江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0381民初8483号原告：汤相雷，男，1981年11月27日出生，汉族，住邳州市。被告：中粮饲料（新沂）有限公司，住所地新沂市经济开发区北京西路36号。法定代表人：张西存，该公司负责人。委托诉讼代理人：吴长前，江苏彭邦律师事务所律师。原告汤相雷与被告中粮饲料（新沂）有限公司（以下简称中粮公司）劳动争议一案，本院于2019年8月29日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月4日、11月6日公开开庭进行了审理；后因案情复杂，转为普通程序，于2020年2月17日公开开庭进行了审理。原告汤相雷，被告中粮公司委托诉讼代理人吴长前到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汤相雷向本院提出诉讼请求：1.判令中粮公司支付拖欠的2018年12月至2019年4月工资40000元、拖欠工资补偿金10000元;2.判令中粮公司支付经济补偿金56000元。事实和理由：2012年6月5日，汤相雷入职中粮公司，从事销售工作，双方约定基本工资为6000元/月，外加销售提成。但中粮公司并未按照约定的标准发放工资，且长期拖欠汤相雷工资。2018年12月至2019年4月，中粮公司共拖欠汤相雷5个月工资40000元（8000元/月×5个月）。按照规定，拖欠工资超过15天的，应按照拖欠工资数额的25%支付补偿金，故中粮公司应向汤相雷支付补偿金10000元。中粮公司无故拖欠、克扣汤相雷工资，且未依法足额为汤相雷缴纳社保费，严重侵害了汤相雷的合法权益。为此，汤相雷于2019年4月23日向中粮公司寄送了辞职通知，提出解除双方之间的劳动合同，并要求中粮公司支付工资及经济补偿金。现根据劳动法等相关法律规定，特提起诉讼。中粮公司辩称，1.中粮公司与汤相雷之间存在合法有效的劳动合同，合同约定汤相雷系销售岗位，工资包括基本工资、费用报销、业务提成等部分组成，其中汤相雷所在岗位的基本工资定为1800元/月，每月的交通费报销、差旅报销金额并非汤相雷所述的固定数额，而是与销售业绩考核挂钩的。即在完成相应销售任务的情况下，每个月交通费报销固定2000元，差旅费固定2200元；完不成销售任务的，交通费、差旅费报销金额根据实际完成情况按比例发放；如完不成最低销售额，则交通费、差旅费报销、基本工资均不发放，仅发销售提成。2.汤相雷多次旷工，经部门主管多次联系均未到岗，严重违反了中粮公司的规章制度。2019年1月25日，中粮公司在总经理办公会上作出对汤相雷予以辞退处理的决定，并电话通知汤相雷办理离职手续，但汤相雷一直未至公司办理。3.中粮公司认可与汤相雷之间自2012年6月5日至2019年1月25日期间存在劳动关系。2019年4月23日，汤相雷虽向中粮公司寄送了辞职通知书，但中粮公司在此之前已对汤相雷作出了辞退决定，故不存在支付经济补偿金的法定条件。综上，请法庭驳回汤相雷的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对案件事实认定如下：汤相雷于2012年6月5日入职中粮公司，从事销售工作。2016年6月5日，中粮公司（甲方）与汤相雷（乙方）签订了无固定期限劳动合同书，其中约定：甲、乙双方自2016年6月5日起订立无固定期限的劳动合同；乙方工作岗位为销售副主管，工作地点在新沂经济开发区北京西路36号；甲方对乙方实行基本工资及年终绩效奖金相结合的内部工资分配方式，确定乙方的基本工资为每月1270元，并以此为基数来计算加班工资及其他需以工资基数计发的劳动报酬和费用。乙方的基本工资随同企业所在地每年度政府公布的最低工资调整。乙方的月绩效工资按照甲方的薪酬制度及绩效评价制度、依据乙方的岗位职责及工作表现确定；甲方一般按年度对乙方的工资予以考察，并有权根据乙方工作表现及甲方绩效评价、薪酬制度决定是否调整乙方工资及调整的标准。从汤相雷提交的工资银行流水、社保缴费明细表及中粮公司提供的汤相雷工资构成表中，能够认定如下事实：1.2018年5月至11月期间，汤相雷的应发工资、代扣代缴三险一金后的实发工资分别为：5月应发8479元（实发7578.73元）、6月应发3585元（实发2943.87元）、7月应发5280元（实发4604.7元）、8月应发5353元（实发4711.87元）、9月应发6587元（实发5917.49元）、10月应发8871元（实发8071.88元）、11月应发4672元（实发4030.87元）；2.2018年12月、2019年1月，中粮公司代扣代缴汤相雷个人应交社保费328.13元/月、公积金313元/月后，实发汤相雷12月工资635.87元、1月工资953.87元；3.2019年2月至6月，中粮公司为汤相雷缴纳了社保费，其中包含汤相雷个人应缴部分328.13元/月；4.自2019年2月起，中粮公司停发汤相雷工资，并自2019年7月起停止为其缴纳社保费。2019年4月23日，汤相雷向中粮公司寄送了辞职通知书，通知中表明其以中粮公司未按约定及时足额支付劳动报酬、未足额缴纳社保费等为由，提出解除劳动合同，并要求中粮公司向其支付工资、经济补偿金。2019年4月26日，中粮公司收到了该份辞职通知书。2019年6月19日，汤相雷向新沂市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决中粮公司支付拖欠的工资40000元；2.裁决中粮公司支付经济补偿金56000元。2019年8月29日，该仲裁委作出新劳人仲不字〔2019〕第62号不予受理通知书。汤相雷不服，于法定期限内提起本案诉讼。另查明：1.2019年1月25日，中粮公司以汤相雷无故旷工三次，严重违反规章制度为由，在总经理办公会上作出给予汤相雷辞退处理的决定。此后，中粮公司并未向汤相雷送达辞退通知，也未将辞退理由通知工会。2.2019年2月21日，中粮公司销管人员金某新建微信工作群，并邀请汤相雷入群。2019年2月25日，汤相雷在该群参加视频会议；2019年3月4日，汤相雷在该群报岗并作工作汇报；2019年4月10日，汤相雷在该群作工作汇报。对此，中粮公司称其销管人员系因对公司已作出辞退汤相雷的决定不知情才邀请汤相雷入群，虽然销量统计表显示2019年2月至4月期间汤相雷名下有销量，但该销量均是自然客户的延续。庭审中，汤相雷主张无论销售业绩如何，其每月固定工资均为6000元（其中基本工资1800元、交通费2000元、差旅费2200元）。中粮公司对此不予认可，主张每月交通费、差旅费报销金额是与销售业绩考核相挂钩的，即根据销售任务的完成情况决定发放与否及发放比例，并称其公司2019年2月之前所执行的销售任务是每月80个销点，自2019年3月起因考虑到非洲猪瘟，销售任务降为每月30个销点。中粮公司为证明上述主张提供了：1.中粮公司《2019年新沂厂薪酬考核办法》，其中载明薪酬具体标准为：主管（副主管）每月基本工资1800元、差旅补助2200元、油补2000元，销售员每月基本工资1500元、差旅补助1300元、油补1200元。老业务员薪酬考核标准为：业务员每月按80个销点考核，当月低于30销点的，仅发放销量提成；30-50个销点的，按照完成率发放驻地业务员费用（3000元）；50-80个销点的，差旅费及油补按完成率发放；高于80个销点以上的，差旅费及油补全额发放。汤相雷对该薪酬考核办法不予认可，称其并未见过该份薪酬考核办法。2．2018年1月至2019年4月期间，汤相雷的销量及对应实发工资统计表，其中显示2018年5月至2019年4月汤相雷的销量分别为：73.4吨、27吨、51.56吨、70.28吨、90.12吨、198.6吨、70.6吨、16.12吨、34.28吨、19.04吨、27.24吨、8.16吨。汤相雷对该统计表所记录的其当月销量及实发工资数额无异议。3．汤相雷2018年1月至12月工资构成统计表。该表中记录的实发工资金额与汤相雷提交的工资银行流水一致，代扣代缴汤相雷个人应缴社保费金额与汤相雷提交的社保缴费明细表一致。其中反映汤相雷2018年5至12月的每月差旅费报销金额依次为2200元、216元、1036元、922元、1300元、2200元、944元、0元，交通费报销金额依次为2000元、260元、864元、628元、1100元、2000元、856元、0元。本院认为，关于汤相雷与中粮公司之间劳动关系解除的原因问题。2019年1月25日，中粮公司虽以汤相雷旷工为由，在总经理办公会上作出对汤相雷予以辞退处理的决定，但实际上并未向汤相雷送达辞退通知，也未将辞退理由通知工会。此后，中粮公司销管人员仍邀请汤相雷加入2019年2月21日新建的微信工作群，要求汤相雷在该群汇报工作，并统计汤相雷名下2019年2月、3月、4月的销量情况。同时，中粮公司仍继续为汤相雷缴纳社保费。由此可以看出，2019年1月25日之后，中粮公司仍继续接受汤相雷提供劳动，双方之间的劳动合同仍继续履行。中粮公司辩称其销管人员系因对公司已作出辞退汤相雷的决定不知情而邀请汤相雷进入新建工作群，显然不合常理，且与实际履行情况相矛盾。综上，本院认为，中粮公司在其办公会上作出的辞退汤相雷的决定并未发生解除劳动合同的效力，双方之间的劳动关系在2019年1月25日之后仍然存续。2019年4月23日，汤相雷以中粮公司拖欠其工资等为由，向中粮公司寄送辞职通知书，中粮公司于2019年4月26日收到该辞职通知书。由此，汤相雷与中粮公司之间的劳动关系因汤相雷提出辞职而于2019年4月26日解除。关于汤相雷主张的欠付工资问题。本案中，从汤相雷2018年1月至2019年4月所实现的销量及实发工资数额看，汤相雷的实发工资是与其销售业绩考核相挂钩的。汤相雷主张无论其销售业绩如何，每月固定工资均为6000元，无合同依据，且与双方长期以来的实际履行情况不符，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，用人单位有权根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，但不得低于法定最低标准。同时，汤相雷与中粮公司在签订的劳动合同中亦约定，中粮公司有权根据汤相雷的工作表现及公司绩效评价、薪酬制度决定调整汤相雷的工资及调整标准。因自2018年12月起，汤相雷所实现的销量呈现大幅度下降。与此同时，中粮公司的销售行情也因猪瘟爆发等市场因素受到了影响。在此情况下，中粮公司根据公司效益、薪酬制度、员工销售业绩等因素调整员工的工资待遇，依法属于企业自主确定事项，但调整后的工资应不得低于当地最低工资标准。自2018年12月起，中粮公司低于当地最低工资标准发放汤相雷工资待遇，违反了法律规定，依法应补足最低工资差额。据此，扣除中粮公司已发工资及代扣代缴汤相雷个人应缴社保费，中粮公司还应向汤相雷支付2018年12月工资656元（1620元-635.87元-328.13元）、2019年1月工资338元（1620元-953.87元-328.13）、2019年2月、3月、4月工资3875.6元［（1620元-328.13）×3个月］，合计4869.6元。关于汤相雷主张的拖欠工资的补偿金。《劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。据此，根据该规定，劳动者因用人单位拖欠劳动报酬而起诉主张经济补偿、赔偿金的，该诉请成立的其前提条件是劳动者已就用人单位拖欠其劳动报酬向劳动行政部门申请处理，且劳动行政部门已责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付。本案中，汤相雷主张拖欠工资补偿金10000元，因并未经过上述法定的前提程序，本院不予支持。关于汤相雷主张的经济补偿金。中粮公司拖欠汤相雷工资、低于最低工资标准支付工资，属于违反《劳动合同法》第三十八条规定的行为，由此造成汤相雷辞职的，依法应按照《劳动合同法》第四十七条的规定支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。经核算，汤相雷劳动合同解除前12个月（2018年5月至2019年4月）应得月平均工资数额为4243.9元［（8479元+3585元+5280元+5353元+6587元+8871元+4672元+1620元/月×5个月）÷12］。汤相雷自2012年6月5日至2019年4月26日期间在中粮公司工作，故中粮公司应向汤相雷支付经济补偿金29707.3元（4243.9元/月×7个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条，判决如下：一、被告中粮饲料（新沂）有限公司应于本判决生效后十日内向原告汤相雷支付2018年12月至2019年4月期间的工资4869.6元；二、被告中粮饲料（新沂）有限公司应于本判决生效后十日内向原告汤相雷支付经济补偿金29707.3元；三、驳回原告汤相雷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案未收取案件受理费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  赵方方人民陪审员  尹 涛人民陪审员  刘 敏二〇二〇年二月二十六日书 记 员  樊 帆