福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0503民初11351号 原告：李林祥，男，1938年4月5日出生，汉族，住北京市海淀区。 委托诉讼代理人：张进，北京市京师律师事务所律师。 被告：庄佟伟，男，1976年12月7日出生，汉族，住泉州市。 委托诉讼代理人：曹君莹，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐艺臻，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 被告：福建意昂机电股份公司，住所地泉州市丰泽区刺桐西路市工商局大楼西侧润华商厦****房，统一社会信用代码91350500766179737H。 法定代表人：庄佟伟。 委托诉讼代理人：曹君莹，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐艺臻，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 原告李林祥与被告庄佟伟、福建意昂机电股份公司合同纠纷（以下简称“意昂公司”）合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案受理后，被告庄佟伟向本院提出将案件移送泉州市鲤城区人民法院管辖的异议。本院经审查，裁定被告庄佟伟对管辖权提出的异议成立，该案移送泉州市鲤城区人民法院管辖。泉州市鲤城区人民法院受理后于2019年8月14日向泉州市中级人民法院递交《报请指定管辖的请示》。泉州市中级人民法院经审查于2019年8月28日裁定案件由本院审理。本院于2019年11月7日立案受理本案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李林祥的委托诉讼代理人张进，被告庄佟伟、意昂公司共同委托诉讼代理人曹君莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李林祥向本院提出诉讼请求：1、判令被告庄佟伟、意昂公司按合同约定向原告承担合同补偿款31.64万元及其利息9134.45元，共计325534.45元；2、本案诉讼费用由两被告承担。案件审理过程中，原告将诉讼请求第1项变更为：判令被告庄佟伟、意昂公司按合同约定向原告承担合同补偿款316364元及截止至2018年11月5日的利息14943元，并按中国人民银行同期同类贷款的利率计付自2018年11月6日起至还款之日止的利息。事实与理由：原告于2015年11月20日与被告意昂公司签署了《关于福建意昂机电股份公司定向增发股票认购合同》，约定由原告认购意昂公司的股份。随后，被告意昂公司及其法定代表人庄佟伟在当天又与原告签订《协议书》，约定原告认购股票后如意昂公司在2015-2017年完整年度经审计确认后的扣除非经常性损益后的实际净利润未达到《协议书》中保证的净利润的，庄佟伟应在审计报告出具后十日内对原告进行补偿。经计算，意昂公司在2015年至2017年均未达到合同约定的条件，所以庄佟伟按照合同约定应给予原告总计31.64万元补偿款及以银行同期贷款利率为标准计算的利息，截止至2018年11月5日的利息为9134.45元。原告多次与两被告沟通，均未得到明确回复。后原告于2018年9月18日向两被告发《律师函》主张自己的权利亦未得到答复。需要说明的是，由于之前计算有误，原告当庭请求变更诉讼请求。 被告庄佟伟、意昂公司辩称，一、对原告关于补偿款316364元及利息14943元的计算方式没有异议。二、案涉两份协议书中没有意昂公司应承担业绩承诺补偿款的约定，原告要求意昂公司承担合同补偿款没有事实与法律依据，请求依法驳回对意昂公司的全部诉讼请求。三、本案实际上是对赌协议，双方签订协议书时间为2015年11月20日，原告于2015年底才成为意昂公司股东，此时意昂公司2015年整年度的经营状况基本上已是既定事实而非是未来可能发生、可预测的。因此，原告要求主张2015年度的业绩承诺不符合事实状况，也与对赌协议设定的用意相违背，其对2015年度的业绩承诺补偿款和2015年度的分红均无权主张。原告诉请2015年度补偿款38210元没有事实与法律依据，应依法驳回该部分诉讼请求。四、双方签订的《认购合同》、《协议书》中均未约定延迟支付补偿款的违约条款，原告再行主张计付利息没有事实与法律依据，应依法驳回该部分诉讼请求。 原告围绕其诉讼主张依法提交了如下证据：1、《关于福建意昂机电股份公司定向增发股票认购合同》；2、《协议书》；3、《2015年意昂公司年报》截图；4、《2016年意昂公司年报》截图；5、《2017年意昂公司年报》截图。 被告庄佟伟、意昂公司未提交证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告庄佟伟、意昂公司对原告所提交证据的真实性、合法性、关联性均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的庭审陈述和经本院审查认定的证据，本院认定事实如下： 2015年11月20日，原告李林祥与被告意昂公司签订《关于福建意昂机电股份公司定向增发股票认购合同》一份，约定：原告认购意昂公司本次定向发行股票总数为10万股，认购价格为每股4元，总价款为40万元，支付方式为原告应自意昂公司公告《股票发行认购公告》之日起至公告中规定的届满日（含当日）期间将认购资金存入意昂公司股票发行的指定验资账户；意昂公司在收到原告的认股款后，应当聘请具有证券相关从业资格的会计师事务所进行验资，并及时办理相应的工商及中国证券登记结算有限责任公司的股份变更登记手续。同日，原告（乙方）与被告意昂公司（甲方）、庄佟伟（丙方）签订《协议书》一份，其上载明“鉴于乙方投资甲方，丙方为甲方的实际控制人和控股股东，为进一步保证乙方本次投资后的投资利益，丙方自愿与乙方订立本协议，具体约定如下：第一条业绩承诺，2015年、2016年、2017年的完整年度，甲方实现并经审计确认的扣除非经常性损益后归属母公司所有者的净利润不低于（包括本数）分别为1000万元、1500万元、2000万元；如甲方在上述任一利润年度经审计确认的实际净利润低于相应利润保证年度的净利润，则乙方有权要求丙方在审计报告出具之日起十日内向乙方提供如下金额的业绩补偿，当期应补偿金额=（截至当期期末累积保证净利润-截至当期期末累积实现的净利润数）/补偿测算期间内保证净利润总额×乙方截至当期期末累计支付的股权转让款-已补偿金额”。 庭审中，原、被告确认：原告的认购资金已于2016年1月27日前到位，且认购股份已办理相应的变更登记手续；根据意昂公司披露的2016年、2017年、2018年的年度报告，2015年度扣除非经常性损益后归属母公司所有者的净利润为9044737.96元，2016年度的净利润为11149754.11元，2017年度的净利润为11225948.55元，按协议书约定公式计算，2015-2017年的业绩补偿款分别为38210元、102673元、175481元，共计316364元。 本院认为，原告李林祥与被告意昂公司签订的定向增发股票认购合同，与被告庄佟伟、意昂公司签订的协议书均属合法有效，各方均应按以上合同、协议的约定履行各自义务。原告依约认购意昂公司定向发行的股票，并办理相应的变更登记手续，已履行了认购合同约定的义务，故原告要求被告庄佟伟依双方签订《协议书》支付业绩补偿款，有合同依据。因认购合同及协议书签订时间于2015年11月20日，意昂公司2015年度的经营状况尚未成为既定事实，且被告庄佟伟亦承诺若2015年度意昂公司扣除非经常性损益后归属母公司所有者的净利润低于1000万元，应对原告进行业绩补偿，该承诺合法有效，被告庄佟伟辩称无需支付2015年的业绩补偿款38210元，不予采信。现原告诉求被告庄佟伟支付业绩补偿款316364元，具有合同和法律依据，应予支持。诉争《协议书》约定原告有权要求被告庄佟伟在审计报告出具之日起十日内提供业绩补偿，但原告并未举证证明其向庄佟伟要求支付业绩补偿款的时间，故本院认定原告第一次起诉的时间即2019年1月9日为庄佟伟应支付原告业绩补偿款的时间。协议书未约定逾期支付业绩补偿款应承担的违约责任，原告主张按中国人民银行同期同类贷款利率标准计付违约金，本院予以支持，因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已取消，故2019年8月20日后的利息标准应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。原告诉求意昂公司与被告庄佟伟共同支付业绩补偿款，因协议书并未约定意昂公司需支付该款项，故原告的该诉求，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告庄佟伟应于本判决生效之日起十日内支付原告李林祥合同补偿款316364元及利息（自2019年1月9日起至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际支付款项之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 二、驳回原告李林祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6095元，由原告李林祥负担50元，被告庄佟伟负担6045元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  张文智 审 判 员  黄旭光 人民陪审员  庄朝霞 二〇二〇年二月二十八日 书 记 员  杨实达 附注本案所引用的主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。