广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初5823号原告：广州市花都华南香料有限公司，住所地广州市花都区狮岭镇马岭村，统一社会信用代码91440114191215097H。法定代表人：曹金华。委托诉讼代理人：彭国勇，广东金桥百信律师事务所律师。被告：广东盛全健康食品有限公司，住所地广州市番禺区大石街迎宾路608号802，统一社会信用代码91440113MA59B35H3A。法定代表人：陈华桥。委托诉讼代理人：张文，广东启源律师事务所律师。原告广州市花都华南香料有限公司（以下简称华南公司）与被告广东盛全健康食品有限公司（以下简称盛全公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华南公司的委托诉讼代理人彭国勇、被告盛全公司的委托诉讼代理人张文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华南公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告向原告支付货款400000元以及逾期付款违约金（自2018年8月9日计至实际支付之日止，暂计至2019年8月16日为446400元），因超过本金，自动调整为400000元；以上货款及违约金合计：800000元。2.本案诉讼费、保全费、律师费5000元、担保费6000元、公证费1000元等由被告承担。事实和理由：2017年8月被告出于开发名为“红羊”饮品的需要，要求原告专门为这款红羊饮料研制及生产HN6680杂果香精。2017年8月9日，盛全公司与华南公司签订了一份《购销合同》，约定盛全公司向华南公司购买HN6680杂果香精5000kg，规格为20kg/桶，单价80.0元/kg，总价400000元。盛全公司也承诺在合同期内，该采购数量及金额为不可撤销、无条件保证兑现；同时，双方对违约责任也进行了约定：甲方不能按时支付货款的，自逾期之日起每日按合同总额的千分之三向乙方支付违约金。上述合同内容是双方的真实意思表示，没有违反我国法律、行政法规的强制性规定，故约定有效，对双方均有法律约束力，双方都应当全面和适当地履行义务。合同签订后，2017年底，盛全公司要求华南公司按合同约定尽快生产5000kgHN6680杂果香精并包装好。为此，华南香料公司花费了大量的人力、物业、财力及时履行了自己的全部义务。2018年4月9日，盛全公司只提取了160公斤杂果香精后，剩余的4840kgHN6680杂果香精仍存放在华南香料公司仓库内。然而，时至今日，华南香料公司虽反复催促盛全公司前来提取剩余货物，但盛全公司也只是口头答应。华南公司要求盛全公司支付对应的400000元货款，也均以各种理由搪塞，至今分文未付。显然，盛全公司的行为已构成严重违约，根据合同约定及法律规定，盛全公司依法应当承担违约责任。故此，请贵院查明事实，判如所请。被告盛全公司辩称，被告不同意原告的诉讼请求，一、原告并未实际交货，合同约定的数量仅为预计的数量，供应数量应当以被告下达采购订单以及原告实际已经供货的数量为准，因此，原告在实际供货前，要求被告按照合同总额支付货款是缺乏事实依据的；二、基于原告未实际交货，被告在收到货物之前无支付货款的义务，因此其要求被告支付违约金也是缺乏依据。即使认为被告应当支付违约金，其起算时间也缺乏依据，而且约定每日千分之三的标准计算违约金，该标准过高，请求法院依法调整；三、合同约定的分期交付，而且根据合同第六条第1点明确约定乙方在收到采购订单后二十天内交货，并未要求原告一次性备齐所有货物，因为其在收到被告的采购订单后有充分的时间备货，且合同约定的有效期限为2017年8月10日至2018年8月9日，其因一次性备货造成的损失应当由其自行承担；四、基于原告未实际交货，因此不能视为被告违约，已经交货部分，原告也没有提供发票，根据合同第六条第6点是“乙方应在本月月底开具相应的增值税发票……次月15日前……给乙方，乙方未能提供……甲方有权拒绝付款而无需承担任何违约责任”，因此其要求被告承担律师费、诉讼费、保全费等缺乏事实依据，且合同无明确约定担保费由被告承担。综上，我方认为原告的诉请是缺乏事实及法律依据，依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经审理查明：2017年8月9日，被告盛全公司作为甲方（需方）、原告华南公司作为乙方（供方），双方签订《采购合同》，关于产品的约定，产品型号名称HN6680杂果香精，规格20kg/通，数量5000kg，单价80元/kg，总金额40万元。关于采购订单、交货与付款、承诺的约定，采购订单是经甲乙双方签章确认后生效的，对具体需求数量和供货时间进行确认的合同附件，是本合同的有效组成部分；乙方在收到采购订单后20天内交货；乙方交货数量和质量须符合本合同及采购订单的约定，甲方按验收合格的实际数量收货结算；甲、乙双方每月25至28日对账一次，核对上月26日至本月25日的应收款，乙方应在本月的月底前开具相应增值税专用发票邮寄给甲方，甲方收到相关发票后，在次月的15日前以电汇方式付清上月的货款给乙方，乙方未能提供本合同项下的有效发票的，甲方有权拒绝付款而无需承担任何违约责任；本合同项下甲方总采购量为5吨，在合同履约期限内，如甲方的采购单总量不足5吨，则视为已经交付5吨，乙方有权就未交付部分清算该货款。关于违约责任的约定，甲方不能按时支付货款的，自逾期之日起每日按合同总额的千分之三向乙方支付违约金；合同一方违反本合同约定，违约方应向守约方赔偿本合同约定的各项费用外，还应赔偿包括但不限于律师费、差旅费、公证费、交通费、误工费、调查费、诉讼费、鉴定费及保全费等费用。本合同有效期自2017年8月10日起至2018年8月9日。2017年12月13日，原告向被告发出违约通知，催促被告提货。2018年4月9日，原告根据被告指定的地点送货160公斤，被告确认收到160公斤货物。交付该160公斤货物后，被告未再要求原告发货或自行提货。2018年10月18日，原告通过电话要求被告提货及支付货款，被告因资金紧张要求暂时不提货。2018年12月21日，原告委托律师向被告发出律师函，要求被告提货并支付货款。由于被告仍未提货，剩余货物存放在原告的仓库。原告申请广东省广州市花都公证处就存放在其仓库的涉案货物进行证据保全，并支付公证费1000元。原告委托广东金桥百信律师事务所律师代理本案，并支付律师费5000元。原告申请财产保全，并向广东合润融资担保有限公司支付担保费6000元。庭审中，关于违约金的问题，原告主张按照合同约定的一年期限，违约金的起算时间为2018年8月9日，违约金标准按照合同约定的每日千分之三计算，主张违约金为40万元；被告主张违约金计算标准过高，请求法院予以调整。本院认为：原告华南公司与被告盛全公司之间的买卖合同依法成立，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。合同约定被告总采购量为5吨，原告已经履行生产货物的义务，并已向被告交付货物160公斤，对于剩余货物，被告以资金紧张为由不提货，违反合同约定。合同约定，如被告的采购单总量不足5吨，则视为已经交付5吨，原告有权就未交付部分清算该货款。被告未支付任何货款，违反合同约定，原告主张被告按照合同总金额40万元支付货款，合法有据，本院予以支持。关于违约金的问题。合同约定，被告不能按时支付货款的，自逾期之日起每日按合同总额的千分之三向乙方支付违约金，合同有效期自2017年8月10日起至2018年8月9日。关于违约金起算时间，原告主张违约金自2018年8月9日起算，合法有据，本院予以支持。关于违约金计算标准，原告主张按照合同约定每日千分之三计算，但原告并未举证证明其实际的损失，被告抗辩该标准过高。本院依法认定该违约金约定过高，本院酌情调整为按照年利率24%的标准计算，从2018年8月9日计至清偿之日止，所计违约金以不超过40万元为限。关于律师费、公证费、担保费的问题。合同约定，合同一方违反本合同约定，违约方应向守约方赔偿本合同约定的各项费用外，还应赔偿包括但不限于律师费、差旅费、公证费、交通费、误工费、调查费、诉讼费、鉴定费及保全费等费用。由于被告违约，应按照上述约定向原告赔偿上述费用。上述费用包括律师费、公证费，原告已支付律师费5000元、公证费1000元，被告理应向原告赔偿律师费5000元、公证费1000元。关于担保费，上述费用未明确约定担保费的承担，且担保费并非被告违约行为造成的直接损失及必然损失，故对于原告主张被告赔偿担保费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、被告广东盛全健康食品有限公司在本判决生效之日起三日内向原告广州市花都华南香料有限公司支付货款40万元及违约金（违约金以40万元为基数，自2018年8月9日至清偿之日按照年利率24%计算，所计违约金以不超过40万元为限）；二、被告广东盛全健康食品有限公司在本判决生效之日起三日内向原告广州市花都华南香料有限公司支付律师费5000元、公证费1000元；三、驳回原告广州市花都华南香料有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，财产保全费4520元，由原告广州市花都华南香料有限公司负担5056元，被告广东盛全健康食品有限公司负担11264元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  何成臻人民陪审员  王沛坚人民陪审员  陈伟锋二〇二〇年二月三日书 记 员  钟雪华