苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0591民初1513号原告：象山皮皮虾信息技术有限公司，住所地浙江省象山县丹西街道沿区路**。法定代表人：练谢旭，经理。委托诉讼代理人：陈奇新，北京观韬中茂（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林昕，北京观韬中茂（上海）律师事务所律师。被告：苏州无足鸟网络科技有限公司，，住所地江苏省苏州工业园区星湖街**创意产业园内3-B501法定代表人：刘真阳，执行董事。委托诉讼代理人：钱斌，江苏新天伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱守侠，上海众华律师事务所律师。原告象山皮皮虾信息技术有限公司（以下简称皮皮虾公司）与被告苏州无足鸟网络科技有限公司（以下简称无足鸟公司）合作合同纠纷一案，本院于2019年2月14日立案受理后，依法由审判员戴宜适用简易程序进行审理，后因故变更为审判员柳蓓菁适用简易程序，于2019年4月15日公开开庭进行审理。本案经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，由审判员柳蓓菁与人民陪审员吴根元、沈宗全组成合议庭，于2019年8月13日公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人陈奇新，被告法定代表人刘真阳（第一次）及委托诉讼代理人钱斌、朱守侠（第二次）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告皮皮虾公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原、被告签署的《无足鸟棋牌H5代理合同》于2019年1月20日解除；2、判令被告赔偿原告2519611.2元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2017年8月8日签署《无足鸟棋牌H5代理合同》，约定被告为原告定制无足鸟棋牌H5版，并为原告开辟独立结算通道进行联运。被告应当将游戏对接到原告提供的公众号渠道，进行用户登录和支付对接，被告承担开发团队的一切成本以及运营服务器费用。合同签署后，游戏自2017年9月正式开始运行。原告依约定向被告支付了代理金95000元，并向被告支付了收益分成。因被告服务器屡遭攻击，原告应被告要求向被告支付了26000元的服务器高防费。但在2018年12月20日，被告擅自断开了原告定制游戏和原告的公众号渠道的对接，且至今未恢复对接。按照合同约定，被告单方终止合同，应赔付原告2519611.2元，故原告诉至法院。被告无足鸟公司辩称，案涉合同的本质是软件技术服务定制开发合同，被告已履行合同义务，无违约情况，合同已经终止。案涉游戏是在手机移动端运行的，2018年12月20日原告无法使用游戏的原因是其推广运营过程中违反微信外部链接管理规范导致，与被告无关。综上，请求驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月8日，被告无足鸟公司（甲方）与原告皮皮虾公司（乙方）签订《无足鸟棋牌H5代理合同》，约定：鉴于本合同序言及正文中所述的无足鸟棋牌H5版，系乙方委托甲方在甲方已有无足鸟棋牌H5版的基础上，定制独立结算运营通道的H5棋牌项目，乙方提供代理金，获得甲方产品在指定区域的区域非独家代理授权，双方就无足鸟棋牌H5版的运营项目展开合作，乙方对无足鸟棋牌H5版进行推广运营，甲方对产品持续更新维护，双方共享收益。合作项目为甲方提供无足鸟棋牌H5版（包含象山麻将、牛牛），为乙方开辟独立结算通道进行联运，乙方出资现金95000元，作为和甲方进行联运的代理金，乙方负责对无足鸟棋牌H5版进行推广运营，甲乙双方按本合同约定的分成比例共享无足鸟棋牌H5版收益。本合同有效期为合同签订之日起12个自然月内，若合同到期，双方可选择继续或停止联运本合作项目，续签合同条款另行约定。乙方在年总流水达到100万的情况下，合同续签成功（合同签订首年到达年总流水80万），乙方在年总流水未达到100万的情况下，续约需支付2万的服务器和运维费用给甲方（合同签订首年未达到年总流水80万），代理金为一次性支付，续约无需支付。乙方应在合同签订后将代理金按合同约定汇至甲方指定账户，甲方收到代理金后为乙方开辟独立结算通道，并且提供给乙方可查看流水收益的联运平台入口。甲方需将无足鸟棋牌H5版对接到乙方提供的公众号渠道，进行用户登录和支付对接，同时负责承担开发团队的一切成本以及运营服务器费用，无足鸟棋牌H5版著作权归甲方所有。甲方保证无足鸟棋牌H5版系独立创作完成，无足鸟棋牌H5版不违法国家法律法规的规定，不含抄袭他人作品或侵害他人著作权或知识产权的内容，也不含任何诽谤他人或侵害他人个人权利的内容，否则由此产生的纠纷、争议与乙方无关，甲方对此承担全部的法律责任，同时乙方有权就遭受的所有损失要求甲方承担赔偿责任。乙方负责无足鸟棋牌H5版的全部推广运营工作，包括但不限于市场策划、推广、媒体宣传等，乙方可以通过多种渠道、媒体、载体推广合作产品，通过互联网、WAP等方式，乙方的各类对外宣传必须符合国家广告发布的有关法律法规的要求。乙方对无足鸟棋牌H5版的推广运营工作承担全部法律责任，否则由此产生的纠纷、争议与甲方无关，同时甲方有权就遭受的所有损失要求乙方承担赔偿责任。乙方以分两次支付的方式向甲方指定账户汇款95000元作为代理金：乙方在合同签订之日起3个工作日内支付50000元，乙方在无足鸟棋牌H5版上线（以对接微信登录与支付SDK成功为准）之日起3个工作日内支付45000元。无足鸟棋牌H5版每个结算周期内，按照该期间内游戏已结算的渠道收入总额总流水数，作为该结算周期的结算基数，乙方的收益分成=结算周期内的结算基数×90%，甲方的收益分成=结算周期内的结算基数×10%。任何乙方直接或间接违反本合同的任何条款，或不承担或不及时、充分地承担本合同项下其应承担的义务即构成违约行为，守约方有权以书面通知要求违约方纠正其违约行为并采取充分、有效、及时的措施消除违约后果，并赔偿守约方因违约方行为而遭致的损失，若违约方在收到守约方关于其违约行为的上述通知后10日内未纠正其违约行为，守约方有权以书面通知的方式单方提前终止本合同，并追究违约方之违约责任。因无足鸟棋牌H5版运营过程中违反法律法规规定或侵犯他人合法权利而导致任何第三方向任何一方提起索赔要求、诉讼或其他侵权指控行为，或政府机构调查和处罚的，应由乙方自行负责解决，并承担全部法律责任且须保证甲方免于承担任何法律责任，由此给甲方造成的一切损失，乙方应对此承担赔偿责任。当游戏按照合同条款约定正常上线运营，并且双方均无违约情况下，若任何一方单方面终止合同，需全额赔付另一方已投资的金额，并另行支付赔偿金给另一方，赔偿金金额等于自游戏上线之日起到单方终止合同时，（本合同项目已产生利润/上线月数）×6。2017年11月22日，被告无足鸟公司（甲方）与原告皮皮虾公司（乙方）签订《会议备忘录》，约定：甲乙双方在2017年8月8日已签订一份《无足鸟棋牌H5代理合同》，并在2017年11月22日进行协商，拟对《代理合同》部分条款作出补充和修正，经过讨论，双方达成以下初步共识：双方就保密责任和义务如何明确，各自给出详细方案，明确双方游戏后台和需求对接的责任人，确保单点沟通，杜绝泄密可能。甲方将《代理合同》内指定的“皮皮虾游戏棋牌平台”运行环境及二进制可发布软件，整体迁移到乙方提供的服务器上，后续乙方服务器硬件相关费用和权限均与甲方无关，仅在乙方需要甲方提供运维服务时，由乙方给甲方提供临时账号登录服务器，以保证乙方的数据独立性和安全性不被甲方泄露。如果因其他账号登录服务器操作造成的后果和责任，和甲方无关。如甲方违反原《代理合同》以及相关补充协议的条款，导致双方合作无法继续，或者甲方在原《代理合同》以及相关补充协议约定有效期内单方面终止合作，则甲方需要将合作终止时“皮皮虾平台”包含游戏的源代码交付给乙方，交付完成后双方合作立即终止。原《代理合同》中约定的甲乙双方分成比例，以及2017年11月22日前乙方未支付给甲方的分成款项处理方法，需双方继续讨论以确定。乙方在正式签订补充协议之后，对“皮皮虾平台”做出的任何更新和修改需求，均需以书面或邮件形式发送给甲方进行工作评估，乙方提出的更新和修改内容中，如果包含甲方现有游戏中未实现过的创新点，则甲方需保证不将该创新点的相关修改源代码部署到除“皮皮虾平台”之外的合作游戏平台上，如果有其他合作游戏平台需要更新该创新点，甲方需要以书面或邮件形式获得乙方授权方可使用，由此产生的相关研发费用和获得收益的分配方案，由甲乙双方另行协商。双方约定于2017年12月5日前，就本备忘录所列条款进行商讨，给出细化可操作方案，并签订正式补充协议，原《代理合同》中，除上述补充和修正范围之外的部分，均维持原条款不变。上述合同签订后，原告向被告支付了代理费及收益分成。原告通过其法定代表人练谢旭账户于2017年8月10日向被告支付代理金5万元，于2017年8月21日向被告支付代理金45000元，于2017年9月18日向被告支付26343元，于2017年10月4日向被告支付4万元，于2017年10月16日向被告支付49000元，于2017年12月20日向被告支付22000元，于2017年12月24日向被告支付18000元，于2018年1月1日向被告支付19000元，于2018年1月4日向被告支付服务器高防费26000元，于2018年1月15日向被告支付32300元，于2018年2月4日向被告支付43473元，于2018年2月4日向被告支付服务器高防费26000元，于2018年2月13日向被告支付15258元，于2018年3月5日向被告支付15600元，于2018年3月15日向被告支付16300元，于2018年3月30日向被告支付18300元，于2018年4月6日向被告支付4453元，于2018年4月15日向被告支付14700元，于2018年4月30日向被告支付10300元，于2018年5月15日向被告支付12500元，于2018年5月30日向被告支付6900元，于2018年6月15日向被告支付6140元，于2018年6月30日向被告支付6000元，于2018年7月15日向被告支付11800元，于2018年7月30日向被告支付5530元，于2018年8月15日向被告支付7712.1元，于2018年8月31日向被告支付4095.6元，于2018年9月15日向被告支付2654.1元，于2018年9月30日向被告支付1704元，于2018年10月15日向被告支付1900元，于2018年10月31日向被告支付1900元，于2018年11月15日向被告支付1290元。上述款项除代理金95000元、服务器高防费5.2万元，剩余款项为分成款，共计415152.8元。另，原告提交了案外人谢如芬的银行流水，分别于2017年10月22日向刘宝银支付4万元，于2017年11月2日向刘宝银支付53000元，于2017年11月7日向刘宝银支付16000元，于2017年11月17日向刘宝银支付49000元。原告陈述称，2017年10月22日的4万元为钓蛤蟆游戏开发费，其余为分成款，共计118000元，另有分成款6万元系现金交付。据此，原告认为，向被告支付的分成款总额593152.8元，比例为10%，故利润应为5931528元，按照合同约定，赔偿金为2372611.2元[（利润5931528元/上线月数15个月）×6]，投资总金额为14.7万元（服务器高防费5.2万元+代理金9.5万元），故原告诉请要求被告赔偿2519611.2元。被告对谢如芬向刘宝银支付的款项不予认可，谢如芬与原告无关，刘宝银亦非合同约定的被告方的收款人或代理人，且对原告主张的利润比例也不予认可。原告为证明案涉项目的利润，提交了上海市徐汇公证处出具的《公证书》，载明：皮皮虾公司的微信账号（账号14×××92）在2017年8月至11月的销售总额为1922930.14元，皮皮虾公司的微信账号（账号14×××02）在2017年11月至2018年2月的销售总额为2707260元，皮皮虾公司的微信账号（账号14×××32）在2018年2月至5月的销售总额为999470元，象山雅兔网络科技有限公司的微信账号（账号14×××32）在2018年5月至12月的销售总额为521530元。原告陈述称，该四个账号均是仅用于运营案涉游戏。2018年2月27日，原告皮皮虾公司向被告无足鸟公司出具《告知函》，载明：双方在2017年11月22日签订的备忘录，应于2017年12月5日前履行关于备忘录协议内容，而贵公司没有履行，我公司要求贵公司履行该协议，其中协议规定的从2017年11月至2018年5月期间不收取每月总流水收益分成10%，2018年6月开始每月总流水收益分成降为5%，作为补偿我公司损失。另因贵公司法人更换，未及时告知，我公司至今未收到书面形式通知，我公司要求贵公司提供与我公司有关的账目明细及发票、有效的真实依据，双方进行账目核对，包括按合同约定的每月应付款，每月服务器高防费、钓蛤蟆项目费用、额外费用等。鉴于以上原因，在此期间出现的多次服务器不稳定性，我公司需要查看贵方要求我方额外付款的高级防护服务，包括高防设置、适用情况、付费清单等。因贵公司违反合同，没及时履行合同，或对我公司不利行为等造成我公司经济损失等，我公司将追究法律责任，并赔偿我公司损失。被告陈述称其并未受到该《告知函》。2019年1月16日，原告皮皮虾公司向被告无足鸟公司出具《告知函》，载明：根据双方签署的《无足鸟棋牌H5代理合同》，你方应当负责提供无足鸟棋牌H5版对接至我方公众号，但在我方一直依约履行的情况下，2018年12月20日起，你方无故擅自断开了无足鸟棋牌H5版至我方公众号的对接，导致我方无法继续运营所涉及的游戏，给我方造成极大损失。事发之后，我方多次与你方沟通此问题，但你方拒不纠正。现我方特此致函，要求你方在2019年1月20日前立即恢复无足鸟棋牌H5版和我方公众号的对接，否则，视为你方单方面终止上述合同，我方将依法追究你方的相关责任。原告向被告邮寄该《告知函》，邮件被退回。原告法定代表人练谢旭通过短信将该《告知函》照片发送给被告法定代表人刘真阳，该短信经上海市徐汇公证处公证，被告确认收到该短信。2019年3月18日，上海市徐汇公证处依原告皮皮虾公司申请出具《公证书》，显示首页网址为××的网站主办单位为被告无足鸟公司。2019年3月12日，网址为https://h5.pipixia.holywan.com、https://h5.pipixia.holywan.com/10000/的网页均无法打开。被告为证明案涉游戏无法使用系原告违反微信外部链接管理规范，并非被告违约所致，申请证人傅某,4出庭，证人傅某,4作证称，证人系原告股东及监事，原告代理了案涉游戏，负责推广，原告只做了案涉游戏的推广，游戏流水金额不是全部都是利润，还需要向推广员支付费用。2017年11月2日因违反了微信外部链接管理规范，原告的域名被封停，被告提供了其域名一直使用至2018年12月20日也被封停，证人不清楚能否申请腾讯公司恢复域名链接。原告为证明案涉游戏服务器和域名由被告掌握，双方未实际履行《会议备忘录》，被告完全可以修复微信链接被屏蔽的问题，申请证人胡某,4出庭，证人胡某,4作证称，证人系被告原股东，在担任被告股东期间原告没有提供服务器，备忘录并未履行。就案涉游戏的运营，被告负责提供域名、服务器，出现无法访问案涉游戏情况时，更换域名、公众号就可以解决。案涉游戏是不需要安装客户端只需要在微信中打开一个网址就可以运行的，需要微信公众号的支持。另，被告无足鸟公司提交了H5小游戏程序在微信电脑端运行截图、皮皮虾游戏公众号截图、皮皮虾游戏被多人投诉无法运行的截图、皮皮虾游戏账号主体信息资料的截图，微信外部链接内容管理规范、皮皮虾公司涉嫌宣扬赌博内容的新闻、原告简易注销公告详情及全体投资人承诺书，证明原告因其自身运营问题并存在宣扬赌博的情况，被多人投诉，导致无法运营游戏，且公众号被封禁后可以申请恢复，但原告并未申请恢复。原告则认为公众号是可以正常使用的，游戏是被告开发设计的，被封禁的原因在被告，应由被告承担责任。本院认为，依据法律规定，当事人约定的终止情形发生的，合同的权利义务终止。本案中，原、被告签订的《无足鸟棋牌H5代理合同》依法成立有效，合同约定的有效期为合同签订之日起12个自然月，即2017年8月8日至2018年8月7日，故《无足鸟棋牌H5代理合同》应于2018年8月7日终止。关于原告主张因合同自动续签，本院认为，合同中约定“合同到期后双方可选择继续或停止联运本合作项目，续签合同条款另行约定”，可见双方对合同是否续签均有选择权且续签的合同条款应另行约定，而合同中“合同签订首年到达年总流水80万，合同续签成功，未达到乙方则需支付甲方2万的服务器和运维费用”的条款应视为双方对续签合同价款的约定，故对原告提出合同自动续签的主张本院不予采纳，案涉《无足鸟棋牌H5代理合同》已终止，原、被告双方未签订书面合同继续就案涉游戏项目进行合作，且原告目前亦无证据证明被告未履行相关义务，原告诉请根据《无足鸟棋牌H5代理合同》条款要求解除合同且被告赔偿原告损失的主张，依据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告象山皮皮虾信息技术有限公司的诉讼请求。案件受理费26956元，由象山皮皮虾信息技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  吴根元人民陪审员  沈宗全二〇二〇年二月十四日法官 助理  李洁雯书 记 员  嵇洋洋附录：《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……