河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0823民初805号原告：河南百草元兽药有限公司，住所地：武陟县詹店镇（宋庄村东南）工贸区。法定代表人：王同亮，总经理。委托诉讼代理人：李小雷，男，系公司员工。被告：刘亚东，男，汉族，1962年5月11日出生，住河南省驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：汪德平，焦作市武陟县法律服务所法律服务工作者。原告河南百草元兽药有限公司诉被告刘亚东劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告河南百草元兽药有限公司的法定代表人王同亮及委托诉讼代理人李小雷，被告刘亚东及其委托诉讼代理人汪德平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南百草元兽药有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不支付被告二倍工资差额72600元；2.判令原告不支付被告加班工资16386.2元；3.判令原告不支付被告返还克扣工资3661元。事实与理由：一、原告与被告是劳务关系，而不是劳动关系。2017年12月3日原告招聘被告时，被告年龄已经是55周岁，已经接近法定退休年龄，就业困难，口头协商时，不能按劳动关系招用，被告急于想找工作养家糊口，当场讲其在驻马店参加有养老保险，按国家规定不能形成双重劳动关系，原告同意被告要求，按劳务合同口头约定执行，符合法律规定；然后被告就到原告公司上班，工作岗位是中药提取，原告与被告不应再次签订劳动合同，因此双方是劳务合同，原告就不应当承担被告的劳动合同法律责任。二、原告与被告约定劳务费用事项。被告在原告单位工作岗位是中药提取，入厂约定月上班22天，每月劳务费3000元。原告单位定有生产任务制度，根据生产量的完成，进行奖励和处罚，超出规定的出勤天数，发放有加班费，被告所讲月工资6600元，不是事实，应以入厂口头约定劳务费为准。三、武劳人仲案字【2018】080号的裁决结果错误，认定事实不清，适用法律不当。1、原告不应支付被告二倍工资差额72600元，原因是由于被告在其单位目前还保留着劳动关系，依照法律规定原告不能再与被告签订劳动合同；2、加班工资16386.2已在发放劳务费用中支付被告；3、返还克扣工资3661元，原告不存在拖欠克扣工资；4、本案费用由被告承担，故请求人民法院支持。刘亚东辩称，1、被告与原告存在劳动关系，而不是劳务关系，理由是原告给被告按期发放工资，每月6600元，被告接受了原告的行政管理，而且为被告提供了劳动的设备、设施和工作场地。2、在劳动仲裁时，原告已认可与被告是劳动关系，原告诉状陈述与劳动仲裁陈述自相矛盾。3、武劳人仲案字（2018）080号裁决正确，因为劳动合同法实施条例第七条明文规定，用人单位自用工之日起满一个月次日，满一年不与劳动者签订劳动合同者应当支付双倍工资，而且被告在原告工作单位每月工作时间达28天，在劳动仲裁时，工作28天的时间已经确认，因此劳动仲裁的裁决，法院应当继续支持。根据原被告的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点如下：1、被告请求原告支付两倍工资差额72600元、加班工资16386.2元、返还克扣工资3661元，三项合计92647.2元，有无事实及法律依据，其计算标准是什么？2、原告请求不支付被告上述三项费用的请求有无事实及法律依据？当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下:被告对原告第一组证据的简历表认为，该表里被告的基本信息，是被告入职的时间（2017年12月16日）填的，后面的备注和前面的劳务合同当时没盖章，当时被告签的时间就没有书写内容。工资6600是当时被告在面试时说的，该证据不能说明被告与原告签订了劳务合同。本院认为，根据原告的证人于某的证言，该简历表上的“劳务合同”四个字及备注一下“一、二、三”及后面于某的签名是在被告填写过表后于某再写上的，且于某写这些字时，没有给被告说要把这些内容填上，被告填表时上面没有“（劳务合同）”及备注以下的字。故该证据不能证明原被告之间系劳务合同关系，也不能证明原告将所谓劳务费组成说明在当时即告知了被告。被告对原告第二组证据即原告提供的系列工资表、加班费等表有异议，认为被告根本就没有见到过，被告在入职的时候，原告根本没有跟被告告知工资组成部分都有哪些项目，只是口头说月工资是6600元，而且该工资表上没有被告的签名认可，系原告在诉讼过程中有可能伪造，该工资表证据不能证明原告与被告之间是劳务关系，从工资表形式上看，原告与被告之间是劳动关系，也不是劳务关系。劳务费组成说明这个被告没有见到过，而且原告也没有向被告告知过组成说明，该公司出具的劳务费组成说明也没有被告的签字，被告就没有见到过。本院认为，该组证据不能说明原告将之以何种方式告知了被告，系原告单方制作，不能证明原告的主张成立。被告对原告第三组证据灵活就业人员社会保险费交易成功的打印件认为，该证据没有被告的姓名，不知道谁交的保险费用，更不能证明被告交了2份养老保险；5384.1元是谁交的费用，不能说明任何问题。但说明一点，被告是2017年7月18日由驻马店市劳动就业处给被告发放下岗失业证，也就是说被告应聘原告单位工作时，不存在双重劳动关系，被告到原告单位工作双方系劳动关系，而不是劳务关系。本院认为，该证据不能证明被告与原告具有劳务关系，也不能证明被告具有双重劳动关系。被告对原告第四组证据关于兽药GMP验收中药提取为防爆、高温车间的说明的证明指向有异议，认为被告在原告单位工作，应聘的是车间主任职位，而不是应聘的锅炉工人，被告也没有特殊工作的工种资格证，也不存在55岁就退休。本院认为，原告的该证据不能证明被告是符合、从事该种岗位的工人，故不能证明原告的证明指向成立。被告对原告第五组证据即原告提交的考勤管理制度提出，被告没有见到过，但是被告每天都按时参加了原告的考勤制度，考勤刚开始是书面签字，大约在9月份左右在微信群里签到，足以说明，被告接受了原告的工作管理，双方系劳动关系，而不是劳务关系，虽然考勤管理规定，被告没有见到过，但是该考勤制度足以证明被告与原告之间系劳动关系，而不是劳务关系。考勤管理符合劳动关系规定。被告对原告第六组证据即三位证人的证言认为，三个证人均系原告职工，提供的书面证言打印日期系同一天，而且有原告公司加盖的公章，该证言系三位证人串通、公司指示的嫌疑，该证言是不真实的，应当不予认定。于美丽的证言根本不属实，于美丽在庭上说自己是周一至周五上班，被告填写的简历表的日子是2017年12月16号，是个星期天，而且接待被告的是一个女孩并不是于美丽，而且于美丽的证言对自己所谓填写的简历表的内容没有告知被告刘亚东，被告根本不知情，于美丽的证言不能证明原告与被告视为签订了劳务合同，或者劳动合同。证人杨某的证人证言也不真实，在劳动仲裁的证言与法庭上的证言自相矛盾。证人林某的证言也不属实，该证人证言明显显示其出示的书面证人证言受公司指示，存在作伪证嫌疑，而且打印的日期在法庭都没说清楚，打印的日期为2019年3月4号，在证人当庭证言中说是4月3号。综上所述，三个证人证言根本不能证明原告与被告存在劳务关系。从三个证人陈述的公司管理制度可以看出，原告与被告存在劳动关系，原告与被告没有签订劳务合同。本院认为，该三位证人均系原告员工，对原被告之间是劳动关系还是劳务关系并不知情，故其不能证明原告的证明指向成立。本院经审理认定事实如下：被告刘亚东2017年12月16日到原告河南百草元兽药有限公司任制药工，双方没有签订劳动合同，口头约定月工资6600元。2017年12月被告出勤15天，原告为被告发放工资3300元;2018年1月被告出勤28天，原告为被告发放工资6600元;2018年2月被告出勤9天(春节)，原告为被告发放工资6600元;2018年3月被告出勤29天，原告为被告发放工资6600元;2018年4月被告出勤28天，原告为被告发放工资6600元;2018年5月被告出勤21天，原告为被告发放工资6600元;2018年6月被告出勤20天，原告为被告发放工资6600元;2018年7月被告出勤28.8383天，原告为被告发放工资6600元;2018年8月被告出勤28天，原告为被告发放工资6600元;2018年9月被告出勤27.1875天，原告为被告发放工资2939元;2018年10月被告出勤24.6875天，原告为被告发放工资6600元;2018年11月被告出勤24.4天，原告为被告发放工资6600元;2018年12月被告出勤18天，原告为被告发放工资4180元。2018年1月至12月被告共出勤286天。被告以原告没有与其签订劳动合同为由，要求原告支付被告经济补偿金等。本院认为:我国法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。故原告河南百草元兽药有限公司与被告刘亚东之间自2017年12月16日起即建立了劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告于2017年12月应聘到原告处工作，2018年1月原告没有与被告签订书面劳动合同，被告应从用工之日2017年12月16日起超过一个月时的2018年1月对应日起到不满一年的2018年12月对应日按照每月工资6600元支付被告11个月的二倍工资差额72600元。为了合理安排职工的工作和休息时间，维护职工的休息权利，调动职工的积极性，劳社部发【2008】3号文件规定职工年工作日250天，被告2018年在原告处年工作日286天，高于国家规定36天，原告应支付被告加班费16386.2元（6600÷21.75×36天×1.5）。被告2018年9月份出勤27天，原告实发被告工资2939元，原告扣发被告工资3661元，应当返还。关于是否解除劳动关系问题，庭审中，本院询问被告，其申请仲裁时其中一项仲裁请求为“依法裁决申请人与被申请人解除劳动关系”，该仲裁请求是否还保留？被告明确说明，不再保留该请求，仅请求按仲裁裁决书裁决的两倍工资差额、加班工资、返还克扣工资的数额请求，故对该问题，本院在此不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第二百五十三条规定，判决如下：原告河南百草元兽药有限公司于本判决生效后十日内支付被告刘亚东二倍工资差额72600元；原告河南百草元兽药有限公司于本判决生效后十日内支付被告刘亚东加班工资16386.2元；原告河南百草元兽药有限公司于本判决生效后十日内返还被告刘亚东被克扣的工资3661元；驳回原告河南百草元兽药有限公司的诉讼请求；五、驳回被告刘亚东的其它请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南百草元兽药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  冯立军人民陪审员  苗 媛人民陪审员  张福娥二〇二〇年二月二十日书 记 员  荆雪伟