河北省张家口市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）冀07民终379 上诉人（原审原告）：张家口桃源怡新城开发有限公司，住所地张家口市桥东区宣化路8号。 法定代表人：王风亭，该公司董事长。 被上诉人（原审被告）：张家口市公共交通总公司（原名张家口市公共交通集团有限公司），住所地张家口市桥东区工业路71号。 法定代表人：黄健斌，该公司董事长。 上诉人张家口桃源怡新城开发有限公司因与被上诉人张家口市公共交通总公司民间借贷纠纷一案，不服河北省张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初415号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 张家口桃源怡新城开发有限公司上诉请求：1、请求撤销河北省张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初415号民事裁定，发回重审。二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人事实已经自认且承认上诉人为其垫付了工程款项。在一审诉讼中，被上诉人答辩称争议的垫付工程款项属于被上诉人合法所得，用以抵顶了上诉人向通泰控股上交的管理费，从这点可以看出，被上诉人承认其收到了上诉人为其垫付的工程款项，事实上被上诉人也一直在使用该办公楼，在被上诉人自认的情况下，事实上的被垫付主体是被上诉人，本案法院所调查档案与事实其实处于脱节状态，档案中主体已消灭，事实中被垫付主体为被上诉人，应将被上诉人作为本案被垫付主体。 张家口桃源怡新城开发有限公司向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判决张家口市公共交通总公司偿付借款本金1405050元。二、请求法院依法判决张家口市公共交通总公司支付资金占用期间利息(按6%计算至2011年7月24日，至今为611196.75元）至付清为止。三、诉讼费用由张家口市公共交通总公司承担。 一审法院认定事实：2010年11月23日，张家口通泰公共交通集团有限责任公司和全明公司签订通泰公共交通办公楼修缮及大门改造工程施工协议书一份，约定从2010年11月23日开始施工，2011年1月7日竣工完成，合同总价1479000元。张家口桃源怡建筑工程有限公司于2010年5月21日向全明公司汇款210000元，2010年6月12日汇款77100元，2010年7月13日汇款100000元，2010年8月24日汇款90000元，2010年9月30日汇款100000元，2011年1月28日汇款300000元，2011年6月17日汇款374725.6元，2011年7月25日汇款153224.4元，上述共计汇款1405050元。2011年11月30日，全明公司出具证明一份，内容为：我单位承揽张家口通泰公共交通集团有限责任公司办公楼装修及大门改造工程，工程款1405050元，由张家口桃源怡建筑工程有限公司账户支付；对应发票已开给张家口通泰公共交通集团有限责任公司。另查，1、张家口桃源怡建筑工程有限公司由张家口桃源怡新城开发有限公司和廊坊市双龙道桥工程有限公司共同出资设立，分别占注册资本的51%和49%。后两公司签订股权转让协议，约定：廊坊市双龙道桥工程有限公司将其在张家口桃源怡建筑工程有限公司的49%股权转让给张家口桃源怡新城开发有限公司，张家口桃源怡新城开发有限公司承担公司受让后所产生的所有债权、债务。张家口桃源怡建筑工程有限公司于2013年1月9日注销。2、张家口通泰公共交通集团有限责任公司由张家口市公共交通总公司和张家口通泰高速公路集团有限公司共同出资于2010年6月2日成立，其中张家口市公共交通总公司持股51%，张家口通泰高速公路集团有限公司持股49%。2013年6月5日，张家口通泰公共交通集团有限责任公司股东会决议解散公司、成立清算组、通知债权人申报债权、在报纸上公告；7月25日张家口通泰公共交通集团有限责任公司清算组在原张家口市工商行政管理局备案和申请注销登记；7月26日张家口通泰公共交通集团有限责任公司清算组作出清算报告，该报告确认张家口通泰公共交通集团有限责任公司业务较少，无债务，净资产19734368.29元，债权债务清理完毕，剩余财产按出资比例分配；同日张家口通泰公共交通集团有限责任公司股东会决议同意清算组的清算报告、债权债务清理完毕，同意注销；2013年7月29日原张家口市工商行政管理局核准张家口通泰公共交通集团有限责任公司登记注销。又查，2015年3月20日、2017年3月5日，张家口桃源怡新城开发有限公司分别向张家口市公共交通总公司出具企业询证函一份，要求张家口市公共交通总公司分别确认截止2014年12月31日、2016年12月31日张家口市公共交通总公司欠张家口桃源怡新城开发有限公司的款项数额，张家口市公共交通总公司确认欠张家口桃源怡新城开发有限公司3800000元，并在企业询证函落款处分别加盖财务专用章及公司公章。2018年7月9日张家口桃源怡新城开发有限公司向法院起诉张家口市公共交通总公司，要求张家口市公共交通总公司给付借款本金5405050元及利息（包括本案的1405050元本息）。法院于2018年8月20日作出（2018）冀0702民初920号民事判决书，该判决认为本案所涉1405050元本息为工程款，与（2018）冀0702民初920号案件不属同一法律关系，应另案处理，判决张家口市公共交通总公司给付张家口桃源怡新城开发有限公司借款本金4000000元及相应利息。 一审法院认为，张家口桃源怡新城开发有限公司承继了张家口桃源怡建筑工程有限公司的所有债权、债务，是本案适格的原告。而本案桃源怡新城开发有限公司所主张1405050元及利息，根据张家口桃源怡新城开发有限公司提供的证据可证实际为张家口通泰公共交通集团有限责任公司所欠的工程款，故应由张家口通泰公共交通集团有限责任公司承担，而不是直接由张家口通泰公共交通集团有限责任公司的股东之一张家口市公共交通总公司承担。经查，张家口通泰公共交通集团有限责任公司已被依法注销，张家口通泰公共交通集团有限责任公司清算时未将张家口桃源怡新城开发有限公司所主张的本案债务分配给张家口市公共交通总公司承担。综上所述，张家口市公共交通总公司非本案适格被告，应驳回张家口桃源怡新城开发有限公司的起诉。如张家口桃源怡新城开发有限公司认为张家口通泰公共交通集团有限责任公司的股东侵害其合法权利，可向股东另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适应的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定：驳回张家口桃源怡新城开发有限公司的起诉。 本院经审查认为，张家口通泰公共交通集团有限责任公司由张家口市公共交通总公司和张家口通泰高速公路集团有限公司共同出资于2010年6月2日成立，经清算，2013年7月29日原张家口市工商行政管理局核准张家口通泰公共交通集团有限责任公司登记注销。案涉款项1405050元系张家口通泰公共交通集团有限责任公司所欠的工程款，张家口通泰公共交通集团有限责任公司已注销，其民事主体资格即消灭，如果存在其他当事人如股东、董事、监事、经理等应对该公司债务承担责任的情形，则可以以其他当事人为被告，直接对其追究相应的民事责任。张家口市公共交通总公司系张家口通泰公共交通集团有限责任公司的股东之一，故一审法院认定张家口市公共交通总公司非本案适格被告，裁定驳回张家口桃源怡新城开发有限公司的起诉不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销河北省张家口市桥东区人民法院（2019）冀0702民初415号民事裁定； 二、本案指令河北省张家口市桥东区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 马砚生 审 判 员 何燕芬 审 判 员 梁金前 二〇二〇年二月二十四日 法官助理 王向东 书 记 员 薛 媛