江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣09民终103号上诉人（原审原告）：宜春市喜悦艺术酒店有限公司，住所地：宜春市袁州区宜阳大道211号喜来乐大厦2层201室，统一社会信用代码：91360900MA35KQ496L。法定代表人：彭松梁，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙小斌，江西爱心律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贺奔驰，男，1962年9月12日出生，汉族，袁州区人，原系宜春市喜悦艺术酒店有限公司保安，住宜春市袁州区。委托诉讼代理人：刘欢，江西同茂律师事务所律师。上诉人宜春市喜悦艺术酒店有限公司（以下简称喜悦酒店）因与被上诉人贺奔驰劳动争议纠纷一案，不服江西省宜春市袁州区人民法院（2019）赣0902民初4932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人喜悦酒店上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判喜悦酒店应支付给贺奔驰的停工留薪期工资为21351.15元；2.撤销一审判决第三、四项，改判由宜春市社会保险局承担；3.本案一、二审诉讼费由贺奔驰承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。其一，贺奔驰2017年3月份的工资已经包括了90元的工龄工资，贺奔驰在2017年4月至2018年3月的月平均工资为1898元/月，由此喜悦酒店应支付给贺奔驰的停工留薪期工资为21351.15元。其二，虽然喜悦酒店与宜春市喜来乐大酒店有限公司在法律上是两个相互独立民事主体，但实际投资人和所有人均系同一人。贺奔驰自2013年11月开始在宜春市喜来乐大酒店有限公司做保安工作，直至2017年1月喜悦酒店开业后由宜春市喜来乐大酒店有限公司后指派为喜悦酒店的保安，宜春市喜来乐大酒店有限公司已为贺奔驰缴纳工伤保险，故喜悦酒店不应承担贺奔驰的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。被上诉人贺奔驰答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。1.根据喜悦酒店提交的工资表可以计算得出贺奔驰的月工资为1898元，停工留薪期为11个月10天，停工留薪期工资为21510元。其二，喜悦酒店与贺奔驰签订了书面劳动合同，双方构成劳动关系。因喜悦酒店认识错误，导致其没有以喜悦酒店的名义为贺奔驰购买工伤保险，由此产生的法律后果应由喜悦酒店承担，故相应的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金均应由喜悦酒店支付。喜悦酒店向一审法院起诉请求：1.撤销宜春市劳动人事争议仲裁委员会宜市劳人仲案字[2019]第104-1号《仲裁裁决书》第一项，确认喜悦酒店与贺奔驰自2019年4月10日起解除劳动关系；撤销《仲裁裁决书》第二项，判决喜悦酒店向贺奔驰应支付的停工留薪工资为21377.38元；撤销《仲裁裁决书》第三、四、六项，判决由社保基金支付；撤销《仲裁裁决书》第五项，判决喜悦酒店向贺奔驰应支付的一次性工伤伤残就业补助金为25706.72元；2.本案诉讼费用由贺奔驰承担。一审法院认定事实：贺奔驰从2013年11月29日始在宜春市喜来乐大酒店有限公司工作，每年均签订了书面的《劳动合同书》，其中2015年12月1日的《劳动合同书》约定贺奔驰根据宜春市喜来乐大酒店有限公司的生产经营（工作）需要，在保安岗位从事安保工作；工作地点为喜来乐大酒店；劳动合同期限为：2015年12月1日与2016年11月30日。喜悦酒店陈述宜春市喜来乐大酒店有限公司遗失了与贺奔驰2016年12月1日签订的《劳动合同书》，但贺奔驰实际在宜春市喜来乐大酒店有限公司工作至2017年1月份。2017年1月份后，喜悦酒店开业，贺奔驰至喜悦酒店处工作。2017年12月1日，贺奔驰与喜悦酒店签订了一份《劳动合同书》，约定贺奔驰根据喜悦酒店的生产经营（工作）需要，在保安岗位从事安保工作；工作地点为喜悦艺术酒店；劳动合同期限为：2017年12月1日起至2018年11月30日；喜悦酒店按保安岗位系列的工资标准，每月15日以货币形式支付乙方，现定为1800元/月工资。该《劳动合同书》第四条社会保险和福利待遇约定为：在合同期内，喜悦酒店应按国家有关规定为贺奔驰在社会保险经办机构办理养老保险、医疗保险、失业保险、工伤与生育保险的单位应缴部分。宜春市喜来乐大酒店有限公司自2016年10月至2018年9月一直为贺奔驰缴纳工伤保险。对此，喜悦酒店的解释是宜春市喜来乐大酒店有限公司与喜悦酒店是同一老板，劳动关系由同一人事部门管理，两单位是不可分割的关联单位，宜春市喜来乐大酒店有限公司是将贺奔驰调至喜悦酒店处工作。2018年4月15日上午8：40左右，贺奔驰在喜悦酒店处值班时见醉酒男子郭杭折断酒店停车场的道闸栏杆，便上前询问情况并跟随郭杭进入酒店大堂，贺奔驰继续追问郭杭时，郭杭突然用手搂住贺奔驰的颈部并将其摔倒在地，导致贺奔驰头部着地受伤，随即贺奔驰被送至宜春市第二人民医院治疗，被诊断为：右侧颞叶额叶顶叶脑挫裂伤，右侧颞、额、顶部急性硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，右侧顶部头皮血肿，贺奔驰住院治疗22天于2018年5月7日出院。贺奔驰受伤后，喜悦酒店为贺奔驰垫付了6000元医疗费。事故发生后，郭杭被追究刑事责任（刑事案件由一审法院审理），贺奔驰于2018年8月7日向一审法院对郭杭提起了刑事附带民事诉讼，要求判令郭杭赔偿其各项经济损失59243.16元，赔偿清单为：一、医疗费15713.16元（住院医疗费14822.16元，第一次复查挂号费15元，第一次复查检查费227元，第二次复查挂号费19元，第二次复查检查费630元）；二、法医鉴定费1100元（鉴定费900元，出诊费200元）；三、误工费7580元（1895元/月*4月=7580元）；四、护理费2760元（120元/天*23天=2760元）；五、住院伙食补助费1150元（50元/天*23天=1150元）；六、营养费690元（30元/天*23天=690元）；七、交通费250元（10元/天*25天=250元）；八、后续治疗费10000元；九、精神损害抚慰金20000元。2018年8月27日，贺奔驰与郭杭的家属达成了赔偿协议（由郭杭一次性支付赔偿款45000元给贺奔驰，该赔偿款包括贺奔驰前期支出的一切费用及后续治疗费、精神损害抚慰金）,同日贺奔驰撤回了对郭杭的刑事附带民事诉讼。2018年8月28日，一审法院作出了（2018）赣0902刑初504号刑事附带民事裁定书，准许附带民事诉讼喜悦酒店人贺奔驰撤诉。2018年10月23日，宜春市人力资源和社会保障局作出宜人社伤认字[2018]484号《认定工伤决定书》，认为贺奔驰受到的伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2019年4月10日宜春市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴（2019）字510号初次（复查）鉴定结论书，鉴定贺奔驰的伤残情况为玖级伤残。贺奔驰因与喜悦酒店的工伤待遇、解除劳动关系等争议，于2019年5月5日向宜春市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁（贺奔驰为申请人、喜悦酒店为被申请人），2019年6月26日，宜春市劳动人事争议仲裁委员会作出宜市劳人仲案字[2019]第104-1号仲裁裁决书，裁决结果为：一、本委确认申请人与被申请人自2019年4月14日起解除劳动关系。二、被申请人应当自本裁决生效之日起五日内向申请人支付停工留薪期工资22706.4元。三、被申请人应当自本裁决生效之日起五日内向申请人支付一次性伤残补助金23733元。四、被申请人应当自本裁决生效之日起五日内向申请人支付一次性工伤医疗补助金13245.4元。五、被申请人应当自本裁决生效之日起五日内向申请人支付一次性工伤伤残就业补助金25733.92元。六、被申请人应当自本裁决生效之日起五日内向申请人支付住院期间伙食补助费220元。七、驳回申请人的其他仲裁请求。同日，宜春市劳动人事争议仲裁委员会作出宜市劳人仲案字[2019]第104-2号仲裁裁决书，裁决结果为：一、被申请人应当自本裁决生效之日起五日内向申请人支付工伤医疗费差额9713.16元。二、被申请人应当凭宜春市社会保险经办机构的缴费凭证自本裁决生效之日起五日内为申请人补缴从2018年10月至2019年4月的养老保险费单位缴交部分，因被申请人未及时为申请人缴交养老保险费产生的利息由被申请人承担。三、被申请人应当凭宜春市医疗保险经办机构的缴费凭证自本裁决生效之日起五日内为申请人补缴从2018年10月至2019年4月的医疗保险费单位缴交部分。四、驳回申请人其它仲裁请求。喜悦酒店不服宜春市劳动人事争议仲裁委员会的宜市劳人仲案字[2019]第104-1号仲裁裁决书，向一审法院提起诉讼。庭审中，喜悦酒店与贺奔驰对解除劳动合同关系的时间达成一致意见，均同意为2019年4月10日。另查明：贺奔驰2017年4月工资为1890元，2017年5月工资为1800元，2017年6月工资为1794元，2017年7月工资为1824元，2017年8月工资为1824元，2017年9月工资为1920元，2017年10月工资为1920元，2017年11月工资为1920元，2017年12月工资为1920元，2018年1月工资为1920元，2018年2月工资为1920元，2018年3月工资为2120元，2018年4月工资为2120元。喜悦酒店员工每月的工资表上均有总经理叶爱美的签字，喜悦酒店陈述叶爱美是宜春市喜来乐大酒店有限公司的股东之一，也是宜春市喜来乐大酒店有限公司另一股东章近富的妻子。2018年度宜春市职工基本养老保险使用的在岗职工平均工资为每月4395元。一审法院认为，一、对于喜悦酒店与贺奔驰劳动合同的解除时间，一审庭审过程中喜悦酒店与贺奔驰就此达成了一致意见，双方均同意劳动合同的解除时间为2019年4月10日。故对喜悦酒店请求确认双方自2019年4月10日起解除劳动关系的诉讼请求，一审法院予以支持。二、对于喜悦酒店应当支付给贺奔驰停工留薪期工资金额的问题：依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定和第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”之规定，贺奔驰因工作遭受伤害属于工伤，并于2019年4月10日进行了工伤职工伤残等级评定，喜悦酒店已经为贺奔驰发放了2018年4月份全部工资，故贺奔驰停工留薪期应自2018年5月1日计算至2019年4月10日即11个月零10天。虽然喜悦酒店主张贺奔驰自2017年4月至2018年3月共12个月的所发工资为22682元，而不是22772元（理由是2017年4月份有两个90元的工龄工资，其中一个90元的工龄工资是补发2017年3月的工龄工资，该90元不应当计算在12个月平均工资之内），但是喜悦酒店提供的贺奔驰2017年3月工资表已经包括了90元的工龄工资，喜悦酒店的陈述与其提供的证据相矛盾，该90元应计算为贺奔驰2017年4月的工资，故贺奔驰在2017年4月至2018年3月的月平均工资为1898元/月（22772元÷12月=1898元/月），喜悦酒店应当支付给贺奔驰的停工留薪期工资为21510元（1898元/月*11个月零10天=21510元）。三、对于喜悦酒店是否应当向贺奔驰支付一次性伤残补助金的问题：喜悦酒店主张其与宜春市喜来乐大酒店有限公司系同一老板，贺奔驰是宜春市喜来乐大酒店有限公司指派至喜悦酒店处工作的，宜春市喜来乐大酒店有限公司一直为贺奔驰购买了社会保险，也应视为喜悦酒店为贺奔驰购买了社会保险。但喜悦酒店是具有独立民事权利能力和民事行为能力、并依法独立享有民事权利和承担民事义务的法人，不论其与宜春市喜来乐大酒店有限公司的股东、实际投资人或所有人是否相同，其与宜春市喜来乐大酒店有限公司是相互独立的民事主体。喜悦酒店作为贺奔驰的用人单位，与贺奔驰签订了《劳动合同书》，即具有为贺奔驰缴纳社会保险费的义务。因喜悦酒店自身认识错误，导致其未以本公司的名义为贺奔驰缴纳社会保险，而是由宜春市喜来乐大酒店有限公司为贺奔驰缴纳社会保险的法律后果应由喜悦酒店承担。即使喜悦酒店认为宜春市喜来乐大酒店有限公司为贺奔驰缴纳社会保险视为其已经缴纳社会保险，但喜悦酒店在贺奔驰受伤后，一直认为贺奔驰的受伤不属于工伤，也没有为贺奔驰办理享受工伤保险待遇事宜，所产生的法律后果也应由喜悦酒店承担。依据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”、第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，因贺奔驰的工伤为九级伤残，其工资低于宜春市职工平均工资的60%（4395元/月*60%=2637元/月），应按照宜春市职工平均工资60%即2637元/月的标准计算，喜悦酒店应该向贺奔驰支付的一次性伤残补助金应为2637元/月*9个月=23733元。四、对于喜悦酒店是否应当向贺奔驰支付一次性工伤医疗补助金的问题：由于喜悦酒店未为贺奔驰缴纳社会保险，所产生的法律后果应由其自身承担。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条的规定以及《江西省实施办法》第二十二条第二款“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资…”的规定，喜悦酒店应当向贺奔驰支付一次性工伤医疗补助金为2120元/月*7个月=14840元，高于宜春市劳动人事争议仲裁委员会宜市劳人仲案字[2019]第104-1号仲裁裁决书裁决的金额，因贺奔驰未对该仲裁裁决书不服提起诉讼，应以仲裁裁决书裁决的金额为准。五、对于喜悦酒店是否应当向贺奔驰支付一次性工伤伤残就业补助金的问题：由于喜悦酒店未为贺奔驰缴纳社会保险，所产生的法律后果应由其自身承担。依据《江西省实施办法》第二十二条第二款“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中…一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资”和第二十二条第四款“五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%；不足一年的按照一年计算”的规定，因贺奔驰在解除劳动关系时距离退休还有三年五个月，喜悦酒店应支付给贺奔驰的一次性工伤伤残就业补助金为2120元/月*17个月*0.8=28832元，高于宜春市劳动人事争议仲裁委员会宜市劳人仲案字[2019]第104-1号仲裁裁决书裁决的金额，因贺奔驰未对该仲裁裁决书不服提起诉讼，应以仲裁裁决书裁决的金额为准。六、对于喜悦酒店是否应当向贺奔驰支付住院期间伙食补助费的问题：因贺奔驰与加害人郭杭达成了赔偿协议，赔偿项目中已经包含了住院期间伙食补助费，虽然赔偿协议中的金额与喜悦酒店提起刑事附带民事诉讼金额不完全一致，但是贺奔驰与加害人郭杭没有细分各赔偿项目的金额，且总金额相差不大，贺奔驰再要求喜悦酒店支付住院期间伙食补助费属于重复主张，喜悦酒店不应再向贺奔驰支付住院期间伙食补助费。一审判决：依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条第二款、《江西省实施办法》第二十二条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，一审法院：一、宜春市喜悦艺术酒店有限公司与贺奔驰自2019年4月10日解除劳动关系；二、宜春市喜悦艺术酒店有限公司自本判决生效之日起五日内向贺奔驰支付停工留薪期工资人民币21510元；三、宜春市喜悦艺术酒店有限公司自本判决生效之日起五日内向贺奔驰支付一次性伤残补助金23733元；四、宜春市喜悦艺术酒店有限公司自本判决生效之日起五日内向贺奔驰支付一次性工伤医疗补助金13245.4元；五、宜春市喜悦艺术酒店有限公司自本判决生效之日起五日内向贺奔驰支付一次性工伤伤残就业补助金25733.92元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由宜春市喜悦艺术酒店有限公司负担。本案二审期间，上诉人喜悦酒店、被上诉人贺奔驰均未提交证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为：关于贺奔驰的停工留薪期工资数额问题。喜悦酒店提出贺奔驰2017年4月份的工资中的90元系补发2017年3月份的工龄工资，但其未提供2017年3月份贺奔驰签字的工资表，亦未提供发放工资的相应银行流水予以佐证，故本院对喜悦酒店该主张不予支持。关于喜悦酒店提出喜悦酒店与宜春市喜来乐大酒店有限公司的实际投资人和所有人为同一人，其已以宜春市喜来乐大酒店有限公司的名义为贺奔驰缴纳了工伤保险。本院认为，贺奔驰担任喜悦酒店的保安并签订有书面劳动合同，依法与喜悦酒店建立了劳动关系。因喜悦酒店自身认识错误，导致仍然以宜春市喜来乐大酒店有限公司为用人单位缴纳贺奔驰的工伤保险，致使贺奔驰现无法正常从工伤保险基金中获得工伤待遇，该过错并非贺奔驰造成，故一审法院判决喜悦酒店承担贺奔驰的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金并无不当。综上，上诉人喜悦酒店的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宜春市喜悦艺术酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高胜敏审判员  黄若凡审判员  易 芳二〇二〇年二月二十五日书记员  张 鑫