甘肃省山丹县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0725民初2705号 原告：山丹县金丹蓝广告装饰有限责任公司，住所山丹县，统一社会信用代码916207257623678617。 法定代表人：朱某某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马某某，山丹县东乐镇法律服务所法律工作者。 被告：屈某某，男，1989年2月28日出生，汉族，山丹县居民，住山丹县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXX，联系电话XXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：郭某某（系被告屈某某妻子），女，1990年2月8日出生，汉族，山丹县民，住山丹县，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXX，联系电话XXXXXXXXXX。 第三人：甘肃新城房地产开发有限公司，住所甘肃省武威市凉州区，统一社会信用代码91620725660033254R。 法定代表人：李某某，系该公司经理。 第三人：甘肃新城房地产开发有限公司山丹分公司，住所山丹县山红路（原炭黑厂院内），统一社会信用代码91620725576262409G。 负责人：金某某，系该公司总经理。 上列第三人共同委托诉讼代理人：李某某，甘肃焉支律师事务所律师。 原告山丹县金丹蓝广告装饰有限责任公司(以下简称金丹蓝公司)与被告屈某某、第三人甘肃新城房地产开发有限公司（以下简称新城公司）、甘肃新城房地产开发有限公司山丹分公司（以下简称山丹分公司）不当得利纠纷一案,本院于2019年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金丹蓝公司法定代表人朱某某及其委托诉讼代理人马某某、被告屈某某委托诉讼代理人郭某某、第三人新城公司、山丹分公司共同委托诉讼代理人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金丹蓝公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告及第三人给付下欠房款259992元，利息59278元，合计319270元；2.要求被告及第三人承担本案涉诉费用。在诉讼过程中，原告将原基础法律关系房屋买卖合同法律关系变更为不当得利法律关系， 并将诉讼请求变更为：1.要求第三人共同返还不当得利款259992元，利息59278元，合计319270元；2.要求第三人承担本案涉诉费用。事实和理由：2013年至2015年5月，原告为第三人山丹分公司制作户外广告及广告宣传制品。2015年5月5日，双方形成《广告制作结算协议》。协议约定，第三人山丹分公司所欠原告制作费用416835元以其开发修建的XXAX-XXX号住宅一套、AX朝南XX号车库一间作价403518元抵顶给原告。后原告委托第三人山丹分公司售房部工作人员将该套住宅以275000元出售给被告屈某某，被告屈某某向原告支付购房款10000余元，下余259992元办理按揭付款，该笔按揭款转入第三人山丹分公司账户，但第三人山丹分公司至今未将该款给付原告，故提出上述诉讼请求。 被告屈某某辩称，我们是经过售房部购买的朱某某的顶账房，已经将首付款及按揭款付给了公司，所以购房款应该由公司承担，我们不承担责任。 第三人新城公司述称，1.金丹蓝公司不是本案适格的原告；2.本公司与本案无关；3.山丹分公司具有独立的法律地位。 第三人山丹分公司述称，1.原告主体不适格；2.公司欠原告的承揽费用于2015年5月5日已全部结算完毕；3.屈某某与本公司存在合法的买卖关系，公司收到屈某某的按揭贷款为259000元；4.本公司与朱某某签订订购协议一份，朱某某订购本公司商铺一间，本公司所欠朱某某的款项已作为该商铺的购房款；5.原告将基础法律关系变更为不当得利法律关系，则本案的被告不是适格的被告，第三人也不是适格的第三人；6.原告当庭将法律关系、诉讼请求、案件的主体变更，与事实不符，根据原告诉状中的事实与理由，原告陈述其与屈某某之间存在房屋买卖合同关系，是基于与屈某某的买卖合同关系，要求第三人承担责任的。综上，请法庭依法驳回原告变更后的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 第三人山丹分公司系第三人新城公司于2011年1月17日设立的分公司。2013年至2015年期间，原告为第三人山丹分公司制作并发布广告。2015年5月5日，经双方结算，形成《广告制作结算协议》一份。经该协议确定，第三人山丹分公司欠原告广告制作及发布费用合计416835元。协议约定，第三人山丹分公司以其开发修建的AX号楼AX-XXX号住宅楼一套（包括地下室）、AX朝南车库XX号车库一间及其相关费用作价403518元抵顶欠款，并由第三人山丹分公司售房部工作人员孔某某为原告办理了相关手续，原告又委托孔某某代为出售抵顶的住宅楼。2016年9月，经孔某某引荐被告屈某某购买了涉案房屋。2016年9月29日，在被告屈某某购买该房屋时，因需办理按揭付款，便与第三人山丹分公司签订了《商品房买卖合同》。被告于同日、9月30日向第三人山丹分公司支付首付款26688元、1000元，余款259000元向建行张掖分行办理了按揭贷款。被告屈某某支付的首付款，已由孔某某转付给了原告。2017年1月9日，建行张掖分行将被告屈某某按揭贷款转入第三人山丹分公司账户，但第三人山丹分公司至今未将该款支付给原告。 本院认为，原告与第三人山丹分公司就债权债务问题经双方协商已形成协议，根据双方签订的《广告制作结算协议》，第三人山丹分公司已将涉案房屋抵顶给了原告，原告委托第三人山丹分公司工作人员孔某某将涉案房屋出售给了被告，被告因需办理按揭付款，需与第三人山丹分公司签订《商品房买卖合同》，该合同与被告在银行办理按揭贷款的《借款合同》中载明的房屋成交价款均为371428元，首付112428元，余款259000元办理银行按揭。根据当事人的陈述及提交的证据，结合证人孔某某的证言，涉案房屋已抵顶给了原告，被告在购买涉案房屋时实际支付的首付款为27688元，且该款经证人孔某某收取后转交给了原告，而被告与第三人山丹分公司所签订的合同，只是为被告办理按揭贷款时形式上签订的合同，对合同相对人均不产生拘束力，而事实上发生买卖合同关系的主体实际为本案的原、被告。故第三人山丹分公司明知银行转入的按揭购房款259000元不属于自己的财产，仍占有使用，应属不当得利，依法应予返还。经原告追偿，仍占用而拒绝返还，对此造成的利息损失应予赔偿。第三人山丹分公司系第三人新城公司设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，第三人山丹分公司不具有法人资格，其民事责任由第三人新城公司承担。但根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”的规定，第三人山丹分公司也可以先以其管理的财产承担责任，不足以承担的，由第三人新城公司承担。 综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第131条规定，判决如下： 一、第三人甘肃新城房地产开发有限公司山丹分公司于判决生效后十日内返还原告山丹县金丹蓝广告装饰有限责任公司不当得利款259000元，并自2017年1月9日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算利息，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息； 二、第三人甘肃新城房地产开发有限公司山丹分公司在其管理的财产范围内不足以承担返还责任时，由第三人甘肃新城房地产开发有限公司承担； 三、被告屈某某不承担责任。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费6089元，减半收取3044.5元，由第三人甘肃新城房地产开发有限公司山丹分公司负担，限于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审判员  黄聚国 二〇二〇年二月十七日 书记员  邹梦嫣 【附本案所适用法律条文】 《中华人民共和国民法总则》 第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。 《中华人民共和国民法通则》 第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 第131条返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。