山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁08民终61号上诉人（原审被告）：徐振立，男，汉族，1977年8月22日出生，住微山县。委托诉讼代理人：王同敏，山东圣和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李卫东，邹城信昌法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：候贻臣，男，汉族，1974年1月17日出生，住邹城市。委托诉讼代理人：张蕾，山东雨石律师事务所律师。原审被告：微山山水物流有限公司，住所地微山县两城镇微山山水水泥有限公司北临20米，组织机构代码：068747514。法定代表人：王亚军，经理。委托诉讼代理人：王福祥，男，1977年7月16日出生，汉族，住山东省微山县，该公司职工。上诉人徐振立因与被上诉人候贻臣及原审被告微山山水物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省微山县人民法院（2018）鲁0826民初2289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐振立上诉请求：撤销一审判决，发回重审，或依法改判。事实和理由：一、一审违反法律程序。在一审开庭审理过程中，质证初始阶段，独任审判员安山法官就离开审判席外出。之后全部由书记员一人自记自审。严重违反法律程序。书记员一人自审自记过程中，徐振立认为候贻臣提交的医疗费单据有部分不是治疗本案交通事故导致损伤的用药，提出对候贻臣用药必要性相关性进行审査及进行相应的司法鉴定请求，被书记员当庭予以驳回。微山法院的庭审程序及规则究竟混乱到什么程度，由此案可见一斑。请求二审予以纠正。二、一审认定事实错误。1、候贻臣向法庭提交的证据370826120180000462号道路交通事故认定书证明：徐振立一方对于本案的交通事故承担主要责任，而一审判决却认定徐振立对候贻臣的损失承担了全部赔偿责任。2、依据候贻臣在一审中提交的证据七可以认定：候贻臣及其家人均系农民身份，认定系城镇居民身份是错误的。3、候贻臣提交的证据八枣庄正平司法鉴定所出具的鉴定报告存在法律瑕疵，鉴材中显示候贻臣陈旧性骨折不明确，静脉血栓形成对于构成伤残的参与度没有分析说明，鉴定意见不客观，徐振立提出异议并申请重新鉴定被书记员当庭驳回，一审采纳了错误的鉴定意见。4、候贻臣的误工费标准及期限认定错误。候贻臣在一审中没有提交持续误工的证明，按273天计算其误工期是错误的。其为农民身份，按108元一天计算误工费是错误的。综上，一审违反法律程序，认定事实错误，请求二审发回重审或在查明事实的基础上依法改判。候贻臣辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序正当，应依法驳回上诉，维持原判。一、一审庭审程序合法，庭审笔录所反应出的庭审情况系经上诉人依法签字确定，不存在上诉人所述违反法律程序的情形，纯属上诉人为逃避责任而歪曲事实。二、一审法院对上诉人承担的责任份额依据《山东省实施办法》等相关法律规定按照二、八责任比例分成，事实清楚，适用法律正确。上诉人所称一审判决认定上诉人对答辩人的损失承担了全部赔偿责任更是歪曲事实。三、上诉人所居住地早已村改居。根据邹城市规划局出具的证明、邹城市人民政府官网下载的邹政发【2008】第51号文、邹城市钢山街道办事处崇义村出具的证明两份，依据《最高人民法院民一庭《关于经常居住第在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》等法律规定以及邹城市规划局的相关政府文件，答辩人虽然早期为农村户口，但其经常居住地已经进行了村改居，且系邹城市城区范围，答辩人长期在城镇工作、居住生活，其经常居住地和主要收入来源均为诚实，有关赔偿费用应当根据当地城镇居民的相标准计算。四、枣庄正平司法鉴定所是双方通过微山县人民法院共同选，程序正当。作鉴定在济宁医学院附属医院2018年8月27日至2019年4月19日复查拍片时距离受伤已经8个月，即使现实陈旧性骨折也正常，更何况还是陈旧性骨折不明确。答辩人的九级伤残和十级伤残的评定依据分别是：右侧8-10、左侧5-10共10根肋骨断裂（其中8、9、10肋骨双段骨折）经保守治疗后遗留左侧5、8、9、10四处裂谷骨折畸形愈合后肋骨形态失去正常的顺应性；右髋部损伤，右髋臼粉碎性骨折、右下肢静脉血栓形成、右骼骨龙骑骨折经行切开复位内固定术后，遗留右髋关节功能受限，大部分关节功能丧失。与上诉人针对鉴定意见提出的问题没有联系，不影响鉴定结论。五、一审法院认定误工期限，适用法律正确。六、关于后续治疗费及被扶养费生活费问题，根据最高院关于人身损害案件适用法律问题若干解释第十七条赔偿义务人也应当予以赔偿。上诉人列明的药品名称不能单纯按照上诉人列明或者说明书列明的药效来否定答辩人所需要的治疗作用，答辩人所用的所有药品均是本次交通事故受伤治疗所需。微山山水物流有限公司述称，微山山水物流有限公司与徐振立签订挂靠协议，第三者保险不低于100万，此车独立核算，独立承担民事责任，在经营中发生交通事故由徐振立独自承担责任，本公司概不负责。要求微山县法院在本公司不知情的情况下扣押本公司人民币12万元给予返还。候贻臣向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、交通费、车辆维修费等一切损失共计100,000元。2、本案诉讼费由被告承担。候贻臣依据枣庄正平司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，将各项损失增加到243,142.08元。一审法院认定事实：2018年8月27日3时许，徐振立驾驶鲁Ｈ×××**重型自卸货车沿省道104由西向东行驶，当行至事发地点处时，与推行电动车的候贻臣发生交通事故，造成候贻臣受伤，两车不同程度损坏。原告候贻臣在济宁市第二人民医院住院治疗29天，出院诊断：1、右髋臼粉碎性骨折；2、右下肢静脉血栓形成；3、胸部外伤、右侧8-10、左侧5-10多发肋骨骨折、右侧气胸、双侧胸腔积液、双肺挫伤；4、头部外伤、脑积水、左侧颧弓骨折、左侧颞极硬膜外、下血肿、左颞骨骨折、额部皮下血肿。微山县公安局交通警察大队于2018年9月7日出具道路交通事故认定书，认定徐振立承担主要责任，候贻臣承担次要责任。肇事车辆鲁Ｈ×××**重型自卸货车的登记车主是山水公司。被告徐振立在原告候贻臣住院期间支付了8000元医疗费。枣庄正平司法鉴定所于2019年4月30日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人候贻臣的伤残程度评定为九级一处、十级一处；其后续治疗费用为11650元。一审法院认为，微山县公安局交通警察大队作出的道路事故认定书，具有客观、真实、合法性，当事人均无异议，一审法院依法确认其效力。根据交通事故认定书中认定的事实及事故责任划分，原告因交通事故造成的损失有权获得相应赔偿，其与徐振立之间的责任分别为30%、70%。原告主张的医疗费、伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费事实清楚，证据充分，符合法律规定的部分，一审法院予以支持，但过高部分不予支持。医疗费，根据原告提交医疗机构出具的收款凭证，为42,153元；住院伙食补助费，为1450元（50元/天×29天）；后续治疗费，为11,650元；护理费，原告主张二人护理，结合原告的伤情及济宁市第二人民医院出具的书面意见，一审法院认可二人护理。原告并未提交护理人员收入证明的，参照本地护工从事等级别护理的劳务报酬每天80元计算，为4640元（80元/天×29天×2人）；误工费，虽原告未提交因误工减少的收入证明，但因侵权人侵权行为所导致的无法从事正常的工作而失去收入是客观存在的，一审法院认可原告的该项主张，为29,484元（108元/天×273天）；本案交通事故对原告造成身体和精神上严重损害，一审法院认可精神损害抚慰金2000元；伤残赔偿金，为166,105.80元（39,549元/年×20年×21%）；被扶养人候祥瑞，系候贻臣之女，生于2004年4月9日，被扶养人生活费，为10,415.16元（24,798元/年×4年×21%÷2人）；鉴定费，为2400元；交通费，结合原告就医地点、次数，一审法院酌定为300元。综上，经庭审确认原告因本次交通事故造成的损失为：医疗费42,153元、住院伙食补助费1450元、后续治疗费11,650元、护理费4640元、误工费29,484元、精神损害抚慰金2000元、伤残赔偿金166,105.80元、被扶养人生活费10,415.16元、鉴定费2400元、交通费300元。按照交强险的处理原则，原告候贻臣医疗费用55253元（42153元+1450元+11650元），扣除10000元的部分45253元（55253元-10000元）由被告徐振立承担80%，未36232.40元（45253元*80%），被告徐振立共承担医疗费用46202.40元；在伤残限额内，被告徐振立赔偿原告候贻臣194275.96元【（4640元+29484元+2000元+166105.80元+10415.16元+2400元+300元-110000元）*80%+110000元】。综上，徐振立在交强险限额内赔偿候贻臣各项损失共计240477.92元。扣减被告徐振立垫付的8000元，被告徐振立须在给付原告候贻臣232477.96元。被告徐振立驾驶的肇事车辆登记在被告山水公司名下，被告山水公司应承担连带责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告徐振立赔偿原告候贻臣各项损失共计232477.96元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告微山山水物流有限公司对上述损失承担连带清偿责任；三、驳回原告候贻臣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2473元，由徐振立、微山山水物流有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审相一致，本院予以确认。本院认为，2019年5月17日庭审笔录、2019年6月3日庭审笔录均由上诉人徐振立委托诉讼代理人李卫东签字确认，上诉人徐振立主张一审法官未进行庭审，与庭审笔录记载不符。一审判决是因上诉人方承担主要责任承担超出交强险限额之外的损失按80%的赔偿比例进行判决，并非按照上诉人所述上诉人对被上诉人的损失承担了全部赔偿责任。关于被上诉人候贻臣的损失是否应按城镇标准计算。一审法院根据一审被上诉人候贻臣提交的邹城市规划局出具的证明、在邹城市人民政府官网下载的邹政发【2008】第51号文、邹城市钢山街道办事处崇义村出具的证明两份、候以臣户口本认定候贻臣为城镇居民，并无不当。一审法院按照城镇居民标准计算被上诉人的伤残赔偿金，并无不当。上诉人徐振立并未提出对被上诉人用药候贻臣的必要性、相关性进行司法鉴定的请求，从一审证据来看，被上诉人因交通事故受伤入院治疗，其在治疗中花费与交通事故的具有因果联系，被上诉人在济宁市第二人民医院、济宁医学院附属医院治疗、检查具有必要性。枣庄正平司法鉴定所受微山县人民法院委托对候贻臣伤残程度评定、后续治疗费用评估。鉴定报告影像学检查与阅片意见载明2019年4月19日复查三维重建CT并对比原片确认双侧胸部至少左侧第5～10、右侧第7～10共10根肋骨断裂（其中左侧8、9、10肋骨双段骨折）经保守治疗后遗留左侧第5、8、9、10四处肋骨骨折畸形愈后即骨折愈合后肋骨形态失去正常的顺应性，上诉人主张鉴定报告陈旧性骨折不明确，与鉴定报告内容不符；本案委托鉴定事项并不包括静脉血栓形成对构成伤残的参与度分析，且受害人体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，无需鉴定。关于误工费，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案受害人2018年8月27日因交通事故受伤，2019年4月30日枣庄正平司法鉴定所出具伤残鉴定报告，2018年8月27日至2019年4月29日共计246天，一审法院认定误工时间273天确有错误，本院予以纠正。一审法院按照2018年山东省城镇人均可支配收入计算误工费，按108元每天计算，并无不当。误工费共计26568元（108元/天*246天）。徐振立的赔偿数额应当比一审确定的数额减少2332.8元【（29484元-26568元）*80%】，即徐振立赔偿候贻臣各项损失共计238145.16元，扣减徐振立垫付的8000元，还应赔偿230145.16元。综上所述，徐振立的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省微山县人民法院（2018）鲁0826民初2289号民事判决第二项；二、变更山东省微山县人民法院（2018）鲁0826民初2289号民事判决第一项:上诉人徐振立赔偿被上诉人候贻臣各项损失共计230145.16元，于本判决生效之日起十日内付清；三、撤销山东省微山县人民法院（2018）鲁0826民初2289号民事判决第三项；四、驳回候贻臣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2473元，由候贻臣负担97元，由徐振立、微山山水物流有限公司负担2376元；二审案件受理费4787元，由上诉人徐振立负担4737元，由候贻臣负担50元。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史海洋审判员  张思平二〇二〇年二月十八日书记员  田亚楠