文书内容重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0119民初7019号原告:王作强，男，1969年3月11日出生，汉族，住重庆市南川区。委托代理人：鲜维浪，重庆华升律师事务所律师。被告：龙伟，男，1993年8月24日出生，汉族，住重庆市南川区。被告：重庆军鼎机械租赁有限责任公司，住所地重庆市南川区东城街道东环路**半山景苑****，统一社会信用代码91500119322412198N。法定代表人：龙禹杭，该公司总经理。委托代理人：王延，重庆祥永律师事务所律师。第三人重庆市南川区医疗保障局，住所地重，住所地重庆市南川区金山大道**信用代码11500384MB193805X5。负责人：冷坚，该局局长。委托代理人：谢瑞滢，女，1974年8月4日出生，汉族，系重庆市南川区医疗保障局职工，住重庆市南川区。原告王作强与被告龙伟、重庆军鼎机械租赁有限责任公司（以下简称军鼎公司）健康权纠纷一案，原告王作强不服本院（2019）渝0119民初728号民事判决书，向重庆市第三中级人民法院提起上诉。重庆市第三中级人民法院于2019年9月18日作出（2019）渝03民终914号民事裁定书，裁定撤销重庆市南川区人民法院（2019）渝0119民初728号民事判决书，将该案发回重庆市南川区人民法院重审。本院于2019年10月31日立案受理，因重庆市南川区医疗保障局（以下简称南川医保局）与本案有法律上的利害关系，本院通知其作为第三人参加诉讼。本案由审判员韦云华担任审判长，与人民陪审员罗富贵、李华兰组成合议庭，共同负责对案件的审判。适用普通程序并于2019年12月20日公开开庭进行了审理，原告王作强及其委托代理人鲜维浪、被告龙伟、被告军鼎公司的法定代表人龙禹杭及其委托代理人王延、第三人南川医保局的委托代理人谢瑞滢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王作强向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费（含门诊费）22462.01元（22381.61元+80.40元）、住院伙食补助费550元（50元/天×11天）、残疾赔偿金193158元（32193元/年×20年×30%）、被扶养人生活费11379.5元（22759元/年×5年×30%÷3）、误工费16211.1元（65745元/年÷365天×90天）、护理费6000元（100元/天×60天）、营养费3000元（50元/天×60天）、交通费300元、精神抚慰金6000元，鉴定费1450元，共计260510.6元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年10月10日下午2点钟左右，原告、王胜珍、刘阳伦和彭朝元等人在重庆市南川区北固龙岩河废弃的磷铵厂捡拾破铜烂铁。当时，原告发现了一坨像关水用的阀门废铁后就去捡拾，被尚未卸货就折返回来的由被告龙伟驾驶的挖车上坠落的物体砸伤了头部和腰部。嗣后，原告到附近的卫生所开了药，并把80元医疗费发票给了现场的负责人张方勇进行了报销。次日，原告在家休息疗养，晚上就感觉腰部疼痛加剧。2018年10月12日一大早，原告就到重庆市南川区人民医院查片检查，经检查为创伤性脾破裂、左侧多发肋骨骨折，于是以急诊办理了入院手续进行治疗。在住院过程中，张方勇给了原告妻子张全秀5000元用于原告的伤情救治。2018年12月27日，原告的伤情经重庆市南川区司法鉴定所鉴定为脾破裂行脾切除术后八级伤残，伤后误工时限90天左右，护理时限60天左右，营养时限为60天左右。综上所述，原告依据相关法律规定，请求人民法院依法判决。被告龙伟辩称，被告龙伟受被告军鼎公司雇佣开挖机，是职务行为，即使有责任也应该由被告军鼎公司承担。被告军鼎公司辩称，1、本案案由定性错误，应适用过错责任原则。根据原告诉状所描述的事发经过可知，本案原告是在捡拾废铁过程中因现场施工挖机铲斗里的土石从铲斗里掉落被砸伤，而挖机并非法律规定的建筑物、构筑物或者其他设施等不动产。同时挖机铲斗里的物件也并非法律规定的不动产上的搁置物、悬挂物。因此，本案的立案案由“物件脱落、坠落损害责任纠纷”错误，应定性为一般侵权责任纠纷，适用过错责任原则。原告应当对被告有侵权行为、原告有损害后果、被告的侵权行为与原告的损害后果之间有因果关系、被告主观上有过错这四个侵权行为构成要件承担举证责任。2、原告在本案中要求被告赔偿的损害后果并非被告造成。客观事实是，被告施工地位于北固磷铵厂旧房拆除工程，施工前即用警戒线将工程施工界面围了起来，并在现场醒目位置竖立“危险区域闲人免进”、“未经许可不得入内”的警示牌。被告在施工过程中，包括原告在内的众多周边群众见旧楼拆除有大量的废旧钢筋构件可以出售获益，便一拥进入施工现场捡拾，完全不顾现场人员的劝阻。事发当日，原告在捡拾过程中，为争抢到刚由挖机抛出的大块废旧钢筋，不顾自身安全，抢蹲到挖机铲斗下方去捡拾，在捡拾过程中原告被铲斗里面掉出的磁浮砸伤头部。被告施工人员发现后立即停止作业，后原告独自一人前往卫生院，离开时行走正常。原告包扎完头部伤口后，还不忘将其捡拾的废旧钢筋拿去出售后再行回家，整个过程原告并未表述其有其他不适。三天后，原告家人围堵被告的施工现场，被告才听原告家人说原告脾脏受伤的问题。原告当天被砸伤的部位系头部，在场的施工人员以及捡拾的群众均亲眼目睹，其诉称被挖机铲斗里的物品砸伤腰部的陈述并不属实。从原告提交的病历资料显示，原告是在事发后第三日入住医院，入院诊断为创伤性脾破裂和左侧多发肋骨骨折，即系由多发性肋骨骨折引发的外伤性脾脏破裂，该伤情并非事发当日的头部受伤。经咨询医疗机构，原告的脾脏破裂属于立即脾破裂，即在外伤发生时就会伴胸腔大量出血，同时多处肋骨骨折的痛感也十分明显。如果事发当时原告就多处肋骨骨折和立即脾破裂，原告不可能在卫生室就医过程中仅让包扎头部伤口后先去处理废铁再径直回家，且在事发三天才入院进行治疗。因此，被告完全有理由相信原告是在事发后因其自身原因发生的新的伤害。另外，更为重要的是原告在卫生院自诉表示腰部疼痛已有两天，皮肤表面无青紫，亦可证明原告事发当日腰部并未被砸伤。3、被告在本案中不存在任何过错，尽到了自己应尽的义务。原告作为成年人，对于施工现场警示牌的内容，应该知晓其含义，而且施工现场也有工作人员进行阻止、驱赶，但原告等人不听劝阻。被告作为施工方已尽到了相应的安全义务，对于原告受伤并无过错，相反，原告明知施工地严禁外人进入，还不顾自身安全前去哄抢工地废铁，原告本人应对自己受伤承担全部责任。因此，即使法院查明认为原告受伤系被挖机铲斗中土石掉落造成，也应由原告自行承担全部责任。综上，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。另外，被告是迫于原告家人围堵被告施工现场的情形，为开展正常施工被迫支付给原告的5000元钱，并非被告自愿支付，被告将视本案审理结果另案主张原告返还。第三人南川医保局陈述，按照医保的相关规定，外伤由第三人引起的，医保是不能保销的，因此对原告已报销的10221.56元医疗费要求予以返还。本院经审理认定事实如下：2018年10月10日下午，原告在被告军鼎公司位于重庆市南川区东城街道龙岩河9组的“南川双赢集团建渣处理工程”施工现场捡拾废铜烂铁时，被被告军鼎公司挖机驾驶员即被告龙伟驾驶的挖机铲斗里掉落的磁浮砸中，当即头部流血。被告军鼎公司负责人到达现场沟通后，原告自行到重庆市南川区东城街道社区卫生服务中心包扎了伤口，花费医疗费80.37元（已由被告军鼎公司公司支付）。该卫生服务中心就诊记录显示主诉腰部疼痛2天，诊断腰部软组织损伤，症状体列明左侧腰部肌肉压痛，无青紫。后原告返回施工现场，将受伤前捡拾的废铜烂铁出卖给施工现场收废品的袁小彬后自行回家。2018年10月12日上午原告到重庆市南川区人民医院就医，门诊诊断为腹部开放性损伤：脾破裂，随即办理住院。入院时原告主诉：外伤伴腹部疼痛3天。病史记录：3天前患者不慎被重物砸伤左侧腰部，遂感左侧腰部疼痛不适.........。最后诊断为：创伤性脾破裂、左侧多发肋骨骨折。当日，医院为原告作了脾切除手术。2018年10月23日原告出院，出院时医嘱:“........逐渐加强营养.......”。期间花费医疗费22381.61元（含医保统筹支付10221.56元），被告军鼎公司另外给付原告5000元用于救治。2018年12月27日，重庆市南川司法鉴定所就原告的伤情以及伤后误工时限、护理时限、营养时限作出以下鉴定意见：1、王作强脾破裂行脾切除术属八级伤残；2、王作强伤后的误工时限为90天左右；护理时限为60天左右；营养时限为60天左右。原告为此花费鉴定费1450元。另查明，原告系城镇居民，其父亲王光啟生于1939年9月25日，每月有125元的居民养老保险，母亲赵应书于2018年7月24日去世。王光啟、赵应书婚后共生育包括原告在内三个子女。审理中，被告对原告的医疗费、残疾赔偿金、鉴定费无异议；对被扶养人生活费、误工费、营养费、交通费、精神损害抚慰金有异议。对住院伙食补助天数无异议，标准认可30元/每天；对护理费标准无异议，护理天数经双方协商确定为36天（含住院天数）。原告为证明误工费按制造业标准计算，提供了两张特种作业操作证以及重庆明星建筑装饰有限公司出具的证明。两张特种作业操作证的有效期限分别是2011年4月15日至2017年4月15日和2018年12月7日至2024年12月7日，作业类别：焊接与热切割作业；重庆明星建筑装饰有限公司证明“电焊工王作强于2017年1月1日至2018年3月5日在大竹林新江与城幕墙项目工地上班”。被告质证后认为以上证据不能证明原告的主张。此外，原被告还提供了证人证言。原告证人刘阳伦陈述，事发当日工地没有警戒线和警示标志，自己当时站在离原告十米左右的位置在看，看到正在施工的挖机有东西掉下来砸到原告的头部和背部，并将原告砸趴在地。原告怎么起身的没有看到，之后什么情况也不清楚；证人王胜珍陈述，事发当日工地没有警戒线和警示标志，当时自己站在马路上，离原告很近，看到挖机掉下来的东西砸到原告头部，砸之后原告是叭着的，头部在流血，自己给原告擦了血，把原告扶了起来，在此过程中，听到原告说有东西砸到他，他腰杆着了，疼；证人赵正莲陈述，事发当晚，在回家路上，听王胜珍说原告被车子上的物品掉落砸伤就去看原告。在给原告擦药时看到原告左面腰部有三条伤，还有一处瘀伤。第二天自己又去看原告，并给原告喷了药，还让原告去医院检查；证人任浪证明，2018年10月12日下午自己与家人到工地现场讨说法，等负责人期间，在工地走了一圈并录制了一段视频，视频中可以看到工地仍在施工，机器也在运转，施工现场空阔没有任何警示标志。被告军鼎公司的证人袁小彬陈述，工地现场进入施工后有警戒线和警示标志，后来警戒线被居民拉掉了，事发当时自己距离原告十几米远，看到挖机有东西掉下砸到原告头部，当时原告就蹲下去了，没叭下，之后原告去包扎，回来就把废铁卖给了自己；证人张方勇陈述，公司进场前在工地拉了警戒线，做了警示牌，自己作为管理人员和安全员也在招呼外来人员不要进入警戒线内，尽管如此，每天仍有人不顾劝阻到施工现场哄抢废铁钢筋等物。事发时自己在现场，距离原告约十几米远，原告受伤经过没有看到，可能是挖机里的磁浮碎渣落到原告头上，原告就坐在挖机边，用手捂住，自己就把原告扶到旁边，让原告去包扎，原告说没钱，自己就拿了100元给他。半小时后原告回来，把捡的废铁背去卖给了收废铁的。上述事实，有原被告的当庭陈述，以及重庆市南川区人民医院住院病案、医药费收据、重庆市南川区东城街道社区卫生服务中心诊断记录、重庆市南川司法鉴定所司法鉴定意见书、常住人口登记卡、重庆市南川区东城街道龙岩河社区居民委员会证明、重庆市南川区头渡镇前星村民委员会证明、法庭审理笔录、证人证言、现场照片、重庆市基本医疗保险个人就诊费用结算表等证据在案佐证，并经庭审质证核实，具有证明效力。本院认为，关于本案是否应定性为一般侵权责任纠纷。物件脱落、坠落损害责任是指建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的，所有人、管理人或者使用人所应当承担的侵权责任。该责任构成要件之一必须是由物件自然脱落、坠落造成损害且该物的范围是建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物。具体到本案，原告是被正在施工作业的挖机铲斗掉落下来的磁浮砸伤，铲斗里的磁浮物掉落前是在挖机驾驶员的控制之下，受驾驶员的人为支配，原告受伤与驾驶员的操作有关，并且，砸伤原告的磁浮为废弃物品，系无主物，不同于物件脱落、坠落损害责任定义的具有所有人、管理人或者使用人的“物件”性质。因此，本案的情形符合一般侵权行为的判断标准，应当定性为一般侵权责任纠纷，适用过错责任原则。关于原告创伤性脾破裂、左侧多发肋骨骨折与被告龙伟行为是否存在因果关系。2018年10月10日下午，原告在被告军鼎公司的施工现场捡拾废铜烂铁时，被被告军鼎公司驾驶员即被告龙伟驾驶的挖机铲斗里掉落的磁浮砸中。根据证人刘阳伦、王胜珍、赵正莲的陈述，结合重庆市南川区东城街道社区卫生服务中心就诊记录以及原告在重庆市南川区人民医院的主诉病史，综合判断，被告龙伟驾驶挖机铲斗里掉落的磁浮不仅砸中了原告的头部，还砸中了原告的左侧腰部，原告被砸时没有感觉明显异样，间隔一两天才被确诊创伤性脾破裂、多发肋骨骨折，与病理学解释，创伤性脾破裂、肋骨骨折一般是由于外力作用导致，存在外力作用时症状轻微，之后逐渐加重的情形相符合。因此，比较被告，原告的证据更具优势，达到了高度盖然性的证明标准，同时被告军鼎公司亦未能举证证明原告的损伤系事发以后至确诊之间因其他的原因所致。故，本院认定，原告的创伤性脾破裂、左侧多发肋骨骨折与被告龙伟的行为存在因果关系。关于责任的认定。被告军鼎公司对施工场地没有采取有效的管控措施，以致原告与其他外来人员能够顺畅进入捡拾废铜烂铁，在此过程中，被告龙伟亦未能注意观察周边环境，确保自己驾驶的挖机在安全的条件下进行作业，被告军鼎公司与被告龙伟对原告的损害后果均存在过错，由于被告龙伟是在执行工作任务过程中造成他人伤害，依照相关法律规定，应当由用人单位即被告军鼎公司承担侵权赔偿责任。而原告作为成年人，应当知道施工场地外人不能随便进入，在运行的挖机工作界面捡拾废铁烂铜更是危险，仍不顾及自身安全，将自己置身其中，原告对损害的发生也有过错，依法应相应减轻被告的赔偿责任。故，根据双方在本案中的过程度，本院酌定被告军鼎公司对损害后果承担55%的责任，原告对损害后果承担45%的责任。关于原告损失的认定。1、医疗费22381.61元（含医保统筹支付10221.56元）、残疾赔偿金193158元、鉴定费1450元，被告无异议，予以确认；2、住院伙食补助费。原告住院11天，住院伙食补助费确认550元（50元/天×11天）；3、被扶养人生活费。原告系城镇居民，被扶养人生活费根据其丧失劳动能力程度，按照重庆市上一年度城镇居民人均消费性支出标准，扣除被扶养人王光啟的居民养老保险收入，确认10629.5元[（22759元/年-125元/月×12个月）×5年×30%÷3]；4、误工费。重庆明星建筑装饰有限公司的证明以及特种作业操作证不能证明原告受伤时正在该公司从事电焊工的工作，同时原告又未能举证证明有固定的收入来源，其误工费按100元/天计算。重庆市南川司法鉴定所鉴定的误工时限，缺乏事实依据，不予采纳，误工时间计算至定残日前一天（即78天）。故，误工费确认7800元（100元/天×78天）；5、护理费。双方协商护理期限36天，据此确认护理费3600元（100元/天×36天）；6、营养费。原告主张营养费有医疗机构医嘱为据，予以支持，其依据重庆市南川司法鉴定所鉴定时限计算，于法无据，不予采纳，根据原告伤残情况，营养费酌情确认2000元。7、交通费。原告虽未提供交通费的相关票据，但原告就医、进行司法鉴定等必然会产生一定的交通费用，对原告主张的交通费300元，予以确认；8、精神损害抚慰金。原告损伤构成八级伤残，其主张精神损害抚慰金6000元，与伤情相符，予以确认。以上费用共计247869.11元[医疗费22381.61元+住院伙食补助费550元+残疾赔偿金203787.5元（残疾赔偿金193158元+被扶养人生活费10629.5元）+误工费7800元+护理费3600元+营养费2000元+交通费300元+鉴定费1450元+精神损害抚慰金6000元]。关于社会保险基金先行支付医疗费的处理。在人身损害赔偿纠纷案件中，社会保险制度不能减轻侵权人的侵权责任，被侵权人也不能因侵权人的侵权行为对医保和侵权人的赔偿双得。因此，第三人支付的医疗费10221.56元中，应该由被告军鼎公司承担不属于医保报销的5621.86元（10221.56元×55%），第三人有权追偿，由被告军鼎公司予以返还；余下的4599.7元（10221.56元×45%），系原告应享有的医保待遇，不予返还。综上所述，原告的损失247869.11元，由被告军鼎公司赔偿136328.01元（247869.11元×55%）,原告自行承担111541.1元（247869.11元×45%]。扣除返还给第三人的5621.86元，被告军鼎公司应支付原告130706.15元（136328.01元-5621.86元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告重庆军鼎机械租赁有限责任公司于本判决生效后15日内支付原告王作强赔偿款130706.15元。二、由被告重庆军鼎机械租赁有限责任公司于本判决生效后15日内返还第三人重庆市南川区医疗保障局垫付医疗费5621.86元。三、驳回原告王作强对被告龙伟的诉讼请求。四、驳回原告王作强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2580元（原告已预交），由原告王作强负担1161元，由被告重庆军鼎机械租赁有限责任公司负担1419元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长  韦云华人民陪审员  罗富贵人民陪审员  李华兰二〇二〇年二月二十八日书 记 员  张恺凯