理。2、对宽度小于0.5mm的墙体裂缝采用高压灌注水泥浆进行合缝补强处理。云浮市妇幼保健院支付鉴定费用19530元。另查明，2015年10月9日云浮市妇幼保健院向中华联合财保云浮支公司提交建筑工程一切保险及第三者责任保险投保单一份，内容为：被保险工程名称及地址：云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目，云浮市云城区云城街道屏峰路1号，占地面积：3400平方米。2015年10月10日，原告云浮市妇幼保健院向被告中华联合财保云浮支公司支付了保险费。2015年10月10日，中华联合财保云浮支公司向云浮市妇幼保健院出具建筑工程一切保险及第三者责任保险保险单一份，内容为：鉴于投保人已向本保险投保建筑工程一切险，并按本保险单约定缴付保险费，保险人同意按照《建筑工程一切险保险条款》的约定承担保险责任，特立本保险单为凭，与本保险有关的附加条款、特约条款、批单以及投保单是本保险单不可侵害的组成部分。投保人名称及地址：云浮市妇幼保健院；设计商：广东工业大学建筑设计研究院；免赔额/免赔率：本保单每次事故绝对。主险物质损失部分：保险项目为工程所有人或承包商在工地上的其他财产，保险金额4861.15万元；第三者责任部分每次事故赔偿限额1700万元，其中每次事故财产损失赔偿限额1400万元，每次事故人身伤害赔偿限额300万元，保险期限内累计赔偿限额1700万元。保险期限自2015年10月10日至2016年12月27日二十四时止。特别约定：1、兹经双方同意，若保险工程在本保险合同列明的保险期间内未结束，本保险合同的原保险期间将自动延长365天。2、因施工震动而造成的第三者建筑物的损失及由此造成的任何人身伤害和物质损失，属于保险责任。3、被保险人经桩前检查已确认存在的第三方标的损失，保险人不承担赔偿责任。4、本保单适用《建筑工程一切险条款》中华联合（备案）[2009]N15号。云浮市妇幼保健院、中华联合财保云浮支公司双方向法庭提交的《建筑工程一切险条款》约定，第二条：“本保险合同的保险标的为：本保险合同明细表中分项列明的在列明工地范围内的与实施工程合同相关的财产或费用，属于本保险合同的保险标的。”笫五条：“在保险期间内，本保险合同分项列明的保险财产在列明的工地范围内，因本保险合同责任免除以外的任何自然灾害或意外事故造成的物质损坏或灭失，保险人按本保险合同的约定负责赔偿。”笫六条：“在保险期间内，由于第五条保险责任事故发生造成保险标的的损失所产生的以下费用，保险人按照本保险合同的约定负责赔偿：(―)保险事故发生后，被保险人为防止或减少保险标的的损失所支付的必耍的、合理的费用，保险人按照本保险合同的约定也负责赔偿。(二）对经本保险合同列明的因发生上述损失所产生的其他有关费用，保险人按本保险合同约定负责赔偿。”笫十八条：“在保险期间内，因发生与本保险合同所承保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失,依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。”第二十一条：“下列原因造成的损失、费用，保险人不负责赔偿：……。（四）被保险人应该承担的合同责任，但无合同责任存在时仍然应由被保险人承担的法律责任不在此限。笫二十四条保险人的赔偿以下列方式之一确定的被保险人的赔偿责任为基础：（一）被保险人和向其提出损害赔偿请求的索赔方协商并经保险人确认；……。”第四十一条：“在保险期间内，被保险人在工程设计、施工方式、工艺、技术手段等方面发生改变致使保险工程风险程度显著增加或其他足以影响保险人决定是否继续承保或是否增加保险费的保险合同重要事项变更，被人应及时书面通知保险人，保险人有权要求增加保险费或解除合同。……。被保险人未履行告知义务，因上述保险合同重要事项变更而导致保险事故发生的，保险人不承担赔偿责任。”第四十二条：“投保人、被保险人知道保险事故发生后，被保险人应该：(一)尽力采取必耍、合理的措施，防止或减少损失，否则，对因此扩大的损失，保险人不承担赔偿责任；(二）立即通知保险人，并书面说明亊故发生的原因、经过和损失情况；故意或者因重大过失未及时告知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险亊故发生的除外;……。”另查明:涉案标的，云浮市妇幼保健院于2013年12月26日委托合正房屋鉴定公司云浮分公司对云浮市云城区红星巷65号之一的房屋进行施工前房屋安全程度鉴定。2014年1月24日，合正房屋鉴定公司云浮分公司出具房屋安全鉴定报告（合正房鉴字：2014第W0074号）一份，鉴定结论为：评定该房屋为“基本完好房”，按现状，房屋可安全使用。根据中华联合财保云浮支公司的申请，为查明本案的情况，经一审法院依法通知，合正房屋鉴定公司云浮分公司的鉴定人员张卓力出庭对涉案房屋的鉴定情况出庭作证。张卓力陈述，我公司先后对涉案房屋接受了云浮市妇幼保健院的两次委托，作出了两份鉴定报告。分别是2013年12月26日接受委托，于2013年12月31日进行了第一次鉴定，于2014年1月20日做出了第一份鉴定报告，结论是涉案房屋安全等级基本完好，不存在安全隐患，可以安全使用。我公司于2016年3月30日到现场再次鉴定，于2016年4月6日做出了第二份鉴定报告，结论是涉案房屋安全等级为一般损坏房，涉案房屋地基有所沉降，沉降量不是很大，但是其对房屋结构有影响，但基于其沉降已稳定，我方认为房屋可以继续使用，需要对房屋进行加固，考虑其倾斜度不大，第一次鉴定时，涉案房屋是没有整体倾斜；第二次鉴定时，发现房屋有向东（0.36）、向北倾斜（0.35），其倾斜平均值为0.35，在其沉降稳定情况下不需要进行纠偏。云浮市妇幼保健院的施工造成地基沉降是涉案房屋发生倾斜的根本原因，原因力为100%。2017年10月18日，云浮市妇幼保健院向中华财保云浮支公司提出理赔申请，双方关于赔偿数额争议较大，无法达成一致意见，遂诉至一审法院要求解决。一审法院认为，本案是财产保险合同纠纷。云浮市妇幼保健院、中华联合财保云浮支公司双方订立的建筑工程一切保险及第三者责任保险合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。双方应当按照保险合同约定享有相应权利、履行相应义务。本案的争议焦点是：一、位于云浮市云城区红星巷65号之一房屋的损坏是否属保险责任的问题；二、云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目设更计变是否属保险责任的问题；三、云浮市妇幼保健院主张的各项费用的赔偿问题。四、云浮市妇幼保健院延迟通知中华联合财保云浮支公司保险事故的发生，是否属于免赔责任的问题。一、位于云浮市云城区红星巷65号之一房屋的损坏是否属保险责任的问题。涉案工程在开工前云浮市妇幼保健院于2013年12月26日委托合正房屋鉴定公司云浮分公司进行第一次鉴定，2014年1月24日合正房屋鉴定公司云浮分公司出具房屋安全鉴定报告（合正房鉴字：2014第W0074号），结论为涉案房屋安全等级基本完好，不存在安全隐患，可以安全使用。涉案工程开工后，2016年3月23日涉案工程周边建筑物出现竖向位移（沉降），2016年3月28日云浮市妇幼保健院与合正房屋鉴定公司云浮分公司签订《房屋鉴定协议书》，对云浮市妇幼保健院周边房屋进行第二次鉴定。2016年4月6日合正房屋鉴定公司云浮分公司出具《房屋安全鉴定报告》（合正房鉴字：2016第W0163号），鉴定结论为涉案房屋安全等级为一般损坏房，涉案房屋地基有所沉降。合正房屋鉴定公司云浮分公司具有房屋安全鉴定的资质，相关鉴定人员具有相应的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论恰当。一审法院对合正房屋鉴定公司出具的（合正房鉴字：2014第W0074号）及（合正房鉴字：2016第W0163号）两份鉴定结论予以采信。以上两份鉴定报告足以证明，位于云浮市云城区红星巷65号之一房屋的损坏发生在保险期间内，原因是云浮市妇幼保健院的施工造成地基沉降，涉案房屋的倾斜与云浮市妇幼保健院的施工行为存在因果关系。涉案房屋发生的倾斜，符合双方签订建筑工程一切险条款特别约定第二条“因施工震动而造成的第三者建筑物的损失及由此造成的任何人身伤害和物质损失，属于保险责任。”及一切险保险条款笫十八条：“在保险期间内，因发生与本保险合同所承保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失,依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。”的约定情形，位于云浮市云城区红星巷65号之一房屋的损坏属于一切险保险及第三者责任保险责任范围，因涉案房屋产生的费用应依保险合同约定进行赔偿。根据合正房屋鉴定公司云浮分公司的鉴定人员张卓力的陈述，合正房屋鉴定公司云浮分公司对涉案房屋先后共进行了两次鉴定。本案除双方提交合正房屋鉴定公司云浮分公司出具的两份鉴定报告外，中华联合财保云浮支公司没有提交涉案房屋有进行过另外两次鉴定的鉴定报告或相关内容，中华联合财保云浮分公司抗辩认为涉案房屋先后进行过四次鉴定，据此认为涉案房屋在开工前已经存在倾斜，属于被保险人经桩前检查已确认存在的第三方标的损失，保险人不承担赔偿责任的理据不足，依法不予采纳；涉案房屋的倾斜经合正房屋鉴定公司云浮分公司鉴定，云浮市妇幼保健院的施工造成地基沉降是涉案房屋发生倾斜的根本原因，涉案房屋不是因其自身结构发生的倾斜，中华联合财保云浮支公司抗辩认为应按比例分担责任的理据不足，依法不予以采纳。二、云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目变更设计是否属保险责任的问题。云浮市妇幼保健院的施工造成地基沉降引起涉案房屋发生倾斜后，XX建筑公司出具的《云浮市妇幼保健院基坑支护工程评估方案》载明由于本工程地质情况复杂，原基坑支护设计方案实施过程中遇到困难及影响到周边建筑物倾斜。建议设计变更优化方案，提高基坑支护安全等级。之后，经专家组论证、云浮市人民政府召开会议一致同意对该扩建工程设计作出变更，并由原设计单位广东工业大学建筑设计研究院对云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目进行变更设计。云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目进行变更设计为防止或减少损失而采取的必要、合理的措施，变更设计决定的程序合法、变更设计的广东工业大学建筑设计研究院具有设计资质，该变更设计服务符合双方建筑工程一切险条款第四十二条：“投保人、被保险人知道保险事故发生后，被保险人应该：(一)尽力采取必耍、合理的措施，防止或减少损失，否则，对因此扩大的损失，保险人不承担赔偿责任；”的规定，云浮市妇幼保健院的该项主张符合法律规定及建筑工程一切险保险条款约定，中华联合财保云浮支公司依法应予赔偿。三、云浮市妇幼保健院主张的各项费用的问题。（一）位于云浮市云城区红星巷65号之一房屋的损坏产生的费用赔偿问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”涉案房屋发生倾斜后，云浮市妇幼保健院为确定涉案房屋是否安全委托合正房屋鉴定公司云浮分公司进行鉴定支付的鉴定费用64080元、为确定涉案房屋是否需要纠偏委托致准房屋鉴定公司进行鉴定支付的鉴定费用39060元、对涉案房屋进行纠偏工程支付给XX建筑公司的1096970.06元、委托中国建设银行广东省分行进行结算价支付的费用4846.87元，委托雄炜建筑检测公司对涉案房屋进行房屋纠偏后安全性鉴定支付的鉴定费用19530元，委托XX建筑公司对涉案工程进行工程建设风险评估支付的费用88000元，合计1312486.93元，用途均是为了明确涉案房屋的状况而支付的费用，符合建筑工程一切险条款和第三者责任保险约定，中华联合财保云浮支公司依法应予以赔偿。建筑工程一切险条款第二十一条约定：“下列原因造成的损失、费用，保险人不负责赔偿：……。（四）被保险人应该承担的合同责任，但无合同责任存在时仍然应由被保险人承担的法律责任不在此限。”建筑工程一切险条款笫二十四条约定：“保险人的赔偿以下列方式之一确定的被保险人的赔偿责任为基础：（一）被保险人和向其提出损害赔偿请求的索赔方协商并经保险人确认；”云浮市妇幼保健院与徐XX、徐XX、盛华房地产公司签订《关于云浮市云城区红星巷65号之一房屋加固及纠偏工程补偿协议》，补偿给徐XX、徐XX113000元；云浮市妇幼保健院与徐XX、徐XX分别签订《房屋租赁合同书》，约定两年合计支付租金：219120元（139440元+79680元）。责任保险合同事故发生后，云浮市妇幼保健院与徐XX、徐XX协商确定的赔付数额未经中华联合财保云浮支公司书面同意，云浮市妇幼保健院主张按照协商确定的赔付数额认定中华联合财保云浮支公司应承担的保险责任而被告中华联合财保云浮支公司又不认可的，人民法院不予支持。同时，以上补偿协议及两份租赁合同确定的义务为云浮市妇幼保健院应该承担的合同责任，依双方签订的建筑工程一切险条款约定，该部分属责任免除情形，依法不予支持。（二）云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目变更设计产生的费用赔偿问题。《中华人民共和国保险法》第五十七条规定：“保险事故发生时，被保险人应当尽力采取必要的措施，防止或者减少损失。保险事故发生后，被保险人为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担；……。”建筑工程一切险条款笫六条约定：“在保险期间内，由于第五条保险责任事故发生造成保险标的的损失所产生的以下费用，保险人按照本保险合同的约定负责赔偿：(1)保险事故发生后，被保险人为防止或减少保险标的的损失所支付的必耍的、合理的费用，保险人按照本保险合同的约定也负责赔偿。……”。云浮市妇幼保健院在事故发生后，经XX建筑公司进行评估，经专家进行论证、由原设计单位广东工业大学设计研究院变更设计，为此支付的645000元，为防止或者减少损失，云浮市妇幼保健院采取必要的措施而支付的费用，云浮市妇幼保健院的该项主张符合《中华人民共和国保险法》第五十七条规定及建筑工程一切险条款第六条的约定，合法合理，一审法院予以支持。四、云浮市妇幼保健院延迟通知中华联合财保云浮支公司保险事故的发生，是否属免赔责任的问题。《中华人民共和国保险法》第二十一条规定：“投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。”未通知或者通知迟延的，通知义务人应承受一定的法律后果。即“故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任”。云浮市妇幼保健院虽于2016年10月18日报案，但其在事故发生后积极对事故进行处理，云浮市妇幼保健院主张的各项损失均有鉴定机构的鉴定结论及票据，保险事故的性质、原因、损失程度均可确定，云浮市妇幼保健院的主张符合法律规定及合同约定；中华联合财保云浮支公司的该项抗辩理由不成立，一审法院不予采纳。综上所述，位于云浮市云城区红星巷65号之一房屋的损坏产生的费用合计1312486.93元、云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目变更设计产生的费用645000元，两项合计1957486.93元，该费用未超出建筑工程一切险承保范围，中华联合财保险云浮支公司应建筑工程一切险和第三者责任保险承保范围予以赔偿。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第二条、第十条、第二十一条、第五十二条、第五十七条、第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（四）》第四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司云浮中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿款合计1957486.93元给云浮市妇幼保健计划生育服务中心（云浮市妇幼保健院）。二、驳回云浮市妇幼保健计划生育服务中心（云浮市妇幼保健院）的其他诉讼请求。一审案件诉讼费用25117元，由云浮市妇幼保健计划生育服务中心（云浮市妇幼保健院）负担2700元，中华联合财产保险股份有限公司云浮中心支公司负担22417元。如果中华联合财产保险股份有限公司云浮中心支公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。本院查明的案件事实与一审认定的一致，本院予以确认。本院认为，本案系财产保险合同纠纷。综合双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、中华联合财保险云浮支公司是否应当对云浮市妇幼保健院在涉案工程施工过程中造成的各项损失承担保险赔偿责任？2、保险赔偿的金额应如何计算？关于争议焦点一，2015年10月9日，云浮市妇幼保健院向中华联合财保云浮支公司提交《建筑工程一切保险及第三者责任保险投保单》，对云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目申请投保。次日，中华联合财保云浮支公司向云浮市妇幼保健院出具《建筑工程一切保险及第三者责任保险单》，确认对该工程项目的物质损失部分在4861.15万元范围内、对第三者责任部分在1700万元范围内承担保险责任。云浮市妇幼保健院作为涉案工程的所有人，对因工程造成的第三者建筑物的损失及由此造成的物质损失，有权向中华联合财保云浮支公司申请理赔,中华联合财保云浮支公司应在保险合同约定的范围内承担保险赔偿责任。关于争议焦点二，位于云浮市云城区红星巷65号之一房屋的损坏产生的费用赔偿问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”涉案房屋发生倾斜后，云浮市妇幼保健院为确定涉案房屋是否安全委托合正房屋鉴定公司云浮分公司进行鉴定所支付的鉴定费用64080元、为确定涉案房屋是否需要纠偏委托致准房屋鉴定公司进行鉴定所支付的鉴定费用39060元、对涉案房屋进行纠偏工程支付给XX建筑公司的1096970.06元、委托中国建设银行广东省分行进行结算价支付的费用4846.87元、委托雄炜建筑检测公司对涉案房屋进行房屋纠偏后安全性鉴定所支付的鉴定费用19530元、委托XX建筑公司对涉案工程进行工程建设风险评估支付的费用88000元，六项合计1312486.93元，用途均是为了明确涉案房屋的状况而支付的费用，符合《建筑工程一切险条款及第三者责任保险单》约定，中华联合财保云浮支公司依法应予以赔偿。云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目变更设计产生的费用赔偿问题。《中华人民共和国保险法》第五十七条规定：“保险事故发生时，被保险人应当尽力采取必要的措施，防止或者减少损失。保险事故发生后，被保险人为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担；……。”云浮市人民政府曾于2016年8月4日就云浮市妇幼保健院扩建工程设计变更召开协调会议，会议一致同意对该扩建工程设计作出变更，按程序办理规划设计变更工作。云浮市妇幼保健院委托原设计单位广东工业大学设计研究院变更设计，为此支付的645000元，是云浮市妇幼保健院为防止或者减少损失采取必要性措施而支付的费用，云浮市妇幼保健院的该项主张符合《中华人民共和国保险法》第五十七条规定及建筑工程一切险条款第六条的约定，合法合理，本院予以支持。因此，位于云浮市云城区红星巷65号之一房屋的损坏产生的费用合计1312486.93元、云浮市妇幼保健院（新院）扩建工程项目变更设计产生的费用645000元，两项合计1957486.93元，该费用未超出建筑工程一切险承保范围，中华联合财保险云浮支公司应在《建筑工程一切险及第三者责任保险单》范围内承担保险赔偿责任。综上所述，中华联合财保险云浮支公司的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25117元，由中华联合财产保险股份有限公司云浮中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗晓红审判员  陈 阳审判员  尹 蕾二〇二〇年二月六日书记员  范欣健附相关法律法规条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条【二审裁判】第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。