山东省菏泽市中级人民法院 刑事裁定书 （2019）鲁17刑终642号 原公诉机关山东省东明县人民检察院。 上诉人（原审被告人）冷同林，男，1964年12月2日出生于山东省东明县，汉族，大学文化，山东省东明县住房和城乡建设局，户籍所在地山东省东明县，住山东省东明县。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2019年4月1日被留置，同年6月21日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，现羁押于山东省东明县看守所。 辩护人张思山、陈青友，山东君诚仁和律师事务所律师。 山东省东明县人民法院审理山东省东明县人民检察院指控原审被告人冷同林犯贪污罪、受贿罪一案，于二〇一九年十一月二十日作出（2019）鲁1728刑初387号刑事判决，被告人冷同林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，审核全案证据材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：一、关于贪污的事实 被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用管理财物的职务之便，侵吞、骗取公款共计人民币469 342.46元，具体事实如下： （一）被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用管理公共财产的职务之便，于2008年12月将本单位购买的价值人民币6 800元的格力牌柜式空调一台安装在其家中使用。 （二）被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用管理财物的职务之便，于2010年至2018年将其家用互联网宽带费人民币4 050元在本单位报销。 （三）被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用管理财物的职务之便，于2010年3月至10月，将其个人花费人民币21 292.46元在本单位报销。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县污水处理费征收管理办公室记帐凭证及附件、中国联合网络通信有限公司东明县分公司相关书证、李某1笔记本记录等书证，证人李某1、孙某1、徐某的证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （四）被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用职务之便，于2011年9月至2019年2月采取虚报单据之手段，侵吞公款378 000元，据为己有。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实： 1.书证 （1）李某1提供的东明县污水处理费征收管理办公室虚假单据情况证实，通过修车费、泵站维修费，东明县污水处理费征收管理办公室共计套取资金266 000元，给冷同林现金和购物卡折合人民币共计239 000元，买其他礼品折合人民币共计27 000元。 （2）孙某1统计的“东明县污水处理费征收管理办公室虚假单据情况”证实，2014年1月至2019年1月记帐凭证中的虚假单据，共套出资金266 000元，给冷同林现金和购物卡折合人民币合计239 000元，购买其他礼品折合人民币合计27 000元。 （3）李某2整理的虚报款的来源及相关东明县污水处理费征收管理办公室记帐凭证证实，2012年1月至2016年1月通过虚假单据套出资金，给冷同林购物卡折合人民币合计28 500元。 （4）李某1、孙某1记录及东明县污水处理费征收管理办公室相关记帐凭证证实了支付修理费等费用支出情况，李某1、孙某1记录证实了虚开发票套取公款情况，同时记录了部分款的去向。 2.证人证言 （1）证人李某1、孙某1均证实，东明县污水处理费征收管理办公室通过虚假单据套取资金，2011年中秋节期间给冷同林现金40 000元，购物卡10 000元；2012年春节期间给冷同林现金40 000元；2012年中秋节期间给冷同林现金40 000元；2013年春节期间给冷同林现金10 000元；购物卡12 000元；2013年中秋节期间给冷同林现金10 000元，购物卡11 000元。2014年1月，给冷同林现金10 000元，购物卡11 000元；2014年8月，给冷同林现金10 000元，购物卡11 000元；2015年1月和2015年2月，给冷同林现金10 000元，购物卡11 000元；2015年9月和2015年11月，给冷同林现金10 000元，购物卡10 000元；2015年12月，给冷同林现金15 000元，购物卡11 000元；2016年8月，给冷同林现金10 000元，购物卡11 000元；2017年1月，给冷同林现金10 000元，购物卡16 000元；2017年7月，给冷同林现金10 000元，购物卡16 000元；2018年2月，给冷同林现金10 000元，购物卡16 000元；2018年9月，给冷同林现金10 000元，购物卡15 000元；2019年1月，给冷同林现金5 000元，购物卡14 000元。 （2）证人蔡某证实，东明县污水处理费征收管理办公室的车辆常在蔡某的三星汽车修理厂、三星维修有限公司维修，先维修后要账，在找冷同林要账时，冷同林称要处理一些费用要求蔡某开发票时虚开一些，2011年至2017年共虚开20多万元。 （3）证人何某1证实，在给东明县××室维修污水泵站期间，先后以东明县设备安装公司和宏泰公司的名义给东明县××室虚开过单据。2011年至2019年初，共给污水办虚开过20多万元。 （4）证人李某2证实，冷同林在任东明县污水办主任期间，让其开一些假单据，然后其把开假单据的钱购买了购物卡后给了冷同林。 （5）证人窦某证实，2011年9月，其大儿子结婚时，冷同林到其家中送了2万元礼金，后来想退给冷同林但一直没见冷同林的面；没有为冷同林配备专车，见冷同林曾坐过一辆现代、一辆斯柯达，是冷同林司机个人的车。 （6）证人王某1、陈某1、乔某1、赵某1、闫某、张某1、赵某2、张某2、孔某1、孙某2、肖某、王某2、李某3、李某4、胡某1、乔某2、袁某、胡某2、郭某1、周某1、辛某、彭某、刘某1、孙某3、张某3、钟某均证实，与冷同林、李某1、孙某1没有不正当的经济往来，没有收过三人的礼金、购物卡及其他礼品。 3.被告人供述 被告人冷同林庭前供述证实，在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，为得到领导和相关部门人员的照顾，想着在春节、中秋节时给领导送礼，和主管会计李某1、现金会计孙某1商议，自2011年8月至2019年2月，通过虚报车辆维修费、污水加压泵维修费等方式共套取公款425000元，其中冷同林和李某2给人送礼31 000元，冷同林安排孙某1给人送礼16 000元，其余378 000元由冷同林自己向有关人员送礼。 （五）被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用管理财物的职务之便，于2012年7月，将出售本单位大众桑塔纳牌轿车款人民币40 000元不入账，据为己有。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县污水处理费征收管理办公室总账、记帐凭证及相关附件、桑塔纳轿车照片、行驶证、车辆登记信息等书证，证人高某、李某1、孙某1、王某3、牛某、朱某1、张某4、解某、陈某2、侯某等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （六）被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用管理财物的职务之便，于2015年9月，将其个人购买香烟的花费人民币4 200元在本单位报销。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实： 1.书证 （1）李某1笔记本记录证实，2015年9月21日购中华烟10条，共4 200元，冷同林儿子结婚用。 （2）东明县污水处理费征收管理办公室2015年11月记帐凭证及附件证实，支出商品和服务费34 250元。 2.证人证言 证人李某1、孙某1均证实，2015年国庆节前夕，冷同林安排二人购买10条中华牌香烟为其儿子结婚用，二人买后送到了冷同林家里，后在冷同林的安排下，将买烟花费的4 200元钱在污水办泵站维修费中报销了。 3.被告人供述 被告人冷同林庭前供述称，2015年国庆节，其儿子冷东辉结婚时，安排李某1、孙某1购买10条硬盒中华牌香烟，后以虚加污水泵维修费的名义在帐内报销。 （七）被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用管理财物的职务之便，于2018年4月将本单位现代牌轿车款人民币15 000元不入账，据为己有。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县污水处理费征收办公室总帐、明细帐及相关凭证、附件、转账支票、个人业务存款凭证、李某1笔记本记录、车辆登记信息等书证，证人高某、李某1、孙某1、王某3、牛某、朱某1、陈某2等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 二、关于受贿的事实 被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任、东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计折合人民币1 216 440元。具体事实如下： （一）被告人冷同林在任东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用职务之便，在拨付污水处理费等方面为东明县第一污水处理厂提供帮助，于2009年1月至2019年1月，先后19次收受东明县第一污水处理厂经理高某购物卡共计人民币19 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的首创公司购买食品、汽油等购物发票等书证，证人高某、王某3、牛某等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用管理城建工程的职务之便，为山东省巨野县金发建材有限公司向承建东明县城建工程的施工单位推销彩砖提供帮助，于2009年9月至2011年4月，先后6次收受巨野县金发建材有限公司法定表人伍某1共计人民币13 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县市政工程处记帐凭证及附件、冷同林银行卡明细等书证，证人伍某1、伍某2、王某4等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （三）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为王某5承建东明县向阳路东侧污水管网工程提供帮助，于2009年11月收受王某5人民币100 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县市政工程处与东明县碧波水务厂签订的协议书、东明县市政工程处预付账款明细及相关记帐凭证、附件等书证，证人王某5、范某1、张某5等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （四）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为烟台金石土木设计有限公司菏泽分公司领取设计费提供帮助，于2010年5月至2011年12月，先后3次共收受烟台金石土木设计有限公司菏泽分公司魏某1人民币31 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县住建局记帐凭证及附件等书证，证人魏某1、刘某2、魏某2等人证言及被告人冷同林的供述等证据予证实。 （五）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为济南中钰景观艺术有限公司承建东明县五四路人行道压花工程及领取工程款提供帮助，于2010年8月6日、2011年1月28日，两次收受济南中钰景观艺术有限公司法定代表人张某6共计人民币22 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县市政工程处记帐凭证、冷同林账户明细，证人张某6、王某4等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （六）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长、东明县污水处理费征收管理办公室主任期间，利用职务之便，为何某1的儿子何某2等人承建东明县振东路给排水、丰东路排水等工程、宏泰电器设备有限公司承揽污水泵站维修业务提供帮助，于2011年1月至2018年8月，收受何某1现金、股份、购物卡，共计折合人民币348 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实： 1.书证 （1）中国工商银行电子银行回单证实，2017年1月20日，周某2汇给冷同林人民币20万元。 （2）何某2提供的“东明县振东路给排水工程、光明路新建工程第二标道给排水工程”已完成的工程量表证实了已完成工程量。 （3）东明县建设局与成武县市政园林处签订的“东明县丰东路排水工程第一标段”工程施工合同证实，施工合同签订时间为2010年4月28日，造价为4 297 853.51元。 （4）东明县住房和城乡建设局与山东方明建设集团有限公司签订的“东明县站前路人行道铺装及给排水工程（第二标段）”工程施工合同；“东明县中水供水管网工程”施工合同；“东明县振东路道路及给排水工程（第二标段）”施工合同，“东明县光明路（健康路-沿河路）给水及雨污水管网工程”施工合同等证实了施工合同签订时间及工程造价。 （5）竣工结算书及竣工验收报告证实，中水供水管网工程、站前路排水工程第二标段工程；中水供水管网工程（污水处理厂中水输送工程），冷同林为验收组副组长，站前路排水工程，冷同林为验收组组长。 （6）东明县住房和城乡建设局与东明县恒通路桥有限公司、东明县恒通路桥有限公司与朱某2签订的“东明县南华路改造工程”施工合同证实了施工合同签订时间及造价。 （7）中国工商银行网上银行电子回单证实，东明恒通路桥有限公司2016年10月9日、10月18日、2017年1月23日三次付给周某2预付工程款共计85万元。 （8）东明县住房和城乡建设局记帐凭证及附件证实，2018年2月8日东明县住房和城乡建设局付给东明县宏泰电器设备有限公司“污水处理厂供电工程款”742 860元，内有宏泰公司开具的增值税发票8张。 2.证人证言 （1）证人何某1证实，通过何某1协调关系，自2011年至2018年，为其儿子何某2和方明集团项目经理朱某2利用方明集团资质承揽了东明县住建局的站前路人行道铺装及给排水工程、中水管网工程、振东路道路及给排水工程、光明路给水及雨水污水管网工程；通过冷同林协调，将东明县公路局的东明恒通路桥有限公司中标的南华路改造工程中的污水管网工程给了何某2和朱某2，因为住建局城建股负责上述工程招标、监管、验收及工程款的拨付，先后共给冷同林现金29万元、水厂股份5万元。因为何某1家族的企业宏泰公司承揽着污水办的污水泵站维修工程，自2011年至2018年，每年春节给冷同林购物卡1 000元，共计8 000元。 （2）证人何某2证实，何某2和朱某2借用其他公司资质合伙干过丰东路（东明县汽车站-沈庄路段）排水工程、站前路排水管网工程、东明县住建局中水工程、振东路凤凰家园处的排水管网工程、丰海御龙湾东侧光明路排水管网工程、南华路（曙光路-沿河路）排水工程，上述工程在工程监管、验收、工程款结算等方面有的是何某1协调的关系，协调关系的花费都是从工程款中出，中水供水工程款结算后，何平和要走了20万元。同时证明，在任宏泰电器公司法人代表时，宏泰公司实际由何某1管理。 （3）证人朱某2证实，其和何某2合伙承揽了东明县丰东路（东明县汽车站-沈庄路段）排水工程、站前路排水管网工程、东明县住建局中水工程、振东路凤凰家园处的排水管网工程、丰海御龙湾东侧光明路排水管网工程、南华路（曙光路-沿河路）排水工程，其中南华路排水工程是何某1找的关系，上述工程的监管、验收、工程款结算都是何某1协调的关系，协调关系的费用都是从工程款中出的，不清楚找谁协调的关系，在中水工程款结算后的第二天，何某2说何某1用了20万元钱，后听何某2说那20万元给了冷同林。 （4）证人周某2证实，何某2承建的中水工程工程款打到了周某2的个人账户上，2017年1月20日，何某2说他父亲何某1要用20万元，何某1给了个账户（冷同林账号），周某2打上了20万元。 （5）证人戴某证实，2015年10月份，东明恒通路桥有限公司中标东明县南华路改造工程，因为冷同林负责工程的监督、验收，后经冷同林推荐，东明恒通路桥有限公司把该工程中的供排水工程交给朱某2和何某2施工。 3.被告人供述 被告人冷同林庭前供述证实，其在担任住建局城建股股长期间，利用负责工程招投标、工程监管、工程款的拨付的便利，为何某1承揽、拨付工程款等方面提供帮助。何某1在承建站前路、中水、南华路、振东路、光明路等工程及收工程款过程中，自2011年1月至2018年1月，共给冷同林现金29万元、股份5万元、购物卡8000元。 （七）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为菏泽环昱市政工程有限公司承建东明县曙光路、丰东路、东环路等污水管网工程提供帮助，于2011年6月，收受菏泽环昱市政工程有限公司员工王某6购物卡人民币2000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的建设工程施工合同、竣工验收报告、环昱建设集团有限公司出具的“东明建设局工程款收入情况”表、东明县住建局统计的“东明县2011-2018年招标工程统计一览表”等书证，证人王某6的证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （八）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为魏某3、杨某承建东明县梦蝶路污水管网工程提供帮助，于2011年9月至2019年1月，收受魏某3、杨某现金、购物卡共计人民币32 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县住建局与山东方明建设集团有限公司签订的“东明县梦蝶路第2＃标段”建设工程施工合同、山东方明建设集团有限公司记帐凭证及附件等书证，证人魏某3、杨某、周某3等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （九）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用管理城建工程的职务之便，为菏泽恒达水泥制品有限公司向承建东明县城建工程的东明县市政工程管理处等单位推销使用水泥管提供帮助，于2011年11月24日，收受菏泽恒达水泥制品有限公司法定代表人贾某人民币12 440元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的冷同林银行卡明细、证人贾某证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （十）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为山东一通工程技术服务有限公司承揽东明博裕能源有限公司ＣＮＧ加气站、菏泽众森石化有限公司液化气站工程设计业务提供帮助，于2012年9月3日、2015年8月，两次收受山东一通工程技术服务有限公司的张某7共计人民币25 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的菏泽众森石化有限公司与山东一通工程技术服务有限公司签订的“菏泽众森石化有限公司液化气站”专业建设工程设计合同、菏泽众森石化有限公司向东明县住房和城乡建设局提交的“申报材料”、东明博裕能源有限公司ＣＮＧ加气站向东明县住房和城乡建设局提交的“申报资料”、冷同林个人账户明细等书证，证人张某7、王某7、井某等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （十一）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为山东广电网络有限公司菏泽分公司东明公司的吴某1承揽东明县菜三路弱电通信管道延伸工程、山东广电网络有限公司菏泽分公司领取工程款提供帮助，于2012年10月、2017年5月，分别收受吴某1人民币5 000元和40 000元，共计人民币45 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县高海路、菜三路传输局弱电通信管道工程竣工结算书、山东广电网络有限公司菏泽分公司记帐凭证及附件、冷同林与吴某1签订的菜三路传输局通信管道工程建设合同及吴某1收到5万元工程款的书证，证人吴某1、仝振华、唐某等人证言及被告人冷同林的供述等证据予证实。 （十二）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为王德榜承建东明县城北路东段污水管网工程提供帮助，于2012年年底，收受王德榜委托的李某5人民币100 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的建设工程施工合同、市政基础设施工程--“城北路综合配套工程”竣工验收报告、东明县市政工程处明细分类帐、记帐凭证及相关附件等书证，证人李某5、王某8、张某1、王某4等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （十三）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用管理城建工程的职务之便，为张某8向承建东明县城建工程的魏某3等人推销使用水泥管提供帮助，于2012年至2014年8月，先后三次收受张某8购物卡、洗浴卡共计折合人民币9 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人张某8证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （十四）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为山东富鼎环保科技有限公司领取服务费提供帮助，于2014年8月、2015年9月，两次收受山东富鼎环保科技有限公司宋某共计人民币3 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的住建局账目—济南富鼎环境工程咨询有限公司领款凭证及合同、济南富鼎环境工程咨询有限公司收款发票及交易明细等书证，证人宋某证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （十五）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为山东中慧咨询管理有限公司领取咨询费提供帮助，于2014年8月至2018年5月，先后13次收受山东中慧咨询管理有限公司孔某2共计人民币26 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的山东中慧咨询管理有限公司记帐凭证及相关附件、孔某2根据记帐凭证所作的“情况说明”、东明县住建局记帐凭证及山东中慧咨询管理服务有限公司咨询服务统计表等书证，证人孔某2、李某6、李某7等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （十六）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为山东省鸿奥燃气有限公司安全生产监管、备案提供便利，于2015年1月至2018年8月，先后8次收受山东省鸿奥燃气有限公司经理庄某购物卡共计人民币30 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人庄某证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （十七）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为东明县城乡规划建筑设计院开展规划设计业务提供帮助，于2015年1月至2019年1月，先后9次收受东明县城乡规划建筑设计院院长翟某购物卡共计人民币9 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县住建局账目、单据和合同、东明县城乡规划建筑设计院记帐凭证及相关附件等书证，证人翟某证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （十八）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为郭凤娇承揽东明县富强路、曙光路等工程提供帮助，于2015年8月至2018年2月，先后4次收受郭凤娇丈夫李某8现金、购物卡共计人民币114 000元。2019年4月，冷同林安排冷某将10万元退给李某8。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的李某8个人活期账户交易明细、合同协议书、竣工验收报告等书证，证人李某8、李某9、冷某、李某10等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （十九）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为东明中润热力有限公司建设工程、业务监管等方面提供帮助，于2015年8月至2019年1月，先后8次收受东明中润热力有限公司刘某3、樊某共计人民币40 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明中润热力有限公司记账凭证、购买日常用品发票联，证人刘某3、樊某、吕某1等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为山东正信招标有限责任公司承揽东明县住建局管网和排水工程招标代理业务提供帮助，于2016年1月至2017年1月，3次收受山东正信招标有限责任公司菏泽办事处范某2购物卡共计人民币7 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县城镇供排水、供热管网工程项目工程招标代理合同书4份、东明县住建局记帐凭证及附件等书证，证人范某2证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十一）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，于2016年6月，收受王某9人民币20 000元，承诺为其承揽东明县南华路弱电管道工程提供帮助。2019年2月（农历正月），被告人冷同林退回王某9人民币20 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人王某9、关某的证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十二）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用管理城建工程的职务之便，为韩某向承建东明县城建工程的魏某3等人推销使用水泥管提供帮助，于2016年8月、2017年1月，两次收受韩某共计人民币4 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的证人韩某、刘某4的证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十三）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用管理城建工程的职务之便，为菏泽融通建材有限公司向东明县市政工程管理处推销使用塑料管提供帮助，于2017年1月、2018年2月，两次收受菏泽融通建材有限公司经理沙某共计人民币10 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县市政工程管理处记帐凭证及附件，证人沙某证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十四）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为河南华泰园林工程有限公司领取工程款提供帮助，于2017年1月、2018年1月、2019年1月，3次收受河南华泰园林工程有限公司法定代表人吴某2共计人民币15 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的建设工程施工合同、东明县住建局支付工程款凭证、河南华泰园林工程有限公司账目明细、竣工验收报告等书证，证人吴某2证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十五）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为东明县自来水公司承揽东明县曙光路供水管网等工程、领取工程款提供帮助，于2017年2月至2019年2月，收受东明县自来水公司经理关某现金、购物卡共计人民币28 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的冷同林建行活期明细、东明县住建局工程款结算凭证与合同、曙光路供水工程书证、东明县自来水公司账内报销单据等书证，证人关某、许某、李某11等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十六）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为东明县恒通路桥有限公司领取东明县南华路改造工程工程款提供帮助，于2017年8月、2018年1月，两次收受东明县恒通路桥有限公司戴某共计人民币2 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县住建局与东明县恒通路桥有限公司签订的“东明县南华路改造工程”合同，证人戴某证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十七）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为周某4向东明中润热力有限公司、郓城中润热力有限公司推销使用河北君业科技有限公司的保温管提供帮助，于2017年9月、2018年2月，两次收受周某4共计人民币40 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的河北君业科技股份有限公司与郓城县中润热力有限公司签订的“高密度聚乙烯外护聚氨酯发泡直埋保温管加工定做合同”2份、与东明县中润热力有限公司签订的“高密度聚乙烯外护聚氨酯发泡直埋保温管加工定做合同”1份、东明县集中供热工程保温管材技术要求一份、周某4农行银行卡交易明细等书证，证人周某4、吕某1、吕某2、刘某3等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十八）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为东明县贝速特碳晶科技有限公司领取电代煤工程款提供帮助，于2018年2月，收受东明县贝速特碳晶科技有限公司董事长李某12人民币50 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的东明县冬季清洁采暖气代煤电代煤工程实施方案、设备采购合同等书证，证人李某12证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （二十九）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为东明县市政工程管理处承揽东明县沿河路污水管网工程等方面提供帮助，于2018年4月、2018年8月，两次收受东明县市政工程管理处赵某3、郭某2共计人民币22 000元。2019年3月，冷同林将2万元退还给了赵某3和郭某2。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的合同协议书，证人赵某3、郭某2、李某13等人证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （三十）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，为山东东岳项目管理有限公司菏泽分公司领取工程招标代理费提供帮助，于2018年5月，收受山东东岳项目管理有限公司菏泽分公司赵某4人民币8 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的工程建设招标代理合同、公司收款进账单、东明县住建局支款凭证等书证，证人赵某4、李某14的证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （三十一）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，帮助东明县彦心环保科技有限公司承揽了东明县部分乡镇“电代煤”工程，于2019年1月，收受东明县彦心环保科技有限公司经理娄某人民币20 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的工程承包协议书、银行交易明细，证人娄某、潘某的证言及被告人冷同林的供述等证据予以证实。 （三十二）被告人冷同林在任东明县住建局城建股股长期间，利用职务之便，帮助冷某承揽了东明县恒昌御和园小区道路铺设工程，于2019年1月收受冷某人民币10 000元。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实： 1.书证 施工合同证实，东明恒通路桥有限公司从浙江八汇建筑有限公司承揽了“恒昌御和园小区道路工程”，冷某、朱某3从东明恒昌房地产开发有限公司承揽了“恒昌御和园小区道路铺设项目工程”。 2.证人证言 （1）证人冷某证实，在冷同林的帮助下，其与朱某3承揽了恒昌御和园小区的道路工程，2019年1月17日在领取工程款后，送给冷同林现金10 000元。 （2）证人朱某3证实，2018年8月，在冷同林的帮助下，和冷某一起承揽了恒昌御和园小区的道路铺设工程。 （3）证人戴某证实，朱某3承揽的恒昌御和园小区道路铺设工程用的是恒通路桥有限公司的混凝土。 （4）证人陈某3证实，经冷同林介绍，恒昌房地产开发有限公司将恒昌御和园小区的道路铺设工程给了冷某、朱某3。 3.被告人供述 被告人冷同林庭前供述证实，2018年3月，其为冷某、朱某3介绍承揽了恒昌御和园小区的道路铺设工程，2019年过年前冷某给冷同林10 000元现金。 本案综合证据： 1.户籍证明证实，被告人冷同林的出生日期及家庭住址等基本情况。 2.任职文件及任职情况说明证实，被告人冷同林的身份及任职情况。 3.破案经过证实，本案由东明县委第二巡查组在巡查时发现，经东明县监察委员会初查，于2019年4月1日以冷同林涉嫌贪污、受贿立案调查并对冷同林采取留置措施。东明县监察委员会在办理案件过程中，发现冷同林涉嫌犯罪事实包括本案认定的贪污罪及受贿罪中的收受高某、伍某1、张某6、何某1、贾某、张某7、李某8、关某、戴某财物的事实，冷同林主动交代了监察机关未掌握的其他受贿事实。 4.东明县住建局2019年4月1日出具的“证明”证实，东明县万福河二滩广场工程、步行街人行道铺砖等工程均为东明县住房和城乡建设局城建科负责监管，因资料不齐全或工程正在施工未完工，无法办理竣工验收备案。 5.东明县住建局2019年6月13日出具的“城建科职责范围”证实，城市建设管理科的工作职责及范围。 6.东明县人民政府办公室关于印发《东明县城市污水处理费征收使用管理办法》的通知证实，污水处理费征收办公室负责征收污水处理费工作等职责。 7.东明县人民政府办公室关于印发《东明县住房和城乡建设局（东明县规划局）主要职责内设机构和人员编制的规定》的通知证实，东明县住建局主要职责。 8.东明县监察委会扣押物品清单证实，被告人家属在东明县监察委对被告人冷同林调查期间，向东明县监察委退出赃款40万元，已被东明县监察委扣押。 原审法院认为，被告人冷同林身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、骗取公款，数额巨大；为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额巨大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条之规定，分别构成贪污罪、受贿罪，应当数罪并罚。 关于被告人及其辩护人提出的事实不清证据不足的辩护意见，本院认为，公诉机关指控被告人的犯罪事实，有书证、证人证言等证据予以证实，被告人庭前供述与其他证据能够相互印证，其当庭辩解无正当理由，且无其他证据证实，抗辩理由不能成立。 被告人对起诉书指控其贪污罪第4起犯罪事实提出的所涉款项均是向有关部门领导送礼花费，不应认定其贪污的抗辩意见，本院认为，被告人该抗辩缺乏事实和法律依据，不予采纳。 关于被告人及其辩护人提出的收受他人财物系亲友之间正常的礼尚往来，不应以受贿罪论处的抗辩意见，本院认为，被告人收受财物是因为其利用自己职务上的便利，为他人谋取利益得到的回报，与以亲情正当的礼尚往来具有本质的区别，理应以受贿罪追究其法律责任。 关于被告人及其辩护人提出的部分收受财物已经退回，不应以受贿罪追究的辩护意见，本院认为，本案被告人收受他人财物后，并没有及时退回，在感知到可能被查处害怕事情败露后，退回部分收受款，不属于收受后及时退回。对其已退回款项仍应以受贿罪追究责任。 关于被告人及其辩护人提出的被告人有自首情节、当庭自愿认罪，应当从轻处罚的辩护意见。本院认为，被告人在被监察机关采取留置措施后，确主动交代了部分没有被掌握的犯罪事实，且庭前也进行了如实供述，但被告人当庭提出系亲友间的正常礼尚往来的抗辩意见，否认因利用职务便利为他人谋取利益的事实，当庭翻供，该抗辩意见不属于对行为性质的辩解，对被告人不能认定自首或者坦白。 被告人亲属退交部分赃款，可酌情从轻处罚。被告人对部分犯罪事实供认不讳，可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十九条，《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款之规定，判决：被告人冷同林犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20万元，犯受贿罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币20万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币40万元。扣押在东明县监察委员会的赃款40万元，依法予以没收，由扣押机关于本判决生效后十日内上交国库。被告人冷同林其余犯罪所得1 145 782.46元继续追缴。 宣判后，被告人冷同林不服，提出上诉。其主要理由是： 1.原判认定其于2011年9月至2019年2月期间贪污37.8万元公款事实错误，其为了单位利益而向管理部门送礼，用于了单位公务支出，并未非法占有，不是贪污。 2.其没有拿到股权凭证，没有收受何某1股份5万元。 3.涉案10条中华香烟应为孙某1与李某1代表单位或本人为其儿子结婚随的份子，且数额不对，不是贪污 4.其收受何某1的8 000元购物卡、收受王某6的2 000元购物卡、收受魏某3、杨某的32 000元均系礼尚往来，不是受贿。 5.冷某系其弟弟，冷某给其的10 000元是给孩子过年的压岁钱，不是受贿。 6.其具有自首情节，原判以庭审时翻供为由未认定自首不当。 其辩护人除提出以上辩护意见外，还提出如下意见： 1.原判认定冷同林个人家庭宽带费4 050元在单位报销为贪污不当，其没有非法占有的目的。 2.原判认定冷同林将去北京看望儿子的个人花费在单位报销认定为贪污，事实不清。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同。 关于上诉人冷同林及其辩护人提出的“原判认定冷同林于贪污37.8万元公款事实错误，冷同林为了单位利益而向管理部门送礼，用于了单位公务支出，并未非法占有，不是贪污”的上诉理由及辩护意见。经查，本案证据证实，上诉人冷同林采取虚列支出的手段，套取公款37.8万元，证人李某1、孙某1均证实该部分公款已交给了冷同林，该事实清楚，证据确实、充分。其辩解为了单位的利益将套取的公款向管理部门送礼，没有相关证据佐证，且被相关人员否认。故上诉人冷同林及其辩护人所提该项理由及意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人冷同林及其辩护人提出的“涉案10条中华香烟应为孙某1与李某1代表单位或本人为其儿子结婚随的份子，且数额不对，不是贪污”的上诉理由及辩护意见。经查，证人孙某1、李某1均证实根据冷同林的安排花费4 200元购买了10条中华香烟为冷同林儿子结婚所用，后将该项花费在单位报销的事实，且李某1笔录本记录及单位记帐凭证也证实了上述花费，上诉人冷同林在庭前也曾对此予以供证，供证相互印证，足以认定。故上诉人冷同林及其辩护人所提该项理由及意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人冷同林及其辩护人提出的“冷同林没有拿到股权凭证，没有收受何某1股份5万元”的上诉理由及辩护意见。经查，冷同林及何某1均证实，何某1向冷同林所送该5万元股份的原因是，何某1为感谢冷同林在承揽工程过程中提供的帮助，或者为继续对何某1及其亲属在工程承揽中提供帮助而给予冷同林的贿赂款，双方约定直接将贿赂款折合成何某1经营的矿泉水厂的股份，双方均认可冷同林在何某1矿泉水厂拥有5万元的股份，该受贿行为已经完成，冷同林是否拿到股权凭证，不影响对其收受该股份的认定。故上诉人冷同林及其辩护人所提该项理由及意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人冷同林提出的“其收受何某1的8 000元购物卡、收受王某6的2000元购物卡、收受魏某3、杨某的3 2000元均系礼尚往来，不是受贿”的上诉理由。经查，本案证据证实，上诉人冷同林收受上述人员的现金或者购物卡，是基于其担任相关职务、能够为他人在承揽工程过程中提供帮助而收受的贿赂，与亲朋好友之间的礼尚往来具有本质的区别。其收受他人财物，为他人谋取利益，其行为符合受贿罪的特征，应当以受贿罪追究其刑事责任。故上诉人冷同林所提该项上诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人冷同林及其辩护人提出的“冷某系其弟弟，冷某给其的10 000元是给孩子过年的压岁钱，不是受贿”的上诉理由及辩护意见。经查，本案证据证实，冷某之所以向冷同林送10 000元，系因冷同林帮助冷某承揽了东明县恒昌御和园小区道路铺设工程，冷某为表示感谢所送的感谢费，并非冷同林辩解的给孩子的压岁钱，应当认定为受贿行为。故上诉人冷同林及其辩护人所提该项理由及意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人冷同林及其辩护人提出“冷同林具有自首情节，原判以庭审时翻供为由未认定自首不当”的上诉理由及辩护意见。经查，本案的破案经过等证据证实，上诉人冷同林的犯罪行为系在相关机关巡查中被发现的，后冷同林被采取留置措施。其到案后，如实供述了办案机关已经掌握的贪污及受贿事实，同时，还主动供述了办案机关未掌握的部分受贿事实，其主动供述的罪行与办案机关已掌握的罪行属于同种罪行，其行为不符合自首的条件，不应当认定为自首。故上诉人冷同林及其辩护人所提该项理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 关于辩护人提出的“原判认定冷同林个人家庭宽带费4 050元在单位报销为贪污不当，其没有非法占有的目的”及“原判认定冷同林将去北京看望儿子的个人花费在单位报销认定为贪污，事实不清”。经查，对于该两起犯罪事实，上诉人冷同林均曾多次予以供认，其供述与本案相关书证、证人证言等证据相互印证，足以认定。故辩护人所提上述辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人冷同林身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、骗取公款，数额巨大，其行为已构成贪污罪；利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪；其犯有数罪，应予并罚。鉴于其到案后，如实供述了自己的犯罪事实，依法可对其从轻处罚；其亲属代其退出部分赃款，可酌情对其从轻处罚。其未退出的剩余违法所得应予继续追缴。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  李昌安 审判员  于 博 审判员  郝银刚 二〇二〇年二月十七日 书记员  杨 洁