甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2019）甘09民终1465号上诉人（一审原告）：玉门市通利水泥制品有限公司，统一社会信用代码91620981561125348C。法定代表人：王某。委托诉讼代理人：张某，甘肃梓钊律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：姜某，甘肃省玉门市人，住玉门市。委托诉讼代理人：周某，玉门市新城法律服务所法律工作者。上诉人玉门市通利水泥制品有限公司因与被上诉人姜某劳动争议纠纷一案，不服甘肃省玉门市人民法院（2019）甘0981民初2115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月26日立案后，依法组成合议庭，于2020年1月7日公开开庭进行了审理，上诉人玉门市通利水泥制品有限公司的委托诉讼代理人张某、被上诉人姜某及其委托诉讼代理人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玉门市通利水泥制品有限公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或改判，诉讼费全部由被上诉人负担。事实和理由：因被上诉人在2016年8月20日受伤，应当按照2015年甘肃省的平均工资或者2017年的全省最低工资标准1620元／月计算相关工伤保险待遇，一审法院按照2017年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准中的职工平均工资作为被上诉人的平均工资认定适用法律错误。即使按照2016年甘肃省全省职工平均工资的60%计算，被上诉人的月平均工资也应按照2722.65元／月计算。根据被上诉人陈述实际领取工资的情况，依据公平原则，按照平均值计算，被上诉人的工资标准也应按照4000元／月为计算依据。被上诉人的伤情属于其他趾骨折，其国际分类代码为S92.5，依据《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》、《甘肃省工伤职工停工留薪期确认方法》的规定，应当按照3个月计算停工留薪期，一审判决认定4个月适用法律错误。被上诉人姜某以原判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判等理由进行了答辩。玉门市通利水泥制品有限公司向一审法院起诉请求：1、原告按被告每月1620元的标准支付被告的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金；2、原告按被告每月1620元的标准支付被告3个月的停工留薪期间的工资。一审法院审理查明：2016年4月17日，被告到原告公司工作。原、被告未签订书面劳动合同，原告也未给被告缴纳过社会保险费。2016年8月20日15时左右，被告在工作期间被制杆模具压到右脚脚面。当日，被告到中核四0四医院住院治疗，医院诊断被告的伤情为：1、右足第4、5趾离断伤；2、右足第3趾末节趾骨骨折。2016年8月29日，被告出院时医院出院证提示：1、禁烟酒，休息1个月；2、定期复查换药，术后2-3周拆线，术后1个月取石膏，术后6-8周拍X线片，视骨折逾合情况决定是否拔出克氏针；目前右小趾趾体成活，右小趾骨折并关节脱位；后期可能再次手术治疗，后期在医生指导下行患趾功能锻炼；3、定期复查，不适随诊。此后，原、被告对赔偿发生争议，被告再未到原告处工作。被告向玉门市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决双方存在事实劳动关系。2017年7月13日，玉门市劳动人事争议调解仲裁委员会主持原、被告进行仲裁调解，双方自愿达成协议确认双方存在事实劳动关系。2017年7月17日，玉门市劳动人事争议调解仲裁委员会作出玉市劳人仲调字（2017）020号《仲裁调解书》，对原、被告自愿达成双方存在事实劳动关系的协议予以确认。2017年12月30日，被告向酒泉市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年3月5日，酒泉市人力资源和社会保障局作出酒人社工伤认字［2018］3006号《认定工伤决定书》，认定被告受伤为工伤。此后，被告向酒泉市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2018年10月8日，酒泉市劳动能力鉴定委员会作出酒市劳鉴［2018］245号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定被告劳动能力功能障碍程度为10级。2019年6月17日，被告向玉门市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。2019年7月29日，玉门市劳动人事争议调解仲裁委员会作出玉市劳人仲案字（2019）017号《仲裁裁决书》，裁决：1、原、被告解除劳动合同；2、原告一次性向被告支付一次性伤残补助金31764.6元；3、原告一次性向被告支付一次性工伤医疗补助金31764.6元；4、原告一次性向被告支付一次性伤残就业补助金31764.6元；5、原告一次性向被告支付停工留薪期间的工资18151.2元；6、原告一次性向被告支付住院伙食补助费400元；7、对被告主张护理费、交通费的申请，无证据证明，不予支持。原告对仲裁裁决不服，遂提起本案诉讼。庭审中，原、被告均同意解除双方的劳动关系。原、被告均认可被告工作期间实行的计件工资制，每个月领取的工资差别很大。一审法院认为，被告在工作时间因工作原因受伤后，已被社会保险行政部门认定为工伤。根据《工伤保险条例(?javascript:SLC(142905,0)?)》第六十二条(?javascript:SLC(142905,62)?)第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，原告未为被告缴纳工伤保险费，故被告依法可享受的工伤保险待遇应当由原告支付。庭审中，原、被告均同意解除双方劳动关系，故对原、被告解除劳动关系本院予以确认，原告亦应按解除劳动关系支付被告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。被告受伤在2016年8月20日，由于双方均未提交被告受伤前12个月的平均工资的相关证据。故参照甘肃省当年平均工资59549元即每月工资4962.42元，作为计算被告工伤待遇的工资标准较为公平合理。原告主张应按甘肃省最低工资标准计算被告工伤待遇，显失公平缺乏依据，本院不予支持。被告经酒泉市劳动能力鉴定委员会对其进行劳动能力鉴定，被告的劳动能力功能障碍程度被鉴定为10级。根据《工伤保险条例(?javascript:SLC(142905,0)?)》第三十七条、《甘肃省工伤保险实施办法》第三十一条的规定，原告应当向被告分别支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，标准均为7个月工资，即资4962.42元/月×7月，为34736.94元。根据被告的伤情，参照《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》第5条及《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》趾骨折S92.4，应计算4个月停工留薪期，故被告停工留薪期间的工资为19849.68元（4962.42元/月×4）。因原、被告对仲裁裁决确定的住院伙食补助费400元均没有异议，予以确认。因被告经劳动能力鉴定委员会鉴定未确认其需要生活护理，故对被告主张的护理费不予支持。被告主张的交通费，因未提出证据不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法(?javascript:SLC(199310,0)?)》第七十三条第一款（三）项、第三款，《中华人民共和国社会保险法(?javascript:SLC(139683,0)?)》第三十三条(?javascript:SLC(139683,33)?)，《工伤保险条例(?javascript:SLC(142905,0)?)》第十条(?javascript:SLC(142905,10)?)第一款、第三十条(?javascript:SLC(142905,30)?)、第三十三条(?javascript:SLC(142905,33)?)、第三十四条(?javascript:SLC(142905,33)?)第一款、第三十七条(?javascript:SLC(142905,35)?)、第五十四条、第六十二条(?javascript:SLC(142905,62)?)第二款、第六十四条(?javascript:SLC(142905,64)?)第二款、《中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)》第六十四条(?javascript:SLC(183386,64)?)之规定，判决：解除原告玉门市通利水泥制品有限公司与被告姜某的劳动关系，原告玉门市通利水泥制品有限公司于本判决生效后10日内向被告姜某支付一次性伤残补助金34736.94元、一次性工伤医疗补助金34736.94元、一次性伤残就业补助金34736.94元、停工留薪期间的工资19849.68元、住院伙食补助费400元，驳回原告的诉讼请求和被告姜某的其他请求。案件受理费10元，由原告负担。二审期间，双方当事人均未提供新的证据。二审查明的事实与一审认定无误。本院认为，被上诉人姜某作为上诉人玉门市通利水泥制品有限公司的职工，在工作中因工受伤，应当依法享受相应的工伤保险待遇。因姜某的工作薪酬实行计件工资制，双方当事人均未能提供姜某于2016年8月20日受伤前12个月的平均工资，根据甘肃省人力资源和社会保障厅、甘肃省统计局发布的《关于公布2016年甘肃省城镇职工基本养老保险有关统计数据的通知》，2016年度全省城镇非私营单位在岗职工年平均工资59549元，一审法院据此计算姜某2016年度月平均工资为4962.42元/月并无不当。被上诉人姜某因工受伤被诊断为右足第4、5趾离断伤，第3趾末节趾骨骨折，为多处趾骨骨折。一审法院参照《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》趾骨折S92.4停工留薪期为4个月的规定，计算姜某的停工留薪期为4个月符合法律规定。上诉人主张应按照其他趾骨折S92.5停工留薪期为3个月的规定计算姜某的停工留薪期的理由不能成立。综上所述，玉门市通利水泥制品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由玉门市通利水泥制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 平审判员 张耀泽审判员 丁丽华 二〇二〇年二月二十日书记员 高小粟