河南省偃师市人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0381民初4737号原告：偃师市鑫锦经济投资有限公司，住所地：偃师市财政局八楼，统一社会信用代码：914103816700751590。法定代表人：黄新伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：李武江，河南伊洛律师事务所律师。被告：洛阳开泰机电设备制造有限公司，住所地：偃师市顾县镇曲家寨村5组，统一社会信用代码：914103816618788308。法定代表人：曲毫杰，该公司执行董事。委托诉讼代理人（特别授权）：雷保乐，男，1970年4月24日生，汉族，住偃师市顾县，系该公司办公室主任。被告：洛阳正程金属制品有限公司，住所地：偃师市顾县镇杨村工业园，统一社会信用代码：914103810726774672。法定代表人：王景乐，该公司总经理。被告：王景乐，男，1970年2月21日生，汉族，住河南省偃师市顾县。被告：张晓娟，女，1970年11月15日生，汉族，住址同上。被告：胡秀君，女，1965年1月25日生，汉族，住河南省偃师市顾县。被告：张继东，男，1972年4月26日生，汉族，住河南省偃师市。原告偃师市鑫锦经济投资有限公司（以下简称鑫锦投资公司）与被告洛阳开泰机电设备制造有限公司（以下简称开泰公司）、洛阳正程金属制品有限公司（以下简称正程公司）、王景乐、张晓娟、胡秀君、张继东借款合同纠纷一案，本院于2019年11月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫锦投资公司的委托诉讼代理人李武江、被告开泰公司的委托诉讼代理人雷保乐到庭，被告正程公司、王景乐、张晓娟、胡秀君、张继东经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫锦投资公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告正程公司立即归还原告借款本金390万元及利息、违约金（其中2015年7月21日至2019年11月10日的利息、违约金按240.582万元计算，此后利息、违约金按年利率12%从2019年11月11日起计算至实际清偿完毕日止）；2.判令被告开泰公司、王景乐、张晓娟、胡秀君、张继东对上述所有债务承担连带清偿责任；3.本案受理费、保全申请费、保险担保费、律师费等一切为实现债权的费用由六被告承担。事实与理由：2014年10月21日，原告与被告正程公司签订编号为2014-XJ借022的《借款合同》1份，合同约定被告正程公司向原告借款500万元，借期自2014年10月21日至2015年4月20日，月息6.6‰，逾期在月利率基础上加收20%的违约金；如被告违约，应承担实现债权的公告费、诉讼费、保全费、律师费等费用；当日原告向被告支付借款本金500万元。2015年4月21日，因被告正程公司无力还款，与原告再次签订编号为2015-XJ借038的《借款合同》1份，合同约定内容同上，借期自2015年4月21日至2016年4月20日止，开泰公司作为担保人在借款合同中签字确认。上述借款再次到期后，被告正程公司陆续归还借款本金110万元，剩余本金及利息、违约金经原告多次催要，至今未付。2019年11月1日，被告正程公司向原告作出承诺，同意借款年使用费率调整为10%；2019年11月2日，被告王景乐、张晓娟向原告出具担保书，自愿对2015-XJ借038的《借款合同》中正程公司未清偿完毕的所有债务承担连带担保责任。被告王景乐、胡秀君、张继东作为正程公司的股东，存在虚假出资、抽逃出资等情形，故应对被告正程公司的上述债务承担连带清偿责任。开泰公司辩称，1.此案件诉讼时效已超过三年，开泰公司不再承担任何责任。2.借款合同第十条说的是担保方对借款等承担连带担保责任，担保期限为借款到期后的两年，这笔借款2016年4月20日已到期，到现在已超过两年，故我公司不再承担担保责任。3.起诉状说2019年11月1日，借款双方签订担保书，他们已经重新达成了新的担保，所以他们双方已经自动认定开泰公司的担保已失去担保效力。正程公司逾期未作答辩。王景乐逾期未作答辩。张晓娟逾期未作答辩。胡秀君逾期未作答辩。张继东逾期未作答辩。本院经审理查明事实如下：2014年10月21日，原告与被告正程公司签订编号为2014-XJ借022的《借款合同》，约定被告正程公司向原告借款500万元，借期自2014年10月21日至2015年4月20日，月息6.6‰，按季付息。逾期在月利率基础上加收20%违约金，如被告违约，应承担实现债权的公告费、诉讼费、保全费、律师费等费用。当日，原告向被告支付借款本金500万元。2015年4月21日，借款到期后，因被告正程公司无力还款，与原告签订编号为2015-XJ借038的《借款合同》，合同约定内容同上，借期自2015年4月21日至2016年4月20日，担保期限为借款到期后的两年。被告开泰公司作为担保人在借款合同中签字确认。上述借款再次到期后，被告正程公司于2019年5月27日还款8万元、2019年5月30日还款102万元，共计归还借款本金110万元。2019年11月1日，被告正程公司向原告作出承诺，同意从2016年4月21日起借款年使用费率调整为10%。2019年11月2日，被告王景乐、张晓娟向原告出具担保书，自愿对2015-XJ借038的《借款合同》中正程公司未清偿完毕的所有债务承担连带担保责任。余欠本金390万元及2015年7月21日至2019年11月10日的利息、违约金240.582万元及以后利息、违约金，经原告催要无果，故诉来院。另查明，被告正程公司成立于2013年7月9日，注册资本3000万元，系自然人投资的有限责任公司，股东有王景乐（该公司执行董事）、张继东（该公司监事）、胡秀君。根据该公司章程规定，公司注册资本3000万元，由全体股东分两期出资，首次出资660万元，于2013年7月10日前缴足；第二期出资2340万元，于2015年7月9日前缴足。对于第一期出资，全体股东于2013年7月9日按章程足额缴纳，2013年7月10日，被告正程公司将658万元转入股东胡秀君账户。截止2015年7月9日，该三股东均没有履行第二期出资义务。又查明，该案在审理过程中，原告申请财产保全，支出保全费5000元，保险费25600元。上述事实有原告提供的户籍证明，企业信息公司报告、《借款合同》、电汇凭证及收据、还款记账凭证、往来结算票据、银行明细、授权委托书、承诺书、担保书、工商登记注册档案资料、银行流水明细、借款应付本息计算表、保全申请费收费票据及本庭庭审笔录等在卷资证。本院认为，合法的借贷关系应受到法律的保护。根据原告提供的借款合同、电汇凭证、收据以及被告正程公司归还部分借款的事实，可以证实被告正程公司向原告借款及尚欠390万元未还的事实。现借款期限届满，被告正程公司尚未还款，已为违约，原告要求被告正程公司归还借款390万元及支付相应利息、违约金，于法有据，本院予以支持。被告开泰公司作为担保人，在担保期限内应对该债务承担担保责任。因借款合同约定的担保期限为借款到期后的两年，该笔借款于2016年4月21日到期后，原告没有在担保期限内向被告开泰公司主张权利，且原告向本院起诉时，也已经超过两年的担保期限，故被告开泰公司对上述款项不承担担保责任。2019年11月2日，被告王景乐、张晓娟向原告出具担保书，自愿对2015-XJ借038的《借款合同》中正程公司未清偿完毕的所有债务承担连带担保责任，系该两人对自己民事权利的自行处分，该处分不违反法律、法规的强制性规定，故被告王景乐、张晓娟对上述款项承担连带清偿责任。被告王景乐、张继东、胡秀君作为被告正程公司的股东，足额缴纳第一期出资660万元，在公司验资后，被告正程公司将注册资金中的658万元以还款之名转入股东胡秀君的个人账户，作为公司执行董事兼股东的王景乐和作为公司监事兼股东的张继东，对此应当知情且提供协助，依据《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十二条规定:公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持…（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出…（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为；以及第十四条（二）规定，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。故被告王景乐、张继东、胡秀君作为被告正程公司的股东，其实施的行为可认定为共同抽逃出资，因其抽逃出资的行为损害了原告的合法利益，故该三被告应在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。另，依据《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条（二）规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。承前所述，被告王景乐、张继东、胡秀君作为被告正程公司的股东，均没有履行第二期的出资义务，应在未出资本息范围内对被告正程公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。对于原告主张的实现债权的律师费7万元，双方在合同中约定明确，应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告洛阳正程金属制品有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告偃师市鑫锦经济投资有限公司借款本金390万元及利息、违约金（从2015年7月21日至2019年11月10日利息、违约金为240.582万元，自2019年11月11日起至实际履行之日止的利息、违约金，以390万元为基数，按年利率12%计算）；二、被告洛阳正程金属制品有限公司于本判决生效之日起十日内向原告偃师市鑫锦经济投资有限公司支付实现债权的费用7万元；三、被告王景乐、张晓娟对上述款项承担连带清偿责任；四、被告王景乐、张继东、胡秀君对上述款项在抽逃出资658万元的本息范围内和未出资2340万元的本息范围内承担补充赔偿责任。五、驳回原告偃师市鑫锦经济投资有限公司其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计27970元，保全费5000元，保险费25600元，共计58570元，由被告洛阳正程金属制品有限公司、王景乐、张晓娟、胡秀君、张继东负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判员  张海瑜二〇二〇年二月十一日书记员  宫曼琪