云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云07民终40号上诉人（原审被告）：赵圣泽，男，白族，1986年8月13日生，住址云南省大理白族自治州洱源县。上诉人（原审被告）：李杰，男，汉族，1986年4月13日生，住址云南省丽江市永胜县。被上诉人（原审原告）：李志君，男，纳西族，1990年10月1日生，住址云南省丽江市古城区。上诉人赵圣泽、李杰因与被上诉人李志君健康权、身体权、生命权纠纷一案，不服云南省丽江市古城区人民法院（2019）云0702民初1885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人赵圣泽、李杰上诉请求：一、依法撤销（2019）云0702民初1885号民事判决书，在查明事实后依法改判。二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：2019年8月27日21时左右，被上诉人李志君到门弘发手机店维修手机充电孔，修完后离开。2019年8月28日晚八点半左右，被上诉人李志君再次来到手机店，认为是上诉人赵圣泽弄坏了其手机的后摄像头，用各种脏话骂赵圣泽，并要求上诉人赵圣泽赔偿。上诉人赵圣泽告诉被上诉人李志君，其手机的后摄像头是其他原因损坏的。如果被上诉人李志君不相信，可以聘请第三方鉴定，等鉴定意见出来后再处理。但被上诉人李志君还是不依不饶。这时，弘发手机店店长李杰听到有人在店里闹事，便出来处理。李杰向被上诉人李志君询问情况时，被被上诉人李志君辱骂。在劝解中，被上诉人李志君殴打李杰，于是上诉人赵圣泽、李杰便同被上诉人李志君发生打架。事后，公安对被上诉人李志君的伤情做了鉴定，但达不到轻微伤。依据2017年1月1日实施的五部委关于《人体损伤致残程度分级》中ＧＡ／Ｔ1197-2014《法庭科学人体损伤检验照相规范》及ＧＡ／Ｔ1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，李志君的损伤达不到其提交的鉴定结果，所以不能采信其提交的鉴定意见书。一审没有采纳上诉人重新鉴定的要求，采信了争议较大的依据。特别是鉴定意见书没有鉴定出护理期，但一审还是支持了护理费。其次，被上诉人李志君提交的“工资收入证明”不能证明其收入为7000元及其是“泥工技工”，国家工种分工中没有“泥工技工”的工种。被上诉人李志君也未提交相应的劳动合同书、工资发放凭证及所得税证明。综上，一审判决认定案件事实不清，证据不足，适用法律不当，应当依法撤销并重新做出判决。被上诉人李志君未提交书面答辩意见。被上诉人李志君向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿因侵害原告健康权而给原告造成的各项经济损失共计21416.51元，其中：医疗费4553.3元;后期医疗费3000元；护理费2013.21元；误工费9000元；营养费350元；住院期间伙食补助900元；鉴定费1600元。2、依法判令被告承担本案所有案件受理费。一审法院认定事实：2019年8月28日20时50分许，被告李杰与被告赵圣泽在丽江市古城区东门弘发手机店内因维修手机的问题与原告李志君发生争吵，后被告李杰伙同被告赵圣泽对原告李志君进行殴打，导致原告受伤。2019年9月9日，经丽江市古城区公安司法鉴定中心鉴定，原告本次受伤的损伤程度不评定为轻微伤。原告受伤后于2019年8月28日至9月6日在丽江市人民医院住院治疗,花费医疗费4553.3元；最后诊断为：脑震荡、右膝关节损伤、胸背部软组织挫伤；最后医嘱：出院后第1、2、3月返院复查、如有头晕头痛剧烈，频繁恶心呕吐不适，及时返院就诊，不适及时就诊。后云南云通司法鉴定中心出具《法医临床鉴定意见书》，评定原告此次损伤误工期为30日，营养期为7日，不考虑护理期，事故后期医疗费约需3000元；原告支付鉴定费1600元。2019年9月11日,丽江市公安局古城分局作出古公（西）行罚决字（2019）497、498号《行政处罚决定书》，载明上述事实，分别决定对被告赵圣泽、李杰结伙殴打他人的违法行为给予行政拘留十二日，并处五百元罚款的处罚。经查，原告于事发前在建筑工地做泥水工作，工作已满一年以上，受伤期间由其妻子护理，未能提交护理人员工作收入证明。一审法院认为:公民的人身权益受法律保护，侵害公民人身权益造成损害的，应承担相应的赔偿责任，但如果被侵权人也存在过错的，可以减轻侵权人的赔偿责任。本案中，原告与两被告因维修手机发生口角后，本应息事宁人，对自己的合法权益寻求合理合法的解决方式和渠道，但原告由于怒气难平，引发双方发生肢体冲突，其行为亦具有一定的过错，对自己的损失应承担相应的民事责任，可以适当减轻被告的赔偿责任。综上，酌情认定原告应自行承担其损失的20%，两被告对原告损失的80%承担连带赔偿责任。关于原告的各项损失，按最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的项目及标准计算，认定如下：1、医疗费7553.3元。按法庭辩论终结前原告实际发生的数额，结合鉴定意见，原告的医疗费为4553.3元以及后期医疗费3000元；2、住院伙食补助费900元。原告住院9天，伙食补助费100元/天，原告主张住院伙食补助费为900元合理，予以支持；3、误工费6810元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。对于原告的误工时间，根据鉴定机构出具的评定确定30日。原告事故发生时从事建筑行业泥水工作，参照2018年度建筑业在岗职工年平均工资82981元计算，故原告的误工费为：82981元÷365天×30天=6810元。4、营养费210元。营养费根据原告受伤情况参照鉴定机构的意见确定，酌情支持30元/天。5、护理费2013.21元。原告住院治疗9天，主张由其妻子护理，但其未能提供证据证明护理人员的收入情况，故参照2018年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资81648元计算，酌情支持住院期间护理费，原告主张2013.21合理，予以支持。6、鉴定费1600元。该鉴定费属于原告查明或确定自身损失程度所支付的必要的、合理的费用，予以支持。综上，原告的损失合计为19086.51元，原告应自行承担3817.30元，两被告对剩余的15269.21元承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告赵圣泽、李杰于本判决生效之日起五日内连带赔偿原告李志君15269.21元；二、驳回原告李志君的其他诉讼请求。案件受理费500元，减半收取为250元，由原告李志君承担50元，被告赵圣泽、李杰共同承担200元。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，上诉人赵圣泽、李杰、被上诉人李志君均未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实部分一致。二审中另查明，被上诉人李志君按做一天活算一天的工钱的方式领取劳动报酬。本院认为，本案有如下的争议焦点：一、被上诉人李志君提交的鉴定意见书可否作为其要求上诉人赵圣泽、李杰赔偿其损失的依据？二、被上诉人李志君的护理费、误工费应否得到支持？争议焦点一。本案中，被上诉人李志君对误工期、护理期、营养期、后续治疗费申请了评定，并未对伤残程度进行鉴定。鉴定机构对被上诉人李志君的三期及后续治疗费进行评定时，程序合法，适用标准正确，其鉴定意见可作为上诉人赵圣泽、李杰赔偿被上诉人李志君损失的依据。二上诉人提出不能采信被上诉人李志君提交的鉴定意见书的上诉理由，证据不足，本院不予采纳。争议焦点二。首先，关于护理费。根据云通司鉴中心[2019]临鉴字第02176号鉴定意见书的鉴定意见为，不考虑护理期，并且被上诉人李志君提交的丽江市人民医院的出入院记录中均无需专人护理的医嘱。故被上诉人李志君要求二上诉人支付护理费的依据不充分，本院不予支持。其次，关于误工费。被上诉人李志君提交的《工资收入证明》载明其月收入7000元，与其在一审庭审中“干一天算一天工资”的陈述不相符，也未能提交其他证据佐证其在建筑工地从事泥工技工工作。故对被上诉人李志君的误工费本院参照云南省2018年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资58494元计算，合计4800元（58494元÷365天×30天）。一审对被上诉人李志君的其他损失的计算标准得当，结果正确；对双方当事人的责任划分并无不当，本院均予以支持。为此，被上诉人李志君的损失共计15063.3元，二上诉人应承担80%的赔偿责任即12050.64元。综上所述，上诉人赵圣泽、李杰的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果不当，应予纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销丽江市古城区人民法院（2019）云0702民初1885号民事判决；二、由上诉人赵圣泽、李杰在本判决生效之日起五日内连带赔偿被上诉人李志君12050.64元；三、驳回上诉人赵圣泽、李杰的其他上诉请求和被上诉人李志君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，减半收取250元，由上诉人赵圣泽、李杰负担150元，由被上诉人李志君负担100元。二审案件受理费500元，由上诉人赵圣泽、李杰负担300元，由被上诉人李志君负担200元。本判决为终审判决。审判长  普丽仙审判员  姚中梁审判员  高精红二〇二〇年二月二十一日书记员  和八江