江苏省连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0703民初921号原告：王英，女，1946年8月21日出生，汉族，无业，住连云港市徐圩新区。委托诉讼代理人：孙栋，连云港市老龄协会法律服务所法律工作者。被告：连云港市东辛农场医院，住所地连云港市徐圩新区东方中路，统一社会信用代码52320700E87094434Q。法定代表人：倪俊，院长。委托诉讼代理人：苗红伟，江苏云台山律师事务所律师。委托诉讼代理人：王加成，男，1961年12月21日出生，汉族，该院副院长，住连云港市海州区。原告王英与被告连云港市东某农场医院（以下简称“东某医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，本院依法适用简易程序，于2019年5月6日公开开庭进行了审理。因被告东某医院申请鉴定，本案依法转入普通程序，于2020年2月13日公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告王英的委托诉讼代理人孙栋，被告东某医院的委托诉讼代理人苗红伟、王加成到庭参加诉讼。第二次庭审中，原告王英的委托诉讼代理人孙栋，被告东某医院的委托诉讼代理人苗红伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王英向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告各种费用160750.02元（含医药费22388.87元、后续治疗费2000元、住院伙食补助费1000元（25天*40元/天，在东方医院住院13天，149医院住院12天）、营养费7264.60元、护理费9900元（110元/人/天*90天）、伤残赔偿金106196.55元（47200元/年*9年*20%）、交通费1500元、精神抚慰金10000元、南京医疗技术鉴定费1100元、人身损害鉴定费2400元）；由被告承担本案的诉讼费用。在案件审理中，原告确认诉讼请求为：判决被告赔偿原告各种费用195547.12元（含医药费22388.87元、后续治疗费2000元、误工费10000元、住院伙食补助费1000元（25天*40元/天，在东方医院住院13天，149医院住院12天）、营养费14361.7元、护理费23100元（110元/人/天*210天）、伤残赔偿金106196.55元（47200元/年*9年*20%）、交通费3000元、精神抚慰金10000元、南京医疗技术鉴定费1100元、人身损害鉴定费2400元）；由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告因跌伤于2017年8月4日入东某医院施行“右肱骨骨折切开复位内固定”手术。由于院方术前预估计不足及准备措施不当，手术中内固定螺丝钉有一根过长，一直到术后第六天才通过复查X线发现，于2017年8月11日，在前一次手术后第7天第二次手术，更换过长螺丝钉。被告在第二次更换螺丝钉手术时，手术和麻醉，术前术后也都没有得到家人亲属的同意，术后也没有家人补签。更特别严重的是该次手术中，名义上只是更换过长螺丝钉，但手术中医生在没有术前讨论，分管领导批准，术前术后都没有取得患者家人同意的前提下，在术中自行决定变更手术方式，从患者的右腿上私自取骨，进行骨移植手术，造成患者右肱骨头坏死，且原来健康的右腿，现在基本丧失了功能。法医鉴定人体损伤致残程度九级，本次医疗事故被告负主要责任。被告东某医院辩称，1.原告在我院治疗是事实，但是原告方的伤是否构成伤残现在存疑，因此相关计算标准不合理，我方要求对原告提供的证据江苏省医学会鉴定结论进行重新鉴定，患者没有到鉴定现场，因此调查是不充分的。连云港市医学会鉴定的被告是次要责任，省医学会鉴定的是主要责任，鉴定结论差异大并且相互矛盾，且省医学会的鉴定没有专家鉴定人在上面签字，因此我方要求对医方的诊疗行为是否存在过错，如果存在其过错与损害后果是否存在因果关系以及原因的大小进行鉴定。2.对连云港市东方医院司法鉴定所的鉴定结论我方也要求重新鉴定，原告方未进行二次手术拆除内固定，伤情尚未稳定就做伤残鉴定，致使评残结果不合理，该鉴定报告是由原告单方自行委托，鉴定人也没有签名，专家也是其他人代为签名，综上请求法庭依法处理。3.本案属于多因一果，原告方有原发疾病，有骨质疏松，原告方年龄73周岁，且关节处骨折，恢复难度大，手术被告存在风险。4.原告方的最后一次手术是在一四九医院做的，如果存在伤残，应当说一四九医院的手术是不成功的，一四九医院也应当承担责任。原告在一四九医院出院以后有无负重，有无锻炼，也会对构成伤残产生影响，应当追加一四九医院为被告。5.本案的所有鉴定均不能作为证据使用，原告方计算的赔偿明细不合理，没有扣除自己的责任比例。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月4日，原告王英到被告东某医院住院治疗，入院诊断：右肱骨外科颈粉碎性骨折。2017年8月4日，原告王英进行了右肱骨近端骨折切开复位内固定术，于2017年8月16日出院，出院诊断：右肱骨头及外科颈粉碎性骨折，出院情况：患者诉右上肢无疼痛，饮食睡眠一般，不发热，出院医嘱：右上肢悬吊制动一月，特殊不适门诊随诊。2018年2月23日，原告王英入住中国人民解放军第一四九医院治疗，入院诊断：右肱骨头粉碎性骨折术后，右肱骨头坏死？高血压病2级（高危组），冠心病。2018年2月27日，原告王英进行右肱骨头粉碎性骨折术后愈合不良内固定取出、骨折复位植骨再固定术。2018年3月6日，原告王英出院，出院诊断：右肱骨头粉碎性骨折术后愈合不良，高血压病2级（高危组）,冠心病；出院情况：患者无畏寒、发热，仍感右肩疼痛，较前好转，精神、饮食、睡眠可，大小便正常，查体：右肩敷料在位，切口对合可，无明显红肿、渗出，右手感觉、活动可；出院医嘱：切口定期换药，术后14日酌情拆线，右上肢悬吊固定4周，积极功能锻炼，术后3月内患肢避免负重及剧烈活动，1年后酌情取出内固定，不适门诊随诊。2018年9月11日，原、被告共同委托连云港市医学会对原告王英医疗事故争议进行技术鉴定。后连云港市医学会出具医疗事故技术鉴定书，结论为本病例构成三级丙等医疗事故，医方负次要责任。2018年12月3日，原、被告共同委托江苏省医学会对原告王英医疗事故争议进行再次技术鉴定。2018年12月26日，江苏省医学会出具江苏医鉴（2018）113号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论：本病例属于医疗事故，医方承担主要责任，因患者未到鉴定会现场无法行医学体检，故医疗事故等级未予评定。2019年1月26日，原告王英委托连云港市东方医院司法鉴定所对原告残疾等级等进行医学鉴定，2019年2月12日，连云港市东方医院司法鉴定所出具连东方司鉴所（2019）临鉴字第59号司法鉴定意见书，结论：被鉴定人王英于2017年8月4日受伤致右肱骨近端、外科颈粉碎性骨折，手术治疗，目前遗留右肩关节功能丧失50%以上，构成人体损伤致残程度九级残疾；被鉴定人王英其损伤需补偿后续医疗费2000元；被鉴定人王英其休息期限为伤后270日、护理期限为伤后90日、营养期限为伤后90日。原告王英支付鉴定费用2400元。2019年5月6日，被告东某医院对上述鉴定结论有异议，向本院提交书面申请，申请重新鉴定。2019年7月23日，因该案双方当事人已委托连云港市医学会、江苏省医学会进行了鉴定，本省内鉴定机构无法重新鉴定，其他附近省级医学会均不接收同级医学已经做过的重新鉴定委托，且当事人双方协商自行解决医疗损害的鉴定，暂不申请对伤残等级及三期的鉴定，本院鉴定部门出具（2019）苏0703委鉴字第43号结案函，终结本次鉴定。原、被告经协商未果后，被告东某医院向我院申请重新对原告王英伤残等级等予以鉴定。本院鉴定部门依法委托灌南县中医院司法鉴定所进行鉴定，2019年12月27日，灌南县中医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论：被鉴定人王英因2017年8月4日外伤致右肱骨外科颈粉碎性骨折，经二次住院手术治疗，目前后遗右肩关节活动功能障碍，构成人体损伤致残程度九级残疾；综合临床，评定其误工期（休息期）为伤后270日，护理期限为伤后210日，营养期限为伤后210日；后续治疗费建议给予2000元。被告东某医院支付鉴定费用2896元。原告王英对该鉴定意见书三性均无异议。被告东某医院对鉴定结论有异议。以上事实有东某医院及中国人民解放军第一四九医院入院、出院记录、医疗费发票、费用清单、司法鉴定意见书、医疗事故技术鉴定书及当事人陈述等证据在卷佐证，本院依法予以确认。原告王英的各项损失，经原、被告举证、质证，本院综合认证如下：1.医疗费，原告王英主张医药费22388.87元，经审查，有医药费票据21100.69元予以证明，故医疗费21100.69元本院依法予以支持；后续治疗费2000元，两次鉴定结论中均予以明确该费用为必然发生费用，本院依法予以支持。故原告王英医疗费用为23100.69元。2.误工费，原告王英主张误工费用为10000元，经审查，原告王英已达到退休年龄，其未提供相应银行流水证明其收入，亦未举证证明其收入减少，故本院对误工费依法不予支持。3.住院伙食补助费，原告王英主张1000元，因原告王英住院23天，经审查，按照连云港市中级人民法院连中法（2019）153号文件规定，原告王英住院伙食补助费按照40元/天的标准计算，金额为920元。4.营养费，原告王英主张14361.7元，经审查，按照连云港市中级人民法院连中法（2019）153号文件规定，原告营养费应按照30元/天计算，营养期经重新鉴定为210日，故原告王英营养费金额应为30元×210天=6300元。5.护理费，原告王英主张23100元（110元/人/天*210天），经审查，按照连云港市中级人民法院连中法（2019）153号文件规定，护理费应为100元/天，故原告王英护理费应为100元/天×210天＝21000元。6.残疾赔偿金，原告王英主张伤残赔偿金106196.55元（47200元/年*9年*20%），按照连云港市中级人民法院连中法（2019）153号文件规定，原告王英主张以2018年江苏省城镇常住居民人均可支配收入47200元/年标准计算于法有据，本院予以支持。原告王英于2019年2月12日（年满72周岁）经鉴定构成的残疾级别为人体损伤致残程度九级残疾，两次鉴定结论一致，应按照初次鉴定结论出具时间计算伤残赔偿金年限8年，故本院对其主张的残疾赔偿金以47200元/年标准计算8年再乘以0.2予以支持，金额为47200元/年×8年×0.2=75520元。7.交通费，原告王英主张交通费3000元，经审查，原告王英实际住院23天，根据本案实际情况，本院酌情按照10元/天标准予以支持，故原告王英交通费应为230元。8.精神损害抚慰金，因原告王英构成九级伤残，其主张精神损害抚慰金10000元于法有据，本院依法予以支持。9.鉴定费，原告王英主张南京医疗技术鉴定费1100元，经审查，原告王英未举证予以证明上述费用，故本院依法不予支持；原告王英主张人身损害鉴定费2400元，有鉴定费发票予以证明，本院依法予以确认。综上，原告王英的损失合计为139470.69元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，患者在诊疗活动中受到损害的，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、营养费等为治疗和康复支出的合理费用。本案中，原告王英因右肱骨外科颈粉碎性骨折到被告东某医院处进行手术治疗，原、被告双方应成立医疗服务合同。原告王英构成人体损伤致残程度九级残疾，该事故经江苏省医学会鉴定认为属于医疗事故，被告东某医院承担主要责任，本院依法予以确认。对于原告王英的损失，应由被告东某医院按照主要责任承担70%的赔偿责任，即对原告王英各项损失139470.69元，被告东某医院应承担70%的赔偿责任，金额为97629.5元。关于被告东某医院在庭审中辩称医疗事故责任鉴定结论有误并申请重新鉴定的观点，因本院鉴定部门已出具退卷函，无法进行重新鉴定，对江苏省医学会鉴定结论本院依法予以确认，故被告东某医院的观点本院依法不予采信；关于被告东某医院庭审中辩称灌南县中医院司法鉴定所鉴定意见书结论三性有异议的观点，经审查，该鉴定结论为本院依法定程序委托具有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定结论，故被告东某医院的观点本院依法不予采信；关于被告东某医院庭审中辩称不承担两次鉴定费用的观点，经审查，鉴定费是为查明事实和原告王英损失发生的必然费用，且两次鉴定结论伤残等级结论一致，故两次鉴定费用都应由被告东某医院承担；关于被告东某医院辩称医疗费中部分发票的费用非原告王英支出的观点，经本院释明，被告东某医院未在本院指定期限内提供证据证明其观点，故被告东某医院的观点本院依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告连云港市东辛农场医院于本判决发生法律效力之日起十日内赔付原告王英各项损失97629.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4185元，由原告王英负担1255元，由被告连云港市东辛农场医院负担2930元（原告已预交，被告连云港市东辛农场医院于给付上述款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费3515元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：10×××94（上诉人须将上诉费交款凭证连同上诉状一并交本院）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  林 杨人民陪审员  赵仕荣人民陪审员  刘玉好二〇二〇年二月二十一日法官 助理  王宗其书 记 员  孙 思法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照《最高人民法院关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院栽定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。