山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁02民初1674号 原告：钟凯，男，1980年12月11日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：兰洪波，山东睿韬律师事务所律师。 被告：程志伟，男，1981年1月17日出生，汉族，住山东省潍坊市潍城区。 被告：贾波，男，1974年2月20日生，汉族，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：谭书哲，山东万利律师事务所律师。 原告钟凯与被告程志伟、贾波特许经营合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟凯及其委托代理人兰洪波、被告贾波的委托代理人谭书哲到庭参加诉讼。被告程志伟经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告返还履约保证金3万元、特许代理费15万元，合计18万元；2、本案的诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2014年3月14日，原告与被告程志伟经营的青岛飘御鲜餐饮管理有限公司（已注销，以下简称飘御鲜餐饮公司）签订WOW大鸡排区域代理合同，原告按照合同约定，将保证金3万元、特许代理费15万元，共计18万元一次性汇到被告贾波的账户。后被告不履行合同义务，不对原告进行必要的技术、经营方面的指导培训，且提供给原告的流动餐车在原告地区不准上路，造成原告无法经营，给原告造成重大经济损失。原告多次要求两被告返还保证金和特许经营代理费，但两被告总是以种种理由推诿，至今未予返还。被告程志伟经营的飘御鲜餐饮公司不具备特许经营资质，与原告签订的合同应认定无效。两被告违反诚实信用之原则，没有特许经营资质，却与原告签订合同，且不履行合同约定之义务。为维护原告合法权益，特具状法院，请求依法公正裁判。 被告程志伟未答辩。 被告贾波答辩称,1.原告所诉与事实不符，贾波与原告不认识，从未签订合同，原告也从未与贾波联系过，贾波未收取原告保证金和代理费18万元。2.原告与程志伟之间是否签订过特许经营合同，请求法庭依法审查。即使存在债务应当由程志伟承担，也与贾波无关，请求驳回对贾波的诉讼请求。 原告向本院提交以下证据： 证据1、WOW大鸡排区域代理合同一份，以证明原告与飘御鲜餐饮公司于2014年3月12日签订特许经营合同。证据2、收款证据二份，以证明飘御鲜餐饮公司收到了原告支付的特许代理费和保证金费18万元。证据3、电汇凭证1份，以证明原告将18万元特许代理费和保证金汇给了贾波的账户。证据4、私营企业凭证（注）信息查询结果1份，以证明飘御鲜餐饮公司成立于2013年4月1日，注销于2018年12月17日，双方签订合同时公司成立不足一年，原告的合同履行期尚未结束，公司就已注销，且经营范围不含餐饮服务，飘御鲜餐饮公司没有特许经营的资质，与原告签订的合同无效。证据5、飘御鲜餐饮公司工商登记材料，以证明飘御鲜餐饮公司注销后程志伟应承担有关法律责任。贾波对证据1真实性不清楚，关联性有异议。对证据2真实性无异议，该证据系与贾波无关。对证据3金额及内容有异议。证据4真实性无异议，证明内容有异议。证据5真实性及证明内容无异议。 两被告均未向本院提交证据。 本院经审查，对原告提交的证据1至5的真实性予以确认。 根据本院认定的证据，结合当事人陈述，本院认定以下案件事实： 2014年3月14日，原告与飘御鲜餐饮公司签订WOW大鸡排区域代理合同一份，约定的相关内容如下：甲方（特许人）飘御鲜餐饮公司，乙方（受许人）钟凯。特许人依法拥有“wow”大鸡排系列产品和品牌的知识产权，受许人只有经过特许人的允许，才可以使用“wow”大鸡排的名称、商标、图案、色彩等受法律保护的知识产权。受许人愿意通过使用特许人的运营体系和操作系统，在合同规定的区域特许开设、推广“wow”大鸡排加盟连锁餐车，销售特许人相关指定产品。受许人在合同期内，自2014年3月至2015年3月自购或发展不少于50间“wow”大鸡排流动餐车。授权期限为2014年3月12日至2019年3月12日。受许人必须支付区域代理费15万元、履约保证金3万元给特许人，如果受许人在代理期间无违约情况，保证金无息退还。双方还就其他内容进行了约定。 合同签订后，原告按照合同约定，将保证金3万元、特许代理费15万元，共计18万元一次性汇到被告贾波的账户。 飘御鲜餐饮公司成立于2013年4月1日，法定代表人徐俊涛，原股东为史蕾，后变更为程志伟。经营范围：餐饮管理服务（不含餐饮服务）；企业管理咨询、企业形象策划等。该公司于2018年12月17日被注销，注销原因：决议解算。程志伟作为唯一投资人承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务，否则承担相应的法律后果和责任。 本院认为，本案属于特许经营合同纠纷。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第九条的规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。国务院《商业特许经营管理条例》（以下简称特许条例）第三条规定，“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动”。特许人从事特许经营活动应具备签订特许经营合同的相应能力，特许人不具备特许经营资质签订特许经营合同的，该合同无效。根据本案查明的事实，双方签订的WOW大鸡排区域代理合同明确约定，特许人依法拥有“wow”大鸡排系列产品和品牌的知识产权，但本案并无证据证明作为特许人的飘御鲜餐饮公司拥有相关注册商标、企业标志等经营资源的合法权利，且其经营范围不含餐饮服务，故双方签订的涉案WOW大鸡排区域代理合同无效。 根据合同法第五十八条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，鉴于合同无效的原因在于作为特许人的飘御鲜餐饮公司不具备特许经营资质，考虑到合同履行期限已届满，原告作为被特许人未尽到合同审查义务，故飘御鲜餐饮公司应酌情返还原告区域代理费5万元以及履约保证金3万元。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条规定，“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持”。本案中，飘御鲜餐饮公司已于2018年12月17日被注销，程志伟作为唯一投资人承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务，否则承担相应的法律后果和责任。故被告程志伟应对本案飘御鲜餐饮公司所负债务承担民事责任。 被告贾波并非本案合同当事人，根据合同相对性原则，原告主张被告贾波承担民事责任，缺少法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求部分成立,本院予以部分支持。依据《中华人民共和国合同法》第九条、第五十八条，《商业特许经营管理条例》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告程志伟自本判决生效之日起10日内返还原告钟凯履约保证金3万元、特许代理费5万元，合计8万元； 二、驳回原告钟凯的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3900元，由原告钟凯负担2167元，被告程志伟负担1733元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  刘尊知 人民陪审员  王 璐 人民陪审员  刘丽敏 二〇二〇年二月二十日 法官助理 任秀秀 书记员殷圣芳