广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终23383号上诉人（原审原告）：郭润妹，女，1982年11月23日出生，汉族，身份证住址江西省赣州市信丰县。委托诉讼代理人：钟晓聪，广东瑞霆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘小红，女，1980年2月1日出生，汉族，身份证住址广东省和平县。委托诉讼代理人：吕红飞，广东鹏鼎律师事务所律师。原审被告：罗斌，男，1989年6月11日出生，汉族，身份证住址广东省和平县。上诉人郭润妹因与被上诉人刘小红、原审被告罗斌合伙协议纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初1741号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。郭润妹上诉请求：综上，请二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。刘小红答辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，判决公平合理，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。原审被告罗斌述称，一审的判决是合情合理，上诉人上诉不合理，请求法庭予以驳回。郭润妹向一审法院起诉请求：1.判令解除《合伙人协议书》；2.判令刘小红向郭润妹赔偿损失195931.96元(包括加盟费164600元、店铺房东的喝茶费100000元、房租押金24000元、装修费145000元、培训费住宿费5578元、设备费用16951元、物料剩余33700.9元，全部合计的40%)；3.判令刘小红承担本案全部诉讼费用。一审法院查明，2018年7月13日，郭润妹与刘小红、罗斌共同签订《合伙人协议书》，三方约定合伙经营茶饮冷饮甜品，合伙店铺名称为深圳市龙岗区平湖街道康饮冷饮甜品店《果C益佰》品牌。合伙期限自2018年6月19日起至2021年6月18日止，共3年。合伙人共计出资人民币50万元，其中刘小红出资20万元人民币，出资比例40%；郭润妹出资20万元人民币，出资比例40%；罗斌出资10万元人民币，出资比例20%。同时约定委托刘小红为合伙负责人，对外开展业务，订立合同；（经全体合伙人商议确认签字后方可进行）。对合伙事务进行日常管理；经营管理合伙的店铺、购进常用货物；经营管理所有的进出帐均应有单据为证明。协议书同时对盈余分配及债务承担（第七条）、入伙、退伙、出资的转让（第八条）、合伙人的权利和义务（第九条）、禁止行为（第十条）、调解与诉讼（第十一条）、其他（第十二条）等进行了约定。其中，第八条第（三）项“出资的转让”约定，允许合伙人转让其在合伙中的全部或部分投资额，但不得转让于本协议当事人以外的其他人。协议签订后，合伙人均履行了各自的出资义务，且三人商定追加出资金额，追加后出资总额为60万元，各合伙人的出资金额和出资比例为：刘小红出资人民币24万元，出资比例40%；郭润妹出资24万元，出资比例40%，罗斌出资12万元，出资比例20%，上述追加金额均已到位。合伙出资总金额60万元的支出情况，经原审原、被告共同确认如下：支付加盟费164600元、给租赁店铺的房东喝茶费即转让费10万、房租押金24000元、第一个月房租12000元、装修费14.5万、设备采购费用16951元、培训费住宿费5578元，总计468129元，剩余款项131871元由刘小红掌管。至2018年8月份开业前，合伙店铺总支出为579642.102元，剩余2万多元被用在合伙店2018年8月店里的经营支出。另查，原审原、被告合伙经营的深圳市龙岗区平湖街道康饮冷饮甜品店,工商登记为个体工商户，负责人为刘小红，对外招牌为果C益佰，经营期间，2018年8月至2018年11月10日由刘小红负责经营，2018年11月11日至2018年12月19日，由郭润妹负责经营，店铺经营期间一直处于亏损状态，合伙人已按出资比例承担2018年8月至11月每月的亏损。2018年12月24日，罗斌经所有合伙人同意，将其在合伙中的财产份额转让给刘小红，庭审中郭润妹也自愿放弃向罗斌追偿。郭润妹经营期间即2018年11月、12月份的工人工资一直拖欠，因合伙人之间对支付工人工资协商未果，郭润妹于2018年12月19日离店放弃经营。为支付工人工资，2018年12月28日，刘小红在未取得郭润妹同意的情况下，与案外人邓柏华签订《转让协议》，将合伙经营店铺深圳市龙岗区平湖街道新风南街80号（果C益佰）整店全部转让给案外人邓柏华，转让金额3万元人民币。刘小红将该3万元用于支付上述拖欠的2018年11月、12月份的工人工资。郭润妹对合伙经营店铺深圳市龙岗区平湖街道康饮冷饮甜品店转让时的市值，不同意向一审法院提出评估申请。以上事实，有《合伙人协议书》、《转让协议》以及当事人庭审陈述予以佐证，足以认定。一审法院认为，本案为合伙协议纠纷，郭润妹与刘小红、罗斌之间签订的《合伙人协议书》合法有效，郭润妹与刘小红、罗斌也按照协议书约定履行了出资义务，并且对合伙的事实予以确认。本案争议焦点为：在合伙经营的深圳市龙岗区平湖街道康饮冷饮甜品店不能继续经营时，刘小红在未与郭润妹协商的情况下以人民币3万元将其转让给他人用于支付工人工资，其是否有责任赔偿郭润妹诉请的195931.96元(包括加盟费164600元、店铺房东的喝茶费100000元、房租押金24000元、装修费145000元、培训费住宿费5578元、设备费用16951元、物料剩余33700.9元，全部合计的40%)？一审法院认为，应从以下几个方面进行分析：首先，原审原、被告之间合伙经营的深圳市龙岗区平湖街道康饮冷饮甜品店，从2018年8月开张营业后，至2018年12月结束营业。期间，每月均为亏损状态，从未获得盈利。至转让时，该店铺市值多少，原审原、被告未取得一致意见，且双方均未能证明该店铺的市值。其次，2018年12月19日，郭润妹在与合伙人对支付工人工资无法达成一致意见时，放弃经营合伙店铺，应视为郭润妹要终止合伙协议；刘小红在未取得郭润妹同意的情况下，将合伙店铺转让他人用于支付工人工资，亦应视为要终止合伙。可见，原审原、被告双方均以行动表明要终止合伙。再次，在合伙不能继续经营或合伙终止时，各合伙人均有义务参与合伙店铺的负债清算等工作，但郭润妹没有尽到积极参与的义务，而被告在转让合伙店铺时也未尽到与郭润妹协商的义务，双方均存在一定的过错。最后，深圳市龙岗区平湖街道康饮冷饮甜品店作为原审原、被告双方唯一的合伙财产，在刘小红以3万元人民币转让用作支付工人工资后，原审原、被告双方实际上已无剩余的合伙财产可分配。在郭润妹不能提供证据证明刘小红贱卖或者恶意转让的情况下，郭润妹要求被告赔偿其损失195931.96元，没有事实和法律依据。综上，关于郭润妹解除《合伙人协议书》的诉讼请求，一审法院予以支持。关于郭润妹诉请刘小红向其赔偿损失195931.96元的诉讼请求，一审法院不予支持。郭润妹的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第四十七条、第五十五条之规定，一审判决：一、解除郭润妹与刘小红、罗斌间签订的《合伙人协议书》。二、驳回郭润妹的其他诉讼请求。本案案件受理费4219元、保全费2780元（郭润妹均已预交），由郭润妹承担。本院查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人郭润妹上诉请求被上诉人刘小红赔偿其加盟费164600元、店铺房东的喝茶费100000元、房租押金24000元、装修费145000元、培训费住宿费5578元、设备费用16951元、物料剩余33700.9元等全部的40%合计195931.96元，上述费用系双方合伙经营深圳市龙岗区平湖街道康饮冷饮甜品店所投入的费用，现该合伙实体店铺已经转让，双方的合伙关系已经终止，上诉人郭润妹不能证明合伙尚存剩余财产可供分配，其要求刘小红赔偿损失，又不能证明刘小红因支付工人工资处置合伙财产有明显过错，且因该过错导致重大损失，故其上诉请求依据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4218.63元，由上诉人郭润妹负担。本判决为终审判决。审判长  王雅媛审判员  伍 芹审判员  陈 亮二〇二〇年二月二十八日书记员  陈 娃