云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终143号上诉人（原审被告）云南骏驰建筑工程有限公司（原云南永佳建筑工程有限公司）。住所地：昆明市五华区东风西路123号三合商利写字楼14层A单元。法定代表人刘阳凡，公司总经理。委托代理人施红彬，云南大朋律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）詹世鸿，男，1961年4月7日出生，汉族，四川省高县人，个体工商户，住四川省高县。上诉人云南骏驰建筑工程有限公司（以下简称云南骏驰公司）因与被上诉人詹世鸿买卖合同纠纷一案，不服云南省永善县人民法院（2019）云0625民初1461号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了书面审理，现已审理终结。原审法院经审理确认的法律事实：2014年8月6日，骏驰建筑公司（原名云南永佳建筑工程有限公司）与永善县住房和城乡规划建设局签订《建设工程施工合同》，承建永善县粮食局片区至过境公路、溪洛渡景观大道至2011年廉租房、溪洛渡景观大道至玉泉农贸市场道路建设工程，项目负责人为李代金、江春丽。2015年4月，詹世鸿与骏驰建筑公司（原名云南永佳建筑工程有限公司）永善县粮食局片区至过境公路三条道路建设工程项目部负责人李代金达成口头协议，由詹世鸿向骏驰建筑公司供应水泥排污管。双方约定了供货方式、付款方式及运输方式。达成协议后，詹世鸿依约向骏驰建筑公司在永善县粮食局片区至过境公路三条道路建设工程项目部供货。2017年6月7日，经双方结算，该项目部负责人李代金出具了欠条一份，载明：欠詹世鸿混凝土管道款74580元。在2017年8月30日前付清。后因催讨无果，詹世鸿向法院起诉。原审法院认为，詹世鸿提交的欠条，虽系李代金出具，但李代金系骏驰建筑公司永善县粮食局片区至过境公路三条道路建设工程项目部负责人，且詹世鸿出售的混凝土管道用于该工程中，李代金向詹世鸿出具欠条的行为应视为职务行为，能够证明詹世鸿、骏驰建筑公司双方存在买卖合同关系。对骏驰建筑公司提出的欠条是李代金的个人行为，应由李代金承担给付责任的辩解理由，与本案查明的事实不符，法院不予采纳。骏驰建筑公司项目部属其公司设立的临时机构，不具有法人资格，其以项目部名义实施的民事活动所产生的责任，依法应当由其公司承担。对骏驰建筑公司提出詹世鸿的起诉已超过诉讼时效的辩解，因2017年6月7日，骏驰建筑公司项目负责人李代金向詹世鸿出具欠条上对债务进行了确认，本案依法应当适用三年的诉讼时效，为此詹世鸿的起诉未超过法律规定的诉讼时效。对詹世鸿要求给付逾期付款损失的诉讼请求，因双方未进行约定，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由云南骏驰建筑工程有限公司给付詹世鸿货款74580元，限本判决生效之日给付；二、驳回詹世鸿的其他诉讼请求。案件受理费减半收取832元，由云南骏驰建筑工程有限公司负担。宣判后，云南骏驰公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、请求二审公开开庭审理。二、请求撤销原判，发回重审或者改判驳回被上诉人詹世鸿对上诉人骏驰公司提出的全部诉讼请求。三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。其主要上诉理由是：一、上诉人与被上诉人不存在买卖合同关系，诉争货款与上诉人无关。根据被上诉人举证及向法庭陈述，诉争货款系与案外人李代金发生，欠条是李代金出具，根据“合同相对性”原则，合同的权利义务只能约束合同相对人，不能约束案外人，被上诉人与李代金发生合同关系，应当由李代金负责，与上诉人无关。二、被上诉人起诉己经超过诉讼时效，依法应予驳回。《中华人民共和国民法通则》第137条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。被上诉人明知从2015年7月起就没有收到货款，但从未找过上诉人主张，现在才来起诉，明显超过诉讼时效。即便被上诉人找过案外人主张，上诉人不知晓，也从未追认过，对上诉人不发生法律效力，不能约束上诉人。三、被上诉人提供了由案外人李代金出具的货款《欠条》，进而证明与上诉人之间存在买卖的合意，依据不足。1、李代金并非上诉人公司的法定代表人、负责人、员工或者委托代理人，其行为属于个人行为，与云南骏驰公司无关。被上诉人与上诉人云南骏驰公司之间不存在买卖的合意，案外人李代金存在买卖并以个人名义出具欠条，属于个人行为，该行为也未被云南骏驰公司予以追认，故对上诉人云南骏驰建筑公司不发生效力。2、《中华人民共和国民法通则》第三十八条规定："依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人"。根据该规定，公司的意志可以通过代表或代理来表达。李代金并非上诉人公司的法定代表人或者员工，公司不仅没有授权李代金代表上诉人公司找被上诉人买卖水泥，而且对李代金的买卖行为提出异议，并一直未予追认，故对上诉人云南骏驰建筑公司不发生效力。四、本案遗漏必要共同诉讼当事人，依法应以追加参加诉讼。1、案涉项目系原云南永佳建筑工程有限公司承包给案外人李代金施工，因施工产生的债权债务由李代金自行承担。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十四条：“实际施工人以发包人为上诉人主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的司法精神，李代金作为承包施工人，应当对施工产生的债权债务承担责任，法律规定的是应当追加，而不是可以追加，没有可以也不可以的选择条件。2、诉争货款是与案外人李代金发生，李代金没有在案参加诉讼，径行裁判让上诉人骏驰公司承担债务，显然事实不清，证据不足。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条、《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第七十三条的规定，应当追加李代金参加诉讼。综上所述，请求二审法院将该案发回重审或者改判驳回被上诉人对上诉人骏驰公司提出的全部诉讼请求。被上诉人詹世鸿作了服判的书面答辩。在二审诉讼中，上诉人认为自己与被上诉人詹世鸿之间不存在买卖合同关系，对原审认定李代金是代表上诉人履行职务的事实提出异议，对原审认定的其余事实未提出异议，对双方无争议的事实，本院予以确认。归纳双方诉辩主张，本案的争议焦点是：原审认定上诉人与被上诉人詹世鸿之间存在买卖合同关系的事实认定是否正确，判决上诉人承担支付货款的责任是否符合法律规定。针对本案争议焦点，本院综合评判如下:关于原审认定上诉人与被上诉人詹世鸿之间存在买卖合同关系的事实认定是否正确，判决上诉人承担支付货款的责任是否符合法律规定的问题。在一审诉讼中，被上诉人詹世鸿提交的2014年8月6日永善县住房和城乡规划建设局与云南永佳公司签订的《建设工程施工合同》，政府部门的公示信息，该部分证据能证明永善县住房和城乡规划建设局将永善县粮食局片区至过境公路、溪洛渡景观大道至2011年廉租房、溪洛渡景观大道至玉泉集贸市场的道路建设工程承包给永佳公司，合同第三部分《专用合同条款》中载明李代金和江春丽是永善片区的项目经理和负责人。一审中詹世鸿还提交了2017年6月7日李代金出具的欠条，其内容载明“今欠到詹世鸿混凝土管道款74580.00元，在2017年8月30日之前付清全款，在甲方收方付款在归定时间内付清。欠款人李代金”。还提交了19张《出库单》，出库单载明的金额76049.00元，收货方云南永善工地李小兵、李总，詹世鸿陈述在结算时减除破损的1469.00元，由项目经理出具了欠74580.00元的欠条。庭审中，詹世鸿还申请了证人熊某、谭某出庭作证，二人证实了从詹世鸿那里拉排污管到粮食局片区，及李代金出具欠条的过程。本院经审理认为，李代金属于上诉人处的项目经理的事实已写入合同，而且李代金客观上已行使了其项目经理的职权，李代金出具欠条的行为和欠条中载明的内容，结合证人证言，此部分证据能够形成证据锁链，充分证明李代金是履行职务，被上诉人出售的混凝土管道亦是用于上诉人承建的工程项目这一客观事实，故对于上诉人云南骏驰建筑有限公司所提其与詹世鸿不存在买卖合同关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。本案《欠条》虽然约定欠款给付时间是2017年8月30日之前，但根据《中华人民共和国民法总则》的规定，应当适用三年的诉讼时效期间，故被上诉人詹世鸿于2019年7月22日起诉，原审法院于2019年8月9日受理，由此可见，詹世鸿的起诉未超过诉讼时效。上诉人云南骏驰建筑有限公司认为詹世鸿起诉超诉讼时效的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。另外，上诉人云南骏驰建筑有限公司认为其已将涉案工程承包给案外人李代金施工，原审遗漏必要共同诉讼人，应追加李代金承担给付责任。但上诉人云南骏驰建筑有限公司未提供证据证明其已将工程转包给李代金施工，李代金并非本案必要共同诉讼人，故原审未追加李代金参加诉讼，上诉人作为工程承包人参加本案诉讼并承担给付责任，并无不当。依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释第三百三十三条“第二审人民法院对下列上诉案件，依照民事诉讼法第一百六十九条规定可以不开庭审理：......(二）当事人提出的上诉请求明显不能成立的；.......”本案李代金属于上诉人项目经理的事实已经生效判决文书认定，而且合同亦载明了此事实，上诉人主张李代金不是自己的员工，其行为属于个人行为，与云南骏驰公司无关的上诉理由明显不能成立，依照上述规定，二审可以不开庭审理，上诉人请求二审公开开庭审理的上诉理由，本院不予采纳。综上所述，本院认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。上诉人云南骏驰建筑有限公司的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费832.00元，由上诉人云南骏驰建筑有限公司承担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若义务人不主动履行本判决，权利人可在本判决规定的履行期限届满后的二年内向原审法院申请强制执行。审判长  王荣祥审判员  宋明涛审判员  戴红梅二〇二〇年二月二十五日书记员  董 超