云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初12420号原告：昆明江成装卸服务有限公司，住所昆明市西山区刘家营小区隆基组团1幢3单元602号，统一社会信用代码91530112582395320D。法定代表人：丁红书。委托诉讼代理人：尹荣峰，云南睿信律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：周虹，云南睿信律师事务所（实习）律师。特别授权代理。被告：邹云稳，男，1969年3月4日出生，汉族，云南省富源县人，居民身份证住址云南省曲靖市富源县，委托诉讼代理人：李宗平,云南红云律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：杨丹丹，云南红云律师事务所（实习）律师。特别授权代理。原告云南江成装卸服务有限公司（以下简称：“江成装卸公司”）与被告邹云稳劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月26日立案受理。后本案依法适用普通程序，于2019年12月13日公开开庭进行了审理，江成装卸公司的委托诉讼代理人尹荣峰、周虹，邹云稳的委托诉讼代理人李宗平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。江成装卸公司向本院提出诉讼请求：一、邹云稳的停工留薪期为90日及原被告双方的劳动关系于2019年1月13日解除；二、以邹云稳正常工作月的平均劳动报酬1917.5元为标准，计算停工留薪期的福利待遇5752.5元（1917.5元／月×3月）；三、邹云稳的一次性伤残就业补助金为24927.5元（1917.5元／月×13月）；四、本案诉讼费由邹云稳承担。事实及理由：邹云稳于2018年10月15日在官渡区工作时受伤，随后被送往昆明市延安医院治疗18天。根据邹云稳出具的司法鉴定意见书，应需护理期90日，邹云稳在2019年1月13日就已恢复一定的劳动能力。经江成装卸公司岗位调整，便可从事简单的工作，但邹云稳治疗、护理结束后未到江成装卸公司工作，视为邹云稳以自己的行为于2019年1月13日解除双方的劳动关系，而非2019年6月10日，邹云稳的停工留薪期仅为90天。原被告双方的劳动关系是非全日制劳动关系，邹云稳以每日装卸搬运货物总量计算当日劳动报酬，未提供劳动则不能获得劳动报酬。邹云稳停工留薪期间的原福利待遇应以正常工作月劳动报酬计算，总计应为5752.5元。邹云稳超过90天仍未参加工作，其只能从工伤保险基金中获得误工费，故江成装卸公司诉至本院，请求判令如前诉请。邹云稳答辩称，江成装卸公司在劳动仲裁中对邹云稳要求于2019年6月10日解除双方之间的劳动关系未表示异议，应以该时间确定为双方劳动关系解除的时间。昆明市西山区劳动人事争议仲裁院裁决的停工留薪期待遇、一次性就业补助金有事实和法律依据，江成装卸公司在本案中针对该部分提起的诉讼请求没有事实和法律依据。请求人民法院查清案件事实后依法判决。本院确认本案法律事实如下：江成装卸公司系2011年10月17日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），登记的法定代表人为丁红书，经营范围包含有货物装卸。邹云稳在江成装卸公司从事货物装卸搬运工作，每日按装卸搬运货物总量计算当日劳动报酬，十天左右结算一次报酬。2018年2月至3月，邹云稳在江成装卸公司共计领取劳动报酬5210元。2018年4月28日至6月6日，邹云稳在江成装卸公司共计领取劳动报酬4365元。2018年9月7日至9月30日，邹云稳在江成装卸公司共计领取劳动报酬1925元。邹云稳与江成装卸公司未签订书面劳动合同。江成装卸公司为邹云稳参加了2012年6月至2019年7月期间的职工工伤保险。2018年10月15日10时30分左右，邹云稳在工作中受伤，后在昆明市延安医院治疗18天，期间的医疗费由江成装卸公司垫付。2018年12月16日，昆明市人力资源和社会保障局对邹云稳此次事故认定为工伤。2019年4月22日，昆明市劳动能力鉴定委员会作出昆劳鉴（2019）A158号鉴定书，认为邹云稳此次工伤伤残为九级，护理依赖程度能自理。2019年6月19日，邹云稳向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：一、确定邹云稳与江成装卸公司劳动关系于2019年6月10日解除；二、江成装卸公司支付邹云稳经济补偿金46750元；三、江成装卸公司赔偿邹云稳一次性伤残补助金49500元、一次性伤残就业补助金79638元、一次性工伤医疗补助金18378元、停工留薪期间待遇33000元、鉴定费2900元、住院伙食补助费1800元、交通费2000元、护理费18000元、后期医疗费25000元、营养费4500元、医疗费327.19元。该仲裁院于2019年8月20日作出非终局的仲裁裁决，内容为：一、邹云稳与江成装卸公司劳动关系于2019年6月10日解除；二、江成装卸公司支付邹云稳停工留薪期间待遇22053.6元、一次性伤残就业补助金79638元；三、驳回邹云稳的其他申请请求。另，前述仲裁裁决书中还记载：申请人邹云稳诉称其经昆明市延安医院诊断为“左内外后踝关节骨折并脱位”。另查明：邹云稳受伤后未再到江成装卸公司工作。还查明：2017年度云南省在岗职工月平均工资为6126元，2018年度云南省在岗职工月平均工资为6710元。以上事实有江成装卸公司提交的营业执照、职工工作参保证明，邹云稳提交的仲裁裁决书，及本院庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。江成装卸公司提交的考勤表，记载单位并非江成装卸公司，且邹云稳对该部分证据材料不予认可，亦无法与原被告双方提交的其他证据相互印证，无法确认真实性，故本院在本案中对该部分证据材料不予确认。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”在本案中，邹云稳在本案所涉劳动仲裁中提出了多项仲裁请求，劳动人事争议仲裁院驳回了邹云稳提出的经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、住院伙食补助费、交通费、护理费、后期医疗费、营养费、医疗费之仲裁请求，邹云稳在法定期限内未向人民法院就该仲裁院作出的非终局裁决书提起诉讼，且江成装卸公司提出的诉讼请求中亦不包含该部分仲裁请求，由此来看，邹云稳及江成装卸公司对劳动人事争议仲裁院驳回的前述仲裁请求均未表示异议，故本院在本案中仅针对劳动人事争议仲裁院作出且江成装卸公司不服的事项进行处理。本院对此分项评析如下：一、关于邹云稳要求确认于2019年6月10日与江成装卸公司解除劳动关系部分，在本案中，江成装卸公司登记的经营范围包含有货物装卸，邹云稳在江成装卸公司工作中受伤，江成装卸公司向邹云稳支付报酬，且邹云稳前述受伤经认定为工伤，能够表明原被告双方建立了合法有效的劳动关系。经查明，邹云稳受伤后未再到江成装卸公司工作，江成装卸公司亦未向邹云稳支付劳动报酬，在邹云稳依法享有停工留薪等情形下，不能以此就认定双方劳动关系已解除，故江成装卸公司认为双方劳动关系自2019年1月13日（停工留薪期间届满前，届满时间本院在后述部分评析）解除显然没有事实和法律依据，本院不予支持。在双方建立的劳动关系未经依法解除或终止前，邹云稳有权依据法律规定行使解除权，因邹云稳受工伤达工伤伤残九级，故邹云稳要求确认于2019年6月10日与江成装卸公司解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项及《工伤保险条例》第三十七条第二项之规定，本院对此予以确认。二、关于邹云稳主张的停工留薪期间部分，首先应确定邹云稳停工留薪的时间，江成装卸公司再根据《工伤保险条例》所规定的工资标准向邹云稳支付停工留薪期间工资。第一，停工留薪期间应如何计算部分：根据《工伤保险条例》第三十三条第二款“停工留薪期一般不超过12个月”之规定，并参照《云南省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条“停工留薪期一般不超过12个月（具体见《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》）”及该办法附件中的《云南省工伤职工停工留薪期分类目录（十）》可知，本案计算邹云稳停工留薪期时应根据其受伤部位结合前述分类目录确定。在本案中，邹云稳称其受伤部位为“左内外后踝关节骨折并脱位”，该受伤部位与《云南省工伤职工停工留薪期分类目录（十）》中“踝关节脱位S93.0”相对应，故本院以前述分类目录（十）中S93.0确定的4个月为邹云稳的停工留薪期。第二，停工留薪期待遇的计算标准部分：《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”在本案中，邹云稳受伤时间为2018年10月15日，应以其受伤前12个月平均月缴费工资为计算停工留薪期间待遇的标准，但邹云稳受伤前12月工资低于云南省2017年（同期）在岗职工月平均工资6126元的60%，江成装卸公司要求以1917.5元为标准计算停工留薪期待遇显然不符合法律规定，在计算停工留薪期待遇时应以2017年云南省职工月平均工资的60%为标准。综合前述两个方面，江成装卸公司应向邹云稳支付的停工留薪期待遇应为14702元（6126元／月×60%×4月=14702元）。三、关于邹云稳主张的一次性伤残就业补助金部分，《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”在本案中，邹云稳与江成装卸公司建立了劳动关系，且邹云稳提出与江成装卸公司解除劳动关系，江成装卸公司应按云南省人民政府规定的计算标准向邹云稳支付一次性伤残就业补助金。结合《云南省实施办法》第三十九条第二款之规定可知，工伤九级伤残时应以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，以13个月为标准计算一次性伤残就业补助金。在本案中，邹云稳于2019年解除了与江成装卸公司之间的劳动关系，应以解除合同前一年度云南省在岗职工月平均6710元为计算标准，江成装卸公司要求以1917.5元为标准计算停工留薪期待遇显然不符合法律规定，即江成装卸公司本应向江云稳支付的一次性伤残就业补助金为87230元（6710元／月×13月=87230元）,邹云稳在仲裁中主张79638元系对自身权利的处分，不违反法律、行政法规的禁止性规定，亦不损害国家、集体及第三人利益，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、邹云稳与云南江成装卸服务有限公司劳动关系自2019年6月10日起解除；二、云南江成装卸服务有限公司自本判决生效之日起十五日内支付邹云稳停工留薪期间待遇14702元、一次性伤残就业补助金为79638元；三、驳回云南江成装卸服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  罗 玮人民陪审员  苏祖珍人民陪审员  母少萍二〇二〇年二月二十八日书 记 员  何 莉