山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终7036号 上诉人（原审原告）：郭海波，男，1981年7月24日出生，汉族，住潍坊市坊子区。 委托诉讼代理人：高文学，山东鸢都英合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：潍坊特钢集团有限公司，住所地：潍坊高新区钢厂工业园潍钢东路。 法定代表人：于光富，董事长。 委托诉讼代理人：王建斐，山东日中律师事务所律师。 上诉人郭海波因与被上诉人潍坊特钢集团有限公司（以下简称特钢公司）劳动争议一案，不服山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0791民初181号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郭海波上诉请求：撤销一审判决，依法改判特钢公司支付经济补偿金72573.08元；上诉费由特钢公司负担。事实与理由：一、郭海波与特钢公司签订的劳动合同书载明的时间是2007年7月8日，劳动合同首页中郭海波身份证复印件有效限期是自2015年8月20日开始，证明上述劳动合同书系特钢公司伪造，一审依据该合同书作出的判决错误。二、郭海波签字的协议书系在劳动关系存续期间签订，劳动关系尚未解除，不应包括经济补偿金，特钢公司应向郭海波支付自1996年2月5日至2018年4月16日劳动关系解除之日的经济补偿金。一审依据该协议书和银行流水对郭海波的经济补偿金不予支持错误。三、一审认定双方劳动关系的解除时间是2018年4月16日，特钢公司认可郭海波的社会保险交至2018年2月，特钢公司未给郭海波交纳2018年3月至4月16日的社会保险，属于违法行为，且郭海波自1996年2月5日开始在特钢公司工作，2007年7月8日双方才签订劳动合同，且该期间的社会保险没有交纳，特钢公司应向郭海波支付经济补偿金。四、一审对2017年10月到2018年4月16日劳动关系解除时郭海波的劳动报酬是多少，是否包含带薪年休假工资、支付时间及方式均未作出认定，且特钢公司提交的银行流水载明未支付该期间的劳动报酬，一审认定2017年10月后特钢公司不存在未及时支付劳动报酬而应支付经济补偿金的行为属认定事实错误。 特钢公司未提交书面答辩意见。 郭海波向一审法院起诉请求：1.判令特钢公司支付2018年2月7日至27日生活费1223.33元；2.判令特钢公司支付带薪年假工资31930.7元、经济补偿金72573.08元、高温补贴6320元。 一审法院认定事实：郭海波于1996年2月5日入职特钢公司工作，2007年7月8日与特钢公司签订无固定期限的劳动合同。《劳动合同》第十条约定“未事先办理请假手续而无故缺勤，或请假未经批准私自休假者，……，均视为无故旷工。办理请假手续的劳动者均持有甲方（被告）签发的请假条。若不持有甲方签发的请假条而缺勤均视为无故旷工，乙方连续旷工满3天或者一年内累计旷工5天，均属于乙方严重违反了甲方规章制度和劳动纪律情形，甲方有权解除与乙方的劳动关系，不向乙方支付任何经济补偿。……”；第十四条约定：“乙方有下列情形之一的，甲方可以有权单方面解除劳动关系不支付任何经济补偿1、……，2、严重违反甲方规章制度和劳动纪律的，若乙方不持有甲方签发的请假假条而缺勤均视为无故旷工。乙方连续旷工满3天或一年内累计旷工5天，属于乙方严重违反了甲方规章制度和劳动纪律情形，甲方有权单方面解除与乙方的劳动关系，不向乙方支付任何经济补偿”。第十五条约定“若乙方不持有甲方签发的请假条而无故缺勤均视为无故旷工……甲方可以直接采取邮寄送达方式向乙方寄送《解除劳动合同通知书》。甲方只要按照本合同中的乙方收件地址邮寄，即使邮件被退回，均视为乙方已收到该邮件，视为该邮件已送达。乙方对此送达方式不持任何异议。乙方应在地址变动后7日书面通知甲方，否则甲方通过该地址邮寄的文书视为乙方收到该文书，因此发生的一切后果均由乙方承担，乙方对此不持任何异议”。第十六条第二款规定“因甲方员工众多，乙方提出解除劳动关系应将书面《解除劳动关系通知书》当面送交部门领导。不可使用特快专递的方式向甲方进行邮寄。如使用特快专递邮寄，无论该邮寄是否被退回，均属于未能送达”。劳动合同书载明“乙方提供邮寄送达地址：山东省潍坊市坊子区凤凰街办郭家村220号邮寄送达电话：135××××7022”。 2016年1月1日，郭海波在《潍坊特钢集团有限公司考勤管理规定》中签字，规定载明“请假必须适用书面请假条（请假条一式两份），并经领导批准，职工留存请假条回执，职工没有留存请假条属于职工未请假，按照无故旷工处理”，同时载明“职工已经认真学习并知晓上述内容，职工对上述内容没有任何异议，职工保证遵守上述规定”。 2017年10月9日，郭海波与特钢公司签订协议书一份，约定特钢公司于2017年9月28日、10月8日分两次支付给郭海波各项费用6459.5元，郭海波确认并承诺截止到2017年10月，特钢公司已将郭海波的工资、带薪年休假工资、经济补偿金、或者赔偿金、社会保险金额及按照国家和潍坊当地劳动法律、法规、政策规定的郭海波应享有的全部福利待遇支付给了郭海波，郭海波已经收到了上述待遇，郭海波放弃追究特钢公司曾经拖欠郭海波工资等所有问题的一切法律责任；协议还载明上述款项通过银行转账的方式于2017年9月28日、10月8日分别向郭海波支付，交易备注或附言虽为工资，实际是上述费用。同日，郭海波在《劳动者提供的邮寄送达地址确认书》中签字，郭海波确认的送达地址及邮寄电话同劳动合同中载明的地址和电话。 2018年2月11日，特钢公司向郭海波寄送催上班通知书，限郭海波于通知之日起2天内到公司上班，逾期不上班将根据考勤管理制度解除与郭海波的劳动关系；2018年2月25日，特钢公司向郭海波寄送催上班通知书、解除劳动关系通知书，解除劳动关系通知书载明因郭海波无故连续旷工满7天（2018年2月7日至2018年2月25日），已严重违反了公司规章制度及劳动合同约定，经研究决定解除劳动关系。上述两次寄送的快递单中郭海波收件地址、电话均载明为“坊子区凤凰街办郭家村135××××7022” 2018年2月26日，郭海波向特钢公司寄送解除劳动关系通知书，通知书载明因特钢公司存在发放工资不及时、未交纳1996年至2007年的社会保险、未发放带薪年休假工资、工作环境存在严重粉尘和噪音等诸多违法行为，因此通知解除劳动关系，并要求特钢公司支付经济补偿金、职工带薪年休假工资等所有劳动待遇。2018年2月27日，特钢公司拒收该邮件，该邮件被退回。2018年4月16日，潍坊高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会在庭审时当庭拆封了该邮件。 2018年3月13日，特钢公司通过银行转账方式将郭海波2月份的工资155.5元发放给了郭海波，该工资扣除了郭海波2月份应承担的社保费用。 双方因劳动关系的解除产生争议，郭海波向潍坊高新区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求确认解除与特钢公司之间的劳动关系，支付2018年2月1日至6日工资889.8元，2018年2月7日至27日生活费1223.33元，支付带薪年休假工资31930.7月、经济补偿金72573.08元、高温补贴6320元。该劳动仲裁委作出裁决，确认郭海波与特钢公司于2018年2月26日解除劳动关系，驳回了其他请求。郭海波不服该裁决，诉至法院。 审理中，郭海波主张的各项损失：1.经济补偿金74224.28元；2.生活费1223.33元，最低工资标准的70%计算；3.带薪年休假工资31930.7元；4.高温补贴6320元。 一审法院认为，郭海波与特钢公司于2007年7月8日签订无固定期限劳动合同，双方存在劳动关系，应予确认。关于劳动关系的解除，郭海波通过快递公司给特钢公司寄送解除劳动关系通知书，不符合双方签订的劳动合同中载明的解除劳动合同通知书应当面送交部门领导，不可使用特快专递的方式向特钢公司进行邮寄的约定，因此郭海波于2018年2月26日向特钢公司邮寄的解除劳动合同通知书不发生解除劳动关系的效力，该劳动合同通知书于2018年4月16日潍坊高新劳动争议仲裁委员会庭审时当庭拆封，郭海波要求解除劳动关系的意思表示已当庭告知了特钢公司，该不违反法律规定及双方约定，因此郭海波与特钢公司之间的劳动关系解除，解除时间为2018年4月16日。关于郭海波主张的2018年2月7日至2月27日期间的生活费1223.33元，经审查，郭海波从2018年2月7日至2月27日一直未到特钢公司处工作，也未办理劳动合同中约定的书面请假手续，郭海波提交的短信聊天记录不符合劳动合同中约定的请假流程，且其发送短信的杜树奎也未同意郭海波的请假，因此郭海波从2018年2月7日至2月27日未到特钢公司处工作的行为应视为无故旷工，因郭海波未提供劳动，因此郭海波要求特钢公司支付2018年2月7日至2月27日期间的生活费1223.33元的主张，不予支持。关于郭海波主张的经济补偿金72573.08元、带薪年休假工资31930.7元、高温补贴6320元，经审查，特钢公司提交的协议书、银行流水能够证实郭海波2017年10月份以前的工资、带薪年休假工资、补缴社会保险金额等项费用已支付给郭海波，郭海波放弃追究特钢公司曾经拖欠郭海波工资等所有问题的法律责任，上述协议书是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，予以确认；在2017年10月份之后，特钢公司不存在未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等应支付经济补偿金的行为，因此对郭海波要求特钢公司支付经济补偿金72573.08元的诉讼请求不予支持。根据协议书约定，特钢公司已经支付了郭海波2017年及之前的带薪年休假工资，郭海波在2018年仅在特钢公司工作了一月多，不符合带薪年休假的条件，因此郭海波要求特钢公司支付带薪年休假工资31930.7元，于法无据，不予支持。郭海波要求的高温补贴6320元，不符合协议书的约定，且于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《山东省企业工资支付条例》第三十一条规定，判决如下：驳回郭海波的诉讼请求。案件受理费10元，由郭海波负担。 二审中，双方均为提交新证据。二审审理查明的事实与一审基本一致。 本院认为，郭海波与特钢公司签订的劳动合同书及协议书意思表示真实，不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，本院予以确认。郭海波对合同书及协议书的签订时间有异议，不影响对合同效力的认定，一审予以采信并无不当。对于劳动合同的解除时间，特钢公司与郭海波向对方邮寄的劳动关系解除通知书均未送达对方，郭海波向特钢公司邮寄的解除劳动关系通知书在仲裁时当庭拆封，一审认定郭海波要求解除劳动关系的意思表示在仲裁时当庭告知了特钢公司，双方劳动关系解除不违反法律规定。2018年3月至4月16日，郭海波未向特钢公司提供劳动，郭海波要求特钢公司交纳社会保险费缺乏依据，其以特钢公司未交纳上述时间内的社会保险费为由要求特钢公司支付经济补偿金的主张不能成立，本院不予支持。特钢公司与郭海波签订的协议书及郭海波的银行流水能够证明双方已就2017年10月之前郭海波的工资、带薪年休假工资、经济补偿金或者赔偿金、补缴保险金额及郭海波应享有的全部福利达成协议，郭海波已收到上述协议约定的待遇，且郭海波未提交证据证明特钢公司在2017年10月之后存在应支付经济补偿金的情形，郭海波要求特钢公司支付经济补偿金缺乏依据，一审未予支持并无不当。 综上所述，郭海波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人郭海波负担。 本判决为终审判决。 审判长 尹 义 审判员 宫 磊 审判员 陈秀丽 二〇二〇年二月二十一日 书记员 张瑞丰