广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初26441号原告：刘建平，男，1965年5月29日出生，汉族，住湖南省桃江县**********，公民身份号码************。委托诉讼代理人：莫燕，广东常道律师事务所律师。被告：佛山市恒和木业有限公司，住所地广东省佛山市顺德区****，统一社会信用代码************。法定代表人：吴丰平，任公司执行董事。委托诉讼代理人：王华礼，广东正诺律师事务所律师。原告刘建平与被告佛山市恒和木业有限公司（以下简称恒和木业公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年11月8日立案受理，依法由审判员胡秋燕适用简易程序独任审判，分别于2019年12月27日和2020年1月14日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告刘建平及其委托诉讼代理人莫燕、被告的委托诉讼代理人王华礼到庭参加诉讼；第二次庭审时，原告的委托诉讼代理人莫燕、被告的委托诉讼代理人王华礼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。事实认定劳动仲裁情况：一、刘建平于2019年8月8日申请仲裁，请求裁决如下：1.确认刘建平与恒和木业公司于2019年8月8日解除劳动关系；2.支付停工留薪期工资7430元；3.支付一次性伤残补助金差额79686.6元；4.支付一次性十年的伤残津贴差额341514元；5.支付残疾赔偿金588924元；6.支付被扶养人生活费33687.5元；7.支付精神损害抚慰金70000元；8.支付鉴定费用99元；9.支付营养费5000元；10支付2016年8月7日至2019年8月7日期间职业病岗位津贴5400元；以上1-10项合共1131741.1元。二、仲裁结果：佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会作出佛顺劳人仲案字[2019]4426号仲裁裁决书，裁决如下：1.确认刘建平与恒和木业公司于2019年8月8日解除双方劳动关系；2.恒和木业公司支付刘建平停工留薪期工资差额1244.53元；3.恒和木业公司支付刘建平一次性伤残补助金差额27784.89元；4.恒和木业公司支付刘建平2019年4-9月的伤残津贴差额3057.71元；5.驳回刘建平的其他仲裁请求。以上第2-4项合共32087.13元，恒和木业公司应在裁决发生法律效力之日起五日内向刘建平支付完毕。原告诉讼请求：1.被告向原告支付停工留薪期工资差额2371.54元；2.被告向原告支付一次性伤残补助金差额51452.1元；3.被告向原告支付伤残津贴差额（自2019年4月起至原告2025年5月达到法定退休年龄止按1354.88元/月的标准向原告支付伤残津贴至2025年5月，期间伤残津贴差额应按照社保基金支付的伤残津贴标准调整而调整）；4.被告向原告支付残疾赔偿金差额123383.25元；5.被告向原告支付被扶养人生活费33687.5元；6.被告向原告支付精神损害抚慰金70000元；7.被告向原告支付营养费5000元；8.被告向原告支付2016年8月7日至2019年8月8日解除劳动关系的职业病岗位津贴5400元（150元/月×36个月）；9.本案诉讼费用由被告承担。原告在庭审过程中变更第1-5项诉讼请求为：1.被告向原告支付停工留薪期工资差额2255.04元；2.被告向原告支付一次性伤残补助金差额49005.6元；3.被告向原告支付伤残津贴差额（自2019年4月起至原告2025年5月达到法定退休年龄止按1267.5元/月的标准向原告支付伤残津贴至2025年5月，期间伤残津贴差额应按照社保基金支付的伤残津贴标准调整而调整）；4.被告向原告支付残疾赔偿金差额132295.5元；5.被告向原告支付被扶养人生活费49077元。针对争议事项双方提供证据及本院认定如下：原告提供的证据：1.佛顺劳人仲案字[2019]4426号仲裁裁决书、EMS快递详情单；2.认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定（确认）结论书、佛山市顺德区工伤保险待遇核报表（伤残）；3.佛山市社会保险参保缴费证明；4.亲属关系证明；5.中国银行交易流水明细清单、2017年11月至2018年7月期间的商卡月对账单、客户收款通知；6.出具时间为2019年1月6日的证明两份；7.张月英身份证。被告提供的证据：1.员工招聘登记表、职业病鉴定书、用人单位和劳动者共同提供的职业史证明表、职业病诊断证明书；2.浙江银行股份有限公司广州分行出具的银行流水、刘建平2017年8月份至2018年7月份工资明细表；3.佛山市顺德区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录；4.2014年7月15日桃江县人民政府政区图截图、高桥乡地图截图、在搜狐网站上搜索的2019年4月21日益阳市的停电通知截图。对于原告提交的证据1、2、3、5、7，被告对其真实性均无异议，该证据来源合法、客观真实，本院均予以采信；对于证据4和证据6，该三份证明均由湖南省桃江县*******民委员会出具，证明原告的亲属关系及石龙关村、袁家冲村和松柏村三村合并的事实，其中2019年1月6日出具的两份证明中均有桃江县公安局高桥派出所的盖章核实，被告以证明的出具单位与原告身份证所显示的村委名称不符为由对该证据不予确认。但本院认为，从被告所提交的地图显示三村位置相邻，同在桃江县公安局高桥派出所的管辖范围内，原告的亲属关系已经该派出所核实，其内容真实可信，被告对该证明内容有异议，但未提供有力证据予以反驳，故本院对该三份证明均予以采信。对于被告提交的证据2、3，原告对其真实性均无异议，该证据来源合法、客观真实，本院均予以采信；对于证据1中的职业病鉴定书、用人单位和劳动者共同提供的职业史证明表、职业病诊断证明书，原告对其真实性无异议，该证据来源合法、客观真实，本院均予以确认；对于证据1中的员工招聘登记表，原告对该表中的签名无异议，但否认填写了其他部分的内容，对此原告并未提供证据证明，故本院不予采纳，对该证据予以采信；对于证据4，行政区域的划分应以行政文件和部门确认为准，地图和停电通知与行政区域的划分没有必然的因果联系，故本院对该组证据均不予采信。双方对以下事实无争议，本院予以确认：一、原告于2010年4月入职被告，从事焊工、磨刀、维修等工作。被告于2013年4月起为原告参加社会保险，被告通过银行转账支付原告工资。原告于2018年8月7日被鉴定为职业性其他尘肺二期（混合性尘肺）；2018年12月17日原告被认定为工伤，2019年3月7日被鉴定为四级伤残，停工留薪期为2018年8月7日至2018年9月7日。二、原告被认定为职业病后一直上班工作，前后没有停工休息，原告2019年8月8日提起仲裁。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于一次性伤残补助金差额、停工留薪期工资差额和伤残津贴差额的问题。本院经审查后认为，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十八条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受一次性伤残补助金、伤残津贴待遇，用人单位应向职工支付停工留薪期期间的工资。本案中，双方确认于2019年8月8日解除劳动关系，本院对此予以确认。原告的伤情经认定为工伤，经评定为四级伤残，停工留薪期为2018年8月7日至2018年9月7日。2019年4月份，佛山市顺德区社会保险基金管理局已向原告发放一次性伤残补助金76343.4元和伤残津贴总额6418.5元。现原告诉称其本人工资高于社会保险缴费工资，因此被告应向其支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资和伤残津贴的差额部分。根据《广东省工伤保险条例》第五十六条的规定，用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。本案中，原告于2018年8月7日确诊为职业性其他尘肺二期（混合性尘肺），其确诊前十二个月的应发工资总额为59501.93元（4900元×11个月+5601.93元），但原告认为在计算月平均工资时应将被告于2018年3月11日向原告支付了2017年年终绩效12125元计算在内。被告对该笔款项的金额及款项性质予以确认，但认为该款项为2017年的年终奖不应计算在内，即使应计在内也应除以12个月后再乘以5个月的总和并入计算。对此本院认为，根据《广东省工资支付条例》第六十二条第一项的规定，绩效亦属于劳动报酬的工资收入，因该工资发生于原告确诊前十二个月内，应并入计算其确诊前十二个月的平均工资。结合被告发放年终奖的惯例，原告在2018年亦存在年终奖，按照被告的主张，在剔除2017年部分月份的绩效后应将2018年相应月份的年终奖并入计算其月平均工资，被告主张按月计算年终奖，却未能举证证明每月年终奖的比例，故本院对其主张不予采纳，如上述，本院将该2017年年终奖并入计算月平均工资，据此计算其月平均工资为5968.91元[（59501.93元+12125元）÷12个月]。该月平均工资高于原告的社会保险缴费工资，故被告应向原告支付一次性伤残补助金、伤残津贴和停工留期限工资差额。对于一次性伤残补助金。原告的伤情经认定为四级伤残，依据《广东省工伤保险条例》第二十八条的规定，原告应获得的一次性伤残补助金为125347.11元（5968.91元/月×21个月）。2019年4月份，佛山市顺德区社会保险基金管理局已向原告发放一次性伤残补助金76343.4元，故被告应向原告支付一次性伤残补助金差额49003.71元（125347.11元-76343.4元）。对于停工留薪期的工资差额。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告确认在停工留薪期期间已收到被告支付的工资3713.96元，但其确诊前十二个月的平均工资为5968.91元/月，故被告应向原告支付停工留薪期工资差额2254.95元（5968.91元/月-3713.96元）。对于伤残津贴差额。根据《广东省工伤保险条例》第二十八条第一款的规定，双方终止劳动关系的，伤残津贴由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，现原告主张被告支付其至2025年5月期间的伤残津贴差额。根据《广东省工伤保险条例》第二十八条、第五十六条的规定，原告每月应领取的伤残津贴为4476.68元（5968.91元/月×75%）。经核实，佛山市顺德区社会保险基金管理局自2019年4月起至2020年1月份（共10个月）止共向原告发放伤残津贴33690元，故被告应向原告支付2019年4月至2020年1月期间的伤残津贴差额11076.8元（4476.68元×10个月-33690元）。因伤残津贴每年按照省人民政府的规定进行调整，本院无法确定2020年2月份后伤残津贴的发放金额，故对未实际发生部分不予处理，原告可待实际发生时另行主张。二、关于残疾赔偿金差额、被扶养人生活费和营养费的问题。关于残疾赔偿金差额，原告因患职业病，除可以享受工伤保险待遇之外，还可享受民事赔偿权利。原告在本案中既主张工伤保险待遇，又主张人身损害赔偿，由于残疾赔偿金与一次性伤残补助金、伤残津贴性质相同，在计算人身损害赔偿时应予以扣减，但由于伤残津贴领取的年限没有确定，无法确定残疾赔偿金与职工一次性伤残补助金和伤残津贴是否存在差额及具体数额，故对残疾赔偿金与职工一次性伤残补助金和伤残津贴的差额请求不予处理，待其确定后另行主张。关于被扶养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。结合本院采信的证据显示，张月英为原告的母亲，于1941年5月22日出生，至2016年5月22日时满七十五周岁，由包括原告在内的三名扶养人共同扶养。由于原告已在城镇居住和工作满一年以上，故被扶养人张月英的生活费应按城镇户口标准计算，因此被告应支付给原告的被扶养人生活费为33687.5元（28875元/年×5年×70%÷3）。关于营养费。原告并无证据证明其符合支付营养费的情形，原告的该项请求缺乏事实依据，本院不予支持。三、关于精神损害抚慰金的问题。本院经审查后认为，原告因工伤伤情被评定为劳动功能障碍等级四级，结合原告的伤情，本院酌定被告应支付原告精神损害抚慰金70000元。四、关于职业病岗位津贴的问题。本院经审查后认为，《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第四款规定，用人单位对从事接触职业病危害作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。原告被诊断为职业性尘肺病，被告未能举证证明原告的工作岗位不接触职业病危害，依照上述法律规定，被告应支付原告岗位津贴。结合原告的入职时间以及解除劳动关系的事实，本院酌定原告岗位津贴为100元/月，按照该标准，被告应支付原告2016年8月7日至2019年8月8日期间的岗位津贴3600元（100元/月×36个月）。双方对于仲裁裁决中被告无需向原告支付劳动能力鉴定费99元的裁决结果未提起诉讼，视为服裁，本院予以确认。裁判结果依据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十八条、第五十六条，《广东省工资支付条例》第六十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第十二条、第三十九条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第四款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告刘建平与被告佛山市恒和木业有限公司于2019年8月8日解除劳动关系；二、被告佛山市恒和木业有限公司应向原告刘建平支付一次性伤残补助金差额49003.71元；三、被告佛山市恒和木业有限公司应向原告刘建平支付2019年4月至2020年1月期间的伤残津贴差额11076.8元四、被告佛山市恒和木业有限公司应向原告刘建平支付停工留薪期工资差额2254.95元；五、被告佛山市恒和木业有限公司应向原告刘建平支付被扶养人生活费33687.5元；六、被告佛山市恒和木业有限公司应向原告刘建平支付精神损害抚慰金70000元；七、被告佛山市恒和木业有限公司应向原告刘建平支付2016年8月7日至2019年8月8日的岗位津贴3600元；以上第一至七项合计169622.96元，被告佛山市恒和木业有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘建平支付完毕；八、驳回原告刘建平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（已减半计算），本院准予免交。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  胡秋燕二〇二〇年二月六日书记员  黄彩云