四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终195号 上诉人（原审原告）：雷怀珠，女，1949年9月19日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托代理人：滕晶，四川磐恒律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：成都友乐清洁工程有限责任公司，住所地：成都市青羊区家园路8号1栋5层3号。 法定代表人：邓华兵，总经理。 委托代理人：周德辉，四川法典律师事务所律师。 上诉人雷怀珠因与被上诉人成都友乐清洁工程有限责任公司（以下简称友乐清洁）用人单位责任纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初10019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 雷怀珠上诉请求：撤销成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初10019号民事判决，依法改判友乐清洁承担雷怀珠的残疾赔偿金35972.93元、护理费7460元、精神赔偿金10000元、一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一审法院计算外伤参与度80%的依据为雷怀珠伤残鉴定报告的分析说明，该鉴定报告认为雷怀珠系事故外伤及自身腰椎椎体退行性变共同作用的结果，其外伤为主要原因，外伤参与度为80%左右。而本案中，雷怀珠为将近70岁的老人，出现身体老化属于正常现象，雷怀珠在事故发生前没有任何病变症状，也没有外伤。参照最高人民法院2014年1月26日发布的指导案例24号的裁判规则，对交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。本案案涉交通事故的责任认定为肇事者全责，雷怀珠并无过错。故一审法院依据损伤参与度减轻友乐清洁应当承担的责任错误，请求二审法院依法改判。根据雷怀珠出院时的医嘱证明雷怀珠至少需要休息三个月，一审法院未能按照医嘱判决三个月的护理期，只判决支付60日的护理费，不符合雷怀珠实际需要，请求二审法院依法改判雷怀珠的护理费为80元/日×92日＝7360元。一审法院判决雷怀珠精神抚慰金为2400元，不足以安抚雷怀珠，请求二审法院依法改判雷怀珠精神抚慰金为10000元。综上，请求二审法院依法改判支持雷怀珠的上诉请求。 被上诉人友乐清洁辩称，虽然友乐清洁未提起上诉，但是对雷怀珠出院以后的护理费有异议，雷怀珠没有证据证明在出院后还需要护理。友乐清洁对一审判决认定的其他事实予以认可，且一审法院适用法律正确。 雷怀珠向一审法院起诉请求：请求判令友乐清洁赔偿雷怀珠其余部分的医疗费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金等共计57907元。 一审法院认定事实：2018年8月14日晚20:52许，友乐清洁员工赵汉银无证驾驶无号牌电动三轮快速保洁车，沿本市武侯祠大街由东向西行驶，当行驶至门前公交车站时，不慎将雷怀珠撞伤。事故经公安机关认定，赵汉银对事故的发生负担全部责任。 事发后，雷怀珠被送往成都双楠医院住院治疗并于2018年9月14日出院，出院诊断腰1椎体压缩性骨折、骨质酥松、高血压；医嘱加强营养，预防跌倒。在雷怀珠住院期间，友乐清洁已经支付了相应的医疗费、护理费等费用。 2018年11月15日，经四川华西法医学鉴定中心鉴定，雷怀珠所受伤为十级伤残，且该伤残系车祸外伤与其自身腰椎椎体退行性变共同作用所致，其中车祸外伤参与度为80%。雷怀珠为此支付鉴定费2000元和检查费130.15元。 因双方就赔偿事宜无法达成一致，雷怀珠遂诉至一审法院。 一审法院认为，赵汉银无证驾驶电动车将雷怀珠撞伤，且事故经公安机关认定，赵汉银对事故的发生负有全部责任，故赵汉银应对由此而致的损失承担全部赔偿责任，且因赵汉银系友乐清洁的职员，事发时系履行职务行为，故该赔偿责任应由友乐清洁负担。 对雷怀珠的损失，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定并结合其诉讼请求，有残疾赔偿金、营养费、护理费、精神损害抚慰金。 残疾赔偿金：33216元/年×赔偿年限10.83年（计算至定残之日）×赔偿系数10%×参与度80%=28778.34元。鉴定费2000元及检查费130.15元，一并赔偿。 营养费：酌定2000元。 护理费：因雷怀珠年事已高且腰部受伤行动不便，出院后护理期间酌定60日，按照每日80元计算，为4800元。 精神损害抚慰金：酌定2400元。 上述损失共计40108.49元，由友乐清洁予以赔偿。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条的规定，判决：一、友乐清洁于判决生效之日起十日内向雷怀珠支付赔偿金40108.49元；二、驳回雷怀珠其他诉讼请求。案件受理费468元，简易程序减半收取234元，由雷怀珠负担50元，友乐清洁负担184元。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据上诉人雷怀珠的上诉理由以及被上诉人友乐清洁的答辩意见，本案争议的焦点为：雷怀珠的残疾赔偿金、精神抚慰金是否应当考虑参与度，雷怀珠护理费期间的计算标准。针对焦点问题，本院评判如下： 关于雷怀珠的残疾赔偿金、精神抚慰金是否应当考虑参与度的问题。对此，本院认为，雷怀珠在本次道路交通事故中并无过错，雷怀珠个人体质状况对损害后的影响，其并不属于法律规定的可以减轻侵权人责任的法定情形。由于本案并不存在减轻或免除侵权人赔偿责任的法定情形，故对于受害人雷怀珠符合法律规定的赔偿项目和标准的损失均属于赔偿范围，本案赔偿也不应当考虑参与度。雷怀珠主张残疾赔偿金、精神抚慰金不应当考虑参与度的上诉理由成立，本院予以采纳。 关于雷怀珠护理费期间的计算标准的问题。对此，本院认为，护理费期间应当计算至受害人恢复生活自理能力时止，可以参照医疗机构的意见。在本案中，根据成都双楠医院出具的《出院证明》中医嘱载明，建议休息三个月。由于雷怀珠年事已高且腰部受伤行动不便，参照成都双楠医院出具的《出院证明》建议休息三个月的医嘱，本院对雷怀珠主张出院后护理期间为92日的上诉理由予以采纳，按照每日80元计算，为7360元（80元×92日）。 本院对雷怀珠主张的各项损失确认如下：残疾赔偿金35972.93元（33216元/年×赔偿年限10.83年×赔偿系数10%）、鉴定费2000元、检查费130.15元、营养费2000元、护理费7360元、精神损害抚慰金本院酌定3000元，共计50463.08元。因赵汉银系友乐清洁的工作人员，事发时因执行工作任务造成雷怀珠损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”之规定，应当由友乐清洁承担侵权责任。 综上所述，雷怀珠的上诉请求成立，本院应予支持；一审判决认定事实不清，本院应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销成都市武侯区人民法院（2019）川0107民初10019号民事判决； 二、成都友乐清洁工程有限责任公司在本判决生效之日起十日内向雷怀珠支付各项损失50463.08元； 三、驳回雷怀珠的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费234元，由成都友乐清洁工程有限责任公司负担；二审案件受理费468元，由成都友乐清洁工程有限责任公司负担（一审、二审案件受理费已由雷怀珠垫付，成都友乐清洁工程有限责任公司在履行上述给付义务时一并支付给雷怀珠）。 本判决为终审判决。 审判长 滕 洁 审判员 周 文 审判员 崔俊安 二〇二〇年二月十七日 书记员 周 涵