吉林省通化市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉05民终7号1 上诉人（原审被告）：鲁桂香，女，1966年8月26日出生，住通化市。 委托诉讼代理人：梁永文，男，1966年3月5日出生，住通化市。 被上诉人（原审原告）：张苹，女，1970年2月10日出生，住通化市。 委托诉讼代理人：朱桂芝，女，1944年4月6日出生，住通化市。 上诉人鲁桂香因与被上诉人张苹健康权纠纷一案，不服通化市东昌区人民法院（2019）吉0502民初2685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鲁桂香上诉请求：1.依法撤销原判决，查明事实后依法改判；2.一、二审诉讼费用由张苹承担。事实与理由：一审法院没有查清事实，判决鲁桂香承担张苹的医药费、护理费、住院伙食补助费、误工费是错误的。1.张苹出院后即在通化市千叶湖小区卖菜，没有产生误工费用；2.张苹的伤势轻微，根本不需要住院、护理及出院后的1个月休养；3.张苹在医院进行检查时，查出患有子宫肌瘤。一审判决后，经鲁桂香向医院了解，通化市中心医院某院长说在张苹住院期间，对张苹的肌瘤同时进行了治疗及用药，张苹出院时诊断休息一个月也是因为患有肌瘤，而不是因为受伤。请二审法院依法查明该事实，鲁桂香不应承担张苹子宫肌瘤的治疗及用药费用，也不应承担张苹因子宫肌瘤发生的误工费用。4.一审时，由于鲁桂香文化水平低，不懂法律程序，未申请对张苹的医疗费用及用药是否合理、住院原因、住院天数是否合理及误工天数、误工原因进行司法鉴定，案件事实没有查清。现鲁桂香申请二审法院对以上项目进行司法鉴定，请求二审法院进行司法鉴定后，依法作出裁判。 张苹辩称，1.张苹在出院后不可能卖菜，现在也不能卖菜，脑袋不会算账；2.鲁桂香说张苹是轻微伤，因为张苹是脑袋受的伤不易恢复，以后也不能卖菜了；3.在医院检查肚子时查出子宫肌瘤，但张苹没去妇科医院治，住院期间没有用子宫肌瘤的药；4.张苹才住院12天，由母亲护理，张苹自己要求出院的，出院时还有一瓶药没打，大夫说她还没好就出院了，之后还应该去复查。 张苹向一审法院起诉请求：1.依法判令鲁桂香支付医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、精神抚慰金等共计20,027.99元；2.诉讼费由鲁桂香承担。 一审法院认定事实：张苹、鲁桂香同在文化市场零售蔬菜，2019年7月31日，双方因卖菜发生口角后，鲁桂香将张苹殴打，经通化市公安局东昌分局调查处理，决定给予鲁桂香行政拘留五日的行政处罚。张苹在通化市医院住院治疗12天，诊断为：1.轻型颅脑损伤；2.后枕部软组织挫伤；3.右前臂软组织挫伤；4.左膝软组织挫伤；5.胸部软组织挫伤；6.腹部软组织挫伤。花销医疗费7,475.83元，出院诊断休息一个月。 一审法院认为，本案争议的焦点是：张苹请求的各项费用是否合理？责任如何划分？根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。”《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原、被告因卖菜发生纠纷，但双方均未能冷静处理，理性的解决问题，或者通过合法的方式、途径处理纠纷，在纠纷过程中鲁桂香将张苹致伤，故鲁桂香应当承担侵权责任，张苹在此纠纷中亦存有一定过错，故应减轻鲁桂香的责任，张苹的合理费用原、被告应当按照3:7的比例承担侵权责任。张苹主张的合理费用为：1.医疗费。张苹主张医疗费7,475.83元，提交了医疗费票据。鲁桂香不同意赔偿。该院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，张苹提交了医疗机构出具的病历、出院诊断医疗费清单的相关票据，鲁桂香未能否认其合理性，故该费用为合理。2.误工费。张苹主张42天，按照批发零售业每天200.5元计算，合计8,421元。鲁桂香认为，张苹在打仗后去其他地方正常卖菜，不同意赔偿。该院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，误工费的计算，按照“年”“月”“日”的计算标准依次计算，即满一“年”的，按照年工资标准计算；不足一“年”，但满一个“月”的，按月工资标准计算；不足一个“月”的，按日工资不足计算，每月误工时间保护不超过21.75天。鲁桂香未能提交证据证明张苹不存在误工，而张苹提交的证据可证明张苹需误工42天。张苹职业在市场零售蔬菜，属“批发和零售业”，2018年度国民经济各行业职工平均该行业月工资标准为4,360.92元，日工资标准为200.50元，故张苹合理误工费为4,360.92元×1个月%2B12天×200.50元=6,766.92元。3.护理费。张苹主张需护理12天，按照居民服务业每天161.93元计算，共计1,943.16元，提交了医疗机构出具的护理证明。鲁桂香认为，张苹不需要护理，不同意赔偿。该院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”的规定，医疗机构出具的护理证明证明了张苹需护理12天，非医护人员护理的参照“居民服务、修理和其他服务业”误工费标准计算，其每天为161.93元，故该费用合理。4.住院伙食补助费。张苹主张每天100元，住院12天计1,200元。该院认为，该费用符合规定标准，为合理费用。5.精神抚慰金。张苹主张精神抚慰金1,000元，系因被鲁桂香打，造成了精神损害，鲁桂香不同意赔偿。该院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，鲁桂香对张苹身体的损害未造成张苹严重精神损害，该请求属不合理费用。张苹上述合理损失为17,385.91元，鲁桂香按70%比例应当赔偿12,170.14元。综上，依照上述法律的规定，判决：被告鲁桂香于该判决生效后立即赔偿原告张苹经济损失12,170.14元。一审案件受理费150元（系减半收取），由鲁桂香负担105元，张苹负担45元。 二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审法院认定事实均无异议，本院予以确认，二审查明事实与一审一致。 本院认为，张苹一审中提交行政处罚决定书、住院病历、出院诊断等证据证明其被打后受伤住院治疗、误工及护理情况，鲁桂香认为张苹上述主张不合理应提交反驳证据，但其并未提交亦未对相关事项申请司法鉴定。本案二审中其申请对因果关系、治疗费用、误工天数及住院天数合理性进行鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”之规定，因已超过举证期限，且无正当理由，故本院不予准许。另外，鲁桂香亦未提交张苹在住院期间治疗了与外伤无关的疾病及实际误工天数少于医嘱记录的休息天数的相关证据。综上，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，鲁桂香应承担未提交反驳证据的不利后果。一审法院采信张苹提交的证据，并据此确定相关各项赔偿数额并无不当。 综上所述，鲁桂香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费104.00元，由鲁桂香负担。 本判决为终审判决。 审判长  王大勇 审判员  盖晓晨 审判员  张晓云 二〇二〇年二月三日 书记员  刘奕均