河北省保定市徐水区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0609民初2321号 原告（反诉被告）：马继永，男，1974年7月19日出生，汉族，住保定市徐水区。 委托诉讼代理人：王静，河北颂和安达律师事务所律师。 被告（反诉原告）：要东泽，男，1993年11月12日出生，汉族，住保定市满城区。 委托诉讼代理人：王明哲，河北诚信求实律师事务所律师。 原告（反诉被告）马继永与被告（反诉原告）要东泽建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，被告（反诉原告）要东泽在答辩期间提出反诉，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）马继永的委托诉讼代理人王静、被告（反诉原告）要东泽及其委托诉讼代理人王明哲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马继永向本院提出诉讼请求：1、解除双方于2015年6月24日签订的建设工程施工劳务合同；2、要求要东泽支付其实际损失4676元；3、要求要东泽支付违约金100355元（按工程总价款的30%计算）。事实和理由：2015年6月24日，马继永、要东泽双方签订建设工程施工劳务合同，合同约定马继永将河北晨阳水性涂料有限公司1＃库房建造的清工承包给要东泽，每平米安装费为13.5元，总价款334517元。2015年10月份，马继永要求要东泽务必在10月23日完工，要东泽向马继永出具承诺书保证如期完工，并承诺如不能按期完工，自愿每日扣除安装费2万元作为违约金，但要东泽仍未按约完成。临近春节，马继永按要东泽完成的工程进度足额支付了240793元，对于剩余93724元的工程量约定春节后完成。春节后，马继永多次要求要东泽进场施工，但要东泽一直不安排工人施工，经多次催告无果，马继永将剩余工程让王某继续施工，王某施工完成后，马继永支付其98400元，导致多支出4676元。马继永不按约完成工程的行为严重违反了合同约定，其违约行为应受到惩罚，故诉来本院，望判如所请。 要东泽辩称，马继永的诉讼请求既无事实依据又无法律依据，请求法院依法判决驳回其诉讼请求。 要东泽向本院提出反诉请求，判令马继永给付要东泽工程款93724元及利息（自2015年11月22日起至付清之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算）。 马继永对要东泽的反诉辩称，要东泽在2015年春节过后并未按约定进行工程收尾工程，并且也未在质保期内履行应尽的质保义务，所以其主张的工程款93724元不应予以支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人没有争议的事实，予以确认如下： 2015年6月24日，马继永、要东泽双方签订建设工程施工劳务合同，合同约定马继永将河北晨阳水性涂料有限公司1#库房建造的清工承包给要东泽，双方认可工程量总价款334517元。2015年10月11日，马继永要求要东泽务必在10月23日完工，要东泽向马继永出具承诺书保证如期完工，并承诺如不能按期完工，自愿每日扣除安装费2万元作为违约金。要东泽已收到工程款240793元。涉案工程现已经交付使用。 对双方当事人有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、马继永主张解除双方于2015年6月24日签订的建设工程施工劳务合同，合同应该解除是因为双方的合同目的不能实现。提交证明1份、验收申请书一份、保证书一份、单体工程竣工保证书一份。证实2015年11月22日之后的工程剩余尾项目已经由第三方施工完成，工程的一年质保工作也相应地由第三方完成。对于要东泽未按要求继续施工进场，违反双方签订合同的约定，并且在施工过程中，要东泽书写证明证实马继永承包的一号库房彩钢板安装所签的建设施工劳务合同的安装费已按合同足额支付。同时要东泽在签署了验收申请书中明确2015年11月22日的状态是基本完工而不是全部完工。2015年11月22日要东泽的保证书中也证实在组织验收做到无条件及时到场出现问题及时维修，但是2015年11月22日要东泽拒绝到现场维修，更别提质保期间的维修。同时2015年10月2日要东泽签订的单体工程竣工保证书，证明2015年10月20日前按合同要求完工，如不按期完成不再要求拨付工程款，此组证据证实要东泽存在根本违约，并且不能要求支付任何工程款。要东泽质证称，2015年11月22日验收申请书和保证书，真实性无异议，该证据证实了要东泽对该安装工程完工并申请验收对后续质保维修作出了保证，证明的事实非常清楚，不能证实马继永的主张。对2015年10月2日单体工程竣工验收保证书真实性无异议，要东泽已经按照该保证书的约定完成了工程安装，并达到了验收标准，并于2015年11月22日提交了验收申请书。对双方签订的证明真实性无异议，但是该证明的出具时间因马继永将该纸张的下半截私自截取，下半截载明的内容和时间应当由马继永继续举证，否则马继永应承担不能举证的法律后果，该证明的出具时间是2016年下半年，当时要东泽以及工人找有关部门索要工人工资和机械费，有关部门要求双方书写的，并不能证实马继永的主张。本院认为，马继永与要东泽于2015年6月24日签订的建设工程施工劳务合同中工程项目，双方均认可现已交付使用，合同目的已经实现，已经不存在合同解除的条件，故马继永要求解除涉案合同的主张，本院不予支持。 2、马继永主张要东泽应支付实际损失4676元及违约金100355元。提交承诺书一份，证实马继永支付给第三方98400元和要东泽的剩余款93724元，实际多支付了4676元，马继永认为是要东泽的违约造成的损失。违约金按照总标的的30%计算，2015年10月11日要东泽签订的承诺书中注明不按期完工每日扣除安装费20000元，而到2015年11月22日还未按期完工，如果按这个方法计算违约金明显过高，所以按照合同总标的的30%计算。要东泽质证称，我不存在违约，马继永要求赔偿损失及给付违约金没有事实和法律依据，不应当得到支持。本院认为，要东泽于2015年10月11日对马继永的书面承诺，保证在2015年10月23日按合同要求完工，如不按期完工，每日扣除安装费20000元。要东泽于2015年11月22日向马继永递交了验收申请和保证书，证实晨阳水漆库房1彩钢板安装工程基本完工等，证实马继永认可要东泽在2015年10月23日前完工即可，但要东泽于同年11月22日才提交验收申请，实际产生误工30天。要东泽的验收申请能够证实工程基本完工。而马继永称剩余款93724元的工程量尚未完工，未能提交相关证据证实，本院不予支持。马继永、要东泽双方签订的合同未约定违约金的计算方法，但在承诺书承诺逾期每日扣除20000元，明显过高，本院酌定以总价款334517元为基数，每日按万分之三计算违约金为宜，故本院确认要东泽的违约金为3010元。 3、要东泽反诉主张马继永应给付工程款93724元及利息。提交证据：劳务合同、2015年11月22日结算单、2016年12月14日保定市徐水区清欠工程款办公室给保定市政府办一个汇报，证实要东泽已经将工程履行完毕，并经双方结算，在要东泽提出验收申请时，马继永不积极配合验收造成要东泽的工程款迟迟不能给付，要东泽找到保定市徐水区清欠工程款办公室，提出诉求，清欠办公室经过调查确认要东泽讨要的款项是工程尾款，并称待工程验收后依据施工合同支取尾款。汇报中所列明的17万元系1号库房和1号车间两个工程的工程尾款，1号库房尾款是93724元。利息从双方结算之日2015年11月22日计算至付清之日止，按人民银行同期贷款利率计算。马继永质证称，对拖欠工资的汇报是复印件没有出具单位公章，对其真实性不予认可。即使调取了原件，也不能证明要东泽的证明目的，该证据中明确注明工程为组织竣工验收，待工程验收后根据施工合同支取剩余尾款，对于要东泽并未全部施工完成这一事实，其提供的验收申请单中已经注明，所以现有证据不能证实以完成工作量和剩余尾项工程量的具体数额。虽然双方约定了合同总价及已经给付全部工人工资相应款项，剩余的93724元及剩余工程量形成一一对应关系也不能证实，所以要东泽索要93724元，未考虑其没有其全部施工及质保义务的事实。况且在劳务合同中明确约定工程质保期为1年，自竣工验收合格之日起，质保金为5%，依据该合同条款要东泽主张93724元不符合规定。本院认为，保定市徐水区清欠工程款办公室的汇报，要东泽未能提交原件，马继永亦不予认可，本院不予认定。劳务合同、2015年11月22日结算单的真实性双方均无异议，结算单证实工程量价款为334517元，本院予以认定，要东泽认可已收款240793元，故马继永尚欠要东泽工程尾款93724元，本院予以认定。要东泽要求支付利息，但涉案工程交付时间未提供，故应以起诉之日开始计算。 本院认为，马继永、要东泽签订了建设工程施工劳务合同，双方劳务合同关系成立。双方对工程总价款及已付款无异议，马继永主张结算单为334517元为总工程量的确认，而不是已完成工程量的确认，要东泽以证人边某、王某到庭作证，但边某（带班）、王某（承包者、同村）二人均与马继永有利害关系，其证人证言不应作为定案依据，马继永的主张本院不予支持。本院确认马继永尚欠要东泽工程尾款93724元。要东泽有违约，本院确认要东泽的违约金为3010元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第七项、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）要东泽于判决生效后十日内支付原告（反诉被告）马继永违约金3010元； 二、原告（反诉被告）马继永于判决生效后十日内支付被告（反诉原告）要东泽工程款93724元及利息（以93724元为基数，按全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率自2019年11月6日至全部清偿之日止）； 三、驳回原告（反诉被告）马继永的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）要东泽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2401元，减半收取计1201元，由马继永负担1167元，由要东泽负担34元；反诉费2144元，减半收取计1072元，由马继永负担1072元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。 审判员  齐成柱 二〇二〇年二月三日 法官助理马艳敏 书记员杨谦