成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0124民初4693号 原告：成都市郫都区犀浦餐饮旅游商会，住所地：四川省成都市郫都区犀浦镇犀池六街188号。 法定代表人：赵新国。 原告：赵新国，男，汉族，1958年10月8日出生，住四川省郫县。 上列二原告共同委托诉讼代理人：黄建军，四川诺鼎律师事务所律师。 被告：深圳市虹彩妹妹餐饮管理有限公司，住所地：深圳市南山区粤海街道科发路5号老总公司办公大楼二楼部分。 法定代表人：刘祥成。 被告：徐菲，女，汉族，1975年7月29日出生，住广东省深圳市宝安区。 被告：阳鑫美，女，汉族，1974年12月29日出生，住重庆市长寿区 原告成都市郫都区犀浦餐饮旅游商会（以下简称犀浦餐饮旅游商会）、赵新国与被告深圳市虹彩妹妹餐饮管理有限公司（以下简称深圳虹彩妹妹公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月19日受理后，原告犀浦餐饮旅游商会申请追加徐菲、阳鑫美作为本案被告参加诉讼，本院依法追加后适用普通程序，由审判员杨平担任审判长，与人民陪审员李德志、杨芳组成合议庭公开开庭进行了审理。原告犀浦餐饮旅游商会、赵新国的特别授权委托诉讼代理人黄建军、被告阳鑫美到庭参加诉讼，被告深圳虹彩妹妹公司、徐菲经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。诉讼过程中，原告赵新国自愿退出诉讼，本院经审查后依法予以准许。本案现已审理终结。 原告犀浦餐饮旅游商会向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法解除原被告双方签订的《虹彩妹妹西南运营公司合作协议》和《虹彩妹妹西南运营公司合作协议之补充协议》；2、判令被告向原告返还设备款400000元；3、判令被告向原告支付违约金500000元；4、判令被告赔偿原告经济损失138905.4元；5、本案全部诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月9日，原告犀浦餐饮旅游商会与被告深圳虹彩妹妹公司签订《虹彩妹妹西南运营公司合作协议》，并于2019年3月3日补签了《虹彩妹妹西南运营公司合作协议之补充协议》，约定犀浦餐饮旅游商会与深圳虹彩妹妹公司共同设立虹彩妹妹西南运营公司（暂命名），深圳虹彩妹妹公司同意将西南地区的代理加盟统一交由犀浦餐饮旅游商会招募，并约定了违约责任等。合同签订后，犀浦餐饮旅游商会的负责人随即开展各项筹建公司，并与案外人签订《合伙经营协议书》，为筹建新公司支出各项费用合计138905.4元。但经原告多次催促，被告拒不提供设立新公司所需各项资料，并多次口头或以实际行动明确表示将不设立新公司。2019年3月7日，原告向被告汇款400000元用于购买设备，但被告却一直将该款截留，拒不支付给设备经销商，导致直营形象展示店至今不能开业，给原告造成了巨大的经济损失。经原告多次发律师函催促，被告深圳虹彩妹妹公司仍然无动于衷。被告徐菲、阳鑫美作为公司股东，在签订合同过程中，全程参与，且案涉款项均汇入阳鑫美个人账户，徐菲、阳鑫美在得知原告起诉后滥用公司法人独立地位和股东有限责任，恶意逃避债务，于2019年7月6日将名下股份全部转移，严重损害原告的合法权益，应当与深圳虹彩妹妹公司承担连带责任。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。 被告深圳虹彩妹妹公司、徐菲均未发表答辩意见，亦未提交相应证据材料。 被告阳鑫美辩称，犀浦餐饮旅游商会与深圳虹彩妹妹公司、徐菲谈判到执行，我均未参与。我与徐菲系朋友关系，徐菲注册彩虹妹妹公司时承诺给我1%的股份，并聘请我作为公司的出纳和行政后勤，但不参与公司的具体运营和管理。2019年3月开始，公司就未再给我发工资，我于2019年5月离职。设备款是公司要求转入我的个人账户，款项到账后我已按照公司安排并支出。 本院经审理认定事实如下：2019年3月3日，原告犀浦餐饮旅游商会与被告深圳虹彩妹妹公司签订《虹彩妹妹西南运营公司合作协议》，约定犀浦餐饮旅游商会作为乙方与深圳虹彩妹妹公司作为甲方共同设立虹彩妹妹西南运营公司（暂命名），深圳虹彩妹妹公司同意将西南地区的代理加盟统一交由犀浦餐饮旅游商会招募，因乙方为社会团体组织，本协议下的相关责任和义务由乙方指定下属会员单位或个人作为股东具体执行。同日，犀浦餐饮旅游商会与深圳虹彩妹妹公司签订《虹彩妹妹西南运营公司合作协议之补充协议》，约定新公司不设董事会，设执行董事一人，由甲方指定赵新国担任，甲方负责向新公司长期派驻管理人员和技术人员，一切费用由新公司承担。乙方不得向甲方以外的经销商采购按合同约定须向甲方采购的食材、设备、包材等，否则视为违约。甲方确保提供的所有食材均符合《食品安全法》的规定，否则由此造成的一切责任由甲方承担。同时约定任何一方违约，需向守约方支付违约金伍拾万元。甲方由其法定代表人徐菲签字并加盖公司印章，乙方由其法定代表人赵新国签字确认。合同签订后，原告开始筹备新公司运营事宜，并选址成都市双流区蛟龙大道海滨城建立直营形象店。2019年5月9日，原告委托四川诺鼎律师事务所向深圳虹彩妹妹公司以及徐菲发出律师函，告知新公司直营形象店已经装修完毕，并将设备款汇入深圳虹彩妹妹公司指定账户，要求深圳虹彩妹妹公司备妥全部资料与赵新国到工商局办理相关登记手续，立即将设备款支付给供货商并将所需设备安装到位，同时要求深圳虹彩妹妹公司提供全方位技术支持及指导培训工作，如逾期未能完成上述事宜将视为深圳虹彩妹妹公司单方违约，将要求其承担相应的违约责任等。原告于同日通过EMS向深圳虹彩妹妹公司邮寄该律师函，同时四川诺鼎律师事务所律师黄建军通过微信平台将上述律师函发送至徐菲。2019年6月5日，原告再次委托四川诺鼎律师事务所向深圳虹彩妹妹公司以及徐菲发出律师函，要求解除合同等，并于2019年6月6日向深圳虹彩妹妹公司邮寄该律师函，EMS反馈收件人于2019年6月12日由“他人”签收。 另查明，1、2019年3月7日，原告犀浦餐饮旅游商会的法定代表人赵新国通过中国工商银行向被告阳鑫美的个人账户转款400000元用于购买直营形象店的设备。 2、2019年6月，深圳虹彩妹妹公司的法定代表人徐菲表示不再成立虹彩妹妹西南分公司即案涉新公司。 3、阳鑫美于2019年3月7日、2019年3月8日、2019年3月15日通过其个人账户对外支出，支出名目为“虹彩门店租金、物业管理费、二楼租金、水电费、燃气费、工资”等。 4、阳鑫美系深圳虹彩妹妹公司股东，占股1%，其从事公司出纳工作，于2019年5月离开深圳虹彩妹妹公司，2019年6月1日入职深圳市信德堂药业连锁有限公司西乡勒竹分店从事药品销售工作。徐菲系深圳虹彩妹妹公司股东、公司法定代表人，占股99%。2018年8月7日，阳鑫美与徐菲成为深圳市海纳川穹投资有限公司股东，占有公司股份分别为2%，83.27%，徐菲任该公司法定代表人。2019年7月29日，深圳虹彩妹妹公司法定代表人变更为刘祥成，公司股东变更为刘祥成、黄闺娜。 5、2019年6月12日，犀浦餐饮旅游商会的法定代表人赵新国向四川省成都市律政公证处申请证据保全。公证处对案涉直营形象店铺的客观现状以及店铺内的设施设备进行了查看并刻录光盘，办理了保全证据公证。图片显示，部分设备存在锈迹。 6、为筹备案涉直营形象店，犀浦餐饮旅游商会的法定代表人赵新国对外以个人名义或虹彩妹妹西南分公司的名义购买了家具家电、餐饮餐具等材料共计支付131205.4元。另外，在原告提供的票据中，有7700元的发票中购买方显示为“深圳市虹彩妹妹餐饮管理有限公司”。 以上事实，有原被告双方身份信息、《虹彩妹妹西南运营公司合作协议》、《虹彩妹妹西南运营公司合作协议之补充协议》、律师函、企业信用信息公示报告、微信聊天记录、公证书、出库单、送货单、增值税发票、网络购物订单、《产品购销合同》、《订货购销合同》、《购销合同》。转款凭证、收款收据、证人证言以及当事人当庭陈述等予以证实。 本院认为，原告犀浦餐饮旅游商会作为社会团体法人、被告深圳虹彩妹妹作为企业法人均具有相应的民事权利能力和民事行为能力，应对各自法定代表人的经营活动承担民事责任。双方签订《虹彩妹妹西南运营公司合作协议》以及《虹彩妹妹西南运营公司合作协议之补充协议》是其真实意思表示，《社会团体登记管理条例》第四条第二款规定，社会团体不得从事营利性经营活动。但该条款只是社会团体主管部门为了实现管理的需要，并非针对行为内容本身作出的禁止性规定，且违反该强制性规定继续履行合同不会损害国家、集体、第三人利益及社会公共利益，该条款不属于效力性强制性规定，故对上述合作协议以及补充协议，应认定为合法有效。合同双方应当按照合同约定履行合同义务。原告通过律师函的方式要求被告深圳虹彩妹妹公司履行合同，被告徐菲作为深圳虹彩妹妹公司的法定代表人，知晓该内容后既未按照原告要求处理相关事宜，亦未与原告协商后续合同事项，且明确表示不再设立虹彩妹妹西南分公司，其行为已构成违约，应当按照合同约定承担相应的违约责任，故对原告请求解除合同并要求被告深圳虹彩妹妹公司支付违约金500000元的诉讼请求，本院予以支持。原告主张为筹备案涉分公司，已实际支出138905.4元，但提供的单据中，有7700元的发票显示购买方为深圳虹彩妹妹公司，且原告对该票据显示的内容未能作出合理解释，故对原告主张的经济损失，本院确认为131205.4元。关于返还设备款的问题。犀浦餐饮旅游商会与被告深圳虹彩妹妹公司签订的协议以及补充协议，仅约定作为乙方的犀浦餐饮旅游商会不得向作为甲方的深圳虹彩妹妹公司以外的经销商采购按合同约定需向甲方采购的食材、设备、包材等，否则视为违约。该条款并未对设备的数量、型号、单价、新旧程度以及违约后的具体处理方式作出明确约定，从原告提交的公证书中的图片显示，原告已将被告交付的设备安放至直营形象店，且原告收到该批设备后，未与被告达成关于该批设备如何处理的一致意见，故对原告关于退还设备款的主张，本院不予支持。关于被告徐菲、阳鑫美是否应当承担责任的问题。原告讼称徐菲、阳鑫美在得知原告起诉后滥用公司法人独立地位和股东有限责任，恶意逃避债务，但提供的企业信用信息公示报告仅能证明徐菲、阳鑫美在2018年8月7日成为深圳市海纳川穹投资有限公司股东以及深圳虹彩妹妹公司的法定代表人于2019年7月29日变更为刘祥成，股东由徐菲、阳鑫美变更为刘祥成以及黄闺娜的事实，上述证据无法达到其证明目的，应承担举证不力的后果。同时阳鑫美作为公司出纳，已将收到的款项用于深圳虹彩妹妹公司各项开支，故对原告要求被告徐菲、阳鑫美承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告成都市郫都区犀浦餐饮旅游商会与被告深圳市虹彩妹妹餐饮管理有限公司签订的《虹彩妹妹西南运营公司合作协议》以及《虹彩妹妹西南运营公司合作协议之补充协议》； 二、被告深圳市虹彩妹妹餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告成都市郫都区犀浦餐饮旅游商会支付违约金500000元； 三、被告深圳市虹彩妹妹餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告成都市郫都区犀浦餐饮旅游商会赔偿经济损失131205.4元； 四、驳回原告成都市郫都区犀浦餐饮旅游商会的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案适用普通程序收取案件受理费14150元、公告费600元，合计14750元，由原告成都市郫都区犀浦餐饮旅游商会承担5553元，被告深圳市虹彩妹妹餐饮管理有限公司承担9197元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院提交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  杨 平 人民陪审员  李德志 人民陪审员  杨 芳 二〇二〇年二月七日 书 记 员  向彦毅