广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初19962号原告：杨军，男，1973年8月15日出生，汉族，住贵州省松桃县。委托诉讼代理人：张小文，广东富荣律师事务所律师。被告：中山市美祥装饰材料有限公司，住所地中山市火炬开发区民族工业园民康东路**之二，统一社会信用代码91442000MA4X4R4F81。法定代表人：邓红梅，总经理。委托诉讼代理人：朱靖艳，广东洋三律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨治平，广东洋三律师事务所律师。原告杨军与被告中山市美祥装饰材料有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人张小文，被告的委托诉讼代理人朱靖艳、杨治平，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、确认于起诉之日解除原、被告双方所签订的：2018年11月16日的《中国墙饰集成化全屋整装合同书》暨附加条款、2018年12月8日的《补充协议》、2018年12月29日的《合同补充协议》；2、被告返还原告交纳的58000元合作款、2000元管理费；3、被告赔偿原告如下损失：（1）店铺租金93600元、店铺装修自付的材料款10000元、店铺装修劳务费22440元；（2）购买经营所需工具费10000元；（3）经营利润损失50000元；（4）维权产生交通费3000元、误工费6000元、律师费20000元。事实和理由：被告系有限责任公司，对外宣传其经营有“生态式全屋整装一站式服务项目”（下称：全屋整装项目），并邀约他人加盟。原告通过网络获悉后，于2018年11月16日赶至被告处，就全屋整装项目的加盟事宜,与被告签订了《中国墙饰集成化全屋整装合同书》暨附加条款，其中原告承担：（1）交纳58000元合作款、2000元管理费；（2）经营区域为贵州省铜仁市；（3）在被告选定的店铺经营；（4）原告店铺以及原告所承揽客户的业务，其全屋装修均按照被告的设计，用被告提供的产品实施；等等义务。被告承担：（1）安排专人到铜仁市为原告选定经营店铺；（2）为原告店铺和原告客户的全屋装修项目设计，并指导原告使用被告的产品按照设计进行装修；（3）为原告提供授权证书、商标、服务标识及配置的推广货品等；（4）给予原告各种补贴、奖励、产品赠送，给原告供货返点及价格优惠；（5）安排专人为原告经营提供售后服务，包括设计图纸，及时供货；等等义务。原告同日交清了费用。合同签订一周后，被告安排员工到铜仁市为原告选定了店铺，设计了装修图纸，但原告店铺装修所需的部分产品，及期间原告所承揽客户的产品，被告一直未能按合同约定发货，产品赠送等亦未履行，原告多次找被告协商后达成了补充协议，但被告仍未实际履行。原告于2019年3月4日到被告处再次要求解决后被被告殴打，后原告报警，此后被告一直不予理睬。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。另外说明：5万元的广告补贴一直没有履行，产品价格没有按双方约定的价格执行，原告交的58000元性质应为产品预付款，在没有使用的情况下，被告拒不给原告发货是违约行为。罗马柱和吧台、背景墙一直没有发货。被告辩称，一、双方为特许加盟合同关系。根据《商业特许经营管理条例》第三条第一款的规定，特许经营合同的法律特征在于特许人将其拥有的注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源，以合同形式许可被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用。本案从合同第二章2-1条、第三章3-3条、第七章7-1条约定的内容来看，符合“被特许人在统一模式下开展经营”的法律特征，本案合同完全符合特许经营合同的法律特征。二、原告单方解除合同，被告无需返还其交纳的58000元合作款及2000元的管理费。合同约定被告允许原告在贵州省铜仁市销售被告的品牌产品，并允许原告发展分销商及销售网点。原告支付被告经销合作款58000元，被告赠送一定额度的产品及经营补贴，并提供相应的经营管理资源，对原告进行销售指导及业务指导等服务。被告依约提供了相应的产品及提供技术指导，在合作期间，被告也没有授权给其他第三方在该地区经营，原告也自认被告对其经营选址及装修提供了参考意见，原告亦顺利开张经营承揽业务。原告已经全面享受被告提供的特许经营资源，因原告自身的原因单方解除合同所产生的法律责任应当由其自行承担。三、原告主张的租金、装修损失、经营利润损失等，均系合同履行过程中的正常投入，属于经营成本，是其作为市场经济参与者在经营活动中应当承担的风险。经审理查明：2018年11月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《中国墙饰集成化全屋整装合同书》约定，双方是各自完全独立的民事主体，对各自的行为完全独立承担责任，双方仅存在受本合同约束而形成的供销法律关系；乙方同意并接受在经营区域贵州省铜仁市为经销商，只能在此区域内销售甲方提供的授权品牌产品；专营店址广告补贴：乙方确定专营门店店址前须以书面形式报请甲方同意，经甲方审批之后，甲方给予乙方广告补贴50000元额度的产品，用于乙方开拓市场；经销合作款：乙方向甲方支付经销合作款58000元，此款作为乙方在合同区域内经营甲方相关产品的必要条件，甲方交纳完经销合作款后，甲方向乙方按出厂价赠送15000元的产品，另经营补贴12000元额度的产品，乙方可获得共计88000元的产品总额扶持奖励，同时甲方免费向乙方赠送相应配套开业产品；甲方按现有库存货品优先供货，特价商品和促销商品由公司统一配货，产品供货价格：按本合同附件（产品价格表）中的约定价格执行，本合同产品均为出厂价不含税价格；进货返点：甲乙双方约定除赠送以外，乙方按合同约定价进货均享18%进货返点，按乙方进货返点返还给乙方扶持奖励；进货折扣：总计产品总额完成后，乙方按合同约定价进货均享有八五折的进货返利；业绩奖励：代理商每年汇款累计进货达50万元奖励10000元，累计进货达100万元奖励30000元，累计进货达200万元奖励80000元；乙方的权利义务包括缴纳年度管理费2000元；合同有效期一年，从2018年11月16日至2019年11月16日；附加条款：甲方给乙方支持，乙方进货按省会城市价格执行。合同还约定了其他事项。原、被告认可的《中山市美祥智能集成装饰材料价格表》载明不同规格的产品，如豪华精装平板、特价工程平板、中档工程平板等均有省级进货价、省会级进货价、地市级进货价、出厂价、市场价等9个价格。合同签订当日，原告向被告支付6万元。2018年11月22日，原告与案外人签订了《门面租赁合同》约定，承租位于贵州省铜仁市的商用门面。原告并于12月6日委托案外人对该门面进行装修，约定总工程款为22440元。2018年12月8日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《补充协议》约定：甲乙双方前期沟通不顺畅，双方重新友好协商达成如下条款，甲方免费给乙方提供相关售后服务，如技术指导、设计、预算等；乙方派人到公司学习相关技术，学会为止，公司负责食宿（3-4人），乙方赠品使用完后，每次发货产品，须由乙方确认定单后方可发货。2018年12月29日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《合同补充协议》约定：甲方合计赠送35000元产品（出厂价），扶持乙方在当地经营；乙方赠品使用完毕后，获取甲方产品的方式为：先打款，后发货；执行返利优惠政策（返利扶持总额9.1万元，此款只能做进货返利使用）甲方在接到乙方货款后，30000元产品，三-五天出货；乙方后期进货400型板村，38元每个平米（已计返利），600型板材，41元每个平米（已计返利）。2019年9月30日，原告委托律师向被告发律师函，声明被告存在以下严重违约行为：1.未按合同约定给委托人发货；2.未履行产品赠送义务；等等；现特函告解除合同。另查：原告提供的证据有：1.整装效果图、中山美祥安装材料汇总表，拟证明被告对原告的店面整装出具了设计图，并罗列了装修所需材料汇总；2.中山美祥发货单5张，拟证明被告托运给原告店面装修材料；3.两名客户的整装平面图，拟证明原告加盟后，承揽了两客户住宅整装业务，被告员工勘察客户住宅后出具了平面设计图；4.托运单，拟证明原告退货给被告。其中中山美祥发货单5张记载时间为2018年11月24日至12月14日，品名有树芽白（墙面平板、边棚）、索菲特金墙面平板、大理石纹、平线、踢脚线等，每张送货单下均有手写“返还后实际应付货款……”的字样。2018年12月14日的送货单则将前几张单据所载金额统计后手注“总计应付货款38463元”。原告认为虽然送货单记载金额为38463元，但根据双方约定的价格计算，这些产品只价值2万多元。2019年2月28日，原告向被告退货，托运单记载“板3件”；3月24日，原告向被告退货，托运单记载“线条7件、配件3件”。被告于庭审中提交的发货单记载退货金额2998.5元。庭审中，被告称之所以没有给原告发货，是因为原告未付货款。原告认为其支付的58000元是预付款，且其还有50000元的广告补贴，故无须付款。本院认为：本案争议焦点为：一、被告根据合同约定对原告的经营需提供怎样的支持，被告的履行情况如何？二、原告向被告支付的58000元是何种性质？关于焦点一，原、被告于2018年11月16日签订的《中国墙饰集成化全屋整装合同书》对被告需提供的支持有如下约定：1.专营店址广告补贴：原告确定专营门店店址前须以书面形式报请被告同意，经被告审批之后，被告给予原告广告补贴50000元额度的产品，用于原告开拓市场；被告向原告按出厂价赠送15000元的产品，另经营补贴12000元额度的产品，原告可获得共计88000元的产品总额扶持奖励，同时被告免费向原告赠送相应配套开业产品；2.进货返点：甲乙双方约定除赠送以外，原告按合同约定价进货均享18%进货返点，按原告进货返点返还给原告扶持奖励。2018年12月29日的《合同补充协议》则约定：被告合计赠送35000元产品（出厂价），扶持原告在当地经营；原告赠品使用完毕后，获取被告产品的方式为：先打款，后发货；执行返利优惠政策（返利扶持总额9.1万元，此款只能做进货返利使用）。从上述约定可知，合同与协议关于被告需向原告提供的支持—赠送产品金额及返利扶持总额—存在冲突。本院认为，根据双方在2018年12月8日签订《补充协议》记载“甲乙双方前期沟通不顺畅，双方重新友好协商达成如下条款”及双方于2018年12月29日签订《合同补充协议》的行为可以认定，双方后续签订的补充协议是对原合同条款的变更和补充。根据《中华人民共和国合同法》第七十七条、第七十八条的规定，合同签订后，双方协商一致，可以变更合同，合同变更的内容约定明确的，以变更后的内容为准，变更的内容约定不明确的，推定为未变更，以原合同内容为准。有冲突部分以后协议为准，无冲突部分则按两份协议的约定履行。是故，被告提供的赠送产品及返利扶持的金额应以后协议约定为准，即分别为35000元、91000元。关于被告履行情况，根据原告提供的中山美祥送货单所载金额及被告自认的退货金额，被告送货金额为35464.5元（38463元-2998.5元）。虽然原告对该金额持异议，主张按约定价格表计仅为2万多元，但价格表所载品名与送货单的品名不符，无法通过价格表确定价格，且原告既未对此补强证据，亦未举证证明其在收到货物和送货单后就产品金额及时向被告提出过异议。故本院对原告的异议不予认可，认定被告已经履行赠送35000元产品的合同义务。关于焦点二，根据《中国墙饰集成化全屋整装合同书》约定，原告向被告支付经销合作款58000元，是原告在合同区域内销售经营被告提供授权品牌产品的条件和义务，该费用属于原告为取得合作资格所作的出资。而原告取得该合作资格后，可获得被告将附有品牌价值的产品以合同形式授予采购销售经营，免费提供相关售后服务，如技术指导、设计、预算等，并赠送一定价值产品。联系合同及补充协议全文的内容，无法得出58000元是预付款的结论，双方并无任何关于该费用退还或用予抵扣产品价款的约定。综上，原告主张被告存在未按合同约定发货，产品赠送未履行，未提供充分证据予以证明，本院不予采信。对原告主张合同于其起诉之日解除的诉讼请求，因缺乏理据，本院不予支持。对原告的其他诉讼请求，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，本院判决如下：驳回原告杨军的全部诉讼请求。案件受理费5426元，减半收取为2713元，由原告负担（已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 李 芳二〇二〇年二月二十四日书记员 郑诗琳