山东省青岛市市南区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁0202行初167号 原告徐淮源，男，1954年10月17日出生，汉族，住青岛市市**。 委托代理人陈成海，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。 委托代理人杨震洲，北京市盈科（青岛）律师事务所实习律师。 被告青岛市人力资源和社会保障局，住所地青岛市市**香港中路**。 法定代表人胡义瑛，局长。 出庭负责人菅会龙，一级调研员。 委托代理人魏瑞遵，青岛市社会保险事业局工作人员。 原告徐淮源因不服被告青岛市人力资源和社会保障局退休待遇核准，于2019年8月15日向本院提起行政诉讼，本院同日受理后，于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年12月12日公开开庭审理了本案。原告徐淮源及委托代理人陈成海、杨震洲，被告负责人菅会龙及委托代理人魏瑞遵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年7月18日，被告青岛市人力资源和社会保障局作出关于原告徐淮源的《青岛市企业职工退休（职）核准表》，载明 徐淮源为企业正常退休，其离退休时间为2014年10月，账户前年限为19年5个月，账户后年限为20年1个月，合计39年6个月，核发养老金总额为2129.59元。 原告徐淮源诉称，原告1987年在原青岛皮鞋材料厂发生工伤，1995年经青岛医务劳动鉴定委员会鉴定为伤残六级。原告按照本市上年度月社会平均工资70%按月领取伤残津贴至2014年10月17日退休。被告于2019年7月18日作出《青岛市企业职工退休（职）核准表》，核定原告2014年10月养老金为每月2129.59元。原告认为自己属于工伤六级，按照《社会保险法》第四十条规定，被告应按照本市上年度月社会平均工资的70%核定原告每月养老金。因此，被告核定原告退休养老金错误，依法应撤销重做，同时补足差额。判令1.被告撤销其作出的《青岛市企业职工退休（职）核准表》；2.被告按照《社会保险法》第四十条规定重新核定原告退休养老金数额，并补足自法定退休日至今的养老金；3.诉讼费由被告承担。 原告向本院提交以下证据进行质证： 1.《社会保险法》第四十条（中国法制出版社出版的社会保险法案例注释版2011年1月一次印刷）、《工伤保险条例》第三十五条第三款（中国法制出版社出版的工伤保险条例案例注释版第二版第三十五条注释），说明《工伤保险条例》第三十五条第三款规定的国家有关规定应当是《社会保险法》和国务院关于完善企业养老保险制度的决定等上位法的规定来执行，而不是按照青岛市的规定执行； 2.《李……对企业职工基本养老保险基金中央调剂制度贯彻实施工作会议作出重要批示》，说明《社会保险法》必须要执行； 3.2010年8月10日《关于徐淮源工伤待遇的相关政策规定》，证明原告享受社平工资百分之七十的伤残抚恤金。 被告青岛市人力资源和社会保障局辩称，一、关于原告退休时的基本养老金。原告2014年10月满60周岁，达到法定退休年龄，应按规定办理退休，但原告直至2019年7月才办理退休。按照鲁劳社[2001]29号规定，原告应以2014年达到退休年龄的时间计发养老金，按规定计算的养老金标准为每月2129.59元。二、关于原告的定期伤残抚恤金。原告1995年被鉴定为伤残六级，根据《青岛市企业职工工伤保险暂行办法》（青岛市人民政府令第41号）规定：“……五、六级的，由企业按月发给本市上年度月平均工资百分之七十的伤残抚恤金；”，因此原告伤残抚恤金标准应为1994年月平均工资455元的70%，即318.5元。根据青劳[1996]246号规定，五、六级工伤人员定期伤残抚恤金应“适时进行调整”。根据青劳社[2005]124号规定，2003年12月31日前发生事故伤害并已认定为工伤的职工，一至六级工伤职工的定期伤残抚恤金，仍按《青岛市企业职工工伤保险暂行办法》及我市有关规定的标准执行。根据鲁政发[2011]25号，自2011年7月1日起，因工致残被鉴定为六级伤残的职工，其伤残津贴按统筹地区四级工伤职工伤残津贴调整标准的80%相应增加。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。因此，2011年7月起，原告的伤残津贴标准应为318.5元加上2011年四级伤残职工伤残津贴调整标准（170元）的80%调整即136元，合计454.5元，2011年我市各区的最低工资为1100元，因此，原告的伤残津贴标准应为1100元。此后，原告伤残津贴按四级工伤人员伤残津贴调整额80%调整，到2014年1月原告的伤残津贴标准应为1649.6元。三、根据《社会保险法》第四十条规定、鲁政发[2011]25号文件规定，《社会保险法》第四十条适用范围应限于一至四级工伤职工，即使按照参考执行原则扩大适用范围至五级、六级工伤人员，原告退休时核定的基本养老金标准为2129.59元，亦高于伤残抚恤金标准1649.6元，因此被告为原告核发的基本养老金标准符合政策规定。 被告向本院提交以下证据、依据进行质证： 1.《社会保险法》第四十条，证明工伤人员养老金计发规定； 2.《工伤保险条例》第三十六条，证明工伤六级人员伤残津贴规定； 3.《青岛市企业职工工伤保险暂行办法》第十七条、第十八条，证明六级伤残人员伤残抚恤金规定； 4.《关于企业职工工伤保险有关问题的处理意见》（青劳[1996]246号），证明享受伤残抚恤金人员伤残津贴调整规定； 5.《关于调整1至4级工伤人员伤残抚恤金生活护理费和供养亲属抚恤金的通知》（鲁人社发[2011]26号），证明为企业一至四级因工伤残人员调整待遇标准； 6.《关于转发鲁劳社函[2005]135号文件完善工伤保险有关政策的通知》（青劳社[2005]124号），证明2003年12月31日前工伤一至六级人员待遇规定； 7.《关于印发山东贯彻实施办法的通知》（鲁政发[2011]25号），证明为工伤五、六级伤残人员调整伤残津贴的规定； 8.《关于当前养老保险工作中若干具体政策问题的通知》（鲁劳社[2001]29号），证明超过退休年龄办理退休的规定； 9.青岛市企业职工退休（职）核准表，证明原告养老金核定情况； 10.原告伤残津贴标准与同期最低工资标准比较，证明原告伤残津贴标准与同期最低工资标准比较； 11.关于分流安置青岛金鹰五金电器总公司等五户企业职工的批复（青国企改办[2003]8号）； 12.关于落实[2000]45号文件职工分流安置方案。 证据11-12证明青岛皮鞋材料厂关闭证明。 经庭审质证，被告对原告证据、依据质证如下：《社会保险法》第四十条规定不明确，应按照有明确规定的《工伤保险条例》来执行。青岛市人民政府41号令是刚确定六级伤残的抚恤金标准，不是每年随着社平工资涨工资。青劳[1996]246号文件明确规定适时调整，如果六级伤残职工随着社平工资增长，就远高于工伤一至四级的幅度，不符合常理和国家规定。原告认为企业按照上年度社平工资百分之七十给其发放的待遇就是伤残津贴是不成立的，这是企业行为，伤残津贴标准有明确规定的。《工伤保险条例》第三十五条明确规定的是一至四级伤残职工，原告是工伤六级伤残不能拿一至四级的规定来确定自己的标准。证据3与本案无关。 本院对上述证据认证如下：《社会保险法》和《工伤保险条例》系与本案相关的法律、行政法规，应作为本案合法性审查的依据；证据3摘录了市政府41号令，本院仅对此予以确认。 经庭审质证，原告对被告证据质证如下：被告证据与原告所实际发放的伤残津贴不一致，不能现在再对原告应当发放的伤残津贴数额予以核定。 本院对上述证据认证如下：依据1-8、证据10中相关法律、法规应当作为本案审查的依据，相关规范性文件在不与法律、法规相冲突的情况下，可以参考适用；证据9系本案审查的退休待遇审核行为，本院对此予以确认；证据11-12的真实性本院予以确认。 经审理查明，2019年7月18日，被告青岛市人力资源和社会保障局作出关于原告徐淮源的《青岛市企业职工退休（职）核准表》，载明徐淮源为企业正常退休，其离退休时间为2014年10月，账户前年限为19年5个月，账户后年限为20年1个月，合计39年6个月，核发养老金总额为2129.59元。原告不服，认为上述养老金低于其伤残津贴，应由被告补足差额，遂提起本案诉讼。 另查明，原告徐淮源在2004年1月1日《工伤保险条例》实施前已被认定为工伤，并被评为伤残六级。 本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四章专门对“工伤保险”进行了规定，其中第三十八条第（六）项规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；”。第四十九条第（二）项规定：五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴，按照国家规定由用人单位支付。第四十条规定：“工伤职工符合领取基本养老金条件的，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，从工伤保险基金中补足差额。”根据上述规定，一至四级伤残职工的伤残津贴由工伤保险基金支付，五级、六级伤残职工的伤残津贴由用人单位按照国家规定支付。关于工伤职工领取基本养老金的，停发伤残津贴，若基本养老保险待遇低于伤残津贴的，对于一至四级伤残职工，其伤残津贴原由工伤保险基金支付，从工伤保险基金中补足差额亦符合情理，这与《工伤保险条例》第三十五条的明确规定相一致。本案存有争议的是五级、六级伤残职工的伤残津贴原由用人单位支付，如高于基本养老保险待遇，是否应适用上述《社会保险法》第四十条规定，由工伤保险基金补足差额。对此本院认为，《社会保险法》第四十条对于本案争议问题未做出明确的规定，《工伤保险条例》系专门关于工伤保险的行政法规，应作为本案合法性审查的依据，该条例第三十五条第一款第（三）项明确规定，一至四级伤残职工退休后享受的基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额，而在第三十六条关于五级、六级伤残职工享受的待遇中未有该项规定，仅规定该部分伤残津贴由单位发放，由此可见，《工伤保险条例》并未将五级、六级伤残职工的退休养老保险待遇与伤残津贴的差额纳入工伤保险基金的支付范畴。 本案原告认定工伤早于2004年1月1日《工伤保险条例》的实施，对此，《关于转发鲁劳社函[2005]135号文件完善工伤保险有关政策的通知》（青劳社[2005]124号）规定：在2003年12月31日前发生事故伤害并已认定为工伤的职工，一至六级工伤职工的定期伤残抚恤金，仍按《青岛市企业职工工伤保险暂行办法》及我市有关规定的标准执行，如低于《工伤保险条例》所规定标准且现在仍符合领取待遇条件的，可以从2004年1月1日起改按《工伤保险条例》规定的标准执行。上述通知符合实体从旧兼有利于工伤职工的原则，可以参考适用。《青岛市企业职工工伤保险暂行办法》（1995年8月3日青岛市人民政府令第４１号发布）第十五条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为一至四级的，应当退出生产工作岗位，享受以下待遇：（一）发给定期伤残抚恤金，标准按照评定伤残等级时的本市上年度月社会平均工资计算，一、二级的为90％，三、四级的为80％（本人月平均工资高于本市社会平均工资的，按本人月平均工资计算），并继续享受国家规定的取暖补贴以及供养直系亲属的医疗待遇等；”第十七条规定：“职工因工致残被鉴定为五至十级的，享受以下待遇：（一）发给一次性伤残补助金……；（二）由企业安排适当工作，如果企业安排工作有困难，五、六级的，由企业按月发给本市上年度月社会平均工资70％的伤残抚恤金；……”。第二十三条规定：“一至四级的伤残职工，自被鉴定为伤残之日起，不再缴纳养老保险费。达到规定的退休年龄后，社会保险机构应当按照养老金的标准继续发给伤残抚恤金；如养老金低于伤残抚恤金的，仍按伤残抚恤金标准发给。”上述暂行办法仅规定一至四级伤残职工退出工作岗位，享受伤残抚恤金，并不再缴纳养老保险费，如退休后养老金低于伤残抚恤金的，按伤残抚恤金标准发放，对于原告主张的六级伤残职工养老金低于伤残抚恤金由工伤保险基金补足并未进行规定。因此，关于本案争议问题，《工伤保险条例》和《青岛市企业职工工伤保险暂行办法》的规定是一致的。 此外，根据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条规定，一至四级伤残职工仅缴纳基本医疗保险费，而五级、六级伤残职工需要缴纳各项社会保险费，因此一至四级伤残职工因认定工伤后养老保费停止缴纳，可能导致基本养老金低于伤残津贴，所以法律规定由工伤保险基金予以补足也合情合理。五级、六级工伤职工仍需用人单位为其继续缴纳养老保险费等，其达到退休条件，依法领取基本养老金，原告再要求工伤保险基金另行支付其待遇没有法律依据。 另，根据《青岛市企业职工工伤保险暂行办法》第十五条、第十七条规定，工伤六级伤残职工的伤残抚恤金标准为评定伤残等级时的本市上年度月社会平均工资70%；根据《工伤保险条例》第三十六条、第六十四条第二款，六级伤残津贴的标准是工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资的60%，本案原告要求被告补足差额亦无事实依据。需要说明的是，用人单位与职工之间的劳动报酬纠纷可以协商解决，而养老保险待遇的支付和工伤保险基金的支出均需严格按照法律规定实施。 综上，被告根据核算的养老金发放待遇符合法律规定，原告的诉请无事实和法律依据，本院不予支持。案经合议庭评议，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告徐淮源的诉讼请求。 案件受理费人民币五十元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  曲亚男 人民陪审员  张 君 人民陪审员  张晓萍 二〇二〇年二月十六日 书 记 员  毛佩瑜