江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0381民初8397号原告：王成江，男，1978年4月18日出生，汉族，住新沂市。委托诉讼代理人：袁晓普，江苏铸石律师事务所律师。被告：徐州公路运输集团有限责任公司新沂分公司，住所地新沂市新安街道徐海路105号。负责人：白立杰，该分公司经理。委托诉讼代理人：时晓东，男，该公司法制室主任。第三人：魏云辉，男，1974年11月1日出生，汉族，住新沂市。委托诉讼代理人：任汶杰，江苏众耕律师事务所律师。原告王成江与被告徐州公路运输集团有限责任公司新沂分公司（以下称徐运集团新沂分公司），第三人魏云辉劳动争议一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月18日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为普通程序，于2019年12月20日公开开庭进行了审理。原告王成江及其委托诉讼代理人袁晓普，被告徐运集团新沂分公司委托诉讼代理人时晓东，第三人魏云辉委托诉讼代理人任汶杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王成江向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告之间的劳动关系；2.判决被告支付医疗费44615.8元、劳动能力鉴定检查费294.8元、一次性伤残补助金104000元（13个月×8000元/月）、一次性工伤医疗补助金120000元、一次性伤残就业补助金45000元、住院伙食补助费15450元（50元/天×309天）、交通费2000元、住院期间护理费37080元（120元/天×309天）、停工留薪期工资296000元(37个月×8000元/月)、赔偿陈某某的车辆损失费20000元，合计684440.6元;3.判决被告退还驾驶员安全金10000元。事实和理由：原告是被告单位的长途客运汽车驾驶员。2016年7月12日4时许，原告驾驶苏Ｃ×××××号普通二轮摩托车至被告单位上班途中，遇案外人陈某驾驶的苏Ｃ×××××号轿车，发生交通事故，致原告受伤，两车不同程度损坏。该事故经新沂市公安局交通警察大队认定，陈某承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。2017年6月5日，新沂市人力资源和社会保障局作出新人社工认字[2017]第60号认定工伤决定书，认定原告受到的上述事故伤害为工伤。2019年7月5日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2019]第201905524号徐州市劳动能力鉴定结论通知书，鉴定原告的损伤构成七级伤残，无生活自理障碍。因被告未赔偿原告相关工伤保险待遇，原告于2019年7月26日向新沂市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年8月19日作出新劳人仲不字（2019)第51号不予受理通知书。故提起本案诉讼。徐运集团新沂分公司辩称，1.原告并非被告单位的客运汽车驾驶员，认定工伤应以劳动关系存在为前提条件，原、被告之间不存在劳动关系，被告没有义务向原告支付各项工伤保险待遇。在原告申请工伤认定期间，新沂市人力资源和社会保障局向被告发出了工伤认定举证通知书，因该期间恰逢被告单位主要负责人更换，忽略了该事件，从而放弃了举证的权利。被告认为在该法律事件中，被告并非适格的主体。2.被告与第三人魏云辉于2016年1月8日签订了《车辆抵偿使用班次委托经营合同书》，约定魏云辉承包经营被告单位的苏Ｃ×××××号客运车辆（新沂-临沂客运班线），原告是魏云辉聘用的驾驶员，其工资、工伤等一系列福利待遇均由魏云辉自行承担。3.原告虽在被告处进行营运驾驶人（初始）备案，并填写了备案表，但该备案表并非是招聘表。按照行业主管部门的要求，被告对在被告处替承包车主驾驶客车的驾驶员均进行备案，这也是交通运输行业安全监管的要求。综上，请法庭驳回原告的诉讼请求。魏云辉述称，原告起诉的被告主体为徐运集团新沂分公司，原、被告之间是否存在劳动关系，应以生效法律文书认定为准。原告与第三人之间不存在劳动关系，在法律上也不构成劳动关系。事故发生后，原告从未向第三人主张过任何权利，而是一直在与被告进行沟通、诉讼、仲裁，原告也并未起诉第三人。综上，请法庭依法判决被告承担责任。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对案件事实认定如下：2014年9月2日，王成江在徐运集团新沂公司进行营运驾驶人（初始）备案，并填写备案申请表，且签字确认其已阅读《车辆抵偿使用班次委托经营驾驶人员备案使用管理规定》，并严格执行该规定。2014年9月12日，王成江向徐运集团新沂公司交纳10000元驾驶员安全金。2016年1月至2016年7月12日期间，王成江负责驾驶徐运集团新沂分公司的苏Ｃ×××××号新沂-临沂班线客车，该期间王成江的劳动报酬均是由魏云辉以现金形式发放。庭审中，王成江在接受法庭询问时称，其交纳驾驶员安全金之后，因为没有车开，便回家等待徐运集团新沂分公司给其安排车辆，直至2016年1月，徐运集团新沂分公司才安排其驾驶魏云辉承包的苏Ｃ×××××号客车，并由魏云辉按照230元/天（包含30元/天的伙食费）向其发放工资，工资有时是一天一发，有时是一个月一发。2016年7月12日4时许，王成江驾驶苏Ｃ×××××号普通二轮摩托车至徐运集团新沂分公司上班途中，遇案外人陈某驾驶案外人陈某某所有的苏Ｃ×××××号轿车，发生交通事故，致王成江受伤，两车不同程度损坏。该事故经新沂市公安局交通警察大队认定，陈某承担事故主要责任，王成江承担事故次要责任。经王成江申请，新沂市人力资源和社会保障局于2017年6月5日作出新人社工认字第[2017]第60号认定工伤决定书，认定意见：王成江受到的上述事故伤害系在上班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害所致，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2017年12月8日，徐运集团新沂分公司向徐州铁路运输法院提起行政诉讼，请求撤销上述认定工伤决定书。徐州铁路运输法院审理后于2018年4月17日作出（2017）苏8601行初1363号行政判决，驳回徐运集团新沂分公司的诉讼请求。徐运集团新沂分公司不服该行政判决，提出上诉，徐州市中级人民法院审理后于2018年9月25日作出（2018）苏03行终358号行政判决，驳回上诉，维持原判。2019年7月5日，徐州市劳动能力鉴定委员会对王成江的工伤作出如下鉴定意见：王成江的工伤构成七级伤残，无生活自理障碍。2019年7月26日，王成江向新沂市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项与本案诉讼请求一致。2019年8月19日，该仲裁委作出不予受理决定。王成江于法定期限内提起本案诉讼。另查明：2016年1月8日，徐运集团新沂分公司（甲方）与魏云辉（乙方）签订《车辆抵偿使用班次委托经营合同书》，其中约定：徐运集团新沂分公司将苏Ｃ×××××号新沂-临沂班线客运车辆委托给魏云辉经营，经营期限2016年1月9日至2016年12月31日；乙方须向甲方缴纳车辆抵偿使用金；乙方对乙方营运车辆的驾乘人员采取聘用、雇佣等用工管理办法；乙方聘用的驾驶人员应取得营运驾驶员从业资格证，须为经甲方考核备案的营运驾驶员，须向甲方缴纳“安全风险金”10000元/人，待甲、乙双方终止本合同时，乙方不拖欠甲方费用时，该风险金无息返还给乙方；乙方聘用、雇佣的驾乘人员和其他劳务用工人员，由乙方负责代缴各项社会保险，甲方实施安全、运营管理，乙方不得擅自更换所使用的劳务人员，如需更换，须经甲方书面批准同意；乙方负责其使用的劳务人员工资、劳保福利等薪酬开支，乙方使用的人员如出现人身损害，乙方应及时赔偿申报，按有关规定处理，并负责伤亡劳务人员的善后处理工作，承担法律规定的相关费用。此外，该合同书一并对甲乙双方的其他权利义务、车辆抵偿使用金计算及支付等具体事宜进行了约定。2016年1月1日，徐运集团新沂分公司（甲方）与魏云辉（乙方）签订《委托经营车辆驾驶员行车安全保障合同书》，其中约定：甲方有权利对驾驶甲方营运车辆的驾驶员进行安全资质审核、培训、考试，甲方有权对乙方驾驶营运客车的驾驶员进行考核备案，并由甲方安全管理部门负责办理备案手续。庭审中，魏云辉称其向徐运集团新沂公司缴纳了6万元车辆抵偿使用金，并每月与徐运集团新沂公司对售票收入进行结算，售票收入中扣除站务费、承包金等费用后，剩下的归魏云辉所有。再查明：王成江因本次交通事故受伤后，先后至新沂市中医医院、徐州医学院附属医院、新沂市铁路医院进行住院治疗。2017年2月21日，王成江以陈某、陈某某、中国太平洋财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下称太保徐州支公司）为被告诉至本院，要求赔偿前期医疗费等各项损失共计94180.46元。本院经审理后于2017年8月18日作出（2017）苏0381民初1323号民事判决，判决中认定陈某对王成江的损害后果承担70%比例的赔偿责任，并认定王成江在该案中的各项损失为：医疗费111224.32元、住院伙食补助费10500元（50元/天×210天）、交通费2000元、车辆损失1600元、公估费200元，合计125524.32元。以上损失由太保徐州支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费10000元、交通费2000元、车辆损失1600元、公估费200元，合计13800元；在商业三者险保险金额内赔偿78207.02元〔（125524.32元－13800元）×70%〕。太保徐州支公司已按该判决履行了赔偿义务。2019年3月27日，王成江再次诉至本院，要求被告陈某、陈某某、太保徐州支公司赔偿其后续医疗费、残疾赔偿金等损失。本院经审理后于2019年6月26日作出（2019）苏0381民初3350号民事判决，判决中认定王成江的各项损失为：医疗费47495.19元、误工费132444元（24月×66222元/12月）、护理费24720元（309天×80元/天）、营养费12471.24元（309天×40.36元/天）、住院伙食补助费4950元（99天×50元/天）、残疾赔偿金192576元、交通费2000元、鉴定费2500元、精神损害抚慰金酌定为8000元，合计427156.43元。以上损失由太保徐州支公司在交强险限额内赔偿精神损害抚慰金8000元，赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费合计100000元；在商业三者险范围内赔偿223409.50元［（427156.43元-108000元）×70%）］。本院认为，一、关于王成江与徐运集团新沂分公司之间是否存在劳动关系问题。根据相关法律规定，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、指挥与监督下提供劳动，用人单位向劳动者支付劳动报酬，由此而产生的权利义务关系。本案中，王成江驾驶苏Ｃ×××××号营运客车期间，该营运客车系由徐运集团新沂分公司委托给魏云辉经营。魏云辉与徐运集团新沂分公司签订的委托经营合同书约定，苏Ｃ×××××号营运客车的驾驶员由魏云辉雇佣，并由魏云辉自行承担所雇佣驾驶员的劳动报酬、劳保福利待遇等。在实际履行过程中，王成江的劳动报酬也是与魏云辉约定，并由魏云辉直接发放。且在委托经营期间，苏Ｃ×××××号营运客车的经营收入在扣除魏云辉按约定承担的承包费用后，剩余部分归魏云辉所有。故应当认定王成江的劳动报酬实际系由魏云辉负担，而非是由魏云辉先行替徐运集团新沂分公司垫付。另根据徐运集团新沂分公司与魏云辉的约定，魏云辉聘用的驾驶员须接受徐运集团新沂分公司的安全管理，须为经徐运集团新沂分公司备案的驾驶员，须交纳安全风险金。2014年9月2日，王成江在徐运集团新沂分公司所填写的《营运驾驶人（初始）备案申请表》中亦表明其已阅读《车辆抵偿使用班次委托经营驾驶人员备案使用管理规定》。由此可见，徐运集团新沂分公司对王成江进行营运驾驶人备案，并收取其驾驶员安全风险金，并非是招用王成江为其单位成员，而是为对委托经营车辆使用驾驶员进行备案管理。综上，王成江与徐运集团新沂分公司之间不具备劳动关系的基本特征，双方之间并未建立劳动关系，故王成江诉请解除其与徐运集团新沂分公司之间的劳动关系，无事实依据，本院不予支持。二、关于徐运集团新沂分公司是否应承担王成江主张的各项工伤保险待遇问题。《江苏省实施办法》（2015年4月2日江苏省人民政府令第103号发布）第三十六条规定，具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。本案中，徐运集团新沂分公司将其所有的客运车辆经营权发包给不具备用工主体资格的自然人魏云辉经营，魏云辉雇佣王成江驾驶该客运车辆，王成江在上班途中发生事故伤害，并被认定为工伤。故根据上述规定，徐运集团新沂分公司应对王成江的工伤承担用人单位依法应承担的工伤保险责任，即应当按照《工伤保险条例》的规定向王成江支付工伤保险待遇。三、关于徐运集团新沂分公司应向王成江支付的各项工伤保险待遇问题。王成江经鉴定构成七级伤残，无生活自理障碍。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性伤残补助金应按照其13个月的本人工资计算。此处的本人工资为王成江因工作遭受事故伤害前12个月的平均缴费工资。王成江驾驶苏Ｃ×××××号营运客车期间，其工资均系由魏云辉以现金形式发放。庭审中，原、被告及第三人对王成江该期间的工资数额及本单位同岗位平均工资数额均未能举证，故本院依法参照同一时期当地在岗职工平均工资水平4189元/月确定王成江的月平均工资数额。据此，徐运集团新沂分公司应向王成江支付一次性伤残补助金54457元（4189元/月×13个月）。根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，应享受的一次性工伤医疗补助金为120000元、一次性伤残就业补助金为45000元。同时，《徐州市贯彻实施意见》第十八条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金按照《江苏省实施办法》规定的基准标准下浮10%执行。据此，徐运集团新沂分公司应向王成江支付一次性工伤医疗补助金108000元（120000元×90%）、一次性伤残就业补助金40500元（45000元×90%）。对于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工的停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，须经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，才可适当延长。本案中，王成江并未提供其停工留薪期按规定应予以延长的证据。故根据王成江的住院治疗情况及相关法律规定，其停工留薪期工资应确定为50268元（4189元/月×12个月）。对于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。结合王成江的住院情况及相关计算标准，其护理费依法应确定为24720元（80元/天×309天）。对于住院伙食补助费，根据《关于实施新有关问题的处理意见》（苏人社函（2011）166号）第五条规定，职工主要治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，一般每人每天20元。据此，王成江的住院伙食补助费应确定为6180元（20元/天×309天）。对于交通费，根据《工伤保险条例》第三十条规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费用从工伤保险基金支付。如用人单位未为工伤职工缴纳工伤保险，该两项费用则由用人单位承担。本案中，王成江并未至统筹地区以外就医，故对其主张的交通费，本院不予支持。根据相关法律规定，由于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、误工费和丧葬费等实际发生费用。据此，根据上述生效的（2017）苏0381民初1323号民事判决书、（2019）苏0381民初3350号民事判决书所查明认定的相关事实，能够认定王成江从侵权人处未获赔的医疗费为44615.8元、护理费为7416元，故徐运集团新沂分公司应向王成江支付医疗费44615.8元、护理费7416元。另经核算，王成江因工伤而产生的停工留薪期工资、住院伙食补助费损失已在上述两案全额获赔。故本案中，徐运集团新沂分公司不应再向王成江支付停工留薪期工资、住院伙食补助费。对于王成江主张的劳动能力鉴定检查费294.8元，有相应的收费票据证实，本院予以支持。对于王成江主张的赔偿陈某某车辆损失费20000元，该损失属于其根据事故责任比例应承担的赔偿责任，不属于工伤保险赔偿项目，本院不予支持。综上，徐运集团新沂分公司应向王成江支付的各项工伤保险待遇为：医疗费44615.8元、劳动能力鉴定检查费294.8元、一次性伤残补助金54457元、一次性工伤医疗补助金108000元、一次性伤残就业补助金40500元、护理费7416元，合计255283.6元。另对于王成江要求返还的10000元驾驶员安全金，因徐运集团新沂分公司表示同意返还，故本案予以一并处理，对王成江的该项诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、第四十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条规定，判决如下：一、被告徐州公路运输集团有限责任公司新沂分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告王成江支付医疗费等工伤保险待遇合计255283.6元；二、被告徐州公路运输集团有限责任公司新沂分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告王成江返还驾驶员安全金10000元；三、驳回原告王成江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案未收取案件受理费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  赵方方人民陪审员  胡赛虎人民陪审员  唐怀翠二〇二〇年二月二十七日书 记 员  樊 帆