山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1102民初7535号原告：刘书同，男，汉族，1981年8月10日出生，住日照市东港区。委托诉讼代理人：赵景莉，山东博翰源（日照）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李伟军，山东博翰源（日照）律师事务所律师。被告：中国石化销售股份有限公司山东日照石油分公司，统一社会信用代码：91371100724291958M，住所地日照市东港区黄海一路东首北侧。法定代表人：厉建彬，经理。委托诉讼代理人：胡瑞红，山东海洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：王淑慧，山东海洋律师事务所实习律师。原告刘书同与被告中国石化销售股份有限公司山东日照石油分公司（以下简称“中国石化日照分公司”至判决主文前）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月27日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘书同及其委托诉讼代理人赵景莉、李伟军、被告中国石化日照分公司的委托诉讼代理人胡瑞红、王淑慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘书同向本院提出诉讼请求：依法判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金152505.65元。事实与理由：原告于1999年12月20号应征入伍，2001年12月10日退出现役后由日照市民政局安置到被告处，双方建立劳动关系。2019年1月29日原告与被告处人事部电话联系时被告知已被其解除劳动合同，要求原告去劳动局办理档案托管。被告系违法解除劳动合同，应向原告支付经济赔偿金。原告向日照市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委于2019年5月9日作出日劳人仲案字（2019）第145号仲裁裁决书，驳回原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求。为维护原告合法权益，依法向贵院提起诉讼，恳望判如所请。被告中国石化日照分公司辩称：2002年12月31日，日照市退伍军人安置办公室将原告安置到被告处工作。2006年9月原告开始停薪留职，2012年12月原告提交停薪留职申请，载明因自身原因不能在岗工作特申请停薪留职，并承诺停职留薪期间被告不承担任何义务，所有保险均由原告自己承担。2018年7月，被告依据公司文件《关于开展严肃劳动纪律严格考勤制度专项治理工作的通知》，组织不在岗人员进行学习，其中就包括原告，文件载明“1（1）员工未经批准擅自长期离岗的，按旷工处理”“1（3）对旷工和缺勤人员，依纪依规达到解除劳动合同条件的，及时解除劳动合同”，原告学习后在文件上予以签名认可。2018年8月24日，被告依据上述文件，向原告寄出《限期返岗通知书》，要求原告于2018年8月27日到被告处报到，逾期不报到视为旷工，原告于2018年8月25日签收。在此期间，被告多次给原告发送短信、打电话，通知其按时返岗报到，若因身体原因无法上班，需要及时履行请假手续，否则视为旷工，但原告均置之不理，既未按时到被告处报到上班，也未履行任何请假手续，其行为已经严重违反公司的考勤制度，在原告长期无故缺岗的情况下，被告就拟与原告解除劳动合同事宜通知了工会，工会复函同意解除被告与原告的劳动关系。因此，2018年12月18日，被告正式作出解除劳动合同的决定并于同日将解除通知寄给原告，原告于2018年12月21日签收，双方劳动合同解除。被告认为，被告对原告进行返岗培训且多次通知其返岗工作，原告均未返岗报到，也未办理任何请假手续，原告未经批准擅自离岗，视为旷工，其行为符合《中国石油分公司考勤管理办法》“2.6.1未请假而不上班者”按旷工论处，以及“2.7……连续旷工超过7天（含）或年内累计旷工超过15天（含）的，解除劳动合同或退回劳务派遣公司。”的解除劳动合同的条件，依据《劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”，因此被告解除与原告的劳动合同是合法解除，被告的《中国石油分公司考勤管理办法》系依民主程序制定，且被告已经将解除事宜依法通知了工会，又将解除通知对原告进行了有效送达，解除程序亦合法，综上，被告解除与原告的劳动合同系合法解除，原告无权要求支付经济赔偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告主张与被告之间是劳动合同关系，自2002年12月31日退伍安置双方建立劳动关系，签订劳动合同，缴纳社会保险（养老保险自2003年8月缴纳至2018年12月31日，2012年之前均由被告缴纳，2012年之后由原告将款项支付给被告以被告名义缴纳，医疗保险自2006年6月缴纳至2018年12月31日，2012年之前均由被告缴纳，2012年之后由原告将款项支付给被告以被告名义缴纳）。工作岗位为驾驶员，2012年12月27日被告要求原告写申请办理停薪留职手续，未发放工资，原告自己承担社会保险的费用，没有接受过任何培训，2018年6月接被告通知到被告处在石化销售鲁人［2018］727号《关于开展严肃劳动记录严格考勤制度专项治理工作的通知》上签名，被告知是“公司的通知看一下签字表示已向你转达到”，在仲裁阶段原告看到被告提交的考勤制度，该考勤制度表示制定时间为2014年12月25日，而该时间是原告停薪留职时间，该制度未向原告告知。并提交证据如下：证据一，打印自日照市社会保险服务中心的“参保缴费证明”，证明被告自2006年6月开始给原告缴纳医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险直至2018年12月。证据二，打印自山东省社会保险事业局的“年养老保险个人账户对账单”，证明被告自2003年8月开始给原告缴纳养老保险至2018年12月，2018年的缴费基数是3719.65元。证据一、证据二共同证明，原告与被告系劳动合同关系。证据三、2019年1月29日原告与被告处工作人员的通话录音，证明原告知晓被解除劳动合同的时间。上述三份证据均已在（2019）鲁1102民初4947号提交。被告质证：对原告上述提交的三份证据真实性无异议。被告主张双方之间为劳动关系，自2002年12月31日原告退伍安置双方建立劳动关系，签订劳动合同，缴纳社会保险情况属实（养老保险自2003年8月缴纳至2018年12月31日，2012年之前均由被告缴纳，2012年之后由原告将款项支付给被告以被告名义缴纳，医疗保险自2006年6月缴纳至2018年12月31日，2012年之前均由被告缴纳，2012年之后由原告将款项支付给被告以被告名义缴纳。）工作岗位为驾驶员（2003年1月至2006年4月，2006年4月至2006年9月在第三十六加油站任加油员，2006年9月起停薪留职），2012年12月27日原告因自身原因申请办理停薪留职手续，未发放工资，由原告自己承担社会保险的费用，2018年6月接被告通知到被告在石化销售鲁人（2018）727号《关于开展严肃劳动记录严格考勤制度专项治理工作的通知》上签名，被告的考勤制度表示制定时间为2014年12月25日，而该时间是原告停薪留职时间，该制度以邮寄的方式向原告告知，在2018年11月12日通过EMS的方式邮寄给原告《日照石油分公司考勤管理办法》，原告于2018年11月13日签收。返岗通知于2018年8月24日通过EMS邮寄，8月25日原告签收，该返岗通知书要求8月27日报到，逾期不报到视为旷工，调配通知单是被告给岚山五十一号加油站出具的，给原告安排加油员岗位，该调配通知单没有送达给原告，正常情况下是原告到被告处报到后持调配通知单的另一份到五十一号加油站报到。光盘的录音是被告工作人员在原告经多次通知后仍未报到的情况下，短信记录内容也是要求原告上班，不上班构成旷工。移动公司的手机号码139××××0505机主为原告。考勤表证明原告在2018年8月至11月未上班。并提交证据如下：1、《退伍军人安置工作介绍信》一份，证明2002年12月31日，日照市退伍军人安置办公室出具安置介绍信，将原告安置到被告处工作。2、原告的停薪留职《申请书》一份，由原告签字、摁手印，证明2012年12月27日，原告因自身原因不能在岗工作，向被告提出停薪留职申请，并承诺停职留薪期间，被告不承担任何义务，社会保险也由其自己全部缴纳。3、被告《关于开展严肃劳动纪律严格考勤制度专项治理工作的通知》一份，证明被告依据该文件的要求，于2018年7月份组织了被告不在岗人员进行学习，要求其返岗工作，原告学习后在文件上签名。4、《限期返岗通知书》、EMS快递单及物流信息查询一份，证明2018年8月24日，被告以EMS快递方式向原告寄出返岗通知，单号1095381477030，要求原告于2018年8月27日到被告处报到，逾期不报到视为旷工，该通知书于2018年8月25日被签收。5、《调配通知单》一份，证明为给原告按时返岗安排具体岗位，被告于2018年8月24日向中石化岚山51号加油站出具《调配通知单》一份，给原告安排了加油员的岗位。6、被告工作人员与海纳地产工作人员、原告的通话录音6份，证明原告之所以不来上班是因为已经在海纳地产上班，并非是因为生病，且在被告员工告知其请病假的流程的情况下仍不履行请假手续，在被告员工多次告知其返岗的情况下既不返岗、又不履行请假手续，足以说明原告的行为已经违反公司考勤制度，构成旷工。7、被告发给原告的短信记录一份，证明被告分别于2018年8月24日、8月27日给原告发送短信，再次通知原告于2018年8月27日到被告处报到，逾期不报到视为旷工。8、移动公司缴纳话费的收据一份，证明手机号码139××××0505是原告的手机号码，被告向原告通知时，不论是发短信还是打电话，均通知到了原告，是有效送达。9、原告2018年8月至2018年11月的考勤表4份，证明原告在2018年8月至2018年11月期间一直没有上班的事实。10、EMS快递单及物流信息查询一份，单号1065612400232，证明被告于2018年11月12日将《考勤管理办法》寄给原告，后者于2018年11月13日本人签收。11、《中国石油分公司考勤管理办法》一份，证明该考勤办法规定“2.6.1未请假而不上班者”按旷工论处，以及“2.7……连续旷工超过7天（含）或年内累计旷工超过15天（含）的，解除劳动合同或退回劳务派遣公司。”结合原告2018年8月至2018年11月一直缺勤的情况来看，原告已经符合考勤办法规定的解除合同的条件。12、职工大会会议记录及签到表一份，证明被告的《考勤管理办法》是依照民主程序制定，被告依据该办法解除与原告的劳动关系程序上并无瑕疵。13、《解除劳动合同通知工会函》一份，证明2018年12月12日，被告就解除劳动合同事宜已经通知工会，解除程序合法。14、关于《解除与刘书同同志劳动合同关系通知》的工会复函一份，证明2018年12月17日，工会回复，原告的行为符合“连续旷工超过7天（含）或年内累计旷工超过15天（含）”的劳动合同解除条件，同意解除原、被告的劳动关系。15、《关于解除（终止）刘书同劳动合同的决定》，证明被告在得到工会认可后，决定自2018年12月18日起解除与原告的劳动关系。16、《解除劳动合同通知》、快递单及物流信息查询一份，证明2018年12月18日，被告作出解除劳动合同的通知，并将解除通知寄给原告，原告于2018年12月21日签收。17、通知原告解除合同的短信、通话录音3份，证明2018年12月21日以及2019年1月21日，被告以电话、短信形式通知了原告解除合同及办理失业登记事宜。18、社保缴费明细表7份，证明被告已经依照原告的停薪留职申请书的要求代为缴纳了2012年11月至2018年5月各项保险，且虽然该申请书载眀停薪留职期间被告不承担任何义务，社保全部由原告缴纳，但实际上被告为原告缴纳了2018年6月到2018年12月的社保，共计9655.03元，包括单位承担部分和个人承担部分，该费用被告保留向原告追索的权利。上述证据已在（2019）鲁1102民初4947号提交。原告质证：对证据一、二真实性无异议。对证据三的真实性无异议，对证明内容有异议，对签字无异议，并未组织统一学习，文件上的签字的六人并非同一时间在该文件上签字。对证据四真实性不予认可，意见同对事实的陈述，原告未收到快递，且在该快递单上备注有“请务必本人签收”被告有义务获得原告本人签收的存根联。对证据五真实性不予认可，是被告自行制作，且根据劳动合同法变更工作岗位，应双方协商一致，调配单上记载的五十一加油站距离原告原工作岗位有45公里的车程，系降低劳动合同约定的行为，未经与原告协商一致单方修改是一种违约和违法行为。对证据六因非原告本人参与的通话对其真实性无法判断，原告因被告不能有效安排工作岗位只能停薪留职，原告也需基本的生活来源停薪留职期间从事任何工作都不碍于与被告的劳动关系，被告所称的原告不能返岗是因双方已被劳动合同中止达成一致。对于证据七、八，该号码虽登记在原告名下，但由父母使用，该手机号码收到该信息。对于证据九真实性不予认可，是其自行制作，且根据被告提交的证据三与原告情况相同的有多人，如果需要按该通知执行的话，考勤记录除人事部人员及原告外还应有其他相同情况的工作人员，而该考勤表只有原告一人，明显是后期制作。对于证据十质证意见同证据四，原告并未收到，网络物流信息不能证明原告已签收。对于证据十一真实性予以认可，因其制定时间为原告停薪留职期间，原告也未收到快递，该制度对原告不能产生法律效力。对于证据十二予以认可。对证据十三、十四、十五系被告单方行为形成的证据，原告并不知晓，对其真实性不予认可。对证据十六真实性不予认可，质证意见同证据四、证据十，（2019）鲁1102民初4947号案件中法庭曾要求被告提交有原告签收的快递单原件，被告并未提交原告本人签收的回收单，对于证据十六的电子签收单并非原告本人所写，顺丰快递单上原告签字明显与证据二证据三上的原告签名不同，联系电话为139××××0505的号码，原告并未收到该快递。对于证据十七短信证据接收号码为139××××0505的号码，因该号码并非原告本人使用，因此原告并没有收到该信息，该号码是原告母亲使用，原告办理电话号码并交由他人使用是原告无需在劳动关系中承担的义务，该号码的机主是原告本人，通话录音原告明确表示并未签收快递，与王玮的通话录音本身属实，通话录音不能证明原告收到，可以证明本人没有签收，电话录音中所涉及的快递原告没有签收，在通话时也不知晓到底是什么快递，而且原告表示好像有个快递并不能确定到底是什么内容的快递，且在录音中已经明确向被告表示即使有这个快递，也没有本人签收，作为用人单位仍然有继续有效送达的义务，对证明内容不予认可。对于证据十八属实，具体数额没有异议。本院经审理认定事实如下：2002年12月31日原告退伍被安置到被告中国石化日照分公司处工作，双方签订劳动合同，建立劳动关系。被告为原告缴纳社会保险（养老保险自2003年8月缴纳至2018年12月31日，2012年之前均由被告缴纳，2012年之后由原告将款项支付给被告以被告名义缴纳，医疗保险自2006年6月缴纳至2018年12月31日，2012年之前均由被告缴纳，2012年之后由原告将款项支付给被告以被告名义缴纳）。2012年12月27日原告向被告申请停职留薪，并办理停职留薪手续。2014年12月11日被告召开第三届一次职工暨工会会员代表大会会议纪要，表决通过了《日照石油分公司考勤管理办法》、《日照石油分公司员工奖惩实施办法细则》。2014年12月25日被告印发石化销售日人［2014］175号《关于印发的通知》。2018年6月原告在被告制作的石化销售鲁人（2018）727号《关于开展严肃劳动记录严格考勤制度专项治理工作的通知》上签名。2018年12月12日被告向工会作出《解除劳动合同通知工会函》，请示解除与刘书同的劳动关系，工会于2018年12月17日作出《关于的复函》，同意被告依据国家相关法律法规和公司的规章制度解除与刘书同的劳动合同关系。被告于2018年12月18日作出《关于解除（终止）刘书同劳动合同的决定》。原告一直未再到被告处上班。原告向日照市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金152505.65元、未及时足额缴纳社会保险费损失5000元。该仲裁委员会于2019年5月9日作出日劳人仲案字［2019］第145号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。原告不服上述裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对被告提交的快递回执单三份，原告不予认可并表示未曾收到，根据该快递回执单载明的信息可以看出，收件人姓名为刘书同、手机号为139××××0505，刘书同表示其虽为该手机号的户主但实际使用人为刘书同父母，刘书同本人不使用。结合被告提交的与手机号139××××0505之间的短信记录，其中载明该手机号在收到被告发送的限期报到通知后回复“抱歉不方便接听电话，如有事情请电联186××××6796赵”，而186××××6796手机号即为本案原告刘书同的委托诉讼代理人赵景莉律师的手机号，刘书同提出不知晓该手机号收到的信息的主张，本院不予采纳。故本院认定该手机号（139××××0505）系刘书同使用的有效手机号。2018年8月24日被告向刘书同发送短信“刘书同：根据石化销售鲁人（2018）727号《关于开展严肃劳动纪律严格考勤制度专项治理工作的通知》要求，限你于2018年8月27日到日照石油分公司人力资源部报到，逾期不到岗视为旷工。特此通知。”刘书同回复“抱歉不方便接听电话，如有事情请电联186××××6796赵”。同日被告向刘书同邮寄《限期返岗通知书》，载明“刘书同：根据石化销售鲁人（2018）727号《关于开展严肃劳动纪律严格考勤制度专项治理工作的通知》要求，限你于2018年8月27日到日照石油分公司人力资源部报到，届时我公司将对你进行考勤记录。如连续旷工7日，或年度累计旷工15日，将按照规章制度进行处理，逾期不报到视为旷工。特此通知！”该通知书于次日签收。2018年11月12日被告向刘书同邮寄《考勤管理办法》一份，并于次日签收。2018年12月20日被告向刘书同邮寄解除劳动合同通知一份，并于次日签收。上述事实有日劳人仲案字［2019］第145号仲裁裁决书、《关于与刘书同解除劳动合同的决定》、限期报到通知书、快递回执单、物流查询记录、庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为：原、被告对停薪留职达成一致，且未约定期限，该停薪留职应视为双方劳动合同的中止履行，对于该双方中止履行的劳动合同，在非客观上不能履行的情况下，双方均有权要求对方回复履行。本案中，被告根据生产经营管理的需要，在原告无客观不能履行的情况下，要求原告继续履行劳动合同并无不当。原告在接到被告的限期返岗通知后，未履行请假手续，未提供正当理由而不到被告处上班。根据《劳动合同法》第三十九条第二项规定，“劳动者严重违反用人单位的规章制度的用人单位可以解除劳动合同”；第四条规定“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”被告解除与原告的劳动合同依据的规章制度是《日照石油分公司考勤管理办法》第2.6.1条“未请假而不上班者”按旷工论处以及2.7……“连续旷工超过7天（含）或年内累计旷工超过15天（含）的，解除劳动合同或退回劳务派遣公司”，该规章制度经过了被告职工代表大会决议，并送达给原告，原告知晓该规章制度。原告2018年8月收到限期报到通知书后未到被告处上班且未到被告处递交请假手续。被告在作出与原告解除劳动合同决定前，将解除理由函告工会，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定。被告因原告严重违反被告公司的规章制度而与原告依法解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条用人单位违法解除劳动合同支付经济赔偿金的情形，故对于原告刘书同要求被告向其支付经济赔偿金152505.65元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十三条之规定，判决如下：驳回原告刘书同本案的诉讼请求。案件受理费10元，由原告刘书同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  安晓辉人民陪审员  孙开军人民陪审员  黄胜美二〇二〇年二月十日法官助理王聪媛书记员徐俪倩