广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0304民初1552号 原告：广西银湾物业服务有限公司桂林分公司（以下简称银湾物业），住所地：桂林市象山区建安路6号万象城益佳苑5栋1楼。 负责人：马群 委托诉讼代理人：李来荣，广西广为律师事务所律师，特别授权。 被告：廖显琳，男，汉族，1966年12月13日生，住广西临桂县，职业：现在无业。 原告银湾物业桂林分公司与被告廖显琳劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月28日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人与被告到庭参加诉讼。庭审时，被告提出司法鉴定申请，要求对原告提交的“自行购买社保承诺书”上廖显琳的签名和手印是否为其本人所签或所盖印进行司法鉴定，当本案进入司法鉴定程序后，被告又以其无法提供2012年的笔迹及相关资料为由，撤回了司法鉴定的申请，本院即组成合议庭，再次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人与被告到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告银湾物业桂林分公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不需要支付被告2017年1月25日至2019年1月24日期间法定节假日加班工资3080元；2、判令原告不需要支付被告2018年度的未休带薪年休假工资800元；3、判令原告不需要退还被告2019年1月3日至6日的工资差额276元；4、判令原告不需要支付被告失业保险赔偿金45696元；5、判令本案件诉讼费全部由被告承担。 事实与理由，原告与被告劳动争议案件，桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月17日作出桂林市劳人仲字(2019)416号《仲裁裁决书》，原告认为该裁决书事实依据不足、法律适用错误，特向贵院起诉以维护原告的合法权益。 一、关于被告2017年1月25日至2019年1月24日期间法 定节假日加班工资3080元问题。 首先，桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月20日作出的桂林市劳人仲字(2018)739号《仲裁裁决书》裁决第一项就对2018年7月31日前的休息日加班工资进行了裁决，法定节假日就是法定休息日，故被告就2018年7月31日前的节假日加班工资的主张是重复主张，依法不应重复支持。 其次，中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款规定“(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”又《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案件中，被告无任何证据证明其在国家法定节假日加班的事实，应承担举证不能的法律后果，原告在本案件中提供2018年9月—2019年1月的考勤记录表也显示，其不存在任何法定节假日加班的客观事实，故该请求无事实依据而不应支持。 二、关于被告2018年度的未休带薪年休假工资800元问题。 原告说明的是，被告于2018年8月1日就休息日加班费、社保等向桂林市劳动人事争议仲裁委员会立案仲裁，原告与被告的劳动合同关系就处于不确定状态，特别是桂林市劳人仲字(2018)739号《仲裁裁决书》P6第三段表述说劳动关系已经解除，且被告一直不提出要公休，故被告无法依法安排公休的责任应由被告承担。 三、关于被告2019年1月3日至6日的工资差额276元问题。 我方的证据考勤记录显示，被告2019年1月只上了15天班，故其工资是按照比例支付，被告无权领取不提供劳动义务的工资，并不是扣掉工资，被告无权领取的工资数额为80元/天×(4天霸王假+5天解除合同不上班日)天=720元。其次，被告无故不上班，原告临时要雇佣工人代替其的工作，而临时工人的待遇都必须议价，故扣掉的工资有弥补公司利益受损的含义。故，不存在支付工资差额的问题。 四、关于被告失业保险赔偿金45696元问题。 首先，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳”，可见，未缴纳失业保险，是一个行政范畴，处理方法为行政部门责令限期缴纳，故被告的主张无法律依据。 其次，不购买社保，是被告强烈主张导致的，我方提供的《不购买社保承诺书》、被告提交工资项目中的社保补贴，就充分证明了这一点，故后果当然由其自己承担。 再次，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的：(二)非因本人意愿中断就业的：（三)已经进行失业登记，并有求职要求的。”又根据《人力资源社会保障部关于进步完善就业失业登记管理办法的通知》(人社部发[2014]97号)、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅办公室转发人力资源社会保障部关于进一步完善就业失业登记管理办法的通知》(桂人社办发[2015]16号)规定：“在法定年龄内，有劳动能力，有就业要求，处于无业状态的城镇常住人员，都可以到常住地的公共就业和人才服务机构，进行失业登记。”，可见，要领取失业保险，必须要进行失业登记并有求职要求。但被告并没有任何证据证明：其进行了失业登记并有求职要求因原告的原因导致无法领取失业保险造成损失，也就是被告因本身原因达不到领取失业保险的条件故无权要求所谓的失业保险赔偿。 最后，购买了失业保险不意味着失业必然能领取失业保险费。被告并没有证据证明若原告为其缴纳失业保险，凭其现有条件能领取失业保险及领取失业保险的数额。“谁主张谁举证”，被告应充分证明其现有状况符合领取失业保险的条件、能领取的时间、数额，否则，被告应承担举证不能的法律后果。 原告强调的是，有损失才需要赔偿，被告没有证据证明其损失，劳动合同解除中原告也充分尽到了原告的义务没有任何过错，仲裁支持被告失业保险赔偿金45696元甚至超过其上班两年的收入，不上班收入远超上班收入，显失公平。不购买社保是被告强烈要求导致，且劳动合同解除后被告能随时就业，因其故意不就业或者已经就业但故意声称没有就业从而获得一笔比上班巨大许多倍的失业保险赔偿金，劳动仲裁支持本身就违反国家的劳动方面立法本意。被告抓住原告招聘保安困难、保安员工短缺的处境，多次向相关部门主张劳动权益，但拒绝提供诚实劳动，一再违反原告的劳动制度，因其行为反而获益有违劳动诚实信用原则，对原告的其他职工造成人为的不公平，严重损害了原告的合法权益。 综上，原告的主张有充分的事实和法律依据，望贵院依法支持为盼。 被告廖显琳辩称，法定的假日加班工资是300%，而原告实际发的只有基本工资，每个法定假日的加班工资原告都没给够。我因为家中父亲去世，请假3天，就被开除。我国《劳动法》规定，工龄10年以内的每年都有5天带薪年假，而我2018年未休假。因为请假3天被扣960元，又被罚200元。按照国家规定，企业都需要帮职工购买保险，原告陈述的事实与理由都是虚假的，我对仲裁裁决书没有异议，请求法院支持仲裁裁决书驳回原告诉请。 综合全案证据和庭审查明的情况，本院确认本案事实如下： 2010年2月1日，被告廖显琳进入原告银湾物业桂林分公司工作，原告未与被告签订劳动合同。2016年8月1日起，被告未包含加班工资的应发工资为1740元/月。2017年1月25日至2019年1月24日期间，被告应休法定节假日26天，2017年1月25日至2018年7月31日期间，被告法定节假日加班20天，原告按100元/天标准支付被告法定节假日加班工资；且被告在原告处工作期间，原告未安排被告休带薪年休假，也未为被告缴纳失业保险费。2019年1月3-6日期间，被告以其父去世，定于2019年1月5日安葬，需回家料理后事为由，在未得到原告批准的情况下离开工作岗位4天。2019年1月17日，原告以被告请假4天未获批准，擅自不上班为由，根据《员工手册》相关规定于2019年1月24日解除与被告的劳动关系，而被告2019年1月工资表显示，其该月基本工资1100元，缺勤工资596元、社保补贴200元、扣款200元、加班工资516元、岗位津贴140元、实发工资1160元。 2018年12月20日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会根据被告的申请，出具桂林市劳人仲字[2018]739号仲裁裁定书，作出了原告自该裁定生效之日起十五日内一次性支付原告2016年8月1日至2019年7月31日期间休息日加班工资16960元等裁决，目前该仲裁裁决书已生效并进行执行程序。 2019年6月17日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会根据被告的申请出具桂林市劳人仲字[2019]第416号仲裁裁决书，作出了原告一次性支付被告2017年1月25日至2019年1月24日期间法定节假日加班工资3080元及原告一次性支付被告2018年度的未休带薪年休假工资800元和原告一次性支付被告失业保险金45696元与原告一次性退还被告2019年1月3日至6日的工资差额276元的裁决。 本案在审理过程中，原告提交一份被告于2012年12月1日签署的“自行购买社保承诺书”，记载了本人经慎重考虑，自愿主动要求广西银湾物业服务有限公司桂林分公司将社会保险中公司承担部分（养老保险、生育险、工伤、失业、医疗），支付给我本人，由我本人自行向社会保障局缴纳，因本人没有自觉向社保单位购买社保，为此给公司带来一切后果，由我本人自行承担等内容。而被告对此承诺书则不予认可，并对该承诺书是其本人的签名及手印提出了司法鉴定申请，此后，因被告无法提供其2012年的笔迹和相关资料，被告撤回了申请。 以上事实，有原告提交的桂林市劳人仲字[2018]第739号及[2019]第416号《仲裁裁决书》、员工刷卡记录表、2019年1月工资明细、自行购买社保承诺书等证据及被告提交的2008年2月至8月的工资表、2019年1月工资表、2018年3月至12月的协管部排班表、“关于与廖显琳同志解除劳动关系的通告”等证据与本案庭审笔录所证实。 本院认为，我国《劳动法》第四十四条第三款规定，“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。现原告提交的“员工刷卡记录表”尚不能否定桂林市劳动人事争议仲裁委员会在桂林市劳人仲字[2019]第416号《仲裁裁决书》中认定的被告在2017年1月25日2019年1月24日期间的法定节假日加班22天及原告按100元/天标准给付被告法定节假日加班工资的事实。为此，本院对该仲裁裁决书关于原告应给付被告上述期间法定节假日加班工资3080元的裁决予以支持。 我国《劳动法》第四十五条规定，“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”。上述《仲裁裁决书》根据上述法律规定和《职工带薪年休假条例》与《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，裁定原告给付被告2018年度的未休带薪年休假工资800元，符合我国劳动法和上述条例与实施办法中的相关规定，本院予以支持。此外，因原告未提供被告不上班，原告临时雇用工人代替被告工作的相关证据，本院对原告关于不需退回被告2019年1月3日至6日的工资差额276的诉请亦不予支持。 我国《劳动法》第七十二条规定，“社会保险基金按照，保险类型确定资金来源，逐步实施社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。原、被告不按上述法律规定参加失业保险和缴纳失业保险费的行为均违反了我国劳动法的上述规定。为此，本院对桂林市劳动人事争议仲裁委员会根据上述法律的规定，依照《广西壮族自治区失业保险办法》的相关规定对原告的裁决依法予以支持，而对原告为此的诉请则不予采信。 综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三款、第四十五条、第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条的规定，判决如下： 驳回原告广西银湾物业服务有限公司桂林分公司的诉讼请求。 本案受理费10元（原告已预交），由原告广西银湾物业服务有限公司桂林分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交上诉状案件受理费10元［户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行］，上诉于桂林中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  刘海鹏 人民陪审员  马黎娟 人民陪审员  许林萍 二〇二〇年一月十四日 书 记 员  唐戈平