河南省开封市龙亭区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0202民初2667号原告：丁金涛，男，1968年7月20日生，汉族，住河南省开封市龙亭区。委托诉讼代理人：王建设，男，1953年5月18日生，汉族，住河南省开封市禹王台区。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：于宙，男，1954年4月21日生，汉族，住河南省开封市鼓楼区。代理权限为特别授权。被告：李万保，男，1964年7月1日生，汉族，住河南省开封市龙亭区。委托诉讼代理人董志国，男，1978年8月26日生，汉族，住河南省开封市龙亭区。代理权限为特别授权。被告：王纪成，男，1954年2月28日生，汉族，住河南省开封县。委托诉讼代理人：王翠，女，1982年5月20日生，汉族，住河南省开封市鼓楼区。系王纪成之女。代理权限为特别授权。原告丁金涛与被告李万保、王纪成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丁金涛的委托诉讼代理人王建设、于宙，被告李万保及其委托诉讼代理人董志国，被告王纪成的委托诉讼代理人王翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁金涛向本院提出诉讼请求：1．请求二被告赔偿原告丁金涛误工费36000元、二人护理费63000元、营养费、住院伙食补助费18000元，精神损害抚慰金20000元，伤残赔偿金待鉴定后再行主张；2．诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2018年6月10日，李万保工程队带领施工人员在开封市××区袁坊乡××村为王纪成家建房，施工期间，在起重机作业中造成钢丝绳突然断裂，导致吊往楼上的灰车坠落，将原告丁金涛砸伤，致使丁金涛身体多处受伤，“120”将丁金涛送至开封市中医院急诊病房进行急诊抢救，经诊断丁金涛伤情为：1．开放性颅骨骨折，2．头皮撕脱伤，3．颈椎骨折，4．颈髓损伤，5．左侧肋骨骨折，6．左侧胫腓远端开放性粉碎性骨折，7．左侧胫距关节脱位，8．左手开放性骨折，9．右小腿外伤。原告2018年6月10日入院，2018年12月11日出院，住院184天，共支付住院费154000元。原告住院期间，误工180天，误工费36000元，原告妻子护理180天，护理费27000元，原告女婿闫振广护理180天，护理费36000元，原告住院期间营养补助费18000元，精神抚慰金20000元。原告出院后生活不能自理，还需二次治疗，伤残等级评定后再行主张。综上，被告李万保作为工程队的负责人，是施工的组织者，对施工队的施工机械工具没有尽到安全检查责任，应负赔偿的主要责任，王纪成是房主，是受益人，应付一定的赔偿责任，故原告起诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求，依法保护原告的合法权益。被告李万保辩称，原告在住院期间被告已经支付医疗费16万元，补偿原告2万元，共计18万元，如果原告不再做伤残鉴定，被告同意按原告要求分两次赔偿原告，如果原告后续要求鉴定，现在被告只同意赔偿三、五万元。被告王纪成辩称，原告对被告王纪成的诉讼请求应全部驳回。原告陈述王纪成是受益人与事实不符，被告王纪成既不是房主，也不是受益人，因此，不应该承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经当庭质证，本院对当事人没有异议的证据住院病历、医疗费票据、土地证予以确认并在卷佐证；对原告提交的护理人员工资表，属于证明的性质，该工资表仅有单位印章，没有单位负责人或出具人签名，不符合证据的形式要件，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月10日，李万保工程队带领施工人员在开封市××区袁坊乡××村为被告王纪成之子王维建房，施工期间，在起重机作业中造成钢丝绳突然断裂，导致吊往楼上的灰车坠落，将从施工洞路过的原告丁金涛砸伤，致使丁金涛身体多处受伤，“120”将丁金涛送至开封市中医院急诊病房进行急诊抢救，经诊断丁金涛伤情为：1．开放性颅骨骨折，2．头皮撕脱伤，3．颈椎骨折，4．颈髓损伤，5．左侧肋骨骨折，6．左侧胫腓远端开放性粉碎性骨折，7．左侧胫距关节脱位，8．左手开放性骨折，9．右小腿外伤。原告2018年6月10日入院，2018年12月11日出院，住院184天，原告提交的长期医嘱记录单显示，自2018年6月10日至2018年11月8日为Ⅰ级护理，2018年11月9日转为Ⅱ级护理，原告在住院期间，被告李万保为其垫付医疗费157568.82元，并支付2万元补偿款。原告称其在住院期间由其妻子和其女婿闫振广进行护理。另查明，被告李万保作为工程队的负责人，原告系被告施工队的队员，基本跟着被告干活十年了，有活时跟着被告李万保干，每天180元、200元不等。在施工期间，原告没有进行安全防护措施。再查明，原、被告施工的土地证显示被告王纪成儿子王维是土地使用者，但被告王纪成与儿子同住，王纪成是户主，工钱是其儿子王维给他后，他再给施工队。本院认为，被告李万保承揽被告王纪成之子王维的房屋建设工程，并在建设过程中雇佣原告丁金涛从事工作，事实清楚，本院予以确认。被告李万保与原告丁金涛之间形成雇佣关系，被告王纪成之子王维与被告李万保之间系承揽关系。原告丁金涛未提供证据证明房主对定作、指示或者选任存在过失，故原告的损失不应当由房主承担；且在本案中原告丁金涛起诉的实际房主为王维而非王纪成，其起诉的主体也存在错误。综上，原告丁金涛要求被告王纪成承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告李万保作为雇主，应对原告丁金涛的损害承担赔偿责任。但结合本案案情，原告丁金涛作为多年从事该建筑行业的人员，不加防护，且知道从施工洞下过的危险性仍从施工洞下过，应意识到危险性的存在，其自身安全意识淡薄，未能尽谨慎注意义务，对此原告丁金涛也应自负一定的责任。综上本院认为，原告丁金涛与被告李万保承担责任的比例以1：9为宜。原告丁金涛的损失为：误工费每日按190元/天计算180天，为34200元；护理费参照住院病历中长期医嘱单护理级别，按照居民服务业和其他服务业45677元/年标准，为125元/天，自受伤入院之日起即2018年6月10日计算至2018年11月8日按2人计算150天为37500元，自2018年11月9日至出院按一人计算30天为3750元，合计41250元；营养费每天按20元计算180天计3600元；住院伙食补助费每天按50元计算180天，计9000元；交通费每天按20元计算180天，计3600元，以上共计91650元。以上损失被告李万保承担90%的责任即为82485元，扣除原告应承担医疗费157568.82元的10%即15757元和已付的2万元，被告李万保还应向原告支付46728元。原告请求过高部分，本院不予支持。关于原告请求的精神损害抚慰金因其伤情尚未鉴定，伤残等级尚未确定，本案不予处理，可待伤残鉴定后与伤残赔偿金一并主张。综上，为维护法律的尊严和保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李万保于本判决生效后十日内赔偿原告丁金涛误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计46728元。二、驳回原告丁金涛对被告王纪成的诉讼请求。三、驳回原告丁金涛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3040元，保全费2520元，共计5560元，由原告丁金涛承担1840元，被告李万保承担3720元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。审 判 长  王 昀审 判 员  王培霞审 判 员  陈 红二〇二〇年二月二十六日代书记员  李 婧