贵州省龙里县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2730民初1520号 原告：马菲，男，汉族，1975年10月24日生，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县，现住贵阳市小河区。 被告：七冶贵龙建设有限公司，住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州龙里县谷脚镇王关村（安置小区），统一社会信用代码91522730314350812Q。 法定代表人：刘林生。 委托诉讼代理人：邹明明，男，苗族，1990年4月10日生，贵州省黄平县人，住贵州省黄平县，特别授权。 被告：齐青，男，汉族，1969年9月13日生，湖南省益阳市人，住湖南省益阳市赫山区。 第三人：贵州惠美欣设计装饰有限公司，住所地：贵州省黔南布依族苗族自治州龙里县冠山街道荷花路，统一社会信用代码91522730MA6DKK6NXH。 法定代表人：张文国。 原告马菲与被告七冶贵龙建设有限公司、齐青、第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月1日公开开庭进行了审理，原告马菲、被告齐青、第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司的法定代表人张文国到庭参加诉讼，被告七冶贵龙建设有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告马菲向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法判令二被告支付原告工程款212610元；2、请求贵院依法判决二被告支付原告逾期付款利息共计18034元（逾期付款利息以工程款212610元为基数，按年利率6%计算自2018年1月7日止共计516天，计算方式：212610元×（年利率6%÷365天）×516天），其余逾期付款利息以前述方式计算至工程款本金实际付清之日止，利随本清；3、请求贵院依法判令二被告赔偿原告材料损失33000元；4、本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：2017年11月7日，原告与第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司签订《协议》，双方约定原告借用第三人惠美欣设计装饰有限公司的名义与被告七冶贵龙建设有限公司签订《A区室内外公共部分装饰工程施工合同》，但该合同产生的一切权利义务均由原告自己承担，与第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司无关。2017年11月7日，原告以第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司的名义与被告七冶贵龙建设有限公司签订《A区室内外公共部分装饰工程施工合同》，原告作为第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司的代表在合同上签字，被告齐青作为被告七冶贵龙建设有限公司的代表在合同上签字。合同约定：被告七冶贵龙建设有限公司将“龙里宏基商贸物流城”A区室内外公共部分装饰工程发包给第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司，包工包料，单价为9.5元/平方米。工程完工后，发包方需在15天内办理验收手续，若逾期未验收，则视为自动验收合格。合同签订后，原告如期进场进行施工，工程完工3/4左右时，二被告告诉原告因资金不够需要暂时停工。停工时原告仍有30吨瓷粉（1100元/吨）未用完。后经双方口头结算，原告已完工面积为74600平方米，二被告需向原告支付工程款708700元，并在2018年1月7日前付清。但是时至今日，二被告仅向原告支付了70%的工程款，仍有30%（212610元）未支付。综上，二被告不支付原告工程款的行为不仅构成违约，而且给原告造成了较大的经济损失。为维护自身的合法权益，现原告特依据相关法律法规诉至贵院，望判如所请。 被告齐青辩称，一、原告无诉讼主体资格，合同系七冶贵龙与惠美欣签订的，马菲和齐青两人系双方公司代表，所签合同由双方公司负责，合同第十二款已有明确约定。二、依据合同约定，装饰装修工程未到达竣工验收要求，不能继续支付工程款，已付工程款已经超额支付。1、依据双方签订合同第6.2.1条规定，地下室的瓷粉工作内容全部完成付工程总造价的40%；2、第三人只完成了5-1、5-2、5-3、5-4、5-7部分工程，尤其是5-3的1-19#楼梯及A区6、10、14#栋仓库的墙、梁、顶仿瓷涂料装饰工程及5-6、5-8均未动工，无法达到6-2-5、7-5合同条款之约定，无法办理验收手续，故不符合支付工程款条件；3、七冶贵龙建设有限公司在第三人不履行支付农民工工资的情况下，在龙里县人社局的见证下，由民工造出实际工资表，七冶贵龙建设有限公司提前向第三人支付工程款496090元用于发放民工工资，金额已超过6.2.1条款约定。三、贵州惠美欣公司未履行合同义务。1、未履行合同8.8的规定，拖欠、克扣农民工工资，致使农民工多次闹事。上访；2、未按合同3.1要求，在60日历天内完工；3、未按合同8.1要求，提交施工组织计划和施工进度计划；4、未按合同8.2要求做好成品保护，致使地下室配电箱及消防管、通风管污染、垃圾未清运处理；5、未按合同6.3.2的约定，提供合法、有效、足额的税票；6、未按合同8.12的约定，交付施工用水、电费用；四、依据合同2-3之约定，包工包料，故材料费由贵州惠美欣公司承担。五、七冶贵龙建设有限公司依据合同6.3.1、8.8、9.8条款之约定，保留向贵州惠美欣设计装饰公司追讨损失及违约金的权利。综上，请法院查明事实，驳回原告所有诉请。 第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司述称，我们当时是和宏基商贸城有一批工程，我公司是装饰公司，接下活之后做不下来，是由马菲来做的。我公司和马菲签订了协议，由马菲全权负责，出资、工人、欠款等都由马菲全权负责。当时签订合同也是由马菲签的，因为七冶贵龙建设有限公司要求必须由公司承建工程，所以就是我公司接的活，马菲去做。七冶贵龙建设有限公司付款给我公司，我公司已经全部付给马菲了。 被告七冶贵龙建设有限公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行质证，对当事人质证无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2017年11月7日，原告马菲与第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司签订《协议》，双方约定原告借用第三人惠美欣设计装饰有限公司的名义与被告七冶贵龙建设有限公司签订《A区室内外公共部分装饰工程施工合同》，该合同产生的一切权利义务均由原告承担，并约定了其他内容。同日，以被告七冶贵龙建设有限公司（龙里宏基商贸物流城交易中心项目部）为甲方，第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司为乙方，双方签订《A区室内外公共部分装饰工程施工合同》，原告作为第三人贵州惠美欣设计装饰有限公司的代表在合同上签字，被告齐青作为被告七冶贵龙建设有限公司的代表在合同上签字。合同约定：甲方将“龙里宏基商贸物流城”A区室内外公共部分装饰工程发包给乙方，包工包料，刮瓷粉单价为9.5元/平方米；工程合同总工期累计为60日历天，起始时间以合同签订时间为准；地下室的瓷粉工作内容全部完成，付工程总造价的40%，瓷粉内容全部完成，付工程总造价的70%，全部工程竣工验收合同付到95%，留工程结算价款的5%作为质保金，工程竣工验收交付使用壹年后无质量问题无息支付5%，工程完工后，发包方需在15天内办理验收手续，若逾期未验收，则视为自动验收合格。双方还对违约责任、工程验收和移交等内容进行了约定。合同签订后，原告进场进行施工，施工部分后龙里宏基商贸物流城因资金等原因停工。原告所做的刮瓷粉工作未完工未验收，原告亦未提交证据证明双方已进行结算。原告、第三人均认可第三人扣除管理费后支付原告的工程款为396400元，原告亦认可收到被告齐青转到其账户的60000余元。原告认为被告尚欠其工程款，故诉至本院。 在庭审后，原告申请本院到龙里县群众工作中心调取调解笔录，本院在该中心未找到相关调解笔录。原告申请对其所做工程量进行鉴定，本院依程序委托贵州皓天工程造价咨询有限公司为本案鉴定机构。贵州皓天工程造价咨询有限公司多次向原告催收预交的鉴定费，原告均未预交，致贵州皓天工程造价咨询有限公司将本次委托鉴定退回。 以上事实，有A区室内外公共部分装饰工程施工合同、银行流水、当事人当庭陈述等加以证实。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告未能提交证据证明原告就其所完成的工程与被告进行了结算及具体工程量，也无法证明被告差欠原告工程款的具体金额。原告申请对工程量进行鉴定后，本院依程序委托了鉴定机构，经鉴定机构多次催收原告均未预交鉴定费，导致该委托鉴定被退回。根据举证责任分配规则，原告所提供的证据不能证明被告尚欠其所主张的工程款，因此原告应当依法承担举证不能的不利后果，故对原告的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告马菲的诉讼请求。 本案案件受理费4760元，减半收取2380元，由原告马菲承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。 审判员  杨发娟 二〇二〇年二月十七日 法官助理李兰应 书记员唐璐琦