广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初5703号原告：广州乐意能源有限公司，住所地广州市增城区新城大道400号增城低碳总部新城创业中心12号楼405。法定代表人：何庆余，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘轩，广东义法律师事务所律师。被告：山西宝石煤业有限公司五阳集运站，住所地山西省长治市襄垣县王桥镇五阳村（五阳焦化有限公司院内东侧）。负责人：王子任。被告：山西宝石煤业有限公司，住所地山西省太原市迎泽区并州北路91号。法定代表人：禾健，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张晓雪，山西乾宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭琪，山西乾宁律师事务所律师。被告：王子任，男，1984年10月8日出生，汉族，住山西省襄垣县。原告广州乐意能源有限公司与被告山西宝石煤业有限公司五阳集运站（以下至判决主文简称“五阳集运站”）、山西宝石煤业有限公司（以下至判决主文简称“宝石煤业公司”）、王子任买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州乐意能源有限公司的委托诉讼代理人刘轩，被告宝石煤业公司的委托诉讼代理人张晓雪、郭琪到庭参加诉讼，被告五阳集运站、王子任经本院依法公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州乐意能源有限公司向本院提出诉讼请求：1.五阳集运站向原告退还货款107426.488元、支付违约金（以107426.488元为基数，按千分之一每天的标准从2017年7月22日起计算至清偿之日止）；2.王子任向原告支付律师费5000元；3.宝石煤业公司、王子任对五阳集运站的债务承担连带清偿责任；4.三被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告与五阳集运站于2017年7月10日签订《工业品买卖合同》，约定由五阳集运站供应煤给原告，原告于合同签订后支付定金150000元，装货后支付50%货款和全额铁路运费款，2017年7月22日前交货。原告于2017年7月21日共计支付定金及货款共720000元，但五阳集运站在2017年9月23日前分四批共计仅交付269.7吨煤（货值结算金额110573.512元），剩余价值609426.488元货物不能交付。原告向五阳集运站多次催告要求履行交货或退款的义务，五阳集运站退还部分货款后，仍欠107426.488元货款拒不退还。为确保债务履行，五阳集运站与王子任向原告出具《还款责任担保书》，保证若2017年12月30日前五阳集运站无法交货或退还货款的，王子任承担连带责任。另王子任于2018年12月25日向原告单独出具《担保函》表示愿意为五阳集运站的债务承担连带清偿责任、同时王子任向原告保证赔偿包括但不限于律师费、交通费等损失。根据《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，五阳集运站为宝石煤业公司设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应由宝石煤业公司承担，因此将其列为共同被告，承担连带责任。为维护原告合法权益，特诉至法院。被告宝石煤业公司辩称，一、原告要求返还107426.488元并非货款，而是铁路运输费。原告共向五阳集运站支付72万元，2017年7月13日支付的15万元为定金，2017年7月21日支付的57万元为铁路运费，五阳集运站在2017年已发煤269.7吨，结算单价为409.987067元，结算货款为110573.512元，15万元定金扣除结算货款后，剩余货款金额为39426.488元，按照每吨167元计算运费，269.7吨煤对应铁路运输费为45039.9元。二、宝石煤业公司并非本案所涉《工业品买卖合同》的签订主体，对于合同履行情况不知情，假使原告所述款项未能退还的情况属实，返还款项的责任也应由五阳集运站承担，与宝石煤业公司无关。依据《最高人民法院关于适用的解释》第52条规定，五阳集运站虽不具备法人资格，但其经过依法登记并领取营业执照，具有一定的组织机构和财产，具有相对独立的法律地位，能以自己的名义参加民事诉讼活动，具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以承担与其民事行为能力相适应的民事责任。三、对违约金的计算标准及起算时间不予认可。合同签订后，五阳集运站按约定交付部分煤炭，因山西环保检查导致煤炭货源紧张而未能履行剩余部分，自2017年8月15日开始，原告一直要求五阳集运站退还款项，不再要求交付煤炭，双方实际上已经终止《工业品买卖合同》的履行，就退还款项事宜达成一致，原告与五阳集运站未对逾期退还货款的违约责任作出明确约定，而《工业品买卖合同》第七条是对逾期交货违约责任的约定，原告依据该条约定主张违约责任，缺乏法律依据。另，剩余货款金额并非107426.488元，且原告在起诉之前从未主张逾期退还的违约责任。四、宝石煤业公司从未表示要对五阳集运站债务承担连带责任，法律也未明确规定总公司对分公司的债务承担连带责任。综上所述，请依法驳回原告对宝石煤业公司的诉讼请求。被告五阳集运站、王子任未作答辩，亦未提交证据。原告围绕其诉讼请求依法提交了如下证据：工业品买卖合同、付款回单、对账函、担保函、还款责任担保书、民事委托合同书、律师费发票、退款函、催款函、EMS快递单及回执等。被告宝石煤业公司未提交证据。本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。根据当事人的陈述及经审理确认的证据，本院认定事实如下：宝石煤业公司是有限责任公司，五阳集运站是其他有限责任公司分公司。庭审中，宝石煤业公司确认五阳集运站是其分公司。2017年7月10日，原告（乙方、买受人）与五阳集运站（甲方、出卖人）签订《工业品买卖合同》（合同编号：LY-LC-2017042001），约定乙方向甲方购买货物，标的为煤，数量为3500吨，含税到站单价为582元/吨，金额为2037000元，交（提）货时间为2017年7月22日前，火车发运二票到站××／××（××连云港××铁路运费167元/吨），最终按实际产生费用结算；合同签订后电汇支付定金15万元整，装货后电汇支付50%货款和全额铁路运费款，剩余货款送到交货地点待连云港碱厂验收合格出具数量且开具发票后付50%银承承兑汇票；甲方逾期交货的，每逾期1日向乙方支付货值0.1%违约金，逾期超过10日，乙方有权解除合同，并要求甲方支付违约金等内容。后原告与五阳集运站签订《补充协议》（合同编号：LY-LC-2017042001补01），载明：合同签订后，经双方友好协商，达成以下内容：1、原合同条款第七条结算数量和方式：二票制结算，按连云港碱业有限公司厂区收货数量为双方结算依据，合同签订后电汇支付定金15万元整，装货前支付全额铁路运费款，装货后电汇支付50%货款，剩余货款……。2017年7月13日、7月21日，原告通过银行转账方式分别向五阳集运站转账15万元、57万元，共支付72万元。2017年10月21日，王子任向原告出具《还款责任担保书》，载明：本人愿意为五阳集运站提供担保，如五阳集运站无法在本担保书签订之日起至2017年12月30日内返还72万元的预付款或无法提供相应价值的煤炭，本人愿意承担连带还款责任，还款计划：截止2017年10月21日尚有609426.488元货款未还给原告，本人承诺于2017年11月10日前还30万元，2017年12月5日前还15万元，于2017年12月30日前还清159426.488元尾款。2018年11月8日，原告向五阳集运站发出《对账函》载明：截至2018年11月8日双方就合同执行相关明细确认如下：结算金额110573.512元，原告已付款金额720000元，五阳集运站已退原告预付款金额502000元，五阳集运站已收原告未发货金额107426.488元。王子任在确认人栏签字、捺指印确认。2018年11月30日，原告向五阳集运站发出《催款函》，载明：因贵司未在合同约定期限内供货，请贵司将我司支付的货款和全额铁路运输款退还我司。……截至今日，贵司向我司供应煤的货值为110573.512元，贵司负责人王子任向我司退还预付款502000元，还有107426.488元预付款未退回给我司。该《催款函》通过全球邮政特快专递送达给五阳集运站并由王子任于2018年12月5日签收。2018年12月25日，王子任向原告发出《担保函》，载明：截至2018年12月25日，五阳集运站还有预付款107426.488元未退回给贵司。五阳集运站有任何违反合同约定的合同义务，担保人承担无限连带赔偿责任：1.如五阳集运站未按合同约定及时履行合同义务，担保人保证无条件将贵司已支付的款项全部退还给贵司；2.如五阳集运站未履行合同义务而给贵司造成损失（合同约定的违约责任，直接、间接经济损失，解决争议所产生的交通费、诉讼费、律师费等），担保人保证在收到贵司书面索款通知五日内，无条件予以全部赔偿等内容。2019年4月1日，原告邮寄方式向王子任发出《催款函》，载明：截至今日还有107426.488元未退还我司，请按照2018年12月25日出具的担保函，收到本函之日起5日内向我司支付上述款项。2019年7月1日，原告（甲方）为实现本案债权与广东义法律师事务所（乙方）签订《民事委托合同书》，约定甲方聘请乙方提供法律服务，律师费5000元。原告于当天向广东义法律师事务所支付律师费5000元。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告与五阳集运站签订《工业品买卖合同》约定由五阳集运站向原告供应煤，合同签订后原告共向五阳集运站支付了预付款72万元，而五阳集运站只向原告供应了价值110573.512元煤，并退还预付款502000元，尚有107426.488元预付款未退还给原告。案涉《工业品买卖合同》约定的交货时间是2017年7月22日前，而五阳集运站至今未完成交货义务，故原告主张被告退还预付款107426.488元，理据充分，本院予以支持。对于违约金的问题，案涉《工业品买卖合同》约定五阳集运站逾期交货的每日按货值0.1%向原告支付违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，原告要求违约金的请求，本院予以支持。但违约金应考量实际损失、资金占用的期间、被告已付款项的时间及金额，并兼顾合理、公平的原则，在原告未提供证据证明其具体损失的情况下，本院认为原告主张违约金过高，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，并参照法律对利息的规定，本院酌定违约金按年利率6%自2017年7月23日起计算至清偿之日止，且以32227.946元（107426.488元×30%）为上限。王子任向原告出具《担保函》承诺如五阳集运站未履行合同义务给原告造成损失（包括律师费）则无条件全部赔偿，因此，原告主张王子任支付律师费5000元，本院予以支持。同时，王子任作为担保人在《担保函》上签字确认承担无限连带赔偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款的规定，原告主张王子任对五阳集运站的债务承担连带清偿责任，本院予以支持。对于宝石煤业公司的责任问题，五阳集运站作为宝石煤业公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，原告主张宝石煤业公司对五阳集运站的债务承担连带清偿责任，本院予以支持。综上所述，原告的诉讼请求，合法有据部分，本院予以支持，依据不足部分，本院予以驳回。被告五阳集运站、王子任经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院根据已查明的事实，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告山西宝石煤业有限公司五阳集运站于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州乐意能源有限公司退还预付款107426.488元及违约金（违约金以107426.488元为基数，自2017年7月23日起按年利率6%计算至清偿之日止，且以32227.946元为限）；二、被告山西宝石煤业有限公司、王子任对被告山西宝石煤业有限公司五阳集运站的上述债务承担连带清偿责任；三、被告王子任于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州乐意能源有限公司支付律师费5000元；四、驳回原告广州乐意能源有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4072元、财产保全费1437.96元，均由被告山西宝石煤业有限公司五阳集运站、山西宝石煤业有限公司、王子任负担。如不服本判决，可在送达判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王春融人民陪审员  刘绍青人民陪审员  刘敏倪二〇二〇年二月二十八日书 记 员  谢柳雪附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。2.《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。3.《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。