温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初5582号原告：杨树仙，女，1970年4月10日出生，汉族，住温州市鹿城区。法定代理人：李军，系原告儿子。委托诉讼代理人：王玉琼，浙江泽商律师事务所律师。被告：郑洁，女，1973年11月9日出生，汉族，住温州市龙湾区。委托诉讼代理人：罗洋，浙江六和(温州)律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄歆涵，浙江六和(温州)律师事务所律师。被告：天安财产保险股份有限公司温州分公司，住所地温州市温州大道1707号哼哈大厦二层西北面。负责人：李志南，系公司总经理。委托诉讼代理人：金莉珊，女，系公司员工。原告杨树仙与被告郑洁、天安财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告郑洁赔偿原告各项经济损失1411003.1元，以上款项由被告保险公司在保险范围内向原告先行赔付；2、本案诉讼费及财产保全费由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2020年1月14日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件相关情况2017年12月6日晚上，原告杨树仙未依法取得机动车驾驶证且饮酒（63ｍｇ／100ｍｌ）后，驾驶无号牌轻便二轮摩托车沿温州市鹿城区蒲中路由北往南行驶。20时31分许，行经蒲中路73号前地段时，车辆前部与对向左转弯由郑洁驾驶的浙Ｃ×××××号轿车右后部发生碰撞，造成原告杨树仙受伤和两车损坏的道路交通事故。该事故经温州市公安局交通警察支队二大队认定，原告杨树仙与被告郑洁各承担事故的同等责任。事故发生后，原告杨树仙被送至温州医科大学附属第一医院接受治疗，经诊断为“多发性损伤：左脑挫裂伤、脑疝、颅底骨折、右锁骨骨折、右多发性肋骨骨折”，住院期间行“左脑内血肿清除术、左去颅骨骨瓣减压术、左颅内压监护传感器置入术、右锁骨骨折切开复位钢板内固定术、右锁骨植骨术”。经原告丈夫委托，温州医科大学司法鉴定中心于2018年8月21日出具法医精神病鉴定意见书，鉴定意见：1.原告杨树仙因2017年12月6日交通事故引发“脑外伤所致：器质性智能损害（中毒）”明确；2.原告杨树仙构成人体损伤六级伤残。经原告丈夫委托，温州医科大学司法鉴定中心于2018年8月24日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：杨树仙因交通事故致左侧额顶颞叶及右侧颞叶散在血肿，左侧额顶颞硬膜下血肿，蛛血、中线稍向右移，右侧锁骨骨折等行开颅手术，目前遗留右侧肢体偏瘫（右上肢肌力Ⅰ级，右下肢肌力Ⅲ级），不完全性运动性失语，分别评定为人体损伤四级、八级、九级、十级伤残；误工期267天，护理期237天，营养期237天；后续治疗费具体费用建议按实际合理发生为准；护理依赖程度评定为大部分护理依赖。2019年1月10日，被告保险公司向本院申请重新鉴定，经本院委托，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2019年3月29日出具法医精神病鉴定意见书，鉴定意见为“1.医学诊断评定：脑外伤所致混合型失语、脑外伤所致的智能障碍；2.伤残等级评定：由于混合型失语导致智力损害程度无法评定，建议法医临床以混合型失语进行伤残等级评定”。浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2019年4月2日出具法医临床鉴定意见书，鉴定意见：1.原告杨树仙因交通事故致左脑挫裂伤，脑疝，颅底骨折，右锁骨骨折，右侧第3-6肋骨骨折（共计4根）等，目前遗留混合性失语的伤残等级评定为三级，遗留右侧肢体偏瘫（右上肢肌力Ⅰ级，右下肢肌力Ⅲ级）的伤残等级评定为四级，遗留重度排尿功能障碍（膀胱残余尿75ＭＬ）的伤残等级评定为七级，遗留脑叶部分切除术后（血肿及坏死组织清除术）的伤残等级评定为九级；2.护理依赖程度为大部分护理依赖。肇事的浙Ｃ×××××号车辆由被告保险公司承保交强险、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。另查明：李军申请认定杨树仙为无民事行为能力一案，经江西省铅山县人民法院于2019年10月14日作出（2019）赣1124民特5号民事判决书，载明“宣告杨树仙为无民事行为能力人；指定李军为杨树仙的监护人”。本案的争议焦点有二项，一、本案的责任承担；二、关于原告主张的赔偿金额是否合理。争议一、关于本案的责任承担。被告郑洁辩称事故发生时原告未佩戴头盔、酒后驾驶、无证驾驶，交通事故认定书遗漏未佩戴头盔事实，认定有误，原告应承担主要责任，即使双方为同等责任，同为机动车，应各自承担50%责任。本院认为，公安机关交通管理部门应当根据交通事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。根据监控录像，原告事故发生时确未佩戴头盔，但其未佩戴头盔行为与本次交通事故的发生不具有关联性。温州市公安局交通警察支队二大队已将原告未依法取得机动车驾驶证、及饮酒后驾驶无号牌轻便二轮摩托车等情形考虑在内，并据此认定双方承担同等责任并无不妥，且被告郑洁在交警部门亦未对该事故认定书申请复核，故本院对该道路交通事故认定书予以采信。原告因本次交通事故致使脑部受伤，其未佩戴头盔的行为虽对交通事故的发生不具有关联性，但对损害结果扩大化具有一定作用，应予以考量。原告车辆经鉴定属机动车范畴，故本院酌情确定原告杨树仙对事故承担55%责任，被告郑洁对事故承担45%责任。争议二、关于原告赔偿项目是否合理。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费3483.9元。被告辩称医疗费票据总金额为118125.66元，扣除非医保费用11720.41元，扣除住院伙食费921.5元，两张非正式票据不予计算。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。非医保药物亦为治疗原告因本次交通事故伤势所支出，本院对其必要性及合理性予以认定，被告关于扣除非医保费用的抗辩意见，本院不予支持。关于住院伙食费，原告已另行主张住院伙食费，故医疗费中的伙食费应予以剔除。关于两张收据，系原告自行在便利店及药店购买，非正式票据，且无相应医嘱无法确定关联性，故不予计算。关于温州市急救中心出具的救护车费，系必要性支出，有票据为证，应予以支持，因原告未另行主张交通费，本院计入医疗费中。被告已垫付的医药费应一并予以处理，故原告医疗费合计为118125.66元+130元-921.5元=117334.16元。2、住院伙食补助费原告主张33天×100元/天=3300元。被告辩称标准按照30元每天计算。本院认为，住院伙食费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故原告主张伙食费标准100元/天，本院予以支持。原告当庭确认其住院期间7天无法进食，故原告该项损失为（33-7）天×100元/天=2600元。3、营养费原告主张237天×100元/天=23700元。被告辩称标准按照30元每天计算。本院认为，营养费是受害人通过正常饮食的摄入尚不能满足受损身体的需求，需要加强营养的费用，属于增强体质辅助治疗的费用。原告主张的营养费每天100元过高，本院予以调整为每天50元。故本案原告的营养费为237天×50元/天=11850元。4、后续治疗费原告主张后续治疗费50000元。被告辩称按实际发生为准。本院认为，后续治疗费可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确认必然发生的费用，可以与已发生的医疗费一并予以赔偿。司法鉴定意见书载明“后续治疗具体费用建议按实际合理发生为准”，被告亦主张原告后续治疗费用按实际发生为准，故本院确定原告的后续治疗费用在本案不予一并处理，该项费用待实际发生后由原告另行主张权利为宜。5、误工费原告主张误工费267天×181元/天=48327元。被告辩称原告提供的劳动合同、工资清单显示月工资标准为2800元。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提供的劳动合同及工资册显示，原告月工资约为2800元至3100元之间，故本院酌情确定原告误工费标准为100元/天。本案原告的误工费确定为267天×100元/月=26700元。6、护理费原告主张护理费237×181元/天=11949元，后续护理费（大部分护理依赖）65898元/天×90%×20元/年=1186164元，合计1198113元。被告辩称出院期间护理费标准按112元每天，大部分护理依赖系数应按80%，后续护理费应以实际发生为准。本院认为，本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计237日。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院根据温州当地住院陪护费用的客观标准，结合原告的具体伤情，酌情认定每日护理费180元，原告当庭确认其中12日为重症监护室治疗，相应护理费用已计入医疗费中，故该期间护理费不应再予以计算。非住院期间无需专人护理，本院参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为护理费每天120元。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度确定护理费，其中大部分护理依赖可按50%-90%计算后续护理费。原告经司法鉴定评定为大部分护理依赖，鉴于其同时构成脑外伤精神障碍及人体损失致残的情况，本院酌情确认赔偿系数为80%。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，应当根据其年龄、健康状况等因素严格确定合理的护理期限，原告至定残日年满48岁，故本院暂定护理期限为5年，原告可就后续实际发生的护理费再另行主张。定残后的护理费可参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资，酌情按照每天120元。故本案护理费为180元/天×（33-12）天+120元/天×（237-33）天+80%×5年×120元/天=203460元。7、残疾赔偿金原告主张残疾赔偿金45840元/年×20年×90%=825120元。被告辩称赔偿标准按照2017年伤残等级标准计算，残疾赔偿系数应为88%。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，可按照受诉法院所在地上一年度全体居民人均可支配收入计算，故残疾赔偿金标准应按45840元/年计算。浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所出具的法医精神病鉴定意见书，载明“由于混合型失语导致智力损害程度无法评定，建议法医临床以混合型失语进行伤残等级评定”。根据该所出具的法医临床鉴定意见书，原告杨树仙分别构成三级、四级、七级、九级伤残等级，故残疾赔偿系数应按88%予以计算。故原告该项损失为45840元/年×20年×88%=806784元。8、精神抚慰金原告主张精神抚慰金50000元。被告郑洁辩称在伤残赔偿金中已赔付，不予认可。被告保险公司辩称按责任比例计算，在交强险中先行赔付。本院认为，本案交通事故造成原告三级、四级、七级、九级伤残，确给原告精神造成一定程度的损害，但原告自己对交通事故亦存在过错，故本院酌情确定原告该项损失为19800元。9、鉴定费原告主张5500元。被告郑洁辩称重新鉴定费用不予承担。被告保险公司辩称鉴定费用不承担。本院认为，保险条款规定保险人不负责赔偿鉴定费，故本案鉴定费用应由被告郑洁承担。垫付情况被告保险公司已垫付10000元，被告已垫付118000元。保险及理赔情况交强险，商业三者险50万元及不计免赔。原告总计损失117334.16元+2600元+11850元+26700元+203460元+806784元+19800元+5500元=1194028.16元。裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。关于原告杨树仙及被告郑洁的责任承担比例，本院已确认确定原告杨树仙对事故承担55%责任，被告郑洁对事故承担45%责任。肇事的浙Ｃ×××××号车辆由被告保险公司承保交强险、商业三者险50万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失为1194028.16元，已超过被告保险公司交强险赔偿限额，故被告保险公司在交强险项下赔付原告120000元（精神损害抚慰金在交强险项下先行赔付）。因鉴定费不属于保险理赔范围，且本院已确定被告郑洁负45%责任，故剩余未赔付款项为（1194028.16元-120000元-5500元）×45%=480837.67元。未超过被告保险公司商业三者险赔偿限额，故被告保险公司在商业三者险项下直接予以赔付。被告郑洁应赔付原告5500元×45%=2475元。因被告郑洁已垫付118000元，故被告郑洁实际无需向原告支付赔偿款，垫付款超过赔偿款部分118000元-2475元=115525元，可在被告保险公司赔偿款中直接予以扣减。因被告保险公司已垫付10000元，故被告保险公司实际需赔付原告120000元+480837.67元-10000元-115525元=475312.67元。原告的诉请及被告郑洁、保险公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效之日起15日内赔付原告杨树仙赔偿款475312.67元；二、驳回原告杨树仙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7155元，减半收取3577.5元，财产保全费5000元，合计8577.5元，由原告杨树仙负担4442.5元，由被告郑洁负担4135元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇二〇年二月二十日法官助理周奔书记员夏红红附录一：原告提供的证据1、身份证；2、身份证、驾驶证、行驶证；3、企业信息；4、保单；5、道路交通事故认定书；6、病历；7、住院费用清单；8、司法鉴定意见书；9、劳动合同；10、证明；11、票据。被告郑洁提供的证据1、监控录像；2、工资册。被告保险公司提供的证据1、电子凭证。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。