温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初11366号原告：朱成彬，男，1990年04月14日出生，汉族，住江西省九江市修水县。委托诉讼代理人：汪建球，温州市鹿城区嘉信法律服务所法律服务工作者。被告：童上树，男，1972年09月21日出生，汉族，住江西省上饶市上饶县。被告：华安财产保险股份有限公司温州中心支公司，住所地浙江省温州市鹿城区牛山北路52号3楼。负责人：王麒麟。委托诉讼代理人：木约西，男，系公司员工。原告朱成彬与被告童上树、华安财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提起诉讼，诉请：1、判令被告童上树赔偿原告因交通事故受伤造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、住宿费、鉴定费等共计人民币79800元；2、判令被告保险公司在其承保范围内先予赔偿；3、本案诉讼费用由被告承担。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年12月16日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。案件相关情况2017年1月17日19时00分，案外人丁启明驾驶浙Ｃ×××××号小型客车与前车浙Ｃ×××××号小型轿车在Ｇ1513（温丽）往丽水方向54公里＋300米发生尾随相撞后，浙Ｃ×××××号小型客车驾驶员丁启明，乘客即原告朱成彬在处理事故时、被被告童上树驾驶浙Ｃ×××××号小型客车撞击，造成案外人丁启明、原告朱成彬受伤，浙Ｃ×××××号小型客车车尾、浙Ｃ×××××号小型客车车头损坏的交通事故。该事故经浙江省高速公路交通警察总队丽水支队三大队认定：被告童上树负事故的全部责任，案外人丁启明无责任，原告朱成彬无责任。事故发生后，原告朱成彬被送至青田县人民医院接受治疗，住院2天，经诊断为：左侧胫骨中上段骨折。2017年1月20日，原告因“摔伤致左小腿肿痛、活动受限3天”至修水县中医院住院治疗，住院17天，经诊断为：左胫腓骨骨折，住院期间行“左胫骨骨折切开复位内固定术”。2018年5月14日，原告因“左胫骨骨折术后15个月要求取除内固定装置”至修水县中医院住院治疗，住院5天，经诊断为：左胫骨骨折术后取除内固定装置，住院期间行“左胫骨骨折术后内固定装置取出术”。经原告朱成彬委托，浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所于2019年7月12日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：误工期309天，护理期105天，营养期105天。2019年8月20日，被告保险公司申请对原告朱成彬误工期、护理期、营养期予以重新鉴定。经本院委托，温州东海司法鉴定所于2019年10月17日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：误工期279天，护理期90天，营养期90天。肇事的浙Ｃ×××××号车辆由被告保险公司承保交强险，商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。另查明：被告童上树（甲方）、案外人丁启明（乙方）及被告保险公司（丙方）三方因本次交通事故达成调解协议，调解赔偿协议书载明“乙方由本次交通事故造成的损失共计8262.19元，丙方在保险责任范围内赔付8035.48元；本起交通事故引起的人身损害赔偿纠纷就此终结”。对于原告主张的赔偿项目及金额，被告对各项均有异议。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费15005元。被告辩称总金额无异议，扣除非医保1544.66元，扣除修水大药房票据254元，认可13275元。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。非医保药品亦为治疗原告因本次交通事故伤势所支出，本院对其必要性及合理性予以认定，被告关于扣除非医保药品的抗辩事由，本院不予支持。关于修水大药房票据，无相应医嘱，与交通事故关联系无法确定，应予以扣除，故原告该项损失15005元-254元=14751元。2、营养费原告主张90天×30元/天=2700元。被告无异议，原告该项主张符合法律规定，本院予以支持。3、住院伙食补助费原告主张24天×30元/天=720元。被告无异议，原告该项主张符合法律规定，本院予以支持。4、误工费原告主张误工费42150元。被告辩称期限按照279天，标准按照110元每天计算。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未提供证据证明其实际收入状况，本院结合其年龄、健康状况等客观情况，参照浙江省2018年度私营单位就业人员平均工资标准，酌情确定误工费每天144元。故本案原告误工费确定为279天×144元/天=40176元。5、护理费原告主张护理费14650元。被告辩称期限为90天，标准按照110元每天计算。本院认为，本案原告的护理期限经司法鉴定评定共计90日，包括住院与出院期间。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院根据青田县及修水县当地住院陪护费用的客观标准，结合原告的具体伤情，酌情认定每日护理费150元。非住院期间无需专人护理，本院参照2018年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为护理费每天120元。故本案护理费为150元/天×24天+120元/天×（90-24）天=11520元。6、交通费原告主张交通费2283元。被告辩称酌情500元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。鉴于原告在青田、修水等地就医，本院结合受害人及其必要的陪护人员就医、住院等客观实际支出，为避免诉累，酌情确定1000元。7、鉴定费原告主张700元。被告保险公司辩称鉴定费不属于保险范围。本院认为，诉讼费用由败诉方承担，保险条款规定保险人不负责赔偿鉴定费，故本案鉴定费用应由被告童上树承担。8、住宿费原告主张563元。被告辩称不予认可。本院认为，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予赔偿。原告主张的住宿费系其处理案件调解，鉴定等事宜所支出，于法无据，本院不予支持。保险及理赔情况交强险，商业三者险50万元及不计免赔。原告总计损失14751元+2700元+720元+40176元+11520元+1000元+700元=71567元。裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，被告童上树承担事故的全部责任，故其应赔偿原告朱成彬因交通事故造成的损失。关于浙Ｃ×××××号车辆承保单位是否应在无责方交强险赔偿限额内承担赔偿责任。原告诉称交通事故发生时其仍位于浙Ｃ×××××号车辆内。被告童上树、保险公司辩称交通事故发生时原告已离开浙Ｃ×××××号车辆，属车下人员，该车辆承保单位应承担无责方交强险赔偿责任。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本院向浙江省公安厅高速公路交通警察总队丽水支队三大队调取本次交通事故全部卷宗材料，该队出具的情况说明“现场执法视频、照片因超过保存时限已无法查看，经办民警亦对该事故记忆不清，无法确定交通事故发生时，朱成彬是否位于浙Ｃ×××××号车辆内”。被告保险公司提供的落款人为丁启明的书面证言仅载明“丁启明与朱成彬下车去后备箱拿三角架，被童上树驾驶车辆碰撞，造成受伤”，对事故发生时原告朱成彬的具体位置、撞击经过等细节均未提及，出具人丁启明亦未到庭接受询问，本院对该份书面证言不予采信。综上，被告保险公司未能提供充分的证据证明其主张的事实，应由其承担不利的后果，其关于要求浙Ｃ×××××号车辆承保单位承担无责方交强险赔偿责任的抗辩意见，本院不予支持。肇事的浙Ｃ×××××号车辆由被告保险公司承保交强险，商业三者险50万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失为71567元，未超过保险赔偿限额，因鉴定费不属于保险理赔范围，故被告保险公司应赔付原告71567元-700元=70867元。被告童上树应赔偿原告700元。原告的诉请及被告童上树、保险公司的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起15日内赔付原告朱成彬赔偿款70867元；二、被告童上树于本判决生效之日起15日内赔付原告朱成彬赔偿款700元；三、驳回原告朱成彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费398元，减半收取199元，由原告朱成彬负担41元，由被告童上树负担158元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇二〇年二月二十五日法官助理周奔书记员夏红红附录一：原告提供的证据1、原告身份信息；2、被告身份信息、流动人口登记表、驾驶证、行驶证、工商登记信息；3、交通事故认定书；4、门诊病历、住院病历、手术记录、出院记录、报告单；5、住院医药费发票、用药清单、农保报销凭证、门诊票据；6、交通费票据、住宿费；7、司法鉴定意见书；8、鉴定费发票。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。