广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）粤01执复799号复议申请人（利害关系人）：李文华，女，汉族，1968年1月17日出生，身份证住址广州市花都区。申请执行人：中国银行股份有限公司广州天河支行，住所地在广州市天河区体育东路************，统一社会信用代码：91440101890660413Y。负责人：孙路希。委托诉讼代理人：李小龙、郭静怡，均系广东东方昆仑律师事务所律师。被执行人：鲁洪涛，男，汉族，1972年6月20日出生，身份证住址广州市花都区。复议申请人李文华因不服在执行申请执行人中国银行股份有限公司广州天河支行（以下简称中国银行天河支行）与被执行人鲁洪涛借款合同纠纷一案【案号：(2019)粤0106执恢223号】中，广州市天河区人民法院（以下简称天河法院）作出的（2019）粤0106执异788号执行裁定。向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。天河法院查明：申请执行人中国银行天河支行与被执行人鲁洪涛借款合同纠纷一案，天河法院（2015）穗天法金民初字第2864号民事判决已经发生法律效力。根据上述判决，被执行人鲁洪涛应于判决发生法律效力之日起十日内向申请执行人中国银行天河支行清偿借款本金260498.14元及利息、罚息，支付律师费12000元；鲁洪涛不能履行上述债务时，中国银行天河支行有权对鲁洪涛名下的案涉房屋折价或以拍卖、变卖的价款优先受偿；案件受理费5460元、保全费1910元、公告费1000元，合计8370元，由鲁洪涛负担。上述判决确认：2013年2月22日，案涉房屋在广州市国土资源和房屋管理局办理了抵押登记，抵押权人为中国银行天河支行。因被执行人未履行上述判决确定的义务，申请执行人向天河法院申请执行，天河法院于2016年11月18日以（2016）粤0106执10744号立案执行。天河法院在执行过程中，依法向被执行人发出执行通知书，责令被执行人在限期内履行上述判决确定的义务，逾期被执行人未履行。2017年11月16日，天河法院裁定终结该案的本次执行程序。2019年5月30日，天河法院根据申请执行人的申请，以（2019）粤0106执恢223号恢复执行。2019年6月28日，天河法院裁定拍卖案涉房屋。天河法院认为：被执行人未按天河法院通知履行生效法律文书确定的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条的规定，天河法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。根据已经发生法律效力的（2015）穗天法金民初字第2864号民事判决，申请执行人是案涉房屋的抵押权人，对案涉房屋以折价或以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权，天河法院执行案涉房屋正是依法执行上述判决的行为。异议人欲排除对案涉房屋的执行，须以上述判决中关于申请执行人对案涉房屋享有优先受偿权的判项被撤销为前提。因此，异议人的异议实际是认为上述判决错误，此不属执行异议审查的范围，应予驳回，异议人可依照《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条的规定申请依照审判监督程序办理。异议人申请再审的，不影响判决的执行。至于异议人主张其与女儿居住在案涉房屋，且其与女儿名下无其他房屋，因异议人已与被执行人离婚，异议人不属于《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条规定的可以以案涉房屋是其生活必需品主张排除执行的当事人，其与被执行人因离婚协议不能履行产生的纠纷也不属于执行异议审查的范围，本案不予审查，其可以通过其他途径主张权利。综上所述，天河法院依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第三款的规定，裁定驳回异议人李文华的异议。复议申请人李文华不服天河法院作出的（2019）粤0106执异788号执行裁定，向本院提起复议称：登记在鲁洪涛名下的位于广州市花都区新华街松园大道10号3栋503房产为夫妻共有财产，该房子2002年7月由李文华出首期款，每月由李文华以现金方式月供至2007年付完全款。2003年我们结婚，2004年2月9日生育一女孩儿，双方经济各自独立管理。2008年，鲁洪涛在佛山与他人投资开KTV，开始离家不归，双方感情不好，经常吵架甚至动手。2015年2月13日，双方协议离婚，约定女儿由李文华抚养，该房产夫妻均同意出售，出售所得分配李文华20万元人民币，其余归鲁洪涛所有。离婚后，由于该房产一直未出售，我和女儿共同居住至今，鲁洪涛未支付女儿的抚养、教育费，母女俩亦无其他居所。近期看到天河法院公告才知道该房产被鲁洪涛于2013年2月22日在未告知李文华且不知情未签字的情况下单方将共有房产抵押给中国银行股份有限公司广州天河支行，此行为属于无效行为。请求法院依法予以查明。目前申请人李文华已经51岁，且已退休，每月社保工资1000元左右，无其他经济来源，亦要抚养和教育15岁未成年女儿，生活艰难，无能力购房，亦无其他住房，也无能力租房。综上，请求法院：1.撤销(2019)粤0106执恢223号执行裁定；2.撤销(2019)粤0106执异788号执行裁定；3.解除对鲁洪涛名下位于广州市花都区新华松园大道10号3栋503房产的查封等强制执行措施。复议申请人提交如下证据：1.社区及街坊领居亲戚提供的证明；2.离婚证；3.离婚协议书；4.个人社保情况证明；5.房地产登记情况查询证明。本院查明事实与天河法院查明一致。本院另查明，李文华与鲁洪涛2003年7月9日登记结婚，并婚生女儿鲁海棠。2015年2月13日协议离婚，对财产分配约定：位于广州市花都区新华街松园大道******离婚后双方同意出售，售后房款20万元归李文华所有，其余房款全部归鲁洪涛所有。又查，李文华、鲁海棠名下在本市没有房地产登记记录。申请执行人中国银行天河支行在天河法院对该异议案审查期间，同意参照当地房屋租赁市场平均租金从该房屋的变价款中扣除五至八年租金给李文华。本院认为,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条的规定“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。”天河法院对案涉房屋查封、拍卖的行为并无不当，本院予以维持。复议申请人李文华主张案涉房屋系其与女儿唯一住房，请求解除对案涉房屋的执行措施的主张。本院认为，由于案涉房屋登记在被执行人鲁洪涛名下，生效的（2015）穗天法金民初字第2864号民事判决确认申请执行人是案涉房屋的抵押权人，对案涉房屋以折价或以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。天河法院对案涉房屋查封、拍卖偿还债权人合法债务的行为并无不当，复议申请人李文华的主张不能阻却执行。但由于案涉房屋系复议申请人与其女儿唯一住房，执行法院依法执行也应保障复议申请人的合法权益。经查，申请执行人中国银行天河支行在天河法院在该异议案审查期间，同意参照当地房屋租赁市场平均租金从该涉案房屋的变价款中扣除五至八年租金给复议申请人李文华。因此，天河法院在拍卖涉案房产时，应当参照当地房屋租赁市场平均租金从该房屋的变价款中扣除五至八年租金给复议申请人李文华，保障复议申请人及其抚养女儿的合法权益。天河法院以异议理由不符合受理条件为由驳回李文华的异议申请不当，本院予以纠正。同时该案李文华主要是针对天河法院的执行行为提出异议，其身份应当属于利害关系人，而非案外人，天河法院将其列为案外人不妥，本院予以纠正。但由于李文华要求撤销天河法院(2019)粤0106执恢223号执行裁定、(2019)粤0106执异788号执行裁定以及解除对鲁洪涛名下位于广州市花都区新华松园大道10号3栋503房产的查封等强制执行措施没有法律依据，本院不予采纳。鉴于天河法院对本案作出驳回李文华的异议的处理结果正确，本院对该处理结果予以维持。综上所述，复议申请人李文华的部分复议理由成立，天河法院在拍卖执行被执行人鲁洪涛涉案房产时应当保障复议申请人李文华合法的权益。鉴于天河法院对本案的处理结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条、第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回复议申请人李文华的复议申请，维持广州市天河区人民法院(2019)粤0106执异788号执行裁定。本裁定为终审裁定。(此页无正文)审判长  胡伟东审判员  叶洁靖审判员  李小明二〇二〇年二月二十七日书记员  赖泽钊