宁夏回族自治区泾源县人民法院   民 事 判 决 书     （2019）宁0424民初1537号     原告：冶某，宁夏泾源县人，现住泾源县。公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：钟某，系宁夏泾源县法律援助中心律师。代理权限：一般代理。   被告：泾源县水务局。统一社会信用代码：116422250101806747。   法定代表人：陈某。   委托诉讼代理人：姜某，系宁夏古雁律师事务所律师，代理权限：特别代理。   原告冶某诉被告泾源县水务局劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月30日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冶某及其委托诉讼代理人钟某,被告泾源县水务局委托诉讼代理人姜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告冶某向本院提出诉讼请求(庭审变更后诉讼请求)：1、请求确认原、被告之间存在劳动合同关系；2、请求被告支付拖欠原告三个月的工资4440元（按照最低工资1480元×3个月计算）；3、请求被告支付差额工资共计64335元（2004年5月至2018年9月30日止）；4、请求被告支付经济补偿金23680元（1480元×16年）；5、请求被告支付未签订劳动合同差额工资3520元（320元×11个月）；6、请求被告支付社会保险损失、养老保险损失，医疗保险损失共计154484.28元；7、请求被告支付差额工资的赔偿金64335元的80%计51468元；8、请求被告支付违法解除终止劳动合同赔偿金47360元；9、请求被告支付未依法签订无固定期限劳动合同赔偿金127860元；10、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2004年5月份起，原告经招录入职被告处工作，职位为看守位于××县隔壁的防汛抗旱物资仓库，起初月工资300元，2012年上涨为每月500元，2014年因工作量加重每月工资上涨至600元。2014年7月因该仓库拆迁，原告在家休息两个月后被被告安排从事位于泾源县泾河源镇水坝安全管护工作，工资为每月800元，被告不定期的通过打条子、转账方式向原告支付上述工资，上述工资均低于当地最低工资标准。2018年11月30日，被告让原告在一张纸上签字，并说签字了就会给原告发工资，原告签字完毕后，被告不仅未向原告支付2018年的工资,还于2018年12月30日辞退了原告，原告年龄为68周岁，被告在原告就职期间均未与原告签订劳动合同，且未向原告缴纳各种社会保险。2019年9月，经原告多方求助，被告向原告出示了四份临时用工合同复印件。2019年10月18日原告向泾源县仲裁委员会提起仲裁，被书面告知不予受理。现原告提起诉讼，请依法裁判。   原告为证明其主张的事实和理由，向法庭提交以下证据：1、不予受理通知书一份；2、泾源县水务局（2019）54号意见书一份；3、临时用工合同四份；4、工资存折复印件一份；5、（2019）宁0424民初7号民事判决书一份。   被告泾源县水务局辩称，1、原告自2004年5月进入被告单位工作，起初月工资为300元，2004年5月至2012年年底这期间双方没有签订书面劳务合同。2012年年底仓库拆迁后原告就没有在该岗位上干。2014年11月30日原、被告签订了临时用工合同。2018年月工资800元，2018年9月底原告离开我们单位，被告于2019年9月27日向原告支付了2018年看护水坝的九个月工资，被告未曾向原告缴纳社会保险；2、原告诉讼请求1违反了劳动仲裁前置的规则；3、原告2012年年底离开了看守物资仓库的岗位，2019年10月18日向仲裁委员会提起仲裁申请，已经超过法定仲裁时效；4、原告已达法定退休年龄，与被告之间系劳务合同关系；5、原告的诉讼请求不能成立。   被告为证明其主张，向法庭提交财政资金直接支付凭证（复印件）一份。   经法庭主持举证、质证，被告对原告提交的证据1、2、3、4的三性均无异议，对证据5认为与本案无关联性不予认可；原告对被告提交的证据三性无异议。   经法庭审查，原告向法庭提交的证据1、2、3、4内容真实，来源合法，与本案有关联性且能相互印证，应当予以认定；证据5内容真实、来源合法，但与本案无关联性，不予认定。被告向法庭提交的证据能够证明被告向原告支付工资的事实，且原告予以认可，对该证据予以认定。   本案经审理认定事实如下：2004年5月被告聘用原告，安排原告从事看守位于××县的防汛抗旱物资仓库，后因该物资仓库搬迁，被告又安排原告从事泾源县泾河源镇水坝安全管护工作。被告分别于2014年11月30日、2015年11月30日、2016年11月30日、2017年11月30日与原告签订临时用工合同四份，被告在用工期间未为原告缴纳各项社会保险。2018年11月22日被告单位经党组会议研究决定以原告年龄已达68岁不适合看护工作为由通知不再聘用原告。原告遂于2019年10月18日向泾源县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年10月23日以超过仲裁时效及其他理由作出不予受理通知书,决定不予受理。   另查明:原告自2004年5月起每月工资为300元，2012年上涨为每月500元，2014年上涨为每月600元，2014年12月上涨为每月800元。被告以领条、转账方式向原告支付了2004年5月至2018年9月期间的工资，拖欠原告2019年10月1日至11月22日期间的工资。   本院认为，基于原、被告各自主张，本案争议焦点为：   一、原、被告之间是否存在劳动合同关系。1、关于用工期限问题。原告陈述2004年5月被招用，被告予以承认，被告辩称因仓库拆迁用工中断，被告未向法庭提交用工中断的相关证据，且原告陈述回家休息两个月，是被告对自行招用人员的用工管理，由此应当认定被告对原告用工具有连续性未予中断。对原告离开被告单位时间，原告和被告向法庭前后三次各自陈述均不一致，根据被告向泾源县信访局出具信访事项答复意见书，被告单位经会议研究以原告不适合看护工作，于2018年11月22日决定辞退原告，因而应当认定原告离开被告单位时间为2018年11月22日。2、关于劳动合同问题。劳动合同的双方主体间存在着经济关系，还存在着人身关系即行政隶属关系，劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理，服从其安排，遵守其规章制度等，成为用人单位的内部职工。而劳务合同即雇佣合同，是一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同。本案中，原告自2004年5月进入被告单位被安排从事仓库管护工作，该工作具有稳定性、长期性，受被告的管理和约束，原、被告之间的用工关系符合劳动合同要件特征，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，原告被招用时已54岁，2010年8月23日原告已满60岁，由此应当认定原告自2004年5月至2010年8月23日期间与被告之间存在事实劳动合同关系，被告对该期间的用工关系未提出异议，本院予以确认。2010年8月24日起，原告已达法定退休年龄，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”，但被告在用工期间未为原告缴纳社会养老保险，原告作为农民工也并未享受养老保险待遇或领取退休金。《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十一条虽                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                         规定了劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，但现行法律并未规定劳动关系中劳动者一方的年龄不得高于法定退休年龄，只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，均能成为劳动关系中的劳动者。由此，原告在年满60岁后，其与被告之间的用工关系不能认定为劳务关系，而应认定为劳动关系，即原告虽已达法定退休年龄，未能享受养老保险待遇或领取退休金，此后用工仍为劳动合同关系。被告提出原告已达法定退休年龄后，其与原告之间属劳务合同关系的抗辩意见，不符合法律规定，本院不予采纳。   综上，原、被告自2004年5月至2018年11月22日期间已经建立了事实上无固定期限的劳动合同关系，原告为劳动者，被告为用人单位。   二、对原告请求拖欠工资的主张，《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。被告于2018年11月22日决定辞退通知原告，被告对原告工资发放至2018年9月30日，对10月至11月22日期间工资未能支付，被告存在拖欠原告工资的过错行为，对拖欠工资1600元应向原告支付。原告该项请求部分符合法律规定，应予支持。   三、对原告请求支付社会保险损失的主张，因用人单位与劳动者建立劳动关系，就应当为劳动者缴纳社会保险费，这既是法律的强制性规定，也是用人单位的法定义务。根据《中华人民共和国社会保险法》第二条“社会保险包括养老、医疗、工伤、失业和生育保险”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，社会保险是由用人单位和劳动者在用工期间共同缴纳，被告在双方劳动关系存续期间未给原告缴纳社会保险而导致其无法补缴，但被告已达法定退休年龄，失业、工伤及生育保险已不符合被告赔偿的情形，至于医疗保险，原告未向法庭提交证据证明其实际损失，本院不予支持。因被告未向原告缴纳养老保险致使原告现在不能享受养老保险待遇，原、被告均存在过错，现补缴社会保险已不可能，原告无法享受养老保险待遇，对原告要求被告赔偿未缴纳养老保险损失的诉讼请求，本院予以支持。对于应赔偿的数额，因养老保险具有政策性、地区性的特点，且赔偿损失的具体范围法律无具体规定，参照民事法律的一般原则，考虑到原告在岗工资、工作年限及其未积极主动对用人单位在起初未缴纳养老保险时主张权利等因素，经核算，原告实际工龄为15年亦缴费年限15年，月领取的养老保险金约为900元左右，该数额系原告实际领取，但因原告自己也未缴纳应当缴纳个人部分的社会保险费，应从该数额中将原告应当缴纳的部分适当扣除后按照统筹地区人均寿命为75岁计算，被告应当赔偿未为原告缴纳社会保险待遇的损失为52920（7年×12月×900元×70%）元。   四、对原告请求支付经济补偿金和赔偿金的主张，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条等规定，经济补偿金是基于法律规定而产生并在法定情形发生的前提下才产生的支付义务，是用人单位支付给符合规定的劳动者失去工作的一种补偿；赔偿金是基于用人单位有违法解除或终止劳动合同的行为而存在请求权。本案中，被告是基于原告超过法定退休年龄而解除劳动关系，即被告解除劳动合同未有违法行为。故对原告请求被告支付经济补偿金和赔偿金的主张，不予支持。   五、对原告请求被告支付差额工资及赔偿金的主张，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期限为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，本案中原告自2004年5月即在被告处劳动直到2018年，该权利主张的起算点应为自用工之日满一年的当日起算，《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日生效后至原告于2019年10月18日向泾源县劳动人事争议仲裁委员会提出申请仲裁，原告未向法庭提交证据证明这期间就该请求进行主张，不存在时效发生中断的情形，且该请求申请仲裁后被泾源县劳动人事争议仲裁委员会以超过仲裁时效及其他理由作出不予受理通知书决定不予受理，故原告该部分请求，因已超过仲裁时效，已达法定退休年龄，且不符合法律规定，不予支持。   综上，原告部分请求事实成立，符合法律规定，本院予以支持；被告部分抗辩意见符合法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第三条之规定，判决如下：   一、确认原告冶某与被告泾源县水务局自2004年5月至2018年11月22日期间存在劳动合同关系；   二、由被告泾源县水务局在本判决生效后十日内一次性向原告冶某支付拖欠工资1600元、赔偿社会保险待遇损失52920元，共计54520元；   三、驳回原告冶某其他诉讼请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5元，由被告泾源县水务局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。           审判员马权良     二○二○年二月十四日     书记员马丽霞                         附：本案适用的相关法律依据   1、《中华人民共和国劳动合同法》   第十四条 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。   第三十条 用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。   第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：    （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；    （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。    用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。   第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   2、《中华人民共和国社会保险法》   第二条 国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。   第十六条 参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。    参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。      3、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》   第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。   4、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》   第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。   5、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）   第一条 劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。   第三条劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。      6、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》   第二十七条 劳动争议申请仲裁的时效期限为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。   7、《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百五十三条  被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。