浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初13170号 原告：陈建敏，女，1963年7月12日出生汉族,户籍所在地：宁波市鄞州区。 委托诉讼代理人：张金捷，浙江海泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶凌男，浙江海泰律师事务所律师。 被告：陈剑敏，男，1963年2月7日出生汉族，户籍所在地：宁波市奉化区。 被告：陈迪，男,1986年7月11日出生汉族，户籍所在地：宁波市奉化区。 被告：宁波海和通讯科技有限公司（统一社会信用代码为91330212567035618J）。住所地：宁波市鄞州区同谷路282号。 法定代表人：陈迪，该公司总经理。 三被告共同委托诉讼代理人：叶峰，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 原告陈建敏为与被告陈剑敏、陈迪、宁波海和通讯科技有限公司（以下简称：海和公司）合同纠纷一案，于2019年9月5日向本院提起诉讼，请求判令：被告陈剑敏、陈迪、海和公司以66350256元的价格回购原告持有的被告海和公司30%的股权，并以75971256元为基数支付自2019年8月6日起至2019年9月6日止按年利率20%并加收复利方式计算的逾期补偿款、以66350256元为基数支付自2019年9月7日起至实际付清之日止按年利率20%并加收复利方式计算的逾期补偿款(截至2019年8月5日，回购本金30000000元，按年利率20%计收利息和罚息方式计算的补偿款为45971255元，共计75971256元，被告于2019年9月6日支付9621000元，剩余本金和补偿款为66350256元)。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张金捷、叶凌男，三被告的共同委托诉讼代理人叶峰到庭参加诉讼。审理过程中，原、被告均同意继续适用简易程序。本案现已审理终结。 被告陈剑敏、陈迪、海和公司答辩称:对原告诉称事实没有异议，但被告海和公司系因军工产业政策调整等客观原因导致未能完成销售额，属不可抗力，被告不存在任何主观过错；原告部分出资款系认缴的资本公积金，被告海和公司因财务人员疏忽未能按约处置，但款项实际用于公司发展，未对原告造成损失或影响；案涉投资协议实为对赌协议，根据公司法的有关规定，原告不能主张相关公司回购股权；原告主张的补偿款应属违约金，明显高于损失金额，希望法院参照有关法律规定予以调整。 经审理，本院查明如下事实： 2014年6月6日，原告陈建敏与被告陈剑敏、陈迪签订《投资协议》一份，约定：陈剑敏、陈迪控制的海和公司因企业发展需要引进投资者陈建敏；海和公司注册资本1000万元，其中陈剑敏持有90%股权，陈迪持有10%股权,陈建敏出资3000万元取得海和公司30%的股权;陈建敏先向海和公司增资1500万元（176.47万元为陈建敏认缴的注册资本金，另外1323.53万元转为公司资本公积金），增资后公司股权比例为陈剑敏持有76.5%、陈迪持有8.5%、陈建敏持有15%；上述增资工商变更办妥后，陈剑敏将其持有的15%股权以1500万元价格转让给陈建敏，陈迪放弃优先购买权，本次股权转让完成后公司股权比例为陈剑敏持有61.5%、陈迪持有8.5%、陈建敏持有30%；从陈建敏持股月份起海和公司第一年完成销售业绩不低于0.7亿元，第二年不低于1.3亿，第三年不低于2亿元，三年累计不少于4亿元；如陈剑敏、陈迪违反本协议相关承诺，陈建敏有权随时提出退股，陈剑敏、陈迪、海和公司应无条件回购陈建敏30%股权，回购价格由本金和补偿款两部分组成，本金即陈建敏投入的3000万元，补偿款金额由陈建敏选择以下其中之一方式确定，就高不就低原则：1.陈建敏提出退股时前一个月为止的陈建敏按比例在海和公司所享有股东权益（扣除陈建敏注册资本金部分，具体以经具有证券资格的会计师事务所审计的股东权益为准），以现金方式支付；2.以3000万元为基数年20%的利息（罚息计算）补偿，利息起算以陈建敏款项汇入公司和陈剑敏账户时始，到陈建敏3000万元本金及利息全部收回后为止；当陈建敏提出退股要求后十五个工作日内，陈剑敏和陈迪应根据陈建敏选择的回购价格付清股权回购权，陈剑敏和陈迪愿以个人资产及两人所持海和公司的股权承担无限连带责任；等等。被告海和公司亦在落款处盖章。 2014年6月13日、6月17日，原告通过银行转账方式分别向被告海和公司转款176.47万元、1323.53万元。 2014年6月6日、7月25日，原告通过银行转账方式分别向被告陈剑敏转款100万元、1400万元。 2014年7月7日，原告陈建敏和被告陈剑敏、陈迪签订《宁波海和通讯科技有限公司章程》，载明：公司股东陈剑敏以货币出资、出资额为723.53万元、占注册资本的61.5%，股东陈迪以货币出资、出资额为100万元、占注册资本的8.5%，股东陈建敏以货币出资、出资额为352.94万元、占注册资本的30%；公司注册资本1176.47万元，已于2014年6月13日前足额缴纳；等等。 2016年2月15日，宁波正德会计师事务所有限公司对被告海和公司财务报表进行审计并制作正德内审[2016]第023号《审计报告》，审计结果为：2014年度营业收入为3254558.95元，2015年度营业收入为47725770.89元。 2018年3月12日，宁波正德会计师事务所有限公司对被告海和公司财务报表进行审计并制作正德内审[2018]第067号《审计报告》，审计结果为：2016年度营业收入为10639094.03元，2017年度营业收入为47725770.89元。 2019年9月6日，被告海和公司向原告支付9621000元款项。 另查明，被告海和公司未将原告缴纳的1323.53万元增资款转为公司资本公积金；工商登记信息中，被告海和公司的股东和股权占比为原告陈建敏30%、被告陈剑敏61.50%、被告陈迪8.50%。 上述事实，由原告提供的《投资协议》、收款收据、《收条》、个人业务凭证、《宁波海和通讯科技有限公司章程》、《审计报告》以及双方当事人的庭审陈述予以证明，本院予以确认。 本院认为，案涉《投资协议》系各方当事人真实意思之表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，依法有效，双方当事人均应依约履行。根据审计机构出具的审计报告，被告海和公司未能达到协议约定的销售业绩，被告陈剑敏、陈迪作为该公司的实际控制股东，违反了本协议相关承诺，原告有权随时提出退股，并要求被告陈剑敏、陈迪回购股权以及支付补偿款。本案中，被告海和公司尚未完成减资程序，原告也未举证证明公司存在经营利润以及实际利润情况，根据《中华人民共和国公司法》第一百四十二条和第一百六十六的有关规定，对原告要求被告海和公司回购股权并承担补偿款的主张，本院不予支持。案涉协议中有关补偿款的约定明显偏高，被告亦对此提出异议并要求适当减少，综合考虑原告实际损失、案涉合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，本院酌定为以出资款为基数按年利率24%的标准进行计算。经核算，截至2019年9月6日，回购本金为30000000元，补偿款金额为37259874.28元，扣除被告海和公司于当日支付的9621000元，剩余补偿款金额为27638874.28元。原告其余诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十二条、第一百六十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决如下： 一、被告陈剑敏、陈迪回购原告陈建敏持有的被告宁波海和通讯科技有限公司30%的股权，支付原告陈建敏股权回购本金30000000元、补偿款27638874.28元，合计57638874.28元，并以30000000元为基数支付自2019年9月7日起至实际履行之日止按年利率24%计算的补偿款，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告陈建敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费421656元、减半收取210828元，由原告陈建敏负担45828元，被告陈剑敏、陈迪负担165000元；财产保全费5000元，由被告陈剑敏、陈迪负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  刘 丹 二〇二〇年二月二十一日 代书记员  王文嫣