宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院刑事裁定书（2020）宁03刑终30号原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。上诉人（原审被告人）马某1，男，公民身份号码×××，回族，宁夏回族自治区吴忠市人，不识字，住宁夏回族自治区吴忠市。2011年3月4日因犯诈骗罪被宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年11月16日刑满释放。2019年7月17日因涉嫌犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局森林分局取保候审。2019年10月31日，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院决定取保候审。2019年12月30日经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院决定，由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。原审被告人马某2，男，公民身份号码×××，回族，宁夏回族自治区吴忠市人，初中文化，吴忠市利通区某宠物店经营者，住宁夏回族自治区吴忠市。2019年7月16日因涉嫌犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局森林分局取保候审。2019年10月31日经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院决定取保候审。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人马某2、马某1犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪一案，于2019年12月30日作出（2019）宁0302刑初327号刑事判决。宣判后，原审被告人马某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，书面审理了本案。依法讯问了上诉人马某1、原审被告人马某2,全面审查了原审判决认定的事实和适用法律。现已审理终结。原判认定，2018年11、12月的一天，被告人马某2在其经营的吴忠市利通区某宠物店内，向被告人马某1以4000元的价格出售了一只亚历山大鹦鹉和一只和尚鹦鹉，被告人马某1将收购的二只鹦鹉饲养于其家中，后被民警查获。经宁夏绿森源林业评估咨询有限公司鉴定，查获的二只鹦鹉分别是亚历山大鹦鹉和和尚鹦鹉，均属国家二级重点保护野生动物，价值均为10000元。上述事实，有下列证据证实：1.吴忠市利通区自然资源局出具的线索移交函、吴忠市公安局森林分局受案登记表、立案决定书，证实案件来源及立案时间；2.证人马某3的证言，证实其与马某2是夫妻关系。鸟鱼花香店是马某22018年开的，也是他负责经营。他出售的鹦鹉其不知道哪来的，马某2没有给其说过。其没有注意宠物店里是否出售过鹦鹉，其平时只是给马某2送中午饭，其不喜欢动物，所以基本不去；3.证人王某的证言，证实马某1是其丈夫。公安民警在其家院内发现的两只鹦鹉是马某1去年11、12月在宠物店购买的。购买后就一直在其家养着玩，给鹦鹉教学说话、逗着耍，其不知道鹦鹉的种类。其不知道马某1饲养的这两只鹦鹉是受国家保护的鹦鹉，马某1也没有给其说过。马某1饲养的动物有鸽子、孔雀、火鸡、鹦鹉、鹩哥、八哥。他平时喜欢动物，也喜欢养，也通过快手看一些鸽子类的视频；4.证人马某4的证言，证实鸟鱼花香店就在其经营的宠物店旁边。其认识马某1。去年11月至12月期间（具体时间其想不起来了），其看到过马某1来过鸟鱼花香店。其当时出门看见马某1正要进鸟鱼花香店，就问马某1来干什么，马某1告诉其他到鸟鱼花香店里转转。其不知道马某1在鸟鱼花香有无购买过鹦鹉；5.吴忠市公安局森林分局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实2019年7月12日，公安机关从被告人马某1处扣押亚历山大鹦鹉一只、和尚鹦鹉一只、鸟笼一个、站架一个；6.营业执照，证实吴忠市利通区鸟鱼花香宠物店经营者马某2，经营范围为宠物、宠物用品、花卉、观赏鱼、家居饰品的销售；7.宁绿森司鉴字[2019]第477号鉴定评估报告，证实2019年7月8日，经宁夏绿森源林业评估咨询有限公司鉴定，亚历山大鹦鹉属国家II级重点保护野生动物，涉案亚历山大鹦鹉1只整体价值10000元；和尚鹦鹉属国家II级重点保护野生动物，涉案和尚鹦鹉1只整体价值10000元；8.到案情况说明，证实被告人马某2、马某1到案经过；9.野生动物救护接收表，证实2019年7月5日，涉案2只鹦鹉被银川市中山公园动物园接受，入园时2只鹦鹉健康状况良好，未受伤；10.吴忠市利通区人民法院（2011）吴利刑初字第61号刑事判决书、宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院（2011）吴刑终字第50号刑事裁定书、宁夏回族自治区石嘴山监狱释放证明书（存根），证实2011年3月4日，马某1犯诈骗罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。2013年11月16日，刑满释放；11.认罪认罚具结书，证实2019年10月30日，被告人马某2在公诉机关签署认罪认罚具结书；12.被告人马某2的供述、辨认犯罪现场笔录及照片，供认2018年下半年，有位70岁的老爷子和他孙子带着和尚和亚历山大2只鹦鹉到其经营的吴忠市利通区鸟鱼花香宠物店找其出售，当时老爷子给其出售这两只鹦鹉的价格太高了，其就没有买。老爷子就让其帮他代卖，他也没说让其多少钱出售，尽量让其卖高一点，其从中再抽取利润，每只可抽取200元的利润，2只400元，其就将这两只鹦鹉饲养在其店里。过了几天，有位顾客到其店里看到和尚鹦鹉和亚历山大鹦鹉，他想要，其和他就谈好价格（大概三四千元钱，具体钱数其记不清楚了）。当时装鹦鹉的笼子和站架都是那个老爷子装鹦鹉时带来的，其也一并卖给这名顾客了。谈好后，那名顾客通过微信转账的方式向其支付了2只鹦鹉的货款，不是3000元就是4000元，其从中获取利润400元。鹦鹉出售后过了几天，那个老爷子到店里问鹦鹉的事，其就告诉他，便给了那个老爷子3000多元，其从中扣了400元利润。其当时好像给顾客说过一只是和尚鹦鹉。其当时知道一只是和尚鹦鹉，另一只是后来通过网上查过后才知道是亚历山大鹦鹉，都是国家保护野生动物。其出售的和尚和亚历山大鹦鹉比较大，市场上这类鹦鹉很少见，也比较稀有，所以比其它鹦鹉价格昂贵。其出售鹦鹉时没有经过相关部门批准或者许可，其知道受国家保护的野生动物未经批准不能擅自买卖。2019年7月5日，被告人马某2指认其非法出售的2只鹦鹉及其经营的鸟鱼花香宠物店；13.被告人马某1的供述、辨认犯罪现场笔录及照片，供称2018年11月至12月份，其去利通区朝阳新村朋友杨三经营的猫狗宠物店闲转，当时杨三不在。其就到杨三店旁边新开的鸟鱼花香店，看见店里饲养着猫、鱼、鹦鹉、八哥等。其在店里看到了两只比其它鹦鹉都要大的绿色鹦鹉，其便问了店老板这是什么鹦鹉，店老板给其说了这两只绿色鹦鹉的种类（鹦鹉的种类其想不起来了），其看好看就想买。当时店里有一男一女也想买这两只绿色的鹦鹉，那名男子向店老板出价3800元，店老板嫌价格低不卖，最终店老板以4000元的价格出售给其，其给店老板支付了4000元，并以400元的价格将鸟笼子和站架也买了。今年其在该店卖鱼时，店老板告诉其他姓马，还互相加了微信，这名姓马的店老板还到其家里给其清理过鱼缸。其购买两只鹦鹉时没有经过相关部门许可，其知道受保护的野生动物不能买卖，但其对受保护的一些野生动物不认识。其当时购买鹦鹉时想了其所购买的鹦鹉能否买卖，但其看了店里有营业执照，其就买了。2019年7月12日，被告人马某1指认其购买的2只鹦鹉及非法收购的地点鸟鱼花香宠物店。14.常住人口详细信息，证实马某2于1974年4月29日出生，被告人马某1于1973年8月29日出生，均具有刑事责任能力。原判认为，被告人马某2、马某1无视国家法律，违反有关野生动物保护法规，被告人马某2非法出售国家二级重点保护野生动物2只；被告人马某1非法收购国家二级重点保护野生动物2只，被告人马某2构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪，被告人马某1构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪。被告人马某2到案后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，并主动缴纳罚金，具有一定的悔罪表现，可以从宽处罚。被告人马某1到案后，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人马某1主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人马某2犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。二、被告人马某1犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元（已缴纳）。宣判后，上诉人马某1不服，以“原判量刑过重”为由提出上诉，请求对其从轻处罚并适用缓刑。原审被告人马某2对原判认定的事实、证据没有异议，认罪服判。本院二审经审理查明上诉人马某1收购、原审被告人马某2出售亚历山大鹦鹉、和尚鹦鹉各1只的事实与原判认定一致。上述事实有线索移交函、受案登记表、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、营业执照、鉴定评估报告、犯罪嫌疑人到案情况说明、动物园野生动物救护接收表、刑事判决书、裁定书及监狱释放证明、认罪认罚具结书、证人证言、上诉人及原审被告人供述、常住人口详细信息等证据证实。各证据来源及形式合法，证明内容客观真实，证据之间相互关联印证，对其证明效力及证明事实，予以确认。本院认为，上诉人马某1、原审被告人马某2无视国家法律规定，违反国家有关野生动物保护法规，收购、出售珍贵、濒危野生动物，其中上诉人马某1非法收购国家二级重点保护野生动物2只，其行为构成非法收购珍贵、濒危野生动物罪；原审被告人马某2非法出售国家二级重点保护野生动物2只，其行为构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪。原审被告人马某2到案后自愿如实供述自己的罪行，认罪认罚，可从宽处罚。上诉人马某1到案后，如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。上诉人马某1提出原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑的上诉理由，经审核，原判根据上诉人马某1收购国家二级重点野生动物的犯罪事实和犯罪的情节，认罪态度和悔罪表现，以及其具有犯罪前科等量刑情节，在法定量刑幅度内对其判处刑罚，量刑适当。上诉人马某1的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 孙玉梅审判员 白学江审判员 侯士俊 二〇二〇年二月二十八日书记员 马新月附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。