济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初2416号原告：山东华途文化传媒有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：武亚峰，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：鞠宏，山东齐法律师事务所律师。被告:山东广播电视台，住所地济南市。法定代表人：吕芃，台长。委托诉讼代理人：孙玮，山东舜翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晓寒，山东舜翔律师事务所实习律师。原告山东华途文化传媒有限公司（以下简称华途公司）与被告山东广播电视台广告合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人鞠宏、被告的委托诉讼代理人陈晓寒、孙玮均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告华途公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违约金23万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告交通频道签订《山东广播电视台20**年广播广告行业代理协议书》（以下简称“代理协议”），约定原告为被告交通频道2018年度金融保险、食品粮油饮料、手机家电IT数码产品行业广告的打包代理商；授予原告该行业广告的独家代理权，协议期限2018年1月1日至2018年12月31日；履约保证金23万元等及违约责任。代理协议签订后，原告积极开发市场，扩大交通频道的广告效应。履约过程中，被告未经原告同意和许可，直接或授权第三方与喜旺肉食等多家属于原告代理范围的客户签订广告代理合同，并在交通频道播出。原告得知后多次与被告沟通，但被告置之不理。被告的行为严重侵害了原告的独家代理权。为了维护原告的合法权益不受侵害，根据《民事诉讼法》相关规定，特诉至法院，恳望判如所请。原告华途公司为证明自己的主张向法庭提供了以下证据：证据1、原告与被告签订的《山东广播电视台20**年广播广告行业代理协议书》一份共4页，证明原告与被告具有广告合同关系，原告系被告2018年度交通频道（FM101.1）金融保险、食品粮油饮料、手机家电IT数码产品打包代理商，原告具有上述行业的独家代理权，协议有效期内被告不再授予原告以外的其他广告经营者，相同的代理资格，原、被告约定违约方承担违约保证金金额23万元的违约金。证据2-1、问题客户第三方监测一宗8份打印件、证据2-2、非原告同意或授权的被告播放的行业客户广播音频及文字整理材料，证明被告违约事实明显存在，被告交通频道在未得到原告授权的情况下，与第三方或自己与非原告授权的行业客户签订广告合同，并在该频道进行广告播放，原告发现的行业客户有安井食品、小罐茶、喜旺、小勇机器人、齐鲁银行，该客户属于食品粮油饮料行业，IT数码行业及金融行业客户，上述行业客户均属于原告行业广告代理范畴，被告行为构成严重违约，应当承担合同约定的23万元违约金。证据3、央视市场股份研究股份有限公司简介、团体会员证书以及营业执照、确认单，证明央视市场股份研究股份有限公司具有广告监测资格，原告委托该公司对被告关于格力电器和喜旺礼盒广告的部分播报情况进行监测;证据4、喜旺礼盒电台广告监测报告、格力电器电台广告监测报告各一份，证明央视市场股份研究股份有限公司对被告在2018年9月4日-2018年9月23日期间喜旺礼盒客户广告以及2018年10月31日-2018年11月9日期间，格カ电器客户广告的播报情况进行监测，并分别出具监测报告，证实被告在合同期间违反约定，未经原告同意及授权，擅自对原、被告双方合同约定的行业广告进行播报，构成违约；证据5、违约客户广播音频(格力空调、齐鲁银行、喜旺礼盒)，证据来源于被告进行播报时原告进行的录音，证明被告在没有得到原告授权的情况下，违反合同约定，擅自对格力空调、齐鲁银行、喜旺礼盒客户广告进行播放，构成违约。被告山东广播电视台辩称，1、原告诉称要求被告承担违约金23万元无合同依据，根据双方合同约定，一方违约，守约方有权解除本协议并向对方追索相当于履约保证金数额的违约金，双方合同已经履行完毕，且在此前并未向被告提出解约，因此，原告要求被告承担违约金的条件未成就。2、即便是被告存在违约，被告认为原告主张的违约金数额过高，被告要求法院依法予以调整。3、原告没有证据证明被告在履行合同过程中存在违约行为，原告主张的违约金无事实依据。被告山东广播电视台为证明自己的主张向法庭提供了以下证据：证据1、牛哥手机广告是由原告授权被告与对方直接签订的广告委托合同；证据2、被告财务序时账登记表一份，证明原告在合同期内实际完成代理数额为1959160元，远远低于双方合同约定的代理数额，原告存在违约行为。证据3、行业广告划分界定明细，证明小勇智能机器人广告并非属于原告代理范围，该广告属于教育类别，被告并未违反合同约定；证据4、产品推广销售合作协议，证明被告播放的小罐茶广告，按照双方代理协议书的约定，属于直销内容的广告，不计入乙方年度代理额度，所产生的收益归被告所有，被告不存在违约的情形。综合分析上述证据，结合庭审中当事人的陈述，本院确认以下事实：原告华途公司(乙方)与被告山东广播电视台(甲方）签订《山东广播电视台20**年广播广告行业代理协议书》，约定甲方确认乙方为甲方2018年度金融保险（不包含中国银联、平安保险、泰山保险）、食品粮油饮料（不含燕之屋、光明乳业、完达山），手机家电IT数码产品行业广告打包代理商。甲方授予乙方该行业广告的独家代理权，并承诺协议有效期内不再授予乙方以外的其他广告经营者相同的代理商资格。双方任何一方违反此项约定，一经核实，守约方均有权提前解除本协议，并向对方追索相当于履约保证金数额的违约金。协议有效期自2018年1月1日起至2018年12月31日止。年度广告代理指标总额，双方确定乙方在2018年度应向甲方缴纳行业广告基础代理指标额236万元，支付方式包括：播前付款，乙方代理的广告发布，必须先付款，后播出，否则甲方有权拒绝播出，乙方责任自负；指标考核，年度广告代理指标实行按月考核，乙方必须每月足额缴纳广告代理指标总额的1/12，当月考核结算日为每月的最后一个工作日。双方另约定，乙方需在双方签订协议后10日内，向甲方缴纳行业代理履约保证金，数额为本年度广告代理指标总额的10%，即23万元。乙方按照山东广播电视台制定的2018，广播广告价格表，对外承揽广告业务，广告销售价格折扣不得低于刊例价的4折，甲方根据乙方完成年度广告代理指标情况及代理投放广告类别的不同，确定其享受不同的结算比例，实行单结算。原告按照上述代理协议，对外承揽广告业务并在被告山东广播交通频道FM101.1上发布，至协议履行期间届满，双方就广告代理款额产生争议，原告主张已超额完成指标额，但双方未结算，被告辩称原告实际完成代理额1959160元，且已结算完毕，但未提交结算凭证等证据予以佐证。原告提交行业客户广播音频、第三方监测资料及央视市场股份研究股份有限公司出具的格力电器和喜旺礼盒电台广告监测报告两份，证实合同有效期内，被告运营的山东广播交通频道(FM101.1)于2018年10月15日至12月31日播放了安井蛋饺-安井美食说广告，时长7s、17s，2018年10月31日至11月9日播放了格力电器广告，时长33s，2018年5月24日至12月31日，播放牛哥手机广告，时长17s，2018年10月18日至11月16日播放齐鲁银行广告，时长24s，2018年9月4日至9月24日，播放了喜旺中秋促销及喜旺礼盒广告，时长18s、26s，2018年5月24日至2018年12月31日，播放了小罐茶广告，时长17s，2018年5月24日至12月31日播放了小勇智能广告，时长150s，2018年10月1日至12月20日播放了中国建设银行广告，时长22s，原告以此主张上述广告均未得到其授权，系被告与第三方或与非原告授权的行业客户签订广告合同直接发布广告，构成违约，被告虽不认可，但并未提交有效反驳证据，亦未作出合理解释。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告签订的《山东广播电视台20**年广播广告行业代理协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行义务。本案中，根据双方签订的协议约定，山东广播电视台方授予原告行业广告的独家代理权，并承诺协议有效期内不再授予原告以外的其他广告经营者相同的代理商资格。双方任何一方违反此项约定，一经核实，守约方均有权提前解除本协议，并向对方追索相当于履约保证金数额的违约金。本案中，原告已提供充分证据证实，被告于合同期内擅自与其它客户签订合同直接发布广告，该行为违反上述约定，已构成违约，应承担违约责任。根据法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。现原告依据合同约定主张被告赔偿违约金23万元，于法有据，本院予以支持。被告辩称守约方并未解除合同，违约情形不成就，本院认为，涉案协议现已履行完毕，虽未解除但不免除被告方的违约责任，此外，被告主张已与原告完成代理费用结算，不存在违约，但并未提交结算单、款项支付凭证等证据予以佐证，该答辩意见，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下：被告山东广播电视台支付原告山东华途文化传媒有限公司违约金23万元，于本判决生效之日起十日内付清；当事人如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4750元，由被告山东广播电视台负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  钟红梅人民陪审员  刘 丽人民陪审员  刘惠明二〇二〇年二月二十五日书 记 员  刘允赫