山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终108号上诉人（原审被告）：杨洪福，男，1955年10月7日出生，汉族，农民，住山东省龙口市。委托诉讼代理人：傅进喜，山东智宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王希茂，男，1944年11月3日出生，汉族，居民，住山东省龙口市。上诉人杨洪福因与被上诉人王希茂健康权纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2018）鲁0681民初5530号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人杨洪福上诉请求：撤销原判，查明事实，依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。上诉人没有造成被上诉人身体伤害，被上诉人借机治疗自身疾病，治疗费不应由上诉人承担。被上诉人在一审中提到自己是两处受伤，一是头部，二是胸部。上诉人不否认曾经用手推过被上诉人一下，并非用力击打，不足以造成内伤或外伤，且隔着一辆三轮车，推的力度和程度可想而知，若认定会造成伤害，与事实不符。监控录像是最可靠、最有说明力的证据。另外，被上诉人原本就是肺癌患者，住院期间的治疗是针对各种疾病进行治疗，住院目的不纯。被上诉人王希茂辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。原审原告王希茂向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告医疗费8095.29元、住院伙食补助费2800元、护理费2800元、营养费1400元、交通费1000元，共计16095.29元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月2日10时许，原告在杨洪高的家门口清理房后东北角排水沟时，与被告发生争执，被告殴打原告，致原告受伤。原告在烟台市北海医院住院治疗28天，住院期间花去医疗费8000余元。为此，原告诉至法院，望查明事实，请求依法判如所请。原审被告杨洪福一审辩称：被告对原告的诉讼请求均不认可。理由是2018年4月3日原告因去拆被告弟弟的门垛，当时被告与其弟弟杨洪高上坟回来，正好遇见原告在拆门垛，于是被告就上前理论，并隔着原告的三轮车推了原告一下，之后双方就散开了。这一事实有公安机关调取的视频为证，并没有伤及原告的头部，也没有给原告留下任何伤情。原告的出院记录中记载胸部软组织损伤，头部外伤，与事实不符。原告患有肺癌，其出院诊断中记载右肺ca术后肋骨骨折（右侧一肋骨陈旧骨折）脑动脉硬化、双肺纤维皂及钙化、慢性支气管炎、并肺气肿、肺大泡、双侧胸膜肥厚并钙化、肝囊肿、前列腺增生，入院后给予抗炎止泻等对症综合治疗，可见原告住院不是治疗被告造成的伤情，而是去治疗其陈旧病状。望法院查明事实，驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的龙口市公安局民事争议诉讼告知书，一审法院予以确认并在卷佐证。原告为证明自己的主张，另向一审法院提交了证据1、事发现场的监控录像光盘一份，证明事发当天原被告发生肢体冲突。2、烟台市北海医院门诊病历、住院病例、医疗费单据一份，证明原告受伤以后住院治疗情况，住院28天，花费医疗费共计8095.29元。3、烟台市北海医院出具的诊断书三份，证明原告受伤后休治时间。被告质证认为：对证据1真实性无异议，真实的还原了事发经过，通过视频可以看出，被告仅仅是推了原告一下，并未给其造成头外伤的伤害。原告多年前积患有癌症，其于事发两日后住院，是对其癌症的治疗，与被告无关。对证据2真实性无异议，但是病例记载内容有异议。2018年4月4日，北海医院门诊病历记载的胸、头部外伤，与事实不符。通过监控录像可知，被告没有伤及原告的胸部和头部，事发过程中原告也没有摔倒，或者受到其他任何的伤害，其病例中陈述的胸、头部外伤是原告违背事实的说法。对病例中记载的头外伤、胸外伤不认可，其病例中记载其住院期间主要是对陈旧病情的治疗，与被告无关。对其花费的8095.29元不予认可。对证据3诊断证明真实性无异议，但是其记载的胸部软组织损伤，头部外伤持有异议。通过该诊断证明可知，原告患有肺癌、肋骨陈旧性骨折、脑动脉硬化、双肺纤维灶及钙化灶、慢性支气管炎并肺气肿肺大泡、双侧胸膜肥厚并钙化、肝囊肿、前列腺增生。原告住院是对上述陈旧病症的治疗，被告不应当承担赔偿责任。被告为证明自己的主张，另向法院提交了被告代理人自行手写的通过网络查询的原告用药所针对治疗的情况一份。原告质证认为：事发当时被告与原告发生身体接触是造成原告受伤及住院治疗的根本原因，原告系癌症患者，但就是由于被告的肢体侵害和言语的刺激，造成了原告的病情，原告住院治疗就是因为上述的行为引起的。医院在治疗过程中，根据原告的病情的治疗用药是合理正当的，原告所主张的各项损失，是有事实和法律依据的。对被告出具的上述证据不认可，与原告病情及治疗无关。一审法院另依法调取了公安机关对原、被告双方做出的询问笔录。对此，原告质证认为：对原告的笔录无异议，对被告笔录真实性无异议，被告在笔录当中陈述的与原告发生过肢体的接触，推了原告两下，足以证实了原告所受伤害是被告造成的。被告质证认为：对原告的笔录真实性无异议，但其笔录中陈述的被告用拳击打其胸部的陈述与事实不符，通过监控视频可以证实原告说谎。对被告询问笔录被告认可。一审法院另依被告申请，依法委托烟台信恒祥司法鉴定所对原告用药是否合理进行了鉴定。原告对鉴定意见书质证认为：对真实性、合法性无异议，但是对鉴定机构扣除500余元的医疗费有异议，因为被告造成原告的伤害是引起原告身体综合治疗的主要原因，所以说上述的医疗用药也是医治原告伤情所必须的。被告对鉴定意见书质证认为：对该鉴定书的真实性无异议，但是对鉴定的内容持有异议，该鉴定书的第三项资料摘要中已经明确说明针对原告的各种疾病均给予了治疗，虽然其说明中剔除了三种药物不符合外伤用药原则，但仍然有多种药物不符合外伤用药原则，没有进行剔除，其鉴定报告中头外伤的结论也与本案事实不符，通过监控视频可以看出，没有任何人伤及到原告头部。被告另申请了鉴定人员出庭接受质询，原告对鉴定人员回复质询意见无异议。被告对鉴定人员回复质询意见有异议。认为：1、被告询问被告推了两下原告能否必然引起原告的头晕，鉴定人员答非所问，不能明确的回答被告的咨询。2、左克明显具有治疗前列腺增生的功效，而鉴定人员却认为所有的用药中没有针对前列腺增生的用药，这是明显不合理的回答，另外还有一点，鉴定人员混淆外伤治疗与原告自身存在疾病的治疗范围，作出对被告不利的解释，被告方不予认可。对上述证据，法院认为，原告提交的事发现场监控录像与公安询问笔录相互佐证，能够证明被告有用手击打原告胸部的事实，故本院对原告提交的该部分证据予以采信，对被告对原告侵权的事实予以认定。但从原告提交的事发现场监控录像与公安询问笔录等证据无法证实被告存在对原告头部实施侵权行为的事实，故法院对原告主张的被告造成原告头部伤害的事实不予认定。另外，从监控录像中可以看出，事发当时原告在王新忠家与杨洪高家因水沟问题发生争吵时，骑电动三轮车过来后径自将车停到人群中间，下车从车上拿铁锨，由此导致场面混乱并与被告发生争执，故原告对造成的自身损害具有一定过错。原告住院治疗有门诊病历、住院病例、医疗费单据、诊断书予以证明，被告对该部分证据真实性无异议，故法院对原告住院治疗的事实予以认定。结合本案事实及相关证据，能够认定原告因伤治疗与本次侵权事实之间存在因果关系，被告亦未提交证据证明原告受伤系自伤、他伤或者伪诈伤，故法院对此予以认定。原、被告对鉴定意见书真实性均无异议，但对内容均有异议，且被告对鉴定人员回复质询意见不认可。但双方均未提交相反证据证实其主张，双方对鉴定意见书及鉴定人员意见无法形成有效反驳，故法院对该鉴定意见书予以采信。原告住院诊断中虽有头部外伤，但鉴定人员在庭审中已对其用药做出了解释：原告治疗中的外伤用药对头部外伤和胸部外伤均可适用，用药用量大小等亦无法做出区分。故原告用药合理性应当以鉴定意见书为准。被告代理人提交的通过网络查询的原告用药所针对治疗的书面情况，系其单方制作，原告对此亦不予认可，故法院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2018年4月2日上午，在杨洪高家门口，案外人王新忠家与杨洪高家因水沟问题发生纠纷，原告骑电动三轮车过来后径自将车停到人群中间，下车从车上拿铁锨，由此导致场面混乱并与被告发生争执。过程中，被告用手击打原告胸部，导致原告受伤。原告伤后前往烟台市北海医院住院治疗28天，入院诊断为：1、胸部软组织损伤2、头部外伤3、右肺Ca术后4、肋骨骨折（右侧一肋骨陈旧骨折），花费医疗费共计8095.29元。审理中，法院依被告申请，依法委托烟台信恒祥司法鉴定所对原告用药是否合理进行了鉴定，烟台信恒祥司法鉴定所于2019年4月18日向法院出具了鉴定意见书，载明“王希茂的用药除氟桂利嗪（26.00元）、蒙脱石散（35.76元）、艾迪莎（438.24元）属非外伤治疗用药不合理外，余项用药符合外伤治疗原则”。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。本案中，被告对原告实施侵权行为造成原告损害，事实清楚、证据确凿，被告应当向原告承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综合本案实际情况，法院酌情认定，以原告对其自身损害承担30%责任，被告承担70%责任为宜。原告主张医疗费8095.29元，扣除不合理部分“氟桂利嗪（26.00元）、蒙脱石散（35.76元）、艾迪莎（438.24元）”，剩余7595.29元，合理有据，法院予以认定。住院伙食补助费2800元、护理费2800元，合理有据，法院予以认定。营养费1400元，其所提交的证据不足以证实其主张，故法院不予认定。交通费1000元，原告虽未提交相应交通费单据，但该费用系就医必然产生的费用，结合原告就医地点、时间、次数等实际情况，法院酌情予以认定200元。综上，原告损失为：医疗费7595.29元、住院伙食补助费2800元、护理费2800元、交通费200元，合计13395.29元。由原告自行承担30%即为4018.59元，被告杨洪福承担70%即为9376.70元。鉴于本案事实，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，一审法院于2019年8月23日判决：一、被告杨洪福自判决生效之日起10日内赔偿原告王希茂医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费等各项经济损失共计9376.70元。二、驳回原告王希茂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费202元，由原告王希茂承担84元，被告杨洪福承担118元。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人杨洪福与被上诉人王希茂2018年4月2日上午因案外人王新忠与杨洪高水沟问题纠纷而发生争执是客观事实。从龙口市公安局北马派出所的询问笔录看，王希茂称杨洪福用手击打其胸部导致其受伤；杨洪福则称，其推了王希茂两下，推了左胳膊，又推了右胳膊，双方主张不一。被上诉人王希茂伤后到烟台市北海医院住院治疗诊断为：胸部软组织损伤、头部外伤等，经烟台信恒祥司法鉴定所进行鉴定，意见为：王希茂的用药除氟桂利嗪、蒙脱石散、艾迪莎属非外伤治疗用药不合理外，余项用药符合外伤治疗原则。一审法院结合本案的实际情况，认定被上诉人王希茂对其自身损害承担30%的责任，上诉人杨洪福承担70%的责任，并无不妥。上诉人杨洪福上诉主张其没有造成被上诉人身体伤害，被上诉人借机治疗自身疾病，其不应承担被上诉人治疗费，证据不足，理由不充分，本院不予采纳。其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人杨洪福负担。本判决为终审判决。审判长  王天松审判员  殷连泽审判员  张莉莉二〇二〇年二月十日书记员  肖 婷