惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1391刑初427号公诉机关：惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。被告人：杨永鹏，男，1976年7月21日出生，身份证号码445××××××××××××013，汉族，小学文化，户籍地广东省揭阳市榕城区××××××××××××××。因犯抢劫罪于2001年11月27日被揭阳市榕城区人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪于2015年12月15日被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑七个月，2016年5月20日刑满释放。因本案于2019年7月10日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，2019年7月24日被执行逮捕。现羁押于大亚湾区看守所。辩护人：彭夏，广东创通顺达律师事务所律师，惠州大亚湾经济技术开发区法律援助处指派。公诉机关以惠湾检公诉刑诉〔2019〕477号起诉书指控被告人杨永鹏犯盗窃罪、诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2019年11月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年1月15日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员陈国儒出庭支持公诉，被告人杨永鹏及其辩护人彭夏律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：1、被告人杨永鹏和被害人罗某于2017年相识，杨永鹏租住在罗某经营的位于大亚湾西区的××公寓803房。2018年2月27日，罗某因赌博被深圳市龙岗区新生派出所刑事拘留，并将罗某使用的苹果7手机扣押。罗某被拘留之前有一部OPPO手机放在杨永鹏租住的803房，杨永鹏认为罗某被抓去坐牢了，一时半会儿回不来，且自己还有赌债要还，于是用以前所知道的罗某的密码登录了罗某的微信和支付宝，盗取了罗某的微信零钱2987元人民币和支付宝绑定的农业银行卡内存款23169元人民币。此外，杨永鹏还将罗某存放在301房间行李箱内的两条黄金项链、两只黄金戒指、一条黄金手链、一条铂金项链（因不符合物价鉴定条件，未做价格鉴定）及现金5000余元人民币盗走。杨永鹏将所盗窃的金首饰均已卖掉。盗窃所得均被杨永鹏挥霍掉。2、被害人邹某与被告人杨永鹏于2018年7月份确定了男女朋友关系并同居。从2018年9月开始，杨永鹏先后多次虚构“工程款周转、发放工人工资、儿子定亲、父亲住院”等事实向邹某借钱。邹某先后给了杨永鹏现金20000元人民币，通过微信转账的方式给了杨永鹏人民币156260.88元，以上钱款共计人民币176260.88元。期间，杨永鹏通过微信转账的方式还给邹某人民币58969元。除了与邹某共同开支的钱以外，杨永鹏最终骗取了邹某60000余元人民币。公诉机关向法庭提供了书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述和辩解、现场勘查笔录和照片、视听资料等证据予以证实。认为被告人杨永鹏的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条之规定，应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。认为被告人杨永鹏是累犯，应当从重处罚，建议对被告人杨永鹏涉嫌盗窃罪判处有期徒刑一年四个月至一年七个月，并处罚金三千元；涉嫌诈骗罪判处有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金四千元。提请本院依法判处。被告人杨永鹏对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。辩护人提出如下辩护意见：一、对公诉机关指控被告人杨永鹏犯盗窃罪和诈骗罪的基本事实及罪名没有异议，但被告人杨永鹏归案后主动、如实地供述自己的罪行，根据刑法第六十七条第三款，可以从轻处罚。二、被告人杨永鹏归案后诚恳悔罪，在辩护人进行会见时，表示愿意在出狱后对被害人进行赔偿，且当庭认罪，望法庭考虑这一情节。对被告人杨永鹏从轻处罚。经审理查明：一、被告人杨永鹏和被害人罗某于2017年相识，杨永鹏租住在罗某经营的位于大亚湾西区的××公寓803房。2018年2月27日，罗某因赌博被深圳市龙岗区新生派出所刑事拘留，并将罗某使用的苹果7手机扣押。罗某被拘留之前有一部OPPO手机放在杨永鹏租住的803房，杨永鹏认为罗某被抓去坐牢了，一时半会儿回不来，且自己还有赌债要还，于是用以前所知道的罗某的密码登录了罗某的微信和支付宝，盗取了罗某的微信零钱2987元人民币和支付宝绑定的农业银行卡内存款23169元人民币。此外，杨永鹏还将罗某存放在301房间行李箱内的两条黄金项链、两只黄金戒指、一条黄金手链、一条铂金项链（因不符合物价鉴定条件，未做价格鉴定）及现金5000余元人民币盗走。杨永鹏将所盗窃的金首饰均已卖掉。盗窃所得均被杨永鹏挥霍掉。二、被害人邹某与被告人杨永鹏于2018年7月份确定了男女朋友关系并同居。从2018年9月开始，杨永鹏先后多次虚构“工程款周转、发放工人工资、儿子定亲、父亲住院”等事实向邹某借钱。邹某先后给了杨永鹏现金20000元人民币，通过微信转账的方式给了杨永鹏人民币156260.88元，以上钱款共计人民币176260.88元。期间，杨永鹏通过微信转账的方式还给邹某人民币58969元。除了与邹某共同开支的钱以外，杨永鹏最终骗取了邹某60000余元人民币。上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的以下证据证明：一、书证1.人口信息查询表，证实被告人的身份信息，已达到刑事责任年龄。2.抓获经过，证实被告人杨永鹏于2019年7月10日在揭阳市榕城区××××××××××××被民警抓获归案。3.中国农业银行个人明细对账单，证实罗某账号622×××××××××××××670银行卡自2018年2月27日到2018年3月21日的交易明细。4.刑事判决书、释放证明书，证实被告人杨永鹏曾因犯抢劫罪于2001年11月27日被揭阳市榕城区人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪于2015年12月15日被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑七个月，2016年5月20日刑满释放。二、证人证言1.证人李某的证言：2018年2月27日，杨永鹏电话告诉我罗某因赌博被抓了。2018年3月4日20时许，杨永鹏让我去罗某居住的301房间喝茶，我去到时，看到杨永鹏一人在房间内泡茶，我问他怎么会有301房的钥匙，他说是罗某给他的。直到2018年3月22日晚上19时许，罗某出来后告诉我们，银行卡里面的钱被转走了，3月23日早上罗某拿了银行流水跑到我房间告诉我银行里的钱是杨永鹏转走的，还说杨永鹏自己承认了。罗某让杨永鹏过来给她一个解释，杨永鹏没有过来。这时罗某想到放在家里的金银首饰，上去一看，发现金银首饰都不见了，之后罗某就报警了。2.证人靳某的证言：2月27日下午14时许，××公寓的房东罗某被龙岗新生派出所抓获，当天下午，罗某把××公寓的钥匙交给我，并嘱咐我帮忙打理该栋公寓。我去到罗某居住的301房间找罗某的钱包和一本重要的本子，杨永鹏也来到301房间，我与杨永鹏离开房间时，杨永鹏拿出301房间的钥匙帮我锁门，我就问他钥匙怎么来的，他说是罗某给他的。三、被害人的陈述1.被害人罗某的陈述：我是西区上杨三路87号××公寓的房东，住301房，盗窃我财物的男子杨永鹏租住在803房，我们关系很好，以姐弟相称。2018年2月27日，我因为赌博而被深圳市龙岗区新生派出所刑事拘留，3月21日被释放，当时释放时杨永鹏还去接了我。警察抓我时将我的手机扣押了，释放后办案民警说还有些案情需要我协助，没有将我的手机还给我，2018年3月22日，我去将我的手机号码补回来，用到另外一部手机上，手机上收到信息，我绑定的支付宝和微信的银行卡里23169元在我被深圳警方关押这段时间被别人转走，微信零钱2987元也在这段时间被人用完了。3月22日晚上我跟杨永鹏等人吃宵夜时，我跟他讲了要到深圳报警。3月23日早上，杨永鹏发微信给我，承认是他将我银行卡的微信里面的钱盗走了。我念及朋友一场的份上，没有报警。晚上10点多钟，我发现我房间里面的密码箱里的首饰（二条黄金项链、二只黄金戒指、一条黄金手链、一条铂金项链）及现金5000多块被盗走了，我就报警了。我的住所没有被撬，我没有给过杨永鹏锁匙，可能他平时趁我不注意配了锁匙，我朋友靳某、李某等人说我在被关押这段时间，看见杨永鹏有锁匙开我的房间门，还说是我将锁匙给他的。2.被害人邹某的陈述：2018年农历7月尾，我在揭阳榕城区东山酒吧内经另个朋友介绍认识了杨永鹏，我们互相添加对方微信，在微信里他借口声称承包工程资金不能取款请我借钱帮忙，我在揭阳市榕城区×××××××××家里前后在微信给对方转账60000元，几天后对方打电话过来说梅州的工人摔伤，我转给对方4000元，我在汕头住院对方过来看我声称工地的工人摔伤钱不够用，我用微信给对方转了5000元，过几天后对方打电话给我称工人需要生活费给对方转了2000元，对方打电话说工地材料工钱需要还人给对方转了10000元和给对方4000元现金，有时对方说没钱又向我借了2800元，说工地需要钱周转拿给对方2000元现金，对方声称工地买材料没钱拿给对方14000元现金，对方说他儿子定亲又拿给对方5000元现金，对方说他父亲住院给对方转了1000元和给对方3000元现金，对方声称他的轿车被偷了要处理又拿给对方4000元现金。2019年1月，对方说工人父亲过世又转5000元给对方，对方说买电线被骗又给对方转了3000元，有时对方还借口说无钱时又拿给对方5000元。2019年2月初，对方说承包工程找人帮忙拿给对方5000元，对方说市政府想证明房子我亲自拿给对方14000元，挂牌买房拿给对方6000元，房子装修和买配件拿给对方2000元，工地买水龙头配件拿给对方1000元，其后又不定时拿现金给对方，后对方还答应帮我女儿的户口转移榕城，还承诺给还我几千元，但没有还钱，我意识到自己被骗了。我被诈骗27次，总共被诈骗169800元。每次对方声称承包工程的钱没办法取款，我可怜对方又心软，就借钱给对方。我以为对方能把工程的钱取出来后还我，所以每次对方没有还钱我又转给对方。每次拿现金给对方没有签过借条。我和杨永鹏是男女朋友关系，曾同居生活过。通过民警查询微信转账记录，我先后通过微信转账给杨永鹏156260元，我另外还拿过3次现金给他。这3次都是在一个多月前，都是在榕华园楼下拿给他，一次是37000元（只记得对方拿6000元是还给渔湖的朋友，其他不记得），第二次是14000元（他说是缴纳房款），第三次是4000元（买空调和椅子）。杨永鹏有通过微信转账还给我58969元。2018年8月对方用我身份证租房，还用我710元还一个月房租和用我2130元抵押3个月房租，后来房租费用我不清楚，日常生活开销我也不清楚。我只是偶尔在他租住的房间住几天，大部分时间在做家政工作。四、被告人杨永鹏的供述和辩解我和罗某是2017年认识的，我租住在罗某的××公寓，时间长了二人关系很好，以姐弟互称，罗某还把她房间（××公寓301房）的钥匙给了我。2018年2月27日，罗某因为赌六合彩被深圳警方抓走了，抓走时警察扣押了她的iphone7手机。而罗某还有一部旧的OPPO手机一直放在我的房间（××公寓803房），我当时想着反正罗某被抓去坐牢，一时半会儿也回不来，而我因赌六合彩“买马”输了钱，我就拿罗某的那部OPPO手机登陆了她的微信和支付宝（之前我摔坏了罗某的一部手机，就买了一部二手iphone7给了罗某，有一次罗某把她微信登陆密码告诉我了），我花掉了罗某的微信零钱大约两千多元，又花掉了罗某支付宝绑定的银行卡里的大概两万多元（用来买烟、买酒、吃饭、赌博，还在淡水一个商场买了一条一万一千元的黄金项链，后来被我卖了）。在罗某被抓的大概十几天后，我在罗某的301房间里的衣柜上的一个行李箱里，拿走了两条黄金项链、两只黄金戒指、一条黄金手链、一条铂金项链和行李箱里的零钱（大约5000元）。两条黄金项链和一条黄金手链被我在淡水一家首饰行卖掉了，卖了7000多；铂金项链和两个黄金戒指被我带回老家卖掉了，铂金项链卖了一千多，两个金戒指卖了两千多，我偷的罗某这些首饰一共被我卖了一万块钱左右。我向朋友邹某借钱，至今没有将钱还给她。她丈夫去世，我与妻子离婚，我与她于2018年7月在一起处男女朋友关系，期间我们一直同居生活，房子是通过她租的，钱是我出的。我从2018年9月份至今，陆陆续续向她借钱，最多是人民币2万，最少几百。大部份是通过微信转账，有一次是30000元现金，第一次她拿了10000元，后来钱是放在抽屉里，她要钱就自己去拿，具体拿了多少钱我也不清楚，因为我们一同居住，一共花费，我也没有去管她拿多少钱。我曾以我儿子要定亲、父亲住院、工程需要用钱、要还工人工资等各种理由向她借钱，以儿子要定亲向她借了5000元，父亲住院向她借了5000元，这二次一共借了10000元，其他的要看转账记录才知道。因为我无业，没有经济来源，且我们两人同居需要花费，我不想给她知道我无业，所以以各种理由向她骗钱来维持我们两人的日常开支及我自己日常生活花费。经民警查看我的微信记录，邹某从微信借给我156260.88元，另外有20000元现金，一共是176260.88元；我通过微信一共转了58969元给她，余下的那部分钱被我们二人一起同居日常生活花费掉了，即指我们二人一起同居租房费用，日常生活使用花费（食、购买生活用品）等。每月租房费用约700至1000元，加上食、购物、日常其他开销，每月大约花费8000元至9000元，其中一部分给她看病花费了大约10000元。和向邹某借钱刚开始没有写借条，后来我们要分手时邹某说要写张200000元的借条还给她，我就按她说的写了200000元的借条给她。我诈骗了邹某约60000元，不包括我们二人一起同居租房费用，日常生活使用花费（食、购买生活用品）等。五、笔录类1.辨认笔录，罗某、李某、靳某辨认出杨永鹏。2.现场勘验检查笔录及现场照片，证实案发现场基本情况。六、视听资料、电子数据1.视频监控截图，经被告人杨永鹏指认，系他于2018年3月6日在大润发商场用罗某的微信零钱购买香烟的视频截图。2.指认照片，证实被告人杨永鹏指认出他实施盗窃的××公寓301房、微信转账记录。3．微信零钱明细截图、微信聊天记录截图，证实罗某的微信零钱转账情况、罗某与杨永鹏的微信聊天记录情况。本院认为：被告人杨永鹏以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人杨永鹏以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人杨永鹏犯盗窃罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人杨永鹏归案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，且认罪认罚，予以从轻处罚。被告人杨永鹏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。被告人杨永鹏犯数罪，实行数罪并罚。辩护人提出被告人有坦白情节，当庭认罪，请求从轻处罚的意见，理由成立，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条的规定，判决如下：一、被告人杨永鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金四千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月10日起至2023年7月9日止。罚金应在本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）二、责令被告人杨永鹏退赔被害人罗某经济损失人民币31156元，退赔被害人邹某经济损失人民币60000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  房耀庆审 判 员  徐 黎人民陪审员  严竞煌二〇二〇年二月二十一日书 记 员  王艺晓附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。