上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初39943号原告：天津海利圆资产管理合伙企业(有限合伙)，住所地天津华苑产业区兰苑路****—126。法定代表人：宋利元，该合伙企业执行事务合伙人。委托诉讼代理人：张福元，天津日久律师事务所律师。被告：上海西默通信技术有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：黄基明。原告天津海利圆资产管理合伙企业(有限合伙)与被告上海西默通信技术有限公司股东出资纠纷一案，本院于2019年10月11日立案受理。本案依法适用简易程序，于2019年12月26日、2020年1月16日公开开庭进行了审理。原告天津海利圆资产管理合伙企业(有限合伙)的委托诉讼代理人张福元到庭参加诉讼，被告上海西默通信技术有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告天津海利圆资产管理合伙企业(有限合伙)向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告投资款本金人民币(以下币种相同)250万元；2、判令被告支付原告截止至2019年2月28日的投资利息80.50万元；3、判令被告支付原告以250万元为基数，自2019年3月1日起至实际支付之日止，按照年利率12%计算的利息。诉讼中，原告经本院释明后，变更诉讼请求为：1、判令解除原、被告之间的《上海西默通信技术有限公司出资协议》；2、判令被告返还原告投资款本金243万元；3、判令被告支付原告违约金75万元。事实和理由：2016年3月25日，原、被告签订《上海西默通信技术有限公司出资协议》一份，约定由原告向被告出资500万元，出资方式为可转换为股份的债权出资，债权利率为年息12%，其中第一期出资为250万元，符合条件后再出资250万元。协议签订后，原告于2016年3月31日向被告支付了250万元，后因为被告的经营状况未达到协议约定的目标，双方约定的第一期出资未转化为股份，根据协议约定应视为债权处理，第二期出资自动终止。2017年9月30日，被告向原告支付利息5万元，2017年12月1日又支付利息2万元，剩余利息及本金均未能支付。原告数次向被告催款，均无果。2017年7月18日，原告向被告出具函件，要求终止协议的履行并返还本金并支付利息，遭到被告拒绝。原告为维护自身合法权益，故涉讼。被告上海西默通信技术有限公司未作答辩，亦未提供证据。原告围绕其诉讼请求依法提交了包括《上海西默通信技术有限公司出资协议》、付款凭证、终止函件在内的证据,本院对其中的终止函件因原告未能提供有效送达凭证，真实性难以确认，本院不予采纳外，其他证据均真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采纳。本院经审理查明，2016年3月25日，甲方上海西默通信技术有限公司与乙方天津海利圆投资管理合伙企业(有限合伙)签订(签订地点：天津)《上海西默通信技术有限公司出资协议》一份，约定如下：鉴于甲方因市场发展前景良好，拟在协议签订后十二个月内完成新三板挂牌的申报工作、在协议签订后三年内完成主板市场上市的申报工作，甲方经股东会决议并代表股东，同意引进战略投资者进行增资融资(20%以内)，以用于甲方市场推广和科研研发和扩大生产。经双方协商一致，就乙方对甲方(目标公司)有条件增资事宜达成如下协议：第一条、出资与所占比例。乙方出资金额500万元(按照2.50元/出资份额，核定股本金200万元，溢价300万元计入资本公积金)，以乙方核定股本金200万元占各方实际出资股本的比例来核定乙方所占股权比例。根据甲方2015年财务报表，甲方公司实收资本9,001万元，乙方所占比例200/(9,001+200)=2.17%，若有其他方出资，股本总额也按扣除溢价部分后的核定出资额相加计算(在股改时前期留存利润及资本公积金新老股东共享)；第二条、甲方、乙方约定的权利和义务。1、乙方出资金额：分期出资500万元，首期2016年3月31日前出资250万元(债权)，年化利率12%。在2016年6月取得券商、律师、会计师中介机构报告，确认无挂牌上市障碍后，将另250万元投入甲方(目标公司)并确认出资，按2.50元/股核定股权份额。若在协议签订三个月内尚未取得相关中介机构文件、或取得文件无法确认挂牌上市不存在障碍、以及公司存在诚信问题，第一批出资将视为债权，在两个月内连本带息归还乙方。2、乙方资金首笔投资于2016年3月31日前汇入甲方指定账户。3、甲方收到款后提供收据。4、甲方承诺于2016年7月31日前完成股权变更和股改工作，乙方应予以配合。5、乙方完成股权变更登记后，享有股东权利。6、甲方承诺资产账面真实全面，法人行为规范，不侵犯任何一方股东权益。7、甲方承诺乙方投资后公司未能于协议签订后十二个月内按期在新三板的申报工作、协议签订后三年内未在主板市场上市的申报工作，甲方大股东将在期限届满后的2个月内无条件回购，并按投资金额12%支付年化收益，回购时一次性付清本金和收益。第三条、违约条款。1、若甲方不履行诚信义务，向乙方隐瞒、虚报相关资料和数据，则乙方有权提前终止合同。乙方终止合同的，甲方应按乙方出资金额的30%支付违约金。2、若因甲方原因导致股权融资不能继续进行(如甲方破产清算)，甲方中途放弃本协议(如其它资金到位，被收购等)，则乙方有权要求甲方继续履行本协议，若甲方拒绝继续履行，则乙方有权单方面终止本协议，并要求甲方支付乙方出资金额的30%作为违约金。……4、若甲方不按本协议约定履行回购义务，则自应支付之日起，每逾期一天，按未支付金额的千分之一向甲方支付违约金。合同并对其他事项作了约定。2016年3月30日，天津海利圆投资管理合伙企业(有限合伙)向上海西默通信技术有限公司账户内一次性转账支付250万元。2017年9月30日、2017年12月1日，上海西默通信技术有限公司向天津海利圆投资管理合伙企业(有限合伙)分别支付5万元及2万元，其中5万元的付款用途备注为“借款还款”。经查明，上海西默通信技术有限公司成立于2009年7月7日，2014年7月22日，注册资本由500万元变更为1,000万元；2017年11月15日，注册资本变更为138,890,000元。未进行上述出资协议约定的申报工作、增资及股权变更的工商登记。本院认为，原、被告之间签订的《上海西默通信技术有限公司出资协议》系合同当事人的真实意思表示，内容合法有效。该合同受法律保护，双方应当按照约定、遵循诚实信用原则全面履行合同义务。在案事实表明，原告已按约向被告支付了首期出资款，而被告未能按照协议约定进行相应申报工作、增资及股权变更的工商登记，被告的大股东也未进行回购，导致原告合同目的不能实现而涉讼，本案系股东出资纠纷。就被告的违约行为，根据协议约定，原告有权提前终止协议，故原告要求解除协议的诉讼请求于法有据，本院予以支持。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。现原告要求被告返还投资本金243万元，并无不妥，本院予以支持。同时，协议对于违约条款作了相应约定，对于被告违约后原告的损失进行了预估，系双方当事人真实意思表示，且双方约定的违约金计算标准也不存在过高情形。原告参照违约条款约定，要求被告支付相应违约金，并无不妥，本院亦予以支持。被告上海西默通信技术有限公司经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃自己的抗辩等其他诉讼权利，对此产生的法律后果应由其承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告天津海利圆资产管理合伙企业(有限合伙)与被告上海西默通信技术有限公司于2016年3月25日签订的《上海西默通信技术有限公司出资协议》；二、被告上海西默通信技术有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告天津海利圆资产管理合伙企业(有限合伙)投资本金余额243万元；三、被告上海西默通信技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告天津海利圆资产管理合伙企业(有限合伙)违约金75万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计16,120元，由被告上海西默通信技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  汤晓音二〇二〇年二月七日书记员  周志尧附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的,当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。