苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0509民初11788号原告：苏州鼎盛非融资性担保有限公司，住所地苏州市吴江区黎里镇东318国道北侧(精元电脑东)。诉讼代表人：王德瑞，苏州鼎盛非融资性担保有限公司管理人负责人。委托诉讼代理人：张越怡，江苏苏州湾律师事务所律师。被告：慧宇喷织（苏州）有限公司，统一社会信用代码913205097596782472，住所地苏州市吴江区盛泽镇圣塘村43组。法定代表人：贾凤根，董事长。被告：贾凤根，男，1962年7月17日出生，住苏州市吴江区。被告：徐家英，女，1966年2月14日出生，住苏州市沧浪区。三被告共同委托诉讼代理人：吴卫，江苏恒渊律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：周景锋，江苏恒渊律师事务所律师。原告苏州鼎盛非融资性担保有限公司（以下简称鼎盛公司）与被告慧宇喷织（苏州）有限公司（以下简称慧宇公司）、贾凤根、徐家英对外追收债权纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，由审判员李文苑担任审判长，与人民陪审员管凤兰、刘俊兵组成合议庭于2020年1月7日公开开庭进行了审理。原告鼎盛公司的委托诉讼代理人张越怡，被告慧宇公司、贾凤根、徐家英的共同委托诉讼代理人吴卫均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鼎盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付代偿款324923.17元（后变更为324922.77元），并承担代偿款利息(以96064.77元为本金，自2014年3月31日起至实际清偿日止；以228858元为本金，自2017年1月10日起至实际清偿日止，均按照同期同档贷款利率的四倍计算，暂计至2019年8月1日为208519元)；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年6月24日，丽宏喷织(苏州)有限公司（以下简称丽宏公司）向原告出具《委托担保申请书》一份，要求原告为其在中国银行股份有限公司吴江分行（以下简称中国银行吴江分行）的融资进行担保，申请金额为500万元，期限为12个月。同日，原告和丽宏公司签订《委托担保协议书》一份，原告为其向中国银行吴江分行2013年6月24日至2014年6月24日期间内的借款合同进行担保，金额为500万元为限，担保保证金为人民币50万元。同日，三被告和原告签订《最高额反担保保证合同》，为原告和丽宏公司签订的《委托担保协议书》所形成的一系列债权债务担保提供最高额反担保保证，且应当原告承担保证责任以后，被告必须在收到原告通知后七日内向原告偿付。保证期限为按主合同及担保合同约定履行代偿责任之日起两年。若被告不履行或不完全履行本合同约定的保证责任，超过约定偿还时间的，被告须按照银行同期同档贷款利率的四倍支付违约金。后丽宏公司和中国银行吴江分行签订《流动资金借款合同》一份，丽宏公司向中国银行吴江分行借款500万元，原告为上述借款合同提供保证责任。之后由于丽宏公司不能按期还款，原告为此向中国银行代偿596064.77元(包括50万元保证金)。2017年1月10日，吴江法院将原告的执行款228858元作为原告向中国银行吴江分行借款案件的分配款，支付至中国银行吴江分行，后本案借款人丽宏公司破产终结。原告认为，原告自承担保证责任以后，反担保保证人应当按照合同约定向原告支付代偿款，但各被告未能主动还款。原告催讨未果致本案诉讼。被告慧宇公司、贾凤根、徐家英共同辩称，因丽宏公司未能清偿结欠中国银行的借款本息，根据原告陈述及举证，可见原告于2014年3月31日为丽宏公司代偿96064.77元，该代偿行为发生后，原告即应按约在两年保证期间内向反担保人主张保证责任，但原告并未在该保证责任期限内向反担保人主张权利，该保证责任期限届满后，三被告的保证责任依法免除。原告通过吴江日报登报公告进行追偿的方式不合法，被告慧宇公司一直在正常经营，完全可以通过邮寄等方式通知，通过吴江日报登报催告的前提应当是在其他方式不能通知的情况下才可以适用。2017年1月10日，苏州市吴江区人民法院通过执法分配的方式，将原告基于其他若干案件的执行分配款项向原告的债权人进行分配，其中有228858元向中国银行进行了分配。原告自认该款项系其基于案涉担保合同而进行的代偿，如原告主张成立，则根据反担保保证合同的约定，原告应当在其代偿后两年的反担保保证期限内向反担保人追偿，鉴于原告未在代偿后两年内即2019年1月10日前向三被告主张追偿权，三被告因保证责任期间届满而无需再行承担保证责任。经审理查明，2013年6月24日，丽宏公司作为委托人，鼎盛公司作为担保人，签订《委托担保协议书》一份。约定委托人拟于2013年6月24日至2014年6月24日期间内与中国银行吴江分行签订关于借款的融资合同。委托人申请担保人以上述借款合同项下的贷款人为受益人，为金额不超过人民币500万元的借款合同提供保证担保，与贷款人签订上述借款合同项下的保证合同。委托人向担保人支付担保总金额10%的保证金。委托人按担保人要求交付担保金额10%的履约保证金，计人民币50万元。丽宏公司作为借款人，中国银行吴江分行作为出借人签订《流动资金借款合同》一份。约定借款金额500万元，借款期限为12个月，自实际提款日起算。借款期限内年利率6.9%，按季结息。2013年6月，鼎盛公司作为保证人，中国银行吴江分行作为债权人签订《保证合同》一份。约定为确保丽宏公司与中国银行吴江分行签订的《流动资金借款合同》的履行，保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证。慧宇公司、贾凤根、徐家英、胡其仁作为反担保保证人（甲方）与鼎盛公司作为反担保权利人（乙方）签订《最高额反担保保证合同》一份。约定因乙方与丽宏公司签订了《委托担保协议书》。为保障乙方担保债权的实现，甲方愿意以其所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为乙方与债务人丽宏公司所形成的一系列债权担保提供最高额反担保保证。被反担保的债权是指自2013年6月24日至2014年6月24日期间所形成的一系列债权，其最高额为币种人民币500万元整。本反担保保证合同的保证方式为连带责任保证。如主合同项下单笔债务履行期限届满，债务人没有履行或者没有全部履行其债务，乙方代偿后均有权直接要求甲方承担保证责任。甲方必须在收到乙方通知后七日内足额向乙方偿付。反担保保证合同项下的保证期间按乙方对债务人的单笔债务担保分别计算，自每笔债务担保按主合同及担保合同约定履行代偿责任之日起两年；乙方依据《委托担保协议书》向债务人收取的担保费用、评审费、滞纳金、逾期保费等有关费用的保证期间按《委托担保协议书》约定履行期限届满之日起两年；乙方为实现债权而发生的一切费用的保证期间自费用确定发生之日起两年。因丽宏公司未按约定归还借款，中国银行吴江分行向本院申请强制执行，本院作出（2016）苏0509执恢1032号执行裁定书，中国银行吴江分行于2017年1月10日自鼎盛公司处执行到位款项228858元。2019年3月22日，本院出具(2019)苏0509破12号决定书，裁定受理鼎盛公司破产清算一案，指定江苏华瑞会计师事务所有限公司担任苏州鼎盛非融资性担保有限公司管理人，并指定王德瑞为管理人负责人。2014年3月31日，鼎盛公司支付中国银行盛泽支行96064.77元，用于支付丽宏公司结欠中国银行借款利息。2015年5月28日,鼎盛公司支付中国银行盛泽支行50万元,用于归还丽宏公司结欠中国银行借款，注明系存出丽宏公司保证金。鼎盛公司在2015年12月21日、2018年6月20日分别向丽宏公司、慧宇公司等发出催款通知，并刊登于2015年12月23日及2018年6月22日的《吴江日报》。以上事实，由原告提供的委托担保协议书、流动资金借款合同、保证合同、最高额反担保保证合同、债权人会议笔录、财产分配方案表、(2019)苏0509破12号决定书、转账支付凭证、报纸公告及双方当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，鼎盛公司与丽宏公司签订的委托担保协议书、鼎盛公司与慧宇公司、贾凤根、徐家英签订的最高额反担保保证合同以及丽宏公司与中国银行吴江分行签订的借款合同、鼎盛公司与中国银行吴江分行签订的保证合同均为合同当事人真实意思表示，其内容未违反法律法规强制性规定，应为合法有效。丽宏公司未履行借款合同约定的还款义务，原告根据保证合同的约定代偿后，已承担保证责任，原告有权要求反担保保证人履行担保义务。原告自认债务人丽宏公司向其支付了保证金50万元，原告代丽宏公司归还银行借款50万元后，扣除了丽宏公司支付的保证金50万元，该50万元原告并未在本案中主张，不违反法律规定，本院予以确认。对于原告代丽宏公司支付的银行借款利息960644.77元，三被告无异议，本院对该笔代偿款予以确认。对于代偿款960644.77元，原告分别于2015年12月23日及2018年6月22日以登报公告的方式向被告催讨，被告认为其正常营业至今，并非下落不明，原告用登报公告的方式催讨非合法方式，不予认可。本院认为，债权人在保证期间内以提起诉讼、申请仲裁、采用直接、委托或公告送达清收通知书等方式向保证人主张权利，或者保证人自行认诺愿意承担保证责任的，都可以产生解除保证期间、开始计算诉讼时效的法律效果。就公告送达方式应当符合以下三个条件：第一，保证人下落不明，债权人无法采用其他直接送达的方式向其主张权利。这一前提要件表明，债权人要求保证人承担责任的意思表示，原则上必须由保证人实际受领或能够实际受领方能发生法律效力，只有在因保证人下落不明的原因导致无法受领的情况下，才能以公告送达这一拟制受领的方式主张权利。第二，公告的内容需有主张权利的意思表示。第三，公告的媒体应当是国家级或者保证人住所地省级有影响的媒体。现被告并非下落不明，原告亦未举证其在采取公告送达方式前无法以其他方式向被告主张权利，且原告公告的媒体亦非省级有影响力的媒体。故原告在《吴江日报》上刊登公告的方式向保证人主张权利，不符合法律规定，依法不能产生主张权利的法律效果。原告在2014年3月31日代偿借款利息960644.77元后未在两年保证期间内向被告主张保证责任，被告应承担的保证责任依法免除，对原告要求被告支付代偿款960644.77元及相应利息的主张不予支持。对于代偿款228858元，原告称其对于本院分配执行款情况不知情，在管理人接管破产企业后才得知该代偿事宜，故主张追偿权应自管理人知晓该代偿事实之日起计算，并未超过两年保证期间。本院认为，原告于2017年1月10日代偿款项228858元后，应在两年保证期间内即应在2019年1月11日前向被告主张追偿权，又因保证期间不因任何事由发生中止、中断、延长的法律后果，故原告于2019年8月向本院起诉超过了保证期间，相应的对原告要求三被告承担保证责任并支付利息的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条,《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告苏州鼎盛非融资性担保有限公司的全部诉讼请求。案件受理费9134元、保全费3187元，合计12321元，由原告苏州鼎盛非融资性担保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审 判 长  李文苑人民陪审员  管凤兰人民陪审员  刘俊兵二〇二〇年二月二十日书 记 员  廖秋婷附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格条式款不一致的，应当采用非格式条款。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。友情提醒：法律文书生效后，当事人应按判决书、调解书主文确定的内容，在履行期限内主动履行。当事人自动履行付款义务后,请及时与对方当事人联系，告知对方当事人已自动履行，或与案件原承办人联系,以便法院及时通知对方当事人,防止对方当事人在不知情的情况下申请执行，避免不必要的麻烦;对于存在诉讼保全的情况,也便于法院及时采取解除保全措施。本案联系人：李文苑联系电话：0512-63183710