广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初3703号原告：中山市嘉鸿贸易有限公司，住所地广东省中山市港口镇民主社区南围**（蝴蝶桥左边）厂房一首层第2卡、第二层、第三层，统一社会信用代码914420007556281893。法定代表人：甘惠廉，经理。委托诉讼代理人：刘宏杰，广东维烈律师事务所律师。委托诉讼代理人：温冬妮。被告：中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司丽都会歌舞厅，营业场所广东省中山市阜沙镇聚福街18号国贸逸豪酒店东裙楼2、3楼，统一社会信用代码91442000081094685T。法定代表人：刘国伟，经理。委托诉讼代理人：何洁瑜，广东朗锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛洪和，广东朗锐律师事务所律师。被告：苏海金，男，1977年5月4日出生，汉族，身份证住址广东省南雄市。原告中山市嘉鸿贸易有限公司（以下简称嘉鸿公司）诉被告中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司丽都会歌舞厅（以下简称丽都会歌舞厅）、苏海金买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告嘉鸿公司的委托诉讼代理人刘宏杰、温冬妮，被告丽都会歌舞厅的委托诉讼代理人何洁瑜及被告苏海金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉鸿公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除原告嘉鸿公司与被告丽都会歌舞厅、被告苏海金于2018年6月5日签订的推广协议及2018年6月14日签订的补充协议；2.被告丽都会歌舞厅、被告苏海金共同向原告嘉鸿公司支付预付款200000元；3.被告丽都会歌舞厅、被告苏海金共同向原告嘉鸿公司支付律师费10000元。以上第1—3项合计210000元。事实与理由：2018年6月5日，原告嘉鸿公司（甲方）与被告丽都会歌舞厅（乙方）签订推广协议。2018年6月14日，原告嘉鸿公司与被告丽都会歌舞厅、被告苏海金（丙方）签订补充协议，约定原告嘉鸿公司向被告丽都会歌舞厅供应百威啤酒等商品，结算方式为月结；并约定原告嘉鸿公司向被告丽都会歌舞厅、被告苏海金提前支付预付款共20万元，如若被告丽都会歌舞厅违反推广协议中的任一条款的或被告丽都会歌舞厅因不可抗力的原因中止合作的，被告丽都会歌舞厅及被告苏海金必须无条件将所有提前预收的预付款全部返还给原告嘉鸿公司。另约定，被告苏海金作为被告丽都会歌舞厅的实际经营人，在协议中明确表示同意对被告丽都会歌舞厅拖欠原告嘉鸿公司的全部款项、预付款、违约金、律师费以及其他经济损失承担连带清偿责任。此外，推广协议还约定了其他内容。上述推广协议及补充协议签订后，原告嘉鸿公司即依约向被告丽都会歌舞厅、被告苏海金支付预付款共20万元并供应啤酒等商品。后被告丽都会歌舞厅有意拒绝履行推广协议及补充协议中的义务，且至今拒不退还预付款20万元。原告嘉鸿公司认为，被告丽都会歌舞厅、被告苏海金的行为已构成违约，严重侵害了原告嘉鸿公司的合法权益。为维护自身合法权益，原告嘉鸿公司特向法院提起诉讼，请求依法支持原告嘉鸿公司的诉讼请求。原告嘉鸿公司为支持其诉请，在法定举证期限内提交的证据有：1.被告丽都会歌舞厅工商登记信息、被告苏海金身份证复印件；2.推广协议、预付款补充协议；3.收据、银行转账凭证；4.民事案件委托代理合同及发票；5.收货委托书及送货单。被告丽都会歌舞厅辩称：原告嘉鸿公司的诉讼请求无任何事实及法律依据，应予以驳回。1、被告丽都会歌舞厅与原告嘉鸿公司未订立涉案合同，未与原告嘉鸿公司成立任何法律关系，涉案合同对被告丽都会歌舞厅不具备约束力。涉案合同上没有被告丽都会歌舞厅加盖公章，也没有法定代表人签字。2、涉案合同从未向被告丽都会歌舞厅履行，被告丽都会歌舞厅从未收到涉案20万元预付款；被告丽都会歌舞厅不认识被告苏海金。被告苏海金并非被告丽都会歌舞厅的员工，被告苏海金从未在被告丽都会歌舞厅工作过，被告丽都会歌舞厅的员工社保购买记录、员工花名册、出勤记录及工资表中均没有被告苏海金的名字。3、涉案推广协议及补充协议中，乙方签名处无论是不是苏海金本人或者其他人签名，该行为人在签署涉案合同时并未持有原告丽都会歌舞厅的公章，亦非法定代表人或持有授权委托书的人，该人的行为属于无权代理行为，根据合同法第48条的规定，涉案合同对被告丽都会歌舞厅不产生法律效力。被告丽都会歌舞厅不清楚实际签订涉案合同的是何人，更不清楚其为何要用“苏海金”的名义在乙方处签名。原告嘉鸿公司应当向当时与其签订涉案合同的行为人主张相应责任，而非向被告丽都会歌舞厅主张权利。4、被告苏海金称其已将涉案20万元转至被告丽都会歌舞厅名下，被告苏海金应提供银行流水记录为证据，不能仅凭一张未加盖被告丽都会歌舞厅的公章或财务章、亦没有法定代表人或持授权委托书人签字的收据来认定。实际上，涉案20万元未转账至被告丽都会歌舞厅的任何银行账户中。原告嘉鸿公司应向实际收款人主张权利。5、中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司于2018年3月8日与刘国伟签订承包经营合同，将被告丽都会歌舞厅发包给刘国伟经营，黄福仙、吴郁标是刘国伟经营期间负责人事、出纳的人员。后刘国伟拖欠租金，2019年3月7日，中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司已经收回被告丽都会歌舞厅自行经营。被告丽都会歌舞厅不清楚黄福仙、吴郁标出具收据的具体情况。被告丽都会歌舞厅对其辩解提供的证据有：1.2018年员工考勤表；2.2018年11、12月份（丽都会）员工工资表；3.承包经营合同、催款函、解除承包经营合同确认书、承诺书。被告苏海金辩称：推广协议及预付款补充协议上“苏海金”并不是被告苏海金的签名。原告嘉鸿公司代表人何嘉豪，被告苏海金不认识。收据上的收款人处的签名及指模均不是被告苏海金的签名及指模。被告苏海金的银行卡确实收到20万元。当时，被告苏海金在被告丽都会歌舞厅厨房做事，故去询问被告丽都会歌舞厅财务人员是何情况。财务人员称是其打款打错，然后要求被告苏海金将款项打回去被告丽都会歌舞厅。被告苏海金提供了被告苏海金的银行卡账号及密码给被告丽都会歌舞厅，后来这张卡被告苏海金未再使用。被告苏海金对其辩解提供的证据有：收据。诉讼过程中，被告苏海金申请对推广协议、预付款补充协议及收据上“苏海金”是否是其本人签名申请鉴定。后本院依法委托广东华生司法鉴定中心进行鉴定。后被告苏海金因无能力支付鉴定费用撤回该项鉴定申请。前述鉴定机构向本院退回鉴定材料。经审理查明：中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司系有限责任公司，丽都会歌舞厅为其分公司。嘉鸿公司持有推广协议一份，其上载明：甲方嘉鸿公司、乙方丽都会歌舞厅，双方合作推广期限自2018年6月1日至2020年5月31日。在正常合作的基础上，甲方保证商品的质量并准时供货，在乙方如期结算的前提下，甲方在协议供货价的基础上给予乙方折让优惠。推广期间，乙方完成百威系列啤酒（百威新锐、百威铝瓶、236百威小瓶）在甲方处每月的入货量达1250箱的，即两年包量30000箱的，甲方视乙方完成程度给予乙方20万元作为专场促销费用，甲方自协议签订后，提前预先支付给乙方。乙方必须有合法的经营执照及场地，并负责场所的商品宣传管理，保证商品存货充足。乙方必须在甲方或甲方指定的中山地区代理商购买上述商品，并保证不会把商品外流到其他任何交易市场售卖。乙方全力协助、支持甲方公司商品推广，乙方履行先进先出的原则安排商品正常销售，必须按双方签订的相关协议如期结清当月货款给予甲方，方可取得所属月份的所有折让。乙方违反该协议的任何一项责任或在推广期内单方终止推广，则为违约，乙方无权依据该协议收取折让等费用，并应向甲方返还已收取的费用。甲方因此提起诉讼的，甲方因此产生的诉讼费、律师费及其他经济损失均由乙方承担。推广协议还载明其他内容，其上甲方签章处盖有嘉鸿公司公章并由何嘉豪签名注明日期2018年6月5日，乙方签章处签署“苏海金”、按捺指模并注明日期2018年6月5日，无丽都会歌舞厅盖章。嘉鸿公司另持有预付款补充协议一份，其上载明：甲方嘉鸿公司，乙方丽都会歌舞厅（苏海金），丙方苏海金，收款方苏海金，收款行中国工商银行韶关南雄建设银行，收款账号62×××57。2018年6月5日签订的推广协议中第三条第二款第二点载明甲方给予乙方20万元作为专场促销费用。该费用是甲方与乙方约定，当乙方遵守并实际完成推广协议中所约定的所有条款，包括但不限于按时按月结算货款等，完成指定入货量后，甲方于在推广协议期限届满之时再支付给乙方。鉴于乙方的需要，甲方同意在乙方承诺并实际履行2018年6月5日签订的推广协议的基础上，自本补充协议签订后，甲方提前一次性预先支付推广协议中所指的20万元专场促销费用。丙方作为乙方的实际经营人，丙方同意对乙方在经营期间拖欠甲方的全部款项、预付款、违约金及其他经济损失承担连带清偿责任，对债务承担共同清偿责任。鉴于乙方、丙方已经提前预先收取甲方支付的推广期间的全部费用，如若乙方违反推广协议中的任何一条款的或乙方因不可抗力原因中止合作的，乙方及丙方必须无条件将所有提前预收的预付款全部返还给甲方，且甲方保留追究一切责任的权利，由此产生的一切费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等，皆由乙、丙方承担。预付款补充协议甲方签章处加盖嘉鸿公司合同专用章并由何嘉豪签名，乙方、丙方签章处签署“苏海金”字样并按捺指模。嘉鸿公司持有的收货委托书载明：“兹确认在收到嘉鸿公司供货后，委托工作人员黄福仙、沓世政对货物进行签收或对账。”收货委托书场所负责人签名处签署“苏海金”、按捺指模，并注明日期2018年6月5日。嘉鸿公司持有的客户回单复印件显示，2018年6月14日，翁丽芳向苏海金转账200000元，并载明款项用途为预付专场促销费用。嘉鸿公司持有的收据载明，收到翁丽芳代中山嘉鸿贸易有限公司预付款20万元，该款项是指2018年6月5日嘉鸿公司、丽都会歌舞厅签订的推广协议及2018年6月14日嘉鸿公司与丽都会歌舞厅、苏海金签订的预付款补充协议共同所指的专场促销费用。具体收款日期以银行到账转账日为准。收据收款人签署“苏海金”字样并注明日期2018年6月14日。嘉鸿公司持有的商品送货单显示送货时间2018年7月22日至2017年8月13日，商户名称丽都，客户联系人黄福仙，送货单还详细载明货物名称、编号、规格、单位、数量、单价及金额，收货人签章处均由黄福仙、沓世政签收。嘉鸿公司持上述证据认为其已依据推广协议及补充协议向丽都会歌舞厅、苏海金支付预付款20万元，但丽都会歌舞厅、苏海金仅为嘉鸿公司促销一段时间，且销量不达标，未依约履行推广协议及补充协议的义务，并拒绝退还预付款。嘉鸿公司经追索未果，遂诉至本院，主张前述实体权利。另查，2019年1月10日，嘉鸿公司委托广东维烈律师事务所代理本案诉讼，嘉鸿公司为此支付律师费10000元。2019年3月23日，广东维烈律师事务所向嘉鸿公司开具金额10000元的律师费发票。诉讼过程中，苏海金称其仅为丽都会歌舞厅厨房的一名工作人员，因丽都会歌舞厅财务人员出错，涉案款项20万元转至苏海金账户，其收到款项后依据丽都会歌舞厅财务人员的指示将款项给回丽都会歌舞厅。苏海金特提供收据一份予以证明，收据载明：“今收到苏海金代转百威公司专场赞助丽都会款200000元整。”收据下方会计处由黄福仙签名，经手人处吴郁标签名。丽都会歌舞厅及嘉鸿公司对前述收据的真实性、合法性、关联性均不予确认，丽都会歌舞厅称苏海金不是丽都会歌舞厅的工作人员，涉案款项发生在丽都会歌舞厅由刘国伟承包经营期间，黄福仙、吴郁标均为刘国伟经营期间负责人事、出纳的人员，丽都会歌舞厅不清楚具体情况，丽都会歌舞厅名下所有账户均未收到该笔款项。诉讼过程中，丽都会歌舞厅提供2018年3月至12月产品部、西厨、厨房的员工考勤表及2018年11月及12月丽都会员工工资表，员工考勤表及工资表上均无苏海金的名字；11月及12月员工工资表上记载有沓世政、黄福仙、吴郁标领取工资的情况，工资表显示沓世政、吴郁标、黄福仙的工种分别为:酒吧承包商、出纳、财务。丽都会歌舞厅另提供承包经营合同、催款函复印件及解除承包经营合同确认书一份。前述证据显示2018年3月8日，中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司将丽都会歌舞厅承包给刘国伟经营，承包经营期限5年，从2018年2月1日起至2023年1月31日止。2019年2月1日，中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司向刘国伟发出催款函，称刘国伟承包的丽都歌舞厅拖欠租金、水电费、违约金21819.86元，催促刘国伟于2019年1月31日付款，且中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司有权单方面解除合同并收回物业。2019年3月7日，刘国伟与中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司签订解除承包经营合同确认书，确认解除承包经营合同。刘国伟自动退场，并于2019年3月15日前向中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司偿还所拖欠的承包费、租金、水电费、违约金等一切费用（2018年10月-2019年3月7日）合计8237989.76元。本院认为：本案系买卖合同纠纷。本案双方当事人争议的焦点是：丽都会歌舞厅、苏海金是否系涉案推广协议及预付款补充协议的相对方，应承担何种责任。经查，推广协议及预付款补充协议的抬头均载明乙方为丽都会歌舞厅，但落款处均未加盖丽都会歌舞厅的公章，仅由苏海金签名并按捺指模。其中预付款补充协议的抬头载明“乙方丽都会歌舞厅（苏海金）”，另预付款补充协议中载明“苏海金为丽都会歌舞厅的实际经营人”。苏海金虽然辩解推广协议及预付款补充协议、收据上“苏海金”非其本人亲笔签名，但苏海金已撤回笔迹鉴定申请，且其对其辩解主张未提供其他证据予以证明，本院对苏海金的辩解主张不予采信，并认定推广协议及预付款补充协议、收据上“苏海金”为苏海金本人所签。预付款补充协议载明苏海金为丽都会歌舞厅的实际经营人，苏海金在预付款补充协议上签名确认，本院予以认定。嘉鸿公司在签订涉案推广协议及预付款补充协议时对此理应知悉。丽都歌舞厅否认苏海金为其员工，其不认识苏海金，并称在涉案推广协议及预付款补充协议签订的时间，中山市东阜国贸逸豪酒店有限公司将丽都会歌舞厅承包给刘国伟经营，其提供的刘国伟经营期间的员工工资表显示黄福仙、沓世政、吴郁标当时在丽都会歌舞厅工作并领取工资。嘉鸿公司提供的收货委托书和商品送货单显示，苏海金授权黄福仙、沓世政签收嘉鸿公司向丽都会歌舞厅供应的货物，且实际亦由黄福仙、沓世政签收。分析前述事实可知，丽都会歌舞厅已承包给刘国伟，而承包经营期间，实际由苏海金以丽都会歌舞厅的名义对外经营。本院认定本案系苏海金以丽都会歌舞厅的名义与嘉鸿公司签订涉案推广协议及预付款补充协议，且嘉鸿公司明知苏海金系丽都会歌舞厅的实际经营人，以丽都会歌舞厅的名义与其签订协议。故推广协议及预付款补充协议虽然载明乙方为丽都会歌舞厅，但实际合同的乙方为苏海金，丽都会歌舞厅不是合同相对方。嘉鸿公司诉请丽都会歌舞厅在本案中承担责任，理据不足，本院不予支持。推广协议及预付款补充协议系嘉鸿公司与苏海金的真实意思表示，内容不违反法律行政、法规的强制性规定，合法有效。双方均应依约履行义务。嘉鸿公司已向苏海金支付预付款20万元有银行客户回单及苏海金出具的收据予以证实，本院予以确认。苏海金收取预付款，应按推广协议推广促销嘉鸿公司的商品。推广协议约定，苏海金就百威系列啤酒（百威新锐、百威铝瓶、236百威小瓶）在嘉鸿公司处每月的入货量达1250箱的，即两年包量30000箱的，嘉鸿公司给予苏海金20万元作为专场促销费用，苏海金违反该协议责任的，应向嘉鸿公司返还已收取的费用。现无证据显示苏海金已经完成合同约定的推广促销任务，嘉鸿公司签订推广协议及预付款补充协议的合同目的已经不能实现。苏海金构成根本违约，嘉鸿公司诉请解除涉案推广协议及预付款补充协议并要求苏海金返还预付款20万元，理据充分，本院予以支持。推广协议及预付款补充协议约定苏海金违约的，需承担嘉鸿公司支付的律师费等损失。嘉鸿公司因本案诉讼支付律师费10000元，有相应的委托代理合同及律师费发票予以证实，且前述收费标准未超过广东省律师服务收费标准，故嘉鸿公司诉请苏海金支付律师费10000元，理据充分，本院予以支持。综上所述，对嘉鸿公司诉讼请求中的有理部分，本院予以支持；无理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、解除原告中山市嘉鸿贸易有限公司与被告苏海金签订的推广协议及预付款补充协议；二、被告苏海金于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市嘉鸿贸易有限公司返还预付款200000元；三、被告苏海金于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山市嘉鸿贸易有限公司支付律师费10000元；四、驳回原告中山市嘉鸿贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元（该款原告中山市嘉鸿贸易有限公司已预交），由被告苏海金负担并于本判决生效之日起七日内迳付原告中山市嘉鸿贸易有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  贺铁斌人民陪审员  罗文彬人民陪审员  王敬侠二〇二〇年二月八日书 记 员  陈宇璇简培华