贵州省遵义市播州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0321民初282号 原告：遵义广顺达汽车销售服务有限公司，地址：贵州省遵义市播州区龙坑街道遵南大道宏达新苑门面。统一社会信用代码：915203006927271033。 法定代表人：樊强，该公司董事长。 委托代理人：张磊磊，贵州新长征律师事务所律师。 被告：陈光茂，男，1977年7月6日出生，汉族，户籍地：广西博白县，现住：贵州省遵义市红花岗区。 委托代理人：杨梅，贵州藏拙律师事务所律师。 原告遵义广顺达汽车销售服务有限公司（以下简称广顺达汽车销售公司）诉被告陈光茂劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告广顺达汽车销售公司委托代理人，被告陈光茂及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告遵义广顺达汽车销售公司提出诉讼请求：1、请求人民法院判决原告、被告双方继续履行劳动合同；2、请求人民法院依法判决不支付被告各项费用43160元（经济补偿金38680元，2019年5-7月工资差额900元，2019年8-9月工资3580元）；3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告与被告劳动争议纠纷一案，遵义市播州区劳动争议仲裁委员会缺席审理作出遵市播区劳人仲字（2019）409号《仲裁裁决书》，原告认为该裁决书存在事实不清，认定错误。一、本案不存在约定和法定解除劳动合同的情形，原裁定认定原告没有足额支付劳动报酬，但原告确实按时足额支付了劳动报酬，原告不同意双方解除劳动合同；2、原裁定认定经济补偿适用条件错误，本案中，双方不存在需要支付经济补偿金的事实，2019年8-9月原告未支付被告工资是被告的工资数额存在争议，不是原告无故拖欠被告的工资；3、原裁定工资标准认定错误，原裁定已经认定解除劳动合同的时间为2019年10月15日，认定工资标准时间为2018年10月至2019年10月期间，不应按2018年7月至2019年7月进行计算。 被告陈光茂辩称：1、本案存在约定和法定解除劳动关系的情形，原告从2019年8月开始停发被告的工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，被告有权解除与原告的劳动合同；2、原告应当支付被告的经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，原告应当向被告支付解除合同的经济补偿金；3、原告没有书面和被告协商变更劳动合同，就降低被告的工资违反法律规定，应当补足被告的工资；4、原告向被告发放工资到2019年7月，原告应当补发2019年8月、9月的工资，标准应当按照2018年7月至2019年7月一年内的平均工资计算。 经审理查明：2005年5月17日，被告陈光茂到贵阳广顺达汽车销售服务有限公司工作，在装饰部任装潢师傅，因公司人事调动，2009年10月1日，被告到遵义广顺达汽车销售公司工作，双方没有签订劳动合同，约定被告的基本工资为1300元，其余为绩效工资。2011年9月1日，原告开始为被告交纳社会保险。2019年4月原告没有与被告协商，原告将被告的基本工资降至1000元，工资发放到2019年7月，从2019年8月开始未向被告发放工资。2019年10月18日，被告陈光茂以原告没有发放工资为由，向遵义市播州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求为：1解除被告与原告的劳动关系；2、由原告支付被告经济补偿金38680元，补足被告2019年5月、6月、7月的工资差额900元以及支付2019年8月、9月的工资。 遵义市播州区劳动人事争议仲裁委员会受理陈光茂的申请后，通过审理，作出了遵市播区劳人仲字（2019）409号《仲裁裁决书》，裁决如下:1、申请人陈光茂与被申请人遵义广顺达汽车销售服务有限公司之间的劳动关系解除，解除时间为2019年10月15日；2、被申请人遵义广顺达汽车销售服务有限公司支付申请人陈光茂解除劳动关系经济补偿金38680.00元、2019年5月、6月、7月基本工资差额900元及2019年8月、9月工资3580元，合计43160.00元；3、驳回申请人陈光茂的其他仲裁请求。被申请人遵义广顺达汽车销售服务有限公司不服该裁决向本院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 另查明：根据贵州省人力资源和社会保障厅关于调整贵州省最低工资标准的通知（黔人社发[2019]16号）公布数据，遵义市播州区2019年月最低工资标准为1790元。原告未提供证据证明解除劳动关系前12个月被告的平均工资数据，被告提交了贵州银行遵义市红花岗支行《账户历史交易明细清单》，证明被告的工资由被原告发放，双方存在劳动关系，被告2018年7月至2019年7月的平均工资为2762.86元。 原告对与被告的劳动关系；被告在原告处从2009年10月1日开始工作及工作时间不持异议。 上述事实，有双方当事人的陈述、贵州银行遵义市红花岗支行《账户历史交易明细清单》、遵义市播州区劳动人事争议仲裁委员会的遵市播区劳人仲字（2019）409号《仲裁裁决书》、工作牌等证据在卷佐证。经庭审举证，足以认定。 本院认为：双方争议的焦点为：1、原告与被告的劳动关系是否应当解除；2、原告是否应当支付被告解除劳动关系经济补偿金，支付多少；3、原告是否应当支付被告2019年5月、6月、7月的工资差额900元；4、原告是否应当支付被告2019年8月、9月的工资，支付多少。 被告陈光茂于2005年5月17日到贵阳广顺达汽车销售服务有限公司工作，2009年10月1日，到原告遵义广顺达汽车销售公司工作，虽然双方没有签订劳动合同，但被告工作至2019年10月，由于原告没有支付被告2019年8月、9月的工资，原告要求解除双方的劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项“用人单位有下列情形之一的，（二）未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除合同”之规定，劳动者陈光茂可以解除劳动合同，劳动者陈光茂因原告没有及时足额支付劳动报酬，已经提出解除劳动合同，解除时间从劳动者提出时计算，故原告请求原、被告双方继续履行劳动合同的请求，本院不予支持。 对于原、被告双方解除劳动合同，原告是否应当支付解除劳动合同经济补偿金的问题，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”。故原告应当向被告陈光茂支付解除劳动合同经济补偿金，原告请求不支付经济补偿金的请求，本院不予支持。被告2005年在贵阳广顺达汽车销售服务有限公司工作，贵阳广顺达汽车销售服务有限公司与遵义广顺达汽车销售服务有限公司是不同的用人单位，计算经济补偿金应当从被告2009年10月1日起到遵义广顺达汽车销售服务有限公司工作开始计算到解除劳动关系时止，计算方法依照《中华人民共和国劳动合同法》四十七条第一款、第三款之规定，被告工作时间为2009年10月至2019年10月共计10年，应当计算10个月的经济补偿金，由于原告未提供与被告解除劳动合同前12个月平均工资的数据，依照被告提供的原告从2018年7月至2019年7月支付工资的银行流水平均数2762.86元计算，共计27628.6元。原告在2019年8月、9月没有支付被告的工资，该两个月没有平均数，原告要求平均工资的计算按2019年9月前12个月的平均工资计算的请求，本院不予支持。 原告在没有与被告达成书面协议的情况下，将被告2019年5月、6月、7月的基本工资从1300元降至1000元，原告违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款的规定，原告应当向被告补足工资差额900元。原告没有发放被告2019年8月、9月、10月（工作时间已达15天）的工资，被告在申请仲裁时要求按贵州省遵义市2019年最低工资标准每月1790元计算两个月，共计3580元，未违反法律的规定，原告要求既要继续履行劳动合同，又不支付劳动报酬的请求，本院不予支持。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条、七十八条、七十九条；《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、四十七条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、解除原告遵义广顺达汽车销售服务有限公司与被告陈光茂之间的劳动关系，解除时间为2019年10月15日。 二、由原告遵义广顺达汽车销售服务有限公司在本判决发生法律效力后10日内支付被告陈光茂解除劳动关系经济补偿金27628.6元；2019年5、月6月、7月基本工资差额900元及2019年8月、9月工资3580元，共计32108.6元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由原告遵义广顺达汽车销售服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决规定的履行期限届满后二年内向本院或被执行人财产所在地的基层人民法院申请强制执行。 审 判 员 张绍勋 二〇二〇年二月十五日 法官助理 罗维涛 书 记 员 何 倩