山东省费县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1325民初2274号 原告：山重建机有限公司，住所地：临沂经济技术开发区滨河东路66号。统一社会信用代码：91371300267113952D。 法定代表人：伦学廷，董事长。 委托诉讼代理人：李茂生，男，1989年10月9日出生，汉族，系山重建机有限公司职工，住临沂市经济开发区。 委托诉讼代理人：孟祥帅，山东三禾律师事务所律师。 被告：汤洪龙，男，1976年1月18日出生，汉族，居民，住安徽省旌德县。 被告：王国平，男，1977年10月1日出生，汉族，居民，住安徽省旌德县。 被告：安徽山重机械设备有限公司，住所地：安徽省合肥市肥西县上派镇工业聚集区南方路旁。组织机构代码：55182175-3。 法定代表人：汪先初，执行董事兼总经理。 被告：安徽恒重资产管理有限公司（原安徽恒泰担保有限公司），住所地：安徽省合肥市包河区恒兴广场A区15楼1502室。统一社会信用代码：913401005970554332。 法定代表人：王秀芹，总经理。 被告：汪先初，男，1963年10月22日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市蜀山区。 被告：汪丽萍，女，1969年10月6日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市蜀山区。 被告：姚本国，男，1978年11月10日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：徐步菊，女，1981年4月9日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：孟凯，男，1971年10月5日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市瑶海区。 被告：凌琴，女，1969年11月22日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市瑶海区。 原告山重建机有限公司（以下简称山重建机公司）与被告汤洪龙、王国平融资租赁合同纠纷一案，临沂经济技术开发区人民法院于2017年5月22日立案后，山东省临沂市中级人民法院于同月23日指定由本院立案审理。本院于2019年4月11日立案后，依原告申请，依法追加安徽山重机械设备有限公司（以下简称安徽机械公司）、安徽恒重资产管理有限公司（以下简称安徽恒重公司）、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴作为被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山重建机公司的委托诉讼代理人李茂生、孟祥帅到庭参加诉讼；被告汤洪龙、王国平、安徽机械公司、安徽恒重公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 山重建机公司提出诉讼请求：1.判令汤洪龙清偿山重建机公司欠款266765.1元(庭审中，山重建机公司将诉讼请求数额变更为119265.1元)，并按同期银行贷款利率支付自2014年12月31日起至生效法律文书确定的付款期限届满之日止的欠款利息；2.判令被告王国平承担连带清偿责任；3.依法判令安徽机械公司、安徽恒重公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由被告共同承担。事实和理由：2013年4月12日，汤洪龙通过山重建机公司的经销商安徽机械公司与山重融资租赁有限公司（以下简称山重融资公司）签订融资租赁合同。合同约定：汤洪龙承租挖掘机一台，租金总额为429756元，每月支付租金9771元，至2016年4月12日付清。合同生效后，汤洪龙并未如约支付租金，截止2014年12月31日，累计拖欠租金及违约金共计266765.1元。后山重融资公司将该笔债权转让给山重建机公司。山重建机公司已将出租的挖掘机收回并评估，评估值为147500元,故请求被告支付未付租金的差额119265.1元及利息。 山重建机公司申请追加被告的事实与理由：安徽机械公司与山重建机公司存在多年的产品经销关系，双方签订了产品经销协议书。协议约定：山重建机公司授权安徽机械公司在安徽区域经销山重建机公司产品，安徽机械公司及时支付货款。同时，安徽机械公司对山重建机公司因此产生的一切债务和损失承担责任，安徽恒泰担保有限公司（以下简称安徽恒泰公司）、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴对前述债务承担连带保证责任。另外，安徽机械公司在山重建机公司的推荐下，与山重融资公司签订了业务协定书。协议约定：安徽机械公司向山重融资公司推荐符合购买条件的客户，山重融资公司为该客户（承租人）提供融资租赁服务。安徽机械公司对租赁客户负有日常租金管理催收义务，并对山重融资公司与客户签订的融资租赁合同项下的租赁物承担回购担保义务。安徽机械公司出具了回购承诺函，孟凯、凌琴、姚本国、徐步菊、汪先初、汪丽萍对该回购承诺函承担不可撤销的连带保证责任。基于以上约定，安徽机械公司由于监管不力，造成承租人汤洪龙严重逾期，安徽机械公司应当回购而未回购。山重建机公司代为回购并自山重融资公司受让该笔债权，安徽机械公司应当予以偿付。安徽机械公司、安徽恒重公司（原安徽恒泰公司）、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴作为安徽机械公司的担保人，对此应负连带清偿责任。 凌琴提交书面答辩状辩称，1.山重建机公司所诉融资租赁合同纠纷是与安徽机械公司之间的行为与凌琴无关。凌琴不是安徽机械公司的股东也不是其员工，与山重建机公司和安徽机械公司签订的产品经销协议、业务协定书没有任何关系。另外，凌琴早在2014年6月10日与本案另一被告孟凯离婚；2.凌琴没有为上述产品经销协议和业务协定书出具任何担保。虽然产品经销协议的附件担保函及业务协定书的附件个人担保承诺书上有凌琴的签名，但是该签名不是凌琴所签的；3.前述的担保凌琴不承担责任，均有生效法律文书判决认定，现法院就同一事实再次通知答辩人作为被告参加本案诉讼，违反“一事不再理”的原则。综上，请求依法支持凌琴的答辩意见。 孟凯提交书面答辩状辩称，1.本案担保期限已过，孟凯不应承担担保责任。（1）《产品经销协议》第三十八条“生效及有效期”中写到“有效期三年，自2013年1月1日至2015年12月31日”；担保函中第4条写到“保证期间为甲乙双方_号《产品经销协议》到期之日起两年”，也就是说孟凯对山重建机公司的担保期最多到2017年12月31日；而法院邮寄的开庭传票的日期是2019年4月24日，已不在担保时间内。(2)从债权转让协议看出所有债权均是2015年1月31日之前转让的，而法院邮寄的开庭传票的日期是2019年4月24日，早过了诉讼时效，也过了担保时间。另外，山重建机公司从未向孟凯催要过款。2.本案还有部分债务和孟凯没有任何关系，孟凯也没有为其担保，也不需承担任何责任。(1)涉案四份重要的合同即：山重融资公司与客户签订的融资租赁合同,与安徽机械公司签订的回购承诺书、业务协定书,与孟凯签订的个人担保承诺书；山重建机公司提供的有孟凯名字的个人担保承诺书只有一份，而且其中的“已于_年_月_日与贵公司签订了编号为_的《业务协定书》”及最后的签字日期均为空白，山重建机公司作为原告是证据的提供者，应证明这份个人担保承诺书是什么时候签订的。另债权转让协议中写到“根据上述双方于2010年4月19日签订的《回购协议书》……”等，所以有孟凯名字的个人担保承诺书应是为2010年4月19日签订的业务协定书担保的。而2011年9月1日又签订了一份业务协定书，不可能同一个时期执行两个业务协定书，所以2010年4月19日签订的业务协定书的有效期自2010年4月19日起至2011年8月31日止，孟凯也只对自2010年4月19日起至2011年8月31日止的回购承诺书担保。期间发生的融资业务到孟凯收到开庭传票时早已过了担保期和诉讼期。自2011年9月1日后发生融资租赁业务的回购承诺书与孟凯无关，孟凯也不为其担保。3、孟凯只对安徽机械公司向山重融资公司和山重建机公司提供担保，未对具体客户提供担保，现山重建机公司起诉客户，与答辩人无关。4、山重建机公司提供的证据没有原件，答辩人不予认可。综上，孟凯不承担任何责任。 汤洪龙辩称，1.汤洪龙不是本案适格被告。汤洪龙与原告之间不存在直接买卖关系，原告主张的涉案挖掘机是汤洪龙与安徽机械公司之间缔结合同和履行的，至于原告与安徽机械公司之间存在何种关系和争议与汤洪龙无关。2.就涉案挖掘机买卖事宜，汤洪龙于2013年10月16日已经和安徽机械公司达成并签订了《和解协议》。由于汤洪龙2013年3月28日从安徽机械公司按揭购买挖掘机后，已向其支付90000元首付款，并已归还按揭贷款3个月，汤洪龙发现挖掘机存在质量问题，遂与安徽机械公司协商并签订《和解协议》一份（原件已提交），涉案挖掘机已归还安徽机械公司，双方之间就涉案挖掘机的买卖合同争议已协商解决，涉案经济纠纷已和汤洪龙无任何关系。请求依法驳回对汤洪龙的诉讼请求。 被告王国平、安徽机械公司、安徽恒重公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊均未答辩，亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院将结合全案事实及其他证据予以综合认定。根据当事人陈述和举证、质证及庭审调查情况，本院认定事实如下： 2011年9月1日，案外人山重融资公司作为甲方与乙方安徽机械公司（主要经营山重建机公司生产的挖掘机等产品）签订《业务协定书》（以下简称2011年业务协定书）开展融资租赁业务。该协定书主要就合作模式、立项、承租人的选择、融资租赁合同的交易条件及签订、租赁物的购买、回购及租赁债权转让等事项进行了约定。在协议第九条回购及租赁债权转让中，双方约定：（4.1）甲方（山重融资公司）与乙方（安徽机械公司）推荐的承租人签订融资租赁合同，将甲方从乙方处按乙方与承租人协商后的价格购买的租赁物，出租给承租人并收取租金。（7.2.7）乙方保证在租赁期限内对承租人的经营状况以及租赁物的保管和使用状况进行监督，承租人迟延支付租金及其他款项，乙方有义务作好相关催收工作。（8.1）无论因任何原因，承租人迟延支付租金及其他应付款项，均构成违约。甲方将通过乙方或者直接向承租人发送付款催告。（9.1）在本合同第9.2条项下的回购条件成就时，甲方有权选择要求乙方履行回购义务或将融资租赁合同项下租赁债权转让给乙方。（9.2）“回购义务”是指承租人与甲方之间在本合同有效期内签订一系列融资租赁合同后，乙方为承租人就该一系列融资租赁合同项下所负全部债务提供不可撤销的回购承诺并对应出具回购承诺函。承诺当回购条件成就时，乙方按照《业务协定书》约定全面履行回购义务。即使该等融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除的情形下，乙方回购义务不受任何影响。当回购条件成就时，甲方向乙方发出回购通知书，乙方按回购通知书中载明的回购价款回购租赁物、租赁债权及/或合格证或发票。出现以下情形之一，即视为回购条件成就：(1)承租人发生三次或三次以上迟延支付租金的；(2)乙方自收到《租赁物取回授权委托书》后2个月内无法取回租赁物的；(3)无论因何原因，租赁物在租赁期限内毁损灭失的；(4)因不可归咎于甲方责任的事由(该事由包括但不限于起因于承租人的资格或属性、乙方原因)，导致租赁债权不存在或融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除的；(5)承租人违反融资租赁合同项下其他义务，经甲方通知后15日内仍未采取措施纠正的。（9.3）回购价款为下列三项金额之和：(1)融资租赁合同项下承租人应支付的所有到期未付租金及所有未到期租金；(2)根据融资租赁合同约定承租人应承担的违约金；(3)甲方配合乙方执行回购事宜实际发生的合理费用，包括但不限于调查费、差旅费，律师费、诉讼费等费用。具体回购价款在回购人履行回购义务时确定。因租赁物灭失等理由致使回购标的为租赁债权等及/或合格证或发票的情形时，回购价款也按本条约定确定。（9.4）回购义务的履行：(1)若乙方自收到《租赁物取回授权委托书》后2个月内无法取回租赁物，无论前款如何规定，乙方均必须按本合同第9.3条的约定回购租赁债权等；(2)若租赁物在租赁期限内毁损灭失(无论因何原因)，无论前款如何规定，乙方均必须按第9.3条约定的回购价款回购租赁债权等；(3)因不可归咎于甲方责任的事由(该事由包括但不限于起因于承租人的资格或属性，乙方原因)，导致租赁债权不存在，或融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除的，乙方均必须按本合同第9.3条约定的回购价款回购甲方持有的租赁物合格证或发票。乙方确认对本合同第9.3条约定的回购价款计算方式不持有任何异议，该计算方式不因融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除而受任何影响；(4)乙方收到《租赁物取回授权委托书》2个月后，或自收到甲方回购请求通知时，必须立即履行本条规定的回购义务，向甲方支付回购价款。若乙方欲提前回购，可与甲方协商缩短上述期限。（9.5）融资租赁合同项下的租赁期限届满时，若承租人迟延支付的租金及其他应付款项的总额未达到月租金额的3倍，则乙方的回购义务按以下规定处理：(1)若承租人在租赁期限届满后15日内向甲方足额支付上述欠付款项，行使融资租赁合同项下的购买选择权并全额支付其在融资租赁合同项下其他所有应付款项后，乙方无需再承担本合同项下的回购义务；(2)若承租人在租赁期限届满后15日内向甲方足额支付上述欠付款项，但不行使融资租赁合同项下的购买选择权，则乙方须在收到甲方通知后15日内以购买选择权价格回购租赁物；(3)若承租人在租赁期限届满后15日内末向甲方全额支付上述欠付款项，则乙方必须按本合同第9.3条约定的回购价款回购租赁物及租赁债权等，同时，乙方可以要求甲方解除甲方与承租人之间的融资租赁合同。（9.6）……。（9.7）……。（9.8）……。（9.9）租赁物的所有权、租赁债权等及/或合格证或发票，在乙方全额支付本合同第9.3条约定的回购价款时，从甲方转移给乙方。（9.10）……。（9.11）……。（9.12）……。（9.13）……。（9.14）……。（9.15）无需乙方及承租人事先同意或发送通知，甲方即可将《融资租赁合同》项下甲方享有的租赁物所有权及甲方对承租人享有的租赁债权向第三者设定担保、或转让给第三者。乙方对此不持任何异议，并承诺完全按照本合同的约定向权利受让方履行本合同项下的全部义务，包括但不限于履行回购义务。同时约定：（7.2.7）乙方保证在租赁期限内对承租人的经营状况以及租赁物的保管和使用状况进行监督，承租人迟延支付租金及其他款项，乙方有义务作好相关催收工作。（8.1）无论因任何原因，承租人迟延支付《融资租赁合同》项下租金及其他应付款项，均构成违约。甲方将通过乙方或者直接向承租人发送付款催告。（13）本合同有效期自2011年9月1日起至2011年12月31日止。本合同有效期限届满前三个月内，若甲方未向乙方作出书面终止本合同的意思表示，则本合同有效期自动顺延一年，以后以此类推。 业务协定书签订后，姚本国、汪先初、孟凯向山重融资公司出具《个人担保承诺书》对该协议提供担保。承诺书主要内容为：保证人同意就主合同项下融资租赁合同所对应的《回购承诺函》提供不可撤销连带责任保证，并签订本保证书(以下称“本保证”)。1.本保证项下保证担保的是主合同项下融资租赁合同所对应《回购承诺函》中的回购义务。2.保证范围：被保证人为促销其经营的机械设备而与山重融资公司开展的融资租赁业务及其他相关业务应承担的所有债务，包括但不限于回购义务以及山重融资公司为保障债权实现所产生的费用(包括但不限于律师费、诉讼费、公证费、鉴定费、评估费等)。3.保证期间：自本保证签署之日起至主合同项下融资租赁业务中《回购承诺函》所对应的融资租赁合同履行期限届满之日起三年。5.保证人保证：(1)当主合同项下回购条件成就时，保证人以夫妻个人及共有财产无条件地向贵公司就被保证人在回购承诺函项下的回购义务，承担连带保证责任；决不以任何理由对贵公司进行抗辩或者对抗。(2)本保证为无条件、不可撤销的，并且是有连续性、不可中断的保证，不受任何争议、索赔和法律程序的影响，亦不因主合同及融资租赁合同或上述合同部分条款的无效而解除或减免。(3)如贵公司在保证期间内将主合同及融资租赁合同项下权利全部或部分转让给他人，保证人仍有义务根据本保证约定对贵公司的受让人承担连带保证责任。（4）……。6.当主合同项下回购条件成就时，保证人以夫妻个人及共有财产无条件地向贵公司就被保证人在《回购承诺函》项下的回购义务，承担连带保证责任；若该等义务为非金钱债务而保证人又不能实际代为履行的，保证人应当赔偿贵公司由此遭受的一切损失。为使保证人承担本保证项下保证责任，贵公司仅需向保证人发出履行通知。在收到该等履行通知后5个工作日内，保证人应当根据该等履行通知向贵公司承担保证责任。7.保证人违反本保证项下约定，未按期代为清偿或履行到期债务，应按到期未清偿债务总额的日万分之五向贵公司支付违约金。上述承诺书还约定了其他内容。姚本国的配偶徐步菊、汪先初的配偶汪丽萍在担保承诺书上签字捺印。 在孟凯出具的担保函及担保承诺书上均有凌琴的姓名及手印。该签名及手印，经北京民生物证科学司法鉴定所和天津市天鼎物证司法鉴定所鉴定不是凌琴所形成的，该事实亦为北京市西城区人民法院（2017）京0102民初28620号民事判决书及山东省临沂市中级人民法院（2017）鲁13民初492号民事判决书所确认。 2013年4月12日，汤洪龙作为承租人与出租人山重融资公司签订《融资租赁合同》、与出卖人安徽机械公司及购买人山重融资公司签订《租赁物买卖合同》各一份，安徽机械公司对汤洪龙承租挖掘机设备向山重融资公司出具《回购承诺函》。 《融资租赁合同》的主要内容为：1.安徽机械公司是山重融资公司（甲方）指定的代理商。2.代理商向甲方推荐汤洪龙（乙方）作为承租人，经甲方审核，同意向乙方提供融资租赁服务，为实现融资租赁义务，甲方同意根据乙方对租赁物的自主选定，由甲方向代理商购买本合同附表2规定的租赁物并签订《租赁物买卖合同》，再将租赁物以融资租赁的方式出租给乙方使用。甲乙双方协商一致，订立本合同。甲方授权委托代理商全部或部分行使其在本合同项下的权利或履行其在本合同项下的义务。上述权利包括但不限于催收租赁债权及取回租赁物等。乙方同意由代理商代为行使和履行甲方的权利义务。双方在附表1、2中约定：甲方购买指定代理商的908C型挖掘机一台（出厂编号LOHC0273），以融资租赁的方式出租给乙方使用，租赁期限36个月。该租赁物购买价款390000元，起租租金78000元，融资金额为312000元，租赁年利率7.96%，每期租金为9771元。首期付款为81610元（起租租金78000元、手续费3510元、留购价100元）。每月的5日或20日为租金支付日，违约金按逾期未付租金及其他款项的日万分之六计收。租赁费总额为429756元（起租租金+各期租金）。合同约定：（7.4）保证金：为保障合同履行，乙方向甲方交纳一定数额保证金。原则上，保证金可以冲抵最后相当金额的租金。（7.5）手续费：乙方按比例向甲方缴纳的融资管理服务费。（7.6）保险费：乙方需要承担基于租赁物的保险费用。（8.2）本合同项下的租赁年利率为本合同附表1中记载的“租赁年利率”。租赁期限内如遇中国人民银行同期贷款基准利率调整时，甲方将对租赁年利率作出同方向、同幅度的调整。自中国人民银行同期贷款基准利率调整当月起n+2月（n为调整当月）开始，每期租金均按调整后的数额计收。合同第十九条（违约责任）还约定：（19.1.1）乙方发生下列各情形之一时，甲方无需提前告知仅用通知即可解除本合同，同时乙方应立即向甲方支付本合同项下所有到期未付租金、未到期租金、违约金及其他应付款项。（1）发生一次或一次以上迟延支付租金；（19.5）乙方怠于支付租金或其他款项时，或者甲方为乙方垫付费用后乙方怠于偿还该垫付款时，乙方应从应付金额的支付日或垫付日的翌日起至还清日为止按照附表1记载的比例向甲方支付违约金。合同第二十条（甲方权利的转让）约定：（20.1）无须征得乙方事先同意或发送通知，甲方即可将本合同甲方享有的租赁物的所有权及甲方对乙方享有的租赁债权向第三者设定担保、或转让给第三者。乙方对此不持任何异议，并承诺完全按照本合同的约定向权利受让方履行本合同项下的全部义务。 《租赁物买卖合同》的主要内容为：山重融资公司（购买人）已与汤洪龙（承租人）签订了《融资租赁合同》，为实现融资租赁之目的，山重融资公司根据承租人对安徽机械公司（出卖人）和租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，并出租给承租人使用。现承租人选择安徽机械公司为《融资租赁合同》项下租赁物出卖人，山重融资公司根据承租人的选定与要求按照表格（1）记载的条件向出卖人购买租赁物。合同的其他条款详见“租赁物买卖合同一般条款”及各附表。上述所附表格（1）（合同明细表）载明的租赁物合同编号、承租人姓名及身份证号码、租赁物名称、型号、价款等事项同《融资租赁合同》一致。 《回购承诺函》的内容为：安徽机械公司对山重融资公司与汤洪龙签订的《融资租赁合同》内容已经确认，承诺为就该《融资租赁合同》项下租赁物、租赁债权及／或合格证或发票提供不可撤销的回购承诺，即使因不可归咎于山重融资公司责任的事由导致租赁债权不存在或融资租赁合同不成立、无效、被撤销、解除的，安徽机械公司的回购义务不受任何影响，并承诺当回购条件成就时，按照双方签订的业务协定书及相关协议的约定全面履行回购义务。同时汤洪龙签署了租赁物验收单、委托支付确认书、租赁物留购合同、客户扣款授权书、融资租赁项目申请书。 2013年4月12日，王国平向山重融资公司出具《保证书》，保证的债务范围为融资租赁合同项下租金、违约金及其他应付款项等，以及出租人为了保障债权实现所产生的费用等债务；保证人保证：当承租人不履行上述《融资租赁合同》项下义务时，保证人以夫妻共有财产无条件地向贵公司承担连带清偿责任：保证责任期间为自保证书签署之日起至被担保债务履行期限届满之日起两年。 上述合同签订后，山重融资公司对承租人汤洪龙选定的租赁物即挖掘机予以交付。在合同履行期间，汤洪龙以代理商垫付或者电汇的方式付款至2014年4月，此后未再支付租金或者违约金。2014年12月31日，汤洪龙预交的留购价款100元被抵扣租金欠款。 2015年1月1日，山重建机公司与山重融资公司签订债权转让协议。协议约定：山重融资公司将汤洪龙与其签订的《融资租赁合同》项下的债权266765.1元转让给山重建机公司；转让债权的概要为：租金总额429621元，已收租金总额166039元，剩余租金263582元，到期未付租金违约金10534元，未到期租金利息7351.9元，留购价1元。协议还约定：自本债权转让协议生效之日起，转让方将《融资租赁合同》项下所享有的对承租人的权利（包括但不限于租赁债权、损失赔偿权、合同解除权、租赁物取回权）转让至受让方。同时转让方将租赁物所有权转让给受让方。在上述债权转让协议中，受让方为“山重建机有限公司”，转让方为“山重融资租赁有限公司”。 2016年8月15日，山重建机公司给汤洪龙邮寄送达了山重融资公司制定的《通知书（致承租人）》，通知书载明：我公司自2014-12-31起将《融资租赁合同》项下全部债权、租赁物所有权转让给山重建机有限公司（回购方），请从即日起直接向回购方履行债务支付等义务。应付债务为266765.1元。山重融资租赁有限公司。该债权转让通知书于2016年8月17日由汤洪龙本人签收。 2016年11月10日，山重建机公司通过安徽机械公司将涉案挖掘机收回，并委托临沂天恒信资产评估有限公司对该挖掘机进行价值评估，评估价值为147500元。 又查明，2013年1月1日，山重建机与安徽机械公司签订《产品经销协议书》。主要内容：山重建机公司授权安徽机械公司在安徽区域经销山重建机公司整机和配件等产品；安徽机械公司以作为山重建机公司经销商的身份，从该公司购买产品并根据本协议的条款和条件，由安徽机械公司自行负责、自行承担风险的方式经销产品；双方之间的关系不是代理关系而是买卖关系；为促进安徽机械公司经销业务开展，山重建机公司可为安徽机械公司提供融资租赁、银行按揭和银行其他相关信用产品（包括但不限于保兑仓）等金融融资平台；银行、融资租赁公司及其他金融机构要求履行回购担保责任时，安徽机械公司必须作为第一顺序回购责任人，若安徽机械公司未回购导致山重建机公司回购的，应在山重建机公司垫款十日内向山重建机公司补齐垫款；安徽机械公司承诺：一旦山重建机公司因任何原因履行了对银行、融资租赁公司及其他金融机构的回购及其他担保责任时，安徽机械公司应在山重建机公司履行前述责任后10日内偿付山重建机公司。若安徽机械公司逾期未支付，山重建机公司已支付给银行、融资租赁公司及其他金融机构的全部款项将转化为安徽机械公司对山重建机公司的业务欠款，安徽机械公司应按照应付款金额的日万分之四支付违约金，山重建机公司有权采取抵扣返利、服务费、营销奖励等一切方式予以清收；安徽机械公司通过山重建机公司提供的融资平台，开通融资租赁、银行按揭、保兑仓、商贷通及其他银行授信产品，必须给山重建机公司提供反担保，即向山重建机公司出具担保函；合同有效期为3年，自2013年1月1日起至2015年12月31日止。合同还约定了其他事项。后安徽恒泰公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯向山重建机公司出具《担保函》，内容为：担保人汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯，担保单位安徽恒泰公司，为保证安徽机械公司按上述经销协议规定全面、正确履行义务，对安徽机械公司不履行或不适当履行协议规定的义务，拖欠货款以及给山重建机公司造成的一切经济损失（包括索赔的一切费用），保证承担全部连带责任；保证期间为产品经销协议到期之日起两年。2014年6月10日，安徽恒泰担保有限公司变更名称为安徽恒重资产管理有限公司。 另查明，2013年10月16日，安徽机械公司作为甲方、汤洪龙作为乙方签订《和解协议》一份。约定就汤洪龙于2013年3月28日从安徽机械公司购买的型号为JCM908C型号,机号为LOHC0273的挖掘机一台，双方达成如下协议：1、乙方自愿将上述机器归还给甲方，并放弃机器所有权。乙方保证不得以任何理由向甲方要回机器及所付购机款项。3、甲方保证不再以包括诉讼在内的任何方式向乙方所要尚欠的所有款项。4、如果甲、乙双方不能按照上述协议约定履行，将自行承担一切法律责任。5、本协议一式两份，甲乙双方各执一份。双方分别签字、盖章。之后汤洪龙将涉案挖掘机交还安徽机械公司。 本院认为，本案是以融资租赁关系为基础关系发生的纠纷，虽然立案时案由定为买卖合同，但是根据涉案争议的基础法律关系，案由应为融资租赁合同纠纷。对本案涉及的法律关系及与各法律关系相关联的争议焦点，本院以法律关系为主要次序分析认定如下： 一、山重融资公司与山重建机公司之间的债权转让关系及效力问题。 （一）本案适用诉讼时效。本案的诉讼请求是基于主债务与担保债务提起的债权请求权。原告诉讼请求的第1项为“判令被告汤洪龙清偿山重建机公司欠款119265.1元，并按同期银行贷款利率支付自2014年12月31日起至生效法律文书确定的付款期限届满之日止的欠款利息”，此项请求显然是基于融资租赁合同对于主债务人即承租人汤洪龙提出的租金请求。原告诉讼请求的第2、3项判令被告王国平、安徽机械公司、安徽恒重公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴对上述债务承担连带清偿责任，此项请求明确了要求除被告汤洪龙之外的被告承担保证责任。《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条规定：“当事人因融资租赁合同租金欠付争议向人民法院请求保护其权利的诉讼时效期间为两年，自租赁期限届满之日起计算。”本案为租金请求权引发的纠纷，应当适用诉讼时效规定。 （二）债权人的证据能够证明在涉案主债务的诉讼时效内向主债务人主张权利。根据涉案《融资租赁合同》，合同的成立日为2013年4月12日，租赁期限36个月，本案的租赁期限届满之日为2016年4月12日，即2016年4月12日为租赁期限届满之日，亦为主债务履行期届满之日。自2016年4月12日起的两年为诉讼时效期间，即诉讼时效在没有法定中止、中断的情形下的届满日，权利人于2018年4月12日前主张权利即不超诉讼时效。 （三）涉案的债权转让通知能引起诉讼时效中断的后果。涉案债权转让通知由汤洪龙本人签收，应当认定债权转让通知已经向被告即承租人汤洪龙送达。该债权转让通知载明了催要债务的内容，应当视为向承租人汤洪龙主张了权利。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十九条规定：“债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。”原告提交的证据显示，债权转让通知于2016年8月17日由汤洪龙本人签收，在应当行使权利的诉讼时效内即2018年4月12日前，涉案的债权转让通知能引起诉讼时效中断的后果，诉讼时效自2016年8月17日起重新计算。因此，原告于2017年5月22日向临沂经济开发区人民法院提起诉讼，涉案债权并未超过诉讼时效。 （四）债权转让是否成立。山重融资公司根据《融资租赁合同》第二十条（20.1）、《业务协定书》第九条（9.15）的约定与山重建机公司签订债权转让协议，将本案债权转让给山重建机有限公司，系转让方与受让方的真实意思表示，且该转让事实也已通知汤洪龙，据《中华人民共和国合同法》第七十九条对债权的转让规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”涉案合同不存在上述禁止转让的情形，因此应认定涉案债权转让成立。 （五）受让人履行通知义务是否生效的问题。《中华人民共和国合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”受让人履行通知义务是否合法的问题，通常意见认为：“对于债务人的通知，一般应当由原债权人进行。但是，经与原债权人协商同意后，也可由新债权人进行。此时新债权人必须向债务人提供必要的关于合同权利已经转让的证明文件。债权人转让权利的通知自到达债务人时起，转让行为生效。如果未通知债务人，债权人对权利的转让就对债务人不发生法律效力。债务人向原债权人履行义务时，原债权人不得拒绝接受履行。”（《中华人民共和国合同法》释义及实用指南）本案邮寄给被告汤洪龙的债权转让通知书，系由债权转让方山重融资公司制定，内容包含债权转让的内容，并加盖转让方印章，该通知由受让方山重建机代为邮寄，履行通知义务，不违背法律及立法精神，产生相应法律效力。 （六）债权转让对于保证人的效力问题。《中华人民共和国担保法》第二十二条规定“保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”该通知已通知被告汤洪龙，符合《中华人民共和国合同法》有关债权转让的规定，对保证人有效。 二、承租人汤洪龙与出租人山重融资公司之间的融资租赁关系及责任承担问题。2013年4月12日，山重融资公司经安徽机械公司推荐，根据汤洪龙对出卖人、租赁物的选择，与汤洪龙签订的《融资租赁合同》及附件以及三方当事人签订的《租赁物买卖合同》及附件系各方真实意思表示，且不违反法律规定，为有效合同，各方应依约全面履行。在山重融资公司依约将租赁物交付汤洪龙后，汤洪龙应按《融资租赁合同》约定及时支付租金。但2013年10月16日，汤洪龙（乙方）又与安徽机械公司（甲方）签订了《和解协议》一份，约定汤洪龙自愿将机器归还给安徽机械公司，并放弃机器的所有权；汤洪龙保证不得以任何理由向安徽机械公司要回机器及所付购机款项；安徽机械公司保证不再以包括诉讼在内的任何方式向乙方索要尚欠的所有款项。本院认为，安徽机械公司根据《融资租赁合同》前言部分“甲方（出租人）授权委托代理商全部或部分行使其在本合同项下的权利或履行其在本合同项下的义务。上述权利包括但不限于催收租赁债权及取回租赁物等。乙方（承租人）同意由代理商代为行使和履行甲方的权利义务。”以及《业务协定书》（4.1）“甲方（山重融资公司）与乙方（安徽机械公司）推荐的承租人签订融资租赁合同，将甲方从乙方处按乙方与承租人协商后的价格购买的租赁物出租给承租人并收取租金”、（7.2.7）“乙方保证在租赁期限内对承租人的经营状况以及租赁物的保管和使用状况进行监督，承租人迟延支付租金及其他款项，乙方有义务作好相关催收工作”等的约定，安徽机械公司收回挖掘机并与汤洪龙签订《和解协议》，应视为是山重融资的授权行为，其法律后果应由委托人（授权人）山重融资公司和被授权人安徽机械公司承受，汤洪龙不应再承担支付融资租赁款项的责任，保证人王国华亦不应承担相应担保责任。 三、安徽机械公司与山重建机公司之间的产品经销关系、安徽机械公司与山重融资公司之间的业务协作关系以及安徽机械公司的责任承担问题。山重建机公司与安徽机械公司签订的《产品经销协议书》，山重融资公司与安徽机械公司签订的《业务协定书》，均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，为有效合同。根据上述合同约定，山重建机公司为销售其产品自愿为安徽机械公司提供并开通融资平台即山重融资公司提供的融资租赁服务促销安徽机械公司经营的挖掘机产品，并自愿为其提供回购担保或其他担保；安徽机械公司对承租人汤洪龙的资信进行审核并推荐给山重融资公司后，山重融资公司同意在此基础上开展融资租赁业务合作事宜。因承租人汤洪龙未按融资租赁合同及时足额支付租赁费，根据《业务协定书》中“承租人发生三次或三次以上迟延支付租金的”即视为回购条件成就的约定，安徽机械公司的回购条件业已成就，其应按照本约定及承诺函的承诺全面履行回购义务。同时，又因安徽机械公司与山重融资公司约定，在安徽机械公司回购条件成就时，山重融资公司无须征得安徽机械公司事先同意或发送通知，即可将本融资租赁合同所享有的租赁物的所有权及山重融资公司对承租人享有的租赁债权向第三者设定担保、或转让给第三者，安徽机械公司对此不持任何异议，并承诺完全按照本合同的约定向权利受让方履行其在本合同项下的全部义务，包括但不限于履行回购义务。因此，在安徽机械公司回购条件成就后而安徽机械公司又不履行回购义务的情况下，山重融资公司与山重建机公司签订债权转让协议，将山重融资公司对承租人汤洪龙所享有的债权等权利转让给受让方山重建机公司符合双方业务协定书的约定，是山重建机公司履行回购义务的行为，不违反法律强制性规定，应予认定。在山重建机公司回购涉案债权后，根据产品经销协议中“银行、融资租赁公司及其他金融机构要求履行回购担保责任时，安徽机械公司必须作为第一顺序回购责任人，若安徽机械公司未回购导致山重建机公司回购的，应在山重建机公司垫款十日内向山重建机公司补齐垫款。”的约定，安徽机械公司应当向山重建机履行其回购义务，故山重建机公司要求安徽机械公司支付回购款的诉讼请求应予支持。 因在债权转让完成后，涉案挖掘机已返还给山重建机公司，故其评估价值147500元应从山重建机公司所受让的债权266765.1元中予以扣除，即实际欠款数额应为119265.12元，欠款利息应自2015年1月1日（债权转让之日）起按同期银行贷款利率支付至生效法律文书确定的付款期限届满之日。 四、安徽恒重公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴等人与山重建机公司、山重融资公司的担保关系及其责任承担问题。山重建机公司与安徽机械公司于2013年1月1日签订《产品经销协议书》后，安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯根据协议第三十条第10项“安徽机械公司通过山重建机公司提供的融资平台，开通融资租赁、银行按揭、保兑仓、商贷通及其他银行授信产品，必须给山重建机公司提供反担保，即向山重建机公司出具担保函”的约定向山重建机公司出具担保函，保证安徽机械公司全面、正确履行义务，对安徽机械公司不履行或不适当履行协议规定的义务，拖欠货款以及给山重建机公司造成的一切经济损失（包括索赔的一切费用），保证承担全部连带责任；保证期间为《产品经销协议》到期之日起两年。因此，安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯应当对2013年1月1日以后发生的融资租赁业务承担连带清偿责任。该经销协议的履行期间为自2013年1月1日起至2015年12月31日止，担保函约定的保证期间为产品经销协议到期之日起两年，因此，安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯的保证期间到2017年12月31日届满；山重建机公司于2017年5月22日提起诉讼主张其担保权利，并未超过其担保期限。 在山重融资公司与安徽机械公司于2011年9月1日签订《业务协定书》后，汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯均向山重融资公司出具《个人担保承诺书》，保证按照安徽机械公司与山重融资公司签订的业务协定书的约定，对被保证人安徽机械公司就主合同项下的一系列融资租赁合同向山重融资公司对应出具《回购承诺函》，保证人同意就主合同项下的融资租赁合同所对应的《回购承诺函》提供不可撤销连带责任保证，本保证项下保证担保的是主合同项下融资租赁合同所对应的回购承诺函中的回购义务，本保证为主合同不可分割组成部分，保证人保证：当主合同项下的回购条件成就时，保证人以夫妻个人及共同财产无条件向贵公司就被保证人在回购承诺函项下的回购义务，承担连带责任保证，绝不以任何理由对贵公司进行抗辩或者对抗；本保证为无条件、不可撤销的，并且具有连续性、不可中断的保证，不受任何争议、索赔和法律程序的影响，亦不因主合同及融资租赁合同或上述合同部分条款的无效而解除或减免。并明确表示山重融资公司在保证期限内将主合同及融资租赁合同项下权利全部或部分转让给他人，保证人仍有义务根据本保证约定对融资公司的受让人承担连带保证责任；否则将承担支付违约金等责任。因此，在保证期限内，山重融资公司将主合同及融资租赁合同项下权利全部或部分转让给他人的情形下，汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯均应对山重融资公司的受让人即山重建机公司承担连带保证责任。由于山重融资公司与安徽机械公司约定“本合同有效期限届满前三个月内，若甲方未向乙方作出书面终止本合同的意思表示，则本合同有效期自动顺延一年，以后以此类推”，汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯出具的《个人担保承诺书》约定的保证期间为“自本保证签署之日起至主合同项下融资租赁业务中回购承诺函所对应的融资租赁合同履行期限届满之日起三年”，因孟凯等人未提交证据证实山重融资公司与安徽机械公司已经书面终止2011年9月1日签订的业务协定书，故山重建机公司作为山重融资公司相关债权的受让人提出的前述主张并未超过担保期间。 《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯向山重建机公司出具《担保函》，对《产品经销协议书》项下的债务提供连带责任保证；汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯出具《个人担保承诺书》对山重建机公司受让的《业务协议书》项下的债务承担连带清偿责任，故安徽恒泰公司、汪先初及其配偶汪丽萍、姚本国及其配偶徐步菊、孟凯应当按照约定对相应债务承担连带清偿责任。根据该法第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，安徽恒泰公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯在履行保证责任后，有权向安徽机械公司追偿。因安徽恒泰公司已将名称变更为安徽恒重公司，故其权利义务由变更后的安徽恒重公司承继。 虽然在孟凯出具的担保函及担保承诺书上均有凌琴的姓名及手印，但是该签名及手印，经北京民生物证科学司法鉴定所和天津市天鼎物证司法鉴定所鉴定不是凌琴所形成的，故该担保函及担保承诺书对凌琴不发生法律效力。山重建机公司依据该担保函及担保承诺书请求凌琴承担连带清偿责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 孟凯辩称“本案担保期限已过，其不应承担担保责任”，其未提交证据予以证实，亦未出庭质证，其该主张证据不足，理由不充分，本院不予采信。 汤洪龙、王国平、安徽机械公司、安徽恒重公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯、凌琴经依法传唤未到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利，依法应承担可能对其不利的法律后果。 综上所述，对原告符合法律规定的请求予以支持，其他请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百三十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、安徽山重机械设备有限公司于本判决生效后10日内偿付山重建机有限公司融资租赁回购款83575.12元（债权转让实际下欠金额119265.12元-到期未付租金违约金35690元）及利息（利息以83575.12元为基数，自2015年1月1日起至2019年8月19日的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日至本判决生效后10日内利率按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算）； 二、安徽山重机械设备有限公司于本判决生效后10日内支付山重建机有限公司到期未付租金违约金35690元； 三、安徽恒重资产管理有限公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯对安徽山重机械设备有限公司所负的上述债务承担连带清偿责任；安徽恒重资产管理有限公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯承担保证责任后，有权向安徽山重机械设备有限公司追偿； 四、安徽山重机械设备有限公司、安徽恒重资产管理有限公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯任何一方履行了上述判决书主文中相应的给付义务，则其他各方当事人相对于山重建机有限公司的给付义务予以免除； 五、驳回山重建机有限公司对汤洪龙、王国平的诉讼请求； 六、驳回山重建机有限公司对凌琴的诉讼请求； 七、驳回山重建机有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2685元，公告费390元，由安徽山重机械设备有限公司、安徽恒重资产管理有限公司、汪先初、汪丽萍、姚本国、徐步菊、孟凯负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  李君华 人民陪审员  王庆芳 人民陪审员  张云江 二〇二〇年二月十四日 书 记 员  郭婷婷