福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初8549号 原告：周武，男，汉族，1970年3月24日出生，住福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：薛小妹，福建东岸律师事务所律师。 被告：福建闽安投资工程有限公司厦门分公司，住所地厦门市湖里区钟岭路113号906单元之三。 负责人：庄永忠。 被告：福州宝鑫新能源科技有限公司，住所地福州市晋安区岳峰镇长乐北路116号立洲集团总部大厦22层08单元。 法定代表人：**，执行董事兼总经理。 原告周武与被告福建闽安投资工程有限公司厦门分公司（以下简称“闽安厦门分公司”）、福州宝鑫新能源科技有限公司（以下简称“宝鑫公司”）合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周武委托诉讼代理人薛小妹到庭参加诉讼。被告闽安厦门分公司、宝鑫公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 周武向本院提出诉讼请求：1.判令确认周武与闽安厦门分公司签订的《协议书》已经解除；2.判令闽安厦门分公司返还投标保证金50000元，并支付逾期还款利息23183元（暂计至2019年3月13日，实际应按年利率6%的标准，从2011年6月21日起计算至款项返还之日止）；3.判令宝鑫公司对上述债务承担连带清偿责任；4.判令闽安厦门分公司、宝鑫公司承担本案诉讼费用。 事实和理由：2011年6月21日，周武与闽安厦门分公司签订《协议书》。协议约定，周武向闽安厦门分公司支付“金帝中洲滨海城B1-3地块”消防安装工程项目（以下简称“项目”）投标保证金50000元，闽安厦门分公司将项目移交给周武。闽安厦门分公司原有交给建设单位的投标保证金、该项目的消防设备、施工材料所有权均归周武所有。合同签订后，周武依约支付投标保证金50000元。但经发函催告，闽安厦门分公司仍未履行合同义务。2018年6月4日，周武向闽安厦门分公司发函，解除了双方签订的协议书。另，因闽安厦门分公司的原总公司福建闽安投资工程有限公司由宝鑫公司吸收因合并，并办理了注销登记手续。因此，宝鑫公司应对闽安厦门分公司的上述债务承担连带清偿责任。周武诉至法院，请求判如所请。 闽安厦门分公司、宝鑫公司均未作答辩。 周武为支持自己的诉讼主张依法向本院提交了证据：《协议书》、付款凭证、《情况说明》《律师函》《解约通知书》、EMS邮寄面单及跟踪查询单。闽安厦门分公司、宝鑫公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据，视为自愿放弃抗辩权利。经本院审查，周武提交的证据能够反映本案的真实情况，与待证事实相关联，来源与形式符合法律规定，可以作为认定本案事实的依据，本院予以确认并在卷佐证。 根据上述已经确认的证据及周武的陈述，本院认定事实如下：2011年6月21日，周武与闽安厦门分公司签订《协议书》。协议约定，闽安厦门分公司将厦门仁文建设有限公司案涉项目移交给周武。周武支付项目投标保证金50000元，闽安厦门分公司原有交给建设单位的投标保证金及项目消防设备、施工材料所有权归周武所有。若周武与该项目建设单位签订合同及施工落实，周武应按照合同进度款的比例向闽安厦门分公司交纳总造价1.5%管理费。无论周武是否与厦门仁文建设有限公司签订合同或者有未施工，闽安厦门分公司都应当归还投标保证金。闽安厦门分公司应协助周武在施工过程中的其他资料等，并提供资质及投标过程、签订合同等所需的便利及帮助和盖章。 2011年6月28日，周武通过其担任法定代表人的福州万全消防设备有限公司向闽安厦门分公司转账50000元。 2017年5月1日，周武以EMS邮件方式，分别向闽安厦门分公司、福建闽安投资工程有限公司寄送《律师函》，要求闽安厦门分公司履行协议约定义务。上述邮件均于2017年5月3日被妥投签收。 2018年6月4日，因闽安厦门分公司仍未履行约定义务，周武以EMS邮件方式，分别向闽安厦门分公司、福建闽安投资工程有限公司寄送《解约通知书》，通知解除上述《协议书》，并要求退还投标保证金50000元。但邮件均因“收件人不在指定地址”未能妥投。 庭审中，周武确认《协议书》的解除时间为2018年6月9日。 本院另查明，福建闽安投资工程有限公司系闽安厦门分公司的总公司。2018年9月21日，就福建宝鑫新能源科技有限公司吸收合并福建闽安投资工程有限公司事宜，双方签订《公司吸收合并协议》。协议约定，并自合并完成并办理相关工商变更手续之日起，双方所有的财产及权利义务均由福建宝鑫新能源科技有限公司承继。2018年11月12日，福建闽安投资工程有限公司、福建宝鑫新能源科技有限公司分别召开股东会决议，表决通过了吸收合并方案。福建闽安投资工程有限公司向工商登记部门提交《公司注销登记申请书》，办理了公司注销登记手续。 2019年5月10日，福建宝鑫新能源科技有限公司更名为福州宝鑫新能源科技有限公司。 又，周武在提起本案诉讼时，所列被告为福建闽安投资工程有限公司厦门分公司、福建闽安投资工程有限公司、厦门仁文建设有限公司。于2019年5月20日申请撤回对厦门仁文建设有限公司的起诉。本院认为，周武撤回对该被告的起诉，属于对其诉讼权利之处分，未违反法律规定，予以准许。后因福建闽安投资工程有限公司、福建宝鑫新能源科技有限公司吸收合并事宜，周武申请变更被告为福建闽安投资工程有限公司厦门分公司、福建宝鑫新能源科技有限公司。在案件审理过程中，福建宝鑫新能源科技有限公司更名为福州宝鑫新能源科技有限公司。 本院认为，周武与闽安厦门分公司于2011年6月21日签订的《协议书》系双方当事人之间就承接案涉项目相关事宜所涉权利义务而做的约定，意思表示真实，内容未违反法律和行政法规强制性规定，合法有效。双方均应依约履行。周武支付投标保证金，履行合同义务。闽安厦门分公司经周武催告，在合理期间内，仍未按约履行移交案涉项目及消防设备、施工材料等合同义务，构成根本违约。根据合同法第九十四条第三项规定，周武有权行使解除权。根据合同法第九十六条规定，主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。因周武提交的证据无法证明解除通知于2018年6月8日到达闽安厦门分公司，故对其主张的协议解除时间，本院不予认定。周武于2019年4月3日向本院提起诉讼，诉状中明确表示请求确认合同解除。2019年9月14日，本院通过公告方式向闽安厦门分公司、宝鑫公司送达诉状。故，确认《协议书》自该日起解除。根据合同法第九十七条关于合同解除的效力之规定，周武主张闽安厦门分公司返还投标保证金，并按年利率6%的标准赔偿损失，本院予以支持。根据公司法第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，宝鑫公司基于企业间的吸收合并，根据公司法第一百七十四条规定，其应最终承继福建闽安投资工程有限公司的所有债权债务，对闽安厦门分公司的上述法律责任应予承担。闽安厦门分公司、宝鑫公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（三）项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条、第一百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、周武与福建闽安投资工程有限公司厦门分公司于2011年6月21日签订的《协议书》于2019年9月14日解除； 二、福州宝鑫新能源科技有限公司于本判决生效之日起十日内向周武退还投标保证金50000元，并赔偿资金占用利息（利息以50000元为基数，按年利率6%的标准，自2011年6月29日起计至实际返还款项之日止）； 三、驳回周武的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1629元、公告费260元，合计1889元，均由福州宝鑫新能源科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判长  林跃男 审判员  王明亮 审判员  叶士怡 二〇二〇年二月二十七日 法官助理吴厚鑫 书记员金雪芳 附法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 二、《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。