江苏省扬州市邗江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1003民初4266号原告：交通银行股份有限公司扬州分行，住所地在扬州市邗江中路**（联合广场）。负责人：潘晓松，该行行长。委托诉讼代理人：程菲菲，该行员工。委托诉讼代理人：樊洁白，江苏理华律师事务所律师。被告：朱爱兵，男，1976年6月25日出生，汉族，住扬州市邗江区。被告：王金兵，男，1979年12月15日出生，汉族，住扬州市邗江区。委托诉讼代理人：陈开云，扬州市广陵区新宇法律服务所法律工作者。原告交通银行股份有限公司扬州分行（以下简称交行扬州分行）与被告朱爱兵、王金兵金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月5日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告交行扬州分行委托诉讼代理人程菲菲、樊洁白，被告王金兵委托诉讼代理人陈开云到庭参加诉讼。被告朱爱兵经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告交行扬州分行向本院提出变更后的诉讼请求：1.朱爱兵、王金兵对江苏五星刷业有限公司（以下简称五星公司）对交行扬州分行的借款本金819577.18元、罚息184473.57元、复利12760.79元（本息合计1016811.54元）的债务承担连带清偿责任；2.朱爱兵、王金兵赔偿交行扬州分行支付的律师费10000元。事实和理由：2015年9月17日，五星公司向交行扬州分行借款1000000元，到期日为2016年9月16日，扬州尚德林景观照明有限公司（以下简称尚德林公司）为五星公司的上述债务提供连带责任保证担保。贷款到期后，五星公司未能按约还款，交行扬州分行向人民法院提起诉讼，但因尚德林公司已于2016年5月9日注销，故交行扬州分行无法要求其承担保证责任。后经向工商部门调取相关材料发现，朱爱兵、王金兵在通过股东会决议解散尚德林公司后，未书面通知交行扬州分行申报债权，在未经依法清算的情况下即办理了尚德林公司的注销登记，且将剩余净资产300000元按照出资比例进行了分配，导致交行扬州分行作为债权人权益无法实现，应对尚德林公司的上述债务承担连带清偿责任。王金兵辩称：1.交行扬州分行起诉的上述1000000元债务已经法律文书确认并案结事了，交行扬州分行未将尚德林公司列为该案被告，系以自己的行为放弃对尚德林公司担保责任的追究，尚德林公司不应再承担连带保证责任；2.2015年12月29日，尚德林公司已在现代快报公示，通知债权人注销事宜，并要求债权人依法行使债权，但交行扬州分行并未行使相应权利；3.王金兵并非借款保证人，不应承担保证责任；4.朱爱兵是公司大股东，公司清算工作以朱爱兵为主，王金兵为辅。清算中朱爱兵告知了王金兵，交行扬州分行是债权人之一，但朱爱兵与五星公司已一起告知交行扬州分行公司尚德林公司清算事宜，交行扬州分行也已同意尚德林公司进行清算并放弃了要求尚德林公司承担连带保证责任的权利；5.公司清算过程中确对公司资产进行了清理，朱爱兵将清单给王金兵看了，但因王金兵是小股东，持股比例太少，并没有过多关注，王金兵按要求在相应文件上签了字，但事实上尚德林公司经清算后并无货币现金可供分配，王金兵在公司清算注销后亦从未收到货币6600元；6.交行扬州分行提供的“客户欠款明细”真实性不能确定，不能证明欠款实际存在。朱爱兵未作答辩，亦未提供证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证。对于双方无异议的证据，本院依法予以确认、在卷佐证，并据此认定以下事实：2015年9月17日，五星公司与交行扬州分行签订《流动资金借款合同》一份，约定五星公司向交行扬州分行申请一次性流动资金贷款额度1000000元，授信期限自2015年9月17日至2016年9月16日。同日，交行扬州分行依据五星公司的申请向五星公司发放贷款10000000元，载明的起息日为2015年9月17日，到期日为2016年9月16日，年利率4.83%。同日，尚德林公司与交行扬州分行签订《保证合同》一份，约定尚德林公司为五星公司的上述借款提供连带责任保证担保，保证范围为全部主合同项下主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、差旅费及其他费用。保证期间根据主合同约定的各笔主债务的债务履行期间分别计算。每一笔主债务项下的保证期间为自该笔债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）起计至全部主合同项下最后到期的主债务的债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）后两年止。保证人同意：主合同同时受债务人或第三人提供的保证、抵押或质押担保的，债权人有权自行决定担保权利的行使，包括但不限于：债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权或向其他担保人主张权利，有权不分先后顺序地分别或同时向包括保证人在内的一个或多个担保人主张部分或全部担保权利；债权人放弃或变更对其他担保人的担保权利、放弃或变更担保物权的权利顺位的，保证人仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。2017年4月21日，原告交行扬州分行与被告五星公司、扬州大金鞋业有限公司、王维根、尚德林公司金融借款合同纠纷一案经本院立案受理，案号为（2017）苏1003民初4171号。2017年5月17日，交行扬州分行在调解过程中提出尚德林公司已于2016年注销，故申请撤回了对尚德林公司的起诉。交行扬州分行与五星公司、扬州大金鞋业有限公司、王维根遂就上述借款及担保达成如下调解协议并经本院依法确认：一、被告五星公司欠原告交行扬州分行借款本金1000000元及利息（截止2017年4月12日止，利息和罚息共计39475.65元，此后按照合同中约定的年息4.83%上浮50%直至借款付清之日止），定于2017年5月31日付清；二、被告扬州大金鞋业有限公司、王维根对五星公司的上述还款义务承担连带保证责任；三、本案诉讼费减半收取7078元，由被告负担（此款原告已垫付，被告在履行还款义务时一并给付给原告）。2018年4月20日，扬州市邗江区人民法院作出（2017）苏1003执2074号执行裁定：终结（2017）苏1003民初4171号民事调解书的本次执行程序。该裁定书载明：“执行过程中，本院依法对被执行人五星公司、扬州大金鞋业有限公司、王维根的银行账户及房地产情况、车辆情况等财产进行调查，除执行王维根银行存款及参与扬州市中级人民法院分配所得金额共计187500.82元外，未发现有其他可供执行的财产。”交行扬州分行出具的客户欠款明细载明，截至2019年7月7日，五星公司在上述合同项下尚欠交行扬州分行本金819577.18元、罚息184473.57元、复利12760.79元，本息合计1016811.54元。另，尚德林公司设立于2012年11月8日，法定代表人为朱爱兵，公司注册资本为1000000元。公司2012年11月2日的章程载明：朱爱兵本期出资额190000元、认缴出资额760000元，王金兵出资10000元、认缴出资40000元。2013年7月29日章程修正案载明：修改章程中第四章第六条公司注册资本为2280000元，朱爱兵认缴出资额2230000元（出资比例97.8%）、王金兵认缴出资额50000元（出资比例2.2%）。2015年12月28日，尚德林公司股东会注销决议载明：全体股东一致同意解散尚德林公司自即日起成立公司清算组，成员由朱爱兵、王金兵组成，清算组负责人由朱爱兵担任。2015年12月29日尚德林公司清算组在现代快报刊登注销公告，公告通知公司债权人于该公告发布之日起45日内向公司清算组申报债权。2016年1月4日，尚德林公司提交的公司注销登记申请书载明公司债权债务已清理完毕，朱爱兵在清算组负责人处签字。2016年2月28日，尚德林公司清算报告载明：根据《公司法》及公司《章程》有关规定，我公司于2012年11月8日成立，于2015年12月28日召开股东会决议解散，并于同日成立公司清算组，对公司进行清算。现将公司清算情况报告如下：……二、公司清算组已于清算组成立之日起十日内通知了公司全体债权人，并于2015年12月29日在现代快报上发布了公告；三、公司具体债权债务的清理情况：1、公司库存资产300000元；2、公司收回债权0元；3、公司偿还债务0元；4、公司剩余净资产300000元，其中货币300000元、实物0元、其他0元；四、根据各股东协商，对公司剩余净资产按出资比例分配给各股东；五、至本清算报告出具之日，公司已清算完毕。朱爱兵、王金兵分别在报告尾部清算组成员及股东处签字。2016年5月9日，尚德林公司经扬州市邗江工商行政管理局登记注销。另，交行扬州分行为本案诉讼支付律师费10000元，该律师费的支付符合江苏省律师服务收费标准。本院认为，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记；公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司清算时，清算组应当按照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告；清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，虽然清算报告载明尚德林公司经清算后剩余净资产为货币300000元，但因清算报告为清算组单方提供且清算组成员王金兵对于清算报告载明的剩余货币资产及分配情况均予以了否定，故该清算报告不能独立作为确认尚德林公司已经合法清算及确定因清算组未依法向已知债权人履行通知义务造成的相应损失的依据，朱爱兵、王金兵作为清算组成员未能举证证明公司已切实依法进行了清算，亦未能提供其他确切证据对因其未及时履行通知义务给交行扬州分行造成的相应具体损失予以证明，故本院认定朱爱兵、王金兵对尚德林公司案涉担保之债中的尚欠剩余本息总额承担共同清偿责任。尚德林公司系案涉借款的独立连带责任保证人，交行扬州分行在（2017）苏1003民初4171号案件项下的起诉、调解及对尚德林公司的撤诉行为并不构成对尚德林公司相应实体权利的放弃，且该案与本案当事人、诉讼标的、请求权基础均不同一，不构成重复起诉，故对于王金兵的相关辩称，本院不予采信。关于律师费，本院认为，本案交行扬州分行向朱爱兵、王金兵主张相应权利系基于侵权责任，案涉《保证合同》关于律师费的约定不适用于本案，交行扬州分行关于律师费的主张，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，本院认为，交行扬州分行要求朱爱兵、王金兵对案涉借款尚欠本息承担共同清偿责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院依法予以支持；要求朱爱兵、王金兵承担律师费的诉讼请求，无事实和法律依据，本院依法不予支持。据此，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第二十条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定，判决如下：一、被告朱爱兵、王金兵于本判决发生法律效力之日起十日内向原告交通银行股份有限公司扬州分行给付借款本息计1016811.54元；二、驳回原告交通银行股份有限公司扬州分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14041元，由原告交通银行股份有限公司扬州分行负担137元；由被告朱爱兵、王金兵共同负担13904元（此款原告已垫付，由两被告于履行上述义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  毛晶晶人民陪审员  姚梅琴人民陪审员  丁久祥二〇二〇年二月十七日法官 助理  左 慧书 记 员  张才璐