广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤13民终979号上诉人一（原审原告）：黄伟东，男，汉族，1994年11月8日出生，住广东省汕头市潮阳区海门镇新地新中住宅区公厝巷东二横巷4号101户，公民身份号码：441************218。法定代理人：黄发展，男，汉族，1962年6月4日出生，住广东省汕头市潮阳区海门镇新地新中住宅区公厝巷东二横巷4号101户，公民身份号码：440************612。法定代理人：曾运兰，女，汉族，1971年1月5日出生，住广东省汕头市潮阳区海门镇新地新中住宅区公厝巷东二横巷4号101户，公民身份号码：441************225。委托诉讼代理人：廖赞斌、张玉琴，惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。上诉人二（原审被告三）：中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市********水云居办公楼1层、4-6层，统一社会信用代码：91441300X178338933。负责人：陈飞龙。委托诉讼代理人：廖志华，该公司法务。被上诉人（原审被告一）：钟瑞文，男，汉族，1962年6月5日出生，住址：广东省博罗县*******委会钟屋小组，公民身份号码：442************815。被上诉人（原审被告二）：博罗县********，住所地：广东省博罗县杨侨镇十二岭场部大楼，统一社会信用代码：524***********174N。法定代表人：聂某1。委托诉讼代理人：王丽萍，该幼儿园职工。原审第三人：惠州市第一人民医院，住所地：广东省惠州市江北22号小区三新南路20号，统一社会信用代码：124***********894G。法定代表人：方某1。委托代表人：罗心海，该医院职工。上诉人一黄伟东因与上诉人二中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司、被上诉人钟瑞文、博罗县********、原审第三人惠州市第一人民医院机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初3793号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。上诉人一黄伟东向本院提出上诉请求：一、请求二审法院对原审判决中的营养费、误工费、护理费、交通费等部分依法改判，应判决为营养费10000元、误工费39576.31元、护理费66900元，护理依赖费用438000元、护理床费用22000元，防褥疮床垫费用78000元、交通费10000元，共计664476.31元。二、本案一审诉讼费及上诉费用由被上诉人承担。事实和理由如下：一、关于营养费，上诉人因此次事故致一级伤残，伤形十分严重，理应加强营养，而一审法院仅支持5000元，明显偏低；二、关于误工费，上诉人从事建筑行业多年，其住院至2019年6月25日，共计223天，且上诉人事故是发生在2018年11月14日，故原告诉请以事故发生时建筑行业标准计算223天误工费，而一审法院按照2019年建筑行业标准，仅计算217天，明显偏低；三、关于护理费，上诉人住院期间其伤情严重，且经过广东西湖司法鉴定所鉴定为一级伤情，故其诉请按照150元/天/人计算2人护理，完全符合实际情况，而一审法院仅计算一人护理。出院后护理依赖费用部分，现上诉人生命体质平稳，且上诉人年仅25岁，其护理依赖费用完全可以计算十年，待十年后再另行起诉，一审法院仅出院后计算5年，故其计算时限及及费用明显偏低，望二审法院依法改判；四、关于护理床费用和防褥疮床垫费用，因上诉人的伤情经广东西湖司法鉴定所鉴定为护理床费2000元，更换周期5年；防褥疮床垫费用3000元，更换周期2年；单侧颅骨缺损修补费用40000元。护理依赖程度为完全护理依赖，原告垫付司法鉴定费3500元的事实情况，而一审法院仅以此计算5年。故严重损害了上诉人的合法权益，望二审法院依法改判；五、关于交通费，上诉人因此次事故受伤共住院223天，花去的交通费远远不止10000元，而一审法院仅支持6690元，明显与事实不符。综上所述，上诉人的上诉事实和理由是有法可依，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院查明事实，撤销原判，支持上诉人的上诉请求。上诉人二中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司向本院提出上诉请求：一、请二审法院依法撤销一审判决，并依法直接改判；二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。1、医疗费应提供医疗费发票与用药清单，对于非社保用药与非事故用药应予以剔除。《机动车第三者责任保险条款》第十四条明确规定，保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。本次事故医疗费金额较大。我司仅同意按医保目录核定非医保用药，建议法院发函至惠州市社会基金管理局核定相关的非社保用药或对医疗费的非社保用药费用进行鉴定。且根据省高院一体化标准与指引，对于超出交强险医疗费1万限额的，应考虑非社保用药的剔除。故请法院支持我司意见。二、被抚养人生活费，被抚养人未达退休年龄，且未提供劳动能力丧失鉴定报告，缺乏事实依据，请法院驳回。三、精神损害抚慰金，我司承保的车辆仅承担次要责任，是原审原告负主要责任，一审法院顶格判决明显不合理，请二审法院根据事故责任比例酌情在3万元内认定。原审原告黄伟东因重型颅脑损伤，多次手术治疗，持续植物状态，鉴定一级伤残。结合现场照片，伤者未戴头盔加重损伤后果，交通事故责任不等同于赔偿责任，根据道路交通安全法，第五十一条规定，摩托车驾驶人及乘坐人员应当按规定戴安全头盔。如未戴则须自行承担相应责任。本案中，双方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，黄伟东承担事故主要责任，钟瑞文承担事故次要责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”针对上诉人一黄伟东、上诉人二中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司的上诉请求，本院处理如下：关于误工费的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第三十五条，本案一审法庭辩论终结时已公布《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，故应按此标准计算上诉人一黄伟东的相关损失。上诉人一因本次事故造成一级伤残，根据上述规定，其误工时间应计算至定残日前一天，上诉人一主张其误工费按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算至出院之日于法无据，本院不予采纳。原审法院计算其误工费有事实和法律依据，本院依法予以维持。关于护理费、护理床费用和防褥疮床垫费用的问题。经广东西湖司法鉴定所鉴定，上诉人一构成一级伤残，护理依赖程度为完全依赖护理。根据广东省高级人民法院颁布的《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法[2018]39号），完全护理依赖的护理年限暂按5年计算，5年后发生的另行主张，故原审法院按照5年时间计算合法合理；至于住院期间护理人数的问题，结合一审庭审信息，上诉人一称黄伟光住院期间由其父亲和表兄轮流护理，且并无证据证明其住院期间需留陪护两人，故原审法院计算一人护理并无不当，本院予以维持。关于营养费、交通费的问题。结合上诉人一的伤残等级、治疗情况及当地生活水平，原审法院酌定支持营养费5000元，交通费6690元合理，本院予以维持。关于医疗费的问题。上诉人二主张根据保险合同约定，对于非社保用药与非事故用药的部分，保险公司不承担赔偿责任，但上诉人二未能提供证据证明已针对该免责条款向投保人履行提示及说明义务，该免责条款不发生法律效力，故上诉人要求扣减非社保用药与非事故用药的请求理由不足，本院不予采纳，原审判决正确，本院予以维持。关于被抚养人生活费的问题。上诉人一的母亲曾运兰为贰级肢体残疾人，丧失劳动能力，生活自理能力受限，上诉人一黄伟光应对其母亲尽到扶养义务，且上诉人二保险公司并未提供证据证明曾运兰存在其他收入来源，故原审法院计算上诉人一的被扶养人生活费并无不当，本院依法予以维持。关于精神损害抚慰金的问题，精神损害抚慰金的计算标准根据伤残程度等级确定，上诉人一黄伟东因本次事故造成一级伤残，原审法院判决支持精神损害抚慰金100000元合理，本院予以维持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2246元，由上诉人一黄伟东负担1176元，上述受理费由上诉人一收到本判决书时一并缴纳，由上诉人二中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担1070元，上诉人二多预交的10660元由本院直接予以清退。本判决为终审判决。审 判 长 朱莉娜审 判 员 冯思华审 判 员 张佳誉二〇二〇年二月二十五日法官助理 黄湘燕书 记 员 王 清附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。