广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初32213号原告：广州联广通进出口贸易有限公司，住所地广州市白云区。法定代表人：陈俊荣。委托代理人：葛凤梅，广东德寰律师事务所律师。委托代理人：何智文，广东德寰律师事务所律师。被告：广州采拍网络技术有限公司，住所地广州市花都区。法定代表人：陈盛。被告：陈盛，男，1988年12月16日出生，汉族，身份证住址福建省福清市。被告：广州市天盛国际贸易有限公司，住所地广州市花都区。法定代表人：林佳燕。原告广州联广通进出口贸易有限公司与被告广州采拍网络技术有限公司（下称采拍网络公司）、陈盛、广州市天盛国际贸易有限公司（天盛国际公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月30日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州联广通进出口贸易有限公司的委托代理人葛凤梅到庭参加了诉讼。被告采拍网络公司、陈盛、天盛国际公司经本院公告送达相关诉讼材料及开庭传票，期满未到庭，依法缺席审判。本案现已审理终结。原告广州联广通进出口贸易有限公司诉称：2019年5月30日，原告与被告采拍网络公司签订《采拍成品采购合同》。该合同约定被告采拍网络公司向原告采购护肤品等日化成品，原告保证所供护肤品为原装正品。被告采拍网络公司采购的货物名称、规格、数量、价格、产品有效期、交货期等具体事项以每次双方签章认可的附件《采拍成品采购合同—订单为准》。货品到达被告采拍网络公司指定收货地点经验收合格后，被告采拍网络公司在收到全部货物7个工作日内付清全款。原告与被告采拍网络公司签订合同后，原告按照被告采拍网络公司订货单提供货物，按合同约定送达地址完成送达义务并经被告采拍网络公司验收合格。原告与被告采拍网络公司于2019年7月5日经统计达成《欠款确认书》，确认被告采拍网络公司共欠原告货款210676.8元，被告陈盛作为被告采拍网络公司的法定代表人及股东愿意对被告采拍网络公司所欠原告货款承担连带偿还责任。同时被告采拍网络公司还确认于2019年7月20日前还款，否则同意2019年7月21日起每月按未还货款金额的2%向原告支付违约金。如执行该确认书内容发生纠纷，由广州市白云区人民法院管辖。然而被告采拍网络公司并没有按照《欠款确认书》约定向原告还款，经原告多次催促，被告采拍网络公司在8月1日还了3万元，余款180676.8元至今未还，被告陈盛也失联了。经原告派员调查发现三被告以同样方式即约定货到指定地址7日内付款的方式拖欠多家供应商的货款，三被告存在有意欠款的故意。据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，被告天盛国际公司作为被告采拍网络公司的股东，均未缴足认缴出资额，应当对被告采拍网络公司所欠原告的债务以认缴出资额为限承担清偿责任。原告积极履行合同约定的义务，被告采拍网络公司和被告陈盛故意不履行付款义务，导致原告经营困难，损失重大。为维护自己的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求法院依法判令：一、被告采拍网络公司立即向原告支付货款180676.8元及迟延支付的违约金（按照未付货款金额每月2%的标准计算，自2019年7月21日起计至货款全部清偿之日止，暂计至2019年9月21日为7227.07元）。二、请被告陈盛对被告采拍网络公司尚欠原告货款及违约金承担连带偿还责任。三、被告天盛国际公司在未出资本息范围内对上述第一项诉讼请求的债务不能清偿的部分承担赔偿责任。四、本案的诉讼费、保全费均由三被告共同承担。被告采拍网络公司辩称：无答辩。被告陈盛辩称:无答辩。被告天盛国际公司辩称：无答辩。经审理查明：2019年5月30日，原告（乙方）与被告采拍网络公司（甲方）签订《采拍成品采购合同》，约定：甲方向乙方采购货物，采购货物的名称、规格、数量、价格、产品效期、交货时间等具体事项以每次双方签章认可的附件《采拍成品采购合同-订单》为准；双方约定付款方式为：甲、乙双方在签订合同后1个工作日内，乙方订单回传后安排发货，必须保证货品在次日至仓；货品到达甲方指定收货地点，甲方验收合格后，在收到全部货物7个工作日付清全款。乙方收到货款后应于5天内开具相应金额的13%增值税专用发票邮寄到甲方指定的地址。交货、验货按照甲方每次下单的具体交货时间执行，以陆运运输方式送至甲方指定交货地点，交货日期、收货人、交货地点的约定，双方应在每次订单中确认；指定送货地点：广州市花都区莲塘村开心乐2号钓鱼场；指定收货人：徐广涛；交货当天甲方或甲方指定收货人对乙方交付的货物包装、数量、规格、重量进行确认。双方同意以抽查方式确认，以抽查到的最低数量为计算标准；验货甲方或甲方指定收货人对乙方送来的货物进行验收时检查出破损的货品进行统计，并将残损退返乙方，同时给乙方审核确认，双方对破损货品的金额在下次货款中直接抵消或经甲方同意，乙方重新补发相等破损数额的正装无破损货品给甲方。双方同意以抽检方式验货，若抽查产品达不到合同约定标准甲方有权选择退、换货，经乙方确认后，乙方须在甲方提出异议的7天内完成退、换货；质量保证：如在产品进仓三个月期间质量负责期限内，发现任何批次的产品存在严重质量缺陷时，乙方须在发现之日10天内无条件发起产品召回，并在3天内完成产品补发，在60天内完成该批次产品的全部召回；违约责任：乙方按照每次下单约定的时间送货，逾期交付货物的，每逾期一天按逾期交货总金额的1%向甲方支付违约金；逾期天数超过约定交货日期20天的，甲方有权解除本合同，并要求乙方支付截止解除合同之日止的全部违约金或赔偿甲方的一切损失。上述合同签订后，被告采拍网络公司于2019年5月30日、6月6日向原告发出两份订货单，向原告订购多种品牌的护肤品。上述两份订货单价值共210676.8元。被告采拍网络公司、陈盛在订货单的下方加盖公司印章及签名。两份订单均写有“以上货品确认无误已签收”。此后，被告采拍网络公司没有向原告支付货款。2019年7月5日，原告（乙方）、被告采拍网络公司（甲方）、陈盛（丙方）作出了《欠款确认书》，确认：一、甲乙双方确认截止2019年7月5日，甲方共欠付乙方剩余货款人民币210676.8元，甲方应于2019年7月20日全部向原告结清。二、甲方保证按时结清货款，否则愿意承担违约责任。若甲方未能在2019年7月20日前向乙方结清剩余货款210676.8元，甲方同意从2019年7月21日起，每月按照未还货款金额的2%向乙方支付违约金，直至甲方还清所有货款。三、丙方知悉甲乙双方的合作关系，甲乙丙三方协商一致确认，丙方个人自愿对甲方所欠乙方的210676.8元的货款承担连带清偿责任。上述《欠款确认书》盖有被告采拍网络公司的印章及被告陈盛的签名。后，被告采拍网络公司至今未有履行上述《欠款确认书》的付款义务。2019年8月1日，被告采拍网络公司向原告支付了货款30000元，现尚欠原告货款180676.8元。另，被告采拍网络公司为有限责任公司，法定代表人为陈盛，注册资金3000万元，股东为陈盛认缴出资900万元、天盛国际公司认缴出资2100万元，认缴时间均为2068年9月28日，认缴出资方式为货币。以上事实，有合同、订货单、欠款确认书、国家企业信用信息公示、当事人陈述等证据证实。本院认为：原告与被告采拍网络公司签订的《采拍成品采购合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效。原告按照合同约定，根据被告采拍网络公司发出的订货单，向被告采拍网络公司提供了护肤品，被告采拍网络公司没有支付货款，为此，被告采拍网络公司、陈盛向原告出具《欠款确认书》，该确认书是被告采拍网络公司、陈盛的真实意表示，本院予以确认。根据确认书，被告采拍网络公司尚欠原告货款210676.8元，并承诺于2019年7月20日前全部付清，逾期从2019年7月21日起按未还货款金额2%支付违约金至清偿之日。被告采拍网络公司仅向原告归还了货款30000元，余款180676.8元至今未履行，其行为构成违约，故原告请求被告采拍网络公司清偿尚欠的货款180676.8元及从2019年7月21日起按月利率2%计算逾期违约金，合理合法，本院予以支持。关于被告陈盛对涉案债务承担的担保责任问题。《欠款确认书》约定被告陈盛自愿对被告采拍网络公司所欠原告的210676.8元的货款承担连带清偿责任。上述约定明确了被告陈盛的保证责任为连带保证人，保证范围为主债务210676.8元，并没有对主债务产生的利息、违约金等进行约定，故被告陈盛在涉案中承担的保证责任范围应为主债务。现被告采拍网络公司已归还30000元，尚欠原告180676.8元，故被告陈盛应在180676.8元范围内承担连带清偿责任，并在承担责任后有权向被告采拍网络公司追偿。原告主张被告陈盛对主债务外的违约责任承担连带清偿责任，本院不予支持。被告采拍网络公司为有限责任公司，其公司注册资金是采用股东认缴方式，根据企业信息资料显示，被告天盛国际公司虽然是被告采拍网络公司的股东，但其对公司认缴的出资时间是2068年9月28日，现该认缴时间尚未到期，且公司也未进入破产，故原告以被告天盛国际公司未出资，应在未出资本息范围内对被告采拍网络公司的债务不能清偿部分承担赔偿责任，本院不予支持。被告采拍网络公司、陈盛、天盛国际公司经本院公告送达，期满未到庭，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州采拍网络技术有限公司于本判决生效之日起五日内清偿原告广州联广通进出口贸易有限公司货款180676.8元及违约金（违约金从2019年7月21日起按月利率2%计算至清偿之日止）。二、被告陈盛对上述第一项判决在180676.8元范围内承担连带清偿责任，并在承担责任后有权向被告广州采拍网络技术有限公司追偿。三、驳回原告广州联广通进出口贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4058元，由被告采拍网络公司、陈盛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  陈桂霞人民陪审员  王素灶人民陪审员  苏穗真二〇二〇年二月二十七日书 记 员  杜园园