河北省石家庄市藁城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0109民初3843号 原告（反诉被告）：山东军辉建设集团有限公司，住所地山东省泰安市肥城市仪阳工业园区。 法定代表人：李军英，经理。 委托代理人：田斌斌，河北陆港律师事务所律师。 委托代理人：胡翠菊，河北文源律师事务所律师。 被告（反诉原告）：河北华泽惠蒲燃气销售有限公司，住所地石家庄市藁城区张家庄镇东蒲城村北500米。 法定代表人：王成立，总经理。 委托代理人：姚娟、赵建光，河北正大祥实律师事务所律师。 原告山东军辉建设集团有限公司（以下简称军辉建设集团）与被告河北华泽惠蒲燃气销售有限公司（以下简称华泽惠蒲公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月21日公开开庭进行了审理。原、被告的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 军辉建设集团向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告工程款1572545元；二、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年3月，原告和被告签订北蒲城天然气安装施工合同，北蒲城煤改气工程土建施工合同，北小屯天然气安装施工合同，小慈邑、小奉化天然气安装施工合同，小慈邑、小奉化煤改气工程土建施工合同，只都、南屯天然气安装施工合同。合同签订后，原告依约施工并按照合同约定的时间竣工及通过验收。合同施工过程中，被告陆续支付原告工程款3411023元，尚欠1572545元。 华泽惠蒲公司辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，其主张不成立。原、被告签订的六份合同均明确约定了工程单价，并约定以实际完成工程量结算工程款。2017年底工程完工后，双方签署了六份工程验收证明书。在签署证明书时，被告认可证明书记载的原告北蒲城、小慈邑、小奉化的工程量，不认可北小屯、只都、南屯的工程量，双方同意对此工程量进行核实。2018年5月26日至27日，原告工程负责人褚伟伟签字同意以被告核实的工程量为准。按照证明书记载的北蒲城、小慈邑、小奉化的工程量以及经核对的北小屯、只都、南屯的工程量，依据合同约定的单价计算，六份合同总价款为3507602元，被告已支付原告工程款3422712.5元，仅欠56487.5元。诉讼中，经双方现场核实工程量，原告实际完成低压入户数量比被告之前核实的数量减少22户，故被告尚欠原告金额为38887.5元。原告无任何证据证明被告拖欠其工程款1572545元，请求驳回原告的诉讼请求。 华泽惠蒲公司提出反诉：一、判令反诉被告给付逾期完工违约金合计600000元；二、判令反诉被告赔偿材料损耗超量赔偿金合计1739913.38元；三、反诉费由反诉被告承担。事实与理由：双方签订的六份合同均明确约定了工程内容、工期、价格、结算、质量、验收、违约责任等权利义务。反诉原告如约履行了合同义务，而反诉被告在履行合同中均存在逾期完工和材料损耗超量的违约情形。根据合同约定，反诉被告应当承担逾期完工违约金和材料损耗超量赔偿金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告军辉建设集团与被告华泽惠蒲公司共签订了六份施工合同：1、2017年3月17日，双方签订了HZHP-DY-004号天然气安装施工合同（以下简称第一份合同）。2、2017年3月28日，双方签订了HZHP-DY-017号天然气安装施工合同（以下简称第二份合同）。3、2017年3月30日，双方签订了HZHP-ZY-006号天然气安装施工合同（以下简称第三份合同）。4、2017年3月30日，双方签订了HZHP-TJ-004号藁城区煤改气工程土建施工合同（以下简称第四份合同）。5、2017年5月17日，双方签订了HZHP-ZY-023号天然气安装施工合同（以下简称第五份合同）。6、2017年5月17日，双方签订了HZHP-TJ-022号藁城区煤改气工程土建施工合同（以下简称第六份合同）。上述第一份、第二份、第三份、第五份施工合同均约定，最终工程量以双方确认的实际完成量为准，并对材料供应、工程工期、质量要求、合同价款及结算、工程验收、双方责任及违约责任等进行了约定。上述第四份、第六份施工合同均约定，双方在履行中发生争议时，应当协商解决；协商不成，双方同意提交石家庄仲裁委员会仲裁。第四份、第六份施工合同还约定，合同价款采用65元/米包干价，包括燃气管线拉管、管沟开挖、回填、路面恢复及垃圾外运，管道支架基础不另计价。 原、被告及监理方分别于2017年11月28日至12月10日签署了六份工程竣工验收证明书。2018年5月26日至27日，原告工程负责人褚伟伟签字同意以被告实际测量的工程量为准。诉讼中，经双方对其中北小屯施工的工程量现场抽查核实，与工程竣工验收证明书中的工程量不一致。上述六份施工合同工程已交付使用。至2019年2月1日，被告已给付原告工程款合计3422712.5元。 本院认为，原、被告签订的六份施工合同系双方真实意思表示，合法有效。仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。虽然原、被告签订的第四份、第六份施工合同中订立了仲裁条款，但被告华泽惠蒲公司在开庭审理前未对人民法院受理该案提出异议，应当视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 关于六份合同施工工程款。合同约定，最终工程量以双方确认的实际完成量为准。工程款应当根据工程量、合同价款计算。当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。未能提供签证文件证明工程量发生变化的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。原、被告及监理方签署了工程竣工验收证明书后，原告又书面同意以被告实际测量的工程量为准，系双方对工程量发生变化的一致认可。诉讼中，经双方对其中北小屯实际施工的工程量现场抽查核实，与工程竣工验收证明书中的工程量不一致。在本案作出判决前，原告对六份施工合同未能提供双方确认的实际完成的最终工程量，不能准确计算出工程款，故对原告主张的六份合同施工工程款的数额，本院不予采纳。 关于合同外施工工程款、外借材料款。原告提供了褚鹏飞于2018年11月10日以被告公司负责人名义签字的河北华泽惠蒲燃气销售有限公司合同外安排施工费用明细表、河北华泽惠蒲燃气销售有限公司借料明细表，以此证明被告又安排了原告部分合同外施工工程量、外借材料。但被告对上述两份明细表不予认可，认为褚鹏飞无权代表被告，明细表中的施工、借料均与被告无关。被告提供的公司会议纪要证明其已于2018年7月6日与褚鹏飞解除劳动合同，提供的（2019）冀0109刑初45号刑事判决书证明褚鹏飞的签字时间系其取保候审期间。因褚鹏飞不是被告的法定代理人，原告亦未能举证证明褚鹏飞的签字确认系被告授权或委托，且被告不予追认，故褚鹏飞签字的上述两份明细表对被告不发生效力。原告据此主张被告应给付其该部分工程款、材料款，本院不予支持。原告另提供的只都村、南屯村借用材料单，能够证明上述两村向原告借用材料的事实，但不能证明与被告具有关联性，故原告主张由被告给付其以上两村所借材料款，本院不予支持。 关于黄禅路施工工程款。原告主张被告应给付其黄禅路两侧39户的天然气安装工程款。被告提供的其与中石化建设有限公司签订的天然气安装施工合同、补充协议、工程竣工验收证明书及中国农业银行客户付款入账通知证明，黄禅路两侧天然气安装系由中石化建设有限公司施工，且被告已将工程款支付给中石化建设有限公司。原告未能提供有效证据证明其系黄禅路两侧39户天然气安装工程的合同相对方。故原告主张被告应给付其黄禅路两侧39户的天然气安装工程款，本院不予采纳。 关于报警器安装款。原告主张被告应给付其报警器安装款，但其提供的只都村、南屯村、北小屯村村委会安装报警器证明仅写明了报警器安装数量，并未写明系由原告施工安装，被告不予认可，故本院不予采纳。 关于逾期完工违约金。合同约定，如因原告原因未按合同约定期限完工，每逾期一日扣除10000元，逾期10日后仍未完工的，被告有权责令原告停工退场，剩余工程由被告指派其他施工单位施工。原告对四份合同共逾期734天无异议，但认为被告最早购买材料的时间是2017年5月25日，直至2018年1月23日被告还在购买原材料，逾期竣工的原因是被告不能及时供应材料所造成，不应由原告承担违约责任、扣除原告工程款。被告未能提供有效证据证明逾期竣工的原因系原告、未采取适当措施防止损失的扩大，故被告反诉原告给付逾期完工违约金合计600000元，本院不予采纳。 关于材料损耗超量赔偿金。合同约定，原告所使用材料损耗量为2%，超出损耗量的材料按照材料实际采购的200%扣除。被告称原告材料损耗超量部分是根据原告提供的单线图计算材料的应当使用量，再根据原告实际领取的材料量计算。但被告只提供了原告材料损耗出库单、统计表，未能提交原告提供的单线图、材料实际采购价目，导致不能计算材料的应当使用量、材料损耗超量数额，故被告反诉原告材料损耗超量赔偿金合计1739913.38元，本院不予采纳。 被告在其答辩状中，虽有尚欠原告工程款38887.5元的表述，但因系其对原告完成部分工程量计算的工程款数额，缺乏整体性，故本院不予处理。 综上所述，原告未能提供证据证明双方确认的实际完成的最终工程量，所提供的其他证据亦不足以证明其他主张；被告未能提供有效证据证明其主张的违约责任方、不能计算出原告材料损耗超量数额。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十九条，《中华人民共和国仲裁法》第十六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告（反诉被告）山东军辉建设集团有限公司要求判令被告（反诉原告）河北华泽惠蒲燃气销售有限公司支付工程款1572545元的诉讼请求； 二、驳回被告（反诉原告）河北华泽惠蒲燃气销售有限公司要求判令原告（反诉被告）山东军辉建设集团有限公司给付逾期完工违约金合计600000元、赔偿材料损耗超量赔偿金合计1739913.38元的诉讼请求。 案件受理费18953元、保全费5000元，合计23953元，由原告山东军辉建设集团有限公司负担；反诉费12760元，由被告河北华泽惠蒲燃气销售有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  孙明辰 人民陪审员  张克华 人民陪审员  杨红舟 二〇二〇年二月三日 书 记 员  刘梦华 ——