福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初7964号 原告：厦门永刚物流有限公司，住所地福建省厦门市湖里区长虹路**之九。 法人代表人：陈永刚，该公司经理。 委托诉讼代理人：林荣萍，福建君守律师事务所律师。 被告：徐旺平，男，1988年11月4日出生，汉族，住江西省丰城市。 委托诉讼代理人：赵晶晶，福建明嘉律师事务所律师。 原告厦门永刚物流有限公司（以下简称永刚物流公司）与被告徐旺平劳动争议一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。永刚物流公司的委托诉讼代理人林荣萍，徐旺平的委托诉讼代理人赵晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 永刚物流公司的诉讼请求：1.判令永刚物流公司与徐旺平于2017年5月27日解除劳动关系；2.判令永刚物流公司无需支付徐旺平一次性工伤医疗补助金60100.70元、一次性伤残就业补助金60100.70元、一次性伤残补助金45000元、停工留薪期工资35000元、医疗费差额20946.75元、住院伙食补助费300元等工伤保险待遇。 案件事实 一、入职时间：2017年5月1日。 二、劳动者工作岗位：司机。 三、社保参加缴费情况：永刚物流公司没有为徐旺平购买社会保险。 四、发生工伤时间：2017年5月17日。 五、工伤认定情况：2018年6月7日，徐旺平外伤致右跟骨粉碎性骨折被确认为工伤。 六、伤残鉴定情况：2019年1月2日，徐旺平被厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。 七、停工留薪期鉴定情况：2019年1月2日，徐旺平被厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为停工留薪期6个月，另加1个月取内固定物，共计7个月。 八、住院治疗情况：第一次住院：2017年5月24日至2017年6月6日，共计12天。第二次住院：2018年11月8日至2018年11月11日，共计3天。两次住院合计15天，医疗费合计40946.75元。永刚物流公司已支付医疗费20000元。 九、申请仲裁时间：2019年3月11日。 十、仲裁请求：1.双方自2019年1月30日起解除劳动关系；2.永刚物流公司支付一次性工伤医疗补助金60364.80元、一次性伤残就业补助金60364.80元、一次性伤残补助金48240元、停工留薪期工资37520元、医疗费40946.75元、住院伙食补助费300元、护理费18760元。 十一、仲裁结果：厦门市湖里区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月4日作出厦湖仲案[2019]237号裁决书，裁决如下：1.双方自2019年1月30日起解除劳动关系；2.永刚物流公司于裁决生效之日起五日内支付徐旺平一次性工伤医疗补助金60100.70元、一次性伤残就业补助金60100.70元、一次性伤残补助金45000元、停工留薪期工资35000元、医疗费差额20946.75元、住院伙食补助费300元，并驳回徐旺平的其他仲裁请求。 十二、需要说明的其他事项： 2017年6月14日，徐旺平领取2017年5月1日至2017年5月17日的工资1743元（按保底2833-借工资1000-出90=1743。该工资签收单据上还备注了“辞退”二字，徐旺平抗辩系永刚物流公司事后添加的。 争点分析 一、永刚物流公司与徐旺平解除劳动关系的时间 永刚物流公司主张：双方在2017年5月27日已经解除劳动关系。2017年6月14日，徐旺平到永刚物流公司处领取2017年5月1日至2017年5月17日期间的工资，徐旺平在工资签收单据上签字确认同意。双方在解除劳动关系后，永刚物流公司于2017年6月20日向相关部门提交单位减员申请，并处理成功。 徐旺平抗辩：徐旺平在申请仲裁时，为了主张工伤保险待遇，提出于2019年1月30日解除劳动关系。在此之前，徐旺平从未向永刚物流公司主张过解除劳动关系。并且根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款第二项规定，劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。也就是说，徐旺平工伤期间，永刚物流公司不得随意与徐旺平解除劳动关系。更不用说，永刚物流公司单方面在领取工资的证据中事后加了辞退两个字，就说与徐旺平解除了劳动关系。永刚物流公司所说的减员申请，是其为了逃避责任的单方面行为，徐旺平完全不知晓。 本院认定及理由：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，永刚物流公司主张双方于2017年5月27日解除劳动关系，当时徐旺平尚在住院治疗期间，永刚物流公司不得随意解除劳动合同，其提供的工资签收单据缺乏其他证据互相印证，“辞退”二字不足以证明取得徐旺平的同意，与其协商一致，自行承担相应不利后果，本院依法对永刚物流公司该项主张不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。2019年1月2日，徐旺平被鉴定为伤残玖级，其于2019年1月30日提出与永刚物流公司解除劳动关系，与法不悖，本院依法予以支持。 二、永刚物流公司应否向徐旺平支付一次性工伤医疗补助金60100.70元、一次性伤残就业补助金60100.70元、一次性伤残补助金45000元、停工留薪期工资35000元、医疗费差额20946.75元、住院伙食补助费300元 永刚物流公司主张：徐旺平受伤是由于其自身原因，本次事故不属于工伤事故，永刚物流公司不应支付徐旺平任何工伤保险待遇。事发时徐旺平站在汽车驾驶室车顶，从车顶跳下受伤，其受伤原因是其故意行为，不是因工作原因受伤，不符合工伤认定的条件，应由其本人对自己的行为承担责任。厦门市人力资源和社会保障局于2018年6月7日作出的2018030273号工伤认定书认定徐旺平受伤为工伤系错误认定。厦门劳动能力鉴定委员会于2019年1月2日作出的厦劳鉴2018121808号鉴定结论书认定徐旺平伤残九级系错误结论。仲裁委以此为依据作出永刚物流公司向徐旺平支付工伤待遇的裁决没有事实与法律依据。此外，徐旺平的月平均工资为1500元。 徐旺平抗辩：1.工伤认定部门已经根据相关调查作出工伤认定，该认定属于行政机关作出的行政行为，永刚物流公司对此没有提起行政复议或行政诉讼。可见，永刚物流公司对该工伤认定结论并没有异议。因该认定结论已经生效，应作为仲裁委或法院工伤认定的依据。2.根据工伤部门调查的事实，徐旺平是在永刚物流公司的安排下装载重型打桩机前往事故地点后，吊机卸载打桩机部件，打桩机的部件突然下落，砸向徐旺平。徐旺平出于躲避的本能从车顶跳下受伤。永刚物流公司所诉的徐旺平是故意跳下，与事实完全相悖。3、永刚物流公司所说的厦劳鉴2018121808号鉴定结论系错误的结论，没有任何法律依据。厦门市劳动能力鉴定委员会依据相关规定做出了本次鉴定结论，永刚物流公司在签收本次鉴定结论时，也未按照相关规定向上一级劳动能力鉴定部门提出复议，证明其对本次鉴定结论是认可的。永刚物流公司不认可本次鉴定结论，应提出相反的证据，否则永刚物流公司应承担举证不能的后果。4.徐旺平的月平均工资为5000元。永刚物流公司应当支付一次性工伤医疗补助金60100.70元、一次性伤残就业补助金60100.70元、一次性伤残补助金45000元、停工留薪期工资35000元、医疗费差额20946.75元、住院伙食补助费300元。 本院认定及理由：首先，关于工伤认定书以及劳动能力鉴定结论书的认定。永刚物流公司对工伤认定书以及劳动能力鉴定结论书有异议，然其并未在规定期限内提起相应的救济，系对自身权利的放弃，自行承担相应不利后果。永刚物流公司提供的《证明》系证人证言的性质，证人未出庭作证，本院依法对《证明》不予采信。照片缺乏其他证据佐证，本院亦不予采信。永刚物流公司举证不能，本院依法对工伤认定书以及劳动能力鉴定结论书予以采信。 其次，关于永刚物流公司应当支付的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”永刚物流公司在徐旺平发生工伤时没有为其办理社会保险登记手续并缴纳社会保险费，依法应当向徐旺平支付相应的工伤保险待遇。具体如下： 1.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《福建省实施办法》第二十七条规定：五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，九级，每满一年发给0.2个月，不满一年的按一年计算。本案中，永刚物流公司与徐旺平于2019年1月30日解除劳动关系，当时徐旺平30.24岁（1988年11月4日出生），厦门市男性人口平均期望寿命78.03岁，相差47.79岁。当时厦门市城镇非私营单位在岗职工（含劳务派遣工）月平均工资6288元，徐旺平九级伤残，其请求支付一次性工伤医疗补助金60100.70元、一次性伤残就业补助金60100.70元，与法不悖，本院依法予以支持。 2.一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资。又，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，徐旺平的工资结构及数额系永刚物流公司掌握管理的证据，然永刚物流公司未能就其主张的月平均工资1500元提供相应的证据，自行承担相应不利后果。徐旺平主张其月平均工资5000元，与2017年6月14日的工资结算单据相互印证，本院依法予以采信。据此，永刚物流公司应当支付一次性伤残补助金45000元（5000*9=45000）。 3.停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，如前所述，徐旺平月平均工资5000元，停工留薪期经鉴定为7个月，永刚物流公司依法应当支付停工留薪期工资35000元。 4.医疗费。《工伤保险条例》第三十条第三款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。”本案中，徐旺平的医疗费合计40946.75元。永刚物流公司主张其实际支付29995.58元，然其提供的收据显示其仅支付20000元，自行承担相应的不利后果。永刚物流公司应当支付医疗费差额20946.75元。 5.住院伙食补助费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”本案中，徐旺平先后住院15天，其请求支付住院伙食补助费300元与法不悖，本院依法予以支持。 裁判结果 本院认为，2017年5月17日，徐旺平因工伤致九级伤残，永刚物流公司请求确认其与徐旺平于2017年5月27日解除劳动关系，并且判令其无需向徐旺平支付一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇证据不足，本院依法不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施办法》第二十七条第（二）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告厦门永刚物流有限公司与被告徐旺平自2019年1月30日起解除劳动关系。 二、原告厦门永刚物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告徐旺平一次性工伤医疗补助金60100.70元、一次性伤残就业补助金60100.70元、一次性伤残补助金45000元、停工留薪期工资35000元、医疗费差额20946.75元以及住院伙食补助费300元。 三、驳回原告厦门永刚物流有限公司的全部诉讼请求。 如果原告厦门永刚物流有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告厦门永刚物流有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 李艳斐 二〇二〇年二月十七日 代书记员 陈钦红 附页： 本案适用的法律条文： 《工伤保险条例》 第三十条第一款、第三款、第四款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《福建省实施办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： …… （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。