湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘31刑终5号原公诉机关湖南省凤凰县人民检察院。上诉人（原审被告人）向斌，男，1984年10月5日出生于湖南省凤凰县，土家族，初中文化，中共党员。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月8日被抓获，同年5月9日被刑事拘留，同年6月14日被执行逮捕。现羁押于古丈县看守所。上诉人（原审被告人）龙金州，男，1987年3月7日出生于湖南省凤凰县，苗族，小学文化，农民。因涉嫌开设赌场罪，于2019年6月3日被刑事拘留，同年6月14被逮捕。现羁押于凤凰县看守所。上诉人（原审被告人）莫林冲，男，1986年12月13日出生于湖南省凤凰县，汉族，高中文化，农民。因涉嫌开设赌场罪，于2019年5月8日被抓获，同年5月9日被刑事拘留，同年6月14日取保候审，2019年12月17日被羁押，现羁押于凤凰县看守所。辩护人何志红，湖南共盛律师事务所律师。辩护人田胜勇，湖南延群律师事务所律师。湖南省凤凰县人民法院审理湖南省凤凰县人民检察院指控被告人向斌、龙金州、莫林冲犯开设赌场罪一案，于2019年12月17日作出（2019）湘3123刑初217号刑事判决。原审被告人向斌、龙金州、莫林冲不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2017年底的一天，被告人向斌、龙金州受同案人符星生（另案处理）、石尤术（另案处理）的邀约，一起在凤凰县千工坪镇开设赌场。四人约定由向斌出资2万元，按20%参与赌场分红，龙金州出资1.5万元，按25%参与赌场分红，由符星生、石尤术负责赌场的经营、管理，主要包括赌博场地的选择、赌博人员的组织、赌博方式的确定等。同时向斌负责赌场外部关系的协调，包括安排人员在赌场“看场子”、协调当地派出所以免被查处等，为此，向斌除获得赌场分红外每天500元好处。之后，符星生、石尤术以在千工坪镇租用当地村民的住房、找偏僻的山坡等作为赌博场地，并组织凤凰县、花垣县、吉首市等地赌博人员到该场子进行赌博，每天赌场参赌人数达20人至40人不等。赌场以“红绿球"的方式进行赌博，该赌博方式类似于福利彩票摇奖机的机器，俗称顶球机，机器内装有26个乒乓球，其中24个黄色乒乓球编有1-24号码，另有一个红色乒乓球，一个绿色乒乓球，顶球机每次随机吹出一个球，每个球以颜色、编号设定不同赔率。赌场为庄家，负责开球、接受参赌人员下注、赔注。参赌人员下注买球，每注10元起，买中球的编号或颜色为赢，买不中为输。期间，向斌找到龙秀新（另案处理）邀其安排人员到赌场内看场子，每人每天200元，龙秀新同意并安排梁振华（另案处理）等人到赌场内负责放哨、接送参赌人员等。期间，向斌负责协调当地派出所民警，每天向派出所交纳1500元。被告人莫林冲受向斌的指使，负责到赌场内与符星生结算，每天约收取4700元至5000元，包含向斌每天的赌场分红、好处费及莫林冲本人的好处费等。同时，莫林冲受向斌的指使还负责给当地派出所送钱。该赌场累计经营七至八天后，龙金州认为赚不到钱，便与符星生、石尤术等人结算后退股，退股时分得2万元。几天后，向斌与符星生、石尤术等人结算后退股，退股时分得3万元。之后，赌场由符星生、石尤术继续经营至2018年3月22日案发。期间，莫林冲在该赌场内分得好处5000元。2019年5月8日，向斌、莫林冲先后被抓获归案。2019年6月3日，龙金州主动到凤凰县公安局投案。2019年6月5日，龙金州上缴赃款3.5万元。2019年6月14日，莫林冲上缴赃款0.5万元。2019年6月20日，向斌上缴赃款5万元。另查明，被告人龙金州在得知龙海华、吴家宝涉嫌强奸犯罪后，积极配合公安机关工作，劝说二人投案自首，在龙金州的劝说下，龙海华、吴家宝于2019年5月30日到凤凰县公安局投案自首。公安机关于2019年7月5日对涉嫌强奸犯罪的龙海华、吴家宝执行逮捕，案件目前在审查起诉阶段中。原判据以认定案件事实的证据材料有：1、接报案登记表、立案决定书，证明案件的来源以及该案于2018年3月24日立案侦查。2、到案经过，证明2019年6月3日，龙金州主动到凤凰县公安局投案。2019年5月8日，凤凰县公安局刑侦大队民警在鸿景铭苑某网吧将涉嫌开设赌场的犯罪嫌疑人莫林冲抓捕归案。2019年5月8日，凤凰县公安局刑侦大队民警在民俗园某网吧将涉嫌开设赌场的犯罪嫌疑人向斌抓捕归案。3、拘留、逮捕、取保候审等文书，证明向斌于2019年5月9日被凤凰县公安局刑事拘留，同年6月14日被执行逮捕。莫林冲于2019年5月9日被凤凰县公安局刑事拘留，同年6月14日被凤凰县公安局取保候审。龙金州于2019年6月3日被凤凰县公安局刑事拘留，同年6月14日被执行逮捕。4、户籍资料，证明向斌、龙金州、莫林冲均系成年人，具有完全刑事责任能力。5、非税收入一般缴款书，证明向斌于2019年6月20日缴纳罚没收入5万元。龙金州于2019年6月5日缴纳罚没收入3.5万元。莫林冲于2019年6月14日缴纳罚没收入0.5万元。6、证人龙某新的证言，证明2018年年初，向斌和龙金州在千工坪镇开了一个打“红绿球”的赌博场。向斌叫我喊人到赌场看场子。我们一起看场子的差不多是8个人，其中梁振华等人负责放哨，防止公安检查。基本上每天给看场子的小弟200元，当天时间比较长的话，就开300元一天。看场子一共得了大概5万多块钱，这些钱包含了下面小弟的工资。7、证人梁某华的证言，证明凤凰县千工坪赌场是于2017年12月份左右开的。龙秀新不在赌场的时候，就交代我帮他到赌场里面看场。龙秀新每天给看场子的人每人二、三百元。赌场以“红绿球”的方式进行赌博，赌场每天都有二三十人参与赌博。8、证人石某女、龙某斌的证言，证明两人于2018年3月22日赌博现场被抓获。赌场用玩球的方式赌博，一共有五种押注方式：第一种是押大押小；第二种是押六个球；第三种是押三个球；第四种是押单数；第五种是押红绿球。9、吴某艺、龙某珍等证人证言，证明在千工坪镇木里乡一间平民房内参与了“红绿球”赌博，10、被告人向斌的供述，我以2万元入股与符星生、龙金州、“老三”一起在凤凰县千工坪镇开设赌场，占股20%。我负责协调与千工坪派出所的关系，安排莫林冲先后多次到赌场拿钱向千工坪派出所交钱，还找到龙秀新等人帮忙看场子。赌场在千工坪镇是流动的，没有固定场所。赌球就是乒乓球赌博，乒乓球上面有数字编号，其中黄色乒乓球占有1到24的数字，剩余两个球分别是红色和绿色。赌徒在参赌时，可以随机购买数字，或者购买乒乓球的颜色，而且不限制购买量，买好后再决定赔率，赔率最多是1：1，最高是1：20，然后由工作人员出球，以出球的数字或者颜色来决定输赢。④搞了十多天就退股了，退股时分得3万余元，除去2万元成本，得了1万余元的（包括赌场里面的分红以及每天给我的500元）。11、被告人龙金州的供述，我于2017年年底至2018年年初伙同符星生、向斌、“老三”（石尤术）等人一起在凤凰县千工坪镇开设以堵“红绿球”方式进行赌博的赌场。总共投入15000元，参与7、8天的样子就退股了，除了成本，还分到5000元。凤凰县公安局刑侦大队的民警要我劝两林乡的龙海华和禾库镇的吴家宝投案自首，我积极主动去劝投，龙海华和吴家宝都去凤凰县公安局投案自首了。12、被告人莫林冲的供述，2017年12月份底至2018年2月份左右的时候，凤凰县千工坪镇开了一家“红绿球”赌场，赌场大概开了一个多月的时间。参与开赌场的有“金州”（龙金州）、向斌、“鸡哥”（身份不详）等人。我平时负责给向斌在赌场里面收钱，向派出所交保护费。赌场开在千工坪镇木里乡街上私人房子里面，房子是看场子的龙秀新联系的。④龙秀新带的有些小弟在赌场里面看赌场，梁振华也在里面看场子。龙秀新在赌场里面每天的工资是2500元。龙秀新的小弟每天到赌场里面拿工资。⑤我全部加起来就得了5000元。赌场每天会给向斌500元。13、辨认笔录，证明向斌、龙金州均辨认出符星生。14.情况说明，证明龙金州配合公安机关工作，归劝另案涉嫌强奸犯罪的嫌疑人龙海华、吴家宝投案自首。15，逮捕文书，证明公安机关于2019年7月5日对涉嫌强奸犯罪的龙海华、吴家宝执行逮捕，案件目前在审查起诉阶段中。原审认为，被告人向斌、龙金州以非法营利为目的，伙同他人开设赌场，组织赌博活动，被告人莫林冲应邀参与，其行为已构成开设赌场罪，其个人违法所得数额达5.5万元，情节严重。在共同犯罪中，被告人向斌、龙金州出资与他人合伙经营开设赌场，向斌、龙金州均起主要作用，均是主犯；被告人莫林冲负责赌场资金结算等服务，起次要作用，是从犯，依法应当对其从轻、减轻处罚。向斌、龙金州与他人合伙开设赌场入股的资金，是用于庄家的赌资及其它涉及赌场的花销等，而其在赌场运行之后退股时分别获得的2万元、3万元，已经属于赌场获利。再加上莫林冲获得的0.5万元，违法所得数额共计5.5万元。被告人龙金州积极配合公安机关劝说他人投案，有立功情节。被告人龙金州主动投案并如实供述犯罪事实，是自首，依法从轻处罚。被告人向斌、莫林冲到案后如实供述犯罪事实，是坦白，依法从轻处罚。向斌、龙金州、莫林冲积极上缴违法所得，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。被告人向斌上缴的违法所得3万元，龙金州上缴的违法所得2万元，莫林冲上缴的违法所得0.5万元，依法予以没收，上缴国库。据此判决：一、被告人向斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元。二、被告人龙金州犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金10000元。三、被告人莫林冲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金8000元。四、被告人向斌上缴的违法所得人民币3万元，龙金州上缴的违法所得人民币2万元，莫林冲上缴的违法所得人民币0.5万元，依法予以没收，上缴国库。被告人向斌上诉提出：1.原审所认定的获利数额有误，向斌、龙金州含入股本金共分得5万元，剔除股金获利金额为1.5万元；2、到案后主动交代自己的犯罪事实，属于认罪认罚，依法应予从宽；3.积极退赃，上交违法所得5万元；4.系偶犯，无犯罪前科。原判量刑过重，请求二审从轻判处。被告人龙金州上诉提出：1.具有自首情节；2.且有立功情节；3.无前科，系偶犯；4.积极上缴赃款，认罪悔罪。原判量刑过重，请求二审从轻判处。被告人莫林冲上诉及其辩护人辩护提出：1.莫林冲系从犯；2.归案后如实供述犯罪事实，系坦白；3.当庭自愿认罪；4.无前科，系偶犯；5.积极上缴赃款；原判量刑过重。请求二审从轻判处。二审审理期间，上诉人向斌、龙金州、莫林冲未向法庭提交新的证据。二审审理查明向斌、龙金州、莫林冲犯开设赌场罪的事实、证据与一审相同。一审判决所据证据，经审查，证据的收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院予以确认。另查明，开设赌场期间向斌找龙秀新等人帮忙看场子，龙秀新等人每天到赌场获取工资2500元。赌场运行后，为准保赌场运行，每天从赌场拿1500元或2000元交派出所工作人员。本院认为，上诉人向斌、龙金州伙同他人开设赌场，上诉人莫林冲应邀参与，并从中获利，三上诉人的行为均构成开设赌场罪，且系情节严重。在开设赌场的共同犯罪中,向斌、龙金州系发起人,起主要作用,二人系主犯。莫林冲起次要作用,系从犯。向斌上诉提出原审所认定的获利数额有误的理由。经查，开设赌场后，龙秀新等人每天从赌场获取的工资2500元以及向斌每天从赌场拿1500元至2000元给派出所的工作人员，上述款项有被告人的供述以及微信转账记录证明，足以认定。上述支出款项以及向斌等人的非法所得均系开设赌场违法所得，总金额远超过3万元。根据三上诉人违法所得累计的数额及参与开设赌场的时间和在当地造成的影响,一审判决认定三上诉人属开设赌场罪的情节严重并无不当,对情节严重的开设赌场犯罪行为,依法可对其在有期徒刑三年以上,十年以下有期徒刑判处刑罚。故向斌提出的该上诉理由不能成立，本院不予支持。原判考虑向斌、莫林冲具有认罪、悔罪表现及龙金州系自首及立功的量刑情节,依法已分别对向斌、莫林冲予以了从轻量刑,对龙金州作出了减轻处罚,且均无不当。二审期间,向斌、龙金州、莫林冲基于一审相同的事实和量刑情节,请求二审对其进一步从轻改判的上诉意见不能成立,本院不予支持。综上,原审判决认定事实清楚,证据确实、充分,定罪准确,量刑适当,审判程序合法。据此,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定,裁定如下:驳回上诉,维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 龚 文 中审判员 曾  端审判员 张 小 椎二〇二〇年二月二十七日书记员 欧阳圣艳附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。