山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终7449号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地：潍坊市奎文区民生东街1070号。统一社会信用代码：91370700767784138E。 负责人：邱强，经理。 委托诉讼代理人：张健，山东公远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王旭东，山东公远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张素芹，女，1964年11月3日出生，汉族，住潍坊市潍城区。 被上诉人（原审被告）：姚英杰，男，1972年12月21日出生，汉族，住潍坊市潍城区。 被上诉人（原审被告）：潍坊天歌汽车租赁有限公司，住所地：潍坊高新区新城街道玉清社区东方路以东卧龙东街以北（建新钢铝门窗厂院内）。统一社会信用代码：91370700MA3CLM737G。 法定代表人：张雷，经理。 委托诉讼代理人：陈琪方，男，1984年4月21日出生，汉族，系该公司职工，住。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司因与被上诉人张素芹、姚英杰、潍坊天歌汽车租赁有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省昌乐县人民法院（2019）鲁0725民初1850号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司上诉请求：1、撤销一审法院（2019）鲁0725民初1850号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：发生事故时姚英杰驾驶标的车辆从事出租车营运，投保人潍坊天歌汽车租赁有限公司在与中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司签订商业三者险保险合同时已经向保险人告知从事预约出租客运，但根据保险合同免责条款的约定，驾驶出租机动车或营运性机动车无交通运输管理部门合法的许可证书或其他必备证书发生交通事故的，商业三者险免赔。所以，投保标的车辆在正式运营前需办理国家规定的营运证，驾驶司机也必须持上岗证营运。但本案潍坊天歌汽车租赁有限公司明知姚英杰所驾驶车辆无营运证，姚英杰自身又无上岗证，还允许其驾驶标的车辆，违反保险合同约定，造成的交强险以外损失中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司不予赔偿，故本次交通事故导致的除交强险以外的62628.54元损失，应由姚英杰、潍坊天歌汽车租赁有限公司连带承担。 张素芹二审未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。 姚英杰二审未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。 潍坊天歌汽车租赁有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持原判。 张素芹向一审法院起诉请求：1、判令姚英杰、潍坊天歌汽车租赁有限公司、中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司赔偿张素芹各项经济损失255030元；2、诉讼费由姚英杰、潍坊天歌汽车租赁有限公司、中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司承担。事实和理由：2018年10月2日9时30分许，姚英杰驾驶鲁Ｇ×××××号车辆沿大沂路由东向西行驶至省时，与由北向南过马路的行人张素芹相撞，造成张素芹受伤、车辆受损的交通事故。该事故经昌乐县公安局交通警察大队认定，姚英杰承担事故的主要责任。事故车辆所有人系潍坊天歌汽车租赁有限公司，该车辆在中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司投保交强险和商业三者险。 一审法院认定事实：2018年10月2日9时30分许，姚英杰驾驶鲁Ｇ×××××号车辆沿大沂路由东向西行驶至省时，与由北向南过马路的行人张素芹相撞，造成张素芹受伤、车辆受损的交通事故。该事故经昌乐县公安局交通警察大队认定，姚英杰承担事故的主要责任，张素芹承担事故的次要责任。 张素芹于事故发生当日到昌乐县人民医院治疗1天，经诊断其伤情为：左侧髋臼骨折、左侧骶骨骨折、左侧耻骨骨折、左侧坐骨骨折、左足第四趾骨骨折、全身多处皮肤擦挫伤等，后转入中国人民解放军第八十九医院住院治疗12天。 事故发生后，根据张素芹的申请，一审法院依法委托潍坊昌乐法医司法鉴定所对张素芹的伤残等级、护理期限及护理人数、误工时间、营养费及后续治疗费、残疾用具的使用及花费情况进行鉴定。该鉴定所于2019年3月28日进行鉴定并作出鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人外伤构成伤残玖级；2、护理期限为陆拾天，住院期间两人护理（每天）、出院后壹人护理（每天）。3、误工时间为自受伤日起壹佰伍拾天。4、营养费：营养期为陆拾天，每日费用建议参考当地生活水平，约贰拾伍元左右，后续治疗费：无。5、残疾用具的使用及花费情况：无。 姚英杰驾驶鲁Ｇ×××××号车辆在中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122000元，并投保商业三者险1000000元及不计免赔，事故发生在保险期间内。 庭审中已确认的张素芹因本次交通事故造成的损失：医疗费59772.62元、伙食补助费420元、营养费1500元、鉴定费2800元、鉴定检查费732元、精神抚慰金2000元，共计67224.62元。 对有争议的证据和事实认定如下：1、残疾赔偿金158196元，张素芹提交的司法鉴定意见书能够证实其因本次事故造成九级伤残，结合张素芹提交的不动产权证书、潍城区西关街道高家社区及潍城区西关街道办事处证明能够证实张素芹在高家村城中村改造（余庆园）1号楼3-1004号居住一年以上，其提交的潍坊维多利环保设备有限公司工资表格式存在瑕疵且张素芹未提供银行流水证明其工资发放情况，其提交的证据不足以证实张素芹在城镇工作一年以上，其伤残赔偿金可按城镇居民和农村居民的平均值计算，确认111692元【（16297元/年+39549元/年）/2×20年×20%】。2、误工费16500元，经鉴定张素芹因本次事故造成误工150天，张素芹提交的潍坊维多利环保设备有限公司工资表格式存在瑕疵且张素芹未提供银行流水证明其工资发放情况，其误工费按农村居民标准计算，确认误工费为11329.5元（150天×75.53元/天）。3、护理费8386.42元，张素芹因伤住院13天，出院后居住地在城镇，其护理费可按108.35元/天，确认护理费7909.55元（73天×108.35元/天）。4、交通费720元，张素芹提交的大海汽车租赁收款收据并非正式票据，考虑到住院期间必然产生交通费的客观实际，结合张素芹住院时间等因素，酌情确定张素芹交通费为130元。 综上，张素芹因本次交通事故造成的合理损失共计198285.67元，其中医疗费类损失61692.62元（包括医疗费、伙食补助费、营养费）、伤残类损失133061.05元（包括护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金）、其他损失3532元（包括鉴定费、鉴定检查费）。 一审法院认为，姚英杰驾驶机动车与行人张素芹发生交通事故并致张素芹受伤属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，姚英杰承担事故的主要责任，张素芹承担事故的次要责任，一审法院予以确认。根据双方的过错程度，确认姚英杰承担80%的责任。 姚英杰驾驶的车辆在中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司投保了机动车交强事故责任强制险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，对于张素芹的损失，应由中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司首先在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿张素芹医疗费类损失10000元、伤残类损失110000元，共计120000元。 对张素芹因本次交通事故导致的超出交强险以外的损失78285.67元，由姚英杰承担80%，计款62628.54元。因姚英杰驾驶的车辆在中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司投保了机动车第三者责任商业保险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定及保险合同的约定，该部分损失，应由中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业三者险赔偿限额内承担。 上述两项赔偿数额相加，中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司应赔偿张素芹损失182628.54元(交强险120000元+商业三者险62628.54元)。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司赔偿张素芹经济损失182628.54元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回张素芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5126元，减半收取2563元，由张素芹负担718元，由姚英杰负担1845元。 二审中，中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司提交保险合同，该保险合同约定“驾驶人驾驶出租机动车或营运性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书，保险人不予赔偿”；提交投保人声明，用以证实已经对投保人就免责条款尽到了提示和明确说明义务，潍坊天歌汽车租赁有限公司以该投保人声明无落款日期为由否认系在本案投保时所签；潍坊天歌汽车租赁有限公司主张该公司有一百多部车辆在中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司投保，均是作为营运车辆投保，保费亦按营运车辆收取，中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司对潍坊天歌汽车租赁有限公司的上述陈述予以认可，但主张投保车辆应予核实；潍坊天歌汽车租赁有限公司认可姚英杰驾驶的事故车辆为网约车。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司对张素芹的损失应否在商业第三者责任险合同约定赔偿范畴内承担赔偿责任。中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司提交的证据不足以证实已经针对免责条款对投保人尽到了提示和明确说明义务，该免责条款依法未生效，中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司应当对张素芹的损失在商业第三者责任险合同约定赔偿范畴内承担赔偿责任。 综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1366元，由中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  祝建海 审判员  李 莉 二〇二〇年二月十一日 书记员  李昱萱