山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0681民初5325号原告：姜汉卿，男，1995年12月6日出生，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：郑英杰，龙口龙港法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：岳丽玲，女，1975年11月2日出生，汉族，居民，住龙口市。被告:邵志，男，1979年5月4日出生，汉族，居民，住龙口市。被告:王丽，女，1985年5月5日出生，汉族，居民，住龙口市。被告:龙口市东莱众顺建筑队,住所地：龙口市东莱沁园小区，统一社会信用代码：92370681MA3F6N0M1D。经营者：邵志，男，1979年5月4日出生，汉族，居民，住龙口市。被告:龙口市东莱丽海装潢队,住所地：龙口市东莱街道张家沟村，统一社会信用代码：92370681MA3N27LB7X。经营者：王丽，女，1985年5月5日出生，汉族，居民，住龙口市。被告:龙口市万邦商贸有限公司,住所地：龙口市港城大道南南山路东龙族峰景1#607，统一社会信用代码：370681200043295。经营者：邵志，男，1979年5月4日出生，汉族，居民，住龙口市。被告:烟台盛贵装饰工程有限公司,住所地：山东省烟台市长岛县小钦岛乡小钦岛村，统一社会信用代码：91370634MA3M19TG8D。经营者：邵志，男，1979年5月4日出生，汉族，居民，住龙口市。被告:烟台邦豪建筑装饰有限公司,住所地：山东省烟台市长岛县小钦岛乡小钦岛村，统一社会信用代码：91370634MA3MDGTCXR。经营者：王玉海，男，1963年9月4日出生，汉族，居民，住龙口市。七被告委托诉讼代理人：刘宗晓，龙口正远法律服务所法律工作者。原告姜汉卿与被告邵志、王丽、龙口市东莱众顺建筑队、龙口市东莱丽海装潢队、龙口市万邦商贸有限公司、烟台盛贵装饰工程有限公司、烟台邦豪建筑装饰有限公司公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告姜汉卿的委托诉讼代理人郑英杰、岳丽玲；被告邵志、王丽、龙口市东莱众顺建筑队、龙口市东莱丽海装潢队、龙口市万邦商贸有限公司、烟台盛贵装饰工程有限公司、烟台邦豪建筑装饰有限公司的委托诉讼代理人刘宗晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜汉卿向本院提出诉讼请求：依法判令被告给付原告人民币325万元，并承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告邵志、王丽系夫妻关系。原告与被告邵志于2017年2月8日签订合作协议书，协议载明：双方于2016年9月成立被告龙口市万邦商贸有限公司，此期间，被告累计向原告借款250万元，双方合作至2019年1月15日解除合作关系，双方签订协议书，被告邵志未按协议约定的内容履行，其余被告均由被告邵志统一控制、管理，对外承揽业务，现已公、私财务混同，原告为维护合法权益，诉至法院。被告邵志、王丽、龙口市东莱众顺建筑队、龙口市东莱丽海装潢队、龙口市万邦商贸有限公司、烟台盛贵装饰工程有限公司、烟台邦豪建筑装饰有限公司共同辩称，1、原被告双方之间没有任何借贷发生，本案系原告与邵志因经营万邦商贸有限公司合伙经营期间财务纠纷，针对该财务纠纷，原告与被告邵志于2019年1月15日在平等协商的基础上达成了协议，而且邵志也按照协议履行了相关的配合义务，故原告所诉事实和主体均不适合。2、本案原告起诉本案其他被告没有任何事实和法律依据。本案其他被告均未与原告发生过任何业务往来，也未与原告达成任何协议，故原告起诉本案其他被告主体不适合，应予以驳回。原告与被告邵志因散伙发生纠纷，后达成协议，双方应针对协议的履行进行处理，而非原告所诉返还借款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据认定如下：1、被告对原告提交的被告企业信息基本情况及2017年2月8日合作协议书、2019年1月15日协议、被告烟台邦豪建筑装饰有限公司的授权委托书的证明效力均提出异议，但对真实性均没有异议，本院予以采信，关于证明效力在本院认为部分予以详述。2、原告对被告提交的还款25万元的记录真实性没有异议，但主张该款项收款方系原告的父亲，系偿还的2019年1月15日之后被告陆续从原告母亲岳丽玲处借的款项，该转账记录系被告与案外人姜登书之间发生的，本案不予审议。3、原告对被告提交的未付款项目表提出异议，该项目表未加盖龙口新和房地产开发有限公司的公章，本院不予采信。通过双方当事人的陈述以及本院对证据的审查确认，本院综合认定事实如下：被告邵志与王丽系夫妻关系，被告龙口市东莱众顺建筑队、龙口市东莱丽海装潢队均系个体工商户，其中被告邵志系被告龙口市东莱众顺建筑队的经营者，被告王丽系被告龙口市东莱丽海装潢队的经营者；被告龙口市万邦商贸有限公司系由被告邵志及原告姜汉卿出资设立的有限责任公司。被告烟台盛贵装饰工程有限公司系被告邵志独资设立的有限责任公司；被告烟台邦豪建筑装饰有限公司系案外人王玉海出资设立的有限责任公司。2017年2月8日，原告姜汉卿父亲姜登书代理原告与被告签邵志签订合作协议书，载明：甲方邵志，乙方姜汉卿，甲乙双方在平等自愿的条件下于2016年9月成立龙口市万邦商贸有限公司，截止至2017年2月8日甲方共向乙方借款2130000元（贰佰壹拾叁万元整），该借款由甲方每年归还乙方710000元（柒拾壹万元整），截止至2019年12月31号以前还清。自本协议签订后公司经营产生的业务毛收入的百分之壹拾归乙方所有，其他利润无论多少都归甲方所有。协议第七条约定，甲乙双方合作期间不得私自开展跟公司经营范围相同的业务，否则公司所得利润全部归对方所有。2019年1月15日，原被告签订协议书，载明：立协议人邵志、姜汉卿，上述立协议人邵志、姜汉卿于2017年2月8日签订合作协议书，共同经营龙口市万邦商贸有限公司，截至到2017年2月8日邵志向姜汉卿借款213万元，（大写贰佰壹拾叁万元），此后的借款邵志偿还部分，尚欠叁拾余万元，共计约欠姜汉卿人民币贰佰伍拾万元（具体以账目为准）依照协议第七条之约定，邵志又另外以其妻子和岳父名义私自开办两家公司，实际由邵志经营管理，并以万邦公司的资金作为另两家公司的周转资金，针对上述内容，双方达成协议如下：一、邵志借姜汉卿的款项贰佰伍拾万元（具体以账户为准），因邵志在龙族公司尚有工程款未结清，由姜汉卿直接到龙族公司办理结算但邵志必须予以配合于2019年1月15日办理。二、姜汉卿应得万邦公司的利润（按邵志和姜汉卿签订的合作协议书第七条约定）壹佰伍拾万元（1500000元）和2907号公寓一套，作为姜汉卿的利润，处理方法同第一条，即双方于2019年1月15日到龙族公司办理相关手续，邵志配合。三、邵志虽签订本协议，但必须将龙族公司的剩余工程完成，质保金、税票和外欠由邵志自行解决，与姜汉卿无关。第五条约定：双方需严格遵守本协议，不得违约，如一方违约，需按本协议的总称的额度的30%承担违约金给对方。经协议双方同意，被告邵志在该协议书下方书写了：此款从龙族工程款中扣除叁佰万元左右，冯家别墅归姜汉卿。另外出伍拾万欠条，夏东方工资由姜汉卿支付，2019年之前所有欠条作废。原被告并加盖手印。根据被告申请本院至龙口市龙族永顺房地产开发有限公司进行调查，该公司会计隋幸容陈述称龙口市龙族新安房地产开发有限公司与龙口新和房地产开发有限公司的工程款结算流程均由其负责，2019年1月16日原告与被告邵志共同给其送了一份协议书，并向本院出示了加盖烟台邦豪建筑装饰有限公司、龙口市东莱众顺建筑队、烟台盛贵装饰工程有限公司公章并由原被告签字的协议书复印件，该协议书载明：立协议人烟台邦豪建筑装饰有限公司、烟台盛贵装饰工程有限公司、龙口市东莱众顺建筑队、邵志、姜汉卿，立协议人确定以下事实：烟台邦豪建筑装饰有限公司在龙口新和房地产开发有限公司未结算的工程款668879.54元（兑除龙族四期43-1101、43-2811、43-3013、43-2912顶房）、545517.24元（兑除龙族四期43-2901、43-2913、43-2907顶房）；烟台盛贵装饰工程有限公司在龙口新和房地产开发有限公司未结算的工程款924740.01元（兑除龙族四期43-2016、43-2201、43-3007、C33车位顶房）；龙口市东莱众顺建筑队、邵志在龙口新和房地产开发有限公司未结算的工程款884695元（兑除海城广场公寓16-204顶房），共计3023831.79元，为此，上述各方经协商一致，达成如下共识：一、上述工程款归姜汉卿，由姜汉卿直接与龙口新和房地产开发有限公司直接结算，其余各方必须无条件协助办理相关手续。二、工程的未完工部分、质保、税金（上述总工程款）等由邵志负责，费用自理。三、本协议经各方签字、盖印后生效。另查明，原被告均陈述2019年1月15日协议中，被告邵志手写内容“此款从龙族工程款中扣除叁佰万元左右，冯家别墅归姜汉卿。另外出伍拾万欠条，夏东方工资由姜汉卿支付，2019年之前所有欠条作废。”中的“此款”系指该协议中第一、二条数额款项加上2907号别墅的价值。双方还约定另有冯家别墅（该别墅现在原告母亲岳丽玲名下）一套归原告所有外，被告邵志再向原告出具50万元欠条，该50万元欠条被告邵志已经按约向原告出具。本院认为，原告委托其父亲与被告邵志于2017年2月8日签订的合作协议书及原告与被告邵志于2019年1月15日签订的协议书以及原告与被告邵志、烟台邦豪建筑装饰有限公司、烟台盛贵装饰工程有限公司、龙口市东莱众顺建筑队于2019年1月16日签订并向龙口市龙族永顺房地产开发有限公司财务部门送达的协议书均系双方当事人的真实意思表示，且不存在法定的导致合同无效的相关情形，应为合法有效，本院予以认定。2017年2月8日合作协议书、2019年1月15日协议书能够证实被告邵志陆续向原告借款250万元的事实，被告邵志应当按照2019年1月15日协议的约定履行还款义务。从原告与被告邵志于2019年1月15日签订的协议书可以看出，该协议中载明的被告邵志向原告的借款（该协议第一条载明）以及原告应分得的其与被告邵志出资设立的龙口市万邦商贸有限公司的利润（该协议第二条载明）已经约定由被告邵志以其对龙族公司享有的工程款债权以及已经登记在原告母亲岳丽玲名下的冯家别墅及被告邵志另行出具的50万元欠条予以清偿。且为履行上述协议，原被告双方亦于2019年1月16日另行签订了具有债权转让内容的协议书，约定，被告对龙口新和房地产开发有限公司享有的工程款债权共计3023831.79元归原告姜汉卿所有，由原告直接与龙口新和房地产开发有限公司结算。被告烟台邦豪建筑装饰有限公司、烟台盛贵装饰工程有限公司、龙口市东莱众顺建筑队也以在该协议上签章的形式自愿加入涉案债务的履行，且该协议书已经通知了被告工程款债权的债务人龙口新和房地产开发有限公司（与龙族公司同一财务部门）财务部门。且原被告均认可被告邵志在协议签订后亦另行为原告出具了50万元欠条。综上可以看出，原告据以请求被告履行涉案债务的2019年1月15日协议中载明的250万元借款已经由被告以债权转让及冯家别墅一套以及被告又出具欠条的方式清偿完毕。原告仍依据2019年1月15日协议书的约定向被告邵志主张权利无事实依据，本院不予支持。据此，即使被告王丽、龙口市东莱众顺建筑队、龙口市东莱丽海装潢队、龙口市万邦商贸有限公司、烟台盛贵装饰工程有限公司、烟台邦豪建筑装饰有限公司公司均由被告邵志统一控制、管理，对外承揽业务，存在公、私财务混同，原告起诉其承担责任，亦无事实和法律依据，本院亦不予支持。原告可按照双方2019年1月16日协议书的约定向该协议中载明的被告的工程款债务人即龙口新和房地产开发有限公司主张该协议约定的债权数额。对于被告邵志向原告出具的用于清偿2019年1月15日协议债务的50万元欠条，如该50万元被告邵志未偿还，原告可持欠条另行主张。另原告主张2019年1月16日协议书第二条明确约定工程的未完工部分、质保、税金（上述总工程款）等由邵志负责，费用自理，该约定系该协议成立的条件，因被告邵志未按约定出具足额发票，所以该条件未成就，该协议不成立。对此，本院认为该条款系对被告邵志应履行义务的约定，而非合同成立的条件，对原告的主张本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第九条之规定，判决如下：驳回原告姜汉卿的诉讼请求。保全费5000元，由原告姜汉卿负担。案件受理费34800元，由原告姜汉卿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  任天英人民陪审员  郑大建人民陪审员  吕美杰二〇二〇年二月二十六日书 记 员  张 建