吉林省长春市宽城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0103民初4175号 原告：杨志刚，男，1954年3月11日出生，汉族，住长春市高新区。 委托诉讼代理人：闫玉国，吉林天利人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王长杰，吉林天利人律师事务所律师。 被告：长春星宇集团恒泉建设有限责任公司，住所地长春市二道区安乐路**。 法定代表人：李军，总经理。 委托诉讼代理人：刘益红，吉林达江律师事务所律师。 被告：长春市柏巢建设有限责任公司，，住所地长春市长江路经济开发区长江路****075段 法定代表人：姜利国，总经理。 委托诉讼代理人：马宗利，吉林阳光博舟律师事务所律师。 被告：车旸，男，1975年3月12日出生，汉族，住长春市朝阳区。 原告杨志刚与被告长春星宇集团恒泉建设有限责任公司（以下简称：恒泉公司）、长春市柏巢建设有限责任公司（以下简称：柏巢公司）、车旸民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月2日立案后，依法适用普通程序程序，公开开庭进行了审理。原告杨志刚及其委托代理人闫玉国、王长杰，被告恒泉公司的委托代理人刘益红、被告柏巢公司的委托代理人马宗利、被告车旸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨志刚向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带向原告偿还欠款408,880元及利息（以220,000元为基数从2011年8月23日起按年利率24%至实际全部给付为止);2.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：被告车旸原系被告恒泉公司总经理助理兼恒泉公司正宇分公司经理,被告柏巢公司成立后,其为被告柏巢公司副总经理兼柏巢公司正宇分公司经理。吉林都豪嘉园工程为被告恒泉公司于2006年中标承包,由被告车旸的正宇分公司具体施工。2007年9月25日,被告车旸为了所在的恒泉公司正宇分公司工程建设需要，以星宇名家24栋204室作抵押担保,并以公司名义向原告借款200,000元，月息3%，原告按该公司提供的银行账号转账190,000元，支付吉林都豪嘉园工程的钢材款，另10,000元现金原告直接给付星宇集团恒泉公司正宇分公司。2009年1月1日,车旸为了所在的柏巢公司正宇分公司工程建设需要，以公司名义向原告借款2万元，并让原告按该公司提供的银行账号转账，支付吉林都豪嘉园工程的木材款。2011年8月23日，柏巢公司正宇分公司出具财务欠据证明欠原告借款及利息408,880元。依据已经发生法律效力的长春市中级人民法院作出的(2013)长民四终字第64号民事判决书、（2015）长民一终字第476号民事判决书证明,被告恒泉公司与被告柏巢公司二者人格混同,而且判定二公司共同承担对外的债务。同时，因正宇分公司未经工商部门登记，没有领取营业执照，故正宇分公司对外开展的业务应由被告恒泉公司和被告柏巢公司承担。对此,上述款项原告多次催要无果,特此诉讼，请依法保护原告的合法债权。 恒泉公司辩称，原告与恒泉公司没有借贷关系，恒泉公司向法庭提供车旸、秦彩霞在管理恒泉正宇分公司期间形成的原始记账凭证，能够证明双方不存在债权债务关系。 柏巢公司辩称，1、原告起诉、被告承担责任的基础法律事实，借据尚未生效；2、车旸与恒泉公司是承包关系，本案的基础法律关系是民间借贷纠纷应按合同相对性要求相对方即收款人承担责任，原告要求三被告承担连带责任没有法律依据；3、原告的诉请超过时效。 车旸辩称，钱是我公司借的，当时经手人是出纳秦彩霞、成本员王晓辉，确实用在都豪工地的钢材款上和木材款上。我认可承担欠款，但是我没能力偿还。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2007年2月26日，车旸被聘为恒泉公司正宇分公司经理，聘任期2007年2月26日至2007年12月31日。2007年9月25日恒泉公司正宇分公司因支付施建的吉林都豪嘉园工程钢材款需要，以长春星宇集团股份有限公司正宇建设分公司名义给杨志刚出具借款协议，内容为“今借杨志刚现金贰拾万元整，月息3%，借期1个月，以星宇名家24栋204室房屋抵押。条件：1、只许提前还款，不许延后，延后一天，房屋归杨志刚本人所有。时间为2007年9月25日至2007年10月24日归还。2、此款由正宇公司抵押担保”，借款人处长春星宇集团股份有限公司正宇建设分公司盖章，王晓辉签名。借款协议尾部空白处手写标注“收到现金贰拾万元整。（从杨歌卡里转给李俭直接购钢材款，其中钢材款194,000元，差6000李歌垫付）”，王晓辉签名，具日2007年9月25日。同日，杨志刚通过银行转账给侯宪170,000元、给杨丽萍20,000元。2009年1月1日杨志刚向4367420944810267906账户转款20,000元。2011年8月23日柏巢公司正宇分公司给杨志刚出具借款与利息款408,880元欠据，车旸在负责人处签名，秦彩霞在开据人处签名。 恒泉公司于2005年2月7日经工商登记成立，柏巢公司于2008年3月27日经工商登记成立。长春星宇集团股份有限公司正宇建设分公司、柏巢公司正宇分公司均未进行工商登记并领取营业执照。2012年12月31日车旸与柏巢公司解除劳动合同。 中国裁判文书网公开的长春市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第3748号民事判决书认定“长春星宇集团股份有限公司正宇建设分公司系长春星宇集团恒泉建设有限公司的分公司”；公开的长春市中级人民法院（2015）长民一终字第476号民事判决书确认“已经发生法律效力的长春市宽城区人民法院作出的（2011）宽民初字第2483号民事判决及长春市中级人民法院作出的（2013）长民四终字第64号民事判决中认定的事实为：车旸原系恒泉公司总经理助理兼恒泉公司正宇分公司经理，柏巢公司成立后，为其公司副总经理兼柏巢公司正宇分公司经理。2006年1月1日，车旸与恒泉公司签订劳动合同书，期限为5年，自2006年1月1日起至2010年12月31日止。2007年4月4日，车旸与恒泉公司签订经营管理合同书。合同书甲方为恒泉公司，乙方为恒泉公司正宇分公司。合同履行有效期限为2007年1月1日起至2007年12月31日止。合同就乙方经营管理的方式（乙方在签订合同书时，向甲方一次性缴纳15万元管理费，甲方对乙方所经营管理的工程，在其工程回款时，按进度额的0.5%收取管理费；乙方在其工程进款时由甲方足额代扣代缴国家规定的各项税费等）、乙方的经营管理责任（乙方在订立施工合同时必须与发包人约定：‘所有工程款项只能进入甲方账户，承包单位、项目投资人或者项目部无权代收工程款项，发包人与其自行结算的，视为未支付工程款’；乙方承包工程所订立的采购合同，分包合同及施工合同相关的补充协议，均应在甲方备案管理；与乙方有关的所有以公司有效印章及其他名义订立的合同，如果发生以公司为责任人的纠纷，公司可依据本合同向乙方追偿）以及乙方的岗位权利等进行了约定。2008年1月1日，双方再次签订承包经营合同，合同期限自2008年1月1日起至2008年12月31日止，合同内容除管理费数额为10万元，其余部分与上年基本一致，但系白云峰在甲方处签字。白云峰原系柏巢公司法定代表人。2009年1月1日，车旸与柏巢公司签订承包经营合同。合同甲方为柏巢公司，乙方为正宇分公司经理。合同期限自2009年1月1日起至2009年12月31日止。合同主要内容亦同上。吉林都豪嘉园工程为恒泉公司于2006年中标承包，由车旸的正宇分公司具体施工，于2009年交工。正宇分公司未经登记。2012年3月20日，吉林省住房和城乡建设厅出具关于长春市柏巢建设有限责任公司资质情况的说明：长春星宇集团恒泉建设有限责任公司已更名为长春市柏巢建设有限责任公司，原资质证书已注销。柏巢公司资质证书发证时间为2008年6月11日。长春市工商行政管理局企业机读档案登记资料中亦显示，柏巢公司成立时间为2008年3月27日，所附档案资质材料注明：原企业名称为长春星宇集团恒泉建设有限责任公司；原证书编号为A2014022010607；原发证日期为2005年5月16日。企业简介中显示2005年开始柏巢公司即存在施工项目，近三年完成工程中包括吉林市创业园1#和吉林都豪嘉园，合同身份为独立承包人。现恒泉公司未被注销。结合上述案件事实，柏巢公司与恒泉公司表面上虽是彼此独立的公司，但公司之间已实际构成了人格混同。” 本院认为，经查询核实中国裁判文书网，杨志刚提交的长春市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第3748号民事判决书及长春市中级人民法院（2015）长民一终字第476号民事判决书确实无疑。合议庭庭审问询恒泉公司、柏巢公司代理人是否知道上述两份判决是否经过上诉审或再审改判，均表示不清楚，庭后亦未提交此方面证据，本院对该两份判决作为生效判决予以认定，其所确认的事实应当作为免证事实。综合杨志刚所举借款协议、2007年9月25日银行转款凭证及其与车旸庭审陈述，可认定其出借给恒泉公司正宇分公司194,000元的事实并约定了利息及借款期限。至于杨志刚主张的李树森垫付的6000元，因李树森出庭作证表示那是他个人垫的钢材运费，跟今天这事没关系，是公司欠他的钱，为此，本院不予认定。鉴于长春星宇集团股份有限公司正宇建设分公司未经登记机关登记并领取营业执照，而（2015）朝民初字第3748号民事判决认定“长春星宇集团股份有限公司正宇建设分公司系长春星宇集团恒泉建设有限公司的分公司”，同时，车旸陈述此款是其担任负责人的恒泉公司正宇分公司为支付吉林都豪嘉园工程钢材款而借的，故依法应由恒泉公司对上述借款向杨志刚承担偿还责任。综合长春市中级人民法院（2015）长民一终字第476号民事判决书所确认的吉林省住房和城乡建设厅出具关于柏巢公司资质情况的说明、柏巢公司的工商资料及车旸陈述，考虑到恒泉公司尚未注销的事实，应认定二公司构成关联公司间人格混同，且柏巢公司正宇分公司于2011年8月23日出具了欠据予以确认，基此，杨志刚主张柏巢公司承担连带责任，本院予以支持。至于柏巢公司对借款协议、工程款购房协议书、欠据的真实性提出的质疑，因其申请鉴定所提交的鉴材检验条件存在局限、缺少同时期比对样本、与样本不具备可比性，被鉴定机构退回，其应当承担举证不能责任。杨志刚主张的2009年1月1日2万元银行转款,因其所提交的银行转款凭证未标明收款人，恒泉公司、柏巢公司均不认可，且柏巢公司正宇分公司2011年8月23日对账出具的欠据亦未标明，不能证明与本案存在关联，本院不予认定；虽然车旸庭审予以认可，但其表示当时并未在场、具体如何对账的也不清楚，本院不予采信。综上，结合2011年8月23日欠据及杨志刚庭审表示已受偿部分利息又不能说明具体金额的事实，1、以20万元为本金月利3%计算2007年9月25日至2011年8月23日的利息为：200,000元×（47个月-1/30个月）×3%=281,800元；2、已付利息：281,800元-（408,880元-200,000元）=72,920元；3、按194,000元为本金计算的已付息月数：72,920元÷194,000元×3%=12.53个月，即付息计至2008年10月10日。鉴于法律规定债权人主张借款利息利率上限为年24%，应保护杨志刚利息的计算方法为：以194,000元为本金自2008年10月11日起按年利率24%计算至给付时止。关于杨志刚主张车旸共同承担责任的请求，因协议、欠据均是以公司名义出具，车旸与二公司签订的承包经营合同亦属其与二公司间的内部法律关系，故本案不予支持。二公司提出的诉讼时效抗辩，因柏巢公司正宇分公司于2011年8月23日出具的欠据未标明具体偿还时间，车旸亦证实杨志刚多次追讨，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第十四条、第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告长春星宇集团恒泉建设有限责任公司、长春市柏巢建设有限责任公司连带偿还原告杨志刚借款194,000元及利息（自2008年10月11日起按年利率24%计算至给付时止）； 二、驳回原告杨志刚其他诉讼请求。 案件受理费7400元，由被告长春星宇集团恒泉建设有限责任公司、长春市柏巢建设有限责任公司负担6000元，由原告杨志刚负担1400元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。 审 判 长  韩新建 人民陪审员  李美茹 人民陪审员  王丽娜 二〇二〇年二月三日 书 记 员  张晓蕾