广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初30540号原告：曹亚鑫，男，2002年1月2日出生，汉族，身份证住址湖南省耒阳市，委托诉讼代理人：欧卡娜，广东定海针律师事务所律师。被告：乐屋（广东）高新科技有限公司，住所地广东省佛山市三水区乐平镇基业大道7号之一。法定代表人：欧欢庆，执行董事。委托诉讼代理人：董立凡，广东维永律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄婉莹，广东维永律师事务所实习人员。原告曹亚鑫与被告乐屋（广东）高新科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹亚鑫的委托诉讼代理人欧卡娜，被告乐屋（广东）高新科技有限公司的委托诉讼代理人董立凡、黄婉莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹亚鑫诉称：原告于2018年5月25日入职被告处，工作岗位为生产工人。2018年6月3日，原告在车间工作时被机器压伤左手，随后被送往白云区太和镇卫生院治疗，住院治疗期为2018年6月3日至2018年6月22日。2018年7月26日，广州市白云区人力资源社会保障局认定原告所受伤害属于工伤。经广州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的劳动功能障碍程度为十级，医疗期从2018年6月3日至2018年8月7日。因被告未及时为原告购买社保，导致原告不能依法享受工伤待遇，而被告在原告发生工伤后仅向原告支付25000元，未依法给付相应的工伤赔偿。原告因工伤无法工作，原、被告双方也已解除劳动合同关系，但被告未依法向原告支付解除劳动合同关系的经济补偿金。故原告诉至法院，诉讼请求：1、被告向原告支付停工留薪期间工资24937元、一次性伤残补助金57526元、一次性工伤医疗补助金8218元、一次性伤残就业补助金32872元、伙食补助费2000元、护理费3000元、交通费2000元、住宿费9000元，八项合计139553元，扣除被告已支付的25000元，被告仍需支付114553元；2、原告与被告于2018年9月18日解除劳动关系；3、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金4109元。被告乐屋（广东）高新科技有限公司辩称：不同意原告诉讼请求。1.原、被告已签订和解协议，约定被告向原告支付25000元，其余的工伤待遇部分由原告直接向社保基金请求支付，该协议是一次性终结处理的协议，原告不得就此再向被告主张权利。被告已依约向原告支付了25000元赔偿，双方的一切权利义务已经终结。原告本次向法院提起诉讼违反诚实信用原则，其不得就此事向法院提起诉讼；2.和解协议就双方解除劳动合同及终结相应的权利义务已经作出约定，约定在签订和解协议之日双方劳动关系解除，亦约定了双方的权利义务一次性作终结处理，双方均不得再向对方主张，原告不得再向被告主张其他费用，因此不存在需要支付经济补偿金的问题；3.和解协议是由原告授权委托执业律师与被告签署的，并不存在任何胁迫或者不公平不对等的情况。经审理查明，乐屋（广州）高新科技有限公司成立于2007年6月4日，为有限责任公司（自然人独资），2019年5月30日更名为乐屋（广东）高新科技有限公司，具备用工主体资格。原告于2018年5月25日入职被告处，工作岗位为生产工人。2018年6月3日，原告在单位车间操作机器工作时被机器压伤左手，随后被送往广州市白云区太和镇卫生院住院治疗，6月22日出院，共住院19天。诊断为:1.手挫裂伤（左手第2指多处），2.左手第2指指屈肌腱断裂，3.左手第2指中节骨折。7月26日，广州市白云区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，确认原告的伤情为工伤。2018年8月21日，广州市劳动能力鉴定委员会作出穗劳鉴【2018】018439号《广州市劳动能力鉴定结论》，确认原告劳动功能障碍程度为十级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2018年6月3日至2018年8月7日。2018年9月18日，原告委托他人与被告签订《和解协议书》，协议约定：“一、2018年6月3日9时左右，甲方（即原告，下同）在上班时间被机器压伤左手食指，经协商，双方就赔偿达成一致意见。二、双方自愿达成如下协议：（一）工伤待遇中由用人单位承担的部分，乙方（被告，下同）向甲方给付人民币贰万伍仟元（￥25000元），其工伤待遇剩余部分向社保基金请求支付，具体金额由社保部门确认，甲方不得向乙方主张权利，乙方协助，乙方确认甲方的社保自2018年6月份已经开始购买。（二）签订本协议书当天，乙方向甲方转账支付人民币贰万伍仟元（￥25000元），转账账户：开户名：刘青枚，账号：62×××67，开户银行：中国邮政银行耒阳支行。三、双方确认知悉相关法律法规以及法规、规章的规定，知悉其应当享有的权益，知悉签订本协议的法律后果，知悉本协议约定的条款的内容及含义，签订本协议系双方真实意思表示，不存在欺诈、胁迫、乘人之危、显示公平的情形，完全自愿接受本协议的约束。四、本协议为一次性终结处理协议，上述条款履行完毕后，双方一切权利义务终结。甲方不能再以任何理由向乙方索取费用，不得干扰乙方的生产、经营、生活，互不追究责任。五、本协议书具有民事合同性质，受法律保护。各方当事人应当按照协议自觉和及时履行自己的义务，不得擅自变更或者解除本协议，否则将承担法律责任。六、本协议签订之日双方劳动关系解除。”签订上述和解协议后，被告即向原告支付25000元。原告述称其后向广州市白云区社会保险基金管理中心申请工伤保险待遇被拒绝支付，遂向广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月19日作出穗云劳人仲案【2019】1738号仲裁裁决书驳回原告的仲裁请求，原告不服裁决遂诉至法院。为查明原告是否符合社保基金支付工伤待遇的条件，本院向广州市白云区社会保险基金管理中心去函调查，该中心复函明确原告通过被告参加社会保险时间为2018年6月27日，工伤发生在缴费之前，社保基金只支付原告一次性工伤医疗补助金。另，根据被告为原告缴纳工伤保险的记录显示，被告为原告缴纳工伤保险的缴纳基数为2018年6月1895元，7月2100元。另查明，原、被告双方签有《劳动合同书》，合同约定原告每周工作5天，每日工作8小时，正常工作时间的工资1895元，总工资含加班费、各类津贴、补贴、奖金、企业应缴纳社保费等，加班费的计算基数为正常工作时间工资，每月发放的工资总额已经包含周六以及其他加班工资，补贴、岗位津贴、绩效工资、奖金等不作为计算加班费基数并可由用人单位根据员工的考核或者业绩以及经营情况进行调整。被告提交《关于曹亚鑫同志工资情况说明》，说明原告基本工资1895元，白天每小时工资10.89元/小时，加班工资按白天上班工资1.5倍计算，周末加班计时工资为平时工资的2倍。原告在2018年5月25日至5月31日期间，工作六天，休息一天，被告共向原告发放工资821元，其中周一至周五白班计时工资10.89*40=435.6元；周一至周五晚上加班计时工资10.89元*8.5*150%=138.85元；周末加班计时工资10.89*8*200%=174.24元；计件机制绩效奖金69.31元；当月夜宵补贴3元（5月31日加班到晚上十点，夜宵补贴3元/晚）。被告主张原告正常上班时间为一周五天，其他时间有需要才安排加班。原告对《关于曹亚鑫同志工资情况说明》真实性予以确认，但原告主张工资构成按件计算工资，按完成的加工量计算工资，每月保底工资1895元，如工资少于1895元，则按1895元计算，但忘记了具体工序的计算单价。以上事实，有劳动合同、工作证、疾病证明书、工伤认定决定书、广州市劳动能力鉴定结论、仲裁裁决书、和解协议书、网上银行电子回单、社会保险缴纳证明、通过银行转账代发工资确认书、转账凭证、出院小结、关于曹亚鑫同志工资情况说明、复函及双方陈述等证据证明。本院认为，原、被告确认双方于2018年9月18日解除劳动关系，本院依法予以确认。关于原告受伤前十二个月的平均工资。原告于2018年5月25日入职被告处，2018年6月3日受伤，被告向原告发放2018年5月25日至5月31日的工资821元。被告主张原告正常上班时间为一周五天，其他时间有需要才安排加班。原告对《关于曹亚鑫同志工资情况说明》真实性予以确认，但主张工资按件计算，即按加工的量计算工资，每月保底工资1895元，如工资少于1895元，则按1895元计算，但忘记具体工序的计算单价。本院认为,双方对最低工资、工资支付金额、上班、加班统计均予以确认，虽双方就工资是按件计算还是被告主张的计算方式意见不一致，但原告未能进一步举证证明加工单价的约定情况，而被告就发放工资提交原告签名确认的考勤表，并对发放工资的构成作出了合理说明，本院依法采信被告关于工资计付的方法。原告从入职到发生工伤，工作时间较短，不足十二个月，期间被告向原告发放从2018年5月25日至31日共7日工资821元，结合双方在这一周内的工作及工资发放情况，本院推定原告的每月实际发放工资为3518.57元（821元÷7日×30天）。关于原告的本人工资，因作出工伤认定时，仍适用2012年1月1日施行的《广东省工伤保险条例》，故本案均适用《广东省工伤保险条例》（2012年1月1日施行）。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条关于“本人工资”规定，原告在工伤前未缴纳工伤保险待遇，其平均工资3518.57元也低于2017年度统筹地区职工月平均工资8218元的百分之六十，因此，原告的本人工资应当按照2017年度统筹地区职工平均工资的百分之六十计算，为4930.8元。关于被告以《和解协议书》作为抗辩，是否成立的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费……；《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系；《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇;《工伤保险条例》第六十二条第三款规定，用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。按上述法律规定，原告因工伤依法可获得停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、住院伙食费、护理费、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇。其中停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金无论被告是否按时交纳工伤保险，法定均应由被告支付，而一次性伤残补助金、住院伙食费、护理费则是如被告按时缴纳工伤保险时由工伤保险基金支付，但因缴纳时间晚于工伤发生时，实际该工伤待遇也由被告承担。因被告在工伤发生后已经补缴工伤保险，且根据广州市白云区社会保险基金管理中心复函，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。被告提交《和解协议书》作为抗辩，认为双方已就原告的工伤赔偿达成和解，不应再承担原告主张的工伤保险待遇。从《和解协议书》的约定“（一）工伤待遇中由用人单位承担的部分，乙方向甲方给付人民币贰万伍仟元（￥25000元），其工伤待遇剩余部分向社保基金请求支付，具体金额由社保部门确认，甲方不得向乙方主张权利，乙方协助，乙方确认甲方的社保自2018年6月份已经开始购买”的内容看，被告在协议中专门就购买社保时间进行了确认，可见双方签订协议时，双方均意识到正常缴纳工伤保险对原告是否能获得工伤保险基金支付工伤待遇的影响，双方正是基于原告能获得社保基金支付工伤待遇的预期，才签订了和解协议书。结合《广州市劳动能力鉴定结论》的认定，原告停工留薪期从2018年6月3日至2018年8月7日，被告应向原告支付停工留薪期工资7597.09元（3518.57÷30×28+3518.57+3518.57÷31×7）及根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金为四个月的本人工资为19723.2元（4930.8元×4个月），两项费用合计27320.29元（7597.09元+19723.2元）。被告应支付的停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金已经超过《和解协议书》约定由被告支付的25000元。原告达成和解后向社保机构申请支付其他的工伤待遇被拒后，立即向劳动仲裁部门申请仲裁及向我院提起诉讼，可见当时原告的实际意思仅就法定应由被告支付停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金达成了25000元的和解及约定其他工伤待遇则由工伤保险基金申请支付。且和解协议中，被告仅明确2018年6月为原告缴纳工伤保险，并未如实告知缴纳工伤保险时间晚于工伤发生之时，原告正是基于工伤保险基金能支付其他工伤待遇的错误认识情况下与被告达成和解，现因被告在工伤时未缴纳工伤导致工伤保险基金不向原告支付一次性伤残补助金、住院伙食费、护理费等工伤待遇，依法应由被告向原告支付。综上，本院认定原、被告签订的《和解协议书》的基础是被告已经在原告工伤时为原告缴纳了工伤保险，除法定应由被告支付的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金外，其他工伤保险待遇原告可向工伤社保基金申请支付。故原告获得被告支付的25000元实际上是双方就停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金达成的和解。基于此，原告不得再次向被告主张停工留薪期工资及一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金因工伤保险基金可以支付，故原告要求被告支付本院不予支持，但被告因缴纳工伤保险晚于原告发生工伤的时间，导致工伤保险基金不予支付的部分，双方在签订和解协议时实际上均错误认为工伤保险基金可以支付，现因双方的认识错误，导致该部分工伤待遇未纳入和解范围也未得到工伤保险基金支付的情况，应由被告继续向原告继续支付，被告再以《和解协议书》作为抗辩，本院不予支持。关于一次性伤残补助金，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，十级伤残为七个月的本人工资。第三十五条规定，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。双方于2018年9月18日解除劳动合同关系，原告经鉴定为十级伤残，离职前的缴费工资分别为2018年6月1895元，7月2100元，该缴费工资低于2017年度广州市在岗职工月平均工资8218元/月的60%（即4930.8元），故被告应向原告按4930.8元/月的标准支付一次性伤残补助金34515.6元（4930.8元×7个月）。关于伙食补助费、护理费、交通费、住宿费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。另根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，住院伙食补助费按因公出差补助标准的百分之七十支付。因此，被告应当向原告支付住院伙食补助费1330元（100元/天×70%×19天）。至于护理费，原告受伤部位为左手第2手指，无需特别护理，故对于原告护理费的请求本院不予支持。对于交通费、住宿费，原告未到统筹地区以外就医且也未提交产生相应交通费的票据予以证明，原告主张依据不足，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金。双方签订的《和解协议书》未含关于解除劳动合同经济补偿金问题的处理的内容。双方签订和解协议书后解除双方劳动关系，视为用人单位与劳动者协商一致解除。原告工作时间不满六个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金1759.29元（3518.57元×0.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第六十二条第三款，《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第三条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第六十六条的规定，判决如下：一、确认原告曹亚鑫与被告乐屋（广东）高新科技有限公司之间劳动关系于2018年9月18日解除；二、被告乐屋（广东）高新科技有限公司于本判决生效之日起三日内向原告曹亚鑫支付一次性伤残补助金34515.6元、住院伙食补助费1330元；三、被告乐屋（广东）高新科技有限公司于本判决生效之日起三日内向原告曹亚鑫支付解除劳动合同的经济补偿金1759.29元；四、驳回原告曹亚鑫其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告乐屋（广东）高新科技有限公司承担（于本判决生效之日起三日内向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  常康华人民陪审员  刘艳嫦人民陪审员  杨锐兴二〇二〇年二月二十七日书 记 员  张 雁