河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初10号原告：魏磊，男，1984年2月23日出生，汉族，住河南省淮阳县。委托诉讼代理人：王令飞，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈朋辉，上海市建纬（郑州）律师事务所实习律师。被告：刘利想，男，1986年10月10日出生，汉族，住河南省中牟县。被告：郑州东弘建筑劳务有限公司，住所郑州市中牟县商都大道与永福街交叉口东北角祥和居西塔2405号，统一社会信用代码91410122MA452JTF9W。法定代表人：王永攀，该公司执行董事。被告：河南乾力实业有限公司，住所郑州市中牟县中兴路与比克大道交叉口西南角，统一社会信用代码91410122MA44XDHYXH。法定代表人：洪顺洲，该公司董事长。被告：中铁二十一局集团有限公司，住所甘肃省兰州市安宁区北滨河西路921号，统一社会信用代码91620000224333621K。法定代表人：庄纪栋，该公司董事长。原告魏磊与被告刘利想、被告郑州东弘建筑劳务有限公司（以下简称东弘公司）、被告河南乾力实业有限公司（以下简称乾力公司）、被告中铁二十一局集团有限公司（以下简称中铁二十一局）劳务合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告魏磊及其委托诉讼代理人王令飞、陈朋辉，被告刘利想，被告东弘公司法定代表人王永攀，被告乾力公司法定代表人洪顺洲到庭参加诉讼。被告中铁二十一局经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏磊向本院提起诉讼请求：1．判令被告刘利想、被告东弘公司向原告支付工程款78130.62元；2．判令刘利想、被告东弘公司以上述工程款为基数，按照月3%自2019年11月19日起至实际清偿之日止向原告支付违约金；3．被告乾力公司、被告中铁二十一局对上述两项诉讼请求承担连带支付责任；4．本案诉讼费由四被告负担。事实与理由：2019年8月3日，原告与刘利想、东弘公司签订《农民工劳务协议》，约定原告为刘利想、被告东弘公司承包的中牟县狼城岗镇居民黄河滩区居民迁建工程提供劳务，进行贴砖劳务工程施工。该协议对工程内容、单价、付款方式、双方权责、违约责任等进行了约定。现原告已按照上述协议完成了全部施工，且与刘利想对工程量及工程价款完成了确认。但刘利想仅支付劳务费8万元，尚有78130.62元未支付。被告刘利想、被告东弘公司构成违约，应当承担违约责任。乾力公司、中铁二十一局将工程分包给不具备施工资格的个人，且疏于管理，应依法承担连带责任。魏磊向本院提交了以下证据：1．《农民工劳务协议》一份；2．结算证明一份；3．张永哲证明一份；4．现场照片2张。刘利想辩称：该工程与东弘公司没有关系，虽然在《农民工劳务协议》上加盖了东弘公司的公章，但属于我的个人行为，工程款应当经过核算后由我自己承担。刘利想向本院提交以下证据：乾力公司与刘利想签订的《农民工劳务协议》一份。东弘公司辩称：刘利想原来是东弘公司的监事，当时因工作上的需要，刘利想持有一个没有备案的公章，刘利想一直拿着。东弘公司与魏磊没有任何关系，也没有与东弘公司签订过任何合同。《农民工劳务协议》上加盖的东弘公司的公章不是备案的公章，是刘利想原来持有的没有备案东弘公司的公章，与东弘公司备案的公章不一致。因此，东弘公司不应当承担任何责任。东弘公司提供的证据有：东弘公司备案公章加盖的印鉴一枚。乾力公司辩称：乾力公司与魏磊没有签订合同，不应承担支付劳务费责任。魏磊曾向乾力公司主张工程款，乾力公司代刘利想向魏磊支付了2万元。在刘利想向魏磊支付劳务费时应予扣除。乾力公司提交的证据有：转款凭证一份。中铁二十一局未答辩，也未提交证据。本院经审理认定事实如下：2019年8月3日，刘利想与魏磊签订《农民工劳务协议》一份，该协议约定，由魏磊为刘利想承包的中牟县狼城岗镇居民黄河滩区居民迁建工程提供劳务，进行贴砖劳务工程施工。该协议对工程内容、单价、付款方式、双方权责、违约责任等进行了约定。刘利想和魏磊分别在该协议上签字。东弘公司在该协议上加盖了印章。协议签订后，魏磊按照协议约定完成了施工。2019年11月19日，刘利想与魏磊就该工程进行了核对结算，工程总价款为158130.62元，刘利想已向魏磊支付劳务费8万元，尚有78130.62元未支付。另查明，该涉案工程系中铁二十一局总包工程，中铁二十一局将该工程转包给乾力公司，乾力公司将该工程分包给刘利想，刘利想未取得相应施工资质。本院认为，刘利想与魏磊签订《农民工劳务协议》，在该协议履行完毕后，刘利想与魏磊进行了核对结算，扣除已支付的8万元劳务费，下欠魏磊劳务费78130.62元，事实清楚，证据充分。刘利想系东弘公司的监事，持有东弘公司的公章，该公章虽不是东弘公司的备案公章，但东弘公司对刘利想持有该公章明知且未收回，刘利想在《农民工劳务协议》上加盖公章的行为，也应当视为东弘公司的行为。刘利想与东弘公司均应承担支付劳务费的责任。中铁二十一局将涉案工程转包给乾力公司，不存在过错，魏磊没有证据证明中铁二十一局未按约支付工程款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。因此，魏磊要求中铁二十一局承担支付工程款责任，没有提交证据证明中铁二十一局欠付涉案工程款。乾力公司将该工程分包给无相应资质的刘利想，应当与刘利想、东弘公司在劳务费范围内承担连带清偿责任。关于乾力公司称已支付给魏磊劳务费2万元，因乾力公司与魏磊还存在其他劳务关系，乾力公司把该涉案工程分包给刘利想，没有义务直接向魏磊支付劳务费。乾力公司也不能证明支付给魏磊的2万元系涉案工程的劳务费。因此，乾力公司支付给魏磊的2万元不能认定是涉案工程的劳务费。关于逾期付款违约金问题。刘利想与魏磊在《农民工劳务协议》的约定：“全部工程干完付所干工程量的95%，剩余5%在2019年12月底之前全部付清。甲方（刘利想）不得以任何形式扣押工资款。如果甲方没按合同付款，超出日期，按月3%计算违约金”。魏磊要求按照3%支付违约金，根据本案实际，刘利想已支付劳务费8万元，剩余78130.62元未按约支付，魏磊要求按照月3%支付违约金过高，刘利想应当按照月2%向魏磊支付违约金。自2019年11月20日起至2019年12月31日止以70224.09元（158130.62×95%-80000）为基数，按照月利率2%支付违约金。自2020年1月1日起至清偿之日止，以78130.62元为基数，按照月利率2%支付违约金。魏磊要求过高部分，本院不予支持。综上所述，魏磊要求刘利想、东弘公司支付劳务费78130.62元及违约金，本院予以支持。乾力公司应当在未支付的劳务费78130.62元范围内承担连带支付责任。魏磊要求中铁二十一局承担清偿责任，未提供相应证据，本院不予支持。魏磊要求违约金过高部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、刘利想、郑州东弘建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向魏磊支付劳务费78130.62元及违约金（违约金计算：自2019年11月20日起至2019年12月31日止以70224.09元（158130.62×95%-80000）为基数，按照月利率2%支付违约金；自2020年1月1日起至清偿之日止，以78130.62元为基数，按照月利率2%支付违约金）；二、河南乾力实业有限公司在未支付的劳务费78130.62元范围内承担连带清偿责任；三、驳回魏磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1753元，减半收取876.5元，由刘利想负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将上诉费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  王学忠二〇二〇年二月十七日书记员  **阳