广东省惠州市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）粤13行审复1号复议申请人（原申请执行人）惠东县民政局，住所地：惠州市惠东县**********。法定代表人陈惠振，局长。委托代理人陈惠良，广东商达（惠州）律师事务所律师。被申请人（原被申请执行人）罗佰琴，男，汉族。复议申请人惠东县民政局不服博罗县人民法院（2019）粤1322行审313号行政裁定，向本院提出复议申请。本案现已审查终结。原审法院审查查明，申请执行人经群众举报后于2018年7月12日立案，调查查实被申请执行人于2017年9月期间在惠东县***********罗裙地扩建维修祖坟[坐标为：经度115.298991、纬度23.198095(国家大地坐标系2000)]，且该处不属于公墓或农村公益性墓地，违反了《中华人民共和国殡葬管理条例》第九条、第十条的规定。上述事实有询问笔录、现场检查笔录、照片等证据证实。申请执行人依照《中华人民共和国殡葬管理条例》第二十条的规定，对被申请执行人作出以下决定：责令被申请执行人在收到决定书之日起20日内拆除位于高潭镇新联村寨下村小组罗裙地罗氏祖坟扩建部分，坐标分别为：经度115.298991、纬度23.198095(国家大地坐标系2000)，恢复原状。2018年10月10日，申请执行人将《责令限期改正事先告知书》送达给被申请执行人。2018年10月29日，申请执行人向被申请执行人作出并送达惠东民罚(2018)5-1号《责令限期改正决定书》。被申请执行人不服，向惠东县人民政府申请行政复议。2019年1月13日，惠东县人民政府作出惠东府行复[2018]70号《行政复议决定书》，决定维持申请执行人作出的《责令限期改正决定书》。2019年6月5日，惠东县人民政府将行政复议决定邮寄送达给被申请执行人。2019年6月27日，申请执行人向被申请执行人送达《强制执行催告书》。申请执行人申请本院强制执行以下项目：依法强制执行《责令限期改正决定书》(惠东民罚[2018]5-1号)，强制拆除被申请执行人非法建造的位于惠东县***********罗裙地的祖坟，坐标为：经度115.298991、纬度23.198095(国家大地坐标系2000)。原审法院认为，申请执行人惠东县民政局作出《责令限期改正决定书》责令被申请执行人拆除在农村集体土地上的涉案祖坟扩建部分并恢复原状，其实质就是拆除违法构建物、恢复原状。根据《中华人民共和国行政强制法》第五十条“行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定，当事人逾期不履行，经催告仍不履行，其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的，行政机关可以代履行，或者委托没有利害关系的第三人代履行”的规定，申请执行人对破坏自然资源等的构建物和恢复原状等行政行为有代履行的权利。根据《最高人民法院关于违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复》的规定，法律赋予了相关行政机关对违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除的强制执行权，人民法院不应受理行政机关提出的非诉行政执行申请。申请执行人可通过本级政府协调有强制执行权的行政机关来实施对涉案构建物的强制拆除、恢复原状。因此，申请执行人提出的强制执行申请，不符合受理条件，原审法院依法不予受理。综上所述，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零一条第一款第(十五)项、第一百五十五条第三款规定，裁定如下：不予受理申请执行人惠东县民政局对被申请执行人罗佰琴作出的惠东民罚(2018)5-1号责令限期改正决定的执行申请。复议申请人惠东县民政局向本院提起复议称，一、申请人对被申请人作出的惠东民罚[2018]5-1号《责令限期改正决定书》，认定事实清楚，证据确实充分，程序合法。二、申请人已按照我国《行政强制法》第五十五条“行政机关向人民法院申请强制执行，应当提供下列材料：(一)强制执行申请书;(二)行政决定书及作出决定的事实、理由和依据;(三)当事人的意见及行政机关催告情况;(四)申请强制执行标的情况;(五)法律、行政法规规定的他材料。强制执行申请书应当由行政机关负责人签名，加盖行政机关的印章，并注明日期。”的规定，向博罗人民法院提交了上述材料，申请人的申请也符合《最高人民法院关于适用(中华人民共和国行政诉讼法)的解释》(法释[2018]1号)第155条规定的条件，法院应予受理并裁定准予执行。三、博罗法院将申请人申请执行的标的认定为违法建筑，属于认定事实错误，导致适用法律法规错误。四、博罗法院认为申请人可以根据《行政强制法》第五十条的规定，有履行的权利，系适用法律错误。五、对于违法建筑，城乡规划部门是有强制执行权的，而且对于拆除“两违”，各级政府是下发了相关文件的，因此拆除“两违”得到了各级政府的支持，其他相关部门必须全力配合，且法院在实行“裁执分离”前有和相关拆违部门进行工作沟通，得到相关部门的支持，但法院却未通知申请人的上级部门参与协商，因此申请人的上级单位也未对申请人进行指引、指导。对于拆除坟墓由申请人实际实施，在全国还没有先例，在政府及相关部门出台如何拆除违法建设的坟墓的具体意见之前，单靠民政部门根本无法实施强拆行为，且由民政部门实施强拆也没有法律依据。综上所述，申请人的申请完全符合《行政强制法》、《最高人民法院关于适用的解释》的相关要求，博罗法院裁定不予受理申请人的申请没有法律依据，请求贵院根据事实和法律，并请考虑基层民政部门的实际情况，作出准予执行的裁定，以维持法律的尊严。复议请求：1.撤销博罗县人民法院（2019）粤1322行审313号《行政裁定书》。2.裁定准予执行申请人对被申请人作出的惠东民罚（2018）5-1号《责令限期改正决定书》。本院经审查认定的事实与原审认定的事实基本一致。本院认为，本案复议申请人惠东县民政局申请强制拆除的标的物是未经批准擅自建造（含新建、扩建、翻建）的坟墓，性质上属于强制拆除违法构建物、恢复土地原状。根据《中华人民共和国行政强制法》第五十条“行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定，当事人逾期不履行，经催告仍不履行，其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的，行政机关可以代履行，或者委托没有利害关系的第三人代履行。”的规定，行政机关对破坏自然资源等的构建物和恢复原状等行政行为有代履行的权利。同时，根据《最高人民法院关于违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复》，对违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除，法律赋予了行政机关强制执行权，人民法院不应受理行政机关提出的非诉行政执行申请。原审法院根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百五十五条第三款之规定，对惠东县民政局提起的执行申请裁定不予受理，并无不当。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百零一条第一款第（十五）项、第一百五十五条之规定，裁定如下：驳回复议申请，维持原裁定。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长 朱丽蕴审 判 员 覃毅华审 判 员 邱炜炜二〇二〇年二月十三日法官助理 陈少棉书 记 员 吴嘉佩附：相关法律、法规、规章条文1．《最高人民法院关于适用的解释》第一百零一条裁定适用于下列范围：（一）不予立案；（二）驳回起诉；（三）管辖异议；（四）终结诉讼；（五）中止诉讼；（六）移送或者指定管辖；（七）诉讼期间停止行政行为的执行或者驳回停止执行的申请；（八）财产保全；（九）先予执行；（十）准许或者不准许撤诉；（十一）补正裁判文书中的笔误；（十二）中止或者终结执行；（十三）提审、指令再审或者发回重审；（十四）准许或者不准许执行行政机关的行政行为；（十五）其他需要裁定的事项。对第一、二、三项裁定，当事人可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。2.《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条行政机关根据行政诉讼法第九十七条的规定申请执行其行政行为，应当具备以下条件：（一）行政行为依法可以由人民法院执行；（二）行政行为已经生效并具有可执行内容；（三）申请人是作出该行政行为的行政机关或者法律、法规、规章授权的组织；（四）被申请人是该行政行为所确定的义务人；（五）被申请人在行政行为确定的期限内或者行政机关催告期限内未履行义务；（六）申请人在法定期限内提出申请；（七）被申请执行的行政案件属于受理执行申请的人民法院管辖。行政机关申请人民法院执行，应当提交行政强制法第五十五条规定的相关材料。人民法院对符合条件的申请，应当在五日内立案受理，并通知申请人；对不符合条件的申请，应当裁定不予受理。行政机关对不予受理裁定有异议，在十五日内向上一级人民法院申请复议的，上一级人民法院应当在收到复议申请之日起十五日内作出裁定。