陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民事判决书（2019）陕01民终11078号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市碑林区。负责人：李腾，系该公司总经理。委托诉讼代理人：徐琛，男，该公司员工，住该公司。上诉人（原审被告）：赵志恒，男，1969年11月16日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：赵宾，陕西泰普律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨小林，男，1986年1月7日出生，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：储雅静，女，1999年2月3日出生，汉族，住西安市西北政法大学。委托诉讼代理人：王文迪，男，1998年5月23日出生，汉族，住西安市西北政法大学。被上诉人（原审原告）：温凯，男，1983月11月13日出生，汉族，住西安市莲湖区。上诉人华安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称华安财险陕西公司）、赵志恒因与被上诉人杨小林、温凯机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2012）未民一初字第00131号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华安财险陕西公司上诉请求：1、对一审判决第一项依法改判，改判上诉人在交强险剩余限额内承担56736.84元。2、本案诉讼费由杨小林承担。事实与理由：事故发生后，杨小林在于2011年7月在陕西中金司法鉴定中心鉴定伤残等级为一个十级，此时伤残鉴定时机已成熟，该鉴定结论真实合法有效。杨小林又于2011年11月在陕西蓝图司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论伤残等级为三个十级。上诉人认为，从程序上，人民法院已委托对伤残等级进行了鉴定，杨小林再次对伤残等级进行鉴定，明显错误。本案应当按照陕西中金司法鉴定中心的鉴定结论核定杨小林的损失。残疾赔偿金的适用标准，杨小林在城镇居住生活未满一年，应当按照农村标准计算残疾赔偿金。关于护理费、误工费认定，经鉴定误工期180日，护理期150日。2011年各方当事人达成调解协议，未央区人民法院民事调解书明确上诉人赔偿杨小林2010年5月16日至2010年8月30日（即住院期间105日）的护理费7904.66元，误工费4448.2元。上诉人已经履行了该调解书。本案判决仍按照误工180日、护理150日计算费用，系重复计算。杨小林答辩称， 1.本案按照第二次鉴定结论核定损失有理有据。被上诉人因车祸受伤治疗，经过二次鉴定，程序合法，第二次鉴定是对第一次鉴定的补充，第二次鉴定结果应被采纳。保险公司认为第二次鉴定时间过远，结论不应采纳，与鉴定要求相悖，二次鉴定均是在伤情稳定之后进行，合理合法。2.杨小林自事发后居住在大明宫街道，被上诉人在事故发生时已经在西安市居住满一年，有居住证明、用工证明可以证明应以城镇标准计算损失数额。3.一审判决不存在重复计算护理期、误工期。一审依据鉴定意见计算护理期及误工期合理合法。赵志恒述称，认可保险公司的上诉意见。赵志恒上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判，杨小林误工费的工资标准应按照法院受理前一年的2011年标准计算，伤残赔偿金应按照农村标准计算。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院程序违法，认定事实不清，证据不足且适用法律错误。1、案件审理历时85个月零18天，严重违法。2、判决赵志恒承担赔偿责任于法无据。温凯受赵志恒雇佣属实，但温凯于凌晨驾驶车辆发生事故不是从事雇佣活动，是在赵志恒不知情、未经授权或指示范围内从事活动，一审判决赵志恒承担责任于法无据。3、本案有两份2011年的鉴定结论，但上诉人的代理人在开庭时才见到，赵志恒如有责任，其要求重新鉴定的权利被剥夺。案件久拖不决，审理只能按照2017年陕西省私营企业在岗职工平均工资，被上诉人农民工伤残赔偿金也按城镇标准计算，等等，对上诉人显失公平。杨小林答辩称，赵志恒应承担赔偿责任，依据相关法律规定，赵志恒和温凯是雇佣关系，温凯受赵志恒雇佣，应由雇主承担责任。赵志恒上诉理由不能成立。华安财险陕西公司答辩称，针对其上诉第一、三点上诉理由，保险公司予以认可。本案非因二上诉人原因导致审限拖延从而导致赔偿金额的增加，该责任不应由上诉人方承担。针对其第二点上诉理由，与保险公司无关，不予发表意见。温凯未答辩。杨小林起诉至一审法院请求：1、求被告方支付其医疗费6769. 72元，误工费27000元，住院伙食补助费1700元，护理费18000元，营养费5010元，被抚养人生活费41737. 41元，残疾赔偿金80106元，交通费1588. 70元，住宿费1646元，精神损害抚慰金6000元，残疾辅助器具费300元、鉴定费8030元、后续治疗费33000元，共计224118.11元，保险公司已支付22352.86元，还应支付97647. 14元，赵志恒、温凯应承担113823. 87元。一审经审理查明，2010年5月16日，温凯驾驶车主为赵志恒的陕AXXXXX号车沿北二环由东向西行驶至井上村口时，将由南向北横过道路的杨小林撞倒致伤，造成交通事故，该事故经西安市公安局交XX队XX大队作出西公交认字未央(2010)第194号道路交通事故认定书，认定：温凯负事故的主要责任，杨小林负事故的次要责任。事故发生后，杨小林被送往西安北环医院住院治疗，诊断为：（车祸伤）闭合性颅脑损伤、弥漫性轴索损伤、蛛网膜下腔出血、左胫腓骨开放性碎性骨折、腓神经损伤、右桡骨骨折、骨盆骨折、闭合性胸腹损伤、右肺挫伤、胸腔积液、颜面多处皮擦伤。杨小林住院治疗105天。杨小林于2010年7月5日诉至法院请求被告方赔偿其各项经济损失共99259.80元。一审法院于2010年9月27日作出（2010）未民一初字第1048号民事调解书，调解内容：一、华安保险公司于2010年10月25日前赔偿杨小林自2010年5月16日起至2010年8月30日止的医疗费1万元、误工费4448. 20元，护理费7904. 66元。二、赵志恒、温凯于2010年5月15日前一次性赔偿杨小林自2010年5月16日起至2010年8月30日医疗费，住院伙食补助费，营养费，共计32784.60元。该调解书内容已履行完毕。因伤残误工等部分经济损失未赔偿，杨小林再次就赔偿事宜将赵志恒等诉至法院，审理中，杨小林申请对其伤残等级、后续治疗费用、护理期限及护理人数、休息期限、残疾辅助器具及更换年限进行司法鉴定。陕西省西安市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心进行鉴定，2011年7月13日陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2011）临鉴字第588鉴定意见书，鉴定结论：1．鉴定人杨小林此次车祸后右颈骨开放性粉碎性骨折延迟愈合，目前右下肢活动功能受限应评定为十级伤残。2．被鉴定人杨小林此次车祸受伤后续相关治疗费用约需人民币壹万伍仟元左右（15000. 00）。3．被鉴定人杨小林此次车祸受伤第一次住院手术后及第二次手术后累计护理150天。4．被鉴定人杨小林此次车祸受伤后休息期，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》之规定，右胫骨骨折延迟愈合其误工损失日应为180天。5．被鉴定人杨小林此次车祸受伤后因骨折未愈合，肢体不能负重，需配置拐杖，费用约200元。产生鉴定费3630元。同年10月，杨小林因部分伤残等级未评定，提出补充申请鉴定，对其颅脑损伤部位、弥漫性轴索损伤、腓总神经损伤伤残等级；喉咙外植皮及材料费用及矫正手术、手术后后续治疗费用进行鉴定。经陕西省西安市中级人民法院委托，陕西蓝图司法鉴定中心于2011年12月1日作出陕蓝（2011)法医鉴字第335号司法鉴定意见书，鉴定结论：1、被鉴定人杨小林因交通事故致右侧胫腓骨折经治疗后，遗留右下肢较左下肢长度相差2.0CM，构成X（十）级伤残；右桡骨远端骨折治疗后遗留腕关节崎形，活动受限，右上肢功能丧失约10%，构成X（十）级伤残；右腓总神经损伤经治疗后，遗留右踝关节畸形，右下肢功能丧失12%，构成X（十）级伤残。2．被鉴定人杨小林右腕关节畸形，可行右尺骨远段切除术、或选择右桡骨畸形截断、矫形取髂骨植骨内固定术，费用分别为壹万（10000. 00）元或贰万伍仟（25000.00）元；3.被鉴定人杨小林喉结下方斑痕，后续治疗费约需陆仟至捌仟元(6000.00-8000.00)，产生鉴定费4400元。2017年7月15日，杨小林在西安北环医院行右胫腓骨近端骨折切开复位内固定术。住院17天，产生医疗费用6769. 72元。另查明，杨小林父亲杨某乙生于1952年XX月XX日，杨小林母亲黄传莲生于1951年XX月XX日，故于2011年7月10日。杨小林之子杨某甲，生于2008年XX月XX日。杨小林兄弟姊妹四人。华安财险陕西公司承保肇事车辆交强险，已支付医疗费1万元，及其他费用12352. 86元。杨小林受伤后，伤势较重，其家属从山阳县到西安陪杨小林进行治疗，产生住宿费1646元。因双方未就赔偿事宜协商处理，形成诉讼，杨小林诉请同前。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护。法律规定，交通事故发生后由承保交强险的保险公司在交强险限额内分项承担赔偿责任，不足部分由投保商业三责险的保险公司根据合同约定承担赔偿责任，尚有不足的由侵权人按责任承担赔偿责任。本案中，温凯驾驶雇主赵志恒所有的车辆发生交通事故，赵志恒应承担赔偿责任。杨小林自2015年8月30日之后所产生的医疗费6769. 72元，与鉴定的后续治疗费3. 3万元，不相矛盾故依法确认杨小林的医疗类费用合计39769.72元；误工费，因杨小林未提供证据，可参照2017年陕西省私营企业在岗职工年平均工资37472元，按鉴定期限计算180天为18736元；住院伙食补助费酌定每天80元，计算17天为1360元；营养费酌定每天30元，按鉴定期限计算150天为450。元；护理费酌定每天100元，按鉴定结论150天计算为15000元；伤残赔偿金按城镇户口计算，结合鉴定结论计算为73944元；精神损害抚慰金酌情认定600。元；残疾辅助器具费经鉴定为200元，予以确认。杨小琳之父杨某乙、之子杨某甲的被扶养人生活费按城镇居民人口计算分别为7951. 32元及11009. 52元。杨小林之母已故，其被抚养人生活费不予支持。杨小林交通费，因其在外地，多次到西安就医，故可酌情计算为1400元。因杨小林伤势过重，昏迷长达二个月，其家属来西安看护，产生的住宿费1646元予以认可。以上医疗费项下为45629.72元，伤残项下为135886.84元，共计181516. 56元。该事故经交警部门认定温凯负事故主要责任，杨小林负事故次要责任，双方应按9: 1的比例各自承担损失。因保险公司已在医疗类项下支付1万元，伤残类项下支付12352. 86元，故保险公司在交强险医疗类项下不再承担赔偿责任，在交强险伤残类项下承担97647. 14元。剩余各项费用83869.42元，由赵志恒承担75482.48元，产生鉴定费8030元，亦按双方承担的事故责任比例各自承担。一审判决如下：一、华安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内支付杨小林吝项经济损失97647. 14元；二、赵志恒于本判决生效之日起十日内支付杨小林各项经济损失82709.48元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1978元（杨小林已预交），由杨小林负担178元，由赵志恒负担1800元，并于上述款项一并支付杨小林。二审中，双方无新证据提交。经审理查明，判决查明事实属实。本院认为，本案中，温凯驾驶车主为赵志恒的陕AXXXXX号车将由南向北横过道路的杨小林撞倒致伤，造成交通事故，该事故经公安交警部门事故责任认定，温凯负事故的主要责任，杨小林负事故的次要责任。故对于杨小林因事故受伤造成的损失，温凯应承担相应的赔偿责任。温凯受雇于赵志恒，故温凯应承担的责任应由雇主赵志恒承担。陕AXXXXX号车在华安财险陕西公司投保交强险，故应先由该保险公司在交强险限额范围内向杨小林赔偿，不足部分由赵志恒按责任比例向杨小林予以赔偿。陕AXXXXX号车车主为赵志恒，温凯为赵志恒雇佣司机，赵志恒上诉称温凯于凌晨驾驶车辆发生事故不是从事雇佣活动，是在赵志恒不知情、未经授权或指示范围内从事活动，但并无足够证据支持其主张，故对赵志恒关于其不应承担赔偿责任的上诉请求依法不予支持。陕西蓝图司法鉴定中心是依法成立具有司法鉴定资质的司法鉴定单位，一审审理中根据杨小林的申请，法院依法定程序委托陕西蓝图司法鉴定中心对杨小林伤残等级鉴定、后续治疗费用评估，该中心于2011年12月1日作出陕蓝（2011)法医鉴字第335号司法鉴定意见书。华安财险陕西公司并无相应证据证明该鉴定结论存在法律规定的应当重新鉴定的情形，故该鉴定结论可作为有效证据使用。关上诉人提出的杨小林赔偿费用的认定，一审中，杨小林提交了单位证明，村委会、派出所的证明，以证明其在西安市未央区生活、工作，故原审法院对杨小林残疾赔偿金按照城镇标准计算并无不当。关于误工费、护理费的认定，一审法院于2010年9月27日作出（2010）未民一初字第1048号民事调解书，确定由华安财险陕西公司于2010年10月25日前赔偿杨小林自2010年5月16日起至2010年8月30日止的医疗费1万元、误工费4448. 20元，护理费7904. 66元；赵志恒、温凯于2010年5月15日前一次性赔偿杨小林自2010年5月16日起至2010年8月30日医疗费，住院伙食补助费，营养费，共计32784.60元。该调解书内容已履行完毕。杨小林2010年5月16日起至2010年8月30日止误工费、护理费、医疗费，住院伙食补助费，营养费已在该案中作出处理，故本案中，结合鉴定意见，杨小林误工期支持75天，计7806.67元，护理期支持45天，计4500元。原审法院在本案中对杨小林误工期、护理期的认定有误，本院二审予以更正。原审对杨小林医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、交通费、住宿费、鉴定费的认定正确，本案二审予以确认。以上费用共计168117.23元，华安财险陕西公司交强险医疗费项下已支付10000元，伤残类项下已支付12352.86元，故华安财险陕西公司在交强险伤残类项下再赔偿杨小林97647.14元，其余费用的90%即63423.08元由赵志恒予以赔偿。综上，上诉人华安财险陕西公司、赵志恒上诉理由部分成立，原审判决应部分予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2012）未民一初字第00131号民事判决第一项；二、变更西安市未央区人民法院（2012）未民一初字第00131号民事判决第二项为：赵志恒于本判决生效之日起十日内支付杨小林各项经济损失63423.08元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1978元（杨小林已预交），由杨小林负担378元，由赵志恒负担1600元，并于上述款项一并支付杨小林。二审案件受理费2691元（华安财产保险股份有限公司陕西分公司预交823元、赵志恒预交1868元），由华安财产保险股份有限公司陕西分公司承担700元，由赵志恒承担1500元，由杨小林承担491元。本判决为终审判决。  审 判 长  邹  守  鸣审 判 员  杨  晓  昱审 判 员   张      楠二O二O年二月十日法 官 助理    孙  静  文书 记 员  崔  诚  浩