山东省潍坊市潍城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0702民初1552号 原告（反诉被告）：邹伟，男，汉族，1975年6月19日生，住潍坊市奎文区。 原告（反诉被告）：刘义利，男，汉族，1953年6月19日生，住潍坊市潍城区。 委托诉讼代理人：肖江涛，山东普瑞德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张小娟，山东普瑞德律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：潍坊久江精细化工有限公司。住所地：潍坊市潍城区军埠口工业园长清街**。 法定代表人：张少秋，经理。 委托诉讼代理人：高佩文，山东泰中律师事务所律师。 被告：张少秋，男，汉族，1987年9月12日生，住潍坊市潍城区军埠口工业园长清街**。 被告：张文彬，男，汉族，1963年7月29日生，住，住潍坊市潍城区/div> 被告：刘桂香，女，汉族，1963年10月1日生，住，住潍坊市潍城区/div> 原告邹伟、刘义利与被告潍坊久江精细化工有限公司（以下简称：久江化工公司）、张少秋、张文彬、刘桂香企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年5月24日立案受理后，依法适用简易程序审理，后因案情复杂，裁定转为普通程序审理。二原告委托诉讼代理人肖江涛、张小娟，被告久江化工公司委托诉讼代理人高佩文、被告张少秋、张文彬到庭参加诉讼，被告刘桂香经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原、被告之间签订的承包合同；2、被告久江化工公司返还原告支付的生产备用金335000元；3、被告久江化工公司支付原告业务利润分配款392832元；4、被告久江化工公司返还原告垫付运费款2260元；5、被告张少秋、张文彬、刘桂香对上述债务承担连带清偿责任；6、本案诉讼费、财产保全费由被告承担。事实与理由：2017年12月12日，原告以潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司的名义与被告久江化工公司签订了《承包潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司合同》一份，约定由被告设立潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司，由原告承包，原告负责办理该公司的注册登记，该分公司所需的一切资金与费用全部由原告自筹自负（含申请注册该分公司执照、房租、场地等费用），承包经营期间只能销售被告生产的久江牌水性漆，被告只负责生产，不负责销售。2018年1月20日，双方签订补充合同一份，约定了利润分配、运费结算等事项。2018年3月18日签订了修改及补充协议一份，对原合同的部分条款进行了修改，并于当日签订补充协议一份，约定原告向被告补齐生产备用金。以上合同签订后，原告按约履行了合同义务，但被告应支付给原告的利润分配款、备用金、垫付运费却分文未付。被告张文彬、刘桂香、张少秋财产与公司财产混同，按照《中华人民共和国公司法》第二十条规定，应当对公司债务承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 被告久江化工公司辩称，1、关于合同解除问题。涉案承包经营合同已经因邹伟、刘义利的违约行为而被协商解除。原告未能按约定交付履约保证金，未能如约支付货款，未能如约履行施工维护义务；2、关于生产备用金返还问题，涉案合同解除后相关返还款项已转化为欠款，名义为借贷实际为有条件偿还的欠款而非生产备用金。原告提供的借条充分说明被告仅负有偿还借款的义务，待山钢业务结算完毕后7日内偿还。原告出具的保证书，也证明原、被告之间只存在欠款关系，原告并已承诺在久江化工公司与山钢水性漆供应合同（60吨）完成且山钢集团给潍坊久江结清85%货款前不会起诉被告。原、被告之间的欠款偿还期限尚未届满。目前，山钢尚有货款未能与被告结清，总货款为2009531.4元，已支付货款为1262420.85元，已付货款占总货款比例为62%，还款条件尚未成就；3、关于利润分配问题，原告并无获得利润分配的依据。山钢项目是总公司的项目，原告仅筹集6.5万元，距山钢业务所需资金200余万元，差距太大，无法完成合同任务。因原告未能完成融资，被告面临对山钢的供货违约，为了避免违约，被迫高息融资投入生产，给被告造成了巨大的融资损失。基于以上原因，原告要求退出山钢业务，解除承包经营合同，对之前的债权债务进行清算，双方结清，被告将原告支付的生产备用金和山钢项目货款65000元共计335000元都转为欠款待山钢业务结算完成后返还。因此，整个山钢项目所有资金都是久江总公司投入，产品也是总公司生产，售后是总公司完成，利润也应归我方所有。另外，山钢项目由于产生翻工，造成损失10余万元以及违约问题，实际基本未取得利润。同时提出反诉，要求二原告返还被告潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司公章、财务章、合同章、营业执照。 被告张文彬、刘桂香辩称，1、原告起诉我方并无法律依据。根据《公司法》规定，股东承担连带责任必须满足三个条件，即股东实施了滥用公司法人独立地位和股东有限责任的行为、股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任的目的是为了逃避债务、股东的该滥用行为在客观上已造成严重损害公司债权人利益的后果，而本人并不满足以上条件。首先，我方并未实施滥用公司法人独立地位和股东有限责任的行为，关于原告举证的公司向本人账户转款的情况，已提交书面说明，本人与公司不存在财务混同、人员混同、业务混同；其次，我方并未实施逃避债务的行为，按照原告与潍坊久江精细化工的借款合同，双方之间的民间借贷尚未到期，久江精细尚不需要履行还款义务，没有逃避债务的必要和可能；再次，原告的债权并未受到损害。公司发展前景良好，仅与山钢的一项合作就能够偿还原告债务，公司与山钢还将长期合作，与其他公司也有业务往来，原告的债权不存在损害风险。原告起诉对久江公司进行查封，导致公司很多业务无法正常运行，即便出现法律风险，也是原告自己造成的。2、原告起诉我方没有事实依据。原告提供的银行流水不能作为证据使用，该银行流水属于公司商业秘密，原告无法自行取得；如果该证据系原告申请法院调查取得，应当依当事人的申请进行，但卷宗中未找到原告提交的调查取证申请书。 被告张少秋辩称，本人并非公司股东，不符合作为被告的条件；由于原告的起诉使本人无端受到诉累并被法院查封账户，给本人造成严重财产和名誉损失，本人保留追索权利。 针对被告潍坊久江精细化工有限公司的反诉，二原告辩称，被告所述承包合同已协商解除与事实不符。被告要求返还分公司公章、财务章、合同章、营业执照，应在双方解除承包合同后予以返还，但根据双方的合同约定，分公司财产不属于被告。因此，被告的反诉请求没有依据。 本院经审查认定事实如下：2017年12月12日，二原告以潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司的名义与被告潍坊久江精细化工有限公司签订承包合同，约定：二原告承包经营潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司，为被告潍坊久江精细化工有限公司生产的久江牌水性漆的全国唯一销售商。二原告在承包经营分公司期间所添置的设备、办公用具等财产财物归二原告所有，分公司在支付完生产预定金，总公司收到书面订货单后，即视为总公司产品已经生产完毕，产品所有权归分公司所有。合同签订之日起3日内，分公司应向总公司交付产品生产备用金30万元，以保证及时生产与供货。另，分公司应在总公司确认供货之日起5个工作日内，按双方商定的产品价格向总公司支付该批产品70%的货款，剩余货款3个月内全部结清。分公司销售总公司产品所需的一切资金与费用全部由分公司自筹自负。合同有效期为签字之日起12个月。 2018年1月20日，双方针对《南京德克赛斯工业技术有限公司与潍坊久江精细化工有限公司合作协议书》签订补充合同，约定分配分公司该项目总款10%的利润，前期款到后由总公司向分公司分配5%，后期款到后分配5%，总公司承担该项目运输费用，前期发货由分公司垫付运输费，总公司根据运输费凭证，每月底向分公司清算。 2018年3月18日，双方签订修改及补充协议，进一步约定了合同签署、结算、履约保证金及质保金等方面的问题。合同签署原则上由分公司签署，客户要求与总公司签署时，总公司应对合同条款予以确认并授权分公司作为代表与客户签署该合同；结算由分公司按合同负责，分公司应按协议价格向总公司支付货款，剩余款项归分公司所有；履约保证金由分公司负责，质保金由总公司承担；并对分公司承诺三年之内的销售额作出约定，要求分公司在本补充协议签订之日向总公司补齐生产备用金30万元，以保证总公司及时生产与供货，总公司承诺在分公司完成第一年销售额后，从第二年起，按每批货款协议价格的5%向总公司返还生产备用金，直至累计返还满30万元后终止返还；总公司收到分公司或采购方订单时，分公司须按商定的产品价格向总公司支付该批产品70%的货款；合同有效期为签字之日起36个月。因一方原因造成合同违约，问题方将承担合同中的违约责任。 其后，在修改及补充协议签订当日，双方针对30万元生产备用金的问题进一步签订补充协议，明确合同签订之日，分公司应向总公司补齐生产备用金30万元，现已补至27万元，因分公司资金不足，无法继续向总公司补齐生产备用金，经双方协商，剩余3万元自双方第一笔业务开始，从分公司利润中扣除，直至补齐剩余生产备用金。生产备用金返还方式执行原协议。 在签订上述协议期间，分公司于2017年12月9日向总公司交付生产备用金30000元、于2017年12月12日向总公司交付生产备用金40000元、于2018年1月4日向总公司交付生产备用金100000元、于2018年3月19日向总公司交付生产备用金100000元，共计交付生产备用金270000元。另，分公司于2018年3月22日向总公司交付供应山钢水性漆货款45000元、于2018年4月12日向总公司交付原料款20000元，共计交付货款65000元。 诉讼中，原告提交2018年7月17日由被告潍坊久江精细化工有限公司向原告出具的借条一份，内容为“借条因山东钢铁集团日照有限公司业务的开展期间刘义利、邹伟中途退出业务，现将刘义利、邹伟投入的叁拾叁万伍仟元（335000元人民币）生产备用金转换为借款，待山东钢铁集团日照有限公司业务结算完毕后7日内归还”。同时，被告潍坊久江精细化工有限公司提交2018年7月17日二原告向被告潍坊久江精细化工有限公司出具的保证书一份，内容为“保证书今收到潍坊久江精细化工有限公司张少秋给刘义利、邹伟的借条一张，借款金额335000元（大写：叁拾叁万伍仟元整）。今保证，在潍坊久江精细化工有限公司与山东钢铁集团（日照）有限公司的水性漆供应合同（60吨）完成，并山钢集团给潍坊久江结清85%货款之前，保证不以此借条去法院起诉，并不做任何损害潍坊久江与山钢集团的业务关系的事情，保障双方顺利圆满履行。保证人：邹伟、刘义利2018.7.17”。经查，该借条与保证书中所述335000元生产备用金实际为已缴纳的生产备用金270000元与货款65000元。被告被告张少秋表示，该保证书是由于二原告中途要求撤资，经双方协商后同意将二原告已支付的履约款项转化为借款，待山钢项目结算完毕后归还，并由被告潍坊久江精细化工有限公司向二原告出具借条。同时，为了保险起见，被告也要求二原告出具该保证书，保证不在山钢项目结算完毕前起诉，二原告在出具保证书时要求对“结算完毕”的时间节点明确为85%货款结清，即扣除15%质保金的结算在外。 关于对山钢集团的供货情况及结算进度。被告潍坊久江精细化工有限公司称：目前对山钢的供货尚未结束，按照合同约定，每次供货都是按照山钢的需要临时确定，最近一次供货时间为2018年8月19日，已供货款额2009531.4元，实际支付1262420.68元。未结算完毕的原因，一方面是由于山钢的财务制度，另一方面是由于本案中法院应原告申请查封了被告在山钢的货款。二原告对此不予认可。被告潍坊久江精细化工有限公司提供的其与山东钢铁集团日照有限公司水性漆采购合同载明：山钢向被告久江化工公司采购水性金属带锈防锈底漆（铁红）27810KG，水性金属面漆（飞机灰）32980KG，水性罩光漆1000KG（该产品在金额后手写标注“无”），合同总价款2045923.9元；潍坊久江精细化工有限公司需向山东钢铁集团日照有限公司提交合同总价5%金额为102296.2元的履约担保，逾期不提交，山东日照钢铁集团日照有限公司有权解除合同，若合同因此解除，潍坊久江精细化工有限公司承担赔偿违约金金额为102296.2元的违约责任；结算方式为一月一结，结算数量以实际签收数量为准，执行合同单价，留货款总额15%的质量保证金或保函；若潍坊久江精细化工有限公司逾期交货，按总货款额的日万分之五向山东钢铁集团日照有限公司赔偿，不能交货，按总货款额的30%赔偿。被告潍坊久江化工有限公司提供的材料验收单载明，2018年3月21日至2018年8月19日被告潍坊久江化工有限公司陆续向山钢日照有限公司供应水性金属带锈防锈底漆（铁红）共计32820KG、水性金属面漆（飞机灰）共计35980KG（部分验收单未经山钢确认）。 另，本院根据原告的诉前财产保全申请于2019年5月14日向山东钢铁集团日照有限公司发出协助执行通知书，要求冻结被告潍坊久江精细化工有限公司在该处的应收账款72783.23元。山钢集团日照有限公司后向本院提交协助执行异议书一份，该异议书落款时间为2019年5月14日，主要内容为：法院采取保全措施要求冻结潍坊久江精细化工有限公司在我公司应收账款72.7832万元，但潍坊久江精细化工有限公司在我公司仅剩余22.278万元质保金，质保期3年，尚未到质保期，无该72.7832万元。被告对此不予认可，称山钢集团财务制度流程使得被告的部分供货款项金额尚未纳入其中，被告在山钢的货款余额远远超过22.278万元。 另查,被告刘桂香、张文彬为被告，被告张少秋为被告。原告提供的潍坊久江精细化工有限公司历史交易明细显示，2018年7月至2019年1月，公司账户多次向刘桂香、张文彬账户转款，向刘桂香账户转款共计29000余元，向张文彬账户转款共计57000余元。被告潍坊久江精细化工有限公司对此提供说明一份，称：张文彬、刘桂香、张少秋均系公司员工，每月工资张文彬3400元、刘桂香4800元、张少秋3400元。因公司经营周转不善，工资未按时发放，2018年5月1日至2019年5月21日期间共向张文彬付款66000元、刘桂香付款30500元、张少秋付款2444.3元，共计98944.3元，实为3人发放的工资。原告并提供调查笔录一份，主要内容为我院工作人员王志国对张文彬所作调查，要求张文彬出具潍坊久江精细化工有限公司2018年1月至2019年5月23日的往来账目，张文彬答复公司没有财务和账目登记，是家庭作坊。但该调查笔录张文彬未予签字。 再查，潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司公章、财务章、合同章、营业执照现均由二原告掌握。 本院认为，二原告与被告潍坊久江精细化工有限公司之间成立企业承包经营合同关系，被告潍坊久江精细化工有限公司向二原告出具的借条以及二原告向被告潍坊久江精细化工有限公司出具的保证书中，被告退还原告的款项不仅包含山钢项目的货款65000元，还包括之前二原告为履行承包经营合同而支付的生产备用金，并将上述款项转化为借款，双方之间所签订的一系列承包经营合同及补充协议即此应已告解除，而借条及保证书即为双方对合同解除的法律后果所达成的清结性文件。二原告主张借条系被告单方出具，但该借条由二原告作为证据举证，说明二原告对该借条的内容予以认可，且二原告针对该借条出具了保证书，更加说明该借条的内容是双方意思表示一致的结果。而相应款项转化为借款后的还款期限，借条记载为山钢项目结算完毕后归还，而保证书记载为85%货款结清，根据被告的陈述，借条出具在前，保证书出具在后，应以保证书确定的山钢项目85%货款结清之日作为还款节点。 关于335000元款项是否达到达到还款条件的问题。结合借条和保证书的内容来看，该款项的支付条件应为山钢供应合同（60吨）完成且结清85%货款（质保金结算扣除在外）。从被告潍坊久江精细化工有限公司举证的验收单来看，其所主张的供货数量已超过60吨，而山钢在向本院提交的协助执行异议书中记载被告潍坊久江精细化工有限公司在山钢的货款仅余质保金222780元。当然，无论是被告潍坊久江精细化工有限公司举证的验收单所载明的供货数量还是山钢提出的仅余质保金222780元，均系潍坊久江精细化工有限公司和山钢的单方举证和陈述，二者系买卖合同关系，不在本案的审理范围之内，在未经对方确认或经生效判决确认之前，上述举证和陈述均不能单独作为确认二者之间买卖合同关系中权利义务履行情况的认定依据。但就本案来讲，被告潍坊久江精细化工有限公司对于自己向山钢供货数量已超过60吨的陈述，符合二原告保证书中关于供货60吨的条件记载，构成对二原告所主张事实的自认。另外，山钢在2019年5月协助执行异议书中所提出的仅余质保金222780元，被告潍坊久江精细化工有限公司不予认可，说明双方之间就剩余未付款项的金额存在争议，现二者之间剩余未付款项数额无法确认。但双方之间的采购合同约定，货款一月一结，被告潍坊久江精细化工有限公司最后一次向山钢供货时间为2018年8月，至今已一年有余，而距离2019年5月本院对该债权采取保全措施，也有近9个月，结合采购合同约定，被告潍坊久江精细化工有限公司应已达到向山钢的结算条件，而怠于行使该权利，不应因此而影响二原告权利的行使。综上，二原告要求返还335000元款项，合法有据，本院予以支持。二原告要求支付承包经营分公司期间的利润、垫付运费，证据不足，本院不予支持。 关于被告张少秋、张文彬、刘桂香是否承担连带责任的问题。二原告依据《中华人民共和国公司法》第二十条之规定要求被告张少秋、张文彬、刘桂香对被告潍坊久江精细化工有限公司的债务承担连带清偿责任，即“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。该规定要求的主体身份为“公司股东”，而本案被告张少秋并非公司股东，二原告要求其承担连带责任，于法无据，本院不予支持。另，公司账户虽存在向张文彬、刘桂香账户转账的情况，但数额不大，也无证据证明被告张文彬、刘桂香为逃避债务而转移公司财产，原告要求被告张文彬、刘桂香承担连带责任，证据不足，本院不予支持。 关于被告潍坊久江精细化工有限公司提出的要求二原告返还分公司公章、财务章、合同章、营业执照的问题。虽然合同约定二原告承包经营分公司期间所添置的设备、办公用具等财物归二原告所有，但分公司在法律上属于总公司的分支机构，公章、财务章、合同章、营业执照不属于财物，而属于公司证照，双方解除承包经营合同后，二原告应向被告潍坊久江精细化工有限公司返还上述证照。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十一条、第九十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告邹伟、刘义利以潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司名义与被告潍坊久江精细化工有限公司于2017年12月12日签订的《承包潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司合同》、于2018年1月20日签订的《关于》、于2018年3月18日签订的《关于的修改及补充协议》、于2018年3月18日签订的《关于的补充协议》已于2018年7月17日解除。 二、被告潍坊久江精细化工有限公司返还原告邹伟、刘义利款335000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。 三、原告邹伟、刘义利将潍坊久江精细化工有限公司潍城分公司公章、财务章、合同章、营业执照返还被告潍坊久江精细化工有限公司。于本判决生效之日起十日内履行完毕。 四、驳回原告邹伟、刘义利其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费11101元，财产保全费4160元，合计15261元，由原告邹伟、刘义利负担6741元，由被告潍坊久江精细化工有限公司负担8520元。 反诉案件受理费100元，减半收取50元，由原告邹伟、刘义利负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  魏晓莉 人民陪审员  杨志武 人民陪审员  徐景涛 二〇二〇年二月二十五日 代书 记员  杨亚菲