广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初9819号 原告：广州云星物业管理有限公司南宁分公司（简称云星南宁分公司），住所地：南宁市青秀区。 负责人：赵东光，总经理。未出庭。 委托诉讼代理人：农丹蕾，广西桂弘冠律师事务所律师。未出庭。 委托诉讼代理人：黄璇，广西桂弘冠律师事务所律师。出庭。 被告：卢振飞，男，壮族，1964年2月29日出生，住南宁市江南区，出庭。 委托诉讼代理人：冯勇，广西中龙律师事务所律师。接受南宁市江南区法律援助中心指派，为被告提供法律援助。出庭。 第三人：广州云星物业管理有限公司（简称云星公司），住所地：广东省广州市从化街口街。 法定代表人：陈吉雄，执行董事兼总经理。未出庭。 案由：劳动合同纠纷、失业保险待遇纠纷。 立案时间：2019年11月12日。 适用程序：简易程序。 公开开庭及言词辩论日：2020年1月17日。 本案相关事实及裁判意见如下： 一、原告于2011年7月11日登记注册成立，是第三人云星公司不具有法人资格的分支机构。 二、被告在2014年2月28日入职原告云星南宁分公司，从事秩序员工作，双方签订有书面劳动合同，原告没有为被告缴纳社会保险费。 在2018年3至2019年2月,即原告与被告解除劳动合同前十二个月，原告向被告发放的工资总额为34797.79元，以此计算被告的月平均工资为2899.82元。 原告以被告在一个月内旷工2次以上，严重违反工作纪律及公司管理的规定为由，于2019年3月6日向被告作出《关于与卢振飞同志解除劳动关系的决定》。 三、卢振飞于2019年3月27日申请劳动争议仲裁，仲裁请求：1.云星南宁分公司支付违法解除劳动合同的赔偿金29314.8元；2.云星南宁分公司赔偿失业保险金的损失28224元；3.云星公司承担连带责任。 四、南劳人仲裁字〔2019〕第2800号《仲裁裁决书》的裁决结果：一、云星南宁分公司向卢振飞支付违法解除劳动合同的赔偿金29314.8元；2.云星南宁分公司向卢振飞赔偿失业保险金的损失28224元；三、云星公司对上述仲裁裁决承担连带责任。 裁决书送达后，云星南宁分公司向本院提起诉讼；卢振飞、云星公司未向人民法院提起诉讼。 五、原告云星南宁分公司提出的诉讼请求：本公司无需向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金29314.8元和失业保险金的损失28224元，由被告承担本案诉讼费。 六、被告卢振飞的答辩意见：本人服从仲裁裁决。请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 七、第三人云星公司未参加诉讼，也未提出陈述意见。 八、本案当事人争议的焦点：1.原告与被告解除劳动合同的效力如何？2.被告主张的违法解除劳动合同的赔偿金是否成立？3.被告主张的失业保险金的损失是否成立？4.由谁负清偿责任？ 九、本院裁判理由。 劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。原告与被告的劳动合同关系合法有效。 本院认为，用人单位有对劳动者监督、管理、支配（安排劳动）的权利，也有规范制度、严格管理的责任。用人单位单方作出与劳动者解除劳动关系的决定，应事实清楚、证据充分，适用规章制度准确，程序合法，解除劳动关系的决定才能生效。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十九条之规定，原告方的规章制度必须具有制订程序的民主性、内容合法性、公示公开性，才可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。原告在本案中未能举证证明其规章制度制订的民主性。其次，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，由《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条，明文规定。本案属于原告（用人单位）单方解除劳动合同的性质，应根据上述法律规定，由原告事先将理由通知工会。原告未举证证明其在单方与被告解除劳动合同之前，已经履行事先通知工会的义务，也未依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释〔2013〕4号）第十二条之规定，在起诉前补正通知工会的程序，属于程序违法。 综上分析，原告单方作出与被告解除劳动关系的决定，程序违法，该解除劳动关系的决定无效。原告坚持以此为由解除与被告的劳动关系的，违反法律规定，属于违法解除劳动关系的性质。原告违法解除与被告的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，原告应当按照经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。被告在原告单位工作5年零6日，应计算折合5.5个月工资的经济补偿金；被告的平均工资为2899.82元/月，则其应得的赔偿金计31898.02（2899.82元/月×5.5个月×2倍）。南劳人仲裁字〔2019〕第2800号《仲裁裁决书》裁决的支持数额为29314.8元，被告未提起诉讼，视为被告没有异议，本院以此数额予以支持。 关于失业保险金的问题。本案是用人单位单方与劳动者解除劳动合同，根据《实施若干规定》第十三条之规定，属于非劳动者（被告）本人意愿中断就业的情形，则被告依法可以享受失业保险金。 原告没有为被告缴纳社会保险费，存在过错,根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条之规定，原告应向被告赔偿相当于失业保险金的2倍的损失。 关于失业保险金的损失的数额。《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第（一）项规定，累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；第（二）项规定，累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；第（三）项规定，累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。第二十条规定，失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年以上的，按当地最低工资标准的70%发放；（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70%的基础上，每超过一年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。第三十六条规定，单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金2倍。根据上述规定，被告主张的失业保险金，本可按照被告在不同用人单位的全部的工作时间累计计算（累计缴费时间），但被告仅以在原告单位工作期间计算，系被告行使处分权，本院予以准许。被告在原告处工作满5周年未满6周年，可享受14个月的失业保险金，则失业保险金的损失合法有据的部分计32928元（最低工资标准1680元/月×计费基数70%×14个月×2倍）。南劳人仲裁字〔2019〕第2800号《仲裁裁决书》裁决的支持数额28224元，被告未提起诉讼，视为被告没有异议，本院以此数额予以支持。 云星南宁分公司是云星公司的不具有法人资格的分支机构，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款：“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”之规定，在云星南宁分公司的财产不足以清偿债务时，云星公司应承担补充清偿责任。 本案因当事人各执己见而调解不成。在庭审后和解期间内，当事人也未能自行和解。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二之规定，判决如下： 一、原告广州云星物业管理有限公司南宁分公司以其财产向被告卢振飞支付违法解除劳动合同的赔偿金29314.8元； 二、原告广州云星物业管理有限公司南宁分公司以其财产向被告卢振飞赔偿失业保险金的损失28224元； 三、原告广州云星物业管理有限公司南宁分公司的财产不足以清偿上述义务时，由第三人广州云星物业管理有限公司对上述义务，承担补充清偿责任； 四、驳回原告广州云星物业管理有限公司南宁分公司提出的全部诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本判决书生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级之被执行财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费5元，因适用简易程序，已减半收取，由原告广州云星物业管理有限公司南宁分公司、第三人广州云星物业管理有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内，向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（上诉二审不再减半收取受理费），开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行。上诉人逾期不交，又不提出缓交、减交或免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  李立勋 二〇二〇年二月二十一日 书记员  杨 奔 ——