广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂10民终1195号 上诉人（原审原告）：广西广银美亚宝铝业有限公司，住所地广西百色市田阳县头塘镇新山村新山铝产业示范园内。统一社会信用代码：91451021MA5KB62035。 法定代表人：叶小明，公司总经理。 委托诉讼代理人：覃晓晗，广西齐川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨洋，广西齐川律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈子立，男，1974年2月24日出生，汉族，住广西梧州市蝶山区。 上诉人广西广银美亚宝铝业有限公司（以下简称“广银美亚宝公司”）因与被上诉人陈子立劳动争议一案，不服田阳县人民法院（2019）桂1021民初2237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月30日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，于2020年6月23日召集上诉人广西广银美亚宝铝业有限公司的委托诉讼代理人覃晓晗，被上诉人陈子立到庭进行法庭调查。本案现已审理终结。 广西广银美亚宝铝业有限公司上诉请求：撤销田阳县人民法院（2019）桂1021民初2237号民事判决第一、二项，改判上诉人无需向被上诉人支付2017年度绩效工资。事实和理由：副总经理等高管人员的薪酬及发放需由公司的董事会审议批准来进行确定。本案讼争的绩效工资属于市场激励化奖金，并非每月或每年必有的薪酬。在确保每月工资得到发放的前提下，是否发放市场激励化奖金是由董事会全盘考虑后才决定是否有奖金及是否同意发放。没有审批即意味着这一方案没有通过，上诉人也没有证据证明其他高管获得该年度奖金。一审判决既认定了上诉人董事会决议认定公司高级管理人员报酬发放应当经董事会审批这一事实，但又在无任何证据证明董事会审批通过《关于2017年度公司经营班子成员绩效工资发放的议案》及未查明其他高管有无取得相应绩效奖金的情况下，判令上诉人向被上诉人支付绩效工资，与《公司法》第四十六条规定相悖，损害了公司的独立经营权。 陈子立辩称，上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 广西广银美亚宝铝业有限公司向一审法院起诉请求：判决原告无须支付被告2017年绩效工资（酬薪奖金）247531元。 一审法院认定事实：原告广银美亚宝公司成立于2016年2月26日，控股股东为广西广银铝业有限公司（持股比例51%）和清远市美亚宝铝业有限公司（持股比例49%），法定代表人叶小明，任公司总经理。被告陈子立于2014年8月30日入职清远市美亚宝铝业有限公司。2016年3月被告被原告聘任为公司副总经理，协助总经理做营销工作，分管铝型材业务板块。原告每月向被告支付工资。双方未签订书面劳动合同。2016年3月29日原告召开第一届董事会第一次会议，会议通过八项决议，其中第四条决议内容明确公司副总经理的薪资奖金规定，具体内容为：“会议审议通过了公司薪酬管理方案的议案，同意公司薪酬管理方案的议案：预计配置总人数134-156人；高管（含总经理、财务总监、副总经理，总经理和财务总监不在原告公司计发工资）薪资暂时先按照月薪20000元/月/人+“市场化激励奖金”按照《绩效考核方案》执行，“市场化激励奖金”建立于“产量与利润”为目标的考核机制形式进行，拟计算公式：奖金=产量×利润的调整值×10%×净利润值，具体方案会后完成规范制度报董事会审批通过后执行。”2017年原告第一届董事会第三次会议决议，审议通过了第二项《关于2016年度公司经营班子成员绩效工资发放的决案》，并按2016年公司年度净利润值1117061.88元（6205899.31元×18%）发放2016年度公司经营班子成员的绩效工资（市场化激励奖金），被告获得2016年税前绩效工资154077.5元［1117061.88元（年度净利润值）÷5.8（领导班子6人的总系数）×0.8（个人系数）］。2017年原告经营年度净利润997万元。2019年1月29日，原告的行政人事部草拟《关于2017年度公司经营班子成员绩效工资发放的议案》，该发放议案建议公司参照2016年度净利润的18%计算方式，给予2017年度公司经营班子成员发放绩效工资（即净利润997万元×18%=179.46万元），总经理叶小明同意该发放议案，但公司董事会一直没有讨论审批该发放议案，原告一直未向经营班子成员发放2017年度绩效工资。被告于2019年7月23日向原告提出解除劳动合同，并递交《关于解除劳动合同的个人诉求》，该诉求的第三点要求原告支付2017年和2018年的绩效工资。2019年8月2日，原告针对被告递交的《关于解除劳动合同的个人诉求》作出答复，对被告关于要求补发2017年和2018年的绩效工资问题的答复意见认为：绩效工资不属于工资和奖金范畴，属于业绩激励，由董事会视公司经营情况决定是否发放，目前公司董事会并未做出2017、2018年业绩激励的任何决议，因此不存在补发绩效工资问题。被告不服原告的答复意见，以原告未依法与被告签订书面劳动合同、拖欠部分时段的社会保险、未发放酬薪激励奖金、拖欠一个多月的工资未支付为由，向田阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年10月25日该仲裁委员会作出阳劳人仲字［2019］第10号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付解除劳动关系经济补偿金79914.58元给申请人；二、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付2017年绩效工资（酬薪奖金）247531元给申请人；三、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人应根据社会保险经办机构核定的用人单位应缴纳部分的具体数额，补缴申请人2016年3月至8月、2019年1月至8月单位部分的社会保险费；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决在法定期限内向该院起诉。 一审法院认为，被告于2016年3月到原告单位工作，被聘任为副总经理，协助总经理做营销工作，分管铝型材业务板块，原告每月向被告支付工资，双方虽未签订书面劳动合同，但双方仍然形成劳动合同关系，被告享有相应的劳动待遇。原告应否向被告支付2017年度绩效工资247531元的争议，根据2016年3月29日原告第一届董事会第一次会议形成的决议内容第四条规定，副总经理的薪资按月薪2万元+市场化激励奖金，市场化激励奖金实质是绩效工资，发放绩效奖金是原告制定的制度，且2016年度的绩效工资按该制度落实发放。而2017年度原告净利润997万元，年度报表确认该事实，原告诉讼中提出2017年度的净利润为负数，没有事实依据。原、被告解除劳动合同，被告有权要求原告支付足额劳动报酬，参照2016年度原告发放绩效工资的计算方式，原告未向被告支付2017年度绩效工资247531（997万元×18%÷5.8×0.8），违反法律规定，该院不予支持。双方对田阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决由原告向被告支付解除劳动关系经济补偿金79914.58元，未提出异议，该院予以确认。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金”的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费应当由社会保险费征收机构处理，故仲裁裁决的该项内容，该院不予审理。综上所述，原告提出无须支付被告2017年度绩效工资（酬薪奖金）247531元，无事实和法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、驳回原告广西广银美亚宝铝业有限公司的诉讼请求；二、原告广西广银美亚宝铝业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告陈子立支付2017年度绩效工资（酬新奖金）247531元；三、原告广西广银美亚宝铝业有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告陈子立支付解除劳动关系经济补偿金79914.58元。案件受理费减半收取5元，由原告广西广银美亚宝铝业有限公司负担。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的事实，认定如下：被上诉人在二审期间没有提交新证据。上诉人提交新证据《委托加工协议》，用于证明该合同是2019年补签的，根据该份合同的约定，加工费有很大差异，导致2017年成本增加。被上诉人质证认为，对该证据不予认可，实际上委托加工协议在2016年开始签订，被上诉人在一审提供的证据能够证明2017年净利润为997万元。本院认为，《委托加工协议》是2019年补签的，无其他证据相互佐证，不足以证明2017年被上诉人经营净利润为负数，故对该证据，本院不予认可。本院二审对本案事实的认定与一审判决认定的事实一致。 本院认为，关于上诉人是否应向被上诉人支付2017年度“市场化激励奖金”的问题。2016年3月，上诉人聘请被上诉人担任公司副总经理职务，协助总经理做营销工作，分管铝型材业务板块。上诉人与被上诉人之间形成劳动关系。被上诉人有权取得相应的薪酬。根据2016年3月29日《广西广银美亚宝铝业有限公司第一届董事会第一次决议》第四条规定，副总经理薪资按照月薪（20000元/月/人）+“市场化激励奖金”。上诉人已按该决议向被上诉人发放了2016年度“市场化激励奖金”。2017年上诉人经营年度净利润为997万元，该事实已经公司年度报表确认。上诉人主张2017年度公司净利润为负数，但其提供的证据不足以证明其诉讼主张，应承担举证不能的法律后果。故对上诉人关于2017年度公司净利润为负数的上诉主张，本院不予采信。《广西广银美亚宝铝业有限公司第一届董事会第一次决议》关于薪酬支付的规定系上诉人制定的关于高管人员的薪酬制度，上诉人应按该规定向被上诉人支付2017年度“市场化激励奖金”。一审法院参照2016年度上诉人发放“市场化激励奖金”的计算方式，判决由上诉人向被上诉人支付2017年度绩效工资（“市场化激励奖金”）247531元并无不当，本院予以维持。上诉人关于其不应向被上诉人支付2017年度“市场化激励奖金”的上诉主张，本院不予支持。 综上所述，广西广银美亚宝铝业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西广银美亚宝铝业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 邓梅君 审 判 员 张力夫 审 判 员 何双安 二〇二〇年六月十一日 法官助理 李宁宁 书 记 员 罗 丹