浙江省余姚市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0281民初5507号 原告：赵鹏军，男，1962年4月11日出生，汉族，住余姚市。 委托诉讼代理人：周冠敏，浙江万豪律师事务所律师。 被告：王金峰，男，1966年3月18日出生，汉族，住余姚市。 委托诉讼代理人：冯晓东，浙江梦麟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆群怡，浙江梦麟律师事务所律师。 被告：赵立成，男，1970年2月16日出生，汉族，住余姚市。 原告赵鹏军为与被告王金峰、赵立成提供劳务者受害责任纠纷一案，于2020年7月9日向本院提起诉讼，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条的规定，进行诉前调解。后未达成一致的调解意见，本院于2020年7月22日立案受理，依法适用简易程序。在审理过程中，发现本案案情复杂，不宜继续适用简易程序审理，根据《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》和《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》依法转为由审判员顾宏斐适用普通程序独任审判。本案于2020年9月2日、同年12月7日两次公开开庭进行了审理。原告赵鹏军及其委托诉讼代理人周冠敏，被告王金峰的委托诉讼代理人陆群怡，被告赵立成到庭参加两次庭审。被告赵立成申请的证人邵和军出庭陈述。本案现已审理终结。 原告赵鹏军向本院提出诉讼请求：一、判令二被告连带赔偿原告医疗费42085.40元、残疾赔偿金129772元、误工费54908元、护理费20564元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元、交通费500元、被扶养人生活费47842.5元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，合计306971.9元，扣除被告赵立成已经支付的两次住院期间的医疗费37585.40元，两被告尚需赔偿原告269386.50元。二、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年8月上旬，被告王金峰家中进行装修，被告赵立成叫原告赵鹏军到被告王金峰家中去做水泥工。同年9月4日下午，原告赵鹏军站在架子上拆墙时墙体突然倒下来撞倒架子，原告赵鹏军从架子上摔下受伤。事故发生后原告赵鹏军被送往余姚市人民医院，入院诊断为左肩袖损伤、肩胛下肌完全撕裂、肩关节盂唇前部及下部分撕裂，冈上肌止点撕裂、伴关节积液、左股骨大转子骨折，两次住院治疗14天。后经宁波崇新司法鉴定所慈溪分所鉴定，原告因本次事故构成十级伤残，受伤后的误工时间为损伤之日始至鉴定日前一日止共计259日，护理时间为180日，营养期限为90日。 被告王金峰辩称，被告王金峰与被告赵立成之间是包工包料的承揽关系，施工过程中造成的损害应当由承揽人承担。原告在操作过程中存在自身过失，也应承担部分责任。被告王金峰只是家庭别墅装修，并不存在选任过失，无须承担赔偿责任。 被告赵立成辩称，被告王金峰将别墅装修工程发包给被告赵立成，由被告赵立成雇佣了原告赵鹏军在该装修工程中做泥工。事发当天，被告赵立成安排原告赵鹏军和另一名帮工邵和军在地下室拆墙，并要求他们把架子放的离墙远一些以确保安全。原告赵鹏军不听指示操作才导致架子被墙撞倒，其对事故的发生负有直接责任。原告赵鹏军自己的旧伤会影响这次的伤残等级评定，被告赵立成对原告的伤残等级有异议。被抚养人生活费无须由被告承担。 对原告赵鹏军提供的证据，经庭审质证，本院作如下认定： 1.出院记录、手术单、检查报告单一组，拟证明原告因事故受伤接受治疗的事实。两被告对该组证据表示无异议。经审查，本院对该组证据予以采信； 2.住院费用汇总清单、医疗费发票、鉴定费发票一组，拟证明原告为治疗所花费的医疗费以及原告为鉴定伤残花费鉴定费的事实。两被告对该组证据表示无异议。经审查，本院对该组证据予以采信； 3.交通费发票一组，拟证明原告出院后为去医院复查病情所花费交通费的事实。两被告认为交通费根据票据实际金额不足500元，应以实际金额为准。本院经审查结合事实和原告病情对交通费酌情予以认定； 4.鉴定意见书一份，拟证明原告构成伤残等级以及对护理期限、营养期限、误工期限进行鉴定的事实。两被告认为护理期限、误工期限过长。本院认为，两被告对护理期限、误工期限未申请重新鉴定，本院对原告鉴定的事实和结论予以采信； 5.户口本、余姚市朗霞街道赵家村村民委员会证明、诊断证明书、出院记录各一份，拟证明原告的父亲和妻子丧失劳动能力无生活来源，需要原告抚养的事实。两被告对该组证据真实性无异议，但认为原告的父亲有养老保险，原告的妻子并没有丧失劳动能力和失去生活来源。经审查，本院对该组证据的真实性予以采信，对关联性在以下综合予以认定。 被告王金峰提供装修承揽合同、调查笔录各一份，拟证明王金峰与赵立成之间系包工包料的承揽关系的事实。原告对该组证据有异议，被告赵立成此前没有提及承揽关系，故对承揽合同的真实性存疑，原告怀疑是两被告近期签订。被告赵立成对该组证据无异议。经审查，本院对该组证据的真实性予以采信，对关联性在以下综合予以认定。 对被告赵立成提供的证据，经庭审质证，本院作如下认定： 1.医疗费发票一组，拟证明被告赵立成已垫付原告住院期间及门诊医疗费共计39543元的事实。原告赵鹏军、被告王金峰对该组证据无异议。经审查，本院对该组证据予以采信。 2.被告赵立成申请证人邵和军出庭陈述，拟证明被告赵立成雇佣原告赵鹏军、证人邵和军等泥工在被告王金峰的别墅进行装修施工，具体工作由被告赵立成安排，原告赵鹏军受伤当天被告赵立成安排原告赵鹏军、证人邵和军在地下室敲墙并要求两人直搭架子离墙远一些，但原告赵鹏军、证人邵和军没听指挥横搭架子的事实。原告赵鹏军认为架子直搭和横着对事故的造成以及过错的认定是没有影响的。被告王金峰、赵立成均认为原告赵鹏军不听被告赵立成指挥才造成事故发生，原告赵鹏军自身存在过错。经审查，本院对证人证言予以采信。 本院认定如下案件事实： 2019年9月，被告王金峰家中别墅装修，将装修工程发包给被告赵立成。原告赵鹏军系泥工，受被告赵立成雇佣在该装修工程中工作。2019年9月4日，原告赵鹏军和邵和军一起在架子上施工敲墙时，墙体倒下砸到架子，导致原告赵鹏军从架子上摔下受伤。原告赵鹏军在余姚市人民医院住院至同年9月9日出院，出院诊断为左股骨大粗隆骨折、多处挫伤、左肩外伤。后又于同年10月9日住院至同年10月18日，出院诊断为左肩袖损伤、左股骨大转子骨折、左腕三角骨撕脱骨折。两次住院共计14天。2020年5月20日，宁波崇新司法鉴定所慈溪分所鉴定，原告赵鹏军于2019年9月4日因故致左肩袖损伤（肩胛下肌完全撕裂，肩关节盂唇前部及下部分撕裂，冈上肌止点撕裂）目前遗留左肩关节活动功能丧失达25%以上（不足50%）的伤残程度为十级。建议原告赵鹏军受伤后的误工期限为损伤之日始至鉴定日前一日止，护理期限为180日（含住院期间），营养期限为90日。 关于原告的各项损失，本院作如下认定： 1.医疗费42260元。根据原、被告提供的医疗费发票，本院认定原告赵鹏军的医疗费42260元（其中原告支付2717元，被告赵立成支付39543元）； 2.营养费2700元。原告营养期90日，本院结合原告伤情，酌定营养费2700元； 3.住院伙食补助费1400元。原告住院共计14天，要求住院伙食补助费1400元符合相关规定，本院予以认定； 4.护理费19568元。原告护理期180日，其中住院14日，本院按社会平均工资212元/天计算住院护理费2968元予以认定，出院护理166天按照100元/天计算出院护理费16600元，护理费共计19568元； 5.误工费54908元。原告属于自由工作者，误工期限为损伤之日始至鉴定日前一日止共计259天，故本院按212元/天计算原告误工费54908元； 6.残疾赔偿金139340.50元（含被扶养人生活费9568.50元）。经鉴定，原告的伤残构成十级，且原告在事故前收入来源于城镇，本院认定原告的残疾赔偿金为129772元；原告赵鹏军的父亲赵启远80岁，扶养人系原告赵鹏军和其姐姐，对原告主张其父亲的被扶养人生活费9568.50元本院予以认定，对原告主张的其妻子的被扶养人生活费，因原告证据不足以证明其妻子劳动能力的丧失，故本院不予支持； 7.交通费300元：原告主张交通费500元，但提供票据金额不足500元，本院根据原告病情、被告已实际支付的部分交通费以及原告就诊次数酌情认定交通费300元； 8.鉴定费1900元：根据原告提供的鉴定费发票，本院对该费用予以认定； 9.精神损害抚慰金3500元。本院综合考虑本案，酌情认定为3500元。 本院认为，被告王金峰委托被告赵立成装修别墅，原告赵鹏军和证人邵和军都不存在直接向业主领取劳动报酬的情形，故被告王金峰与被告赵立成系承揽合同关系。原告赵鹏军认为被告王金峰与被告赵立成之间的承揽合同系伪造，但未能提供证据予以推翻该证据，且未能提供证据证明原告赵鹏军受雇于被告王金峰，对原告上述主张本院不予认定。定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。具体到本案中，原告赵鹏军并无证据证明被告王金峰存在相应过错，家庭装修也没有强制性资质要求，故原告要求被告王金峰承担赔偿责任的请求本院不予支持。原告赵鹏军在为被告赵立成提供劳务过程中，被告赵立成对原告的管理不到位，尽管作出过口头指示，但被告赵立成并未采取足够保障安全的措施进行施工管理，导致了原告摔落受伤，故被告赵立成未尽到安全保障义务，存在过错，对原告的损失应当承担赔偿责任。被告赵立成对原告赵鹏军的伤残等级提出异议，但并未在答辩期内向法院申请重新鉴定，故本院对该项辩称不予支持。原告赵鹏军作为有施工经验的泥工，对自身安全未尽到注意义务，缺乏安全防范意识，其对自身的受伤亦存在一定过错，故可以减轻被告赵立成的赔偿责任。综上，本院根据本案的实际情况，酌情认定被告赵立成对原告的损失承担70%的责任，被告赵立成已经支付医疗费39543元可在赔偿款中扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下： 一、被告赵立成赔偿原告赵鹏军医疗费42260元、营养费2700元、住院伙食补助费1400元、护理费19568元、误工费54908元、残疾赔偿金139340.50元、交通费300元、鉴定费1900元，共计262376.50元的70%即183663.55元及精神损害抚慰金3500元，合计187163.55元，扣除已支付的39543元，尚需支付147620.55元，款于本判决发生法律效力后十日内付清； 二、驳回原告赵鹏军的其他诉讼请求。 本案案件受理费5341元，由原告赵鹏军承担2414元，被告赵立成承担2927元。被告负担款项限于本判决发生法律效力后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 顾宏斐 二〇二〇年二月九日 代书记员 刘 恒