文书内容云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)云06民终252号上诉人（原审被告）：中移铁通有限公司昭通分公司。统一社会信用代码：91530600MA6K3WJOOH。住所地：云南省昭通市昭阳区昭阳大道113号。负责人：田峰。被上诉人（原审原告）：黄丽琴，女，汉族，1962年1月24日出生，云南省绥江县人，住绥江县。委托诉讼代理人：周颖，云南怀华律师事务所律师。（特别授权）被上诉人（原审被告）：王建，男，汉族，1988年4月16日出生，云南省绥江县人，住绥江县。原审被告：云南物流产业集团和谐汽车服务有限公司。统一社会信用代码：91530100083289574X。住所地：云南省昆明市经开区出口加工区A4-6-1地块电子及信息产品物流功能区一区2幢503室。法定代表人：张志坚。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司云南分公司。统一社会信用代码：915300007452857686。住所地：云南省昆明市万达广场南塔写字楼19、20、21楼。负责人：曹**文。上诉人中移铁通有限公司昭通分公司因与被上诉人黄丽琴、王建、原审被告云南物流产业集团和谐汽车服务有限公司、中国平安财产保险股份有限公司云南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省绥江县人民法院（2019）云0626民初356号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：王建是云南万创劳务派遣有限公司派遣到云南鈺成通信工程有限公司的劳务派遣工，云南鈺成通信工程有限公司与中移铁通有限公司昭通分公司合作期间，王建到中移铁通有限公司昭通分公司从事应急抢修、工程施工、应急装机、应急处理故障等业务。2019年2月7日，王建受中移铁通有限公司昭通分公司指派于上午9:15分驾驶云Ａ×××××号轻型普通货车处理光缆故障，14时回到公司驻地，车辆未交还公司，王建在与朋友用餐酒后于19:30分左右，驾驶该车由绥江县中城镇广电局往金沙丽都方向行驶，19时58分，行至绥江县中城镇龙腾大道城建指挥部门前路段时与由南往北横过马路的黄丽琴相撞，造成黄丽琴受伤，车辆受损的交通事故。2019年4月15日，绥江县公安交警大队作出第530626120190000009号《道路交通事故认定书》认定：王建承担该事故全部责任，黄丽琴无责任。黄丽琴受伤当日入住宜宾市第一人民医院，入院诊断为：骨盆骨折（右侧耻骨上下肢、骶骨骨折）、尺桡骨骨折（下端）、多根肋骨骨折（左侧第7-11肋骨），双肺挫伤、肝囊肿、左侧血胸。2019年3月11日出院，住院32天，当日花去交通费450.00元转入绥江县人民医院继续治疗，入院诊断为：骨盆骨折内固定术后恢复期；多根肋骨骨折内固定术后恢复期；双侧尺桡骨远端骨折外固定术后恢复期。2019年5月14日治疗完结出院，住院64天。黄丽琴因治疗本次交通事故所受之伤，共计住院96天，中移铁通有限公司昭通分公司支付了15000.00元，王建支付了75750.00元医疗费，其余2242.89元黄丽琴自行支付。黄丽琴起诉后申请对其伤残等级、后续治疗费、护理期、营养期进行鉴定，经指定的云南昭通恒大司法鉴定所鉴定为：1、左侧第5前肋、第7-11肋骨折伤残评为十级；骶髂关节分离内固定术后伤残评为十级；左侧桡骨远端骨折，左侧尺骨茎突骨折至左腕关节功能丧失44%伤残评为十级；右侧尺骨茎突骨折至右腕关节功能丧失45%伤残评为十级；2、后续治疗费30000.00元；3、误工期评定为180天、护理期评定为96日、营养期评定为96日。黄丽琴花去鉴定费2600.00元、鉴定交通费768.00元、住宿费912.00元。云Ａ×××××号轻型普通货车的所有人为云南物流产业集团和谐汽车服务有限公司，该车于2017年8月1日起租赁与中移铁通有限公司昭通分公司使用。在中国平安财产保险股份有限公司云南分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和500000.00元机动车第三者责任险，保险期间从2018年7月25日00时起至2019年7月24日24时止。2019年4月9日，中移铁通有限公司昭通分公司由于王建酒驾，依照合同约定与中国平安财产保险股份有限公司云南分公司签订自愿放弃商业保险索赔权利。黄丽琴系绥江县市场监督管理局退休职工，退休后在绥江县黄家老字号羊肉米线店从事采买工作，每月工资1800.00元。原审人民法院经审理认为，公民享有生命健康权，公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事赔偿责任，王建驾驶车辆与黄丽琴发生交通事故，造成黄丽琴伤残，应当按照其过错承担相应的赔偿责任。经交警部门认定，王建承担该事故的全部责任，故王建应承担全部赔偿责任。本案中事故车辆为云南物流产业集团和谐汽车服务有限公司所有，租赁与中移铁通有限公司昭通分公司使用，根据《侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”的规定，云南物流产业集团和谐汽车服务有限公司在此次交通事故没有责任，故其不承担责任；事故车辆在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，该起交通事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。……”、以及《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”的规定，对于黄丽琴因此次事故产生的各项损失，应先由中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在交强险限额内予以赔偿，不足的由王建承担的部份，本应由中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在商业三者责任险限额内按照保险合同予以赔偿，但由于王建酒后驾车肇事，依保险合同，中国平安财产保险股份有限公司云南分公司免除承担商业三者责任险赔偿责任，该部分损失由王建负责赔偿；王建虽不属于中移铁通有限公司昭通分公司的员工，但受中移铁通有限公司昭通分公司管理，在王建完成工作后，中移铁通有限公司昭通分公司未及时收回车辆，其有过错，故应与王建承担连带赔偿责任。黄丽琴损失的数额以核定的为准，超过部分，不予支持。对于黄丽琴的损失，分析认定如下：1、医疗费为120203.44元（含手术保险费、病历复印费用及后续治疗费）；2、误工费。因黄丽琴举证证明实际减少了其误工收入，为60.00元/天，依鉴定为180天，即180天×60.00元／天=10800.00元；3、护理费。依鉴定为96天，酌定100.00元/天，为100.00元/天×96天=9600.00元；4、交通、住宿费。根据黄丽琴就医治疗、鉴定及陪护人员等因素，酌情支持3000.00元；5、住院伙食补助费。住院96天，100.00元/天，为100.00元/天×96天=9600.00元；6、营养费。住院96天，酌定30.00元/天，为30.00元/天×96天=2880.00元；7、鉴定费2600.00元，支出的鉴定费是为确定赔偿范围、正确界定合理损失的必要支出，属于合理损失，依票据应予支持；8、伤残赔偿金，黄丽琴鉴定为4个十级伤残，为33488.00元/年×20年×13%=87068.80元；9、精神损害赔偿金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院可以根据受害人一方的请求判令侵权人赔偿相应的精神损害抚慰金。黄丽琴的主张精神损害赔偿金的主张有事实及法律依据，应予支持8000.00元；黄丽琴的各项损失合计253752.24元，先由中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在交强险限额内赔偿医疗费10000.00元，伤残赔偿金110000.00元，不足的133752.24元，由王建与中移铁通有限公司昭通分公司连带赔偿黄丽琴，扣除王建与中移铁通有限公司昭通分公司已支付的90750.00元，还应赔偿黄丽琴43002.24元。云南物流产业集团和谐汽车服务有限公司经传票传唤无正当理由未到庭，依法缺席判决，据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十三条、第十五条、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条、第二十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司云南分公司赔偿黄丽琴120000.00元，于本判决生效之日起10日内支付；二、王建与中移铁通有限公司昭通分公司连带赔偿黄丽琴43002.24元，于本判决生效之日起10日内支付；三、驳回黄丽琴的其余诉讼请求。案件受理费3695.00元，减半收取1847.50元，由王建与中移铁通有限公司昭通分公司负担。一审判决后，中移铁通有限公司昭通分公司不服，向本院提出上诉，请求：撤销原判，依法改判驳回黄丽琴对上诉人的全部诉讼请求或发回重审及一、二审诉讼费由被上诉人承担。其主要理由为：1、王建是云南万创劳务派遣有限公司派遣到云南鈺成通信工程有限公司工作，因云南鈺成通信工程有限公司与上诉人存在业务合作关系，云南鈺成通信工程有限公司指派王建到上诉人处从事相关合作业务，王建不归上诉人管理。肇事车辆虽系上诉人租赁，但实际使用人是云南鈺成通信工程有限公司与王建，且王建是在下班后驾车肇事。应追加云南万创劳务派遣有限公司、云南鈺成通信工程有限公司为本案被告，才能查清事实，分清责任。2、黄丽琴为十级伤残，应按10%的比例计算残疾赔偿金，原判按13%的比例计算错误。被上诉人黄丽琴作了服从原判的二审书面答辩。被上诉人王建、原审被告云南物流产业集团和谐汽车服务有限公司、中国平安财产保险股份有限公司云南分公司未作二审答辩。在二审诉讼中，双方当事人对原审认定的事实未提出实质性异议，对双方无实质性异议的事实，本院予以确认。另查明，王建是云南万创劳务派遣有限公司派遣到中移铁通有限公司昭通分公司提供劳务的人员，王建向中移铁通有限公司昭通分公司领取工资。归纳上诉人中移铁通有限公司昭通分公司的上诉主张，本案的争议焦点是：原审判决中移铁通有限公司昭通分公司与王建连带承担本案赔偿责任及原判计算的本案残疾赔偿金是否合法正确。针对本案的争议焦点，本院评判如下：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第三十四条第二款规定：“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”在一审庭审中，中移铁通有限公司昭通分公司认可王建实际是云南万创劳务派遣有限公司派遣到其公司提供劳务的人员，王建也认可其工资是向中移铁通有限公司昭通分公司领取。在此情形下，因王建从中移铁通有限公司昭通分公司下班后私自驾驶公司租用的机动车外出期间导致案涉交通事故发生，即被劳务派遣的工作人员王建不是在执行中移铁通有限公司昭通分公司工作任务期间造成黄丽琴人身损害。但中移铁通有限公司昭通分公司作为案涉机动车的租用人，也具有未有效管理案涉机动车导致王建能够轻易私自驾车外出而最终肇事的主观过错，中移铁通有限公司昭通分公司该过错与黄丽琴的人身损害具有一定的因果关系。由此，王建应承担本案交强险赔偿范围外的80%的赔偿责任，中移铁通有限公司昭通分公司则承担本案交强险赔偿范围外的20%的赔偿责任。同时，中移铁通有限公司昭通分公司未举证证明云南万创劳务派遣有限公司、云南鈺成通信工程有限公司对案涉交通事故的发生具有主观过错，中移铁通有限公司昭通分公司关于应追加云南万创劳务派遣有限公司、云南鈺成通信工程有限公司为本案被告的上诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。黄丽琼的人身损害经鉴定构成四个十级伤残，其残疾赔偿金的伤残系数应为16%，中移铁通有限公司昭通分公司关于应按10%的伤残系数计算本案残疾赔偿金的上诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。通过上述分析，原审判决中移铁通有限公司昭通分公司与王建连带承担本案赔偿责任于法无据，本院予以纠正。王建应赔偿黄丽琼因案涉交通事故造成的损失133752.24元的80%为107002.00元，扣除王建已支付黄丽琼的75750.00元，王建还应赔偿黄丽琼31252.00元；中移铁通有限公司昭通分公司则赔偿黄丽琼因案涉交通事故造成的损失133752.24元的20%为26750.00元，扣除中移铁通有限公司昭通分公司已支付黄丽琼的15000.00元，中移铁通有限公司昭通分公司还应赔偿黄丽琼11750.00元。综上所述，本院认为，原判认定事实基本清楚，但适用法律有误，予以改判。上诉人中移铁通有限公司昭通分公司的上诉理由部分成立，其上诉主张本院予以部分支持。依照《《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省绥江县人民法院（2019）云0626民初356号民事判决主文第一项，即“一、中国平安财产保险股份有限公司云南分公司赔偿黄丽琴120000元，于本判决生效之日起10日内支付”；二、撤销云南省绥江县人民法院（2019）云0626民初356号民事判决主文第二、三项，即“二、王建与中移铁通有限公司昭通分公司连带赔偿黄丽琴43002.24元，于本判决生效之日起10日内支付；三、驳回黄丽琴的其余诉讼请求”；三、由被上诉人王建赔偿被上诉人黄丽琼31252.00元（限收到本判决之日起10日内履行）；四、由上诉人中移铁通有限公司昭通分公司赔偿被上诉人黄丽琼11750.00元（限收到本判决之日起10日内履行）；五、驳回被上诉人黄丽琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3695.00元，减半收取1847.50元，由被上诉人王建负担1478.00元，上诉人中移铁通有限公司昭通分公司负担369.50元。二审案件受理费3695.00元，由被上诉人王建负担2956.00元，上诉人中移铁通有限公司昭通分公司负担729.00元。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长  葛芝毅审判员  颜九华审判员  李 宏二〇二〇年二月二十八日书记员  周 玲