山东省泰安高新技术产业开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁0991刑初81号 公诉机关山东省泰安高新技术产业开发区人民检察院。 被告人于心峰，男，1977年8月22日出生，汉族，住泰安市岱岳区。因涉嫌非法采矿罪，于2018年8月2日被泰安市公安局高新技术产业开发区分局取保候审,2019年8月2日被山东省泰安高新技术产业开发区人民检察院取保候审。 被告人张纪美，女，1951年11月18日出生，汉族，住泰安市岱岳区。因涉嫌非法采矿罪，于2019年8月2日被山东省泰安高新技术产业开发区人民检察院取保候审。 辩护人邹海岩，山东拓创律师事务所律师。 山东省泰安高新技术产业开发区人民检察院以泰高新检公刑诉﹝2019﹞82号起诉书指控被告人于心峰、张纪美犯非法采矿罪，于2019年11月12日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省泰安高新技术产业开发区人民检察院指派检察员赵志刚、张旭宏出庭支持公诉，被告人于心峰、被告人张纪美及其辩护人邹海岩到庭参加诉讼。现已审理终结。 山东省泰安高新技术产业开发区人民检察院指控：2013年11月，被告人于心峰、张纪美违反矿产资源管理法，未取得采矿许可证，在泰安高新技术产业开发区北集坡街道办事处张庄村张纪美的承包地内，非法采砂10961.2立方米，矿产品价值为219224元。 针对上述指控的事实，公诉机关提供了书证、鉴定意见、勘验等笔录、证人证言、被告人供述与辩解等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人于心峰、张纪美违反矿产资源管理法，未取得采矿许可证擅自采矿，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提起公诉，请求本院依法判处。 被告人于心峰、张纪美均对公诉机关的指控无异议。 被告人张纪美的辩护人邹海岩的辩护意见是：对公诉机关指控被告人张纪美的行为成立非法采矿罪，应当追究刑事责任无异议。张纪美本人也愿意认罪伏法，并且自愿上缴违法所得和缴纳罚金。但辩护人认为张纪美的犯罪行为存在以下情节，法庭在量刑上应予考虑从轻或减轻处罚：一、被告人张纪美没有犯罪的故意且主观恶性较小。该涉砂地块系张纪美自家的承包地，为了更有利于该地块的种植作用，张纪美一是考虑到抽砂换土，再将土地复垦，达到提高种植能力的要求；二是因为当时家庭经济困难，卖砂后可以贴补点家用。被告人张纪美文化程度系文盲，受文化程度的限制，显然缺乏对自己的行为是否构成犯罪认识的可能性。由此可见，被告人张纪美主观恶性较小，其主观上并没有认识到该行为系犯罪行为。在此情况下，虽然不知法不免罪，但辩护人认为：应当与明知故犯的犯罪行为区别对待。二、被告人张纪美符合坦白的法定要件。张纪美到案后，在办案机关尚未对其采取强制措施前，传讯时可以主动到案配合调查，认罪态度较好，能够如实供述自己的犯罪行为，并一直保持供述的稳定性，符合坦白的构成要件，辩护人认为可以对其从轻或减轻处罚。三、被告人张纪美的行为社会危害性不大。张纪美的犯罪行为虽然对该涉砂地块造成一定的影响，但若将采砂后的土地回填整理，还是可以达到复垦、种植条件的。可见其犯罪行为没有造成特别严重的社会危害后果，符合从轻量刑的条件。四、被告人张纪美在侦查阶段主动上缴非法所得三万四千元，在审查起诉阶段主动向公诉机关出具《认罪认罚具结书》，在审判阶段可以当庭认罪认罚，且又系初犯、偶犯，并无前科。张纪美的上述行为完全符合《中华人民共和国刑事诉讼法》和“两高三部”《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》及山东省《关于适用认罪认罚从宽制度办理刑事案件的实施细则（试行）》的认罪认罚从宽处理的相关规定和精神，应当对张纪美从轻或减轻处罚。综上，刑罚的目的是教育为主，惩罚为辅，预防行为人重新犯罪。本案中被告人张纪美主观恶性小，归案后认罪态度良好，能够如实供述自己的罪行，且能够认罪认罚，社会危害性不大，对其适用缓刑符合罪刑法定的原则。 经审理查明：2013年11月，为牟取非法利益，被告人于心峰与被告人张纪美经共同谋划，二人违反矿产资源管理法，未取得采矿许可证，在泰安高新技术产业开发区北集坡街道办事处张庄村张纪美的承包地内，非法采砂10961.2立方米，矿产品价值为219224元。2018年8月1日、8月2日，公安机关分别将被告人于心峰、张纪美传唤到案，到案后，二被告人如实供述了案件事实。被告人张纪美退缴非法所得34000元，该款项由泰安市公安局高新技术产业开发区分局依法予以扣押。 另查明：因犯抢劫罪，被告人于心峰于2006年3月13日被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑六年；因犯非法采矿罪，被告人于心峰于2018年12月27日被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年,并处罚金5000元（已缴纳）。2019年11月5日，经山东安康医院精神疾病司法鉴定所鉴定，被告人张纪美作案时无精神病，在本案中具有完全刑事责任能力，目前有受审能力。 以上事实经举证、质证，有下列证据予以证实： 一、被告人供述和辩解 1、被告人于心峰供述与辩解，证实：2013年11月，在未经行政许可的情况下，张纪美找于心峰协商，在张纪美的承包地里挖砂卖砂，并签订了一份委托于心峰挖鱼塘的协议来掩盖挖砂的事实。于心峰负责卖砂、指挥装车、收钱、联系挖掘设备，卖砂所得由于心峰、张纪美按照事先约定分账。 2、被告人张纪美供述与辩解，证实：2013年11月，张纪美主动联系于心峰，要求于心峰将其承包地内的砂挖出卖掉。两人在协商好卖砂所得款项分配方法后，张纪美出具一份委托书，委托于心峰全面负责在张纪美承包地内挖砂事宜。挖砂过程由于心峰具体操作，张纪美找王某1帮忙记账、收钱，王某1安排王某2到挖砂现场记账。于心峰卖砂后共分给张纪美3万余元。 二、证人证言 1、证人王某1证言，证实：2013年11月左右于心峰、张纪美在张纪美承包地里挖砂。挖砂、卖砂没有办理许可手续。于心峰负责联系车来买砂，联系装载机挖砂，一切机械费用或其他支出都是于心峰承担。于心峰与张纪美商定每挖走1立方米砂，于心峰付给张纪美6元钱或7元钱。王某1安排王某2在挖砂过程中给张纪美帮忙记数。 2、证人王某2证言，证实：于心峰、张纪美在张纪美承包地内挖砂、卖砂，王某1让王某2帮其岳母张纪某车数、收钱。于心峰负责联系买家、采挖机械设备等采砂、卖砂具体事宜，于心峰卖完砂按照事先约定支付给张纪美4到6元，于心峰将应支付给张纪美的钱交给王某2，王某2再将钱交给张纪美的女儿蒋某1。 3、证人蒋某1证言，证实：2013年11月份，于心峰和王某1商定好在张纪美承包地里挖砂事宜之后，王某1安排王某2去挖沙现场记账和收钱，卖砂后王某2把分的卖砂的钱拿回来给蒋某1，蒋某1再给张纪美。 4、证人张某证言，证实：2013年11月于心峰在在张纪美承包地挖砂，于心峰找张某帮忙做饭。 5、证人蒋某2证言，证实：2015年11月，于心峰找蒋某2帮忙开挖掘机挖砂，挖砂地点主要在王某1岳母张纪美的承包地。挖砂过程王某2在现场负责记账和收钱，于心峰负责指挥。 6、证人于某证言，证实：于心峰曾租程某1的装载机在张纪美承包地里修向外运砂的路。修好路后于心峰又租李明的装载机挖砂，由蒋某2驾驶，挖了大约一两个月。被北集坡砂资源办公室发现后，于心峰租程某1的装载机进行回填。 7、证人卢某1证言，证实：2013年12月份左右，于心峰在张庄村村北一条土路东南侧、距张庄村约四五百米的地方挖砂，卢某1在于心峰处买了十车砂。 8、证人程某1证言，证实：其听说于心峰在张纪美承包地内挖砂。 9、证人丁某证言，证实：大约2013年，王某1曾就在张纪美承包地里挖砂的事情找丁某帮忙，丁某没答应。 三、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 1、于心峰指认现场笔录（附指认照片），证实：于心峰带领侦查人员指认位于张庄村村北张纪美承包地内的非法挖砂、卖砂现场。 2、北集坡办事处张庄村于心峰、张纪美等人非法采砂作案现场勘报告书，证实：经技术勘测，泰安市高新区北集坡办事处张庄村村北路以东张纪美承包地内因非法采矿造成土地破坏面积6168平方米，采挖砂资源方量为10961.2立方米。 3、泰安市金土地测绘整理有限公司2018年8月2日出具的泰金测字[2018]K043号北集坡街道办事处张家庄村张纪美承包地采砂现状图勘测定界报告书（附现场照片），证实：北集坡街道办事处张家庄村张纪美承包地采砂面积6168平方米合9.25亩。本地块采砂量10961.2立方米。 四、鉴定意见 1、泰安市泰山区价格认定所2018年8月10日出具的泰山价认定〔2018〕125号关于非法开采10961.2立方米地砂的价格认定结论书（附价格认定明细表），证实：关于非法开采10961.2立方米地砂的价格于价格认定基准日的市场价格为人民币贰拾壹万玖仟贰佰贰拾肆元（￥219224元）。 2、山东安康医院精神疾病司法鉴定所2019年11月5日出具的司法鉴定意见书，证实：被鉴定人张纪美作案时无精神病；被鉴定人张纪美在本案中具有完全刑事责任能力；被鉴定人张纪美目前有受审能力。 五、书证 1、张纪美承包地卫星地图，证实：采砂现场地貌。 2、常住人口详细查询结果，证实：被告人于心峰、张纪美身份情况，其在案发时均已达完全刑事责任年龄。 3、到案经过、发案及破案经过，证实：2018年7月24日，高新区公安分局治安大队根据泰安市公安局转办的举报线索发现本案。于心峰于2018年8月1日经办案民警电话通知后到案接受讯问，张纪美于2018年8月2日经办案民警电话通知后到案接受讯问，二人到案后对涉嫌非法采矿的犯罪事实供认不讳。 4、提取笔录（附委托书照片），证实：2013年11月1日，张纪美、于心峰签订委托书，张纪美委托于心峰在自己的地里改建渔塘。 5、高新区国土局出具证明3份（附北集坡街道土地利用总体规划图、北集坡街道利用现状图），证实：2013年11月、12月期间，于心峰、张纪美等人在北集坡办事处张家庄村村北张纪美承包林地内采砂未依法办理《采矿许可证》或其他审批手续，属非法采矿，所采砂资源为天然石英砂，属于非金属矿产资源。张纪美承包地为林地，造成林地破坏面积6168平方米，折合9.25亩，采砂方量为10961.2立方米。 6、扣押决定书及扣押清单，证明扣押张纪美34000元。 7、刑事判决书，证实被告人于心峰先前因犯罪被判处刑罚的事实。 本院认为：被告人于心峰、张纪美违反矿产资源管理法，未取得采矿许可证擅自采矿，公诉机关指控其行为构成非法采矿罪成立，本院予以采纳。二被告人共同谋划实施犯罪，在共同犯罪中均起到主要作用，均系主犯，应依法予以惩处，其中被告人于心峰因犯罪在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当依法从重处罚。两被告人在案发后被公安机关传唤到案，到案后如实供述案件事实，系自首，可依法从轻处罚。两被告人在庭审中认罪悔罪态度较好，被告人于心峰能够主动缴纳罚金，被告人张纪美系初犯，且主动退缴违法所得，也可予以从轻处罚，对被告人张纪美的辩护人要求对其予以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人于心峰因犯罪被本院判处有期徒刑十个月并适用缓刑，本院应当撤销对其适用的缓刑，与原判有期徒刑十个月、并处罚金5000元予以数罪并罚。根据司法行政机关的调查评估，本院认为，被告人张纪美符合适用缓刑条件，可依法适用缓刑。对被告人张纪美退缴的违法所得34000元，予以没收，并由扣押机关依法上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第七十七条第一款之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）鲁0991刑初63号刑事判决对于心峰的缓刑，被告人于心峰犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元，与原判有期徒刑十个月、并处罚金5000元并罚，决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金10000元（刑期从判决执行之日起计算。所判罚金已缴纳）。 被告人张纪美犯非法采矿罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金5000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金于本判决生效之日起十日内缴清）。 二、已退缴的违法所得34000元，予以没收，并由扣押机关依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省泰安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孟宪彬 人民陪审员  张茂乾 人民陪审员  李宝清 二〇二〇年二月十一日 书 记 员  赵 云