安徽省淮南市田家庵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0403民初5013号 原告：鲍金广，男，1964年1月25日出生，汉族，住安徽省淮南市大通区。 委托诉讼代理人：郭道芳，淮南市田家庵区舜耕镇法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：胡太淮，淮南市田家庵区舜耕镇法律服务所法律工作者。 被告：安徽德邦化工有限公司，住所地安徽省淮南市田家庵区田东路，统一社会信用代码91340400672627893D。 法定代表人：刘默海，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：江二徐，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：乔登刚，该公司工作人员。 原告鲍金广与被告安徽德邦化工有限公司（以下简称安徽德邦公司）劳动争议一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月28日、11月19日公开开庭进行了审理。原告鲍金广及其委托诉讼代理人郭道芳、胡太淮、被告安徽德邦公司的委托诉讼代理人江二徐、乔登刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鲍金广向本院提出诉讼请求：1.判决解除双方劳动关系；2.判决被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资15950元；3.判决被告支付原告经济补偿17400元；4.判令被告支付加班费78183元；5.诉讼费由被告承担。事实和理由:原告原系淮南市轴瓦厂下岗工人,2006年9月12日经朋友介绍到被告处工作，被安排到保卫科门卫值班。原告十多年来上班都是四班三运转，八天才能休息二天。2019年7月6日，被告以原告当班玩手机为由，强行通报罚款200元。原告进行申辩解释，被告并未从批评教育角度出发，称不要来上班了，单方面解除劳动合同。原告据理力争要求下达终止劳动合同证明，被告态度蛮横，称不好走人。经原告多方交涉，并经110调解无果。现为维护合法权益，原告被迫起诉，请支持诉请。 安徽德邦公司辩称：原告系2017年9月来被告处做临时门卫工作，同时原告告诉被告已与华鹰机械有限公司建立劳动关系并缴纳社保，故原、被告无需再签订劳动合同，双方属于劳务关系。工作期间，被告向原告支付工资1300元至1450元。2019年7月6日，原告因当班期间玩手机，被公司按照《管理考核规定（B/2）》处以扣款200元。原告于2019年8月10日至今旷工未到被告处上班。综上，原告诉请无事实根据和法律依据，请依法驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的身份证、企业信用信息查询单、仲裁申请书、不予受理通知书、送达回执、临时门卫工资表、通报、处警记录、考勤表等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 1.鲍金广提交的荣誉证书1份，证明：原告2015年4月已经在被告单位上班。安徽德邦公司质证意见：回去核实，7日内回复法庭。本院认证意见：经审查，对鲍金广的证明观点，本院予以确认。 2.安徽德邦公司提交的保险单复印件2份，证明：原告2017年9月入职。鲍金广质证意见：真实性无异议，证明观点有异议，证明不了原告2017年9月入职。本院认证意见：该组保险单证实，安徽德邦公司2017年9月、2018年10月为鲍金广购买了两次团体意外伤害保险，但并不足以证明鲍金广系2017年9月入职。对安徽德邦公司的证明观点，本院不予确认。 3.安徽德邦公司提交的《江苏德邦化学工业集团有限公司管理考核规定（B/2版）》复印件1份，证明：对原告罚款的依据。鲍金广质证意见：《管理规定》没有明确告知过原告。本院认证意见：该《管理规定》系江苏德邦化学工业集团有限公司2018年12月26日印发，记载“……。第七条员工应当严格遵守劳动纪律、认真履行岗位责任制度，违者按下列标准予以处理：……。5.严禁上班时间看与业务无关的书籍、报刊，或利用电脑等浏览与业务无关的网站、聊天、炒股、游戏、购物，违者每次扣款200元。严禁上班时间打盹、睡觉、脱岗、干与工作无关的事情，违者视具体情形每次扣款100-300元。……”。该《管理规定》并非安徽德邦公司制定，与本案不具有关联性，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 安徽德邦公司成立于2008年3月25日，经营范围包括10万吨/年合成氨生产工艺系统，1万吨/年粗甲醇、300吨/年硫磺生产工艺系统，食品添加剂（碳酸氢钠）的生产，化工原料、化学肥料及产品、氯化钙的生产与销售等内容。 鲍金广原系淮南市轴瓦厂（后改制为淮南市华鹰机械有限责任公司）下岗职工，办理有社会保险手续。2008年3月，鲍金广在安徽德邦公司成立后入职从事门卫工作。2019年7月9日，因鲍金广在当月6日工作时间玩手机，安徽德邦公司对鲍金广通报罚款200元。2019年8月8日8时许，鲍金广与安徽德邦公司之间因罚款缴纳问题发生纠纷，鲍金广随后电话报警。淮南市公安局田东派出所派出民警处置，现场告知鲍金广对于单位相关制度认为不合理问题，向上级领导申诉、向劳动部门投诉或通过法院诉讼解决。此后，鲍金广未再回安徽德邦公司上班，安徽德邦公司未再对鲍金广进行考勤，也未再支付鲍金广工资。 随后，鲍金广提起劳动仲裁申请，要求：1.裁决解除双方的劳动关系；2.裁决被申请人支付未签订书面劳动合同双倍工资17400元；3.裁决被申请人支付经济补偿20300元；4.裁决被申请人支付加班费95700元。2019年9月6日，淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）淮劳人仲不字第141号不予受理通知书，以不属受案范围为由，决定不予受理。 另查明，2007年10月1日始，淮南市职工最低工资标准为每月540元。2010年7月1日起，淮南市最低工资标准调整为每月680元。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案中，鲍金广起诉时要求安徽德邦公司支付其未签订书面劳动合同双倍工资17400元、经济补偿20300元、加班费95700元，在庭审中变更为支付未签订书面劳动合同双倍工资15950元、经济补偿17400元、加班费78183元，是对自己民事权利和诉讼权利的处分，符合上述法律规定，应当予以准许。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。本案中，安徽德邦公司抗辩称，鲍金广已与华鹰机械有限公司建立劳动关系并缴纳社保，故原、被告无需再签订劳动合同，双方属于劳务关系。经审查，鲍金广原系淮南市华鹰机械有限责任公司下岗职工，并在该公司办理了社会保险手续，但其属于未达到法定退休年龄的下岗待岗人员，根据前述法律规定，双方争议应当按劳动关系处理。故对安徽德邦公司上述抗辩意见，本院不予采信。 《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。本案中，原、被告提交的考勤表、临时门卫工资表、通报、处警记录、荣誉证书、保险单证实，鲍金广在安徽德邦公司工作期间，接受安徽德邦公司的管理，从事安徽德邦公司安排的有报酬劳动，并由安徽德邦公司向其发放工资，符合劳动法律关系的基本特征，双方未签订书面劳动合同，故属于事实劳动关系。关于鲍金广的入职时间，安徽德邦公司未提供职工名册备查，且提交的保险单并不能证明其主张，应承担举证不利后果，本院不予采信。庭审后，本院通知与鲍金广同在安徽德邦公司从事门卫工作的宫传利、熊志平、贾传成来院核实，三人所述内容可以相互印证，证实鲍金广2008年3月前即已入职安徽德邦公司，本院对此予以确认。另审查，原、被告2019年8月8日因罚款缴纳问题发生纠纷后，鲍金广未再回公司工作，双方事实劳动关系即已终止。现鲍金广起诉要求解除双方劳动关系，已不具备事实基础，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，鲍金广2008年3月入职安徽德邦公司工作，双方未签订书面劳动合同，安徽德邦公司应自2008年4月至2009年2月向鲍金广支付二倍工资，鲍金广庭审中主张自2018年9月至2019年7月计算二倍工资数额，属于认识错误，本院予以纠正。关于二倍工资的数额，原、被告均未提供工资表予以证明，本院参照淮南市职工最低工资标准每月540元计算，确定为5940元。对鲍金广超出部分诉请，本院不予支持。 《关于确立劳动关系有关事项的通知》第三条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。本案中，原、被告于2019年8月8日因罚款缴纳问题发生纠纷，鲍金广此后未再回安徽德邦公司工作，双方事实劳动关系已经终止。关于双方劳动关系的终止，系何方提出，系双方争议的焦点。庭审中，鲍金广陈述是安徽德邦公司保卫负责人口头告知不让其继续上班，安徽德邦公司则抗辩称至今未作出辞退决定，鲍金广属于旷工。经审查，安徽德邦公司提交的2019年8月份考勤表证实，安徽德邦公司自2019年8月8日起未再对鲍金广进行考勤，并非记录为旷工。另审查，宫传利在接受本院询问时，相关陈述内容，与鲍金广当庭陈述一致。故对安徽德邦公司上述抗辩意见，本院不予采信。现鲍金广主张安徽德邦公司支付经济补偿，符合上述法律规定，本院予以支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，鲍金广自2008年3月25日至2019年8月8日在安徽德邦公司工作，已满11年5个月，经济补偿应计算11.5个月。经审查，安徽德邦公司提交的工资表证实，鲍金广2018年8月至2019年7月的平均工资为1462.5元，故安徽德邦公司应支付鲍金广经济补偿16818.75元。对鲍金广超出部分的诉请，本院不予支持。 《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。本案中，鲍金广主张安徽德邦公司支付其加班工资78183元，但未提交证据证明其存在加班的事实，应承担举证不利后果。经审查，鲍金广工作时间实行四班三运转，即每天工作8小时，上六天班休息两天，并不违反上述法律规定。现鲍金广主张安徽德邦公司支付加班工资，依据并不充分，本院不予支持 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第三条规定，判决如下： 一、被告安徽德邦化工有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告鲍金广未签订书面劳动合同二倍工资差额5940元、经济补偿16818.75元，共计22758.75元； 二、驳回原告鲍金广其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由鲍金广负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长  闫 军 人民陪审员  蔡景诗 人民陪审员  蒋保洲 二〇二〇年二月十五日 法官助理钮晓凤 书记员董芹 附:相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第八条企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。 用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。