山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁04民终156号上诉人（原审原告）：枣庄市盛坛消防工程安装有限公司，住所地枣庄市市中区青檀路40号。法定代表人：张山东，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：张美森，男，该公司员工。委托诉讼代理人：许恩涛，山东龙头律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山东榴都房地产集团有限公司，住所地枣庄市峄城区立交桥南裴山路东侧。法定代表人：孙储，总经理。委托诉讼代理人：宋明强，男，该公司总工程师。委托诉讼代理人：秦陆路，山东恒平律师事务所律师。上诉人枣庄市盛坛消防工程安装有限公司（以下简称盛坛公司）因与上诉人山东榴都房地产集团有限公司（以下简称榴都公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院(2018)鲁0402民初4859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。盛坛公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判支持上诉人盛坛公司的所有诉讼请求。事实与理由：1.对于一审法院判决认定的合同内的尚欠工程款数额26万上诉人没有异议。对于2015年9月18日5万元款项写明为烧坏消防栓按钮拆除安装费，不属于合同内及合同认定上诉人也没有异议。2.对于一审法院认为合同外增加的部分的总价款无法计算的认定上诉人有异议。上诉人庭审时，已经提供了有被上诉人榴都公司盖章确认的图纸，提供了收取增加部分的收款收据（被上诉人一审期间也提供了收据，而且收据上已经注明了收款事由：舜天国际花园消防工程合同外增加。说明被上诉人已经认可合同外增加部分及支付款项的事实），提供了为了合同外增加部分施工而签订的合同等证据，合同外增加部分总价款为25万元(也是被上诉人原法定代表人确认的数额，上诉人也把有关结算报给被上诉人，被上诉人并没有提出异议)。关于被上诉人支付合同外的款项，实际经一审期间上诉人与被上诉人对账，被上诉人只支付15万元，而不是19万元，因此被上诉人尚欠上诉人合同外的款项为10万元。经计算被上诉人(合同内加合同外)尚欠上诉人工程款合计为36万元。该款项被上诉人应当支付给上诉人。榴都公司辩称，答辩意见同其公司的上诉状意见。榴都公司上诉请求：1.撤销一审民事判决并依法改判支付欠付工程款6万元；2.上诉费用由被上诉人盛坛公司承担。事实与理由：一、一审认定基本事实存在下列错误。第一，上诉人榴都公司已付款应为134万而非131万。这一点在第二次开庭时双方共同确认并记入了笔录，但是一审判决却依然将131万作为论理的基础，仅这一点，就至少使上诉人损失3万元。第二，本案一审判决自相矛盾，本应由被上诉人承担的举证不能的后果却由上诉人承担。本案合同固定总价为140万元，而上诉人支付工程款为134万元。而对于新增工程，一审判决第四页认定因被上诉人未能举证证明新增工程款，故被上诉人应承担举证不能的责任，即只能推定新增工程不存在，所有支付的工程款均应视为标的为140万合同的己付款。但是一审判决虽然这样论证，但在判决结果时仍然按照被上诉人认可的25万元单独计算新增工程，故一审判决自相矛盾。第三，伍万元收据应视为工程款，而不能作为维修款。本工程验收时间为2017年1月24日，而该收据的开具日期为2015年9月18日。上诉人认为，在验收合格之前所有支出均应为工程款，只有在被上诉人验收合格并移交工程后，如须维修，在保修范围外才可以收取维修费。而上诉人打款时并没有特别备注该款项为维修费，仅是作为收款人的被上诉人自行开具的收据注明为维修费。但是，上述收据系被上诉人自行开具，其内容均可以自行填写，虽然上诉人多次提出异议，但其均不予以理会，故上述款项应为工程款而非维修费不应排除在已收工程款之外。二、双方签订的合同日期是2012年8月，图纸变更是在土建未开工之前就已变更完成，具体时间是2010年11月。一审中盛坛公司也将该图纸作为证据提交，本案不存在施工过程中新增工程的问题。在签订合同时图纸早已变更完成，在施工过程中没有进行任何的变更，因此，榴都公司所有的支付款项均应视为对140万元合同总价款的支付。综上，合同总价款为140万元，己付款134万元，上诉人仅应欠付6万元。盛坛公司辩称，答辩意见同其公司的上诉状意见。盛坛公司向一审法院起诉请求：1、判令被告偿付工程款34万元并支付逾期付款利息（自2018年1月25日起至判决生效之日止，以340000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；2、本案的诉讼费等费用均由被告承担。一审法院认定事实：2012年8月11日原、被告签订了消防工程安装施工合同书，工程名称：舜天国际花园项目消防工程，工程内容：项目工程图纸内所有消防系统工程，合同工期总天数：根据工地进度不能影响工程验收和使用，如影响使用，承担经济损失。方式：一次性包死，承包价格为1400000元，承包范围：包工、包料、包质量、包工期、包验收。付款方式，人员材料全部进入现场后并部分施工付总造价20%，承包工程施工一半时，付总造价20%，在工程全部安装完毕后付30%，通过消防部门检测验收合格后付20%，工程期满一年质保期后，无质量问题付清余款。工程地点位于枣庄市市中区北侧（原糖茶站院内）。而在施工时，被告又把图纸变更，为此，对因图纸增加的部分价款原被告没有达成一致意见，工程验收合格时间为2017年1月24日。对于已经支付的工程款均有原告制作的收据，收据中明确写明为消防工程款的114万元，原被告意见一致，对于其中2015年9月18日5万元收据中写明为烧坏消防栓按钮拆除安装费，另外19万元合同外增加工程款，原被告有争议。一审法院认为，原被告签订的安装施工合同为原被告之间真实的意思表示，不违反法律规定，合法有效，原被告应当全面的履行合同。原告对合同已经履行完毕，且工程已经验收合格，被告没有提交证据证明原告方存在工期违约等扣除工程款的情形，在工程超过验收一年，超过质保期后，被告应全部支付工程款。对于工程款的数额，由于合同约定一次性包死140万元，该院予以认可。对于合同外增加的部分，原告提交的图纸可以证明，被告提交的原告制作的收据共计15万元，原告自认已经支付合同外增加的19万元都可以看出合同外有增加的部分，但原告没有提交证据证明增加的部分的总价款，该院无法计算，原告应承担举证不能的法律责任。对于已经支付的工程款，收据中均写明为工程款114万元，原被告没有争议的部分，该院予以认可，对于2015年9月18日5万元款项写明为烧坏消防栓按钮拆除安装费，被告主张为合同内工程款，由于其他工程款均写明了工程款，而此5万元写明了用途，被告应承担举证不能的法律责任，对此5万元不能认定为工程款范畴。对于原告主张的利息，自超过质保期之日（2018年1月25日）计算尚欠工程款的利息，符合合同约定及法律规定，该院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十二条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告山东榴都房地产集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告枣庄市盛坛消防工程安装有限公司工程款26万元及利息（利息以26万元为基数，自2018年1月25日起计算至本案判决生效之日，利率为同期人民银行贷款利率）。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6400元，由被告山东榴都房地产集团有限公司承担。二审中，盛坛公司提交天勤工程咨询有限公司枣庄分公司编制的工程预（结）算书一份，证明新增加的部分是35万元，当时和榴都公司原法定代表人王玉平最后商定的是25万元，榴都公司原法定代表人王玉平在支付完10万元后去世了。榴都公司质证认为，不是二审新证据，该决算书不属于鉴定意见，没有编制人员的签字，出具单位只是枣庄分公司，根据审计的相关规定，分公司不能出具审计报告，该报告没有附审计单位的营业执照及相关人员的资质。正式的报告必须要有建设单位、施工单位、造价单位三方共同盖章确认。我方不认可盛坛公司主张的榴都公司原法定代表人已认可新增加的部分。榴都公司提交开工报告复印件，证明在2010年11月20日涉案工程已经正式开工，根据建筑行业的规范，在开工时图纸已经确定，消防工程作为主体后的工程，在开工后不可能出现变更。盛坛公司质证认为，开工报告是复印件，对真实性无法确定。建设单位是红阳建设集团有限公司，与其公司无关。本院二审查明的事实与一审一致，二审予以确认。本院认为，盛坛公司与榴都公司签订的涉案安装施工合同对于工程款的数额约定为一次性包死140万元。虽盛坛公司主张有合同外增加的工程款为25万元，并提交了部分证据材料欲以证实，但榴都公司不予认可。盛坛公司亦自认没有相关合同外增加工程的签证资料。据此，一审认定合同外有增加的部分，但盛坛公司没有提交证据证明增加的部分的总价款，应承担举证不能的法律责任并无不当之处。对于已经支付的工程款，其中114万元盛坛公司、榴都公司均无异议，应认定为已付款。2014年6月23日8万元、2014年9月15日2万元、2015年7月21日5万元，收款事由均注明合同外增加部分工程款，2015年9月18日5万元收款事由注明烧坏消防栓按钮拆除安装费，对于以上款项一审未予认定为合同内已付工程款，亦无不当之处。综上所述，盛坛公司、榴都公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。枣庄市盛坛消防工程安装有限公司、山东榴都房地产集团有限公司上诉的二审案件受理费各6400元，由上诉人枣庄市盛坛消防工程安装有限公司、山东榴都房地产集团有限公司各自负担。本判决为终审判决。审判长 王 锋审判员 杨丽娜审判员 邵明伟二〇二〇年二月二十五日书记员 吴 凡