广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终7256号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市。主要负责人：梁力，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶梓聪，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：古宝娇，女，1964年9月7日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：刘正雄，广东奥纪律师事务所律师。委托诉讼代理人：张健萍，广东奥纪律师事务所实习律师。原审被告：周耀堂，男，1979年12月30日出生，汉族，住广东省中山市。上诉人阳光财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称阳光保险中山支公司）因与被上诉人古宝娇、原审被告周耀堂机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初7563号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月8日受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。阳光保险中山支公司上诉请求：将原审判决第一项变更为由阳光保险中山支公司向古宝娇支付交通事故损失赔偿款3729.5元。事实与理由：1.案涉鉴定意见书显示古宝娇系坐在椅子上测量，脚却踏在地面，无法实现测量要求，鉴定操作不规范，故对九级伤残存在异议，应确定为十级并调整相应赔偿数额。2.阳光保险中山支公司一审答辩提出周耀堂未购买不计免赔险，该免除部分应由周耀堂自行承担。古宝娇答辩称，一审庭审后广东众群法医临床司法鉴定所（以下简称众群鉴定所）已向一审法院提交了相关的照片和说明，可证明鉴定程序合法，鉴定意见合理有据，不存在应予重新鉴定的情形。至于阳光保险中山支公司上诉提及的不计免除部分，由二审法院依法核定。周耀堂未发表答辩意见。古宝娇向一审法院起诉请求：判令周耀堂赔偿古宝娇因交通事故造成的各项损失合计36283.9元，阳光保险中山支公司在保险责任范围内承担保险责任。一审法院认定事实如下：2015年8月8日，古宝娇（未依法取得机动车驾驶证）驾驶粤J*****号普通二轮摩托车，行驶至中山市***********对开路段时，与周耀堂驾驶的粤J*****号普通二轮摩托车（车尾搭载货架）发生碰撞，致古宝娇受伤及两车损坏。上述事故经中山市公安局交通警察支队三角大队认定，古宝娇承担此事故的主要责任，周耀堂承担此事故的次要责任。事故发生后，古宝娇即被送往中山市黄圃人民医院住院治疗，至2015年8月20日出院，住院12天，出院诊断：1.左膝前交叉韧带部分断裂；2.左膝外侧半月板劈裂伴脱位；3.左胫骨平台骨折；4.左肘部挫擦伤，出院医嘱：全休3个月。2016年5月15日至同年5月19日，古宝娇第二次入中山市黄圃人民医院住院治疗，住院4天，住院期间予改善循环、营养脑细胞等对症处理，出院诊断：1.椎基底动脉综合症；2.颈椎间盘突出；3.乳腺增生；4.左胫骨平台内固定术后。2018年9月26日至同年10月1日，古宝娇第三次入中山市黄圃人民医院行左胫骨平台内固定术取出术，住院5天，期间陪护1人，出院医嘱：全休1个月。2019年1月11日，众群鉴定所评定古宝娇为九级伤残。阳光保险中山支公司对伤残等级有异议，申请重新鉴定，但未提交证据证明该司法鉴定意见存在程序违法、依据不足等情形，故对其申请，一审法院不予准许。粤J*****号普通二轮摩托车在中华联合财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称中华保险中山支公司）投保交强险，在阳光保险中山支公司限额50万商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期限内。2017年1月6日，周耀堂、古宝娇与中华保险中山支公司签订调解协议，约定：此次交通事故事故造成古宝娇的损失由中华保险中山支公司一次性赔偿古宝娇118000元，中华保险中山支公司履行完毕以上赔偿款后，视为交强险保险限额已经全部履行完毕。该调解协议已经履行完毕。对古宝娇诉求的赔偿项目，一审法院认定如下表(单位：元)：赔偿项目古宝娇主张一审法院认定认定理由医疗费37939.6927175.052015年10月18日的住院费发票5838.64元，未提交相应的病历；2016年5月19日的住院费发票4645.8元，病历显示治疗非本次事故造成的疾病；2019年3月5日的门诊费发票合计230.2元，系评残后产生，一审法院均不予支持。首次住院以及拆除内固定的住院费，一审法院予以认定，按票据计算住院伙食补助费210017002次住院共17天，按100元/天营养费10001000按伤残等级酌定护理费500025502次住院共17天，按150元/天误工费1034010046.672次住院共17天，医嘱休息共4个月，累计误工137天，按事故前工资2200元/月计算交通费15005102次住院共17天，按30元/天鉴定费25002500按票据计算残疾赔偿金163900163900按40975元/年计算20年，计20%精神损害抚慰金1000010000按伤残等级以及本地生活水平酌定合计219381.72一审法院认为：一审法院确认古宝娇因此次交通事故造成的损失共计219381.72元，扣除交强险限额120000元，余99381.72元，由阳光保险中山支公司在商业三者险限额内赔偿30%即29814.52元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、阳光保险中山支公司于判决生效之日起三日内支付交通事故赔偿款29814.52元给古宝娇；二、驳回古宝娇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取354元，由古宝娇负担64元，阳光保险中山支公司负担290元（在支付赔偿款时直接支付给古宝娇)。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。古宝娇表示对阳光保险中山支公司提交的《机动车辆保险单》《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》的真实性、合法性及关联性，请求由二审法院审查认定。周耀堂未发表质证意见。《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十七条第一款载明：被保险机动车一方负次要事故责任的，实行5%的事故责任免赔率；《机动车辆保险单》反映周耀堂未投保不计免赔险。本院另查明，阳光保险中山支公司一审中对鉴定意见认定的古宝娇左膝关节活动功能丧失程度提出了异议，一审法院去函众群鉴定所询问，众群鉴定所回复：关于关节活动检测方法已严格按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）附录AA.1膝关节活动度测量。具体测量数据如下：左膝关节活动受限：屈曲15°-75°。右膝关节活动正常：屈曲0°-150°。经计算其左膝关节活动功能丧失：（150-75+15）÷150=60%。被鉴定人古宝娇左膝关节活动功能丧失60%符合《人体损伤致残程度分级》5.9.6.9）“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失50%以上”之规定，其左膝关节损伤及后遗症构成九级伤残。另众群鉴定所还提供了古宝娇伤侧及健侧膝关节活动度的检查测量照片。一审法院认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议焦点有二：首先，关于案涉鉴定意见应否采信问题。古宝娇因本案事故造成的基础伤情为左膝前交叉韧带部分断裂、左膝外侧半月板劈裂伴脱位、左胫骨平台骨折等，其伤情经具有鉴定资质的鉴定机构鉴定构成九级伤残，该鉴定具有古宝娇的基础伤情和法医临床检验等相关检查作为事实依据，并以《人体损伤致残程度分级》的相关规定作为鉴定准则，一审法院采信该鉴定意见正确。阳光保险中山支公司上诉认为古宝娇左膝功能活动度测量操作不规范，导致测量数值不准确，系其主观臆断，且阳光保险中山支公司在一审中亦提出过同样的异议，众群鉴定所在收到一审法院的询问函后已就古宝娇左膝功能活动度测量问题作出详细的解释说明，该回复足以回应阳光保险中山支公司的上述质疑，故对阳光保险中山支公司提出应将案涉伤残等级确定为十级并调整相应项目赔偿金的上诉请求，本院不予支持。其次，关于应否减免阳光保险中山支公司5%的赔偿责任问题。本院已查明周耀堂确未投保不计免赔险，且其对本案事故负有次要责任，根据周耀堂与阳光保险中山支公司的合同约定，阳光保险中山支公司在商业三者险赔偿范围内对本案事故责任享有5%的免赔权。据此，阳光保险中山支公司对古宝娇应承担的赔偿款应调整为28323.79元（29814.52-29814.52×5%），上述减免赔偿的数额1490.73元（29814.52×5%）应由周耀堂向古宝娇赔付。综上所述，阳光保险中山支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初7563号民事判决第二项；二、变更广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初7563号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司中山中心支公司于本判决生效之日起三日内向古宝娇赔偿交通事故损失28323.79元；三、周耀堂于本判决生效之日起三日内向古宝娇赔偿交通事故损失1490.73元;四、驳回古宝娇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费708元，减半收取为354元（古宝娇已预交），由古宝娇负担63元，阳光财产保险股份有限公司中山中心支公司负担276元，周耀堂负担15元；二审案件受理费459元（阳光财产保险股份有限公司中山中心支公司已预交），由阳光财产保险股份有限公司中山中心支公司负担433元，周耀堂负担26元。经比对，阳光财产保险股份有限公司中山中心支公司、周耀堂应分别向古宝娇支付诉讼费用276元及15元，该两笔诉讼费用在支付赔偿款时一并径付古宝娇，本院不作退费处理;阳光财产保险股份有限公司中山中心支公司二审多交纳的受理费26元，由本院退回，周耀堂应负担的二审受理费26元，应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。本判决为终审判决。审判长 洪 文审判员 唐芙蓉审判员 何亚成二〇二〇年二月十日书记员 梁杏燕