山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终5120号 上诉人（原审原告）：李欣莹，女，1989年11月3日出生，汉族，住安丘市。 被上诉人（原审被告）：潍坊长安铁塔股份有限公司，住所地：安丘市潍徐北路176号。 法定代表人：张淑玲，董事长。 委托诉讼代理人：张爱莲，女，1965年2月9日出生，汉族，住，系公司职工。 上诉人李欣莹因与被上诉人潍坊长安铁塔股份有限公司劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院(2019)鲁0784民初1474号、1555号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 李欣莹上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人自2005年6月份到被上诉人处从事行政专员兼档案管理员的工作，一直处于超时加班工作状态，被上诉人未遵守劳动法等相关法律规定，安排合理的工作时间；也未安排上诉人带薪年休假，未向上诉人支付相应的带薪年休假工资。自2018年11月至今，且之前存在非法扣发工资的行为；自2018年4月起未给上诉人缴纳社会保险。上述违法行为严重侵害了上诉人的合法权益。一、关于加班工资问题。上诉人在一审中提交了2008年6月到2018年6月工资表及考勤表复印件，有关加班相关规定的公司文件一份，证明周六必须全员上班的公司会议管理制度一份，在公司档案室录制的拍摄工资表考勤表的视频一份，工商银行工资卡流水明细一份，证明上诉人存在的超时加班且从未获得过加班工资的相关证据。一审法院判定“原告提交的证据，不能确认其真实性、合法性及与本案具有相关联性，即使存在加班事实，亦不能证明被告未向原告支付加班工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌管的，用人单位不提供的，应承担不利后果”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的由用人单位承担不利后果”，原告主张被告支付加班费，未提交证据证明存在加班事实，且未提交证明被告掌握管理相关证据，故不能支持原告加班工资77224.93元”的判决，上诉人认为这是严重的适用法律法规错误，黑白颠倒。1、上诉人的工作是档案管理员，保存公司档案包括自公司成立以来的公司档案、红头文件、便函文件、公司的工资表和考勤表等是上诉人的本职工作，故考勤表和工资表均来自公司档案室系影印件；2、所有的考勤表中均显示每个月的出勤天数，法律明确规定每个月的出勤天数不能超过21.75天，超过法律规定的21.75天，就应当向劳动者支付相应的加班费，被上诉人的公司文件明确星期六是工作日；3、一审法院认为“即使证明加班也不能证明被上诉人未向上诉人支付加班工资”，但被上诉人也没有证据证明已经向上诉人发放了加班费用。在我提交的工资表中工资的组成项目一目了然，工资的组成没有加班费一列。2017年6月开始因劳动争议索要加班工资的官司较多，被上诉人开始使用一套假的工资表，工资表上的工资组成项目明显与事实不符，即使有加班费一项也是公司伪造的工资表。2008年06月到2016年9月的工资组成中均未有加班费一项。4、在上诉人已经提交证据证明存在加班的事实的情况下，上诉人请求法院依法要求被上诉人提供文件、工资表、考勤表原件以印证上诉人提供证据的真实性，否则承担对被上诉人不利的法律后果。二、关于考勤扣款问题，法律明确规定用人单位不得无故克扣劳动者的报酬，一审法院判定上诉人未提交证据证明存在公司有非法克扣工资行为的判决是错误的。上诉人提交2017年7月到11月考勤表及工资表，考勤表自2017年7月到2017年11月中，上诉人均正常出勤无迟到、旷工等违规行为，工资表中考勤罚款一列明确写到有扣款金额分别是7月1000元，8月1300元，9月1300元，10月1300元，11月1077.16元，共计5977.16元，该扣款数额上诉人均提交了相应的证据予以印证，以此证明被上诉人存在克扣工资的行为，但是一审法院并没有认真审查该事实。一审的判决违背事实、没有认真审查上诉人提交的证据，适用法律不当，严重损害了上诉人的合法权益。 潍坊长安铁塔股份有限公司辩称，原判正确，应予维持。 李欣莹向一审法院起诉请求：1、解除李欣莹与潍坊长安铁塔股份有限公司的劳动关系，判令潍坊长安铁塔股份有限公司协助办理劳动关系、社会保险等档案转移手续，协助办理失业保险；2、判令潍坊长安铁塔股份有限公司支付李欣莹自2018年10月至劳动关系解除之日工资；3、依法支付李欣莹加班工资77224.93元；4、依法支付李欣莹带薪年休假工资29961.60元；5、依法支付李欣莹经济补偿金38013.64元；6、依法支付李欣莹被非法扣发的“考勤罚款”5977.16元；7、本案诉讼费用由潍坊长安铁塔股份有限公司承担。 潍坊长安铁塔股份有限公司向一审法院起诉请求：1、判令潍坊长安铁塔股份有限公司不支付李欣莹工资12234.27元、经济补偿金38013.64元、带薪年休假工资差额2496.79元，以上共计52744.70元；2、诉讼费用由李欣莹负担。 一审法院认定事实：李欣莹自2005年6月份在潍坊长安铁塔股份有限公司处工作，于2018年12月11日离职。至2018年12月，潍坊长安铁塔股份有限公司为李欣莹缴纳社会保险至2018年4月份。李欣莹作为申请人，以潍坊长安铁塔股份有限公司作为被申请人向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除申请人与被申请人的劳动关系；2、被申请人支付申请人自2018年7月至劳动关系解除之日的工资；3、为申请人补缴自2018年4月至劳动关系解除之日相应的社会保险；4、支付申请人加班工资68507.25元；5、支付申请人带薪年休假工资29961.60元；6、支付申请人经济补偿金38013.64元；7、支付申请人被非法扣发的“考勤罚款”5977.16元。安丘市劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月18日作出仲裁裁决，裁决：一、双方于2018年12月份解除劳动合同。二、被申请人须于本裁决书生效之日起十五日内，支付申请人解除劳动合同经济补偿金38013.64元，2018年8月至12月工资12234.27元，带薪年休假工资差额2496.79元，共计52744.70元。三、驳回申请人其他仲裁申请。李欣莹、潍坊长安铁塔股份有限公司不服该仲裁裁决，均诉至法院，要求判如所请。 另查明，潍坊长安铁塔股份有限公司向李欣莹发放工资至2018年10月份。李欣莹离职前在岗一年的月平均工资为2715.26元，日平均工资为124.84元。潍坊长安铁塔股份有限公司未提交李欣莹的工作年限、工资发放、社会保险费缴纳及享受带薪年休假等证据材料。 一审法院认为，李欣莹自2005年6月份在潍坊长安铁塔股份有限公司处工作，于2018年12月11日离职，潍坊长安铁塔股份有限公司同意与其解除劳动合同关系，证据充分，予以认定。 关于办理档案关系和社会保险关系等档案转移、办理失业保险等问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接……”的规定，李欣莹要求潍坊长安铁塔股份有限公司协助办理劳动关系、社会保险等档案转移手续，协助办理失业保险，符合法律规定，予以支持。 关于拖欠工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”，依据李欣莹提交的工资银行流水明细，足以证明潍坊长安铁塔股份有限公司未向李欣莹发放2018年11月份及12月份11天工资，潍坊长安铁塔股份有限公司辩称已经工资已经发放完毕，未提交证据，对潍坊长安铁塔股份有限公司的辩称意见不予采信。故，潍坊长安铁塔股份有限公司应当向李欣莹支付拖欠工资4088.50元（2715.26元+124.84元/天×11天）。 关于解除劳动合同经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（二）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”，潍坊长安铁塔股份有限公司未为李欣莹按时缴纳社会保险费，并拖欠李欣莹工资，故李欣莹要求解除劳动合同符合法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”，第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，李欣莹自2005年6月份至2018年12月份在潍坊长安铁塔股份有限公司处工作，故，潍坊长安铁塔股份有限公司应当支付李欣莹解除劳动合同经济补偿金38013.64元（2715.26元/月×14个月）。 关于带薪年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作……已满10年不满20年的，年休假10天……”第五条“……单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，根据李欣莹在潍坊长安铁塔股份有限公司处的工作时间，其应当享受10天的带薪年休假。因劳动争议仲裁的时效为一年，自当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，带薪年休假不在劳动争议仲裁延长时效范围内，故，支持李欣莹一年的带薪年休假工资。综上，潍坊长安铁塔股份有限公司应当支付李欣莹带薪年休假工资差额为2496.80元（124.84元/天×10天×200%）。 关于加班工资问题。李欣莹提交工资表及考勤表复印件、影印件，公司文件及会议管理制度，视频资料一份，证明其存在加班事实，潍坊长安铁塔股份有限公司应当支付加班工资，潍坊长安铁塔股份有限公司不予认可，经审查，李欣莹提交的上述证据，不能确认其真实性、合法性及与本案具有关联性，亦不能证明李欣莹是否存在加班事实，即使李欣莹存在加班事实，亦不能证明潍坊长安铁塔股份有限公司未向李欣莹支付加班工资，故对李欣莹提交的上述证据均不予采信，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，李欣莹主张潍坊长安铁塔股份有限公司支付加班费，未提交证据证明存在加班事实，且未提交证据证明潍坊长安铁塔股份有限公司掌握管理相关证据，故，李欣莹主张潍坊长安铁塔股份有限公司支付加班工资77224.93元，证据不充分，不予支持。 关于扣发的考勤罚款问题。李欣莹主张潍坊长安铁塔股份有限公司支付被非法扣发的“考勤罚款”5977.16元，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据……”李欣莹未提交充分证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果，对李欣莹的该主张，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定及有关法律法规规定，判决如下：一、李欣莹与潍坊长安铁塔股份有限公司解除劳动合同；二、潍坊长安铁塔股份有限公司支付李欣莹拖欠工资4088.50元、解除劳动合同经济补偿金38013.64元、带薪年休假工资差额2496.80元，共计44598.94元，于判决生效之日起十日内付清；三、潍坊长安铁塔股份有限公司协助李欣莹办理劳动关系、社会保险等档案转移手续及失业保险，于判决生效之日起十五日内办理完毕；四、驳回李欣莹的其他诉讼请求；五、驳回潍坊长安铁塔股份有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 本院二审期间，李欣莹围绕上诉请求依法提交一审法院作出的（2018）鲁0784民初3642、4763号民事判决书及（2019）鲁0784民初14、68号民事判决书，证明在上述两案件中刘建武、李志梅都是我们一个部门的同事，情况一致，他们的案件中均支持了加班费用，但一审没有支持我的加班费用，故一审判决错误。潍坊长安铁塔股份有限公司质证称，加班费用一审大部分已经支持了，上诉人讲的情况属实。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对另案民事判决书的真实性予以认定。本院二审审理查明，李欣莹在一审中提交工资表及考勤表复印件、影印件，公司文件及会议管理制度，视频资料等证据，能够证明李欣莹存在加班及相应证据原件存于潍坊长安铁塔股份有限公司的事实，潍坊长安铁塔股份有限公司掌握上述证据但不提供，应承担不利后果，故依据李欣莹提交证据，查明李欣莹2008年6月出勤31天，加班9.25天，其中周末加班8.25天,加班报酬为351.11元（925.66元÷21.75天×8.25天×100%），端午节法定节假日加班1天加班报酬为85.12元（925.66元÷21.75天×1天×200%）；2008年7月出勤25天，周末加班3.25天,加班报酬为147.75元（988.8元÷21.75天×3.25天×100%）；2008年8月出勤31天，周末加班9.25天加班报酬为424.48元（998.28元÷21.75天×9.25天×100%）；2008年9月出勤31天，加班9.25天，其中周末加班8.25天加班报酬为363.18元（957.47元÷21.75天×8.25天×100%），中秋节法定节假日加班1天，报酬为88.04元（957.47元÷21.75天×1天×200%）；2008年10月出勤30天，加班8.25天，其中周末加班5.25天加班报酬为313.10元（1297.13元÷21.75天×5.25天×100%），国庆节法定节假日加班3天加班报酬为357.82元（1297.13元÷21.75天×3天×200%）；2008年11月出勤31天，其中周末加班9.25天加班报酬为604.86元（1422.14元÷21.75天×9.25天×100%）；2008年12月出勤30天，周末加班8.25天加班报酬为883.74元（2329.77元÷21.75天×8.25天×100%）；2009年1月出勤31天，加班9.25天，其中周末加班8.25天加班报酬为434.49元（1145.47元÷21.75天×8.25天×100%），元旦法定节假日加班1天加班报酬为105.33元（1145.47元÷21.75天×1天×200%）；2009年2月出勤25天，周末加班3.25天加班报酬为173.94元（1159.72元÷21.75天×3.25天×100%）；2009年3月出勤28天，加班6.25天加班报酬为401.88元（1398.59元÷21.75天×6.25天×100%）；2009年4月出勤31天，加班9.25天，其中周末加班8.25天加班报酬为499.68元（1317.33元÷21.75天×8.25天×100%），清明法定节假日加班1天加班报酬为121.13元（1317.33元÷21.75天×1天×200%）；2009年5月出勤30天，加班8.25天，其中周末加班7.25天加班报酬为473.92元（1421.76元÷21.75天×7.25天×100%），劳动节法定节假日加班1天加班报酬为130.74元（1421.76元÷21.75天×1天×200%）；2009年6月出勤31天，周末加班9.25天加班报酬为535.85元（1260元÷21.75天×9.25天×100%）；2009年7月出勤30天，周末加班8.25天加班报酬为477.97元（1260元÷21.75天×8.25天×100%）；2009年8月出勤28天，周末加班6.25天加班报酬为415.5元（1446元÷21.75天×5.25天×100%）；2009年9月出勤28天，周末加班6.25天加班报酬为362.06元（1260元÷21.75天×6.25天×100%）；2009年10月出勤23天，国庆节法定节假日加班3天加班报酬为388.96元（1410元÷21.75天×3天×200%）；2009年11月出勤31天，周末加班9.25天加班报酬为555.83元（1307元÷21.75天×9.25天×100%）；2009年12月出勤29天，周末加班7.25天加班报酬为437.03元（1311元÷21.75天×7.25天×100%）；2010年1月出勤29天，周末加班7.25天加班报酬为435.65元（1307元÷21.75天×7.25天×100%）；2010年2月出勤21天，周末加班1.25天加班报酬为80元（1392元÷21.75天×1.25天×100%）；2010年3月出勤28天，周末加班6.25天加班报酬为375.56元（1307元÷21.75天×6.25天×100%）；2010年4月出勤28天，加班6.25天，其中周末加班5.25天加班报酬为315.72元（1308元÷21.75天×5.25天×100%），清明节法定节假日加班1天加班报酬为120.27元（1308元÷21.75天×1天×200%）；2010年5月出勤26天，加班4.25天，其中周末加班3.25天加班报酬为188.27元（1260元÷21.75天×3.25天×100%），劳动节法定节假日加班1天加班报酬为115.86元（1260元÷21.75天×1天×200%）；2010年6月出勤25天，周末加班3.25天加班报酬为67.11元（449.2元÷21.75天×3.25天×100%）；2010年7月出勤26天，周末加班4.25天加班报酬为104.89元（536.7元÷21.75天×4.25天×100%）；2011年8月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为447.14元（1852.42元÷21.75天×5.25天×100%）；2012年1月出勤24天，周末加班2.25天加班报酬为170.35元（1646.68元÷21.75天×2.25天×100%）；2012年3月出勤25天，周末加班3.25天加班报酬为297.41元（1990.4元÷21.75天×3.25天×100%）；2012年4月出勤27天，加班5.25天，其中周末加班4.25天加班报酬为405.35元（2074.44元÷21.75天×4.25天×100%），清明节法定节假日加班1天加班报酬为190.71元（2074.44元÷21.75天×1天×200%）；2012年5月出勤24天，加班2.25天，其中周末加班1.25天加班报酬为119.46元（2078.7元÷21.75天×1.25天×100%），劳动节法定节假日加班1天加班报酬为191.14元（2078.7元÷21.75天×1天×200%）；2012年6月出勤28天，周末加班6.25天加班报酬为688.19元（2394.94元÷21.75天×6.25天×100%）；2012年7月出勤27天，加班5.25天，其中周末加班4.25天加班报酬为410.55元（2100.99元÷21.75天×4.25天×100%），端午节法定节假日加班1天加班报酬为193.2元（2100.99元÷21.75天×1天×200%）；2012年8月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为599.6元（2484.03元÷21.75天×5.25天×100%）；2012年9月出勤28天，周末加班6.25天加班报酬为811.25元（2823.06元÷21.75天×6.25天×100%）；2012年10月出勤25天，周末加班0.25天加班报酬为29.59元（2575元÷21.75天×0.25天×100%），国庆法定节假日加班3天加班报酬为710.34元（2575元÷21.75天×3天×200%）；2012年11月出勤28天，周末加班6.25天加班报酬为701.44元（2440.95元÷21.75天×6.25天×100%）；2012年12月出勤28天，周末加班6.25天加班报酬为785.75元（2734.47元÷21.75天×6.25天×100%）；2013年1月出勤29天，其中周末加班7.25天加班报酬为728.33元（2185.64元÷21.75天×7.25天×100%）；2013年2月出勤22天，周末加班2.25天加班报酬为378.18元（3655.8元÷21.75天×2.25天×100%）；2013年3月出勤26天，周末加班4.25天加班报酬为427.46元（2187.57元÷21.75天×4.25天×100%）；2013年4月出勤27天，加班5.25天，其中周末加班4.25天加班报酬为415.94元（2128.61元÷21.75天×4.25天×100%），清明节法定节假日加班1天加班报酬为195.74元（2128.61元÷21.75天×1天×200%）；2013年5月出勤26天，加班4.25天，其中周末加班3.25天加班报酬为298.48元（1997.53元÷21.75天×3.25天×100%），劳动节法定节假日加班1天加班报酬为183.68元（1997.53元÷21.75天×1天×200%）；2013年6月出勤27天，加班5.25天，其中周末加班4.25天加班报酬为381.20元（1950.86元÷21.75天×4.25天×100%），端午节法定节假日加班1天加班报酬为179.39元（1950.86元÷21.75天×1天×200%）；2013年7月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为383.03元（1586.84元÷21.75天×5.25天×100%）；2013年8月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为324.08元（1342.69元÷21.75天×5.25天×100%）；2013年9月出勤26天，加班4.25天，其中周末加班3.25天加班报酬为212.09元（1419.36元÷21.75天×3.25天×100%），中秋节法定节假日加班1天加班报酬为130.51元（1419.36元÷21.75天×1天×200%）；2013年10月出勤24.5天，法定节假日加班3天加班报酬为502.66元（1822.16元÷21.75天×3天×200%）；2013年11月出勤28天，周末加班6.25天加班报酬为632.92元（2202.57元÷21.75天×6.25天×100%）；2013年12月出勤28天，周末加班6.25天加班报酬为814.88元（2835.69元÷21.75天×6.25天×100%）；2014年1月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为607.53元（2516.9元÷21.75天×5.25天×100%）；2014年3月出勤22.5天，周末加班0.75天加班报酬为97.37元（2823.89元÷21.75天×0.75天×100%）；2014年4月出勤27天，加班5.25天，其中周末加班4.25天加班报酬为592.15元（3030.45元÷21.75天×4.25天×100%），清明节法定节假日加班1天加班报酬为278.66元（3030.45元÷21.75天×1天×200%）；2014年5月出勤25天，加班2.25天，其中周末加班2.25天加班报酬为292.26元（2825.23元÷21.75天×2.25天×100%），劳动节法定节假日加班1天加班报酬为259.79元（2825.23元÷21.75天×1天×200%）；2014年6月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为674.57元（2794.56元÷21.75天×5.25天×100%）；2014年7月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为603.28元（2499.42元÷21.75天×5.25天×100%）；2014年8月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为615.77元（2550.99元÷21.75天×5.25天×100%）；2014年9月出勤26天，加班4.25天，周末加班3.25天加班报酬为319.80元（2140.26元÷21.75天×3.25天×100%），中秋节法定节假日加班1天加班报酬为196.8元（2140.26元÷21.75天×1天×200%）；2014年10月出勤22天，周末加班0.25天加班报酬为27.5元（2353.69元÷21.75天×0.25天×100%）；2014年11月出勤24天，周末加班2.25天加班报酬为268.56元（2596.04元÷21.75天×2.25天×100%）；2014年12月出勤26天，周末加班4.25天加班报酬为491.7元（2511.27元÷21.75天×4.25天×100%）；2015年1月出勤26天，周末加班4.25天加班报酬为558.19元（2856.61元÷21.75天×4.25天×100%）；2015年2月出勤19天，周末加班2天加班报酬为284.94元（3098.65元÷21.75天×2天×100%）；2015年3月出勤24天，周末加班2.25天加班报酬为331.02元（3199.83元÷21.75天×2.25天×100%）；2015年4月出勤27天，加班5.25天，其中周末加班4.25天加班报酬为701.97元（3952.35元÷21.75天×4.25天×100%），清明法定节假日加班1天加班报酬为330.34元（3952.35元÷21.75天×1天×200%）；2015年5月出勤25天，周末加班3.25天加班报酬为526.96元（3526.48元÷21.75天×3.25天×100%）；2015年6月出勤27天，加班5.25天，其中周末加班4.25天加班报酬为693.13元（3547.2元÷21.75天×4.25天×100%），端午法定节假日加班1天加班报酬为326.18元（3547.2元÷21.75天×1天×200%）；2015年7月出勤26天，周末加班4.25天加班报酬为670.95元（3433.72元÷21.75天×4.25天×100%）；2015年8月出勤26天，周末加班4.25天加班报酬为654.5元（3349.51元÷21.75天×4.25天×100%）；2015年9月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为897.8元（3719.51元÷21.75天×5.25天×100%）；2015年10月出勤23天，国庆节法定节假日加班3天加班报酬为904.24元（3277.86元÷21.75天×3天×200%）；2015年11月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为791.23元（3242.24元÷21.75天×5.25天×100%）；2015年12月出勤27天，周末加班5.25天加班报酬为717.05元（2970.62元÷21.75天×5.25天×100%）；2016年1月出勤26天，周末加班4.25天加班报酬为970.91元（4968.86元÷21.75天×4.25天×100%）；2016年2月出勤21天，周末加班1天加班报酬为121.34元（2639.24元÷21.75天×1天×100%）；2016年3月出勤25天，周末加班3.25天加班报酬为539.37元（3609.66元÷21.75天×3.25天×100%）；2016年4月出勤26天，加班4.25天，其中周末加班3.75天加班报酬为629.63元（3651.89元÷21.75天×3.75天×100%），清明节法定节假日加班0.5天加班报酬为167.9元（3651.89元÷21.75天×0.5天×200%）；2016年5月出勤24.5天，周末加班2.75天加班报酬为427.6元（3381.84元÷21.75天×2.75天×100%）；2016年6月出勤25.5天，加班3.75天，其中周末加班2.75天加班报酬为390.14元（3085.67元÷21.75天×2.75天×100%），端午节法定节假日加班1天加班报酬为283.74元（3085.67元÷21.75天×1天×200%）；2016年7月出勤25天，周末加班3.25天加班报酬为489.52元（3276.07元÷21.75天×3.25天×100%）；2016年8月出勤26天，周末加班4.25天加班报酬为595.89元（3049.58元÷21.75天×4.25天×100%）；2017年7月出勤22天，周末加班0.25天加班报酬为26.78元（2329.52元÷21.75天×0.25天×100%）；2017年8月出勤26.5天，周末加班4.75天加班报酬为678.25元（3105.62元÷21.75天×4.75天×100%）；2017年9月出勤25.5天，周末加班3.75天加班报酬为504.15元（2924.1元÷21.75天×3.75天×100%）；2017年11月出勤26.5天，周末加班4.75天加班报酬为633.18元（2899.34元÷21.75天×4.75天×100%）；2018年1月出勤25天，周末加班3.25天加班报酬为484.35元（3241.49元÷21.75天×3.25天×100%）；2018年3月出勤24天，周末加班2.25天加班报酬为281.79元（2724.05元÷21.75天×2.25天×100%）；2018年4月出勤22天，周末加班0.25天加班报酬为29.15元（2536.07元÷21.75天×0.25天×100%）；2018年5月出勤24.5天，周末加班2.75天加班报酬为359.04元（2835.29元÷21.75天×2.75天×100%）；2018年6月出勤23.5天，周末加班1.75天加班报酬为214.1元（2658.76元÷21.75天×1.75天×100%）。综上，潍坊长安铁塔股份有限公司欠付李欣莹休息日加班工资及法定节假日加班工资共计45416.12元。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实基本一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位未提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工作制度。第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，“日工资＝月工资收入÷月计薪天数，月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”。李欣莹为主张加班工资，提供了“潍坊长安铁塔股份有限公司工资表”复印件、“潍坊长安铁塔股份有限公司考勤表”、“中国工商银行工资发放银行流水”及拍摄工资表和考勤表视频光盘各一宗，上述证据相互印证，能够证明李欣莹在潍坊长安铁塔股份有限公司劳动关系存续期间存在加班事实和潍坊长安铁塔股份有限公司未发放加班工资的事实，而证明加班事实的考勤表、工资发放表原件，由潍坊长安铁塔股份有限公司掌握，但其未提交，应当承担不利后果，李欣莹主张休息日及法定节假日工资的加班工资应予支持，一审未予支持不当，本院予以纠正。潍坊长安铁塔股份有限公司应支付李欣莹休息日加班工资及法定节假日加班工资共计45416.12元。对李欣莹的该上诉理由，本院予以支持。 李欣莹还上诉称潍坊长安铁塔股份有限公司非法扣发其考勤罚款5977.16元，但李欣莹未提交充分证据证明其主张，故本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省安丘市人民法院(2019)鲁0784民初1474号、1555号民事判决第一、二、三项，即：一、李欣莹与潍坊长安铁塔股份有限公司解除劳动合同；二、潍坊长安铁塔股份有限公司支付李欣莹拖欠工资4088.50元、解除劳动合同经济补偿金38013.64元、带薪年休假工资差额2496.80元，共计44598.94元，于判决生效之日起十日内付清；三、潍坊长安铁塔股份有限公司协助李欣莹办理劳动关系、社会保险等档案转移手续及失业保险，于判决生效之日起十五日内办理完毕； 二、潍坊长安铁塔股份有限公司支付李欣莹休息日及法定节假日加班工资共计45416.12元，于判决生效之日起十日内付清； 三、驳回李欣莹的其他诉讼请求； 四、驳回潍坊长安铁塔股份有限公司的诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，减半收取10元，由潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 二审案件受理费10元，由潍坊长安铁塔股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  韩 亮 审 判 员  张振显 审 判 员  崔福涛 二〇二〇年二月十日 法官助理  高兴东 书 记 员  房艳萍