福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0111民初6400号 原告：熊小芳，女，1973年8月9日出生，汉族，住重庆市丰都县。 委托诉讼代理人：王兴，北京中银(福州)律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林犀，北京中银(福州)律师事务所实习律师。 被告:福州跃升鞋业有限公司,住所地福州市晋安区。 法定代表人:施贵书，董事长。 委托诉讼代理人：王雨，福建迅晟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张思颖，福建迅晟律师事务所实习律师。 原告熊小芳与被告福州跃升鞋业有限公司（以下简称跃升鞋业公司)劳动合同纠纷一案，本院于2019年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊小芳的委托诉讼代理人王兴、林犀及被告跃升鞋业公司的委托诉讼代理人王雨、张思颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 熊小芳向本院提出诉讼请求：1.跃升鞋业公司向熊小芳支付违法解除劳动合同赔偿金127871.87元；2.跃升鞋业公司向熊小芳支付拖欠的工资4935.37元(2019年5月1日至2019年6月4日)；3.跃升鞋业公司向熊小芳支付未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额69748.29元(期限为2018年5月至2019年4月)。事实与理由：熊小芳于2008年11月6日入职跃升鞋业公司，工作岗位为削皮。入职后，跃升鞋业公司未为熊小芳缴纳任何社会保险，并逼迫熊小芳签署放弃缴纳社会保险的声明。2019年6月4日，跃升鞋业公司口头通知熊小芳解除劳动合同，且未与熊小芳协商补偿方案。跃升鞋业公司于2019年6月4日,单方面强行删除李芬的指纹打卡权限。之后，跃升鞋业公司陆续将厂区内的设备搬离,对劳动合同解除前的工资亦未足额发放，其行为已经明显构成违法解除劳动合同和违法拖欠、克扣工资。同时,跃升鞋业公司已经连续与熊小芳订立二次固定期限劳动合同，工作亦超过十年，且熊小芳没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，在续订劳动合同时，跃升鞋业公司仍拒绝与熊小芳订立无固定期限劳动合同，其应自应当与熊小芳订立无固定期限劳动合同之日起每月向熊小芳支付二倍工资，现熊小芳酌情主张一年的二倍工资差额。熊小芳已就双方劳动争议问题提交福州市劳动人事争议仲裁委员会处理，因对裁决不服向法院起诉。 跃升鞋业公司辩称，一、跃升鞋业公司不存在违法解除劳动关系，熊小芳要求跃升鞋业公司支付违法解除劳动合同赔偿金无事实和法律依据。跃升鞋业公司因公司经营调整，与熊小芳协商调岗或者解除劳动合同。协商期间，熊小芳擅自离岗又随即申请劳动仲裁,后又提起诉讼，其行为已构成旷工。因此，跃升鞋业公司不存在单方违法解除劳动关系的情形。二、跃升鞋业公司无须支付未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位和劳动者协商一致,可以订立固定期限劳动合同。跃升鞋业公司与熊小芳协商一致签订固定期限劳动合同，不存在应当支付二倍工资的情形。同时,根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。熊小芳要求跃升鞋业公司支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资也已过了仲裁时效。三、熊小芳在工作期间，跃升鞋业公司均已按期足额支付工资,不存在拖欠工资的事实。综上所述，熊小芳的诉讼请求，没有事实和法律依据，应予驳回。 熊小芳围绕诉讼请求依法提供了劳动合同、银行流水、福州跃升鞋业有限公司工作牌、录像光盘、榕劳人仲案字[2019]第407号裁决书、送达证明。跃升鞋业公司围绕诉讼请求依法提供了榕劳人仲案字[2019]第407号裁决书、福州跃升鞋业有限公司情况说明、银行流水、工资银行转账签收单。本院组织双方当事人进行证据交换及质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年11月6日，熊小芳入职跃升鞋业公司，担任削皮岗位，双方未签订书面劳动合同。2017年7月28日，熊小芳与跃升鞋业公司签订一份期限为三年的劳动合同书，约定熊小芳为削皮员工，工资计算方式为当地基本工资+综合加班费+福利津贴，工资于次月最后1日发放，公司为员工提供社保福利待遇。2019年4月，跃升鞋业公司因经营需要，对厂房进行调整，搬迁部分生产流水线，但双方尚未对岗位调整达成一致意见。2019年6月4日，跃升鞋业公司删除了熊小芳的指纹记录，熊小芳自此亦未为跃升鞋业公司提供劳动。而后，熊小芳向福州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求跃升鞋业公司支付违法解除劳动合同赔偿金127871.87元、未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额69748.29元、2019年5月1日至2019年6月4日拖欠的工资4935.37元。2019年11月15日，福州市劳动人事争议仲裁委员会作出榕劳人仲字[2019]第407号仲裁裁决，裁决跃升鞋业公司支付熊小芳2019年5月1日至2019年6月4日拖欠的工资4548.55元，并驳回熊小芳的其他仲裁申请事项。熊小芳对仲裁裁决不服，向本院起诉。 另查明，熊小芳2018年5月工资5925.74元、6月工资5682.25元、7月和8月工资共9833.04元、9月工资6445.45元、10月工资6914.70元、11月至12月工资13609.95元、2019年1月工资5646元、2月工资4191.26元、3月工资5491.46元，4月工资4400.59元，其在2018年5月至2019年4月的平均工资为5678.37元/月。跃升鞋业公司自2019年5月起未依约向熊小芳发放工资，仅于2019年6月28日发放2019年5月份工资1651.97元。 本院认为，双方对熊小芳自2008年11月6日入职跃升鞋业公司并无异议，故双方自2008年11月6日起建立劳动关系。 关于未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额问题。熊小芳主张双方在2017年7月28日前已签订两次固定期限劳动合同，但未举证证明，且跃升鞋业公司对此不予认可，故本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立了无固定期限劳动合同。熊小芳于2008年11月6日入职跃升鞋业公司，跃升鞋业公司未与熊小芳签订书面劳动合同，本案应视为自2009年11月5日起熊小芳与跃升鞋业公司已订立了无固定期限劳动合同，故熊小芳以双方未签订无固定期限劳动合同为由，要求跃升鞋业公司支付自2018年5月起至2019年4月止未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额，于法无据，不予支持。 关于拖欠工资问题。跃升鞋业公司自2019年5月起未正常发放熊小芳工资，其辩称熊小芳自2019年4月下旬起消极怠工，并无证据证明，对其辩称不予采信。熊小芳工作截止时间为2019年6月4日，故跃升鞋业公司应足额发放熊小芳自2019年5月1日起至2019年6月4日止的工资，熊小芳在2018年5月至2019年4月的月工资为5678.37元，其自2019年5月1日起至2019年6月4日止的工资为6200.52元（5678.37元＋5678.37元÷21.75天×2天），扣除跃升鞋业公司已发放的1651.97元，跃升鞋业公司还应发放4548.55元。 关于跃升鞋业公司是否存在违法解除劳动关系及赔偿金问题。工作地点作为劳动合同的必备条款，在工作地点发生变更的情况下，作为用人单位的跃升鞋业公司理应积极与劳动者进行协商，在无法达成一致意见的情况下提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，解除双方劳动合同并支付经济补偿金，但其怠于行使协商以及解除合同义务，对劳动者采取消极管理，以致熊小芳只能向福州市晋安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。庭审时双方均认可熊小芳的上班时间截止至2019年6月4日，故本院认定双方劳动关系于2019年6月4日解除，双方实质是因工作地点的变更不能达成一致意见而最终解除劳动关系，作为用人单位的跃升鞋业公司应当按劳动合同法的相关规定给予经济补偿金。 跃升鞋业公司应支付的经济补偿金金额。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案熊小芳在公司工作年限自2008年11月6日起至2019年6月4日止，计10年6个多月未满11年，应按照11个月计算经济补偿金。熊小芳月平均工资为5678.37元，故跃升鞋业公司应向熊小芳支付经济补偿金62462.07元（5678.37元/月×11个月）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条规定，判决如下： 一、被告福州跃升鞋业有限公司应于本判决生效之日起五日内支付拖欠原告熊小芳的自2019年5月1日起至2019年6月4日止的工资4548.55元； 二、被告福州跃升鞋业有限公司应于本判决生效之日起五日内支付原告熊小芳经济补偿金62462.07元； 三、驳回原告熊小芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告福州跃升鞋业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  赖成宗 二〇二〇年二月二十一日 书记员  林 婷 附：本案适用的主要法律条文及执行提示 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。