辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终105号 上诉人（原审原告）高雪飞，女，1969年11月21日出生，汉族，现住辽宁省本溪市平山区。 委托诉讼代理人惠照斌，男，1948年9月1日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 上诉人（原审被告）辽宁和乐金凯达超市管理有限公司，住所地辽宁省本溪市平山区。 法定代表人马平泉，该公司董事长。 委托诉讼代理人陈洋，该公司工作人员。 委托诉讼代理人张翠萍，辽宁怀众律师事务所律师。 上诉人高雪飞、辽宁和乐金凯达超市管理有限公司（以下简称金凯达超市）因劳动争议一案,不服辽宁省本溪市平山区人民法院（2019）辽0502民初2630号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人高雪飞及其委托诉讼代理人惠照斌，上诉人金凯达超市的委托诉讼代理人陈洋、张翠萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人高雪飞的上诉请求：撤销原审判决，依法改判金凯达超市向其支付双休日工资31011.46元、法定假日工资8453.81元、最低工资差额8600元、经济赔偿金17780元、带薪休假工资6641.36元、拖欠工资款816.7元。其依据的事实及理由：一、2012年11月6日至2019年高雪飞与金凯达超市存在劳动关系，高雪飞上班未休息，每日工作时间6小时（隔一天7小时），不能简单认定每周工作时间45.5小时。二、金凯达超市只提供了两年工资表，一审法院按两年计算劳动者待遇（法定假日工资、带薪休假工资、最低工资差额）不符合法律规定。三、金凯达超市应向高雪飞支付经济赔偿金17780元。 上诉人金凯达超市辩称：不同意上诉人高雪飞的上诉请求。不同意判决给付加班费和带薪年休假工资。加班费不符合8小时的规定，带薪年休假的工资标准过高，应按工作期间的工资标准1420元给付，金凯达超市没有拖欠高雪飞工资，是她不来取。 上诉人金凯达超市的上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回高雪飞的加班工资、带薪休假工资及拖欠工资共计6165.9元的请求。全部诉讼费用由高雪飞承担。其依据的事实及理由：一、高雪飞在金凯达超市工作期间是上下午倒班，每天工作时间不足八小时，每周工作时间没有超过法律规定的标准，不应支付加班工资。二、带薪休假，应为五天，且支付标准过高。 上诉人高雪飞辩称：金凯达超市违反了劳动法的规定，变相加班，缩短了工作时间，工作时间没有在劳动相关部门进行申报。不是高雪飞不领工资，而是金凯达超市让高雪飞签辞职报告，所以才没给高雪飞开资。 上诉人高雪飞向一审法院提出诉讼请求：1.确认高雪飞与金凯达超市自2012年11月6日至2019年7月31日间存在劳动关系。2.要求金凯达超市支付高雪飞双休日工资78933元、法定假日工资8455元、最低工资差额4200元、经济赔偿金17780元、带薪休假工资6392元、拖欠工资700元。诉讼费用由金凯达超市承担。 一审法院认定事实：高雪飞于2012年11月6日到金凯达超市工作，任理货员一职，直至2019年7月31日，双方未签订劳动合同。工作时间是上下午倒班，上午班7时至13时，下午班13时至20时，平均每周工作时长45.5小时。2017年7月至2019年7月期间共计22天法定假日，高雪飞均上班未休息，金凯达超市部分支付在此期间的加班工资，在此期间高雪飞的工资高于本溪市最低工资水平。自2012年11月6日至2019年7月31日期间，高雪飞未休年休假。金凯达超市自认尚欠高雪飞工资816.7元，同意支付。判决：1.高雪飞与金凯达超市于2012年11月6日至2019年7月31日期间存在劳动关系；2.金凯达超市于判决生效后10日内支付高雪飞加班工资、带薪休假工资及拖欠的工资共计6165.9元；3.驳回高雪飞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，高雪飞已预交，减半收取计5元，由金凯达超市负担。 一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系，具体包括事实劳动关系和书面劳动关系。无论构成书面劳动关系还是事实劳动关系，都应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案，高雪飞自2012年11月6日起受金凯达超市聘用提供劳动，同时接受金凯达超市的管理，金凯达超市向高雪飞支付劳动报酬，直至2019年7月31日，双方存在劳动关系。 关于双休日工资一节，金凯达超市提供了近两年的工资表，《中华人民共和国劳动法》规定劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时，同时规定休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，本案高雪飞除2017年7、8月份外每日工作时长6小时或者7小时，每周工作时长45.5小时，不属于上述规定的休息日安排劳动者工作又不能安排补休应支付工资报酬的情形，但对于高雪飞延长的工作时长应支付相应的报酬。高雪飞共计有23个月每周延长1.5小时工作时长的情况，高雪飞平均日工资73.43元，平均小时工资9.18元，故金凯达超市应支付2044.85元。 关于法定假日工资一节，《中华人民共和国劳动法》规定法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，2017年7月至2019年7月期间共计22天的法定假日，扣除金凯达超市已经支付的部分，金凯达超市还应支付高雪飞2129.47元。 关于带薪休假工资一节，《职工带薪年休假条例》规定职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。同时《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案高雪飞2019年8月1日开始不在金凯达超市工作，故支持高雪飞8天年休假工资，数额为1174.88元。 关于拖欠工资，金凯达超市认可816.7元且同意支付，不持异议。 关于最低工资差额一节，根据金凯达超市提交的工资表显示高雪飞的工资标准高于本溪市最低工资水平，故对该诉求不予支持。 关于经济赔偿金，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，高雪飞主张系金凯达超市违法辞退，但并未提交相应的证据予以证明，故对该诉求不予支持。 本溪市中级人民法院经二审审理，确认了一审法院查明的事实。 本院认为，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。上诉人高雪飞、金凯达超市均认可高雪飞的工作时间是上午班7时至13时，下午班13时至20时，因此一审法院对高雪飞延长工作时间报酬的计算并无不当。关于上诉人高雪飞提出不能简单认定每周工作时间45.5小时及金凯达超市提出高雪飞在该超市工作期间是上下午倒班，每天工作时间不足八小时，每周工作时间没有超过法律规定的标准，不应支付加班工资的上诉意见，本院不予支持。关于上诉人高雪飞提出上诉人金凯达超市只提供了两年工资表，一审法院按两年计算劳动者待遇（法定假日工资、带薪休假工资、最低工资差额）不符合法律规定的上诉意见，依据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。金凯达超市对高雪飞两年内的工资情况承担举证责任，符合上述规定。另依据《职工带薪年休假条例》第七条规定：单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他直接责任人员依法给予处分；属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。因此高雪飞要求支付带薪年休假报酬的诉求不属于法院劳动争议受案范围，而金凯达超市未对此提出上诉，视为其对此权利的放弃。故对于上诉人金凯达超市提出带薪休假，应为五天，且支付标准过高及上诉人高雪飞提出的上诉意见，本院均不予支持。关于上诉人高雪飞提出上诉人金凯达超市应向其支付经济赔偿金17780元的上诉意见，对此高雪飞未提供证据证明金凯达超市系违法解除劳动关系，故对于上诉人高雪飞的此项上诉意见，本院亦不予支持。 综上所述，上诉人高雪飞、金凯达超市的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费十元，由上诉人高雪飞负担五元，上诉人辽宁和乐金凯达超市管理有限公司负担五元。 本判决为终审判决。 审 判 长  朱 飞 审 判 员  郑 红 审 判 员  高 伟 二〇二〇年二月二十日 法官助理  丛光璐 书 记 员  回 娜 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。