济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初2294号原告：深圳市日升昌盛投资管理合伙企业（有限合伙），住所地深圳市。执行事务合伙人：深圳日升昌基金管理有限公司，住所地深圳市。法定代表人：乔杰，总经理。委托诉讼代理人：王俊生，山东垠鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琴文，山东垠鹏律师事务所律师。被告:殷某某，女，1959年9月27日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张秀玲，山东圣义律师事务所律师。委托诉讼代理人：何娟，山东圣义律师事务所律师。第三人：山东垠鹏律师事务所，住所地济南市。负责人：翟震，主任。委托诉讼代理人：刘某某，山东垠鹏律师事务所律师。第三人：翟震，男，1956年12月21日出生，汉族，山东垠鹏律师事务所执业律师，住济南市。原告深圳市日升昌盛投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称日升昌盛合伙企业）与被告殷某某及第三人山东垠鹏律师事务所（以下简称垠鹏律所）、翟震保管合同纠纷一案，本院于2019年3月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张琴文、王俊生，被告张秀玲，第三人山东垠鹏律师事务所的委托诉讼代理人刘某某到庭参加诉讼，第三人翟震经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。原告日升昌盛合伙企业向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告售房款1053265元；2、被告赔偿原告经济损失242万元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年10月28日，日升昌盛合伙企业委托殷某某代管位于某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某（房产证号为市某某某某某某某某某号），该房屋抵债金额530万元，殷某某无自行处理权。殷某某将上述房屋从赵某名下过户到自己名下。后殷某某单方将上述房屋出售，殷某某获得售房款288万元。原告委托代理人山东垠鹏律师事务所律师得知殷某某单方卖房后，多次要求殷某某将售房款全部交由合伙企业或律师代为保管，至今殷某某没有将全部购房款交付合伙企业或律师代为保管，被告单方卖房造成原告242万元经济损失，应当赔偿。被告殷某某系原告合伙企业有限合伙人，未经其他合伙人同意，其无权单方处置属于合伙企业的财产，更无权单方将自己的出资优先支付，应当按照合伙企业法的相关规定统一进行分配。我们认为本案由应当属于合伙企业纠纷，为维护原告合法权益，向法院起诉，请依法判决。原告日升昌盛合伙企业为证明自己的主张向法庭提供了以下证据：证据1、合伙协议一份，证明被告殷某某系原告合伙企业有限合伙人，本案案由应当为合伙企业纠纷。证据2、我方申请法院调取的债务偿还证明及收条，该证据足以证实被告明知涉案房屋价值530万元，被告在没有经过评估的情况下自行确定288万元售房价格，差额应当承担赔偿责任。被告殷某某辩称，原告的诉讼请求无事实与法律依据，被告是依据原告委托律师翟震的指示，合法合理的处分房产，在处分过程中无过错，不应当承担任何法律责任。一、2013年4月26日被告汇款100万元给原告，与原告签订了合伙协议，合伙协议约定了被告的收益及原告返还该款项的时间期限，原告并没有偿还被告的本金及利息收益。截止2016年4月份房屋处分时，原告欠付被告的本金及处分房产的费用计1053265元，被告依据原告委托律师翟震的指示处分房屋所得后，抵扣该部分款项。故原告的诉讼请求第一项不成立。二、依据原告委托律师翟震的指示处分房产，被告不存在过错，被告也不应当承担经济损失问题，故原告的诉讼请求第二项也不成立。综上，原告的诉讼请求无事实与法律依据，不应当得到支持。被告殷某某为证明自己的主张向法庭提供了以下证据：证据1、工商登记信息1份，证明原告成立日期为2013年1月18日，股东为姓王的自然人及原告，注册资本11050万元，证明原被告签订协议时该合伙企业已经存在。证据2、2013年4月26日上海浦东发展银行《交易对手查询》一份，证明殷某某于该日将100万元款项汇至原告账户。证据3、《深圳市日升昌盛投资管理合伙企业》合伙协议一份（复印件），证明原被告在第8、9页6.1.5及6.1.4约定了10%年化收益基数；6.1.2约定了基金是18个月的运营期。证据4、《委托代理合同》（2015年5月17日）、《授权委托书》（2015年5月16日）各一份（均为复印件，此原件保存于山东垠鹏律师事务所），证明山东垠鹏律师事务所指派翟震律师接受原告及深圳日升昌基金管理有限公司的委托，处理委托人与滨州市京华汽贸集团有限责任公司、赵某等借款纠纷案件的诉讼及后续工作，同时代为指定委托人偿还债权人（原告）欠款的实施方案，代为发放债权人（原告）欠付殷某某欠款等与本实现债权债务相关的全部事项。在本份证据第2页，我方应翟震律师要求于2015年10月28日要求我方殷某某签字确认，以证明翟震律师的委托代理权限。证据5、2015年11月21日《山东垠鹏律师事务所.律师谈话笔录》一份，证明殷某某出售房产是征得翟震律师的同意后才进行的，并且律师同意殷某某出售房屋后，所售房款优先保证殷某某的前期费用及本金的完整性（在该笔录的第2页倒数第7行往下有明确文字记载，系影印件，此原件保存于山东垠鹏律师事务所）。证据6、2019年1月20日，翟震律师签名认可的《收房买房说明》一份（影印件，原件在翟震处），证明，2016年3月底，在翟震律师的陪同下，殷某某到青岛将所保管的涉案房产按照市场价格售出，殷某某留下自己款项100万元和相关费用总计1053265.05元，余款1826735元转给翟震律师个人账户。证据7、录音文字材料及光盘各4份，证明原告的代理律师翟震于2019年本案诉讼之后的4月份仍确认其是有权的代理人，有权指示我方处理涉案房屋。2019年5月27日的通话录音中翟震表示谈话笔录交给了基金公司。证据8、我方与翟震某某某某某某某某某某某（同双方通话录音电话）的短信聊天截屏1张，及微信聊天截图2张，证明2016年3月25日翟震已经同我方达到青岛火车站，翟震表示我在火车站钟表楼下等您。微信聊天可以看出我方将售房价格288万元告知翟震，翟震回复可以，并且在微信聊天中可以看出被告给翟震订购了前往青岛的火车票，综合证明翟震2016年3月25日同被告达到青岛处理相关房产的售卖事宜，同时提交手机予以质证。证据9、2015年10月30日青岛市地方税务局发票一张，证明涉案房产自赵某处转给殷某某时房屋价值为2824768.55元。第三人垠鹏律所辩称，第三人接受原告的委托，担任其与滨州京华公司债权债务纠纷的代理人，该案已经调解完毕，本案所涉及内容与第三人无关。第三人垠鹏律所未向本院提交证据。第三人翟震未答辩，亦未向本院提交证据。综合分析上述证据，结合庭审中当事人的陈述，本院确认以下事实：2013年4月26日，原告日升昌盛合伙企业与被告殷某某签订《合伙协议》，约定各方根据《合伙企业法》及本协议约定的条款，共同设立一家有限合伙企业，合伙企业名称为深圳市日升昌盛投资管理合伙企业（有限合伙），全体合伙人设立有限合伙企业的目的主要是通过以委托贷款形式定向对滨州市京华汽贸集团有限责任公司进行债权投资，追求合伙人及各方利益最大化。合伙企业的经营范围包括投资管理、企业管理咨询、经济信息咨询、会议策划等，合伙企业自营业执照签发之日起成立，经营期为5年，经营满1.5年合伙企业可以进行清算。基金的运营期限为1.5年，期限届满时基金清算所，有有限合伙人退伙。有限合伙人不执行有限合伙事务，不得对外代表合伙企业，任何有限合伙人均不得参与管理或控制合伙企业的投资业务及其他以合伙企业名义进行的活动交易和业务等。该协议另约定了合伙企业收益及资产分配，合伙企业存续期间，基金18个月运营期内每月向合伙人分配一次收益，18个月运营期满后向合伙人一次性分配投资本金及剩余收益，18个月到期分配收益时，首先向深圳市日升昌盛基金管理有限公司之外的有限合伙人分配投资本金及预期年化收益，剩余利润分配给深圳日升昌基金管理有限公司。有限合伙人预期税后年化收益：10%（100万小于等于实际出资额小于200万)、11%(200万小于等于实缴出资额小于300万)、12%(实缴出资额大于等于300万)。该协议另约定了合伙事务的执行、入伙退伙及合伙企业的结算与清算等其他条款，该协议后由普通合伙人深圳日升昌盛基金管理有限公司、共同发起合伙企业日升昌盛合伙企业加盖公章，并由有限合伙人尹某某签字。2013年4月26日，被告殷某某向原告账户转款100万元。另查，原告日升昌盛合伙企业与滨州市京华汽贸集团有限公司、赵某等人因借款合同产生纠纷，后达成一致意见，由赵某将其所有的位于某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某号房产抵偿原告，抵债金额530万元。根据原告指示，2015年10月30日涉案房屋由赵某直接过户至殷某某名下。2015年10月28日，被告殷某某出具债务偿还证明，载明日升昌盛合伙企业与滨州市京华汽贸集团有限公司、赵某等人在滨州州市中级人民法院借款合同纠纷一案，案号（2014）滨中商初字第213号，赵某提供位于某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某，产权证号为市某某某某某某某某某房产一套，顶抵深圳市日升昌盛投资管理合伙企业债务530万元，深圳市日升昌盛投资管理合伙企业要求将该房产过户至殷某某名下，深圳市公司委托殷某某代管该房产，殷某某无自行处理权。第三人翟振亦在该证明中签字确认。此后殷某某于2016年4月27日将房屋出售给了案外人王某某，双方签署了《青岛市存量房买卖合同》并办理了产权过户手续，取得房款282万元，殷某某分别于2016年5月6日、2016年6月1日分两次向翟震支付售房款1826735元，由翟震将款项打给了原告。原告主张被告殷某某未经其同意，擅自处分合伙财产，以288万元出售房产，低于房屋抵账价530万元，殷某某辩称其出售房产及优先抵扣己方投资款、相关费用的行为系征得翟震及原告同意下进行的。另查，原告曾于2015年5月17日与第三人垠鹏律所签订《委托代理合同》，第三人接受原告的委托，指派翟震、刘某某律师为原告与滨州市京华汽贸集团有限公司、高某、赵某、程某某、崔某等借款纠纷的一二审及申请执行代理人，双方于2015年6月6日签订的授权委托书中，详细约定了受托人的代理权限为代为提起诉讼、申请执行、代为制定委托人偿还债权人欠款的实施方案、代为发放债权人欠款等与本实现债权债务相关的全部事项。被告为证明其主张向本院提交了其在第三人垠鹏律所所做的律师谈话笔录一份，该笔录载明记录时间2015年11月21日，地点山东垠鹏律师事务所925办公室，谈话人翟震律师、记录人徐某某、当事人即本案被告，该笔录中记载到“翟震：殷老师，虽然这套房产现在是你的名字，但涉及其他债权人的利益，所以如果你想卖房子，应当首先通知我们律师，在我方律师同意后方可出售该房产，房款优先保证你的前期费用，即本金的完整性，在房款分配之前，应先偿付其他债权人的维权费用及律师代理费，余款按各债权人的出资比例分配。”第三人耿鹏律师事务所认可该笔录的真实性。被告另提交2019年1月20日收房买房说明一份，载明“2016年3月底，翟震律师和我到青岛进行买房，最终达成282万元市场价卖出，除去买房费用和投资金153265.05元，剩余资金1826735元转给翟震律师，位于某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某某的房产过户和卖出不是我的个人行为，是依据基金公司与律师事务所授权委托书和委托代理合同进行的收房和买房”该文件落款处由被告及第三人翟震签字确认。被告提交2019年3月20日、4月7日与第三人翟震的电话通话录音各一份及2016年7月21日短信记录，2016年3月25日，其中录音中证实翟震认可被告殷某某以282万元出售房屋系经过基金公司和其同意。本院认为，第三人翟震经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃对原、被告证据进行质证、答辩等诸项诉讼权利。本案中，原、被告签订合伙协议，协议中对出资额、出资期限、利益分配、入伙及退伙、合伙企业结算等进行了明确约定，被告向合伙企业投入款项100万元，从而取得的合伙人身份，双方构成合伙关系，被告辩称双方系借贷关系，本院不予采信。根据原告指示，案外人赵某将其所有的房产抵账，过户至被告殷某某名下，由殷某某代管，就涉案房产双方构成保管合同关系。本案中，关于殷某某以282万元价格出售房产是否经原告或第三人翟震同意的问题，本院认为，根据被告提交的《山东垠鹏律师事务所.律师谈话笔录》、第三人翟震签字的《收房买房说明》、及该两人的通话录音，并结合翟震与原告签定的委托代理合同、授权委托书，可以综合认定殷某某以282万元出售房产系在告知并经翟震同意后进行，虽原告称并未授权翟震处理该项事务，但根据授权委托书所载明的委托事项，受托人代为制定偿还债权人欠款的实施方案、代为发放债权人欠款等与实现债权债务相关的全部事项，结合被告与翟震的通话亦可证实，涉案房屋自赵某过户至殷某某，殷某某再次出售，该段期间第三人翟震均知晓并直接参与处理，本院综合双方证据及各方陈述，认为被告殷某某以282万元出售涉案房产系善意且无过失的相信翟震具有代理权的情况下进行的，该行为符合表见代理情形，原告主张被告殷某某系无权处分行为，并赔偿经济损失242万元的诉讼请求，无法律依据，本院不予支持。对于原告主张被告支付售房款1053265元的诉讼请求，本院认为，根据被告提交的翟震与殷某某的律师谈话记录及通话录音，证实所售房款应当优先保证殷某某的前期费用，即本金的完整性，被告殷某某在售房款中优先扣除了己方投资本金及相关费用，有合理依据，原告该项主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,判决如下：驳回原告深圳市日升昌盛投资管理合伙企业（有限合伙）的诉讼请求。案件受理费人民币34590元，由原告深圳市日升昌盛投资管理合伙企业（有限合伙）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  钟红梅人民陪审员  高 燕人民陪审员  白淑贤二〇二〇年二月二十四日书 记 员  张孝雅