江苏省连云港经济技术开发区人民法院 行 政 判 决 书 (2019)苏0791行初470号 原告：方美华，男，1956年4月3日出生，汉族，住连云港市海州区。 委托诉讼代理人：方益（系原告之子），住连云港市海州区。 被告：连云港市海州区板浦镇人民政府，住所地连云港市海州区板浦镇新区大道1号。 法定代表人：**，镇长。 出庭行政机关负责人：张环，镇纪委书记。 委托诉讼代理人：潘世界，江苏成器律师事务所律师。 原告方美华诉被告连云港市海州区板浦镇人民政府（以下简称板浦镇政府）城乡规划管理一案，于2019年10月11日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书和举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月25日公开开庭进行了审理。原告方美华的委托诉讼代理人方益、被告板浦镇政府的委托诉讼代理人潘世界到庭参加诉讼，板浦镇纪委书记张环出庭应诉。本案现已审理终结。 2019年10月2日，板浦镇城管监察队作出板城限拆字[2019]第02号限期拆除决定书，认定黄美华于2008年在板浦镇小浦村××号未取得建设工程规划许可证建设房屋的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第四十条的规定，根据该法第六十四条、第六十五条的规定，限黄美华在五日内拆除上述违法建设。 原告方美华诉讼请求：1、判决撤销被告作出的板城限拆字[2019]第02号限期拆除决定书；2、责令被告立即停止强制拆除行为；3、由被告承担诉讼费。事实和理由：1、被告认定事实不清。原告的房屋修建于2008年之前，因屋顶漏雨、房梁塌陷，存在严重安全隐患，严重影响原告生活。2019年10月2日，原告按照原来的形状和高度对屋顶进行修缮，而被告作出的限期拆除决定书却认定原告系2008年违法建设房屋，与事实不符。并且，被告限期拆除决定书记载原告的名字都不正确，证明被告未查清事实。2、被告适用法律错误、程序违法。2019年10月2日，被告的城管执法人员到原告处，现场填写限期拆除决定书，在送达该决定书时未出具执法证件，也未告知原告享有陈述申辩权。在被告限定原告自行拆除的五日还未到期时，在2019年10月4日晚20时30分左右，被告的城管执法人员在未出示执法证件的情况下，强制拆除原告房屋的墙体，致使原告房屋倒塌、房梁坠落，造成财产损失。被告适用《城乡规划法》的规定作出决定错误，原告的房屋修建于2008年之前，《城乡规划法》于2008年1月1日起施行，且未赋予被告强制执法权。综上，请求支持原告的诉讼请求。 原告向法庭提交了以下的证据： 1、限期拆除决定书，证明被告未经调查直接作出行政处罚决定的行为违法，送达人员在原告要求下不出示执法证件，不告知原告陈述、申辩的权利，同时作出限期拆除决定的主体错误。 2、接处警工作登记表及照片3张，证明被告于2019年10月4日晚上8点30分左右强行拆除原告房屋，未出示相关执法证件及文书。 3、农村土地承包经营权证，证明原告合法占有涉案房屋所在的土地。 被告答辩称：1、原告占用集体土地私自违规建房的行为违反了《城乡规划法》第四十条第一款的规定，镇政府根据群众举报，经过调查核实原告诉称的所谓“老房”，其实是其以前占用集体公共土地私自搭建的猪圈，答辩人向其作出限期拆除决定符合法律规定。2、答辩人未实施原告诉称的强制拆除行为。原告乱搭乱建、私自占用集体土地的行为，不仅破坏了公共空间，造成环境脏乱差，且其违法搭建的建筑物严重影响视线，妨碍交通安全，已经发生多起交通事故。原告所在的小浦村村民多次向村委会及答辩人投诉、举报，联名请求村委会制止原告的违法行为。为此，小浦村委会召开村民代表会议讨论，决定组织村民对原告的违法建筑予以拆除。请求驳回原告的诉讼请求。 被告向法庭提交了以下的证据： 1、关于请求阻止方美华违法占用集体土地拆除非法建筑的紧急报告，证明原告诉称的所谓“老房”实际上是违法建设的猪圈，原告在2019年国庆期间欲在猪圈的基础上翻盖房屋，多位村民联名举报，要求查处。 2、小浦村村委会及三组群众代表会议记录，证明2019年10月7日，小浦村委会及三组群众代表召开会议讨论，决定对原告的违法建筑予以拆除。 3、关于拆除集体土地非法建筑的报告，证明小浦村委会向被告书面报告欲拆除原告的违法建筑。 4、照片6张，证明原告乱搭乱建的行为侵犯了村集体土地，侵犯村民的权益，造成交通隐患，严重影响村民的正常交通出勤及安全。 5、限期拆除决定书，证明板浦镇城管监察队依法作出限期拆除决定书并送达给原告。 6、关于印发《关于委托海州区赋予承接单位行使城市管理行政权力事项的方案》的通知，证明被告有权对辖区内违反城市管理的行为采取相应的行政措施。 7、拆除现场的照片2张，证明当时拆除的时间、地点，是小浦村村民委员会所采取的措施。 法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》。 经审理查明：原告方美华居住在连云港市××××号。据原告庭审述称，其于2003年左右在位于小浦村住宅前的南北路边修建了一处类似于仓库的建筑物。庭审中被告主张该建筑物是猪圈，且提供了小浦村村民及村委会的有关证明材料。2019年10月2日，原告对该处建筑物拆除屋顶进行翻建，村民发现后向被告举报。被告的城管执法人员到达现场后发现原告正在进行建设行为，以其未取得建设工程规划许可为由认定其系违法建设，当场向原告作出板城限拆字[2019]第02号限期拆除决定书，认定黄美华于2008年在板浦镇小浦村××号未取得建设工程规划许可证建设房屋的行为，违反了《城乡规划法》第四十条的规定，根据该法第六十四条、第六十五条的规定，限定黄美华在五日内拆除上述违法建设。2019年10月4日晚，被告城管执法人员到现场阻止原告继续施工。2019年10月7日，小浦村委会召开村民代表会议讨论方美华家违法建设的处置方案，经到会村民代表讨论，决定对方美华的违法建筑进行拆除。同日，小浦村委会向被告提交了关于拆除集体土地非法建筑的报告。2019年10月11日，方美华上述建筑被拆除。 庭审中，原告的委托诉讼代理人确认原告方美华居住的地址为海州区××号，即系被告作出的板城限拆字[2019]第02号限期拆除决定书记载的建设行为发生地址。 限期拆除决定书中载明的黄美华即为本案原告方美华。 本院认为：根据《城乡规划法》第四十条、第六十四条、第六十八条和第四十一条、第六十五条的规定，建设行为因所处区域是城市、镇规划范围或者是乡、村庄规划区范围的不同而规划审批的程序和条件不同，违反相关规划审批进行建设的查处主体和程序也不相同。根据《连云港市建立在建违法建设快速处置机制的意见》的规定，在连云港市范围内，正在进行的违法建设行为与已经完工的违法建设行为，其查处的程序也有区别。因此，行政机关在查处违反城乡规划管理行为的过程中，应当查明建设行为所处在的不同规划区范围和违法建设行为是否正在进行，并区分不同情形依照法律规定作出行政处理决定。本案被告作出的限期拆除决定不符合法律规定。一、认定的事实不清。被告在限期拆除决定书中载明原告于2008年未取得规划许可实施建设房屋，属认定事实不清。首先，被告未提交证据证明原告的老房屋修建于2008年。其次，被告庭审中称接到村民举报后城管执法人员到达现场发现原告正在实施建设行为，而当场向原告送达限期拆除决定书；原告起诉状所述和庭审也认可是在该日实施修缮屋顶的行为。虽然双方对于原告的行为是违法建设还是修缮表述不同，但建设行为发生于2019年10月2日、且正在进行的事实清楚。被告在作出限期拆除决定后取得的证据即村民举报材料、村委会会议记录、村委会的拆除报告等证据，不仅不能作为证明被告行政行为合法的证据，却反而印证原告的建设行为发生于2019年10月2日的事实。二、适用法律错误。根据庭审查明，原告方美华建设行为属于翻建房屋，建设行为在小浦村××号进行，被告未提交证据证明该区域属于连云港市城市规划区范围、或属于板浦镇规划区范围。被告在无证据证明原告的建设行为实施于城市或镇规划区范围的情况下，认定原告的行为违反了《城乡规划法》第六十四条、第六十五条的规定，属于适用法律错误。并且，按照该法第六十四条的规定，违法建设也需要区分三种不同情形并采取不同的处理措施。被告也未提交证据证明原告的违法建设行为属于“无法采取改正措施消除影响且可以拆除”的情形。基于上述两点理由，被告作出的限期拆除决定本应当予以撤销。但是，由于原告翻建的房屋已经于2019年10月11日被拆除，限期拆除决定已失去撤销的内容，故依法应当确认为违法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 确认被告连云港市海州区板浦镇人民政府于2019年10月2日作出的板城限拆字[2019]第02号限期拆除决定违法。 案件受理费50元（原告已预交），由被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时预交二审案件受理费50元，江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交本院）。 审 判 长  苏 震 人民陪审员  安丰萍 人民陪审员  孙文花 二〇二〇年二月二十七日 书 记 员  王 慧 法律条文 [一]、《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为： （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的； （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国行政诉讼法》第八十五条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。