山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1003民初4471号原告：威海鲁源置业有限公司，住所地威海市南海新区金海路西、海韵路南。法定代表人：孟昭连，董事长。委托诉讼代理人：俞玉梅，山东昆嵛先锋律师事务所律师。被告：正定县恒全木业有限公司，住所地：河北省石家庄正定县永安村。法定代表人：刘雪松，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：董良高，山东舜元（威海）律师事务所。原告威海鲁源置业有限公司与被告正定县恒全木业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月29日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告威海鲁源置业有限公司（以下简称鲁源公司）之委托诉讼代理人俞玉梅，被告正定县恒全木业有限公司（以下简称恒全木业公司）之法定代表人刘雪松、委托诉讼代理人董良高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲁源公司向本院提起诉讼请求：一、依法解除原被告于2017年11月26日签订的威海鲁源置业有限公司开发项目木门采购合同；二、依法解除2017年11月25日原被告签订的房屋抵偿工程款协议；三、判令原告将被告提供的239套门退回被告，由被告返还原告抵顶的1446208元房产及返还门款501100元；四、判令被告支付原告违约金1016608元。事实与理由：2017年11月26日，原、被告签订威海鲁源置业有限公司开发项目木门采购合同，约定由被告供应给原告公寓门及酒店门共计货款1694347元。合同签订后，原告依约交纳定金150000元，截止到2019年3月23日，原告现金支付门款401100元及抵顶房屋1446208元，共计支付被告门款1847330元。但被告仅供应给原告价值432000元的木门，原告多次催促被告供货，被告要求原告再付给被告10万元被告就发货，并出具承诺书，保证在收到款项10日内将原告订购的所有未发货的门供应到酒店施工现场。原告在2019年5月2日支付给被告100000元，但被告在收到款项后仍拒不发货，被告供应的门的质量与合同约定严重不符。被告的行为已经构成违约，给原告造成巨大经济损失。原告要求解除原被告签订的木门采购合同，并由被告退还原告抵顶的房产及货款，支付违约金，故诉至法院，请求判如所请。被告恒全木业公司辩称，一、原告根本违约无权要求被告支付违约金；二、原告要求将被告安装完毕、验收合格以及运至原告工地的原告实际控制的木门退还被告，被告返还门款，没有事实及法律依据；三、被告行使不安抗辩权，具有事实和法律依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月26日原告鲁源公司（甲方）与被告恒全木业公司（乙方）签订《威海鲁源置业有限公司开发项目木门采购合同》一份，合同约定：甲方向乙方采购用于威海鲁源国际大酒店项目、威海鲁源商务港项目的木门产品，承包范围：木门供应、加工、安装、质量、工期、安全文明施工、成品保护、包验收等全部合同约定内容，实行包工包料的施工承包方式，工程量以甲方实际采购量为最终结算依据；木门交付时间：以甲方通知乙方分次交付为准，甲方工程部以书面形式发送每批次木门数量、技术要求、工期等详细工程量（以乙方现场测量尺寸为准）；木门验收：木门运送到甲方指定地点后，甲方工程质量负责人对木门验收，并签署书面确认文件，对于验收不合格的木门，甲方有权要求乙方在验收日起5日内按甲方要求退货或更换合格木门；本合同总货款为1694347元，合同签订之日起甲方向乙方付15万元作为订金；木门全部到现场检验之后甲方支付乙方现金25万元，剩余货款全部以房源形式支付乙方，并在第一批木门到达现场后双方签订顶房协议，房源价格按照合同签订时的价格为准，剩余5%作为质保金，待保修期满后一次性支付给乙方；乙方为甲方提供增值税普通发票（按付款节点开具发票）；在本合同约定的供货完成之前，乙方除不可抗力或甲方原因之外单方解除合同或终止供货，视为乙方违约，应赔偿本合同总金额30%给甲方作为违约金，甲方违反合同单方毁约的，由此给乙方带来的损失甲方负责赔偿；乙方应按本合同约定的时间及时将木门运送到现场，如不能按时交货或者交货数量不足，则视为乙方违约，每延期交货一日，则按木门总价款的1%向甲方支付违约金，不可抗力造成的除外；合同还约定了其他内容。2017年11月25日原、被告签订《房屋抵偿工程款协议》一份，协议载明：甲、乙双方经协商一致，将甲方所拥有的位于鲁源商务港6套商品房预售面积为273.16㎡，经公司最高领导指示，按照公寓楼开盘价下浮10%后的价格抵顶给乙方，下浮后房屋总价合计1446208元；抵顶房源为501-506，价格分别为239488元、240060元、240893元、241510元、242747元、241510元；自本协议签订之日起，乙方可自行销售抵顶房屋，乙方所售房屋款项全部交由银行、房管局三方公管账户内，房屋全款付清之后乙方需立即办理过户手续，甲方负责协助乙方办理商品房买卖手续；合同还约定了其他事项。原、被告于同日签订《商品房认购协议书》，被告恒全木业公司出具了收到1446208元款项的收据。同日，被告将上述六套房屋以1446208元的价格转让给其法定代表人刘雪松。2018年6月28日刘雪松将501、503号房屋转让给案外人张立敏；将502号房屋转让给案外人魏振会；将504号房屋转让给案外人宋富强。原告鲁源公司于同日分别与张立敏、魏振会、宋富强签订了《商品房认购协议书》。上述六套房屋并未办理网签备案，亦未交付。2019年4月30日被告恒全木业公司签订《承诺书》一份，《承诺书》载明：正定县恒全木业有限公司承诺，鲁源置业预支给刘雪松酒店及公寓楼门款项100000元，壹拾万元整后，恒全木业保证在收到款项后10日内，把所有酒店、公寓楼剩余入户门、卫生间门、防火安全门供应到威海鲁源置业酒店施工现场，每拖延一天违约金1万元，拖延超过4天视为违约，承担由此给鲁源置业造成的经济损失，并处违约金50万元整。负责人：刘雪松。2019年5月2日原告向被告支付货款10万元。另查，2017年被告承揽原告的装饰装修工程，工程完工后，原告欠付工程款440070元未付。合同履行过程中，被告向原告交付酒店入户门93套，2350元/套、酒店卫生间门27套，2350元/套、公寓楼入户门120套，1250元/套，总价432000元。原告向被告支付材料款496000元、代付运费5100元，合计501100元。被告主张向原告A区售楼部交付门45套，公寓七层样板间交付门7套，并提交表格两份，但表格上无原告工作人员签字确认，本院不予认定。庭审中，被告主张原告丧失商业信誉、降低履行能力，被告系履行不安抗辩权，被告为证实其主张，提交涉及原告的裁判文书14份，原告辩称，原告所涉案件债务均履行完毕，不是被执行人，不存在信誉不良的情况，原告已经抵顶给被告房屋1446208元、现金501100元，并不欠付被告款项，被告是在为自己的违约找理由。本院认为，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形；当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。本案中，原、被告于2017年11月26日签订《威海鲁源置业有限公司开发项目木门采购合同》，被告按照合同约定提供木门，原告亦按照合同约定支付货款，2019年4月30日被告签订《承诺书》一份，约定收到原告的10万元货款后被告将所有酒店、公寓楼剩余入户门、卫生间门、防火安全门供应到威海鲁源置业酒店施工现场，但是被告在收到该10万元货款后拒绝履行交付货物的义务，导致原告合同目的无法实现，现原告要求解除与被告签订的木门采购合同，于法有据，本院予以支持。原、被告达成的《房屋抵偿工程款协议》系代物清偿协议，代物清偿协议的成立仅有当事人合意尚不足够，必须履行物权转移手续，而本案中，原、被告仅签订了认购协议书，未办理网签备案，亦未办理过户登记手续，因此原、被告签订的《房屋抵偿工程款协议》未成立，原告要求解除该协议、被告返还抵顶的房产，于法无据，本院不予支持。对于被告提供的木门，原告已经接收，原告并未提交充分证据证实被告提供的木门存在质量问题，因此原告要求将门退回被告，于法无据，本院亦不予支持。被告提供的门的价值为432000元，收到的货款为501100元，原告超付的货款69100元被告应予返还，原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持。对于2017年被告承揽原告的装饰装修工程，原告欠付的工程款440070元，因其与本案的买卖合同关系不属于同一法律关系，被告可另案主张，本院不予一并审理。关于违约问题，原告在本院虽然存在诉讼，但是被告提交的证据并不足以证实原告存在丧失商业信誉、降低履行能力等问题，因此其主张不安抗辩权的证据并不确实充分，故被告仍应对其逾期履行义务承担违约责任。原、被告合同金额为1694347元，被告仅提供价值432000元的货物，剩余价值1262347元货物未按合同约定供货，因此被告应当承担违约责任，因原、被告约定的违约金50万元过高，原告亦未提交证据证实其实际损失，本院调整为以未发货物价值1262347元为本金，自2019年5月12日起至8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率1.3倍计算的利息，自2019年8月20日起至本判决确定的付款义务之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告威海鲁源置业有限公司与被告正定县恒全木业有限公司于2017年11月26日签订的《威海鲁源置业有限公司开发项目木门采购合同》；二、被告正定县恒全木业有限公司返还原告威海鲁源置业有限公司货款69100元，于本判决生效后十日内付清；三、被告正定县恒全木业有限公司于本判决生效后十日内支付原告威海鲁源置业有限公司以1262347元为本金，自2019年5月12日起至8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率1.3倍计算的违约金，自2019年8月20日起至本判决确定的付款义务之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍计算的违约金；四、驳回原告威海鲁源置业有限公司的其他诉讼请求。被告将上述款项直接支付至原告在中国建设银行威海南海支行账号：37×××21。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30511元，由原告威海鲁源置业有限公司负担29374元，被告正定县恒全木业有限公司负担1137元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  汪渤清人民陪审员  曲新华人民陪审员  王英本二〇二〇年二月十一日书 记 员  丛龙涵