安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终406号上诉人（原审原告）：安徽宏图三胞科技发展有限公司，住所地安徽省合肥市长江西路199号国购广场负一层。法定代表人：廖帆，该公司执行董事。上诉人（原审原告）：安徽宏图三胞科技发展有限公司芜湖分公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区三泰国际大厦一层。负责人：柯斌，该公司总经理。上列两上诉人共同委托诉讼代理人：钱春燕，总公司员工。上列两上诉人共同委托诉讼代理人：谢宁宁，总公司员工。被上诉人（原审被告）：张波涛，住所地安徽省阜阳市颍泉区。上诉人安徽宏图三胞科技发展有限公司（以下简称宏图三胞公司）、安徽宏图三胞科技发展有限公司芜湖分公司（以下简称宏图三胞芜湖分公司）因与被上诉人张波涛劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202民初9141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。宏图三胞公司及其芜湖分公司上诉请求：1．撤销（2019）皖0202民初9141号民事判决；2．依法改判上诉人支付被上诉人经济补偿金86740.64元；3．依法改判上诉人支付被上诉人未休年休假补偿金1103元；4．本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实错误，被上诉人工作年限计算有误，导致经济补偿金计算错误。根据上诉人与被上诉人签订的《聘用协议书》，被上诉人于2003年4月1日与上诉人建立劳动关系，2019年1月31日解除劳动合同，工作年限为15年9个月。被上诉人离职前12个月月平均工资为5421.29元，上诉人应向被上诉人支付的经济补偿金为86740.64元（5421.29元＊16）。二、一审适用法律错误，未休年休假的仲裁时效认定错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定可知，追索未休年休假工资是除100%的正常工作期间收入外，追索另外200%的补偿，该部分不属于正常的劳动报酬范畴，应适用于普通时效。因此未休年休假的追诉时效为从知道或者应当知道权利被侵害之日起算1年，而一审认为仲裁时效自劳动争议发生之日起计算，即自2019年1月31日起算，属于适用法律错误。被上诉人2017年未休年休假的仲裁时效应当到2018年12月31日止，其2019年2月22日后提起劳动仲裁，已超过法定时效，被上诉人主张2017年的未休年休假补偿没有法律依据。上诉人认为只需向其支付2018年3天未休年休假补偿金1103元。综上，恳请二审查明事实，依法改判，支持上诉人的诉讼请求。张波涛辩称，我是2002年12月入职的，一审和仲裁都确认了，相关证据一审和仲裁都提交了。未休年休假请二审按法律规定判决。宏图三胞公司及其芜湖分公司向一审法院起诉请求：1、判决宏图三胞公司、宏图三胞芜湖分公司承担张波涛经济补偿金71108元；2、判决宏图三胞公司、宏图三胞芜湖分公司承担张波涛年休假工资1103元。一审法院认定事实：张波涛2002年12月进入宏图三胞公司上班，2007年4月起被外派至宏图三胞公司下属阜阳分公司、宿州分公司、芜湖分公司工作，后升任宏图三胞芜湖分公司店长。2004年12月，宏图三胞公司与张波涛签订书面劳动合同并为张波涛购买社会保险，2013年3月起，宏图三胞芜湖分公司为张波涛购买社会保险。2019年1月31日，宏图三胞芜湖分公司因经营困难闭店，与张波涛解除劳动合同。双方发生争议，张波涛遂申请劳动仲裁，申请确认存在劳动关系。芜湖市镜湖区劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）镜劳人仲第142号仲裁裁决书，裁定：1．宏图三胞公司与芜湖分公司支付张波涛经济补偿金87730.5元（5317×16.5）、未休年休假工资3310元（4000÷21.75×9×2）；2．裁定书生效之日起15日内，宏图三胞公司、宏图三胞公司芜湖分公司向张波涛出具解除劳动合同证明；3．驳回张波涛的其他申诉请求。宏图三胞公司、宏图三胞芜湖分公司不服该裁定，遂诉至一审法院。张波涛每月基本工资为4000元，在解除劳动合同前十二个月（2018年2月1日至2019年1月31日）的月平均应发工资为5421.29元［（4909.49+5268.82+5004.64+5702.87+5586.03+5491.51+5014.11+5658.55+5614.8+8214.75+5189+3400.92）÷12］。另查明，张波涛2017年未休年休假天数为六天，2018年未休年休假天数为三天。一审法院认为，双方主要争议焦点为月平均工资基数问题。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，故宏图三胞公司、宏图三胞芜湖分公司主张按照月平均实际工资4904元计算的诉讼请求不予支持。张波涛解除劳动合同前十二个月的月平均应发工资为5421.29元，经核算经济补偿金为5421.29元×16.5=89451.29元。然张波涛对仲裁裁定书并未提出异议，故对仲裁裁决裁定的经济补偿金87730.5元予以确认。宏图三胞公司、宏图三胞芜湖分公司主张2017年未休年假工资超过仲裁时效，该院认为仲裁时效自劳动争议发生之日起算，本案中劳资双方自2019年1月31日解除劳动关系，仲裁时效应自该日起算，故对用人单位提出的仲裁时效抗辩不予支持，对仲裁裁决裁定的未休年休假工资3310元予以确认。综上所述，该院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决：一、安徽宏图三胞科技发展有限公司、安徽宏图三胞科技发展有限公司芜湖分公司于本判决生效之日起十日内支付张波涛经济补偿金87730.5元、未休年休假工资3310元；二、安徽宏图三胞科技发展有限公司、安徽宏图三胞科技发展有限公司芜湖分公司于本判决生效之日起十日内向张波涛出具解除劳动合同证明。案件受理费减半收取5元，由安徽宏图三胞科技发展有限公司、安徽宏图三胞科技发展有限公司芜湖分公司负担。二审期间，上诉人宏图三胞公司及其芜湖分公司向本院提交以下材料作为新证据：证据一，聘用协议书和关于签署劳动协议意向书。拟证明被上诉人张波涛系2003年4月1日与上诉人建立的劳动关系，因此工作年限应从2003年4月1日起算。证据二，年休假管理手册和考核规定。拟证明被上诉人张波涛了解上诉人公司有关年休假的相关制度是不得跨年调休。被上诉人张波涛质证认为：对上述两份证据的真实性无异议，不认可其证明目的，请求法庭核实认定。经审理询问各方当事人并查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。现针对当事人上诉请求的有关事实和适用法律结合本案查明的事实分析认定如下：一、关于张波涛的入职时间及工作年限问题。根据仲裁及一审查明的事实，张波涛提交了宏图三胞公司发送的安徽区域员工花明册电子邮件及员工个人信息确认表等截图，由该电子邮件相关内容截图可显示：张波涛的入职时间为2002年12月11日，一审据此认定其入职时间为2002年12月且截止2019年1月工作年限依法按16年半计算并无不当。上诉人宏图三胞公司及其芜湖分公司二审期间虽向本院提交双方于2003年4月签订的聘佣协议等证据，以证明张波涛于2004年1月方与其建立劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。由此可知，建立劳动关系并非以是否签订劳动合同为判断依据，而是以实际用工之日为准。故上诉人宏图三胞公司及其芜湖分公司上诉主张于2003年4月1日与张波涛建立劳动关系，截止2019年1月31日解除劳动合同，张波涛工作年限为15年9个月。对此本院不予采信。二、关于张波涛2017年度未休年休假工资诉讼时效问题。由于职工未休年休假工资名为工资，实为对职工应休未休年休假的一种经济补偿。并不适用对工资的特殊诉讼时效规定。应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”由此，根据双方未休年休假原则上不得跨年度休假的规定，张波涛应当自2018年1月1日起知道自己的2017年度应休未休年休假工资补偿权利受到侵害。然直至2019年1月31日双方解除劳动关系时，方发生相关的劳动争议。在此之前的一年多时间内，张波涛并未举证证明其已向宏图三胞公司或及其芜湖分公司主张过2017年度应休未休年休假工资的补偿。故其2017年度应休未休年休假工资已过1年仲裁时效。而一审以2019年1月31日起算张波涛的2017年度应休未休年休假工资仲裁时效存在不当，应予纠正，故本院对上诉人宏图三胞公司及其芜湖分公司的该项上诉理由予以采信。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五之规定，判决如下：一、维持安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202民初9141号民事判决第二项即：安徽宏图三胞科技发展有限公司、安徽宏图三胞科技发展有限公司芜湖分公司于本判决生效之日起十日内向张波涛出具解除劳动合同证明。二、变更安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202民初9141号民事判决第一项即：安徽宏图三胞科技发展有限公司、安徽宏图三胞科技发展有限公司芜湖分公司于本判决生效之日起十日内支付张波涛经济补偿金87730.5元、未休年休假工资1103元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由安徽宏图三胞科技发展有限公司、安徽宏图三胞科技发展有限公司芜湖分公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人安徽宏图三胞科技发展有限公司、安徽宏图三胞科技发展有限公司芜湖分公司负担5元，张波涛负担5元。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇二〇年二月二十四日书记员  江 飞书记员  王文苑附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。