贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民初6217号 原告：重庆市涪陵区余鑫建筑劳务有限责任公司，住所地：重庆市涪陵区顺江花园金江苑D栋5-1-2号，统一社会信用代码：91500102774856179D。 法定代表人：陈虹燕，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈江**。 委托诉讼代理人：秦敏，重庆峡阳律师事务所律师。 被告：重庆华科建筑工程有限公司，住所地：重庆市涪陵区罗云乡农会路3号政府办公楼B栋201室，统一社会信用代码：91500102208550693P。 法定代表人：秦大春，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄训，贵州业精律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵广云，重庆山语律师事务所律师。 原告重庆市涪陵区余鑫建筑劳务有限责任公司（以下至判决主文前简称“余鑫劳务公司”）与被告重庆华科建筑工程有限公司（以下至判决主文前简称“华科建工公司”）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告重庆市涪陵区余鑫建筑劳务有限责任公司之委托诉讼代理人陈江**、秦敏，被告重庆华科建筑工程有限公司之委托诉讼代理人黄训、赵广云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告余鑫劳务公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除2016年1月21日原告余鑫劳务公司与被告华科建工公司签订的《劳务分包合同书》；2、依法判决被告向原告退还履约保证金100万元并支付该款截止至2019年10月31日止的利息543465.70元；3、依法判决被告向原告支付以履约保证金100万元为基数，从2019年11月1日起按照重庆农村商业银行同期同类贷款利率的四倍计算的利息至全部款项付清之日止；4、依法判决被告赔偿原告违约损失金180万元；5、被告承担本案诉讼费用（包括保全费、保险费）。事实和理由：2016年1月21日，原告与被告签订《劳务分包合同书》，由被告将其承建的贵州省大方县顺德办事处久桓国际城“久恒国际3＃、4＃、12＃、13＃楼建设工程劳务承包给原告，具体内容详见合同。合同签订后，原告依约向被告缴纳了履约保证金100万元，由于被告的原因导致原告未能按时按约进场施工，经原告调查发现被告在未与原告解除《劳务分包合同书》的情况下，单方解除与项目开发方和工程发包方的施工合同，导致原被告签订的《劳务分包合同书》客观上已不能履行，被告对原告已构成根本性违约。综上，被告应按合同约定向原告承担退还履约保证金100万元及利息（按重庆农村商业银行同期同类贷款利率的四倍计算），赔偿原告违约损失的责任。此前，原告多次向被告催告和提出改善人民生活，但被告只在2017年12月1日和25日分别支付过履约保证金的利息30万元和20万元，现提起诉讼，请公正判决。 被告华科建工公司辩称，2015年12月，答辩人与贵州久恒房地产开发有限公司订立《建设工程施工合同》，承建其开发的位于大方县城的“久桓国际”3＃、4＃、12＃、13＃楼的工程。2016年1月21日，答辩人与被答辩人签订《劳务分包合同书》，约定将答辩人承建的“久桓国际”3＃、4＃、12＃、13＃楼的工程图纸范围内的地梁上口以上的主体工程、建筑装饰工程范围内的木工、钢筯、泥工、脚手架各工种工序劳务承包给被答辩人施工。合同约定了被答辩人缴纳保证金及答辩人退还保证金的时间和金额。合同订立后，被答辩人未按约定按时足额支付工程施工保证金，仅于2016年2月5日、4月5日分别缴纳了50亏元工程施工保证金，共计100万元。2016年5月12日，答辩人通知被答辩人开工，被答辩人人正常施工至2016年9月3日，于次日向答辩人提出终止合同，并于当日停止施工，将施工人员全部撤离施工现场。对此，答辩人分别两次向被答辩人发出书面能知，要求其在接通知后与答辩人协商处理，但均未得到被答辩人积极有效响应。因被答辩人擅自停工原因，致业方久桓公司于2016年10月12日正式书面解除与答辩人订的的《建设工程施工合同》。因此，导致答辩人与被答辩人所订立的合同不能继续履行的原因，是由被答辩人的违约行为所致。久桓公司因被答辩人擅自停工解除与答辩人订立的合同，给答辩人造成了重大经济损失，本应由被答辩人赔偿，但考虑双方系同一地区企业，加上被答辩人多次到答辩人办事机构所地地无理取闹，综合被答辩人已领取工程款21万元、以陈江**名义借款13万元等事实，决定返还被答辩人保证金50万元，于2017年12月1日、12月22日将该50万元保证金转账给被辩人。被答辩人将该50万元保证金说成是偿付保证金利息与事实相悖，亦无证据支持。被答辩人属于劳务公司，被答辩人与答辩人签订的合同，不但有劳务部分，还包括了主体工程，该合同违反相关法律规定，属无效合同，仅发生缔约过失责任而不发生违约责任，答辩人在双方发生纠纷后，适当返还了被答辩人的保证金。即使双方签订的合同有效，原告依约定的利息和违约金来主张权利也不符合法律规定，请求依法予以调整，且被答辩人也存在违约行为，导致合同难以继续履行的责任在被答辩人，应依法向答辩人承担相应的违约责任。综上，答辩人缴纳的保证金不予退还，被答辩人保留向答辩人索赔的权利。请求驳回被答辩人的诉请。 本院经审理查明事实如下：2015年12月4日，贵州久桓房地产开发有限公司作为发包人，华科建工公司作为承包人签订《久桓国际建设工程施工合同》，由华科建工公司承建久桓国际3＃、4＃、12＃、13＃楼建设工程，工程内容：建筑总面积约8万平方米，结构型式、剪力墙结构，包括建筑工程、装饰装修工程、安装工程等，具体以发包人提供经审核的施工图纸为准。2016年1月21日，华科建工公司作为甲方、发包方，余鑫劳务公司作为乙方、承包方签订《劳务分包合同书》，约定“工程名称：久桓国际3＃、4＃、12＃、13＃楼建设工程。工程规模：四幢高层约800000㎡，12＃、13＃楼先开工，然后再开工3＃、4＃楼，面积最终以竣工实际计算的建筑面积为准。承包方式：本工程劳务采用包工包辅料、周材及机具的承包方式，即以人工费加辅助材料、周材及专业机具的包干形式进行承包。承包价格：本合同为单价包干合同，即建筑面积每平方米包干，本工程凡能计算建筑面积的按国家规定建筑面积计算规则计算建筑面积，本工程合同单价450元㎡，以上单价不含税费，不提供任何发票，建筑面积约80000㎡。承包范围：本项目工程图纸范围内的地梁上口以上【含室内地面】主体结构工程、建筑装饰工程范围内的木工、钢筋、泥工、脚手架各工种工序劳务（但不包括基础工程中的挖孔桩土石方工程和地梁地槽土石方工程、独立桩基土石方及回填工程，交由乙方施工单价另议）。涉及各工序劳务的周转材料（但不限于模板、木枋、钢管、扣件、顶托、安全网、密目网、水平漏网、竹跳板、穿墙塑料管、挑架工字钢及配套钢丝强等），辅材（夹具、铁丝、铁钉、粘胶带、嵌缝带、双面胶等），工用具（但不限于安全帽、安全绳、安全带等所有消耗材料），机械设备（垂直运输机械如塔吊，所有木工机械、钢筋机械、泥工施工搅拌机及振动棒等机械、架子工所用机械，二级配电箱以后至机械的电线以及用于本工程劳务工作的其他机具、工具及其耗材，二级配电箱以后的配电箱、电线、电缆、插座、灯由乙方自行负责），外墙不在本劳务承包范围之内。按施工部位划分的具体承包范围：基础工程；主体结构工程：主体所有钢筋制作、安装、焊接及机械连接（但不包括丝接套筒材料），主体所有模板制作、安装、拆除，【不含止水丝杆】，砼浇灌、楼层清理，主体砖砌体砌筑，施工过程中所有检测试件：砼、砂浆、砖、钢筋等制作下料均由乙方负责；建筑装饰装修工程；屋面工程：除屋面专业防水工程以外的所有各道劳务施工工序。车库工程：所有主体结构工程（包括车库内所有设备房的劳务施工，不含基础设备），地面砼浇筑及刚性防水层施工、车库止水螺杆的处理，不含【止水丝杆】。根据双方协商，乙方在签订正式合同之后三天向甲方缴纳保证金人民币50万元，进场7天之内再向甲方缴纳保证金150万元。保证金退还按主合同执行，每栋框架主体结构15层后一周内退还50%，主体封顶后一周内退还30%，初验收后一周内退还20%。开工时间2016年（具体开工时间以地梁施工完毕时为准计算工期），竣工时间2018年，总工期为720天。若乙方签订本合同后单方解除合同，就自愿将质保金转为违约金，乙方缴纳的质保金甲方则不予退还。如甲方原因本工程不能全修或停建，甲方应在停建后3天内，把质保金全部退还乙方，并承担违约责任。甲方逾期付款，则应按重庆市农村商业银行同期贷款利率四倍支付利息，利息支付时间为应计息日180天内，乙方有权停工。甲方承担违约金责任。甲方在收到乙方第一笔保证金45天以内不能进场施工属于甲方责任，乙方缴纳的保证金全部退还乙方，并按银行贷款利息四倍支付乙方利息。并承担劳务总价百分之五的违约金。如果本项目延期开工，乙方不再缴纳保证金，合同有效，劳务价格甲乙双方协商上浮”。2016年1月21日，余鑫劳务公司通过银行支付华科建工公司工程保证金200000.00元，2016年2月4日支付300000.00元，2016年4月5日支付500000.00元，华科建工公司于2016年2月5日出具了500000.00元的收据，于2013年4月5日出具了500000.00元的收据。2016年5月12日，华科建工公司书面通知余鑫劳务公司进场施工。2016年9月6日，华科建工公司书面通知余鑫劳务公司协商合同中止的相关事宜，2016年9月8日，余鑫劳务公司对华科建工公司的该份书面通知作出回复。2016年10月12日，贵州久桓房地产开发有限公司通知华科建工公司解除《久桓国际3＃、4＃、12＃、13＃楼建设工程施工合同》。2017年12月1日，华科建工公司通过银行支付余鑫劳务公司300000.00元、2017年12月22日支付200000.00元，交易信息显示用途为退工程保证金。因双方就终止履行《劳务分包合同书》的后果未达成一致意见，余鑫劳务公司诉至本院。 以上事实，有原、被告陈述、《久桓国际建设工程施工合同》、《劳务分包合同》、双方出示的汇款凭证、收据、进场通知书、函、复函、解除施工合同的通知等证据在卷为证，足以认定。 本院认为，被告华科建工公司承建久桓国际3＃、4＃、12＃、13＃楼建设工程后，将该建设工程以《劳务分包合同书》的形式转包给原告余鑫建工公司，转包的内容包括了基础工程、主体结构工程、建筑装饰装修工程、屋面工程、车库工程等，转包方式为包工包料，根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”、第二十九条第一款“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成”、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”、第五十二条第一款第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，原告余鑫劳务公司虽然有劳务分包的资质，但原、被告签订的《劳务分包合同书》将被告华科建工公司承建的久桓国际3＃、4＃、12＃、13＃楼建设工程进行转包，转包的内容包括了建筑工程主体结构的施工，该《劳务分包合同书》违反了法律的强制性规定，《劳务分包合同书》无效，合同解除是在合同有效的基础上进行的，故原告要求解除《劳务分包合同书》的诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，原告交纳的1000000.00元保证金被告应予退还，对原告要求被告退还保证金的诉讼请求本院予以支持，被告已退还500000.00元，还应将剩余的500000.00元予以退还。《劳务分包合同书》无效，合同中对违约金计算方式的约定自然无效，原告要求按照重庆农村商业银行同期同类贷款利率的四倍计算的利息的诉讼请求本院不予支持，原告支付了1000000.00元保证金，所遭受的损失为保证金的银行利息损失，故本院认为应由被告从收到原告交纳的保证金之日起至保证金退还完毕之日止，按照中国人民银行计收逾期贷款利息的规定，以中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍计算利息向原告赔偿损失。原告要求被告赔偿违约损失（金）1800000.00元，原告未举证证明因《劳务分包合同书》无效给原告造成的其他损失，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，对原告的该项诉讼请求本院不予支持。 综上，《劳务分包合同书》无效，被告应退还原告剩余的500000.00元保证金并支付1000000.00元保证金相应的利息。根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条第一款、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告重庆华科建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告重庆市涪陵区余鑫建筑劳务有限责任公司保证金500000.00元；并支付从2016年1月21日起至2017年12月1日止，以200000.00元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算的利息；从2016年2月4日起至2017年12月1日止，以100000.00元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算的利息；从2016年2月4日起至2017年12月22日止，以200000.00元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算的利息；从2016年4月5日起至支付完毕之日止，以500000.00元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算的利息。 二、驳回原告重庆市涪陵区余鑫建筑劳务有限责任公司的其他诉讼请求。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33550.00元，因适用简易程序审理减半收取计16775.00元，由原告重庆市涪陵区余鑫建筑劳务有限责任公司负担8387.50元，被告重庆华科建筑工程有限公司负担8387.50元。保全申请费5000.00元，由被告重庆华科建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审 判 员  王 静 二〇二〇年二月一十一日 法官助理  郑薇薇 书 记 员  申开琳