安徽省潜山市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0824民初114号 原告:安徽富通建设集团有限公司，住所地安徽省潜山市梅城镇农贸小区******，统一社会信用代码913408247585474803。 法定代表人：何晓翠，公司经理。 委托诉讼代理人：丁士栋，公司员工。 委托诉讼代理人：黄波，安徽皖激扬律师事务所律师。 被告：熊思取，男，1977年12月8日出生，汉族，住安徽省潜山市。 委托诉讼代理人：石朝阳，安徽安潜律师事务所律师。 原告安徽富通建设集团有限公司（以下简称富通公司）诉被告熊思取劳动争议一案，本案于2020年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安徽富通建设集团有限公司的委托诉讼代理人丁士栋、黄波、被告熊思取的委托诉讼代理人石朝阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 富通公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间没有劳动关系；2.判令被告返还原告垫付的医疗费8700元；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年9月，原告中标余井镇程祠等（2）个村、龙潭乡暗冲村高标准农田建设项目工程。2018年9月27日，该工程由秦东森承包，秦东森承诺负责上述工程的质量、安全、工期，保证不拖欠农民工工资，如果出现安全事故，所造成的一切损失由秦东森负责承担。熊思取受伤并非工伤，应由秦东森负责赔偿。该案经潜山市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，原告认为原、被告之间没有劳动关系，原告垫付的医疗费8700元应予返还。 熊思取辩称，2018年9月至2018年12月16日，被告在原告承建的余井镇程祠等（2）个村、龙潭乡暗冲村高标准农田建设项目工程工地做工。2018年12月16日熊思取在做工过程中不慎受伤，受伤后及时送往医院救治，原告支付部分医疗费。2019年1月14日，原告向潜山市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2019年3月27日，人力资源和社会保障局作出工伤决定书认定为工伤。2019年12月16日，潜山市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，认定双方存在劳动关系，并要求原告支付相关工伤保险待遇。原告给被告投保了工伤保险。被告工作的用工主体为原告，被告提供的劳动是原告单位业务的组成部分,原告的各项规章制度适用于被告，被告受原告单位的管理，从事原告安排的有报酬的劳动，存在劳动关系。原告诉求并不是针对仲裁裁决结果，而是新的诉求，违反法定程序，根据规定应先行申请仲裁。原告对工伤认定未提出异议。因原被告存在劳动关系且认定工伤，垫付费用不应退还。 本院经审理认定事实如下：2018年12月16日上午，熊思取在富通公司承建的余井镇程祠等（2）个村、龙潭乡暗冲村高标准农田建设项目工程工地施工过程中，不慎被石块压伤右手，熊思取伤情被诊断为：右手中指挤压伤、右手中指不全离断伤。熊思取于2018年12月16日至2019年1月5日和2019年1月21日至2019年2月1日两次住院治疗，住院31天，共支付医疗费8929.74元。潜山市人力资源和社会保障局于2019年3月27日认定熊思取劳动功能障碍程度为伤残十级。富通公司支付医疗费8700元。富通公司为该工程缴纳了工伤保险费。2019年12月16日，潜山市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，确认熊思取与富通公司于2019年3月16日解除劳动关系，裁决富通公司于裁决生效之日起十日内支付熊思取工伤保险待遇106513.34元，工伤保险基金支付的项目由富通公司向工伤保险经办机构申请结算。 2018年9月27日，秦东森出具承诺书，承诺自愿承包余井镇程祠等（2）个村、龙潭乡暗冲村高标准农田建设项目的干砌挡土墙部分施工项目，该部分施工项目由秦东森负责工程质量、安全事故或其他违约行为，所造成的一切损失，由秦东森全权负责承担。 上述事实，有当事人陈述、富通公司提交的仲裁裁决书、承诺函、熊思取提交的工伤认定决定书、劳动能力鉴定书、仲裁裁决书等在卷予以证明。 本院认为，富通公司承包余井镇程祠等（2）个村、龙潭乡暗冲村高标准农田建设项目工程后，将干砌挡土墙部分施工项目分包给秦东森进行施工，秦东森亦承诺全权负责施工，熊思取在对上述分包项目施工过程中受伤。《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则”，该条明确规定建立劳动关系必须协商一致、平等自愿。本案中熊思取未提供证据证明其与富通公司进行协商一致，欠缺事实劳动关系所应具备的意思表示要素，同时，熊思取未提供证据证明其劳动报酬由富通公司直接支付，也未能提供证据证明其人事关系由富通公司进行管理，未能举证证明其与富通公司之间形成管理与被管理的从属关系，尽管富通公司为该工程缴纳了工伤保险费，但该保险费的缴纳针对的是整个工程而非熊思取个人，故现有证据不足以证明熊思取与富通公司之间存在事实劳动关系。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”，该条第二款规定：“前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿”。根据上述规定，虽然富通公司与熊思取之间不存在劳动关系，但仍应承担熊思取所受工伤的工伤保险责任，但在承担责任后有权向相关组织、单位和个人追偿。其已垫付的医疗费依法不应返还。 熊思取被认定为工伤，劳动功能障碍程度鉴定为伤残十级，应依法享受相关工伤和伤残待遇。根据伤情，参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》标准，确定停工留薪期为3个月。因双方未能提供熊思取实际工资标准，可按照统筹地区上年度平均工资确定熊思取受伤前月平均工资，熊思取在仲裁中主张按照4995.90元确定工资标准符合规定。工伤具体赔偿项目如下： 1.一次性伤残补助金34971.30元。熊思取因工致残被鉴定为十级伤残，依法应从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金34971.30元（4995.90元/月×7个月）； 2.一次性工伤医疗补助金24792.67元。熊思取因工致残被鉴定为十级伤残，依法应从工伤保险基金按伤残等级支付一次性工伤医疗补助金，因安徽省2018年城镇非私营单位就业人员年平均工资为74378元，一次性工伤医疗补助金为24792.67元（74378元/12月×4个月）； 3.一次性伤残就业补助金30990.83元。熊思取因工致残被鉴定为十级伤残，依法应由用人单位支付一次性伤残就业补助金，因安徽省2018年城镇非私营单位就业人员年平均工资为74378元，一次性伤残就业补助金为30990.83元（74378元/12月×5个月）； 4.停工留薪期工资14987.70元。根据熊思取伤情，其停工留薪期应为3个月，停工留薪期间工资依法应由用人单位支付，支付金额为14987.70元（4995.90元×3个月）； 5.护理费3827.88元。熊思取共计住院31天，根据安徽省2018年居民服务、修理和其他服务业平均工资123.48元/天计算，停工留薪期间护理费为3827.88元（123.48元/天×31天），该部分护理费依法由用人单位支付； 6.鉴定费280元。经潜山市劳动争议仲裁委员会查明鉴定费为280元,该项费用依法应由工伤保险基金支出； 7.医疗费8729.74元。经潜山市劳动争议仲裁委员会查明医疗费共计为8729.74元，该费用依法应由工伤保险基金支出，富通公司已经支付8700元； 8.住院伙食补助费1240元。熊思取共住院31天，住院伙食补助费为1240元（31天×40元/天），该费用依法应由工伤保险基金支出； 9.熊思取主张解除劳动合同经济补偿金于法无据，本院不予支持。 应由富通公司支出的费用共计为49806.41元，应由工伤保险基金支出的保险待遇为70013.71元，工伤保险待遇共计为119820.12元。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《安徽省实施工伤保险条例办法》第十条、第二十五条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告安徽富通建设集团有限公司与被告熊思取之间不具有劳动关系； 二、原告安徽富通建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付被告熊思取工伤保险待遇111120.12元（已扣除原告安徽富通建设集团有限公司支付的医疗费8700元）； 三、工伤保险基金支付的项目由原告安徽富通建设集团有限公司向工伤保险经本机构申请结算； 四、驳回原告安徽富通建设集团有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费减半收取5元，由原告安徽富通建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员 江 波 二〇二〇年二月二十日 书记员 刘玉玲 附：本案适用的法律规定： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》 第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持： （一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位； （二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位； （三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位； （四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位； （五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。 前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《安徽省实施工伤保险条例办法》 第十条工伤保险基金用于下列项目： （一）按照规定支付的工伤保险待遇； （二）劳动能力鉴定费； （三）工伤预防的宣传、培训等费用； （四）工伤认定调查费； （五）法律、法规、规章规定用于工伤保险的其他费用。 第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。 对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。 第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付： （一）工伤医疗费、康复费； （二）住院伙食补助费； （三）伤残辅助器具费； （四）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴； （七）一次性工伤医疗补助金； （八）一次性工亡补助金； （九）丧葬补助金； （十）供养亲属抚恤金； （十一）法律、法规、规章规定的其他费用。 第三十一条下列工伤保险待遇由用人单位支付： （一）停工留薪期护理费； （二）停工留薪期工资福利待遇； （三）工伤复发治疗期间的护理费与生活护理费的差额部分； （四）五级、六级伤残职工的伤残津贴； （五）一次性伤残就业补助金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。