广西壮族自治区贺州市八步区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1102刑初313号 公诉机关贺州市八步区人民检察院。 被告单位广西贺州桂东拍卖有限责任公司（以下简称桂东公司），单位地址：贺州市八步区帝景湾小区9幢二单元P-52号。 诉讼代表人何雪艺，系桂东公司聘用职员。 辩护人李某甲，广西灵丰律师事务所律师。 辩护人邱文博，广西灵丰律师事务所律师。 被告人汤启华，男，1965年10月10日出生于广西壮族自治区贺州市，瑶族，大专文化，原系桂东公司原总经理，住贺州市富川瑶族自治县。因涉嫌犯单位行贿罪于2017年4月27日经贺州市昭平县人民检察院决定被刑事拘留，同年5月13日被逮捕，2018年3月23日被本院取保候审，2019年3月12日被逮捕。2019年4月16日被本院监视居住。2020年2月17日被本院取保候审。 贺州市八步区人民检察院以八检刑检刑诉〔2018〕48号起诉书指控被告单位桂东公司犯单位行贿罪和被告人汤启华犯单位行贿罪、非国家工作人员受贿罪，于2018年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本院认为公诉机关指控被告单位广西贺某桂东拍卖有限责任公司犯单位行贿罪，被告人汤启华犯单位行贿罪、非国家工作人员受贿罪成立，判决：一、被告单位广西桂东拍卖有限责任公司犯单位行贿罪，判处罚金三十万元（罚金限于本判决生效后三十日内向本院缴纳）。二、被告人汤启华犯单位行贿罪，判处拘役五个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月12日起至2019年4月16日止）。三、被告人汤启华向本院退出的赃款十二万元，依法予以没收，上缴国库。宣判后，被告单位广西桂东拍卖有限责任公司不服提起上诉。贺州市中级人民法院（2019）桂11刑终83号刑事裁定书裁定：一、撤销广西壮族自治区贺州市八步区人民法院（2018）桂1102刑初55号刑事判决书；二、发回广西壮族自治区贺州市八步区人民法院重新审理。本院于2019年8月2日重新立案，依法另行组成合议庭，于2019年10月14日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派检察员谢明鸣出庭支持公诉，被告单位的诉讼代表人何雪艺及辩护人李某甲和邱文博、被告人汤启华到庭参加诉讼。在本案审理期间，公诉机关认为本案需要补充侦查，于2019年10月30日建议延期审理，本院决定对本案延期审理。公诉机关补充侦查后，于2019年11月29日提请本院对本案恢复法庭审理，本院决定恢复法庭审理。现已审理终结。 贺州市八步区人民检察院指控：2013年3月至11月期间，被告单位广西贺州桂东拍卖有限责任公司（以下简称桂东公司）为承接贺州市总工会驻梧州办事处综合楼拍卖，由时任桂东公司总经理的被告人汤启华向时任贺州市总工会党组书记、副主席的黄某（另案处理）进行请托，后黄某利用职务便利使桂东公司承接了该拍卖项目。2013年12月的某天，汤启华在贺某市幸福山庄停车场将人民币13万元现金送予黄某。 2013年11月26日，桂东公司在贺州市城西路2号进行贺州市总工会驻梧州办事处综合楼拍卖，在拍卖过程中，时任桂东公司总经理的汤启华作为拍卖现场主持人，在拍卖活动中，汤启华向竞买人之一的杨某1索要人民币12万元。 为证实指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人汤启华，宣读并出示了相关的证据，认为被告单位桂东公司的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十三条之规定，应以单位行贿罪追究其刑事责任；被告人汤启华的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十三条和第一百六十三条之规定，应以单位行贿罪、非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。公诉人在发表公诉意见时认为，对单位行贿犯罪，被告人汤启华具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。 被告单位桂东公司辩称及其辩护人提出桂东拍卖有限公司不构成单位犯罪。1、被告人汤启华不是桂东公司的法定代表人，其个人行为无权代表桂东公司，其行贿的行为是个人行为，不能代表被告单位桂东公司的意志。2、王某同意汤启华提议的“将拍卖款返还给委托方”，但王某不知道、也没有同意汤启华向黄某个人行贿。3、桂东公司仅以“业务提成”的方式将款项给了汤启华，汤启华拿到“业务提成”后再送给谁，与单位无关。故被告单位不构成犯罪，不应判处刑罚。 被告人汤启华对公诉机关指控的罪名没有异议。辩称：1、为了取得业务，王某授权其做负责人，其行为代表公司，是单位行贿，不是个人行贿。2、其所办业务，所有的银行账户出入、业务提成、佣金返还等，都走财务的正规程序，所有的支出都有账可查。王某也都知道。3、其收到12万元是事实，但不是索要。4、其去桂东公司任职时，几个股东也在场。所有款项必须要王某签字才能支配。莫某是来监督资金的，所有资金支配都是王某授意莫某的，王某不知情是不可能的。5、其正常拿工资。所有对外业务花钱的都需要向王某汇报。6、其是主动投案自首。完全服从第一次一审判决结果。 经审理查明：一、单位行贿的事实 2013年3月至11月期间，被告单位广西贺州桂东拍卖有限责任公司（以下简称桂东公司）为承接贺州市总工会原驻梧州办事处综合楼拍卖，由时任桂东公司总经理的被告人汤启华向时任贺州市总工会党组书记、副主席的黄某（另案处理）进行请托，后黄某利用职务便利使桂东公司承接了该拍卖项目。2013年12月的某天，汤启华在贺某市幸福山庄停车场将人民币13万元现金送予黄某。 此节事实,有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。 1.证人莫某的证言，证实她于2012年5月开始在桂东公司担任出纳，桂东公司的老板是王某，总经理是汤启华，汤启华的工资是桂东公司发放的。桂东公司会计事务是交给会计师事务所做的，公司的日常开支如果是1万元以下的小额开支要汤启华签字，1万元以上的大额开支要王某签字。桂东公司拍卖过贺州市总工会驻梧州办事处的房产，是汤启华负责的。该房产成交后，汤启华在桂东公司支取过一笔165000元的费用，汤启华将该笔费用的报账单给王某签字后，她从公司账户转了165000元到自己工行账户，再从她的账户将该165000元转到汤启华的工行账户里。这笔账是以保证金的名义出账的。她记得在支付完这笔费用给汤启华后，汤启华还把费用报账单的摘要内容涂改成业务提成。 2.证人容某的证言，证实他在贺州市总工会分管贺州市总工会驻梧州办事处的工作。2013年，贺州市总工会驻梧州办事处的资产要拍卖，负责拍卖的是时任贺某市总工会党组书记、副主席的黄某，拍卖前对资产进行了评估，取得评估报告后向自治区总工会和全国总工会进行了请示。之后，桂东公司的总经理汤启华知道了梧州办事处要拍卖的事，就找到黄某想承接该项拍卖业务，后来贺某市总工会就和桂东公司签订了委托拍卖协议，由桂东公司对梧州办事处房地产进行拍卖。2013年11月，桂东公司以660万元的价格将梧州办事处房地产拍卖了出去，该660万元包含了市总工会承担的土地出让金。拍卖款660万元市总工会已经收到。 3.股东会决议和汤启华任职、领取工资情况说明，证实2013年3月28日，经桂东公司股东会讨论作出决议，同意聘任汤启华为桂东公司总经理。汤启华2013年期间在桂东公司每月领取工资。 4.黄某的任职文件,证实2013年黄某任某市总工会党组书记、副主席。 5.费用报账单，证实报账人为汤启华，填写日期为2013年12月9日，摘要经过涂改，涂改前的内容不详，涂改后摘要内容为“业务提成”，金额为165000元，汤启华和王某签字同意，付款方式：转账莫某再转汤启华支现，背面有“注：共19.8万元，扣除税费后的余款。汤”的字样。 6.电脑咨询单、企业变更咨询单和营业执照、开户许可证、拍卖经营批准证、税务登记证，证实桂东公司是依法成立的私营有限责任公司，经营范围为接受委托开展拍卖业务（国家有专项规定的除外），2013年的法定代表人为王某，2017年1月法定代表人由王某变更为陈某2。 7.桂东公司银行账户流水、银行存款现金记账，证实桂东公司2013年11月至12月收支主要情况。 8.房地产评估报告、委托拍卖合同、拍卖公告、登报拍卖公告、拍卖会资料等相关资料，证实经过评估，贺州市总工会于2013年11月18日将区总工会贺州办事处房地产（位于梧州市大东下路37号）委托给桂东公司进行拍卖，桂东公司收取成交价3%的佣金，桂东公司委托代理人为汤启华。之后，桂东公司发布公告，于2013年11月26日上午11时在该公司拍卖大厅公开拍卖位于梧州市大东下路37号房地产，参考价660万元，竞买保证金200万元。 9.拍卖公告以及拍卖现场记录、拍卖成交确认书、竞买协议，证实陈某1、杨某1参与了梧州市大东下路37号房地产的竞拍，最终拍卖现场记录买受人为杨某1、陈某1，成交价为660万元，另一方竞买人为高某。 10.工商银行开户信息及交易流水，证实汤启华尾号为“7763”（卡号尾号为“5943”）的账户于2013年12月10日收到一笔16.5万元的汇款，对方账户尾号为“7733”，于2013年12月11日取走15万元；莫某尾号为“3417”（卡号尾号为“7733”）的账户收到一笔16.5万元的汇款，并于2013年12月10日转到汤启华尾号为“5943”的账户16.5万元。 11.王某的供述，他从2012年年底接手桂东公司。2013年年初通过股东决议正式任汤启华为公司的总经理。桂东公司实行总经理负责制，具体是这样的：他是董事长，每次拍卖利润超过30万元的业务就需要他签字，低于30万元的利润就是他授权给总经理汤启华负责。桂东公司的出纳是莫某。汤启华除了领固定工资外，年终公司还会按照完成利润的情况发放绩效奖金。公司的日常开支由汤启华负责，董事会给汤启华的权限是单笔在2万元以内的开支由汤启华决定，超过2万元的开支必须经过他的签字同意才行，并且汤启华必须跟他说明清楚开支的用途。汤启华曾经向他提出因为业务竞争激烈，为了业务开展，把在拍卖过程中收取委托方的佣金返还给委托方，董事会同意了汤启华的提议。在汤启华任总经理期间，桂东公司在拍卖过程中所收取委托方的佣金到账后，汤启华就以业务提成、退委托方佣金的方式通过财务的审批程序经汤启华本人签字，然后再由他签字同意后将委托方佣金支取出来，有时是以现金的方式支取，有时是直接转账到汤启华的账户中，之后由汤启华将这些钱退还给委托方。每次汤启华将委托方佣金支取出来后，是否真的将这些佣金退还给委托方或者用于其他方面的开支，他就不追问了。公司的财务资料有他签字的他都是知情并认可的，只有印鉴没有签字的他不确定百分之百知情，因为印鉴不是他本人保管的。 12.黄某的供述，2013年，贺州市总工会决定拍卖驻梧州办事处综合楼，桂东公司的老板汤启华知道总工会有楼房要拍卖，主动到总工会找他商谈，请求将梧州办事处综合楼交给桂东公司进行拍卖，汤启华找了他之后，他也没有再咨询其他拍卖公司，直接将汤启华的桂东公司提到班子会上进行讨论，后来班子会讨论通过将拍卖业务交给桂东公司。汤启华事前也跟他说过如果拿到这个拍卖业务会感谢他的，但是当时没有明确说是按多少给他。贺州市总工会驻梧州办事处综合楼拍卖成功以后，桂东公司按照合同向委托方和中标方收取佣金。2013年12月的一天，汤启华邀请他和同事去幸福山庄吃饭，在停车场内，汤启华从自己车上拿了一包用袋子包好的东西放到他的车尾箱并顺手盖好。汤启华说感谢他能把梧州办事处综合楼委托给汤启华的公司拍卖，那包东西是好处费，按中标价2个点给他，零头用来开发票交税了，然后他们就一起用餐了。回到家后，他从车尾箱拿出汤启华送给他的钱进行清点，共是13扎，每扎1万元，一共是13万元。 13.被告人汤启华的供述，他在任桂东公司总经理期间，送过15万元给时任贺某市总工会党组书记、副主席的黄某。2013年上半年的一天，他得知贺州市总工会驻梧州办事处综合楼要公开拍卖，就到黄某的办公室找到黄某说“如果将拍卖事宜交给桂东公司，桂东公司会给一定的好处费给你。”黄某点头表示同意。后来，他也跟桂东公司的法人、大股东即老板王某汇报了要送钱给黄某的事情，王某也同意了。之后，贺州市总工会驻梧州办事处综合楼交由桂东公司进行拍卖。该项目拍卖成功后，贺某市总工会支付了19.8万元佣金给桂东公司，扣除税费后还剩16万左右，为感谢黄某在桂东公司承接该项目过程中提供的帮助，他跟王某说送15万元好处费给黄某，1万元用于日常开支，王某表示同意，16万元属于大额开支，必须要他和王某共同签字才能开支，他在报账单上签好字拿给王某签字同意，之后公司财务莫某将165000元转账给他，他取出150000元准备给黄某。报账单是他填的，当时他写的是“给委托方佣金”，后来王某签字时提出直接这样写不好，王某签字同意支付后，他就将“给委托方佣金”字样划去，改成“业务提成”，报账单背面的“注：共19.8万元，扣除税费后的余款。汤”的字样是他本人写的。2013年11月底或12月初的一天下午，他约黄某在幸福山庄吃饭时将15万现金放进了黄某的汽车后尾箱并告诉黄某“这是给你的15万元辛苦费。”黄某说好，之后他们就去包厢吃饭了。他们承诺给黄某好处后，黄某才答应给他们公司拍卖，所以要送钱给黄某。他送给黄某15万元钱是桂东拍卖公司的行为，因为送钱给黄某是经过王某同意的，二是出纳莫某也知道此事，第三，送给黄某的15万元是从公司财务账上出的。 二、非国家工作人员受贿的事实 2013年11月26日，桂东公司在贺州市城西路2号进行贺州市总工会原驻梧州办事处综合楼拍卖，在拍卖过程中，时任桂东公司总经理的汤启华作为拍卖现场主持人，收受竞买人之一的杨某112万元，从而为杨某1谋取利益。2018年5月28日，汤启华的亲属代其向本院退出赃款12万元。 此节事实,有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。 1.证人杨某1的证言及辨认笔录，证实2013年，他和徐某、陈某1、邓某四人合伙出资参加了贺州市总工会委托桂东公司公开拍卖梧州市大东下路37号房地产（贺某市总工会资产）的竞拍。当时参与拍卖的共有三方，未竞拍前，对方两个竞拍方提出要他们这一方支付30万元的费用对方就放弃竞拍，最后讨价还价决定支付20万元给对方，支付完20万元给对方后，他们这一方第一次举牌出价660万元就竞拍成功了。他们想要在拍卖确认书上写上他和陈某1及“等人”的名字，这样他们在后续销售时能免过户的相关费用。他们和桂东公司的汤启华说了这个想法以后，汤启华说要加“等人”二字，要给汤启华20万元钱，后来经过双方商讨定下来陈某1支付12万元给汤启华，汤启华就帮他们办这件事。后来陈某1是转账还是现金支付他不清楚。同时，杨某1辨认出陈某1、徐某。 2.证人徐某的证言，证实2013年，他和杨某1、陈某1、邓某四人出资参与了贺州市总工会委托桂东公司公开拍卖梧州市大东下路37号（贺某市总工会资产）的竞拍，但是最终由杨某1、陈某1出面和桂东公司签订竞买协议，他和邓某没有出面签订。他听杨某1说拍卖公司的汤某一开始向他们索要15或20万元，如果不支付，后续的相关手续办理就会受到阻挠，他们最终定下是支付12万元给汤某，另外还支付给另外两个竞拍方20万元，这20万元也是对方两个男子索要的。钱是陈某1或杨某1支付给对方的。 3.证人陈某1的证言，证实2013年11月26日，她和杨某1、徐某、邓某四人出资参与了贺州市总工会委托桂东公司公开拍卖梧州市大东下路37号（贺某市总工会资产）的竞拍。竞拍当天，共有三方人参与竞拍，开始竞拍前，对方两个竞拍方的男子找到他们协商，说如果他们这一方给红包对方就放弃竞拍，然后杨某1、徐某、邓某就和那两个男子到门外协商，过了不久他们拿了写有三个银行账号的纸条对她说其中两个账号分别汇10万元给另外两个竞拍方，12万元汇给拍卖公司的汤某，她就用她交通银行的账号汇了这3笔款。她听杨某1他们说汤某之前索要20万元，最后定下12万，如果不支付，后续的相关手续办理就会收到阻挠。另外20万元也是对方两个男子索要的。 4.证人邓某的证言，证实2013年11月，他和陈某1、徐某、杨某1等人在桂东公司参与了贺州市总工会委托桂东公司公开拍卖梧州市大东下路37号（贺某市总工会资产）的竞拍。当时有三方参与竞拍，对方过来和杨某1说他们可以不参与竞拍，但是要给他们钱，于是他们就和对方商量，最后他听陈某1说给了对方每一方10万元。当时他们想将拍卖的房产分开销售，但是要分开销售就必须要在拍卖确认书写上“等人”，但是汤某说需要给汤某一笔钱才能帮他们办理，于是杨某1、陈某1等人就和汤某谈资金的问题，最后给了汤某12万元。 5.证人高某的证言，证实2013年11月26日，他参与了贺州市总工会委托桂东公司公开拍卖梧州市大东下路37号（贺某市总工会资产）的竞拍。后来他放弃举牌，该房地产让另一方梧州人以660万元低价竞得。当时在拍卖公司竞拍过程中，两个代表梧州那方的年轻男子找到他，拉他到门口，提出要求让他放弃举牌，他们会支付10万元差旅费、辛苦费给他作为补偿，他考虑到那栋房地产利润不是很高就答应了对方的要求，在竞拍过程中放弃了举牌，梧州一方竞拍成功后，他提供了一个账号，对方支付了10万元给他。 6.股东会决议和汤启华任职、领取工资情况说明，证实2013年3月28日，经桂东公司股东会讨论作出决议，同意聘任汤启华为桂东公司总经理。汤启华2013年期间在桂东公司每月领取工资。 7.电脑咨询单、企业变更咨询单和营业执照、开户许可证、拍卖经营批准证、税务登记证，证实桂东公司是依法成立的私营有限责任公司，经营范围为接受委托开展拍卖业务（国家有专项规定的除外）。其中桂东公司于2013年5月24日在贺某市工商行政管理局办理变更登记手续，法定代表人变更为王某，管理人员变更为王某、李某甲；股东名录变更为王某80%，认缴80万元，实缴80万元；李某甲20%，认缴20万元，实缴20万元。 8.房地产评估报告、委托拍卖合同、拍卖公告、登报拍卖公告、拍卖会资料等相关资料，证实经过评估，贺州市总工会于2013年11月18日将区总工会贺州办事处房地产委托给桂东公司进行拍卖，并收取成交价3%的佣金，桂东公司委托代理人为汤启华。之后，桂东公司发布公告，于2013年11月26日上午11时在该公司拍卖大厅公开拍卖位于梧州市大东下路37号房地产，参考价660万元，竞买保证金200万元。 9.拍卖现场记录、拍卖成交确认书、竞买协议，证实陈某1、杨某1参与了梧州市大东下路37号房地产的竞拍，最终拍卖现场记录买受人为杨某1、陈某1，成交价为660万元，另一方竞买人为高某。其中有一份拍卖现场记录买受人为“杨某1、陈某1等人”。另一方竞买人为高某。 10.交通银行开户信息及交易流水，证实陈某1尾号为“1995”的交通银行卡于2013年11月26日11时许支付了两笔10万元，又向尾号为“5943”的账号支付了12万元。 11.工商银行开户信息及交易流水，证实汤启华尾号为“7763”（卡号尾号为“5943”）的账户于2013年11月26日收到一笔12万元的汇款，对方账户尾号为“1995”。 12.农业银行交易明细，证实2013年12月4日桂东公司将扣除拍卖佣金后的拍卖收入6402000元汇入贺某市总工会账户；2013年12月9日莫某以退保证金的名义从桂东公司账户取走165000元。 13.情况说明，证实汤启华手写了自书材料，陈述了案件经过。 14.罚没款收据，证实2018年5月28日，被告人汤启华的亲属代汤启华向本院退出赃款12万元。 15.被告人汤启华的供述，2013年11月26日，他作为桂东公司总经理主持过公开拍卖梧州市大东下路37号房地产的事宜。当天上午11时在桂东公司举行拍卖，共有三方竞拍方，有杨某1一方四人（杨某1、陈姓女子及另两个男子）、高某一方两三个人、还有一方姓钟。拍卖前杨某1他们三方出去拍卖公司外面商量事情，过了不久，杨某1走进他的办公室，对他说：“你就不要管那么多了，竞拍成功后我会给12万元好处给你的。”听完之后他没有说话，接着就进行拍卖了，竞拍过程中只有杨某1一方举牌，最终杨某1方以660万元的起拍价成交。过了不久，杨某1到他办公室，让他拿他的银行卡到旁边的摩托车行，他拿着他的工商银行卡到了旁边摩托车行内，看到杨某1一方四人在场，另两方参与竞拍的男子也在场，杨某1方那个陈姓女子坐在摩托车行的桌子旁，桌面上放着一台手提电脑，陈姓女子进行网银操作，他把卡交给陈姓女子，女子直接进行转账，他的手机当时还收到了进账12万元的短消息，另外两个竞拍男子估计也是给银行卡给陈姓女子进行网银转账，之后他就回公司了，中午他们公司人员还和杨某1方某一起吃了饭。杨某1给他12万元是因为感谢他在拍卖之前带杨某1找黄某协商土地出让金的事，还有拍卖开始前杨某1找另外两方协商并对他说让他不用理那么多，应该是杨某1和另外两方协商好让对方放弃举牌，拍卖成交之后杨某1还和他说杨某1支付了另外两方每人10万元。他尾号为“7763”（对应卡号尾号为“5943”）账户2013年11月26日收到一笔他行汇入的12万元款项，对方账号尾号为“1995”就是杨某1一方陈姓女子转入的。 另查明，2017年4月25日，贺州市人民检察院对汤启华进行询问，汤启华如实供述了其向黄某行贿15万元及收受杨某112万元的事实。贺州市人民检察院于同日将被告人汤启华涉嫌行贿一案的线索交于昭平县人民检察院。2017年4月26日，昭平县人民检察院决定对汤启华涉嫌单位行贿一案立案侦查。立案后，汤启华亦如实供述其犯罪事实。2017年5月16日，贺州市人民检察院将汤启华涉嫌非国家工作人员受贿罪一案移送贺州市公安局，同月19日，贺州市公安局决定对汤启华涉嫌非国家工作人员受贿一案立案侦查。立案后，汤启华亦如实供述其犯罪事实。 此节事实，有贺州市人民检察院询问通知书、询问笔录、交办案件线索通知书，昭平县人民检察院立案决定书，贺州市人民检察院关于移送汤启华涉嫌犯罪案件的函，贺州市公安局经济犯罪侦查支队受案登记表、回执，贺州市公安局立案决定书，被告人汤启华的供述等证据证实，足以认定。 对于公诉机关指控被告人汤启华具有“索贿”的事实。经查：被告人汤启华对指控其具有“索贿”的事实予以否认；公诉机关提供的证据中仅有证人杨某1作了“索贿”证言，但公诉机关提供的其他证人的证言与杨某1的证言不一致；公诉机关没有提供其他的证据证实该项指控的事实。因此，对于公诉机关指控的该项“索贿”事实，本院不予支持。 对于被告单位桂东公司辩称及其辩护人提出被告人汤启华不是桂东公司的法定代表人，其行贿的行为是个人行为，其个人行为无权代表桂东公司，不能代表被告单位桂东公司的意志；王某同意汤启华提议的是“将拍卖款返还给委托方”，但王某不知道、也没有同意汤启华向黄某个人行贿；桂东公司仅以“业务提成”的方式将款项给了汤启华，汤启华拿到“业务提成”后再送给谁，与单位无关的辩解辩护意见。经查：1、被告单位桂东公司于2013年5月24日在贺某市工商行政管理局办理变更登记手续，法定代表人变更为王某，管理人员变更为王某、李某甲；股东名录变更为王某80%，认缴80万元，实缴80万元；李某甲20%，认缴20万元，实缴20万元。2、桂东公司实行总经理负责制，被告人汤启华作为桂东公司的总经理，进行的相关业务和部份权利得到公司董事长、法定代表人王某的授权。①王某的供述：桂东公司实行总经理负责制。他是董事长，每次拍卖利润低于30万元的利润就是他授权给总经理汤启华负责。公司的日常开支由汤启华负责，董事会给汤启华的权限是单笔在2万元以内的开支由汤启华决定，超过2万元的开支必须经过他的签字同意才行，并且汤启华必须跟他说明清楚开支的用途。汤启华曾经向他提出因为业务竞争激烈，为了业务开展，把在拍卖过程中收取委托方的佣金返还给委托方，董事会同意了汤启华的提议。在汤启华任总经理期间，桂东公司在拍卖过程中所收取委托方的佣金到账后，汤启华就以业务提成、退委托方佣金的方式通过财务的审批程序经汤启华本人签字，然后再由他签字同意后将委托方佣金支取出来，有时是以现金的方式支取，有时是直接转账到汤启华的账户中，之后由汤启华将这些钱退还给委托方。公司的财务资料有他签字的他都是知情并认可的。②被告人汤启华的供述：他也跟桂东公司的法人、大股东即老板王某汇报了要送钱给黄某的事情，王某也同意了。之后，贺州市总工会驻梧州办事处综合楼交由桂东公司进行拍卖成功后，为感谢黄某在桂东公司承接该项目过程中提供的帮助，他跟王某说送15万元好处费给黄某，1万元用于日常开支，王某表示同意。他们承诺给黄某好处后，黄某才答应给他们公司拍卖，所以要送钱给黄某。他送给黄某15万元钱是桂东拍卖公司的行为，因为送钱给黄某是经过王某同意的，二是出纳莫某也知道此事，第三，送给黄某的15万元是从公司财务账上出的。3、公诉机关提供的其他证据，能互相印证被告人汤启华实施的是被告单位桂东公司单位犯罪行为。①黄某的供述：桂东公司的老板汤启华知道总工会有楼房要拍卖，主动到总工会找他商谈。他直接将汤启华的桂东公司提到班子会上进行讨论，后来班子会讨论通过将拍卖业务交给桂东公司。拍卖成功以后，桂东公司按照合同向委托方和中标方收取佣金。2013年12月的一天，汤启华邀请他和同事去幸福山庄吃饭，在停车场内，汤启华从自己车上拿了一包用袋子包好的东西放到他的车尾箱并顺手盖好。汤启华说感谢他能把梧州办事处综合楼委托给汤启华的公司拍卖。②公诉机关提供的其他证据证实黄某收取贿赂的事实。③相关银行交易明细。综上，对于被告单位桂东公司辩称及其辩护人提出的该辩解辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。 本院认为，被告单位广西贺某桂东拍卖有限责任公司为谋取不正当利益而行贿，情节严重，被告人汤启华作为单位直接责任人员，具体实施行贿行为，应当承担刑事责任。被告单位广西贺某桂东拍卖有限责任公司和被告人汤启华的行为确已触犯1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十三条之规定，构成单位行贿罪，依法应当对广西贺某桂东拍卖有限责任公司判处罚金，对被告人汤启华判处五年以下有期徒刑或者拘役。同时，被告人汤启华作为桂东公司总经理期间，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，构成非国家工作人员受贿罪，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控被告单位广西贺某桂东拍卖有限责任公司犯单位行贿罪，被告人汤启华犯单位行贿罪、非国家工作人员受贿罪成立。对被告单位桂东公司辩称及其辩护人提出被告单位桂东公司不构成犯罪，不应判处刑罚的辩护意见。经查：公诉机关指控被告单位桂东公司犯罪，符合我国《刑法》规定的单位犯罪主体。被告单位桂东公司犯罪行为由其负责人员汤启华决定实施，且得到了时任法定代表人王某的同意或授权。被告人汤启华为桂东公司谋取不正当利益的该项业务，收入和支出均在被告单位桂东公司财务中体现；被告人汤启华的行贿行为体现了单位的意志。被告单位及被告人汤启华的行为符合单位行贿罪的构成要件。因此，被告单位及其辩护人的辩解、辩护意见，与本案事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人汤启华在一般性排查询问时主动交代自己单位行贿及非国家工作人员受贿的罪行，视为自动投案，归案后亦如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人汤启华的辩护人提出被告人汤启华具有自首情节，请求对汤启华从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人汤启华的亲属代汤启华退出全部受贿赃款12万元，视为汤启华积极退赃，可以酌情从轻处罚。被告人汤启华一人犯数罪，依法应当数罪并罚。本院为维护国家的廉政制度，打击刑事犯罪，经本院审判委员会讨论决定，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十三条和现行《中华人民共和国刑法》第三十条、第三十一条、第一百六十三条第一款、第六十七条第一款、第四十二条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告单位广西桂东拍卖有限责任公司犯单位行贿罪，判处罚金三十万元（罚金限于本判决生效后三十日内向本院缴纳）。 二、被告人汤启华犯单位行贿罪，判处拘役五个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月12日起至2019年4月16日止）。 三、被告人汤启华向本院退出的赃款十二万元，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李温芳 审 判 员  钟朝新 人民陪审员  黄丽霞 二〇二〇年二月二十日 书 记 员  许国悠 附：本案相关法律规定 1997年修订的《中华人民共和国刑法》 第三百九十三条单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。 《中华人民共和国刑法》 第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。 第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。 第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。