广东省茂名市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤09民终2143号上诉人（原审原告）：佛山市诚凯钢结构工程有限公司，住所地：佛山市南海区狮山镇罗村罗湖北区俊雅苑晶莹阁A座08座号铺位。法定代表人：陈凯。委托诉讼代理人：莫小庆，广东成就律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕洪源，男，汉族，1963年4月20日出生，上诉人佛山市诚凯钢结构工程有限公司（下称佛山诚凯公司）因与被上诉人吕洪源民间借贷纠纷一案，不服广东省高州市人民法院（2018）粤0981民初1482号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。佛山诚凯公司上诉请求:1.撤销一审判决；2.改判支持上诉人的全部诉讼请求；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、利息和违约金是两个不同的法律概念，在借贷关系中可以一并主张。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”二、本案所述的利息和违约金是双方经过结算的金额，由被上诉人通过《保证书》的形式进行确认。被上诉人2015年1月30日向上诉人借款200000元，定于2015年3月30日前还清，后经过部分还款付息，再结算，需支付利息30000元，因逾期还款需支付18900元违约金。被上诉人吕洪源经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交任何诉讼意见。佛山诚凯公司向一审法院起诉请求：1、判决被告立即支付欠款44900元给原告。2、判决被告从2018年4月16日起按月利率3%支付利息给原告。3、诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：被告吕洪源于2015年1月30日出具《欠条》一份给原告佛山市诚凯钢结构工程有限公司，欠条的内容是“本人是高州金瑞丰皮革污水处理公司的秘书长，因我公司本应结算给佛山市诚凯钢结构有限公司（简称诚凯公司）钢结构厂房项目的工程款被本人借用了贰拾万元，导致尚欠诚凯公司人民币贰拾万元，本人承诺该笔欠款在2015年3月30日之前向诚凯公司付清。否则月息按3%另外计算。欠款人：吕洪源。日期2015年1月30日”。本案立案时，根据原告提交的证据，确定案由为建设工程合同纠纷。庭审中，被告吕洪源陈述高州金瑞丰皮革污水处理公司是不存在的，工程施工合同是高州市金瑞丰皮革实业有限公司与原告签订的。是高州市金瑞丰皮革实业有限公司支付了200000元工程款给原告佛山市诚凯钢结构工程有限公司后，其本人再向原告佛山市诚凯钢结构工程有限公司借款200000元，具体借款日期记不清了，该笔借款与高州市金瑞丰皮革实业有限公司无关。原告认可上述事实，并陈述是于2015年1月30日借款给被告吕洪源的。本案实为民间借贷纠纷。借款后，被告吕洪源已偿还借款本金200000元给原告，但具体偿还日期原、被告双方都陈述记不清了。经原、被告双方结算，2018年2月25日被告吕洪源出具一份《保证书》给原告佛山市诚凯钢结构工程有限公司，《保证书》的内容是“本人吕洪源于2016年1月28日向佛山诚凯钢构公司承诺：定于2016年6月31日前一次性付清利息叁万元整（30000元），由于本人违反约定，逾期还款。因此，需向诚凯钢构公司支付2016年6月31日至2018年4月15日的一万八千九（18900元）违约金，2018年2月16日已还四千元（4000元），即实际共欠款四万四千九百元整（44900元）。本人保证于2018年4月15日前一次性还清款项，否则后果自负。本人同意2018年4月15日一次性付清贰万陆千元正给佛山诚凯钢构公司。若按时付清则不计利息，若不能按时付清，就按上述计算利息。”对《保证书》中载明的欠款44900元，被告吕洪源共偿还了欠款20000元，尚欠24900元，原告多次催收未果，遂向本院提起诉讼。另查明：本院根据原告起诉状及提交的证据载明的高州金瑞丰皮革污水处理公司而追加该公司为第三人，但本院于2018年8月1日到高州市工商行政管理局调查，该局出具《证明》一份，证明截至2018年7月31日，高州辖区内无“高州金瑞丰皮革污水处理公司”的工商登记资料。故不应将其列为第三人。一审法院认为：被告吕洪源向原告借款200000元，已全部偿还借款本金。经双方结算尚欠利息30000元，利率没有超过年利率24%，被告吕洪源对该结算的利息金额无异议，本院予以认定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款规定“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”及第二款规定“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”原、被告双方均未能陈述或提供证据证实最初借款本金200000元的还款时间，因此，无法确认以最初借款本金200000元与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。从而无法确定《保证书》中将最初借款本金200000元的利息30000元作为后期借款本金再计算违约金18900元是否超过法律规定，故对该违约金18900元，本院不予支持。被告吕洪源已偿还20000元，尚欠10000元，应承担偿还欠款的民事责任。原告请求再按月利率3%支付欠款利息，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款、第二款的规定，判决：一、被告吕洪源应于本判决生效之日起十日内偿还欠款10000元给原告佛山市诚凯钢结构工程有限公司。二、驳回原告佛山市诚凯钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费461元，由被告吕洪源负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决查明的事实，经本院审查，予以确认。本院认为，根据被上诉人吕洪源出具的《欠条》和《保证书》可知，吕洪源确认尚欠上诉人佛山诚凯公司两笔款项：1.至2016年6月31日止的逾期还款利息30000元；2.至2018年4月15日止的逾期还款违约金18900元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定了“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”故佛山诚凯公司可以一并向吕洪源主张逾期利息和违约金，而按《欠条》的约定，是从2015年3月30日开始以20万元借款本金计算逾期利息。因此至2018年4月15日止，佛山诚凯公司本案一并主张的逾期利息和违约金共48900元并没有超过年利率24%，其诉请符合上述规定，应予支持。佛山诚凯公司确认吕洪源已经偿还了20000元，故吕洪源还需偿还28900元给佛山诚凯公司。另外，双方并没有对尚欠的逾期利息和违约金进行约定可以计入后期借款本金，也没有重新出具债权凭证，因此佛山诚凯公司关于按3%月利率计算逾期利息和违约金的利息的诉请，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，佛山诚凯公司关于支付逾期利息和违约金的上诉请求成立，应予支持；其余上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、变更广东省高州市人民法院（2018）粤0981民初1482号民事判决的第一项为：限于本判决生效之日起十日内，被上诉人吕洪源偿还尚欠的逾期利息和违约金共28900元给上诉人佛山市诚凯钢结构工程有限公司；二、撤销广东省高州市人民法院（2018）粤0981民初1482号民事判决的第二项；三、驳回上诉人佛山市诚凯钢结构工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费461元，由被上诉人吕洪源负担；二审案件受理费461元，由上诉人佛山市诚凯钢结构工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈琪奕审 判 员  赖慧嫦代理审判员  巫 钊二〇二〇年二月二十七日书 记 员  梁 哲朱华倩