云南省蒙自市人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2503刑初465号公诉机关蒙自市人民检察院。被告人李强，男，1983年10月18日，云南省蒙自市人，汉族，小学文化，居民，住蒙自市。因本案于2019年4月30日被刑事拘留，2019年6月6日经被执行逮捕。现羁押于个旧市看守所。辩护人王继旭，云南天方律师事务所律师。被告人杨超，男，1981年11月18日，云南省蒙自市人，汉族，中专文化，居民，住蒙自市。因本案于2019年1月16日被刑事拘留，2019年2月21日被执行逮捕。现羁押于蒙自市看守所。辩护人杨煜峰、熊娅，云南亚尊律师事务所律师。被告人吴建材（绰号：小二狗），男，1990年2月27日，云南省蒙自市人，汉族，初中文化，农民，住蒙自市文澜镇起龙居委会**十一社。曾因犯开设赌场罪，于2015年7月16日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元。现因本案于2019年1月15日被刑事拘留，2019年2月22日被蒙自市公安局决定取保候审，2019年6月6日被执行逮捕。现羁押于蒙自市看守所。辩护人谢冰、张文君（实习），云南铭萃律师事务所律师。被告人王家平（别名：杨平），男，1990年10月10日生，云南省蒙自市人，壮族，初中文化，农民，，住蒙自市因本案于2018年10月31日被刑事拘留，2019年2月22日被蒙自市公安局决定取保候审，2019年6月6日被执行逮捕。现羁押于蒙自市看守所。辩护人彭雅婷，云南铭萃律师事务所律师。被告人莫绍学，男，1974年9月7日生，云南省蒙自市人，汉族，初中文化，农民，，住蒙自市因本案于2019年4月30日被刑事拘留，2019年6月6日被执行逮捕。现羁押于蒙自市看守所。辩护人郑召君，云南谣光律师事务所律师。被告人莫永进（绰号：小咪渣），男，1989年8月1日生，云南省蒙自市人，汉族，小学文化，农民，，住蒙自市因本案于2019年5月9日被刑事拘留，2019年6月6日被执行逮捕。现羁押于蒙自市看守所。辩护人秦权、刘梅，云南亚尊律师事务所律师。被告人梁梨，男，1972年10月8日生，云南省个旧市人，汉族，初中文化，农民，，住个旧市因本案于2018年11月26日被刑事拘留，2019年1月2日被蒙自市公安局决定取保候审，2019年2月22日被执行逮捕。现羁押于蒙自市看守所。蒙自市人民检察院以蒙检公诉刑诉（2019）412号起诉书指控被告人杨超、李强、吴建材、王家平、莫绍学、莫永进、梁梨、犯开设赌场罪、包庇罪，于2019年11月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。蒙自市人民检察院指派检察员张亚旭出庭支持公诉，被告人杨超及其辩护人杨煜峰、熊娅，被告人李强及其辩护人王继旭，被告人吴建材及其辩护人谢冰、张文君，被告人王家平及其辩护人彭雅婷，被告人莫绍学及其辩护人郑召君，被告人莫永进及其辩护人秦权、刘梅，被告人梁梨到庭参加诉讼。现已审理终结。蒙自市人民检察院指控：1.2016年间，被告人杨超、李强合伙在蒙自市文澜镇振动器厂一出租房内开设游戏室，内设4台打鱼机，每台游戏机均能够供8人独立进行赌博活动。杨超、李强雇佣雷某、施某等人管理游戏室及给赌客上分。2016年5月31日被蒙自市公安局东城派出所查获，并当场收缴打鱼机等机器4台及赌资七万余元。经蒙自市公安局治安管理大队认定：查获的机器属于赌博机型。2.2018年1月至2018年9月7日，被告人杨超、李强、吴建材、王家平、莫绍学、莫永进合伙在蒙自市文澜镇吴建材家开设牌机室。室内设有56台牌机，吴建材、王家平负责牌机室的日常管理，并以每日260元的价格雇佣赖某、张某、高某、松自英、段某、罗某1、李某1、王某1、李某2负责给赌客上分、放风、守门。后因该牌机室经常被查，于2018年8月关闭。同年8月底，杨超、李强、吴建材、王家平、莫绍学再次合伙，以每年26000元的价格租用黄某1家位于蒙自市文澜镇的房子，并将之前牌机室内的56台牌机搬至继续开设。2018年9月7日17时，蒙自市公安局将该牌机室查获，并当场抓获赖某、高某、张飘凡和正在进行赌博活动的陈玉竹等20余人赌客，查获牌机56台，查获赌资八万余元。经蒙自市公安局治安管理大队认定：蒙自市一楼处查获的56台牌机具有上分、扣分、加分等荧屏计分功能，属于赌博机型。3.2018年9月7日，被告人杨超、李强、王家平、吴建材、莫绍学开设在蒙自市文澜镇的赌场被蒙自市公安局查获后，杨超、李强、王家平、吴建材、莫绍学为逃避开设赌场的刑事责任，决定找人顶罪，李强通过杨饶林（另案处理）介绍，联系到被告人梁梨，要求梁梨替几人顶罪，以牌机室老板的身份到蒙自市公安局投案，并承诺给梁梨30000元的好处费。2018年11月26日，被告人梁梨到蒙自市公安局投案，替杨超等人顶罪，隐瞒杨超等人在蒙自市开设赌场的行为。公诉机关认为，被告人杨超、李强、吴建材、王家平、莫绍学、莫永进以非法营利为目的，开设赌场，且杨超、李强、吴建材系情节严重，六被告人行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究六被告人的刑事责任；被告人梁梨明知是犯罪的人而为其作假证明包庇，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十条之规定，应当以包庇罪追究其刑事责任。被告人吴建材、王家平、莫绍学、莫永进在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。七名被告人到案后均能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人吴建材曾因犯罪被判处有期徒刑，有前科，建议酌情从重处罚。建议以开设赌场罪，判处被告人杨超、李强有期徒刑四年至六年，并处罚金；判处被告人吴建材有期徒刑三年至五年，并处罚金；判处被告人王家平、莫绍学、莫永进有期徒刑一年至二年，并处罚金；以包庇罪判处被告人梁梨有期徒刑一年至二年。被告人李强、吴建材、王家平、莫绍学、莫永进、梁梨对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见。被告人杨超对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，但是认为：1.在2018年1至5月期间只有二十多台牌机，后面才逐步增加到56台牌机；2.自己在案发后主动投案，有一部分事实没有说明，但是并非为了逃避处罚，之后已经如实供述了全部犯罪事实，应该认定为自首；3.2016年的70000元是其和李强到派出所缴纳的款。被告人李强的辩护人王继旭对公诉机关指控的事实和罪名没有意见，但是认为：1.各被告人之间共同协商，共同出力，只是分工不同，本案不宜区分主从犯。2.本案持续时间不长，大部分时间因为修理机器，不能正常营业，不属于情节严重。3.被告人李强投了钱，没有获益，也是受害者。4.被告人李强具有坦白情节。5.被告人李强系初犯，一贯变现良好。6.被告人李强自愿认罪认罚。综上，建议对被告人李强判处有期徒刑三年以下，并适用缓刑。被告人杨超的辩护人杨煜峰、熊娅认为：1.本案不属于情节严重。首先本案涉及二个赌博地点，但是目前现有证据不能证实在开始的时候已经超过30台赌博机，而查获56台赌博机的时候已经超过二年期限；其次本案认证意见存在问题，如没有认证人签字，没有资质证书，故该份认证意见不能予以采纳。综上，认为本案不属于情节严重。2.被告人杨超在案发后主动投案，且如实供述其罪行，具有自首情节。建议对被告人杨超判处有期徒刑二年以下，并适用缓刑。被告人吴建材的辩护人谢冰、张文君对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，但是认为：1.被告人吴建材只参加了一次，时间不长，且该期间因为经常被查，未正常营业。2.被告人吴建材在其父亲的陪送下，到公安机关投案，具有自首情节。3.被告人吴建材是共同犯罪中的从犯，应该对其从轻或者减轻处罚。4.赌博机的认定应该由地州市以上公安机关进行认定。5.本案地点不是吴建材家，应该是72号。综上，建议对其判处有期徒刑三年以下，并适用缓刑。被告人王家平的辩护人彭雅婷对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，但是认为：1.本案中认证意见书有问题，需要进行补证；2.被告人王家平具有坦白情节。3.被告人王家平是从犯。4.被告人王家平是初犯、偶犯，主观恶性不深。5.被告人王家平的家庭需要其照顾。综上，建议对被告人王家平判处有期徒刑一年以下，并适用缓刑。被告人莫绍学的辩护人郑召君对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，但是认为：1.本案不属于情节严重。2.本案中被告人莫绍学系从犯，其仅是出资及偶尔修理机器，未参加管理，作用相对不大。3.找梁梨顶罪中，被告人莫绍学作用最低。4.被告人莫绍学认罪认罚，依法可从宽处理。5.被告人莫绍学具有坦白情节，对案件侦办有一定的作用。6.本案开设赌场时间不长，地点也比较隐蔽，对社会危害性不大。建议对其判处有期徒刑八个月以下，并适用缓刑。被告人莫永进的辩护人秦权、刘梅对公诉机关指控的罪名没有意见，但是认为：1.被告人莫永进系从犯，其情节相对较轻。被告人莫永进在开设赌场的三个地点中，只参加了一个地点，且其在被查获之前已经退伙了。2.被告人莫永进系初犯。3.被告人莫永进认罪认罚。综上，建议对被告人莫永进判处有期徒刑一年以下，并适用缓刑。经审理查明：1.2016年间，被告人杨超、李强合伙在蒙自市文澜镇振动器厂一出租房内开设游戏室，内设打鱼机，每台游戏机均能够供8人独立进行赌博活动。杨超、李强雇佣雷某、施某等人管理游戏室及给赌客上分。2016年5月31日被蒙自市公安局东城派出所查获，收缴打鱼机等机器4台，赌资及违法所得七万余元。经蒙自市公安局治安管理大队认定：查获的机器属于赌博机型。2016年5月31日，蒙自市公安局决定给予杨超罚款500元；追缴违法所得70000元的处罚。2.2018年1月至2018年9月7日，被告人杨超、李强、吴建材、王家平、莫绍学、莫永进合伙在蒙自市文澜镇吴建材家开设牌机室。室内设有牌机，吴建材、王家平负责牌机室的日常管理，并以每日260元的价格雇佣赖某、张某、高某、松自英、段某、罗某1、李某1、王某1、李某2负责给赌客上分、放风、守门。后因该牌机室经常被查，于2018年8月关闭。同年8月底，杨超、李强、吴建材、王家平、莫绍学再次合伙，以每年26000元的价格租用黄某1家位于蒙自市文澜镇的房子，并将之前牌机室内的牌机搬至继续开设。2018年9月7日17时，蒙自市公安局将该牌机室查获，并当场抓获赖某、高某、张飘凡和正在进行赌博活动的陈玉竹等20余人赌客，查获牌机56台，查获赌资八万余元。经蒙自市公安局治安管理大队认定：蒙自市一楼处查获的56台牌机具有上分、扣分、加分等荧屏计分功能，属于赌博机型。3.2018年9月7日，被告人杨超、李强、王家平、吴建材、莫绍学开设在蒙自市文澜镇的赌场被蒙自市公安局查获后，杨超、李强、王家平、吴建材、莫绍学为逃避开设赌场的刑事责任，决定找人顶罪，李强通过杨饶林（另案处理）介绍，联系到犯罪嫌疑人梁梨，要求梁梨替几人顶罪，以牌机室老板的身份到蒙自市公安局投案，并承诺给梁梨30000元的好处费。2018年11月26日，被告人梁梨到蒙自市公安局投案，替杨超等人顶罪，隐瞒杨超等人在蒙自市开设赌场的行为。另查明，2019年1月15日、16日，被告人吴建材、杨超分别到蒙自市公安局投案。上述事实，被告人杨超、李强、吴建材、王家平、莫绍学、莫永进、梁梨在庭审过程中均无异议，并有受案登记表、立案决定书、到案经过、抓获经过、户口证明、刑事判决书、行政处罚决定书、提取笔录、扣押笔录、现场指认笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片、人像辨认笔录及照片、收缴物品清单、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、银行账户明细、行政处罚审批表、行政处罚决定书、云南省行政事业单位资金往来结算票据、电子游戏设施设备认定意见书、证人赖某、张某、高某、松自英、段某、罗某1、李某1、王某1、李某2、吴某1、梁某、黄某1、岑某、周某、胡某、李某3、李某4、姚某、李某5、蒋某、黄某2、冯某、金某、杨某1、盘某、陆某1、罗某2、王某2、郑某、陆某2、朱某、王某3、邵某、孙某、李某6、李某7、雷某、施某、王某4、董某、吴某2、袁某、李某8、杨某2的证言、被告人杨超、李强、吴建材、王家平、莫绍学、莫永进、梁梨的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨超、李强、吴建材、王家平、莫绍学、莫永进无视国法，以非法营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；被告人梁梨明知是犯罪的人而为其作假证明包庇，其行为已构成包庇罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认。关于本案是否认定为情节严重的问题。本案证据证实被告人杨超、李强因设置赌博机于2016年5月31日被公安机关查获，并追缴了赃款及对被告人杨超等人进行行政处罚。但被告人杨超、李强无视处罚结果，此后继续伙同他人于2018年1月开始在吴建材家设置赌博机进行赌博，从摆放二三十台赌博机逐渐增加赌博机数，后搬至时，公安机关查获赌博机数量为56台；被告人吴建材曾因犯开设赌场罪，于2015年7月16日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元。此后其于2018年1月开始与他人合伙，设置赌博机进行赌博。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条规定，被告人杨超、李强、吴建材的行为应认定为情节严重。对其依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人杨超、李强的辩护人认为本案不应认定为情节严重的辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人杨超、吴建材是否系自首的问题。本案中被告人杨超、吴建材主动到公安机关投案，虽然先前没有如实供述全部犯罪事实，但已如实供述了其的主要犯罪事实，且之后在侦查阶段均如实供述了全部犯罪事实，可认定为自首。故被告人杨超、吴建材的辩护人认为二被告人系自首的辩护意见成立，本院予以采纳。本案系共同犯罪，被告人杨超、李强系主犯。被告人吴建材、王家平、莫绍学、莫永进在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人李强、王家平、莫绍学、莫永进、梁梨到案后，均能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百一十条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款和第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人李强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金50000元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2022年10月29日止。罚金已缴纳)。二、被告人杨超犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金50000元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月16日起至2022年5月15日止。罚金已缴纳)。三、被告人吴建材犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金50000元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月6日起至2022年4月27日止。注：已扣减先前被羁押的39日。罚金限判决生效之次日缴纳)。四、被告人王家平犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金30000元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月6日起至2021年2月10日止。注：已扣减先前被羁押的115日。罚金已缴纳)。五、被告人梁梨犯包庇罪，判处有期徒刑一年零六个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月22日起至2020年7月14日止。注：已扣减先前被羁押的38日)。六、被告人莫绍学犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金20000元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月30日起至2020年6月29日止。罚金已缴纳)。七、被告人莫永进犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金20000元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月9日起至2020年5月8日止。罚金已缴纳)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  沈爱然人民陪审员  王丽明人民陪审员  张国强二〇二〇年二月三日书 记 员  王 韬