宁夏回族自治区银川市中级人民法院民事判决书（2019）宁01民初1387号原告(追加被执行人）：宁夏宁东能化投资有限责任公司，住所地宁夏回族自治区宁东镇中心区长城东路中凯商业广场**楼**。法定代表人：刘某，该公司总经理。委托诉讼代理人：王一迪，宁夏善知律师事务所律师。委托诉讼代理人：王欢，宁夏善知律师事务所律师。被告（申请执行人）：中国化学工程第四建设有限公司。法定代表人：周某，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱某，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭某，陕西丰瑞律师事务所实习律师。原告宁夏宁东能化投资有限责任公司（以下简称宁东能化投资公司）与被告中国化学工程第四建设有限公司（以下简称化工四建公司）执行异议之诉一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月19日公开开庭审理了本案。原告宁东能化投资公司的委托诉讼代理人王一迪、王欢、被告化工四建公司的委托代理人朱某、郭某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宁东能化投资公司向本院提出诉讼请求：1.判决不得追加原告为被执行人；2.判决被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年10月19日，银川市中级人民法院（2018）宁01民初330号案件，对被告与宁夏得中能化有限公司、第三人宁夏宁东能化投资有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案作出民事判决，判决：1、被告宁夏得中能化有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国化学第四建设有限公司支付工程进度款6663295.25元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付自2017年12月13日至本判决确定的给付之日的利息；2、驳回原告中国化学第四建设有限公司的其他诉讼请求；3、案件受理费64323元，由原告中国化学第四建设有限公司负担6666元，由被告宁夏得中能化有限公司负担57657元，鉴定费82000元，由原告负担8497元，被告负担73503元。上述判决生效后，被告向银川市中级人民法院对宁夏得中能化有限公司申请强制执行，并与2018年12月26日向银川市中级人民法院提出《追加被执行人申请书》，申请追加原告为被执行人，并由原告在未实缴出资范围内（4900万）对债务承担清偿责任。2019年4月23日，银川市中级人民法院对该申请追加被执行人出具（2019）宁01执异26号民事裁定书，裁定：追加第三人宁夏宁东能化投资有限责任公司为本案被执行人，在其未实缴4900万元出资范围内向申请执行人中国化学工程第四建设有限公司承担还款责任。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东承担责任是仅对于公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。但在被告所提起的执行中，宁夏得中能化有限公司尚有8000余万元资产，足以清偿涉案项目的所有债务。同时，被告在与宁夏得中能化有限公司的建设工程案件中，其所施工的内容即是为宁夏得中能化有限公司进行设备安装，该设备亦是宁夏得中能化有限公司的资产，均可以被执行。被告在宁夏得中能化有限公司尚有资产可以执行的情况下，要求原告为被执行人，不符合事实和法律规定。故原告现根据《民事诉讼法》、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》等相关规定，特提起诉讼，望判如所请。被告化工四建公司答辩称，一、原告作为宁夏得中能化有限公司的股东，未履行出资义务，依法应在未实缴4900万元出资范围内向化工四建公司承担还款责任。银川市中级人民法院作出的（2018）宁01民初330号民事判决中认定“另查明，宁东能化公司系宁夏得中能化公司的股东，占股49%，应缴出资额为4900万元，实缴出资额为0。”原告未履行出资义务，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，化工四建公司追加原告为被执行人有事实与法律依据，原告应在未实缴4900万元出资范围内向化工四建公司承担还款责任。二、如原告主张宁夏得中能化有限公司尚有资产及设备，应提供证据证明该资产或者设备可以被人民法院执行，否则应承担还款责任。三、法院已查明宁夏得中能化有限公司无财产可供执行，原告仍向贵院提出执行异议之诉，本案涉嫌恶意诉讼。综上，原告未履行出资义务，且不能提供证据证明宁夏得中能化有限公司存在可供法院执行的资产及设备，依法应作为被执行人，在未实缴4900万元出资范围内向化工四建公司承担还款责任。请求驳回原告的诉讼请求。审理中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织对证据进行了交换和质证。经审查，原告宁东能化投资公司提交的证据一《宁夏得中化学有限公司股权转让协议》、《宁夏得中能化有限公司国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》，证据二宁夏三辰实业有限公司《国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告》一份、《资产评估报告》，证据三《建设工程施工合同》复印件两份，被告化工四建公司提交的银川市中级人民法院（2018）宁01执728号执行裁定书，均与本案的争议的事实有关，应予以采信。本院认定如下事实，2016年12月，被告化工四建公司与宁夏得中能化有限公司就位于宁东基地化工新材料园内的宁夏得中能化有限公司1000吨/年玫瑰精项目工程安装签订《建设工程施工合同》，约定安装工程执行《宁夏回族自治区安装工程计价定额》（2013版）按二类企业二类工程取费；旧设备校正、试压、旧设备安装执行石油化工相关定额；税金执行国家最新增值税政策。合同暂估价960万元。合同签订后，被告化工四建公司进场施工，2017年7月13日项目竣工并交付宁夏得中能化有限公司，因宁夏得中能化有限公司未支付工程款。化工四建公司将宁夏得中能化有限公司及本案原告宁东能化投资公司诉至本院，请求判令宁夏得中能化有限公司支付化工四建公司工程款7433625.48元及利息；判令宁东能化投资公司对上述债务承担连带还款责任。经本院审理，作出（2018）宁01民初330号民事判决，判决认定宁夏得中能化有限公司应当支付工程款为7013995元，其中质保金350699.75元，剩余6663295.25元为应付工程款。宁东能化投资公司给宁夏得中能化有限公司以实物出资4900万元，虽然截止目前宁东能化投资公司并未实际履行出资义务，但化工四建公司并未提交证据证明宁夏得中能化有限公司债务不能清偿，化工四建公司请求宁东能化投资公司在未出资范围内承担补充赔偿责任可在执行程序中主张，判决：一、宁夏得中能化有限公司于判决生效之日起十日内向化工四建公司支付工程款6663295.25元，并从2017年12月13日开始按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息，至判决确定的给付之日；二、驳回化工四建公司的其他诉讼请求。案件受理费64323元，由化工四建公司负担6666元，由宁夏得中能化有限公司负担57657元；鉴定费82000元，由化工四建公司负担8497元，由宁夏得中能化有限公司负担73503元。该判决生效后，化工四建公司向本院申请执行。本院立案后，作出（2019）宁01执5号执行裁定，裁定：一、冻结、扣划宁夏得中能化有限公司银行存款7183763.18元及迟延履行期间的债务利息；二、若宁夏得中能化有限公司的银行存款不足偿还，不足部分则依法查封、扣押其相应价值的财产。经本院执行中，对宁夏得中能化有限公司名下银行存款、不动产、车辆等财产信息进行了调查，宁夏得中能化有限公司名下无可供执行的存款及不动产。申请执行人化工四建公司向本院申请追加宁东能化投资公司为被执行人。经本院审查查明，宁夏得中能化有限公司于2015年6月24日注册成立，注册资金10000万元。股东为宁夏宁东三辰实业有限公司（原宁夏宁东三辰商贸有限）和宁东能化投资公司，其中宁东能化投资公司出资4900万元，以实物出资，但截止约定的出资时间2017年8月1日，宁东能化投资公司未履行任何出资义务。本院作出（2019）宁01执异26号执行裁定书，裁定：追加宁夏宁东能化投资有限责任公司为被执行人，在其未实缴4900万元出资范围内向申请执行人中国化学工程第四建设有限公司承担还款责任。宁东能化投资公司对裁定不服，向本院提起执行异议之诉。另查明，宁夏得中能化有限公司2015年6月24日注册成立时，注册资本10000万元，股东为宁夏宁东三辰商贸有限公司，认缴出资10000万元；2016年9月18日，宁夏宁东三辰商贸有限公司（甲方）与宁夏宁东能化投资有限责任公司（本案原告、乙方）签订《宁夏得中化学有限公司股权转让协议》，约定宁夏得中化学有限公司注册资本1亿元人民币，甲方认缴出资1亿元，甲方同意将所持有的得中化学49%的股权（即认缴出资4900万元）以人民币1元的价格转让给乙方，乙方同意按此价格和条件购买该股权。本协议生效后，甲方占得中化学51%的股权，乙方占得中化学49%的股权，得中化学变更为有限责任公司。本协议生效后，甲方认缴出资为5100万元，出资方式为实物出资，即2000吨／年2-氰基吡啶、2000吨／年2-甲基吡啶项目生产设备。甲方出资时间为前述项目厂房生产流水线具备相应设备安装条件，且经过评估后30日内，但最迟不超过2017年8月1日。乙方认缴出资为4900万元，出资方式为实物出资，即2000吨／年2-氰基吡啶、2000吨／年2-甲基吡啶项目的厂房，附属设施设备。乙方出资时间为前述项目厂房、附属设施设备建设完毕、竣工验收且经过评估后30日内，但最迟不超过2017年8月1日。2017年1月12日，宁夏宁东三辰商贸有限公司名称变更为宁夏三辰实业有限公司。审理中，原告自认其认缴的出资实际未出资。宁夏宁东三辰商贸有限公司于2015年6月15日注册成立，2016年4月26日，宁夏宁东三辰商贸有限公司为鄂尔多斯市宏得化工有限责任公司、内蒙古中生连得化工有限公司及苏和等自然人股东。内蒙古中生连得化工有限公司、鄂尔多斯市宏得化工有限责任公司均以实物资产出资，经2016年4月26日宁夏正业通资产评估有限责任公司正业通评报[2016]第31号资产评估报告中载明，该公司对内蒙古中生连得化工有限公司、鄂尔多斯市宏得化工有限责任公司的实物出资进行了评估。审理中，原告自认其认缴的出资4900实物实际未出资。原告称宁夏得中能化有限公司虽无其他财产，但由原告安装的生产设备可供执行。本院认为，本案争议的焦点为能否追加原告宁东能化投资公司为执行案件的被执行人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，本院在执行被告化工四建公司申请执行宁夏得中能化有限公司债务案件中，经本院调查，宁夏得中能化有限公司名下无可供执行的存款及不动产。虽原告宁东能化投资公司辩称由原告安装的宁夏得中能化有限公司生产设备可供执行，但该辩称不能成立，宁夏得中能化有限公司生产设备不属于能够用于执行的财产。在宁夏得中能化有限公司无财产可供执行的情况下，申请执行人化工四建公司申请追加宁夏得中能化有限公司股东即原告作为被执行人。经查，原告在受让宁夏得中能化有限公司股权时未实际出资，审理中其也自认其未出资的事实。故申请执行人化工四建公司申请追加宁东能化投资公司为执行案件中被执行人，宁东能化投资公司在其未实缴4900万元出资范围内向化工四建公司承担还款责任符合法律的规定。综上，原告宁东能化投资公司主张不得追加其为被执行人的诉请不能成立，应予驳回。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，判决如下：驳回原告宁夏宁东能化投资有限责任公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告宁夏宁东能化投资有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审判长 陈勇军审判员 胡春燕审判员 刘 磊 二〇二〇年二月十九日书记员 赵雨薇附：本案适用的相关法律条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持；公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持；股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持董事、高级管理人承担责任后，可以向被告股东追偿。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。