福建省宁德市蕉城区人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)闽0902执异9号 异议人（被执行人）：陈健，男，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 异议人（被执行人）：黄众恩，男，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 申请执行人:陈淑英，女，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 被执行人：福建省宁德市工业供销公司，住所地福建省宁德市蕉城区。 法定代表人:洪英，该公司总经理。 被执行人：陈淑云，女，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 被执行人：林昊，男，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 本院在执行××人××与被××人福建省宁德市工业供销公司（以下简称宁德供销公司）、陈淑云、陈健、黄众恩、林昊借款合同纠纷一案中中，异议人（被执行人）陈健、黄众恩向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 陈健、黄众恩称，请求：暂缓对黄众恩名下位于宁德市东湖御景8幢908室、909室以及陈健与案外人共有的位于宁德市××天××路××广场××室房产的拍卖执行措施，先行处置宁德供销公司所有的位于宁德市××幢的房产。事实和理由:一、贵院处置异议人作为保证人名下上述房产违反法律规定。陈淑英与被执行人宁德供销公司、陈淑云、陈健、黄众恩、林昊民间借贷纠纷一案向贵院提起诉讼，贵院于2019年5月24日作出（2018）闽0902民再6号民事判决，现该判决已经生效，陈淑英向贵院申请执行。本案中债务人宁德供销公司提供其坐落于宁德市××房产为抵押物向陈淑英借款，陈淑云、陈健、黄众恩、林昊提供保证责任。贵院在未对债务人提供的物的担保进行处置的情况下，先行拍卖异议人作为保证人名下房产，要求异议人承担保证责任，违反《物权法》第176条规定即被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应该按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保人，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。在贵院（2018）闽0902民再6号民事判决中也有如下说明“本案陈淑云、陈健、黄众恩、林昊虽在《担保函》中有承诺不论该物的担保是由借款人还是第三人提供，陈淑英有权要求保证人先承担保证责任，现陈淑英未诉请要求保证人先承担保证责任，属当事人对自己民事权利的正当处分，未违反《担保法》第二十八条第一款即同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任的之规定。工业供销公司作为本案的借款人，本应积极主动还清借款本息，却抗辩要求陈淑云、陈健、黄众恩、林昊先承担保证责任后再还款，不予采纳”。故贵院先行处置异议人的房产有悖于生效判决中的认定，保证人在承担保证责任后，行使追偿权仍然需要法院拍卖借款人的抵押物，在当前法院案件爆发式增长的前提下，拍卖保证人财产的执行行为明显是增加法院负担。二、若债权人陈淑英放弃对抵押物的权利主张，亦不能处置异议人名下的房产。根据《担保法》第二十八条规定以及贵院生效民事判决，本案中借款本金为282万元，债权人在抵押物优先受偿享有的金额为300万元足以包含本案的借款本金部分，虽存在利息，但处置抵押物在最高额抵押部分扣除后，剩余部分是否足够偿还利息，只有在拍卖抵押物后才能计算得出。债权人陈淑英放弃对债务人提供物的担保的权利主张，则异议人作为保证人在陈淑英放弃300万元的范围内免除保证责任，异议人无需再行承担相应的保证责任，因此贵院无权拍卖异议人名下的房产。异议人为此提交：本院（2019）闽0902执2243号公告、（2018）闽0902民再6号民事判决书等。 本院经审查查明： 本院于2019年5月24日作出（2018）闽0902民再6号民事判决，判决“一、撤销本院（2017）闽0902民初4207号民事判决；二、宁德供销公司应于本判决生效之日返还陈淑英借款本金2820828.16元及利息（从2017年6月1日起至还清借款之日止按月利率2%计算）；三、陈淑云、陈健、黄众恩、林昊对宁德供销公司上述借款本息承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，有权向宁德供销公司追偿；四、若宁德供销公司未能按期返还上述借款本息，陈淑英有权以宁德供销公司所有的坐落于宁德市××幢的房产（房屋所有权证号：宁房权证Ｎ字第××）采取折价、拍卖、变卖等方式依法变现，并对变现所得价款在3000000元的范围内享有优先受偿权；五、驳回陈淑英的其他诉讼请求”。该法律文书于2019年7月11日发生法律效力。2019年9月2日，本院立案受理申请执行人陈淑英与被执行人宁德供销公司、陈淑云、陈健、黄众恩、林昊借款合同纠纷一案。在执行过程中，本院于2019年10月25日作出（2019）闽0902执2243号执行裁定，裁定“一、冻结、扣划被执行人宁德供销公司、陈淑云、陈健、黄众恩、林昊所有的银行存款2820828.16元或查封、扣押其价值相当的财产；二、查封、拍卖被执行人陈健与案外人刘昌宁、何鸿梅、陈淑梅、**、江仕文共有的坐落于宁德市××天××路××广场××室的房地产；三、查封、拍卖被执行人黄众恩名下的坐落于宁德市××（东湖御景）8幢9层908室、909室房地产”。 另查，黄众恩系案涉东湖御景8幢9层908室、909室房产的产权人。陈健、刘昌宁、何鸿梅、陈淑梅、**、江仕文系案涉宁德万达广场9幢1015室房产的产权人（按份共有）。 本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担担保责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，被担保的债权既有物保又有人保，依据上述法律的规定，在债务人不履行债务时，双方首先应当按照约定来实现债权。根据在案《担保函》，陈淑云、陈健、黄众恩、林昊自愿承诺，不论该物的担保是由借款人还是第三人提供，陈淑英均有权要求保证人先承担保证责任。因此对异议人关于先实现抵押物权的意见本院不予采纳。因本案异议人承担连带保证担保责任，依照《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，主债务人与连带保证责任担保人对于履行债务并无先后顺序，本院可以根据实际情况决定执行对象及执行标的。此外，异议人也未提供证据证实陈淑英在本案中放弃担保物处置之权利。综上，异议人的请求均无事实与法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下： 驳回异议人陈健、黄众恩的异议请求。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内，向福建省宁德市中级人民法院申请复议。 审判长  黄常凯 审判员  刘 颖 审判员  林锡铿 二〇二〇年二月二十一日 书记员  徐丽梅 附相关法律条文： 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。