浙江省永嘉县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0324民初4561号 原告：杭州捷赢文化创意有限公司。住所地：浙江省杭州市江干区杭海路238号森禾广场B座1806室。 法定代表人：钱赢。 委托诉讼代理人：陈姣姣，浙江九恒律师事务所律师。 被告：杭州德航建设有限公司。住所地：浙江省杭州余杭区闲林街道福严路60号。 法定代表人：贾乐，执行董事。 被告：浙江诸永高速公路有限公司。住所地：浙江省杭州市萧山区天汇园星云地带1幢2303室。 法定代表人：陈怡，总经理。 委托诉讼代理人：胡晓虹，浙江海昌律师事务所律师。 原告杭州捷赢文化创意有限公司（以下简称捷赢公司）与被告杭州德航建设有限公司（以下简称德航公司）、浙江诸永高速公路有限公司（以下简称诸永公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月27日立案受理后，依法适用简易程序。被告诸永公司在答辩期间内提出管辖权异议，本院经审查，于2019年7月26日作出民事裁定，驳回被告诸永公司对本案管辖权提出的异议。被告诸永公司不服该裁定提起上诉。温州市中级人民法院受理后，经审理于2019年8月29日作出民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本案后因被告德航公司无法通过其他方式送达转为普通程序，于2020年1月8日公开开庭进行审理。原告捷赢公司的法定代表人钱赢，委托诉讼代理人陈姣姣，被告诸永公司的委托诉讼代理人胡晓虹到庭参加诉讼；被告德航公司经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告捷赢公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告德航公司支付工程款58万元及利息(以58万元为本金，按照年息6%自2018年12月30日开始计算至履行完毕之日止)；2.判令被告诸永公司对该款项承担连带付款责任；3.两被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2014年10月25日，原告与被告德航公司签订《诸永高速公路服务区公共卫生间改扩建与垃圾房新建工程施工合同》，约定由原告负责浙江诸永高速公路诸暨、东阳、磐安、神仙居、永嘉服务区和东阳停车场内的卫生间改造工程和垃圾房新建工程，合同约定承包方式为固定总价合同，包工包料，价款为600万元，如有增加改建的，另行以联系单通知，合同约定工期为60天，由原告交纳60万履约保证金。约定原告进场后15天内，由被告德航公司向原告支付210万元。合同签订后，原告依照约定交纳60万保证金后开始施工。2014年12月底工程结束，原告将工程交付给两被告使用。按照合同约定的价款及各项联系单，被告德航公司应当共计支付工程款6913368.02元，但被告以各种理由一直未予支付，也未退还保证金。为此，原告于2018年5月向贵院提起诉讼。在诉讼中，原告与被告德航公司达成和解协议，由被告德航公司分期向原告支付款项共计138万元，原告向法院提出撤诉并申请解封两被告账户。被告德航公司按照约定支付了60万元，后经多次催讨又于2019年2月4日支付了20万元，余款一直未付。原告认为原告与被告德航公司已就工程款达成一致协议，被告德航公司未按照约定履行协议，属于严重违约；被告诸永公司作为该工程的发包人，尚有工程款未付清，应当对未付工程款承担连带付款责任。因两被告拒不支付款项，原告根据我国《合同法》、《民事诉讼法》的有关规定，特向贵院提起诉讼，请求依法判决维护原告的合法权益。 被告诸永公司辩称，1.本案属于一般的合同纠纷，被告诸永公司并不是和解协议的当事人，并不是合同的相对人，原告主张被告诸永公司承担责任，没有法律依据。2.如果法院认定本案属于建设工程施工合同纠纷，原告的主张没有法律和合同依据，被告诸永公司作为发包人发包给被告德航公司，已明确约定不得转包，但是被告德航公司后将涉案工程转包给没有资质的原告，该转包合同属于无效合同。被告德航公司在完工后拒绝与被告诸永公司结算，被告诸永公司有权凭现有资料进行单方结算。被告诸永公司已按合同价的80%付至5648000元，而被告德航公司在施工过程中存在违法转包、工程拖期等违约情形应承担合同价50%的违约金，被告诸永公司为自身利益直接有权在结算款中扣留合同价10%的履约保证金和合同20%的工程余款抵扣违约金。而被告诸永公司支付的5648000元已远远超过原告与被告德航公司达成的协议数额，故不存在被告诸永公司欠付工程款情形。3.本案属于原告撤诉后再起诉，原告第一次起诉时金额为500多万元，调解达成的金额为100多万元，存在很大的水分，被告诸永公司对原告的工程量、结算款、收款多少均不清楚，现原告突破合同相对性要求被告诸永公司承担责任没有法律和事实依据。 被告德航公司未作答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告德航公司未到庭发表质证意见视为其放弃质证权利。到庭当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.被告德航公司分别与原告捷赢公司、被告诸永公司签订的《诸永高速公路服务区公共卫生间改扩建与垃圾房新建工程施工合同》均加盖有合同当事人的公章，经本院审核尚未发现存有瑕疵与疑点，故予以认定。2.被告诸永公司提供的工程款支付申请、支付凭证、收据、发票能够相互印证证明被告诸永公司向被告德航公司陆续支付工程款的事实，故予以认定。3.被告诸永公司提供的《关于要求提交资料的函》系其单方制作，其亦未提供证据证明该函件已向被告德航公司送达，故不予认定。 本院审理认定事实如下：2014年10月15日，诸永公司与德航公司签订《诸永调整公路服务区公共卫生间扩建与垃圾房新建工程施工合同》，诸永公司将浙江诸永高速公路诸暨、磐安、神仙居、永嘉服务区4对公共卫生间（含盥洗区）扩建相关土建工程，诸暨、东阳、磐安、神仙居、永嘉服务区5对公共卫生间（含盥洗区）室内装修工程，诸暨、东阳、磐安、神仙居、永嘉服务区和东阳停车区6对垃圾房新建工程，诸暨、东阳、磐安、神仙居、永嘉服务区5对服务区施工期间临时公共卫生间设置和管理项目发包给德航公司施工，约定合同价为706万元，工程采用固定综合单价形式包工包料，工程量包括工程量清单及施工过程中不时增加或减少的符合计量要求的工程量；德航公司开工后十五日内，诸永公司向承包人支付合同价款的30%。工程按国家有关技术规范竣工验收合格，承包人提交完整竣工、结算资料，待诸永公司完成决算后一个月内支付至工程结算造价的95%；诸永公司按照本工程结算总价的5%留取保留金，在质保期满24个月且承包人完成各项质量缺陷修复后无息支付。双方对违约责任等亦做了具体约定。2014年10月25日，德航公司与捷赢公司签订《诸永高速公路服务区公共卫生间改扩建与垃圾房新建工程施工合同》，德航公司将前述工程转包给无相应资质的捷赢公司施工，合同约定承包方式为固定总价合同，包工包料，价款为600万元。合同约定捷赢公司提供合同价款10%的现金担保，担保期限为自合同生效之日起至合同约定的全部工程完工并通过验收取得发包人书面确认之日止，待担保期满，捷赢公司全面履行合同义务后无息返还。合同约定原告进场全面展开施工后15天内，被告德航公司向原告支付210万元；工程按国家有关技术规范竣工验收合格，捷赢公司提交完整竣工、结算资料，待德航公司完成决算后一个月内支付至工程结算造价的95%；按照本工程结算总价的5%留取保留金，在质保期满24个月且承包人完成各项质量缺陷修复后无息支付。涉案工程现已竣工验收交付使用并已过质保期。诸永公司已陆续向德航公司支付至合同价款的80%计5648000元，双方至今未结算。2018年5月14日，原告以德航公司、诸永公司为被告向本院提起诉讼，要求两被告支付涉案工程余款。2018年9月17日，捷赢公司与德航公司就（2018）浙0324民初3947号案件签订《和解协议书》，约定如下：一、德航公司于2018年9月18日支付捷赢公司10万元，捷赢公司收到该笔款项后立即向永嘉县人民法院申请撤诉并申请解除保全；二、法院裁定撤诉并解封两被告帐户后，德航公司于帐户解封后一周内支付捷赢公司50万元；三、德航公司同意于2018年12月30日前支付剩余和解费用78万元。2018年9月18日，捷赢公司向本院申请解除保全并申请撤回起诉，本院于2018年9月25日分别作出准许撤回起诉、解除保全的裁定。德航公司按《和解协议书》第一、二条条款约定支付了60万元，后又于2019年2月4日支付了20万元，余款至今未付。 审理过程中，应原告申请，本院于2019年7月2日作出民事裁定，查封、冻结德航公司、诸永公司价值594500元的财产。诸永公司不服，提起财产保全复议申请。本院于2019年7月31日作出裁定，驳回其复议申请。 本院认为，德航公司将涉案工程发包给无资质的捷赢公司施工，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，双方签订的《施工合同》应属无效合同。该解释第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。现工程已经竣工验收并投入使用，德航公司与捷赢公司亦就工程款结算达成和解协议，德航公司理应按约支付余款580000元，并支付拖欠工程款的相应利息，利息以580000元为基数自2018年12月31日起算至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至履行完毕之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，如有期间利率标准高于年利率6%时，对应期间的利息则按原告主张的年利率6%计算。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。按照两被告的合同约定，涉案工程在验收合格并完成决算后付至工程结算造价的95%；被告诸永公司按照本工程结算总价的5%留取保留金，在质保期满24个月且承包人完成各项质量缺陷修复后无息支付。涉案工程已竣工验收交付使用并已过质保期，被告诸永公司仅付至合同价的80%，故应在欠付工程款范围内向原告捷赢公司承担付款责任。被告诸永公司辩称被告德航公司应承担合同价50%的违约金，剩余未付的合同价20%的工程款以及合同价10%的履约保证金均应用于抵扣违约金。本院认为，虽然两被告的合同中确实约定违约责任，但被告主张违约金抵扣工程款，应另行起诉而不能直接抵扣，故本院对被告该项辩解不予采信。 依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条、第十七条、第十八条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告杭州德航建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州捷赢文化创意有限公司工程款580000元及逾期付款利息（以580000元为基数从2018年12月31日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至履行完毕之日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，如有期间利率标准高于年利率6%时，对应期间的利息则按年利率6%计算）； 二、被告浙江诸永高速公路有限公司对上述款项在未支付工程款的范围内承担责任； 三、驳回原告杭州捷赢文化创意有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9745元，由被告杭州德航建设有限公司负担。本案保全费3492.50元，由被告杭州德航建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 长  吴 若 人民陪审员  胡晓秋 人民陪审员  林孙强 二〇二〇年二月十五日 书 记 员  陈长鑫 永嘉县人民法院门户网站网址:××