广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初34449号原告：黄兰森，女，壮族，1992年3月4日出生，身份证住址广西上思县，被告：广州五二零茶企业管理有限公司，住所地广州市白云区嘉禾街望岗大道嘉丰大厦A栋802室，统一社会信用代码×××Ｋ02。法定代表人：邓立兵，执行董事兼总经理。原告黄兰森诉被告广州五二零茶企业管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告黄兰森到庭参加了诉讼，被告广州五二零茶企业管理有限公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄兰森向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告于2019年5月28日签订的专有技术服务协议；2、被告退还原告加盟费68800元，管理费3000元，两项合计71800元；3、被告向原告支付违约金和赔偿经济损失43080元；4、案件受理费由被告承担。事实与理由：2019年5月下旬，原告在网络平台上看到被告发布的加盟广告，遂与被告的业务人员进行沟通，该公司的业务人员向原告介绍，目前该公司要在全国发展首批城市合伙人，名额只有300个，成功申请成为该批城市合伙人的加盟商可享受该公司重力扶持政策，即加盟人先交纳加盟费68800元成为城市合伙人，之后自交费之日起公司以12个月按每月返还5733元到加盟人账面。2019年5月28日原告前往被告公司所在地与其签订一份专有技术服务协议，成为被告加盟商。双方在协议书上约定，原告向被告支付技术服务费和设备费共计68800元，支付管理费3000元。双方在协议书上还特别约定：1.原告享受城市合伙人投资加盟费68800元分为12个月，每个月返5733元做为核心原料费用；2.交3000元管理费3年内不用交。签订合同当日原告向被告支付了合同全款71800元。签订协议后，原告如约投资在广西××区选址租赁店铺，装修完毕后于2019年7月14日向被告交付材料全款38665元购买材料，2019年8月份开张经营茶饮业。随后，原告要求被告按约定每个月返还5733元原料费，但被告却称他们是以加盟商向其采购材料时以买一送一的方式返还加盟费的，要求原告要继续购买他们的材料，同时被告还称之前与原告对接的业务人员已更换现在的业务员不知情为由予以拒绝向原告返还费用。此后，原告一直就返还加盟一事与被告沟通，要求被告按合同约定不附加任何条件将加盟费返还至原告账面，但至今被告并未予以办理。原告认为，原告与被告签订的专有技术服务协议是双方的真实意思表示，约定的内容没有违反国家法律法规强制性规定，没有损害国家、社会和第三人的合法权益，依法有效，对双方均具有约束力。双方在签订合同前进行沟通时被告已明确告知原告，原告申请成为首批城市合伙人后即享受按12个月每月5733元返还投资加盟费的扶持待遇，原告就因此而与被告签订专有技术服务协议，在签订协议时被告在协议书最后一页上还以手写加盖章形式加以确认。不论是在协商过程中还是在协议书内容当中，均没有由原告向被告采购材料然后才以买一送一方式返还投资加盟费的约定。对于核心原料的采购，协议书第六条第一项只有“为保证产品出品质量建议乙方从甲方购买经营所需的核心原料”的约定，并没有核心原料须向被告采购的约定（当然如果有此约定也是违反反不正当竞争法律规定，属无效内容）。另外，被告还以业务人员已更换为由拒绝履行返还投资加盟费的义务更是无法律依法。综上可见，被告不按双方约定返回原告投资加盟费已违反了诚实信用原则，且构成根本性违约，依据协议第六条第三项的约定，原告有权解除协议，按照合同法第九十七条的约定，被告应向原告返还投资加盟费68800元和管理费3000元合计71800元；按约定被告还须向原告支付违约金和赔偿损失，原告的损失包括为签订协议和解除协议提起诉讼所花费的差旅和误工损失，还另有为加盟选址租赁铺面、装饰和采购材料的损失，再有是如继续履行协议时原告可获得的利润，这些费用已远远超过协议标的50%计算数额，因此被告给付原告的违约金和赔偿损失数额应按双方约定的合同标的60%来计算，即此项费用为71800×60%=43080元。为此，原告特具此状向人民法院起诉，恳请判如所请。被告广州五二零茶企业管理有限公司辩称：无答辩。经审理查明：2019年5月28日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《专有技术服务协议》，约定：鉴于甲方依法有(项目名称)520茶(以下简称本项目)专有技术(非专利)及其相关产品的制作方法、工艺配方、技术秘密、核心原材料等系列权利。乙方愿意接受甲方的技术指导，并且具备相应的店面和必要的资金。甲、乙双方本着自愿、平等协商、合作共赢的原则，订立如下协议条款：第一条营业地区和期限：1.乙方在广西××县开设本项目，店型为创业店；2.有效期自合同签订日起计一周年整，乙方可在合同期满前一个月期间向甲方交纳次年的服务费后，合同自动延期一年；逾期未支付视乙方自动放弃与甲方的合作关系，本合同自行终止；3.甲方授权乙方在该店合用520相关标识及技术，乙方不能将甲方传授的技术配方、指定的商号、注册商标(含注册中的商标)、企业标识及经营策划、管理转让或泄露给第三方；甲方不得再授权其他人在距离该店5000米内经营520项目；第二条本项目的生产条件：1.甲方向乙方有偿提供生产本项目所需的核心原料，甲方向乙方传授生产本项目的产品配方及其出口标准；第三条相关费用及支付：1.乙方需支付甲方技术服务费和设备费共计人民币68800元；技术服务费用包含店面建议和设计、产品技术和营运培训、门店指导等服务内容，同时包含甲方提供对应店型设备一套(设备名称及参数见附件)，设备所有权归乙方所有；非不可抗力原因，以上费用不予退还；乙方每年须向甲方支付服务费人民币3000元，该费用用于提供给乙方的日常售后服务，首次随技术服务费同时支付给甲方；第四条货物的配送、原材料的购买与结算：1.乙方通过甲方售后部门定货，供货采用先款后货的原则，乙方将款项汇至甲方指定账户后，甲方代办托运事宜，物流费由乙方直接支付给物流方，运费与运输风险由乙方承担；第六条侵权和违约处理：3.任一方严重违约本协议的，守约方有权解除本协议，且违约方应按照合同总标的的50%向对方支付违约金，如违约金不能弥补所有损失的，还需赔偿对方损失，赔偿损失和违约金共计在合同标的60%以内，除此以外任何一方不得再计算其他损失。该合同最后一页双方以手写文字附加约定：1.享受城市合伙人，投资加盟费68800元，分为12个月，每月返5733做为核心原物料费用；2.交3000管理费，3年内不用交。合同签订当日，原告向被告支付技术服务费和设备费68800元及管理费3000元，合计71800元。合同签订后，原告选择广西××区望州南路90号时代茗城12号楼102、103铺做为经营地址。2019年7月1日，原告领取个体工商户营业执照，字号为南宁市燚子森奶茶店进行营业。2019年7月14日，原告向被告购买价值38665元的原材料，并支付了货款38665元，但被告未依合同约定向原告返核心原物料费用5733元。为此，原告多次与被告售后服务联系，但均未达成一致意见，其中被告售后服务在2019年8月13日微信表示：“返料是要购买到一定额度返，相当于买一送一形式”；于2019年9月25日微信表示“购料返料形式返还”；2019年9月27日微信表示：“黄女士你好，我刚刚跟公司上面了解了情况，我们的返料都是按照二次购料，进购多少返料多少，之前胡经理跟你在谈的时候，他可能没有很全面的说明，导致你这边有了误会，而且胡经理已经离职，因为他的失误公司也针对性地进行了处罚，稍后我把活动的文件发给你”。在案件审理中，原告未提交证实其经济损失的相应证据。本案立案后，本院依法向被告送达起诉状副本、原告的证据及相关法律文书，但被告未在法律规定的期限内提出书面的答辩意见，也未依本院传票指定的时间到庭参加诉讼。庭审中，原告保证其向法院提供的证据材料的真实性、合法性与关联性。另查：被告于2019年1月2日登记成立，注册资金为700万元，核准经营范围：企业管理咨询服务、企事业管理服务(涉及许可经营项目的除外)、餐饮管理等。以上事实，有专有技术服务协议、微信聊天记录截图、收据及当事人陈述等证据证实。本院认为：从原告与被告之间签订的《专有技术服务协议》内容分析，该合同实为特许经营合同，经审查，该合同无违反法律法规禁止性规定，为有效合同，双方当事人应依合同履行各自的权利义务。本案中，根据双方在合同附加条款：“享受城市合伙人，投资加盟费68800元，分为12个月，每月返5733做为核心原物料费用”的约定，本院认为，原告交纳的加盟费68800元后，享有被告分为12个月每返5733元做为核心原物费用权利，被告未履行该合同义务的行为已构成违约，原告与被告之间在纠纷发生后未能妥善解决，造成原告方对合同能否继续履行、合同目的能否实现产生质疑，因此，原告有权依照涉案合同规定：“任一方严重违约本协议的，守约方有权解除本协议”主张解除合同，故原告要求解除其与被告之间签订的涉案合同的诉讼请求合理，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定及第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，原告要求被告退还加盟费68800元及管理费3000元、合计71800元的诉讼请求，本院予以支持。同时，原告有权依照涉案合同：“违约方应按照合同总标的的50%向对方支付违约金，如违约金不能弥补所有损失的，还需赔偿对方损失，赔偿损失和违约金共计在合同标的60%以内，除此以外任何一方不得再计算其他损失”的约定向被告主张违约金，由于原告未提交证据证实按照合同总标的的50%支付的违约金不能弥补原告的经济损失的事实，故原告要求被告支付的违约金赔偿金在34400元(68800元×50%=34400元)的范围内部分予以支持，超出的违约金与赔偿经济损失金予以驳回。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条、《商业特许经营管理条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起，原告黄兰森与被告广州五二零茶企业管理有限公司签订的《专有技术服务协议》予以解除；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州五二零茶企业管理有限公司返还原告黄兰森加盟费、管理费合计71800元；三、于本判决生效之日起五日内，被告广州五二零茶企业管理有限公司支付原告黄兰森违约金34400元。四、驳回原告黄兰森其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2598元，由原告黄兰森负担20元，被告广州五二零茶企业管理有限公司负担2578元，被告广州五二零茶企业管理有限公司负担的2578元于本判决生效之日起五日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  张联斌人民陪审员  黎艺琼人民陪审员  周翠娥二〇二〇年二月二十五日书 记 员  王柯苏