广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初27479号原告：邓智，男，1980年10月10日出生，汉族，身份证住址广州市白云区。委托代理人：嘉海霞，北京大成（广州）律师事务所律师。委托代理人：丁敏，北京大成（广州）律师事务所实习律师。被告：雷伟文，男，1957年4月19日出生，汉族，身份证住址广东省广州市荔湾区。被告：林水桂，男，1957年6月8日出生，汉族，身份证住址广东省四会市。原告邓智诉被告雷伟文、林水桂民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邓智的委托代理人嘉海霞、丁敏到庭参加了诉讼。被告雷伟文、林水桂经本院公告送达相关诉讼材料及开庭传票，期满未到庭，依法缺席审判。本案现已审理终结。原告邓智诉称：原告与被告雷伟文及被告林水桂于2018年6月7日签署了《借款协议》，约定原告无息借款给被告雷伟文人民币400万元；被告雷伟文应于2018年12月10日前清偿借款本金；被告林水桂以其个人名义为被告雷伟文在《借款协议》项下的所有债务及相关义务承担连带保证责任；如被告雷伟文不能按时足额还款，每逾期一日，原告有权按借款本金的千分之一向被告雷伟文加收违约金。原告于2018年6月7日将借款本金人民币400万元转账至被告雷伟文指定银行账户。自2018年12月11日至今，两被告仅通过第三方杜向东银行账户于2018年12月21日向原告偿还人民币500000元。现原告为实现债权，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条及《借款协议》第六条第（一）项约定，被告雷伟文通过第三方杜向东向原告偿还了500000元，不足以清偿全部债务，在冲抵部分违约金后，借款本金400万元及违约金（自2019年4月16日起计算至被告实际还清之日止，现暂计至2019年7月29日），尚未清偿277333.33元。综上，被告雷伟文逾期拒不履行还款义务，且依据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十六条与《借款协议》第五条，被告林水桂应承担连带保证责任，与被告雷伟文共同清偿债务。现请求法院判令：一、被告雷伟文与被告林水桂共同向原告偿还400万元及违约金（以第三人代为偿还的500000元冲抵2018年12月11日起计算至2019年4月15日的违约金后，两被告应从2019年4月16日起计算至两被告实际还清之日止，暂计至2019年7月29日违约金为277333.33元）。二、被告雷伟文及被告林水桂共同承担因追偿涉案借款而支付的律师费60000元，以及为涉案诉讼保全委托第三方提供担保而支出的担保费21711.67元。三、被告雷伟文及被告林水桂共同承担本案全部诉讼费用。被告雷伟文辩称：无答辩。被告林水桂辩称：无答辩。经审理查明：2018年6月7日，原告（甲方）与被告雷伟文（乙方）、被告林水桂（丙方）签订《借款协议》，约定：乙方向甲方借款人民币400万元，在2018年12月10日之前（包括当天）乙方须清偿所有借款款项，同时无须支付利息；乙方须将上述借款用于“目标企业”的经营管理事项之中；甲方将上述借款汇入乙方指定账户名称为雷绮琪，账户号码62×××18，开户行为中国工商银行番禺南大路支行的账户内，乙方自收到借款之日起24小时内须将附有其亲笔签名和指纹的书面收款凭证交付到甲方的指定地点；自2018年12月10日前（包括当天），乙方须将借款款项全部汇入甲方指定的账户名为邓智，账户为62×××84，开户行为平安银行佛山市南海支行；丙方愿意以其个人名义为乙方在本协议项下所有的债务以及相关义务承担连带清偿责任；乙方应依约定按时足额还款，乙方若不能按时足额还款，甲方则有权要求乙方每逾期一日按借款本金的千分之一加收违约金，一旦乙方无法于2018年12月10日前偿还所借本金和违约金，甲方有权强制受让乙方所持有的肇庆高新区华海小汽车考试服务有限公司4%股份。若上述措施不足以弥补损失（包括但不限于因此而需要支付的律师费、诉讼费等所有费用）的，乙方应继续赔偿。上述合同附件三附有被告雷伟文签名的收条，内容为：雷伟文先生于2018年6月7日收到邓智先生金额为人民币400万元的借款。2018年6月7日，原告向被告雷伟文指定的雷绮琪账户转账400万元。借款期满后，被告雷伟文没有归还原告借款。2018年12月21日，原告收到案外人杜向东代被告雷伟文归还的50万元。此后，原告没有收到被告雷伟文、林水桂的任何款项。原告为涉案诉讼与北京大成(广州）律师事务所签订了《专项法律顾问聘用合同》，并支付了律师费60000元。原告为涉案财产保全与广东XX融资担保有限公司签订了《诉讼保全委托担保合同》，支付了担保服务费21711.67元。原告为证明2018年12月21日，案外人杜X东向原告转账的500000元是归还涉案借款，提供了原告与被告林水桂儿子的微信聊天记录。以上事实，有《借款协议》、转账记录、发票、合同、微信聊天记录及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告与被告雷伟文、林水桂签订的《借款协议》是当事人真实意思表示，合法有效，各方当事人应恪守履行。原告依约向被告雷伟文提供了借款400万元，被告雷伟文在借款期满后，仅通过案外人于2018年12月21日向原告归还了借款50万元，故原告向被告雷伟文主张归还借款合理合法。本案中，对被告雷伟文通过案外人杜X东归还的50万元借款是否先行用于抵扣逾期利息的问题。因被告雷伟文通过案外人杜X东支付的50万元没有明确还款的性质，故应作为先行抵扣逾期利息。被告雷伟文于2018年12月21日通过案外人偿还的500000元，应先行抵扣2018年12月11日至2018年12月20日期间的逾期违约金。由于双方约定按每日千分之一计算逾期违约金明显超出法律规定，故本院调整为按年利率24%计算，以400万元为本金从逾期之日即2018年12月11日起以年利率24%计算至支付500000元之日即2018年12月20日的违约金为24000元。冲减应付的违约金24000元后，被告雷伟文已归还原告本金为476000元。原告主张被告雷伟文归还的借款本金应扣减已付的本金476000元，扣减后被告雷伟文尚欠原告本金3524000元。原告请求被告雷伟文归还借款本金400万元及以该数额为基数计算违约金，本院不予支持。原告主张被告雷伟文支付的违约金应以尚欠的借款本金3524000元为基数，从2018年12月21日起，按年利率24%计算至清偿之日止。根据《借款协议》约定，被告雷伟文逾期履行还款，应承担原告的损失，包括律师费在内的损失。现原告为实现涉案债权，支出了律师费及向第三方支付的担保费用，该部分费用属于原告的损失，故原告主张被告雷伟文支付律师费60000元及担保费用21711.67元，有合同和法律依据，本院予以支持。被告林水桂作为被告雷伟文向原告借款的保证人，约定对被告雷伟文的债务承担连带保证责任，故被告林水桂应对被告雷伟文涉案债务承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，有权向被告雷伟文追偿。原告请求被告林水桂对涉案的债务承担共同清偿责任，没有法律依据，本院不予支持。两被告经本院公告送达，期满未到庭，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告雷伟文于本判决生效之日起五日内归还原告邓智借款本金3524000元及违约金（违约金从2018年12月21日起按年利率24%计算至清偿之日止）。二、被告雷伟文于本判决生效之日起五日内给付原告邓智律师费60000元及担保费21711.67元。三、被告林水桂对上述第一项、第二项判决承担连带清偿责任，并在承担责任后，有权向被告雷伟文追偿。四、驳回原告邓智的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费41672元，原告负担7202元，两被告共同负担34470元，财产保全费5000元由两被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  成 彬人民陪审员  周雪连人民陪审员  朱惠薇二〇二〇年二月三日书 记 员  杜园园