江苏省南通市通州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0612民初8996号原告：葛爱兵，男，1972年7月20日生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。委托诉讼代理人：费金宣，南通市通州区石港法律服务所法律工作者。被告：南通钱佳木业有限公司，住所地江苏省南通市通州区平潮镇通扬北路88号。法定代表人：钱俊华，总经理。委托诉讼代理人：戴勇，江苏江海律师事务所律师。原告葛爱兵与被告南通钱佳木业有限公司劳动争议一案，本院于2019年11月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人，被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工资42515元（已付10000元已扣除）；2.支付各项工伤保险待遇：停工留薪期工资83413元（11个月×7583元）；护理费15000元（住院60天+出院后90天，按100元/天计算）；一次性伤残补助金68247元（9个月×7583元）；一次性工伤医疗补助金45000元；一次性伤残就业补助金20000元；交通费1200元；鉴定费1200元。事实与理由：原告原系被告单位职工，2018年3月17日在上班期间不慎发生工伤事故，由于在治疗时遗漏受伤部位，致原告在工伤认定期间仅认可了原告受伤部位为右手部（遗漏肩关节部位），原告曾就此进行行政诉讼，在诉讼中，被告认可原告工伤九级，由于被告不配合原告进行肩部受伤与工伤因果关系的鉴定，导致错误认定无法更改，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为十级伤残。仲裁委裁决错误，故请求法院依法判决。被告辩称，不同意原告的诉请。原告主张工资，答辩人仅应付工资27910元；原告主张工伤保险待遇，答辩人认为仅应支付16500元，具体为：1.停工留薪期工资，答辩人认可仲裁裁决停工留薪期限，但是对原告月工资标准有异议，原告每月5000元，应为11500元（5000元×2.3个月）；2.护理费不认可，其住院期间已有医院正常护理；3.一次性伤残补助金应计算7个月，每月5000元；4.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均应按照十级伤残计算，仲裁对该部分裁决正确；5.交通费及鉴定费不认可。答辩人已预付7万元，应从总额中扣除。原告三次住院的医疗费均由答辩人支付，其中第二次治疗与工伤无关，该部分医疗费23585.91元应由原告退回。答辩人为原告投保了团体医疗保险理赔款30000元，保险公司已经汇给原告，原告仲裁时同意退回被告，故对该两项要求原告返还。本院经审理认定事实如下：原告于2016年7月到被告处工作，被告未为原告缴纳工伤保险。2018年3月17日，原告工作期间发生事故，同年7月23日，经南通市通州区人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2018年3月17日至4月10日原告因右手切割伤入院，行右手清创+血管神经肌腱探查修复+骨折固定+取皮植皮+VSD负压吸引术；2018年7月24日至8月1日，原告因右肩袖损伤、右肩峰下撞击综合症，行右肩关节镜下清理+肩峰成形+肩袖修补术；2018年9月14日，南通市第一人民医院司法鉴定所对原告伤情作出鉴定，意见：葛爱兵右手切割伤、右肩袖损伤的诊断成立，综合评定为工伤九级伤残。2018年12月17日至2019年1月11日原告因右手瘢痕挛缩，右肩袖损伤修复术后，在南通市第一人民医院住院治疗，行右小指瘢痕松解，Z字成形，小鱼际瘢痕切除，取皮植皮，VSD负压吸引术。2018年11月23日，原告起诉南通市通州区人力资源和社会保障局要求确认原告右肩袖损伤、右肩峰下撞击综合症与右手损伤是同时所受工伤，要求重新作出工伤认定，2019年4月，南通市经济技术开发区人民法院判决驳回了原告的诉讼请求。后原告不服，上诉至南通市中级人民法院，二审法院驳回上诉，维持原判。2019年8月27日，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为十级伤残。又查明，原告2016年10月工资3000元，11月1500元，12月1500元，2017年1月7400元、27007.5元。系被告单位会计刘燕娟汇入原告建行卡中。被告已支付原告2019年2月至8月间工资10000元，原告于2018年7月2日、12月5日、2019年1月30日分别从被告借款20000元、20000元、30000元，合计70000元。2019年10月8日后，原告未再向被告提供劳动。2017年12月被告发放年度结算工资表显示，原告年度结算56393元，扣除预支20000元，余款36393元汇款给原告。原告陈述，其是2016年7月13日到被告公司上班的，工资系拖延一至两个月发放，系汇入银行卡的，平时发生活费1500元，其余到春节前一并结算；从2017年开始被告发工资是发放现金的，平时也是发1500元/月生活费的，单位有工资表的，2017年除每月发放生活费1500元，共发了15000元外，还结算过两次，一次是2017年12月份，发钱给外地工人买车票回家的，第二次是2018年2月2日拿了36393元（扣除预支的20000元）。被告认为，原告停工留薪期工资不能按原告事故前的收入计算，只能按其以后的收入计算。原告在2019年收入系根据被告单位制造通知单与制造命令单结算工时与计件收入，2019年2月原告计件+点工（计时）工资合计是1357元；3月合计5615元；4月合计5637元；5月、6月、7月、8月、9月、10月均有制造单结算，因此，原告的月平均工资并没有其所说的这么高，单位没有工资表。本院认为，原告在被告处工作，被告未给原告办理工伤保险手续，原告工伤后，被告理应支付原告工伤待遇。原告要求解除劳动关系，被告没有异议，本院对原、被告间的劳动关系予以解除。原告主张被告支付原告2019年2月15日至10月8日工资，原告仲裁时认为在此期间其共劳动199天，日工资为270元/天，被告予以否认，并提供了制造单证明原告每月的生产工时，本院认为，被告在2016年度对原告发放工资系汇入原告银行卡中，但自2017年起，被告以现金的形式发放原告工资，按照《工资支付暂行规定》和《江苏省工资支付条例》规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资数额、日期、领取者的姓名以及签字并保存两年以上备查。现被告提供原告工伤后的制造单，及一份年度结算工资表，并未提供原告2017年每月生活费及其他收入领取的工资表，现原告主张270元/天工资亦不高于2018年南通市城镇非私营单位从业人员平均工资标准，故本院按原告的主张计算原告的工资，原告的工资为53730元（199×270元/天），扣除被告在此期间已支付的10000元，被告尚应支付43730元，现原告主张42515元，本院照准。因被告未能提供原告2017年的考勤表，故本院以原告受伤时上年度即2017年南通市城镇非私营单位从业人员平均工资6220元/月认定原告的月工资。原告主张其第一次、第二次住院的医疗费系被告垫付，第三次医疗费系其向被告借款20000元，自已缴纳了15179元，所有的（包括三次住院）医疗费票据均给了被告，由被告拿到保险公司报销。被告认为原告三次住院的医疗费均系被告垫付，医疗费票据由被告到保险公司报了医疗费30000元汇给了原告。本院认为，原、被告就第一次、第二次原告住院的医疗费由被告支付没有异议，本院予以认定。原告主张第三次住院医疗费由自己向被告借款20000元支付。原告提供了其与被告单位经理刘锋（微信号“枫流欲”）于2018年12月5日至2019年1月24日的微信聊天截屏，被告对聊天记录不认可，本院认为，从原告提供的聊天记录可以反映，原告向刘经理要求借款20000元用于手术，并请尽快汇款，刘经理同意，原告取款时亦向刘经理汇报“已打卡，正在取”“后一个两万元是做肌键松解和重新植皮手术总共一万五六千元，有发票在我这里”，而被告并未提供足以反驳的证据证明系被告为原告支付了第三次住院的费用，故本院认定原告第三次住院系其自己缴纳费用15179元，而该票据原告亦给了被告，由被告拿到保险公司进行了理赔，故该医疗费15179元，应由被告承担。原告主张（1）停工留薪期工资83413元（11个月×7583元/月），被告对其停工留薪期时间及月工资标准不予认可，本院根据原告的受伤情况及原告第一次、第三次与工伤有关的住院时间，结合申请人提供的医嘱，经咨询法医，确定原告需休息8个月，其停工留薪期工资为49760元（6220元×8个月）。（2）护理费15000元【（60天+出院后护理90天）×100元/天】，被告辩称原告住院期间已有医护人员护理的意见，本院认为，医护人员的护理与病人家属的护理不是一个概念，不能混同与替代，故对被告的辩称意见，本院不予采信。本院经咨询法医，听取意见，酌情考虑其护理时间为90天，故其护理费为9000元。（3）一次性伤残补助金9个月，按7583元/月计算，本院根据《工伤保险条例》第三十七条规定，原告工伤十级，按6220元/月计算其一次性伤残补助金为43540元（7个月×6220元）。（4）原告主张工伤医疗补助金45000元，原告提供了南通第一人民医院司法鉴定所的鉴定意见，认为自己工伤九级，并认为被告原先亦认可的，本院认为，工伤残疾程度是所辖区劳动能力鉴定机构的职责，南通市劳动能力鉴定委员会认定原告工伤十级，故本院根据《江苏省实施工伤保险条例》办法第二十七条规定，认定工伤医疗补助金为25000元。（5）一次性伤残就业补助金为20000元，本院根据其伤残等级十级，认定15000元。（6）交通费1200元，原告虽未提供相关票据，考虑到原告受伤后治病确需发生交通费，故本院酌定800元。（7）鉴定费1200元，因原告擅自在南通第一人民医疗司法鉴定所鉴定，故该费用应由原告自行承担。综上，原告的损失为143100元（不含鉴定费）。对于被告主张原告第二次即2018年7月24日至8月1日住院非因工伤，故医疗费应由原告本人承担的意见，本院认为，虽生效判决认定原告肩袖损伤非工伤，但原告系被告职工，被告应按规定为原告办理工伤保险与医疗保险，此乃用人单位的义务，被告未为原告办理医疗保险，故该款应由被告承担，对被告要求返还该费用的诉请，本院不予采信。对于被告主张为原告投保了团体意外伤害险与团体医疗保险，保险公司汇给原告的30000元理赔款，仲裁中原告也同意退还给被告，现要求其退还的意见，本院认为，该保险的受益人受害人，原告同意退还是其自愿，但原、被告最终就退还并未达成一致意见，现原告不同意退还，被告不得强制。综上，根据《中华人民共和国保险法》第二十三条、第二十八条、第五十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施办法》第二十七条,《江苏省工资支付条例》第五十一条之规定，判决如下：一、被告南通钱佳木业有限公司支付原告葛爱兵2019年2月15日至10月8日工资42515元；二、被告南通钱佳木业有限公司支付原告葛爱兵第三次住院医疗费15179元；三、被告南通钱佳木业有限公司支付原告葛爱兵停工留薪期工资、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，交通费，合计143100元。上述一、二、三项合计200794元，扣除原告向被告借款70000元，被告尚应支付原告130794元，限被告于本判决生效后十日内履行。四、驳回原告葛爱兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。审判员  步静宜二〇二〇年二月十八日书记员  季 燕