山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终9527号上诉人（原审原告）：高明英，女，1959年7月13日出生，汉族，居民，住山东省临沭县。委托诉讼代理人：李伟，山东金星伟业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:临沭县城市环境卫生管理所。住所地：临沭县苍山路南首。法定代表人：李焕宝，所长。委托诉讼代理人：杨晨，男，1990年1月1日出生，汉族，住临沭县。上诉人高明英因与被上诉人临沭县城市环境卫生管理所（以下简称临沭县环卫所）劳动争议一案，不服山东省临沭县人民法院（2019）鲁1391民初3229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。高明英上诉请求：1.撤销一审判决第五项，改判被上诉人向上诉人补发低于最低工资标准的工资差额31180元；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案系“支付工资争议”，应当自2019年4月19日作为“劳动争议发生之日”，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，计算1年时效，继而支持上诉人关于2011年8月至2018年8月间低于最低工资标准的工资差额31180元。临沭县环卫所辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。高明英向一审法院起诉请求：1.解除原被告之间的劳动关系，被告出具劳动关系解除或终止的证明；2.判令被告赔偿原告工伤待遇计148511.83元；3.判令被告向原告支付经济补偿金11625元；4.判令被告向原告补发低于最低工资标准的工资差额31180元。5.判令被告向原告支付应休未休年休假工资2494元。一审法院认定事实：高明英自2011年8月份起在临沭县环卫所从事街道清扫保洁工作。2018年8月4日，高明英在打扫卫生时被电动车撞倒致伤，诊断为腰2椎体压缩骨折，全身多处软组织损伤，头部外伤。临沭县环卫所于2018年10月起未发放高明英的工资。2018年11月16日，临沭县人力资源和社会保障局作出沭人工认字[2018]第138号《认定工伤决定书》，认定高明英的伤情为工伤。2019年4月3日，临沂市劳动能力鉴定委员会作出临劳鉴[2019]302号《劳动能力鉴定结论书》，认定高明英之损伤构成九级伤残。2019年4月19日，高明英向临沭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除双方劳动关系、临沭县环卫所支付工伤待遇、经济补偿金、最低工资标准差额、应休未休年休假工资。仲裁委于2019年5月27日作出裁决：1、临沭县环卫所支付高明英一次性伤残补助金28549.8元。2、临沭县环卫所支付高明英住院期间伙食补助费158.61元。3、临沭县环卫所支付高明英住院期间护理费437.54元。4、被申请人支付申请人停工留薪期工资6300元。仲裁委未支持低于最低工资标准差额、经济补偿金和应休未休年休假工资。高明英对仲裁裁决不服，在法定期限内向一审法院提起诉讼。另查明，2017年6月至2018年6月，临沭县最低工资标准为1470元/月，2018年6月起临沭县最低工资标准为1550元/月。2017年度全市职工月平均工资为5287元。一审法院认为，双方当事人对仲裁裁决书认定的事实和部分工伤待遇无争议，主要对仲裁裁决未支持的最低工资差额、经济补偿金、应休未休年休假工资法律适用和计算问题存在争议。关于高明英在到临沭县环卫所工作时已超过50周岁，双方是否可以认定劳动关系的问题。参照最高人民法院民一庭[2015]民一他字第6号答复意见：“对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准”我国劳动法对达到退休年龄仍然从事劳动的人员，并未作出禁止性规定。本案中，高明英虽达到退休年龄但未享受养老保险待遇或者领取退休金。另外在现实生活中，离退休人员及超过法定退休年龄的农民二次就业的情形越来越普遍。因此，高明英自2011年在临沭县环卫所从事有偿劳动，接受其工作安排、管理和监督，双方符合确认劳动关系的法定构成要件，临沭县人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》也基于劳动关系的存在为前提，故对双方存在事实劳动关系，予以认定。关于最低工资标准差额问题。追索最低工资标准差额实际上是用人单位按照法律规定对劳动者应得最低工资的补足，并非系用人单位拖欠劳动者的工资，故应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年的仲裁时效，对高明英要求临沭县环卫所支付2018年4月之前的最低工资标准工资差额的诉讼请求，不予支持。庭审中双方通过核对工资发放情况，高明英2018年4-9月实发工资分别为1000元、1115元、1145元、0元、1115元、420元，与此期间的最低工资标准差额合计4345元。关于经济补偿。本案中，临沭县环卫所未给高明英缴纳社会保险费，因此，高明英提出解除劳动合同，要求临沭县环卫所支付经济补偿符合法律规定。因高明英实际发放工资低于统筹地区最低工资标准，应按照统筹地区最低工资标准计算。2018年临沭县最低工资标准为1550元/月。临沭县环卫所应向高明英支付经济补偿金1550元/月×7.5个月=11625元。关于应休未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。故用人单位应保留至少两年度的年休假情况证明劳动者是否已休年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。根据上述规定，临沭县环卫所应举证证明2018、2019年度安排高明英年休假情况，因临沭县环卫所未提供高明英该两年度已休年休假的证据，其应向高明英支付该两年度未休年休假工资差额，即日工资标准200%的补偿。高明英工作不满10年，每年享受年休假5天。2019年在单位工作到4月18日，已过日历天数为108天，折算年休假天数为1.48天，按1天计算。其日工资为1550元（2018年最低工资标准）÷21.75天=71.26元/天。2018-2019年度应休未休年休假工资为71.26元/天×6天×200％=855元。另外，对于高明英主张的工伤待遇，仲裁裁决对一次性伤残补助金予以支持，双方对数额均无异议。对于其主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第二十五条的规定，工伤职工达到法定退休年龄或者按规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，高明英受伤时已超过法定退休年龄，且临沭县环卫所未为其缴纳工伤保险，因此，对于高明英主张的工伤待遇的请求中，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，不予支持。对其主张的停工留薪期工资，依据工伤保险条例、山东省停工留薪期分类目录，结合高明英的受伤部位自未发工资之日2018年10月起计算至作出劳动能力鉴定结论2019年4月止共6个月，仲裁裁决数额6300元，双方无异议，予以确认。双方对住院期间伙食补助费158.61元、护理费437.54元亦无异议。综上所述，高明英的部分主张，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最低工资规定》第十二条，《职工带薪年休假条例》第五条《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条第一款、第六十二条，山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决：一、原告高明英与被告临沭县环卫所自2011年8月至2019年4月18日存在劳动关系，并于2019年4月19日解除劳动关系；二、被告临沭县环卫所依法支付原告高明英一次性伤残补助金28549.8元；三、被告临沭县环卫所依法支付原告高明英住院期间伙食补助费158.61元、护理费437.54元；四、被告临沭县环卫所支付原告高明英停工留薪期工资6300元；五、被告临沭县环卫所依法支付原告高明英低于最低工资标准差额4345元；六、被告临沭县环卫所依法支付原告高明英经济补偿金11625元；七、被告临沭县环卫所依法支付原告高明英应休未休年休假工资855元。以上金钱给付义务合计52270.95元，限被告临沭县环卫所于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费10元减半收取5元，由被告临沭县环卫所负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明：高明英2011年8月至2013年6月实发工资为700元每月，2013年7月至2013年12月实发工资分别为767元、752元、722元、702元、743元、793元，2014年1月至2014年12月实发工资为892元、792元、795元、795元、805元、805元、1180元、835元、872元、876元、863元、863元，2015年1月至12月实发工资分别为913元、620元、1032元、853元、1117元、863元、827元、954元、800元、866元、939元、866元，2016年1月至12月工资分别为866元、779元、900元、904元、894元、904元、954元、954元、954元、984元、974元、914元，2017年1月至12月工资分别为808元、926元、920元、926元、518元、1076元、1066元、1080元、1075元、1060元、1004元、1055元，2018年1月至2018年9月实发工资985元、490元、1520元、1000元、1115元、1145元、0元、1115元、420元。山东省临沭县月最低工资标准自2011年3月1日执行800元，2012年3月1日起执行950元，2013年3月1日起执行1080元，2014年3月1日起执行1200元，2015年3月1日起执行1300元，2016年6月1日起执行1390元，2017年6月1日起执行1470元，2018年6月1日起执行1550元。二审查明的其他事实同一审查明的事实相一致。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对高明英的上诉请求范围进行审查，对于双方当事人未提出上诉的问题不予审查。针对双方在二审中的诉辩主张，本案争议的主要焦点问题是：上诉人高明英关于补发最低工资标准差额31180元的主张是否应当得到支持。本案中，高明英与临沭县环卫所存在劳动关系，依据劳动法律法规相关规定，被上诉人支付给高明英的劳动报酬不得低于当地最低工资标准。高明英在临沭县环卫所工作期间，其实发工资与最低工资标准差额为2011-2012年3200元，2013年4021元，2014年3787元，2015年4750元，2016年5249元，2017年5726元，2018年5810元，合计32543元，上诉人主张31180元不超过该数额，被上诉人应依法予以补发。综上所述，高明英的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持山东省临沭县人民法院（2019）鲁1329民初3229号民事判决第一、二、三、四、六、七项；二、变更山东省临沭县人民法院（2019）鲁1329民初3229号民事判决第五项为被上诉人临沭县城市环境卫生管理所依法支付上诉人高明英低于最低工资标准差额31180元；三、驳回上诉人高明英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由临沭县城市环境卫生管理所负担，二审案件受理费10元，由临沭县城市环境卫生管理所负担。本判决为终审判决。审判长  张晓燕审判员  王信峰审判员  赵修娜二〇二〇年二月十九日书记员  谢 圆