甘肃省张掖市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘07执异7号 案外人：赵腾飞，男，汉族，1990年7月4日出生，甘肃省山丹县人，住甘肃省山丹县。 申请执行人：甘肃银行股份有限公司张掖分行。 负责人：柳敬东，该行行长。 被执行人：甘肃云天商贸有限责任公司。 法定代表人：金文惠，该公司经理。 被执行人：山丹县房地产开发公司。 法定代表人：梁铸，该公司总经理。 被执行人：金文惠，男，汉族，1975年4月10日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住甘肃省张掖市甘州区。 本院在执行申请执行人甘肃银行股份有限公司张掖分行（以下简称甘肃银行张掖分行）与被执行人甘肃云天商贸有限责任公司（以下简称云天商贸公司）、山丹县房地产开发公司（以下简称山丹县房产公司）、金文惠金融借款合同纠纷一案中，案外人赵腾飞对本院执行的山丹县房产公司名下房产提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 案外人赵腾飞称，金文惠在开发山丹县文化街什字金脉朝阳居住组团B区4号、4号+楼盘期间向赵腾飞借款，双方系借贷关系。金文惠因无力偿还借款，在2016年11月15日将山丹县文化街什字金脉朝阳居住组团B区4号+南一层1#、2#商铺（以下简称案涉房屋）抵顶给赵腾飞。之后，赵腾飞对案涉房屋出租、收益。2019年12月25日，张掖中院在案涉房屋门口张贴了公告，赵腾飞才知道该铺面抵顶给了申请执行人。赵腾飞认为，案涉房屋是赵腾飞通过抵顶的方式合法获得的财产，被执行人在赵腾飞不知情的情况下将其所有的房产抵押给申请执行人，严重损害了其权利，故请求立即中止对案涉房屋的执行。 本院查明，2018年3月28日，本院受理甘肃银行张掖分行诉云天商贸公司、山丹县房产公司、金文惠金融借款合同纠纷一案。该案在审理过程中，本院于2018年5月15日作出（2018）甘07民初48号民事调解书，调解书确定：一、云天商贸公司清偿甘肃银行张掖分行借款本金1500万元，利息1596553.25元（利息计算至2018年3月25日），共计16596553.25元，于2018年6月25日之前履行完毕，并利随本清；二、甘肃银行张掖分行对上述债权就山丹县房产公司抵押的其所有的房屋（他项权证号:山房他证私字第××号、7512.92平方米的房屋）、土地使用权［土地证号:山国用［2015］第259号，他项权证号:山他项（2015）第073号、2296.41平方米的土地］以依法拍卖、变卖的价款优先受偿；拍卖、变卖财产的费用由云天商贸公司、山丹县房产公司、金文惠共同承担；三、金文惠对上述借款本息承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，享有担保法第三十一条规定的权利。该民事调解书生效后，因义务人逾期未履行民事调解书确定的义务，甘肃银行张掖分行向本院申请强制执行，本院于2018年8月7日立案，案号为（2018）甘07执122号。在执行过程中，本院于2018年8月30日作出（2018）甘07执122号执行裁定书，裁定：查封、扣押、冻结被执行人云天商贸公司、山丹县房产公司、金文惠名下价值16741299.75元的财产。2018年8月31日，本院查封了山丹县房产公司名下位于山丹县文化街什字金脉朝阳居住组团Ｂ区4＃、4＃＋负一层至三层的房产（山房他证私字第××号抵押房产）。2018年9月10日，本院发布执行公告，要求被执行人自公告之日起七日内履行生效法律文书确定的义务，逾期将对上述查封房产进行评估拍卖。2019年6月17日，本院作出（2018）甘07执122号之四执行裁定书，终结本案的执行。2019年7月3日，甘肃银行张掖分行申请恢复执行，本院立案执行，案号为（2019）甘07执恢23号。2019年7月8日，本院作出（2019）甘07执恢23号执行裁定书，裁定拍卖山丹县房产公司名下位于山丹县文化街什字金脉朝阳居住组团Ｂ区4号、4号＋负一层至三层房产（具体房产即面积以本院核查的图纸为准）。2019年12月25日，本院发布执行公告，告知本院依法对山丹县房产公司名下位于山丹县文化街什字金脉朝阳居住组团Ｂ区4号、4号＋负一层至三层房产（具体房产为：负一层、北一层5＃，4号＋北一层11＃，北一层12＃、13＃、14＃，4号＋西一层4＃，4号＋南一层1＃、2＃，南一层6＃，南一层6＃车库电梯间，北二层、西二层、南二层，三层）进行了评估、拍卖，上述房产流拍后已抵顶申请执行人债务。自本公告发布之日起三日内，上述房产的使用人即腾空房屋向申请执行人交付或与申请执行人协商房屋使用等事宜。逾期未腾空或协商达成协议，本院将依申请人申请强制执行。 另查明，云天商贸公司在向甘肃银行张掖分行借款时，山丹县房产公司以其所有的位于山丹县文化街什字金脉朝阳居住组团Ｂ区4＃、4＃＋负一层至三层房产和土地提供抵押担保，并办理了抵押登记。房屋他项权证号为山房他证私字第××号，载明：房屋他项权利人为甘肃银行股份有限公司西大街支行；房屋所有权人为山丹县房产公司；房屋所有权证号为在建工程；房屋坐落为山丹县金脉朝阳居住组团Ｂ区；抵押登记时间为2015年9月24日，并附记延期期限为2016年9月29日至2017年9月29日。土地使用权他项权证号为山他项（2015）第073号。 案外人赵腾飞向本院提出执行异议时提交“铺面顶账协议”和“商铺确认签收单”各1份，载明：甲方赵志龙，乙方赵腾飞，截止2016年11月15日，甲方在修建过程中多次向乙方借款，总计80万元，甲方用所修建的位于山丹县胜利街金脉朝阳B区4号楼由西向东第1间商铺，共125平方米顶账给乙方，签署时间为2016年11月15日。 本院认为，本案系案外人对执行标的主张实体权利而提出的执行异议，旨在排除法院对案涉房屋的强制执行，故本案争议的焦点问题是案外人赵腾飞对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。现分析如下：第一，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条一款（一）项规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断”。本案中，案涉房屋的所有权人登记为山丹县房产公司，房屋他项权利人为甘肃银行股份有限公司西大街支行，案涉房屋属于被执行人山丹县房产公司的责任财产，本院有权对案涉房屋采取执行措施，案外人赵腾飞并非案涉房屋的权利人。第二，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”本案中，在铺面顶账协议签订之前，案涉房屋已抵押给申请执行人甘肃银行张掖分行，并办理了抵押登记，甘肃银行张掖分行对案涉房屋享有抵押权。本院已生效的（2018）甘07民初48号民事调解书确认甘肃银行张掖分行对案涉房屋享有优先受偿的权利。第三，案外人赵腾飞主张案涉房屋系其所有，开发商金文惠因欠其借款已将案涉房屋抵顶给其。但是，案外人并没有提交其债权成立的相关证据，不能证明其债权的合法性与真实性。退一步讲，即便案外人的债权合法真实，双方签订以房抵债协议的事实存在，其目的也是为了消灭普通金钱债务，在没有办理不动产登记之前，案外人对案涉房屋不享有优先于本案抵押权的权利。 综上，案外人赵腾飞对案涉房屋不享有足以排除强制执行的民事权益，其请求中止对案涉房屋执行的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项、第二十五条第一款（一）项、第二十七条之规定，裁定如下： 驳回赵腾飞的异议请求。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向甘肃省张掖市中级人民法院提起诉讼。 审判长  刘曙光 审判员  张正权 审判员  郭永旺 二〇二〇年二月二十五日 书记员  杨立婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》 第四百六十五条案外人对执行标的提出的异议，经审查，按照下列情形分别处理： （一）案外人对执行标的不享有足以排除强制执行的权益的，裁定驳回其异议； （二）案外人对执行标的享有足以排除强制执行的权益的，裁定中止执行。 驳回案外人执行异议裁定送达案外人之日起十五日内，人民法院不得对执行标的进行处分。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十五条对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人： （一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断； 第二十七条申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。