广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初9903号原告：黄志华，男，1982年11月26日出生，土家族，住湖北省利川市。委托诉讼代理人：辛钧辉，广东德纳（龙华）律师事务所的律师。被告：广州番禺宝得钟表有限公司，住所广东省广州市番禺区石楼镇乐山路5、7、8、10号。法定代表人：郑峯男，董事长。委托诉讼代理人：黄惠嘉，广东容林律师事务所的律师。原告黄志华与被告广州番禺宝得钟表有限公司（以下简称宝得钟表公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄志华及其委托诉讼代理人辛钧辉，被告宝得钟表公司的委托诉讼代理人黄惠嘉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄志华向本院提出诉讼请求：1.被告支付一次性伤残补助金差额27670.5元；2.被告支付停工留薪期工资差额6172.41元；3.被告支付职业病危害岗位津贴44400元（2000年2月-2018年7月，200元/月×222月）；以上1-3项合计78242.91元。事实和理由：原告于2000年2月入职被告处，担任喷漆工至2018年7月。因在职期间接触甲苯及二甲苯等职业危害因素18年6个月，原告于2017年12月1日在广州市职业病防治院住院治疗至2017年12月29日，出院诊断为苯作业职业性检查（待诊断），出院医嘱载明“如需职业病诊断可向有资质的职业病诊断机构申请”。原告于2018年3月21日被广州市职业病防治院诊断为职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症），2018年4月26日被广州市番禺区人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年7月9日经广州市劳动能力鉴定委员会评定为七级伤残。广州市劳动能力鉴定委员会评定原告停工留薪期为2018年3月21日至2018年6月20日。原告的住院期间为2017年12月1日至29日，计28天，以及2018年11月20日至12月29日，计39天，共计67日。2018年11月7日，广州市番禺区社会保险基金管理办公室出具的《工伤待遇审核表》显示原告已领取一次性伤残补助金57915元，计发基数4455，未支付原告其他项目。原告于2017年12月患病前的平均应发工资为6583.5元/月，平均实发工资为6051.5元/月。原告已向广州市社会保险基金管理中心领取一次性伤残补助金57915元。因被告未按照原告的实际应发工资缴纳工伤保险，导致原告领取的一次性伤残补助金低于其应得数额，根据《广东省工伤保险条例》第58条的规定，被告应当补足差额。具体差额为：(6583.5元/月×13月)-57915元=27670.5元。原告在患病前（2017年12月）的平均实发工资为6051.5元/月，但原告因职业病被调岗后自2017年12月起被告未按照该标准向原告支付停工留薪期工资，故存在工资差额。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。被告在2017年12月至2019年3月期间合计通过银行转账方式向原告支付工资90651.86元。具体差额为：(6051.5元/月×16月)-90651.86=6172.41元。原告在2000年2月至2018年7月期间接触甲苯及二甲苯等职业危害因素，根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第四款的规定，被告应当按月发放职业危害岗位津贴。根据《广东省工资支付条例》第六十二条、国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，该津贴应属于工资的组成部分。因甲苯及二甲苯及高温同属可以导致职业病的职业危害因素，而甲苯及二甲苯的危害大于高温，原告按照高温津贴的标准主张职业危害岗位津贴。具体计算方式为：200元/月×222月=44400元。原告根据以上事实与理由，提出以上诉求，望裁如所请。被告宝得钟表公司辩称，第一我方同意仲裁裁决书裁决的一次性伤残补助金差额12953.98元，黄志华的要求与事实不符，高出裁决数额部分，请求法院依法驳回，我方认为根据广东省工伤保险条例第66条规定，黄志华本人工资应当以职业病诊断证明书出具之日前12个月即2017年3月至2018年2月的月平均工资为准，而黄志华该期间的月平均工资为5407.45元，工伤保险基金已支付57915元，因此一次性伤残补助金的差额应为12381.85元，但在仲裁庭审中黄志华主张以其提交的2016年10月30日至2018年12月12日期间的银行流水中的工资作为计算本人月平均工资的依据，这是对自身权利的放弃，并且仲裁委根据银行流水工资的数额，计算得出月平均为5451.46元，与我方主张的相差不大，我方为免诉累，没有提起诉讼，因此在本案中我方同意黄志华患职业病前月平均工资为5451.46元，支付一次性伤残补助金差额12953.98元。第二我方已经足额支付黄志华停工留薪期的工资，黄志华提供的劳动能力结论已明确了停工留薪期为2018年3月21日至2018年6月20日，黄志华本人的月平均工资为5451.46元，根据我方提供的工资表可证，黄志华于2018年的3月至6月的应发工资分别为6040.83元、5816.24元、6130.38元、6299.25元均高于黄志华本人的月平均工资，我方已足额支付黄志华停工留薪期的工资，黄志华该诉求没有事实的法律依据，请求驳回。第三我方从未与黄志华约定发放职业病危害岗位津贴，因此无需向黄志华支付职业病危害岗位津贴，仲裁裁决内容正确，请求法院予以维持。1.根据《广州市劳动人事争议仲裁院关于审理劳动人事争议案件若干问题的纪要》第九条规定，因为我方与黄志华从未对岗位津贴进行约定，因此我方无需支付。2.黄志华于2017年9月25日被调离喷漆岗位，调至车削岗位，车削岗位并非职业病危害岗位，以上事实有黄志华本人签名确认的调岗证明、黄志华提交的职业病诊断证明书为证，并且黄志华在仲裁阶段及本案的证据清单中也自认了担任喷漆工至2017年9月，详见第二项证据的证明内容，因此黄志华要求支付岗位津贴的诉请，没有事实的法律依据，请求驳回。3.黄志华在仲裁阶段主张岗位津贴是150元/月，现在在一审阶段主张是200元/月，超出150元的部分未经仲裁前置程序审理。经审理查明，被告宝得钟表公司是仪器仪表制造企业，原告黄志华于2000年2月24日入职被告宝得钟表公司任喷漆工，双方签订了无固定期限劳动合同。2017年9月，原告黄志华血常规检查发现白细胞、中性粒细胞减少3个月，于2017年12月1日到广州市第十二人民医院（广州市职业病防治院）住院治疗，于2017年12月29日出院，出院诊断为苯作业职业性检查（待诊断），出院医嘱：暂调离苯系物作业。2018年3月21日，广州市职业病防治院出具一份《职业病诊断证明书》，诊断结论为：黄志华患职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症），处理意见为：调离苯及其他有毒物质作业的工作。2018年4月26日，广州市番禺区人力资源和社会保障局作出穗番人社工伤认[2018]003732号《认定工伤决定书》，认定黄志华为工伤。其后，原告黄志华向广州市劳动能力鉴定委员会申请劳动功能障碍程度鉴定、生活自理障碍程度鉴定及停工留薪期确认，该委员会于2018年7月9日出具穗劳鉴[2018]015151号《广州市劳动能力鉴定结论》，结论为：黄志华劳动功能障碍程度为七级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2018年3月21日至2018年6月20日。2018年11月7日，经广州市社会保险基金管理中心审核，原告黄志华领取了一次性伤残补助金57915元。2018年11月20日，原告黄志华到广州市第十二人民医院住院治疗职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症），于2018年12月29日出院。另黄志华申请确认停工留薪期满后仍需治疗，广州市劳动能力鉴定委员会先后于2019年4月12日出具穗劳鉴[2019]012515号《广州市劳动能力鉴定结论》，结论为：门诊治疗期2019年1月4日，住院医疗期（含门诊）：从2018年11月20日至2018年12月29日；于2019年4月30日出具穗劳鉴[2019]013464号《广州市劳动能力鉴定结论》，结论为：住院医疗期（含门诊）：从2019年5月1日至2019年7月31日。根据被告宝得钟表公司提供的工资表显示，原告黄志华2016年12月至2017年11月应发工资分别为：5780.88元、4464.49元、4563.09元、5388.93元、6001.88元、6091.63元、6469.66元、5981.12元、5156.38元、5146.34元、4988.5元、5816.94元，以上合计65849.84元。而原告黄志华的工资通过中国工商银行账户发放，根据该工资账户历史明细清单记载原告黄志华的实发工资如下，其中2017年1月13日发放4880.79元、2017年1月22日发放11710.57元、2017年2月20日发放994.14元、2017年3月14日发放3880.36元、2017年4月14日发放4631.42元、2017年5月15日发放5199.21元、2017年6月15日发放5279.98元、2017年6月20日发放7200元、2017年7月14日发放5620.21元、2017年8月16日发放5173.38元、2017年9月15日发放4398.14元、2017年10月17日4388.41元、2017年11月13日发放4235.3元、2017年12月14日发放5025.62元、2018年1月7日发放3165.63元、2018年2月11日发放13021.96元（包含2018年1月份应发工资5004.96元）、2018年3月15日发放3759.16元、2018年4月13日发放5208.11元、2018年5月15日发放5005.98元、2018年6月14日发放5033.11元、2018年7月16日发放5185.09元、2018年8月14日发放4955.53元、2018年9月13日发放5170.29元、2018年10月18日发放4716.41元、2018年11月14日发放4968.99元、2018年12月13日发放4753.29元、2019年1月14日发放2881.66元、2019年1月30日发放11653.66元、2019年2月28日发放2058.98元、2019年3月15日发放3658.94元、2019年4月15日发放5455.10元。以上交易记录对方账户均为36×××61，除2017年6月20日发放7200元在“摘要”一栏记载为“转入”外，其余均记载为“工资”。原告黄志华认为上述7200元是被告宝得钟表公司发放的奖金，而被告宝得钟表公司则认为该款是其公司的股东（老板）个人对部分员工的红包和奖励，因为发放的人员比较多，故将资金从其个人账户转入公司账户由公司代发，该行为是公司股东（老板）的个人行为，不属于工资，故在银行转账时没有备注是工资。对于上述陈述，被告宝得钟表公司未提交相应证据证实。2017年9月25日，被告宝得钟表公司出具一份《调岗证明》，该证明载明：黄志华检查发现白细胞计数及嗜中性粒细胞绝对值异常，现进行调岗，安排从事非喷漆油墨作业岗位，及脱离其他有可能引起职业病的危害因素岗位，调岗时间2017年9月25日。原告黄志华在上述调岗证明上签名。原告黄志华称调岗时间并非2017年9月25日，但未提交相应证据予以证实。在诉讼过程中，原、被告双方均确认在劳动合同中无约定职业病危害岗位津贴。因一次性伤残补助金差额、停工留薪期工资差额等问题，原告黄志华于2019年4月23日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求宝得钟表公司支付一次性伤残补助金差额、停工留薪期工资差额等。2019年7月9日，该仲裁委员会作出穗番劳人仲案字〔2019〕第3420号《仲裁裁决书》，裁决：1.宝得钟表公司支付黄志华一次性伤残补助金差额12953.98元；2.驳回黄志华的其他仲裁请求。黄志华不服劳动仲裁裁决，遂在法定期限内向本院起诉。本院认为，本案属劳动争议纠纷案。原、被告对双方存在劳动关系均无异议，本院予以确认，双方当事人的合法权益受法律保护。关于一次性伤残补助金，原告黄志华已领取一次性伤残补助金57915元，现双方争议焦点在于是否少报黄志华的工资。原告黄志华于2017年12月1日因发现白细胞、中性粒细胞减少入院治疗，出院诊断为苯作业职业性检查（待诊断），故本院据此确定原告黄志华在2017年12月1日已患职业病，其患职业病前12个月（2016年12月至2017年11月）的平均月缴费工资应综合原告黄志华的应发工资额和奖金计算。其中2017年1月22日发放的11710.57元为2016年度奖金，折算分摊每月为975.88元，2018年2月11日发放13021.96元，扣减2018年1月份实发工资5004.96元后为8017元，该款为2017年度的奖金，折算分摊每月为668.08元。另2017年6月20日发放的7200元虽然银行转账摘要未记载为工资，但由被告宝得钟表公司日常发放员工工资的账号转出，被告宝得钟表公司辩称是其公司股东对员工私人性质的奖励，并未提交相应的证据证实，其应承担举证不能的责任，本院确认该款为被告宝得钟表公司对原告黄志华发放的奖金。综上，原告黄志华在患职业病前12个月应发工资、奖金总额共81374.60元（应发工资总额65849.84元+975.88元+668.08元/月×11月+7200元），平均工资为6781.22元/月，原告黄志华主张按平均应发工资6583.5元/月计算，属其自主处分权利，本院予以准许，按其主张的6583.5元计算一次性伤残补助金应为85585.5元（6583.5元×13个月），扣减已领取的57915元，被告宝得钟表公司应支付原告黄志华一次性伤残补助金差额27670.5元。关于停工留薪期工资差额的问题，根据广州市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论，本院确认原告黄志华2018年3月21日至2018年6月20日、2018年11月20日至2018年12月29日期间属停工留薪期。2019年5月1日至2019年7月31日不在上述仲裁范围内，未经仲裁前置处理，故对该段时间是否属停工留薪期及是否存在工资差额，本院不作审查。原告黄志华主张对比其在患职业病前12个月的平均实发工资计算工资差额，本院予以支持。关于原告患职业病前的平均实发工资，根据银行账户历史明细清单记载，前12个月的实发金额为60906.96元（未包含2017年1月22日发放的11710.57元），如前文所述年终奖金应按月均折算并计入实发工资总额，据此计得实发工资总额为69231.72元（60906.96元+975.88元+668.08元/月×11月），月均实发工资为5769.31元（69231.72元÷12月）。而上述停工留薪期间，原告黄志华实发工资分别为2018年4月13日发放5208.11元、2018年5月15日发放5005.98元、2018年6月14日发放5033.11元、2018年7月16日发放5185.09元；2018年12月13日发放4753.29元、2019年1月14日发放2881.66元；以上查明的停工留薪期所涉6个月的实发工资总额为28067.24元，但因原告黄志华在患职业病前12月的平均实发工资为5769.31元/月是包含年终奖金而计得的金额，故上述6个月的实发工资总额在计算差额时应将2018年度年终奖金（即2019年1月30日发放的11653.66元）折算后分摊到上述6个月再进行核算，年终奖金按每年12月折算为971.14元/月（11653.66元/年÷12月/年），因此上述停工留薪期所涉六个月的实发总额应为33894.08元（28067.24元+971.14元/月×6月），停工留薪期的工资差额为721.78元（5769.31元/月×6个月-33894.08元），参照《广东省工伤保险条例》第二十五条之规定，被告宝得钟表公司应支付原告停工留薪期间的工资差额721.78元。对于原告黄志华主张的职业病危害岗位津贴，双方签订的劳动合同并无约定岗位津贴，原告亦无提供证据证实双方对职业病危害岗位津贴以其它方式约定，故原告该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，并参照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十二条、第五十六条、第六十四条等的规定，判决如下：一、被告广州番禺宝得钟表有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告黄志华支付一次性伤残补助金差额27670.5元、停工留薪期工资差额721.78元，合共28392.28元；二、驳回原告黄志华的其余诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告黄志华已预付），由被告广州番禺宝得钟表有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李剑宁二〇二〇年二月三日书记员  温敏蓥