云南省寻甸回族彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0129民初4072号原告：代燕华，女，汉族，1964年5月26日生，身份证登记住址：云南省昆明市西山区。特别授权委托诉讼代理人：余美娟，云典律师事务所律师。被告：云南佰旺食品有限公司，住所地：云南省昆明倘甸产业园区轿子山旅游开发区昆泽路299号。法定代表人：王冰，系该公司执行董事兼总经理。被告：昆明佰旺食品有限公司，住所地：云南省昆明倘甸产业园区轿子山旅游开发区昆泽路299号。法定代表人：王冰，系该公司董事长兼总经理。被告：王冰，男，汉族，1957年10月2日生，身份证登记住址：云南省昆明市五华区。被告：张力，男，汉族，1983年1月9日生，身份证登记住址：云南省昆明市官渡区。原告代燕华与被告云南佰旺食品有限公司（以下简称：云南佰旺公司）、昆明佰旺食品有限公司（以下简称：昆明佰旺公司）、王冰、张力新增资本认购纠纷一案，本院2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告代燕华及其委托诉讼代理人余美娟、被告云南佰旺公司、昆明佰旺公司、王冰经本院公告传唤，拒不到参加诉讼，被告张力经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告代燕华向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告云南佰旺公司于2017年2月22日签订的《云南佰旺食品有限公司A轮增资扩股协议书》；2、判令被告云南佰旺公司偿还原告投资款300,000元及自2017年2月22日起至本息清偿之日止的资金占用损失（按年利率8%计算），暂算至2019年9月30日为63,333.33元，以上共计363,333.33元；3、由被告昆明佰旺公司、王冰、张力在未出资范围内对上述款项承担补充赔偿责任；4、本案的诉讼费、公告费、保全费等原告为实现债权的费用由各被告承担。事实及理由：原告与被告云南佰旺公司于2017年2月22日签订《云南佰旺食品有限公司A轮增资扩股协议书》，协议约定：被告云南佰旺公司欲扩大经营规模，经公司股东会、董事会同意进行增资扩股，增资时间为2016年12月1日至2017年3月20日；原告认购被告云南佰旺公司新增注册资本300,000元，并在本协议签订之日起7个工作日内将款项一次性存入公司指定的银行账户；增资完毕后，被告云南佰旺公司应向工商行政管理主管部门申请工商变更登记，若本协议签订24个月后，公司不能在证券交易所上市，被告承诺所投本金及按8%的年利率收购原告持有的股权，同时约定了双方的权利及义务。同日，原告按照合同约定向被告云南佰旺公司足额支付了300,000元，被告云南佰旺公司出具《收据》一份予以确认。协议签订后，被告云南佰旺公司未按约定完成增资，也未在证券交易所上市。被告云南佰旺公司于2015年3月27日设立，认缴注册资本为9,000万元的有限责任公司，其中股东昆明佰旺公司认缴出资额为6,000万元，出资时间为2055年3月20日，股东王冰认缴注册资本为750万元，出资时间为2025年3月20日，股东张力认缴注册资本为2,250万元，出资时间为2017年12月20日。经向工商部门查询，现该公司实际到资数额为0元。被告昆明佰旺公司、王冰、张力作为被告云南佰旺公司未履行出资义务的股东，依法应在未出资本息范围内对公司债务承担补充赔偿责任。综上，被告云南佰旺公司的行为已构成根本性违约，致使合同目的无法实现，经原告多次催要，未向原告偿还本息。被告昆明佰旺公司、王冰、张力作为被告云南佰旺公司未履行出资义务的股东，依法应在未出资本息范围内对公司债务承担补充赔偿责任，为维护自身合法权益，特向人民法院起诉，望贵院判如所请。被告云南佰旺公司、昆明佰旺公司、王冰、张力均未到庭，也未作书面答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了证据交换和质证，被告云南佰旺公司、昆明佰旺公司、王冰、张力均未到庭质证，视为自愿放弃自身的民事权利，对当事人的证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告云南佰旺公司为扩大经营规模，于2017年2月22日与原告签订了《云南佰旺食品有限公司A轮增资扩股协议书》，向原告融资共计300,000元，约定了相关的权利及义务。按照约定，原告于2017年2月22日以银行转账的方式将300,000元融资款汇入了被告云南佰旺公司指定的收款账户。在原告完全缴纳认购的出资额后，被告云南佰旺公司未向原告发放股权证书，也未载入股东名册，且在“协议”签订24个月后，被告云南佰旺公司未能在证券交易所上市，原告要求被告云南佰旺公司返还其融资款的本金及利息。经协商无果，为此，原告诉至法院。另查明一，被告云南佰旺公司现仍未在证券交易所上市。另查明二，现公司登记机关登记显示的企业信用信息公示报告中被告昆明佰旺公司（出资60,000,000元）、被告王冰（出资7,500,000元）及被告张力（出资22,500,000元）为被告云南佰旺公司的股东。上述事实有当事人的陈述、云南佰旺食品有限公司A轮增资扩股协议书、收据等证据予以证实。本案争议焦点：一、原告与云南佰旺公司于2017年2月22日签订的《云南佰旺食品有限公司A轮增资扩股协议书》是否应解除？二、被告云南佰旺公司是否应偿还原告融资款本金300,000元，并按照年利率8%支付自2017年2月22日起的利息？三、被告昆明佰旺公司、被告王冰与被告张力在对被告云南佰旺公司认缴但尚未出资本息范围内是否应对被告云南佰旺公司所欠原告的债务承担补充赔偿责任？一、原告与云南佰旺公司于2017年2月22日签订的《云南佰旺食品有限公司A轮增资扩股协议书》是否应解除？本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；经查实，被告未能按照约定履行相应的合同义务（签订协议后24个月上市交易），且约定时间届满后的较长时间内仍未能采取相应的补救措施，至今不能上市交易，合同目的已不能实现，符合法定解除条件，依法应予以解除。二、被告云南佰旺公司是否应偿还原告融资款本金300,000元，并按照年利率8%支付自2017年2月22日起的利息？本院认为，双方所签订的《云南佰旺食品有限公司A轮增资扩股协议书》系当事人真实意思表示，也不违反法律规定，相关的权利及义务对双方具有法律约束力，原告按约完全缴纳认购的出资额300,000元，被告云南佰旺公司未向原告发放股权证书，也未载入股东名册，且在“协议”签订24个月后，被告云南佰旺公司未能在证券交易所上市，依照约定：1.5甲乙双方一致同意自本协议签订后24个月内不进行分红，若自本协议签订后24个月后，若公司不能在证券交易所上市，甲方承诺所投本金及按8%的年利率收回乙方所持有的股权。原告与被告云南佰旺公司形成了合法的债权债务关系，而合法借贷受法律保护，债务应当清偿，支付条件已完全成就，被告云南佰旺公司理应偿还原告融资本金300,000元，并按年利率8%支付利息。按照通常理解，被告云南佰旺公司不支付24个月之内利息的附条件为在“协议”签订后24个月后能在证券交易所上市，产生期待性的利益，反之，则应自实际支付之日起计息符合行业交易习惯，也较为公平合理，据此，对原告要求被告云南佰旺公司支付自2017年2月22日起，按年利率8%支付利息本院予以支持。三、被告昆明佰旺公司、被告王冰与被告张力在对被告云南佰旺公司认缴但尚未出资本息范围内是否应对被告云南佰旺公司所欠原告的债务承担补充赔偿责任？本院认为，经查实，现公司登记机关登记显示的企业信用信息公示报告中被告昆明佰旺公司、王冰、张力均为被告云南佰旺公司的股东，依据《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。根据商法交易中的公示主义与外观主义原则，原告对登记内容的信赖，一般可以合理地相信登记的股东（即名义股东）就是真实的股权人，双方均未举证证实已实际出资或未出资数额，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》的第十三条规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。被告昆明佰旺公司、王冰、张力应在对被告云南佰旺公司认缴但尚未出资本息范围内对其承担补充赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第九十四条、第一百一十四条、第二百零七条，《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国公司法》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规，判决如下：一、解除原告代燕华与被告云南佰旺食品有限公司于2017年2月22日签订的《云南佰旺食品有限公司A轮增资扩股协议书》；二、由被告云南佰旺食品有限公司于本判决生效后十日内偿还原告代燕华的融资本金300,000元；三、由被告云南佰旺食品有限公司支付原告代燕华自2017年2月22日起，以300,000元为基数，按年利率8%计算至欠款清偿之日止的借款利息；四、由被告昆明佰旺食品有限公司、被告王冰、被告张力对上述“二、三”项应付款在对被告云南佰旺食品有限公司认缴但尚未出资本息范围内对原告代燕华承担补充赔偿责任；五、驳回原告代燕华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,750元，由被告云南佰旺食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。当事人申请执行的期限为判决生效后两年内。审 判 长  崔建辉审 判 员  吕铭辉人民陪审员  舒余顺二〇二〇年二月十日书 记 员  付一斌