内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终3099号   上诉人（原审原告）：刘二狗，男，1966年12月26日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市九原区。   法定代理人：刘欢欢，女，1986年11月20日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市九原区，系刘二狗之女。   委托诉讼代理人：刘三女,女,1976年5月2日出生,汉族，住内蒙古自治区包头市滨河新区，系刘二狗之妹。   被上诉人（原审被告）：内蒙古电力（集团）有限责任公司包头供电局，住所地内蒙古自治区包头市青山区。   负责人：欧书成，该局局长。   委托诉讼代理人：关欣，该公司职工。   委托诉讼代理人：任新华，内蒙古祥鹿律师事务所律师。   上诉人刘二狗因与被上诉人内蒙古电力（集团）有限责任公司包头供电局（以下简称包头供电局）劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2019）内0204民初3155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   刘二狗上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系；3.一审及二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：原审法院认定事实错误且适用法律错误,依法应予以改判。第一，原审法院认定上诉人的工资由包头市高新人力资源派遣有限责任公司按月代发,该项事实认定正确,这恰恰说明上诉人是在为被上诉人的下属单位工作,被上诉人是本案的适格的当事人。基于此结合上诉人于原审法院提交的相关证据可以证实上诉人与被上诉人之间存在劳动关系,原审对于是否存在劳动关系的认定错误。第二,原审法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决驳回刘二狗的诉讼请求,属于适用法律错误。本案上诉人已经于原审法院提交了充分的证据结合被上诉人的自认综合可以证明上诉人在被上诉人处工作期间被上诉人依法制定的各项劳动规章制度适用于上诉人,上诉人受被上诉人的劳动管理，从事被上诉人安排的有报酬的劳动。上诉人提供的劳动是被上诉人业务的组成部分。双方主体均符合法律、法规的规定，上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。本案应适用《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起就与劳动者建立劳动关系”的规定以及《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。综上,恳请二审法院依法维护上诉人的合法利益,撤销原审判决,并改判确认双方劳动关系。   包头供电局辩称，双方不存在劳动关系，答辩人是国有企业，有严格的用工制度，上诉人是九原供电分局前明供电所的厨师，负责做三顿饭，其他时间自由支配，答辩人处不存在其任何考勤记录，上诉人的工资为人力资源派遣公司代发，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   刘二狗向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告之间存在劳动关系；2.案件受理费由被告承担。   一审法院认定事实：刘二狗是包头供电局九原供电分局前明供电所的厨师。前明供电所是包头供电局二级单位九原供电分局的下属单位。刘二狗的工资由包头市高新人力资源派遣有限责任公司按月代发。刘二狗就本案的诉讼请求向包头市劳动人事争议仲裁院提请劳动仲裁。2019年7月12日，包头市劳动人事争议仲裁院作出(2019)包劳人仲案23号仲裁裁决书，驳回刘二狗的仲裁请求。刘二狗对仲裁裁决不服，在法定期间内向一审法院提起诉讼。   刘二狗陈述，其于2015年7月受雇于包头供电局九原供电分局前明供电所从事厨师工作。包头供电局没有与其签订书面劳动合同，也没有为其缴纳社会保险。其为包头供电局提供劳动，双方之间形成劳动关系。刘二狗提交，1.前明供电所爱心捐款明细，载明捐款人员及金额;2.微信记录打印件，载明“前明所”群内发布为刘师傅捐款信息;3.手机照片打印件，载明：代开工资业务，单位名称包头供电局九原供电分局代开刘二狗的工资，时间2015年9月30日。刘二狗陈述该证据是从包头市高新人力资源派遣有限责任公司取得;4.中国工商银行股份有限公司包头滨河支行借记卡账户历史明细清单，载明刘二狗账户资金情况，拟证明其工资发放情况；5.证人贾利忠的证言。证言内容为刘二狗从2015年7月至2018年12月12日在其处为前明供电所买菜。贾利忠对其证言未提交证据。   包头供电局对爱心捐款明细、微信记录认可，但提出上述证据仅能证明前明供电所在刘二狗发生交通事故后为刘二狗捐款，不能证明刘二狗与其之间具有劳动关系；对手机照片打印件认可，提出该证据载明了代开工资的事实，即证明其没有直接向刘二狗发放工资，是通过包头市高新人力资源派遣有限责任公司向刘二狗代发劳务费，其与刘二狗之间不存在劳动关系的事实；对贾利忠的证言不认可。   一审法院认为，本案争议的焦点是刘二狗与包头供电局之间是否存在劳动关系。判断是否建立劳动关系主要从双方主体资格、劳动者是否接受用人单位的用工管理和工作安排、劳动者的劳动是否属于用人单位的业务组成部分以及劳动者工资发放等方面综合进行。刘二狗主张其与包头供电局之间具有劳动关系，其提交的爱心捐款明细、微信记录只能证明捐款情况，不能证明其主张；其提交的手机照片打印件，证明其工资由包头市高新人力资源派遣有限责任公司代发，也不能证明其主张。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”刘二狗对其主张未提交证据，故其请求确认其与包头供电局之间存在劳动关系，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回原告刘二狗的诉讼请求。案件受理费10元，由原告刘二狗负担。   经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点为上诉人刘二狗与被上诉人包头供电局之间是否存在劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系事项的通知》的有关规定，“一、同时具备下列情形的，劳动关系成立。……（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险的记录、工作证、招工招聘登记表、考勤记录等”，刘二狗的工资实为承包费用，由第三方包头市高新人力资源派遣有限责任公司按月代发，上诉人刘二狗主张与包头供电局之间存在劳动关系证据不足。故对上诉人刘二狗的上诉理由，本院不予支持。   综上，上诉人刘二狗的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元,由上诉人刘二狗负担。   本判决为终审判决。   审判长 韩 楚   审判员 张 宽   审判员 高阿韬     二○二○年二月十三日   书记员 王 凯   附：相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。