广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终25197号上诉人（原审被告）：刘辉，男，汉族，1979年6月13日出生，住所地：湖北省咸宁市咸安区。被上诉人（原审原告）：深圳市西部公共汽车有限公司，住所地：深圳市宝安区西乡街道**宝安客运中心**，统一社会信用代码：91440300667089963U。法定代表人：赵俊峰,董事长。委托诉讼代理人：张传艳，系该公司员工。上诉人刘辉因与被上诉人深圳市西部公共汽车有限公司（以下简称西部公汽公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初9539号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。西部公汽公司向一审法院起诉请求：判令西部公汽公司不予支付违法解除劳动合同赔偿金103598.6元。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：西部公汽公司无需向刘辉支付违法解除劳动合同赔偿金103598.6元。案件受理费5元，由刘辉承担。刘辉上诉请求：撤销一审判决，改判驳回西部公汽公司的诉讼请求。上诉理由：一审法院认定事实不清，判决错误。一、西部公汽公司未经协商，在违背刘辉真实意愿的情况下，单方将刘辉公交车驾驶员岗位调整为保安员岗位，违反了劳动合同的约定和法律法规的规定。刘辉在西部公汽公司工作七年多来，从未有过一宗闯红灯记录或与色觉相关的交通事故。对于体检报告，刘辉曾向西部公汽公司提出希望到第三方医院重新检查，但未被采纳。后刘辉自己到深圳市第三人民医院检查，检查结果为辨色能力正常。刘辉的调岗申请已用书面文字提出，也是要求西部公汽公司与刘辉协商后调整岗位，西部公汽公司在未与刘辉协商的情况下，擅自单方把刘辉调整到保安员岗位。由于驾驶员和保安员这两个岗位的工作性质和工资待遇都存在明显差异，单方调岗损害了刘辉的合法权益。此外，西部公汽公司提供的刘辉持续不到岗、旷工三天的证据也前后矛盾，不能成立。西部公汽公司辩称：刘辉得知体检结果是红绿色盲后，向西部公汽公司提出调岗申请，申请调整工作岗位或给予适当经济补偿，协商解除劳动合同。刘辉第一次体检结果为红绿色盲，西部公汽公司组织2017年体检结果为红绿色盲的驾驶员重新到深圳市人民医院龙华分院进行检查，检查结果显示刘辉的辨色力仍为红绿色盲。西部公汽公司要求刘辉提供其他区级人民医院检查结果，但刘辉一直不提供，西部公汽公司才将刘辉调岗。调岗后刘辉一直不报到上岗，其旷工事实属实。刘辉现当庭提供其色觉检查为正常的证据，我方认为刘辉存在欺诈行为。二审经审理查明：一、在第一次体检出红绿色盲后，刘辉于2018年4月20日向西部公汽公司提交了一份申请，在描述了体检结果后，刘辉在申请中表示“结合以上原因，请公司领导予以酌情处理，或调整协商工作岗位，或适当经济补偿协商解除劳动合同”。刘辉称上述申请是当时到公司找张主管，张主管让其按照第一次检查报告结果写一个意愿申请，并说只有这样写公司才会与刘辉协商，所以其才提交了这份申请。西部公汽公司在本案中未提交证据证明其在调岗前曾与刘辉就岗位调整事宜有过协商。二、西部公汽公司提交的深圳市人民医院复检报告（仅有封面和第1页）打印日期为2019年1月24日，体检报告条码为258120180539191。该报告也显示刘辉有红绿色盲。刘辉称西部公汽公司并未催促刘辉去其他医院做眼科体检，而是让刘辉回去等通知，其是在劳动仲裁时才第一次看到上述深圳市人民医院（龙华医院复检）的报告，之前从未见过。在本案中，西部公汽公司未提交证据证明其将上述报告送达给了刘辉，也未提交证据证明其在2018年5月份之后曾通知刘辉到其他医院再检查。三、刘辉在二审提交了其2018年7月23日在深圳市第三人民医院眼科门诊的门诊电子病历，该次检查结果为色觉正常。刘辉称其在2019年9月6日已经与深圳市东部公共交通有限公司签订了劳动合同，工作岗位为司机。在入职前色觉的体检结果也是正常。四、在二审庭审中，在本院了解西部公汽公司司机与保安员的工资情况时，西部公汽公司称司机的工资有六、七千元，保安员的工资有四千多元，刘辉称其当时的工资有七千多元。除以上事实外，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为：本案为劳动争议纠纷。根据双方的上诉和答辩意见，本案二审的争议焦点为：西部公汽公司解除与刘辉的劳动合同是否合法，是否构成违法解除。根据本案查明的事实，在第一次体检结果显示有红绿色盲后，刘辉2018年4月20日向西部公汽公司提交了处理申请。从该申请的内容来看，刘辉并未同意将其调整至保安员岗位，也未同意公司可以单方决定岗位的调整，而是要求协商调整工作岗位或协商给予适当经济补偿以解除劳动合同。而从西部公汽公司的处理来看，在作出调岗决定时，并未征求过刘辉的意见，也并未与刘辉协商岗位调整事宜或合同解除事宜，而是单方作出将刘辉调整到保安员岗位的决定。鉴于司机和保安员两个岗位在工作性质、工作时间、工作地点特别是工资待遇方面都存在很大差异，调岗对于刘辉个人的心理和收入都会有很大影响，刘辉不同意调整到保安员岗位情有可原。而西部公汽公司在未与刘辉协商调岗或解除合同事宜的情况下，单方决定将刘辉调整到保安员岗位，在刘辉不同意到岗的情况下，又以旷工为由解除劳动合同，该做法既违背了劳动合同法公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则，也未能保障劳动者的合法权益，损害了劳动关系的和谐稳定。本院认为，西部公汽公司解除劳动合同的依据不足，做法不当，其解除与刘辉劳动合同的行为构成违法解除。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，西部公汽公司应当向刘辉支付违法解除劳动合同赔偿金103598.6元。综上，刘辉的上诉请求成立，应予支持。一审法院认定事实不清，导致裁判结果错误，应予纠正。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十五条、第四十八条、第八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2019）粤0306民初9539号民事判决；二、深圳市西部公共汽车有限公司应于本判决生效之日起十日内向刘辉支付违法解除劳动合同赔偿金103598.6元。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由深圳市西部公共汽车有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 马 龙审判员 路德虎审判员 周 敏二〇二〇年二月二十七日书记员 方玉娇附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。