上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0106民初58028号原告：李光，男，1957年11月9日出生，现住浙江省杭州市。被告：上海泰美医疗器械有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：许尚峰，职务董事长。委托诉讼代理人：顾峰。原告李光与被告上海泰美医疗器械有限公司其他劳动争议一案，本院于2019年12月9日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月7日公开开庭进行了审理。原告李光、被告上海泰美医疗器械有限公司的委托诉讼代理人顾峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李光向本院提出诉讼请求：一、要求被告向原告支付终止劳动合同经济补偿金109,800元(12,200元×9个月)；二、要求被告向原告补发2019年1月1日至2019年11月20日期间绩效考核奖金21,712元。事实及理由：原告于2010年11月20日入职被告处，担任杭州平台主管一职，双方共签订三份劳动合同，末份劳动合同期限至2019年11月20日止。入职时月工资为10,000元，2018年3、4月左右调整为12,200元。2019年10月21日，被告以原告已年满60周岁，达到法定退休年龄为由，提出劳动合同终止并不给予经济补偿。原告认为，虽已达法定退休年龄，但被告一直未替原告办理社会保险，致使原告未能依法享受基本养老保险待遇，被告提出劳动合同终止不给予经济补偿的理由不成立，且原告2017年11月就已满60岁，而被告直至2019年10月才提出终止劳动合同，被告应当支付经济补偿金。关于绩效奖金，被告处每半年考核一次并发放绩效奖金，2019年上半年度被告对原告进行过考核，由平台主管仲浩然打分后交由原告签字，原告得分为96分，被告应当向原告支付绩效奖金，原告主张的金额是根据2018年下半年度的绩效奖金进行折算。被告上海泰美医疗器械有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告系香港居民，在与被告签订劳动合同时未依法取得就业证，虽然双方签订的是劳动合同，但实际是劳务关系。原告2017年11月9日年满60周岁，双方末份劳动合同期限为2014年11月21日至2019年11月20日，合同期满后双方劳务关系自然终止。原告的职务由平台主管调整为平台运营专员，系被告对原告的工作不满意导致降级，故原告不应享受2019年1月至离职期间的绩效奖金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方诉、辩称意见及证据，查明如下事实：原告系香港居民，于2010年11月21日入职被告处，担任杭州平台主管，双方签订了三份劳动合同，期限分别为2010年11月21日至2011年11月20日；2011年11月21日至2014年11月20日；2014年11月21日至2019年11月20日。2018年年底，原告的岗位由平台主管调整为平台运营专员。原告离职前月工资为12,200元。原告自入职被告起，未办理过《台港澳人员就业证》，被告亦未为原告缴纳过社保。2019年9月16日，被告向原告出具通知书一份，载明“鉴于您于2017年11月9日年满60周岁，已达到法定退休年龄，且我司和您双方于2014年11月5日签订的《劳动合同》约定于2019年11月20日到期。故我司将于2019年11月20日终止与您的《劳动合同》”。另查，被告于2019年1月25日向原告支付2018年度下半年绩效奖金11,834元。有原告签字的2019年上半年绩效考核表显示，原告考核得分为93分。又查，2019年11月25日，原告向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1、2019年1月至6月上半年绩效工资11,843元和2019年7月至11月20日下半年部分的绩效工资9,869元，合计21,712元；2、劳动合同期满终止劳动合同所应支付经济补偿金109,800元。该仲裁委以原告已达到法定退休年龄，主体不适格为由，于2019年11月29日作出沪劳人仲(2019)通字第282号通知书，决定不予受理。原告不服，遂诉至本院。审理中，原告向本院提交了2016年3月4日、3月7日、3月10日与被告处人事张金坤的电子邮件往来，证明被告要求原告提供就业许可证，原告同意办理并希望被告协助提供相关的证明材料，后张金坤回复称由于原告的工作地点在杭州，无法在上海办理就业许可证，需要请示领导后再予通知，之后被告就未再与原告沟通过就业证的问题。被告对该证据的真实性予以认可，但对关联性不予认可。被告向本院提交：1、有原告签字的不缴纳社会保险之情况说明，证明系原告自行放弃缴纳社保，原告知晓双方签订的实质是劳务合同；2、岗位说明书，证明被告对原告工作不满意，原告的职位由平台主管降为平台运营专员，这即是被告不发放绩效奖金的依据。原告对上述证据的真实性均予以认可，证据1是被告人事要求原告放弃社保缴纳，因为原告当时的工资比较高，原告就同意了，但未缴社保不影响双方劳动关系的成立；证据2对于岗位的调整是因为原告当时已年满60周岁，被告表示公司需要培养新人，所以与原告协商调整工作岗位，希望原告能配合，原告也表示同意，并非如被告所称的调岗理由，且即使是普通员工也有权享有绩效奖金。本院认为，本案争议焦点之一是原、被告双方是否存在劳动关系。根据人力资源社会保障部2018年8月23日颁布的《关于废止的决定》，自2018年7月28日起，港澳台人员在内地(大陆)就业不再需要办理《台港澳人员就业证》。在此之前，台港澳居民主张与境内实际用工主体存在合法劳动关系的，仍需要审查劳动者是否具有合法的就业资格，即是否持有《台港澳人员就业证》。本案中，原告在被告处工作期间未办理过《台港澳人员就业证》，双方之间未形成合法的劳动关系，即便2018年7月28日出台了相关规定，台港澳人员在内地就业无需再办理《台港澳人员就业证》，然原告当时已年满60周岁，达到法定退休年龄，双方在2018年7月28日至2019年11月20期间实质是劳务关系。故原告要求被告支付终止劳动合同经济补偿金，于法无据，本院不予支持。关于绩效奖金，被告确认员工经考核合格的，均可享受绩效奖金，且被告2019年上半年对原告进行过考核，原告得分为93分，现被告未能举证证明不发放原告2019年度上半年绩效奖金的证据，仅凭岗位说明书无法证明是被告对原告的工作不满意导致的调岗，且与考核结论存在矛盾。故被告应当向原告支付2019年上半年度的绩效奖金。关于绩效奖金的金额，被告作为用人单位，未能提供2019年上半年度与原告同岗位员工的绩效奖金发放标准，原告要求以2018年度下半年所获绩效奖金为参照，并无不妥，本院予以采纳。被告应向原告支付2019年1月1日至2019年6月30日期间绩效奖金11,834元。对于原告主张的2019年7月1日至2019年11月20日期间的绩效奖金，因双方劳动合同于2019年11月20日终止，原告未参与2019年下半年度的绩效考核，原告主张该期间的绩效奖金，依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、被告上海泰美医疗器械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告李光2019年1月1日至2019年6月30日期间绩效奖金11,834元；二、原告李光要求被告上海泰美医疗器械有限公司支付终止劳动合同经济补偿金109,800元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告上海泰美医疗器械有限公司负担。如不服本判决，原告李光可以在判决书送达之日起三十日内，被告上海泰美医疗器械有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  钱晔二〇二〇年二月二十八日书记员  刘怡附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。