福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0503民初6635号 原告：熊晓良，男，1972年4月24日出生，汉族，住江西省南昌市东湖区。 委托诉讼代理人：罗平，福建尚民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卓光勇，福建尚民律师事务所律师。 被告：庄佟伟，男，1976年12月7日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 被告：福建意昂机电股份公司，住所地福建省泉州市丰泽区刺桐西路市工商大楼西侧润华商厦29层2903号，统一社会信用代码91350500766179737H。 法定代表人：庄佟伟。 委托诉讼代理人：许梅陵，福建刺桐律师事务所律师。 原告熊晓良与被告庄佟伟、福建意昂机电股份公司(以下简称意昂公司)与公司有关纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人罗平、卓光勇，被告意昂公司的委托诉讼代理人许梅陵到庭参加诉讼。被告庄佟伟经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 熊晓良向本院提出诉讼请求：一、判决解除原、被告于2018年4月27日签订的福建意昂机电股份公司《股票发行认购委托协议》；二、判令被告返还原告股权认购款人民币302500元及自2017年4月28日起至实际返还之日止按照年化率18%计算资金占用期间利息（暂计至2019年6月28日为63525元），前述合计366025元；三、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年4月27日，原、被告经协商一致，签署《股票发行认购委托协议》一份，约定原告认购意昂公司定向增发的“意昂股份”股票55000股，认购价格为人民币5.5元/股，共计人民币302500元。被告承诺积极配合原告认购“意昂股份”的定增股份，并应按照约定进行交割。前述协议签署后，原告即按照约定将股权认购款302500元转账存入被告指定账户。后经原告查询了解，意昂公司新三板挂牌的“意昂股份”自本协议签署至今持续处于停牌状态，根本无法进行股份发行及交割。2018年12月24日，意昂公司发布终止股票发行的公告。原、被告在前述协议第七条约定“本协议在各方签章后，乙方（即原告）实际缴纳认购款且认购的股份在全国股转系统完成登记后方可生效……”，本案双方约定的股权认购已无法在全国股转系统完成登记，原告无法认购约定的增发股票。鉴于此，原告合同目的明显不能实现。基于上述情况，原告已多次向被告催告要求返还相应的股权认购款项，但被告均予以拒绝。 意昂公司辩称，意昂公司于2017年8月3日通过全国中小企业股份转让系统网发布了股票发行方案，并于2017年12月22日在股权转让发布了股票发行方案修订稿，募集资金不超过9900万元。上述股票发行方案公布后，因行业及公司业务发展现状，公司于2018年12月24日发布了关于终止股票发行的公告。终止股票发行公告发出后，意昂公司就积极与各投资人就已收取的投资款的处理事宜进行磋商。针对原告的诉求，意昂公司愿意返还，只是目前经营亏损，暂无力返还，希望原告能够本着互谅原则给予一定时期的期限，以便双方能够较为妥善地处理纠纷。 庄佟伟未作答辩。 熊晓良围绕诉讼请求，提供下列证据：证据1原告身份证复印件，证明原告的身份情况以及诉讼主体资格；证据2庄佟伟户籍信息，证明庄佟伟的身份情况以及诉讼主体资格；证据3意昂公司企业信息，证明意昂公司的企业主体情况以及诉讼主体资格；证据4股票发行认购委托协议，证明原被告约定，原告通过庄佟伟认购意昂公司定向增发的“意昂股份”数量、认购价格以及双方的权利义务等情况；证据5收款收据、转账凭证，证明原告向被告交付股权认购款302500元的事实；证据6中国中小企业股转系统截图、《关于终止股票发行的公告》，证明涉案“意昂股份”股票至今持续处于停牌状态；2018年12月24日，意昂公司发布终止股票发行的公告，原告合同目的无法实现。当庭提供证据7意昂公司关于公司收到终止挂牌决定的公告，证明意昂公司股票已经挂牌；关于意昂公司再次被纳入失信被执行人名单的风险提示公告，证明公司已经列为失信人员名单；关于意昂公司无法按时披露2019年半年度报告的提示性公告和关于无法按时披露2018年年度报告的提示性公告证明意昂公司无法按时披露2019年半年和2018年代的年报。以上补充证据共同证明意昂公司经营已经存在困难，没办法实现《协议》经营盈利的承诺，合同目的无法实现。 意昂公司对上述证据没有异议。 意昂公司提供业务凭证、客户回单，以证明庄佟伟通过本人招商银行账户代为收取熊晓良认购款302500元，后同步按意昂公司要求转至郭炜坤账户中。意昂公司通过郭炜坤账户支付佣金费用及用于日常经营费用的支出。郭炜坤系公司高管，在新三板上市有公告其职务。 熊晓良质证认为，银行流水明细可以看出庄佟伟并未将收到的涉案款项用于支付给公司进行增资购买股票，履行合同约定的义务，反而是将款项挪做他用，分别转入不同人账户，导致该资金流向以及使用用途不明，因此庄佟伟对收取的资金未尽合同约定的义务，将本应由公司收取的资金占据挪用，和公司财产进行混同，根据公司法相关规定应当承担连带清偿的责任。 经审理查明，2018年4月27日，庄佟伟作为甲方，熊晓良作为乙方，签订《股票发行认购委托协议》一份。载明：福建意昂机电股份公司已于2015年6月9日在全国中小企业股份转让系统挂牌，公司简称意昂股份，甲方为公司控股股东、实际控制人；乙方为具有完全民事行为能力、完全理解并知晓本协议约定内容的自然人；甲方为意昂股份的股东，愿意接受乙方的委托，认购意昂股份的定向增发的相应股票。另约定：乙方拟通过甲方认购意昂股份发行股票中的55000股，认购价格为人民币5.5元/每股，拟委托甲方向意昂股份支付认购款共计人民币302500元；乙方在签署本协议后的三个工作日内将认购款项打入委托认购意昂股份的甲方指定的账户名称庄佟伟、开户银行为中信银行泉州东湖支行的银行账户。甲方承诺：1、2018年意昂股份经审计的净利润不低于3000万元人民币；2、2019年意昂股份经审计的净利润不低于4000万人民币；3、确保意昂股份下一次定增价格不低于7元/每股；4、确保意昂股份2020年12月31日前成功登陆中小板或创业板。以上4条任意一条未能达到，乙方可以要求甲方回购认购的上述股份。乙方股份回购总价款=乙方要求回购的股份数量对应的投资成本*（1＋18%*n）。协议约定，“本协议在各方签章后、乙方实际缴纳认购款且认购的股份在全国股转系统完成登记后方可生效，甲方、乙方对此没有任何异议”。熊晓良在协议乙方（签字）处签名，意昂公司及庄佟伟在甲方（签字）处盖章。 熊晓良分别于2018年4月20日及2018年4月27日向协议约定的庄佟伟账户转账20000元及182500元、100000元。2018年4月27日，意昂公司开具缴款单位（缴款人）为熊晓良、款项内容为认购意昂股份伍万伍仟股定增款、加盖意昂公司财务专用章的《收款收据》交熊晓良收执。 2018年12月24日，意昂公司发布关于终止股票发行的公告。2019年5月20日，意昂公司发布关于股票被暂停转让进展的公告。2019年9月6日，意昂公司收到全国中小企业股份转让系统有限责任公司作出的《关于终止福建意昂机电股份公司股票挂牌的决定》。 根据意昂公司提供的银行转账记录及其陈述，2018年4月27日，从庄佟伟账户转账312500元到郭炜坤账户。意昂公司通过郭炜坤账户支付许启明等人佣金及日常经营费用的支出。 上述事实有《股票发行认购委托协议》、银行转账记录、收款收据、有关意昂股份的公告及当事人的陈述为证，本院予以确认。 本院认为，熊晓良、庄佟伟及意昂公司签订的《股票发行认购委托协议》系当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，是有效合同。因协议约定附生效条件，即认购的股份在全国股转系统完成登记后方可生效，当事人确认公司已终止定向增发股票发行，该生效条件已无法成就，合同目的无法达到，熊晓良请求判令解除《股票发行认购委托协议》，合法有据，予以支持。根据合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。熊晓良请求判令庄佟伟、意昂公司返还股权认购款302500元并按年化率18%计算资金占用期间利息，本院认为，从合同履行情况及合同性质看，熊晓良委托庄佟伟认购意昂公司定向增发的相应股票，庄佟伟在协议签订后将认购款项转至意昂公司管理人员账户，由意昂公司实际收取并开具收款收据交熊晓良收执。因意昂公司未能完成定向增发，致使认购行为未能完成，意昂公司对收取的认购款应当予以返还。庄佟伟对于合同解除没有过错，不应承担合同解除的违约责任。熊晓良关于庄佟伟对收取的资金未尽合同约定的义务，将本应由公司收取的资金占据挪用，和公司财产进行混同，根据公司法相关规定应当承担连带清偿责任的主张，证据不足，且因返还认购款义务主体是意昂公司，如认为意昂公司与庄佟伟个人资产混同，应另行主张，本院对熊晓良该请求不予支持。因双方对资金占用期间利息未予约定，熊晓良主张按年化率18%计算缺乏依据，调整为按银行同期贷款利率计算。综上，对熊晓良的诉讼请求予以部分支持。庄佟伟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、福建意昂机电股份公司应于本判决生效之日起十日内向熊晓良返还认购款302500元，并支付自2017年4月28日起至实际返还之日止按中国人民银行同期同类贷款利率（2019年8月20日起按全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率）计算的资金占用期间利息； 二、驳回熊晓良的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6790元，由福建意昂机电股份公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  谢朝晖 审 判 员  周华丽 人民陪审员  彭和平 二〇二〇年二月三日 法官 助理  吴心兰 书 记 员  洪夏莲 附：本案引用的主要法律法规条文 《中华人民共和国合同法》 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。