云南省曲靖市马龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0321民初300号原告：江宗祥，男，1969年1月13日出生，汉族，身份证住址：福建省福清市，（未到庭）委托诉讼代理人：程嘉宝，云南平航律师事务所律师，特别授权代理。被告：江碧华，女，1966年1月9日出生，汉族，身份证住址：福建省福清市。委托诉讼代理人：单磊，云南君畅律师事务所律师，特别授权代理。被告：江宗启，男，1962年8月15日出生，汉族，身份证住址：福建省福清市，（未到庭）被告：江鸿娇（曾用名：江凤娟），女，1957年8月4日出生，汉族，身份证住址：福建省福清市，（未到庭）被告：陈振熙（又名：陈振喜），男，1954年8月10日出生，汉族，身份证住址：福建省福清市，（未到庭）原告江宗祥与被告江碧华、江宗启、江鸿娇、陈振熙企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年3月18日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告江宗祥的委托诉讼代理人程嘉宝，被告江碧华及其委托诉讼代理人单磊到庭参加诉讼，被告江宗启、江鸿娇、陈振熙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。因本案案情复杂，双方当事人对案件事实争议较大，难以在审限内结案，经本院院长批准，本案延长审理期限三个月。本案现已审理终结。原告江宗祥向本院提出如下诉讼请求：1.请求人民法院依法判决解除原告与被告于2014年2月24日签订的生产承包合同及2015年3月6日签订的补充协议；2.请求人民法院依法判令被告共同向原告支付违约金100000元，并返还原告已经交纳的2019年生产承包费193000元，合计293000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告与被告等人同为马龙县闽星饼业有限责任公司的股东，原告为该公司的法定代表人。为提高公司经营效益，经全体股东商议，2014年2月24日，被告等股东决定将该公司的生产经营权承包给原告经营，每年承包费30万元，承包期限10年，自2015年1月1日起至2024年12月31日止。2015年3月6日，原告又与被告江碧华签订补充协议，约定在原告的承包期内，原告除支付承包合同约定的承包费外，每年再另行补偿3.4万元给被告江碧华。依据承包合同约定，原告取得承包经营权后，被告江鸿娇（江凤娟）、陈振熙（陈振喜）现有的两个经营门店必须专营原告生产的产品，不得经营其他厂家的同类产品。合同履行至今，原告一直依约履行承包协议，按时支付承包费用，原告还出资改造厂内的生产设备，提升生产技术和产品口味，但公司的经营效益不升反降，甚至越来越差，后经原告走访才发现，上述两家门店除经营原告生产的产品之外，一直在售卖其他厂家的同类产品，原告认为此行为是导致公司效益减少的根本原因，且违反了合同约定，便找到各被告协商解决，但各被告均置之不理，上述两家门店至今仍在售卖其他公司的同类产品。原告认为，其与被告签订的《承包合同书》、《协议》尚未履行届满，而被告江鸿娇、陈振熙违反合同约定，售卖其他公司同类产品的行为损害了原告的经营权益，已经构成根本违约，各被告应当承担合同约定的违约责任及相应的法律后果。现依据《合同法》等相关法律规定诉至贵院，恳请贵院判如诉请。被告江碧华针对原告江宗祥的起诉，提出如下答辩意见：1.原告与被告于2014年2月24日签订的《生产承包合同书》及2015年3月6日签订的《协议》系双方真实意思表示，也不违反法律、行政法规的强制性规定，两份合同均合法有效。原告与四被告系马龙县闽星饼业有限责任公司股东。为了改变公司经营方式，在2009年时，公司全体股东一致同意公司由原告承包进行经营，经营期限为五年（2010年1月1日至2014年12月31日），承包费用为69万元/年。合同还未到期，原告就提出在承包期限届满后愿意继续承包经营公司，但每年的承包费用降至30万元。对于该方案，被告坚决反对，不予同意，可是其余股东在被告反对的情况下于2014年2月24日以“马龙县闽星饼业有限责任公司全体股东”名义与原告签订《生产承包合同书》，约定本次的承包期限为10年（2015年1月1日至2024年12月31日），承包费用为30万元/年。被告为了维护自身合法权益，便向马龙县人民法院提起确认合同无效及撤销公司决议的诉讼。在诉讼过程中，被告与原告达成和解，表示愿意和其他股东一样，同意原告在第一次承包经营期限届满后，继续对公司进行承包经营，承包费用为30万元/年，承包期限为10年（2015年1月1日至2024年12月31日）。另外，原告同意在承包期限内，除承包费用外，每年向被告另行支付补偿费34000元，于是被告在《生产承包合同书》上补签认可其内容，并与原告签订《协议》。因此，无论是《生产承包合同书》，还是《协议》均系原、被告双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，两份合同均合法有效；2.原告请求解除《生产承包合同书》和《协议》，没有事实依据和法律依据。从事实上讲，在履行合同过程中，被告没有任何违约行为，市场经济萧条等原因系商业风险，不是解除合同的事实依据。从法律上讲，合同解除的类型有三类：协议解除、约定解除、法定解除。本案因被告没有任何违约行为，明确表示不同意解除合同，原、被告也没有在合同中约定解除权成立的条件，所以不存在协议解除和约定解除。同时，原、被告之间因不存在解除合同的法定事由，故也谈不上法定解除。因此，原告请求解除《生产承包合同书》和《协议》没有事实依据和法律依据。综上所述，《生产承包合同书》和《协议》系双方真实意思表示，合法有效，原告请求解除合同没有事实和法律依据，因此，请求人民法院判决驳回原告的全部诉讼请求。被告江宗启、江鸿娇、陈振熙未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状，视为对其答辩权利的放弃。原告江宗祥为证明自己的诉讼请求，向本院提交以下证据：1.身份证复印件1份，证明原告的诉讼主体资格；2.《马龙县闽星饼业有限公司章程》1份、《股份继承协议》1份，证明：（1）马龙县闽星饼业有限公司的设立经过，公司设立时的法定代表人为江宗文（江碧华的丈夫），股东为江宗文、江宗祥、江宗启、江鸿娇、陈振熙；（2）因法定代表人、股东江宗文死亡，其股份由其妻江碧华、其子女江燕、江启安继承，并由江碧华作为股东代表行使股权；3.《生产承包合同书》1份、《协议》1份，证明：（1）2014年2月24日，经全体股东协商，决定将公司经营权承包给股东江宗祥，原告与各被告之间建立经营承包合同关系；（2）因江宗文死亡，考虑其妻江碧华独自抚养子女，经全体股东协商，原告除按约定支付承包费外，每年再额外支付34000元承包费给江碧华作为补偿；4.《收款收据》2份，证明原告取得承包经营权后，投资改建公司生产设备，截止2018年8月15日，原告共计投资1992600元用于提升公司的生产经营技术；5.收条4份，证明原告依约向各被告支付了2019年的承包费；6.被告江鸿娇、陈振熙经营门店照片6张、进货单2份，证明依据《承包合同书》的约定，两处门店必须专营马龙县闽星饼业公司产品，不得经营其他公司产品，从两份进货单证实，两门店违反合同约定，经营其他公司产品；7.《解除生产承包合同通知书》1份、EMS邮寄回执4份，证明：（1）因被告江鸿娇违反合同约定，经营其他产品，原告提出减少一部分承包费，但被告不予答复；（2）原告迫于无奈，又于3月1日以书面形式向被告发函，请求协商承包合同履行的事宜，但各被告均不予答复；（3）因各被告不予回复，原告提出解除承包合同；8.关于江宗祥《解除生产承包合同通知》的回函3份，证明被告江鸿娇门店经营其他厂家产品，被告江宗启、江鸿娇、陈振熙同意解除合同。经质证，被告江碧华对原告提交的证据1、2、3无异议；对原告提交的证据4不予认可，认为该组证据只能证明原告投资改建公司所花费的金额，与本案不具有关联性；对第5组证据的4份收条，被告只认可与其有关的2019年1月2日所写的这份收条，对其余3份不予认可；对第6组证据门店照片，认为没有拍摄时间和地点，不能证明江鸿娇、陈振熙经营其他产品的事实；对2份进货单的三性不予认可；对第7组证据中的《解除生产承包合同通知书》的三性不予认可，认为原件有原告江宗祥的手印，但复印件上没有手印；对EMS的真实性予以认可，对合法性及关联性不予认可，认为邮寄回执只能证明原告投递的事实，不能证实被告同意解除合同；对第8组证据的三性不予认可，认为解除通知书是分别邮寄给不同的三个被告，但三个被告给原告的回函内容是一模一样，并且陈振熙和江宗启在回函中提到被告江鸿娇确实经营其他厂家的产品，但没有证据证实。被告江碧华针对其答辩意见，向本院提交以下证据：1.身份证复印件1份，证明被告的身份情况；2.《马龙县闽星饼业有限责任公司企业信息》1份，证明被告系马龙县闽星饼业有限责任公司股东的事实；3.《马龙县闽星饼业有限责任公司生产承包合同书》1份、协议1份、马龙县人民法院（2015）马民初字第113号和117号民事起诉状、受理案件通知书、民事裁定书各1份，证明原、被告双方签订的生产承包合同及协议系双方真实意思表示，内容合法有效。经质证，原告对被告江碧华提交的证据1、2无异议；对被告江碧华提交的证据3的三性无异议，同时补充说明，被告江碧华之前一直不认可生产承包合同的效力，在原告同意每年额外补偿其34000元的费用后，被告江碧华又同意继续履行合同，在后来的经营过程中，原告遇到困难提出与各股东协商时，被告江碧华看中每年10万元的个人利益，不同意协商。被告江宗启、江鸿娇、陈振熙未到庭质证，也未向本院提交证据，视为对其举证、质证权利的放弃。综合原、被告双方的举证、质证，本院认为，原、被告双方提交的证据，对其中双方当事人均无异议的部分，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的部分，本院认定如下：原告提交的证据4，与本案不具有关联性，本院不予采信；原告提交的证据5，与本案具有关联性，被告江碧华对2019年1月2日收到原告支付的承包费10万元无异议，其余三被告无正当理由拒不到庭质证，视为放弃质证权利，结合本案其余当事人提交的证据，本院对原告提交的证据5予以采信；原告提交的证据6，被告江碧华不予认可，在被告江鸿娇、陈振熙未到庭质证的情况下，该组证据的真实性和关联性，本院无法确认，故对原告提交的该组证据以及其证明目的，本院不予采信；原告提交的证据7，能够证实原告江宗祥于2019年3月2日以邮寄方式向四被告发出解除生产承包合同通知书的事实，本院予以采信；原告提交的证据8，有被告江鸿娇、江宗启、陈振熙的签名，虽然被告江碧华对三份回函的内容提出异议，但针对其异议，其并未提交证据予以证实，故对被告江碧华提出的质证意见，本院不予采纳，对原告提交的证据8，本院予以采信。对被告江碧华提交的证据3，原告对该组证据的真实性未提出异议，本院对其真实性予以采信，但对被告江碧华提交该组证据的证明目的，本院不予采信。根据庭审及原、被告双方的举证、质证，本院确认以下法律事实：马龙县闽星饼业有限责任公司是一家从事饼干、糕点等食品生产和销售的企业，公司法定代表人为江宗祥，公司其余股东分别是江宗启、江碧华、江燕、江启安、江鸿娇、陈振熙，江燕、江启安系江碧华的子女，其股东权利由江碧华代为行使。为提高公司经营效益，改变经营模式，原告江宗祥自2009年11月开始承包马龙县闽星饼业有限责任公司进行自主经营，由江宗祥向其他股东支付承包费。承包期内，原告江宗祥与其他股东协商续签承包合同事宜。2014年2月24日，原告江宗祥与被告江宗启、江鸿娇、陈振熙签订《马龙县闽星饼业有限责任公司生产承包合同书》，合同约定：1.经全体股东讨论，按照多数股东意愿，决定公司生产经营权承包给江宗祥；2.每年承包费300000元；3.生产经营承包期限十年（自2015年1月1日至2024年12月31日）；4.生产经营承包后，乙方（江宗祥）实行自主经营、自负盈亏、自我约束、自我发展；乙方承包后，可以自行更新设备设施，但不得改变甲方房屋的主体结构；5.生产经营承包费用交付甲方时间：实行每年年头一次性交付甲方各股东的交费方式，即2015年承包费在2014年12月31日交清；2016年的承包费在2015年12月31日交清，依次类推；6.甲方将生产经营权承包给乙方后，所有无形资产（商标、本文、证照、资质）交由乙方使用管理，所有有形资产（固定资产）交由乙方使用和管理；7.甲方将生产经营权承包给乙方后，昆明江凤娟、陈振熙现有的两个门店所有权归他们本人，但两个门店现任店主必须专营乙方产品，不得经营其他厂家同类产品，直至江凤娟、陈振熙不开店时，此条款终止。合同还对其他事宜进行了约定。合同签订后，被告江碧华提出异议，后原告江宗祥与被告江碧华协商，双方于2015年3月6日签订一份《协议》，协议约定：在承包期内江宗祥除每年支付江碧华承包费66000元外，每年另外支付补偿费34000元，每年合计支付江碧华100000元，2015年的承包费及补偿费100000元在2015年3月15日一次性付清，以后每年的承包费和补偿费100000元于当年的1月1日一次性支付；若有违约，由违约方支付守约方违约金100000元。之后，被告江碧华在《马龙县闽星饼业有限责任公司生产承包合同书》上进行补签。此后，原告按照合同书及协议的约定，将每年的承包费支付给四被告。2019年1月2日至2019年2月25日期间，原告江宗祥分别向四被告支付了2019年度的承包费，具体为：向被告江碧华支付100000元，向被告江鸿娇支付53403元，向被告江宗启支付60000元，向被告陈振熙支付53403元，合计支付266806元。2019年3月1日，原告江宗祥以“1.市场经济萧条导致的消费低迷；2.生产厂区因高速公路修路，导致生产产区井水枯竭，多次找人另行打井依然无水提供生产；3.昆明江凤娟经营店面，也存在经营其他厂家所生产的产品情况等原因”导致公司经营持续亏损，几乎无盈利，现已无经济能力再继续维持下去为由，要求提前解除与四被告签订的承包合同，并于次日将解除合同通知书分别邮寄给四被告。同时，原告在解除合同通知书中注明，要求四被告于2019年3月6日前给予书面答复，若未在2019年3月6日前给予书面答复，视为各股东同意解除该合同。2019年3月26日，被告江宗启、江鸿娇、陈振熙向原告回函，针对原告发出的解除合同通知书，提出两种解决办法：1.同意解除《生产承包合同书》及江宗祥与江碧华签订的《协议》；2.如江宗祥愿意继续承包饼干厂，被告江宗启、江鸿娇、陈振熙同意降低承包费用，并另行签订承包协议。被告江碧华收到原告的解除合同通知书后，表示不同意解除承包合同及协议。诉讼过程中，经本院释明，被告江碧华表示，如果法院最终判决解除合同，要求原告赔偿其经济损失50万元，并请求法院在本案中一并进行处理。本院认为，原告江宗祥在合同履行期内向合同相对方提出提前解除合同的请求，被告江宗启、江鸿娇、陈振熙在收到解除通知后以书面形式向原告表明同意解除合同或者另行协商降低承包费，但直至本案庭审时，双方仍未就降低承包费后继续承包达成新的协议，至此原告再次表明要求解除合同，故应视为被告江宗启、江鸿娇、陈振熙同意以解除合同的方式解决双方之间的纠纷。虽然被告江碧华不同意解除合同，但结合马龙县闽星饼业有限责任公司目前的生产经营状态，本院认定双方签订的承包合同已经丧失了继续履行的基础，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十四条第五项之规定，对原告要求解除《马龙县闽星饼业有限责任公司生产承包合同书》的诉讼请求，本院予以支持。因原告江宗祥与被告江碧华签订的《协议》是以双方之前签订的《马龙县闽星饼业有限责任公司生产承包合同书》为前提，在《马龙县闽星饼业有限责任公司生产承包合同书》解除的情况下，该《协议》也无继续履行的可能，故对原告要求解除《协议》的诉讼请求，本院予以支持。原告要求四被告支付违约金100000元，但依据原告提交的证据，不能证实被告江碧华、江宗启、陈振熙存在违约行为，虽然在被告江宗启、江鸿娇、陈振熙的回函中，有被告江鸿娇经营门店经营其他厂家产品的记载，但在双方签订的《马龙县闽星饼业有限责任公司生产承包合同书》中，并未约定违约金数额或违约金的计算方式，因此，原告要求被告方支付违约金100000元无依据，本院不予支持。原告要求四被告返还其已经交纳的2019年的承包费，因在原告发出解除合同通知后，被告江碧华提出异议，原告也因此而采取诉讼方式请求人民法院判决解除双方签订的合同，故在合同正式解除前，双方之间的承包合同尚在履行期限内，原告无权要求四被告返还2019年的承包费，故对原告的该项诉请，本院不予支持。被告江碧华要求在本案中一并处理合同解除后的赔偿事宜，为减轻当事人诉累，节约司法资源，本院对被告江碧华的该项请求，一并进行裁判。在原告江宗祥与被告江碧华2015年3月6日签订的《协议》中，第三条约定“此协议是双方真实意思表示，甲乙双方应共同遵守，若有违约，由违约方支付守约方违约金100000元”，在履行《马龙县闽星饼业有限责任公司生产承包合同书》及《协议》过程中，被告江碧华不存在过错，原告江宗祥要求提前解除合同和协议，构成违约，应当按照与被告江碧华的约定，向被告江碧华支付违约金100000元。被告江碧华要求原告赔偿其500000元的经济损失，缺乏事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告江宗祥与被告江碧华、江宗启、江鸿娇、陈振熙于2014年2月24日签订的《马龙县闽星饼业有限责任公司生产承包合同书》；二、解除原告江宗祥与被告江碧华于2015年3月6日签订的《协议》；三、原告江宗祥于本判决生效后十日内一次性支付被告江碧华违约金100000元；四、驳回原告江宗祥的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5695元，由被告江碧华、江宗启、江鸿娇、陈振熙负担2847.5元，原告江宗祥负担2847.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审 判 长  周于芳审 判 员  桂希俊人民陪审员  缪朝成二〇二〇年二月十四日书 记 员  杨丽娟[附相关法律条文]：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。