山东省邹城市人民法院行 政 判 决 书（2019）鲁0883行初128号原告孔凡国，男，汉族，住曲阜市。原告马婕，女，汉族，住址同上。委托代理人张玉，江苏圆点律师事务所律师（特别授权）。委托代理人肖逍逍，江苏圆点律师事务所律师（特别授权）。被告曲阜市小雪街道办事处，住所地办事处驻地。法定代表人张桂森，主任。委托代理人刘**，山东鲁都律师事务所律师。第三人曲阜市小雪街道前苗营村村委会。法定代表人陈长明，村主任。原告孔凡国、马婕因要求确认被告曲阜市小雪街道办事处（以下简称小雪街道）2019年3月28日作出的行政强制行为违法，于2019年9月6日向本院提起行政诉讼。本院2019年9月10日立案受理后，于次日向被告、第三人邮寄送达了起诉状副本、应（参）诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年10月23日公开开庭审理了本案。原告孔凡国、马婕、委托代理人张玉、肖逍逍，被告出庭负责人丁明恩、委托代理人刘**，第三人法定代表人陈长明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告小雪街道2019年3月25日制作并向原告送达《限期拆除通知书》。载明：你户在小雪街道前苗营村东耕地内建设的房屋及附属设施未依法办理用地及建设规划手续，违反了《中华人民共和国土地管理法》第43、44条及《中华人民共和国城乡规划法》第65条之规定，限你户接通知后3日内自行拆除，恢复土地耕种条件，逾期将强制拆除，拆除费用由你户承担。3月28日，被告组织人员、设备强行拆除了原告房屋内的隔墙等设施。原告孔凡国、马婕诉称，二原告系夫妻关系。2008年小雪街道招商引资，原告承包了曲阜市小雪街道前苗营村桥东头的13亩闲置土地。2012年原告又流转了50亩土地，建设葡萄采摘园和农家乐。2012年9月，前苗营村实际交付原告20亩用地，并在2013年10月28日又与原告签订了一份《土地流转合同》。为了更好的发展经营，原告按照有关法律法规的规定建设了不超过承包土地总面积5%的临时性轻钢结构房屋，作为存放物品、设备等使用。2014年原告分别办理了《林权证》《林木种子生产许可证》，载明了原告种植葡萄的面积及不超过5%的设施用房。2019年3月25日上午，曲阜市的一位副市长带队，和小雪街道、前苗营村的工作人员到原告院内检查，看到原告院内种植的葡萄、苗木和设施用房等，认为原告的房屋及附属设施是违章建筑，应全部予以拆除。2019年3月26日下午，小雪街道的工作人员受曲阜市政府的安排，向原告孔凡国下达所谓《限期拆除通知书》，要求原告3日内拆除相应建筑物和附属设施，逾期将强制拆除。3月28日，小雪街道和第三人在通知未满3日期限、未告知救济权利、未出具任何拆除手续的情况下，便安排拆迁设备和人员，强行拆除了原告房屋内门窗、隔墙等设施。在此期间，被告安排人员天天现场监督。在他们强拆过程中，原告多次向其索要拆除文件及依据，但他们只是说上级安排让拆的，我们只是负责执行。原告认为被告不是合法的拆迁主体，没有权利要求原告限期拆除房屋及设施；被告更没有权利直接实施拆除行为，被告亦没有权利对原告作出行政处罚，被告对原告的房屋及设施的整个拆除行为都是违法的，没有法律依据。综上，为维护原告的合法权益，请求人民法院确认被告强行拆除原告位于曲阜市小雪街道前××东的房屋及附属设施的行为违法，诉讼费由被告承担。原告孔凡国、马婕立案时提交、庭审时展示了如下证据：1.限期拆除通知书。证明被告对原告房屋的拆除行为是违法的，原告享有的陈述申辩权依法申请行政复议或提起行政诉讼的权利，被告的拆除行为程序违法。2.《租地合同》《土地流转合同》各一份，证明原告被强拆房屋及附属设施用地系合法承租，是为种植花卉、苗木、存放生产资料。3.林权证一份，证明被拆除设施的权利人、适用面积、四至范围及设施用房的图示比例等，完全符合百分之五的规定。4.照片5张，证明被强拆房屋是轻钢结构设施用房，并非永久建筑，视频资料里也显示了被告工作人员何宏军、颜景刚参与实施了拆除行为，另证明案涉房屋被强拆后前后的现状对比。被告小雪街道辩称，孔凡国、马婕与曲阜市小雪街道前苗营村签订《土地流转合同》，合同约定土地用途为农业种植，明确约定不得进行其他商业用途。被答辩人向贵院提交的证据材料名称为“曲阜市御龙轩生态农庄”的营业执照以及建筑物内部照片，可以清晰的看出其改变了土地用途，违反了合同约定进行了商业经营。被答辩人建设生态农庄的房屋及其他附属设施没有取得任何的规划许可及建设手续，即便建设看护房等临时性建筑也已经超过了许可的范围。在多次责令被答辩人限期拆除而未拆除的情况下，答辩人对其超出农业用途的建筑进行综合整治并依法予以拆除。孔凡国、马婕所述并非事实，答辩人并未拆除其所有的房屋及附属设施，只是拆除了建筑物内的商用部分。综上，应依法驳回孔凡国、马婕的诉讼请求。被告小雪街道在法定期限内未向本院提交证据或依据。经庭审质证，被告对原告提交证据的质证意见为：证据1的真实性无异议，该证据恰恰说明书面通知原告建设的房屋及附属设施未依法办理用地及建设规划手续，限期自行拆除，逾期不拆除后果自负。也恰恰说明被告履行了相关的告知义务。对证据2的真实性无异议，但合同明确约定，原告不得随意改变土地的用途，土地的用途只能是花卉、苗木的种植，原告进行餐饮等经营性活动也违反了《土地流转合同》的约定，从这个角度来说，原告在大棚房内进行隔断、餐饮等经营性活动也是违法的。对证据3的真实性无异议，但该林权证不能证明其主张，虽然可以建造一定范围内的合理用房，但是核实的面积远远超过了百分之五的范围，是属于不合法的。对证据4的真实性无异议，但是照片首先不能证明原告的主张，另外也恰恰证明原告在该构筑物内进行了餐饮等商业性经营，并且有相应的经营性物品，如存放啤酒、饮料的冰柜等其他经营性设施，由此也证明原告从事了经营性活动，属于大棚房拆除的范围，被告对其内部隔断进行拆除整治，也是出于对原告权益的保护。本院听取了各方当事人的质辩意见，经审查、评议，认为：原告提交的证据符合行政诉讼证据的要求，均予采纳。经审理查明，原告孔凡国、马婕系夫妻关系。2007年2月28日，原告孔凡国作为承租方与第三人前苗营村村委会签订《租地合同》，约定租用土地13亩用于苗木种植销售、园艺加工销售、奇石销售，租赁期自2007年2月28日至2037年2月27日。2013年10月28日，二原告作为乙方与第三人签订《土地流转合同》，约定租用土地20亩，用于种植花卉、苗木，承包期限自2013年10月28日至2043年9月28日。2012年2月27日，原告孔凡国注册取得经营范围为苗木种植销售的“曲阜市玉轩苗木种植园”个体工商户《营业执照》（统一社会信用代码92370881MA3K454P60）。2013年8月8日，原告马婕注册取得经营范围为“餐饮服务，零售预包装食品兼散装食品，工艺礼品、奇石、花卉批发零售，果树种植、水果销售”的“曲阜市御龙轩生态农庄”个体工商户《营业执照》（统一社会信用代码92370881MA3K2EAA53）。2014年12月1日，原告马婕取得林地所有权人××前××村，林地使用权人、林木所有权人、林木使用权人均为马婕的A3708088552号《林权证》。2019年3月25日，被告制作并向原告送达《限期拆除通知书》。载明：孔凡国，你户在小雪街道前苗营村东耕地内建设的房屋及附属设施未依法办理用地及建设规划手续，违反了《中华人民共和国土地管理法》第43、44条及《中华人民共和国城乡规划法》第65条之规定，限你户接通知后3日内自行拆除，恢复土地耕种条件，逾期将强制拆除，拆除费用由你户承担。2019年3月28日，被告组织人员强行拆除了原告在承租土地上建设的房屋内的隔墙等设施。原告不服，诉至本院。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”。本案中，被告虽然进行了书面答辩并在庭审中作出了辩解，但始终不能提供其实施行政行为所依据的法律、法规和规章，属主要证据不足，依法应予撤销。鉴于强拆行为不具有可撤销内容，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条之规定，判决如下：确认被告曲阜市小雪街道办事处于2019年3月28日作出的强制拆除原告房屋内的隔墙、门窗等设施的行为违法。案件受理费50元，由被告曲阜市小雪街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  刘克斌人民陪审员  崔俊来人民陪审员  郭英华二〇二〇年二月二十五日书 记 员  陈逸飞