广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤14民终82号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司。住所地：广东省梅州市梅江区************。负责人：张宗红，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢姝甜，该公司员工。被上诉人（原审原告）：丘春梅，女，汉族，1954年4月5日出生，住所地：广东省平远县*************。委托诉讼代理人：丘志军，男，汉族，1978年11月4日，住所地：广东省平远县*************，系被上诉人丘春梅的儿子。原审被告：李军，男，汉族，1992年10月24日出生，住所地：广东省平远县*******。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司（以下简称“太平洋财险梅州公司”）因与被上诉人丘春梅、原审被告李军机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省平远县人民法院（2019）粤1426民初952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人太平洋财险梅州公司的委托诉讼代理人卢姝甜，被上诉人丘春梅的委托诉讼代理人丘志军，原审被告李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财险梅州公司上诉请求：1、依法改判一审判决第一项为上诉人在交强险范围内赔偿丘春梅68429.68元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、关于伤残赔偿金。首先，一审法院伤残鉴定程序违法。丘春梅单方委托司法鉴定所，侵犯上诉人的知情权，导致上诉人无法核实其在程序上是否违法以及鉴定过程是否符合相关规定，同时违反了民诉证据规定第26条“双方当事人应协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定之规定”及第27条规定，一审法院明知丘春梅诉讼立案，仅单方通知丘春梅选定鉴定所，未通知上诉人，导致上诉人对鉴定事宜不知情，进而无法参与到鉴定过程，剥夺了合法权利，属于程序严重违法。同时根据粤高法(2019)8号文“伤残需三方共同委托，否则另一方有权申请重新鉴定”的规定，一审法院认定程序合理有违上述规定。其次，伤者第一次自行委托，鉴定为两项十级伤残。一项十级以腰椎压缩性骨折达三分之一评残，但根据医疗材料与费用清单，以及本次事故没有直接对伤者脊柱造成伤害，且没有对腰椎压缩改变进行对应的治疗的事实，可以看出此次压缩性骨折非事故造成。另一项十级伤残，左侧颞叶脑挫伤少量出血、大脑纵裂蛛网膜下腔出血、左侧基底节区少许出血、枕骨骨折、在平远县人民医院予以营养脑细胞、止血、对症、支持等治疗、经治疗伤残稳定、目前治疗已终结、未遗留明显的后遗症。根据《人体损伤致残程度分级》标准5.10.1.2颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状或者体征，在出院小结可以看出，4月9日复查头颅CT示：原左颞叶病灶已吸收消失，伤者未遗留明显的后遗症和不存在脑化灶形成，不存在伤残评定基础。且鉴定所已用比照条款不符合《人体损伤致残程度分级》指引，在附则6.1中明文规定本标准已列入的致残情形，不得比照，伤者脑损伤已列入标准5.10.1.2中，故鉴定所引用比照原则不规范。另外一份鉴定以脑损伤评残，不合理理由如上，综上上诉人申请人民法院对丘春梅的伤残等级进行重新鉴定。2、精神损害抚慰金。上诉人非侵权人，该损失应由侵权人直接承担。另，被上诉人的伤残等级有异议，应当待共同委托鉴定机构后再计算精神损害抚慰金。丘春梅辩称，其对上诉人的上诉有意见，其因头颅损伤，开始一个星期不能转身，后来转身都没有知觉，对此医院拍摄的CT都有显示有损伤。李军辩称，其购买了交强险不计免赔，对此精神损害抚慰金应由保险公司支付，而且其垫付的医疗费也应由保险公司返还。丘春梅向一审法院起诉请求：1、判令被告太平洋财险梅州公司在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险范围内赔偿原告120109元；2、判令被告李军对被告太平洋财险梅州公司赔偿不足部分承担连带赔偿责任；3、判令两被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年3月12日19时15分，被告李军驾驶粤M*****小型客车由平远县************，行驶至平城花园海棠路交叉路口左转弯时，未靠路口中心点左侧转弯，碰撞道路左侧行走的行人丘春梅，造成原告丘春梅受伤。2019年3月15日，平远县公安局交通警察大队作出[2019]第03121915号道路交通事故认定书，认定被告李军承担事故的全部责任。事故当天原告丘春梅被送往平远县人民医院治疗，先是门诊花费348元，后转为住院，2019年4月17日出院，住院36天，花去医疗费16801.32元。出院诊断：1.左颞叶脑挫伤出血；2.蛛网膜下腔出血；3.枕骨骨折；4.第11胸椎椎体压缩改变；5.多处软组织挫擦伤；6.枕部头皮血肿。出院处理意见：1.回当地医院继续治疗，注意休息，如有不适，门诊随诊；2.出院后定期复查头颅CT（每月一次，连续复查3个月）；加强营养，住院期间护理1人。出院后，2019年5月29日原告在平远县人民医院门诊用去检查费用345元，2019年4月18日、6月12日、6月27日先后三次在广东保灵医药有限公司购买药物分别花费406元、69.5元、147.2元。另查，原告丘春梅属于非农业家庭户口，定残时年满65周岁。肇事车辆粤M*****小型客车在被告太平洋财险梅州公司投有交强险和100万元商业第三者险，事故发生在保险期内。2019年10月24日，广东粤东法医临床司法鉴定所（经一审法院摇珠选定）作出司法鉴定意见：丘春梅的伤残等级评定为十级伤残。此次鉴定费用为3000元。一审庭审中，原告对被告李军先行垫付的19149.32元无异议并表示可直接从保险公司的赔偿款中扣除予以返还被告李军。以上事实，有以下经过质证的原告提交的证据包括原告、被告各方主体资格材料、交通事故责任认定书、投保单据、住院疾病诊断证明书及医疗发票、住院资料等、司法鉴定意见书及鉴定发票；有被告李军提交的医疗发票及一审法院开庭笔录予以证实，予以确认。一审法院认为，原告丘春梅因涉案交通事故受伤，经治疗后被评定为十级伤残，其损失应获得相应赔偿。平远县公安局交通警察大队作出的被告李军负事故全部责任的认定准确，且在规定的期限内，事故当事人对事故责任认定未提出异议，予以采信。原告的住院伙食补助费为100元/天×36天=3600元，予以确认。原告自愿撤回被扶养人生活费2406元此一诉讼请求，予以准许。本案的争议焦点主要为：重新鉴定问题、医疗费、营养费、护理费、残疾赔偿金及鉴定费、交通费、误工费、精神损害抚慰金及诉讼费承担问题。关于重新鉴定问题。原告丘春梅受伤治疗后，于2019年7月自行委托广东客都法医临床司法鉴定所进行伤残等级鉴定，后被评定为十级伤残。本院对此案立案受理前，依法定程序通过摇珠方式选定并委托广东粤东法医临床司法鉴定所对原告丘春梅伤残等级进行鉴定，此次鉴定程序合法。被告太平洋财险梅州公司未提出证据证明广东粤东法医临床司法鉴定所作出的伤残鉴定存在不合理情形，故其所提重新鉴定申请，不予支持。关于医疗费问题。原告提交了疾病诊断证明书、出院证明书、出院记录、入院记录、医疗费发票、检验报告单等证据证明其在受伤后在平远县人民医院治疗的事实。经审核，原告的医疗费包括事故当天门诊、住院期间、出院后检查费用共计17494.32元，予以确认。出院后原告先后三次在广东保灵医药有限公司购买药物花费共622.7元，因无治疗单位的出院医嘱，且是出院后费用，与原告关于“该费用是住院时经医生嘱咐而购买”之当庭陈述不符，故证据不足，不予支持。关于营养费问题。原告因此次事故受伤，治疗后被评定为十级伤残，根据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，原告诉请营养费，于法有据，但数额偏高，应以5000元×10%=500元计算为宜。关于护理费问题。护理费是身体受到损害后在治疗期间生活不能自理，或者受伤致残后不能恢复生活自理能力，一定程度上需要有人进行护理而造成的财产损失。根据原告提交的疾病诊断证明书住院期间护理1人，结合原告的伤情，因原告未提交护理人员的具体误工情况，参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》，按照住院期间护理费150元/天计算，即原告的护理费应为150元/天×36天×1人=5400元。原告关于护理费用应计算护理人员伙食费用的主张，理由不充分，不予支持。关于残疾赔偿金及鉴定费问题。原告治疗终结后依法到广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定，2019年10月24日被评定为十级伤残，该鉴定结果予以采信，故原告的伤残赔偿计算系数应以10%计算。原告丘春梅属非农业家庭户口，可参照《广东省2019年度人身损害赔偿标准》中2018年全省城镇居民人均可支配收入42066元/年的标准计算残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定，结合原告伤残程度，自定残之日（2019年10月24日）起算，原告残疾赔偿金应计算为42066元/年×10%×15年=63099元。原告诉请残疾赔偿金67306元，数额偏高，一审法院依法予以调整，鉴定费3000元是原告评残过程必然产生的费用，属于此次事故给原告造成的间接损失，应由各方当事人按照赔偿责任负担。关于交通费问题。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。虽原告未提供交通费发票，但事故发生后原告实际存在交通费支出，结合原告居住地点、住院时间、住院地点、出院后治疗情况和梅州市地区交通运输情况，原告请求交通费2000元偏高，酌定为30元/天×36天=1080元。关于误工费用的问题。原告丘春梅在事故发生时已超过55周岁，已是退休人员，故原告所提的误工费请求不合理，不予支持。关于精神损害抚慰金的问题。原告因此次事故造成十级伤残，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，原告主张精神损害抚慰金符合法律规定，但请求数额10000元偏高，一审法院酌定5000元。关于诉讼费承担问题。诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额的规定。本案中被告太平洋财险梅州公司作为本案的当事人，应当对其败诉部分承担相应的诉讼费用，即交强险范围内的诉讼费应由被告太平洋财险梅州公司承担。由于被告李军是本次交通事故的肇事司机，是直接侵权人，故应按照其在事故中的责任比例承担相应的诉讼费。原告对其败诉部分承担相应的诉讼费用。综上，根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》及原告的诉讼请求，因本次交通事故造成丘春梅受伤的各项损失计算为：1.医疗费：17494.32元；2.住院伙食补助费：3600元;3.营养费:500元;4.护理费用:5400元;5.残疾赔偿金:63099元;6.交通费:1080元;7.精神损害抚慰金:5000元;8.鉴定费用：3000元，以上合计99173.32元。原告的上述损失首先由被告太平洋财险梅州公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿87579元。因本次事故被告李军负全部责任，故剩余损失99173.32元-87579元=11594.32元由被告太平洋财险梅州公司在商业第三者险限额内赔偿。因事故车辆所投保的保险足以赔偿原告各项损失，故不需要被告李军承担上述赔偿责任。因原告自愿同意被告李军先行垫付的医疗费19149.32元可在原告所得赔偿款中予以扣除，予以认可。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，作出判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司应于判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告丘春梅因本次交通事故造成的损失87579元。抵除被告李军先行垫付的医疗费19149.32元后，原告丘春梅实际可得该项赔偿款68429.68元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司应于判决生效之日起十五日内在第三者商业责任险内赔偿原告丘春梅因本次交通事故造成的损失11594.32元；三、驳回原告丘春梅的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1100元，减半收取550元（原告已预交），由原告丘春梅负担97元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担400元，被告李军负担53元。两被告负担的受理费于判决生效后十五日内迳行支付给原告丘春梅。二审中，各方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院另查，丘春梅住院治疗出院后曾单方委托广东客都法医临床司法鉴定所进行伤残等级评定，其伤残等级评为二处十级伤残。本院认为，本案机动车交通事故责任纠纷。本案二审处理意见如下：丘春梅因本案交通事故受伤经平远县人民医院住院治疗，诊断为：1、左颞叶脑挫伤出血；2、蛛网膜下腔出血；3、枕骨骨折；4、第11胸椎椎体压缩改变；5、多处软组织挫擦伤；6、枕部头皮血肿。丘春梅住院治疗出院后曾自行单方委托广东客都法医临床司法鉴定所进行伤残等级评定，其伤残等级评为二处十级伤残。由于上述鉴定属单方委托，丘春梅又申请一审法院委托司法鉴定中心对其伤残重新鉴定，一审法院委托广东粤东法医临床司法鉴定所对丘春梅伤残重新鉴定，丘春梅伤残等级评定为十级伤残。经查，一审法院通过摇珠方式选取的司法鉴定所，选取程序公平、公正、合法。广东粤东法医临床司法鉴定所是依法登记成立的、有资质的司法鉴定机构，鉴定人员亦具备相关资质，鉴定人员按照相关规定对丘春梅进行活体检查后，根据丘春梅的相关病历资料和法医活体检查情况作出《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法。一审法院采信广东粤东法医临床司法鉴定所对丘春梅伤情作出的《司法鉴定意见书》并无不当。另，一审法院对丘春梅的精神损害抚慰金的认定处理合适。综上所述，太平洋财险梅州公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1100元（已由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司预交），由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄洪远审 判 员 罗锡芳审 判 员 孔宁清二〇二〇年二月十九日法官助理 黄 可书 记 员 陈宏群