杭州互联网法院民 事 判 决 书（2019）浙0192民初9770号原告：陈美玲，女，1991年4月18日出生，汉族，住杭州市拱墅区。委托诉讼代理人：陈中中，男，1990年11月28日出生，汉族，住江苏省射阳县，系陈美玲之夫。被告：蒋雅芬，女，1982年3月1日出生，汉族，住天津市宝坻区。原告陈美玲（以下简称原告）与被告蒋雅芬（以下简称被告）网络购物合同纠纷一案，本院于2019年10月29日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月31日公开开庭进行了审理。原告陈美玲的委托代理人陈中中、被告蒋雅芬到庭参加诉讼。因审限已作相应变更。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：案涉药品属于《药品管理法》第四十八条第二款第（二）项中规定的明确的假药，被告在未取得《药品经营许可证》的情况下，注册网店销售假药、开设网上药房，以此牟利，侵害了原告的合法权益。依据《关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第十七条，除退回退款外，请求获得十倍赔偿，共计56485元。事实和理由：原告于2019年10月10日在被告所经营的淘宝店铺购买了65支“唐寄奴日本正品狮王祛痘膏24g大只去粉刺去荳印去荳痘”，支付5135元，订单编号562433453277284912。被告通过中通快递发货，运单号75301022012994。原告在收到包裹后，发现该产品包装盒上标示有“第二类医药品”“治疗药”“抗炎症成分”“杀菌成分”等字样，系药品。被告作为销售者，有义务完整、客观、真实地披露商品相关信息。然而，被告通过图片处理技术，抹去包装标示信息，掩饰商品为药品这一事实，从而致使消费者产生涉案商品只是普通化妆品的错误认识。另外，原告收到的“狮王祛痘膏”包装盒和说明书上都明确标注“使用前请向医师、药剂师或已登记的销售人员咨询”，成分“布洛芬piconol(IPPN)…3.0%、异丙基(IPMP)0.3%作为添加物、含有硬酯精酒精、聚山梨醇酯60.乙酸Na、羟苯甲酯、苯丙醇胺、辛基、1.3-乙二醇、聚羧乙烯、香料。”布洛芬piconol(IPPN)、异丙基(IPMP)均为西药。根据《药品管理法》，未经批准进口即销售的按假药论处。通过中国裁判文书网检索，上海市嘉定区人民法院（2017）沪0114刑初491号刑事判决书也明确狮王祛痘膏属于假药，销售该产品属于销售假药。原告在国家食品药品监督管理总局网站也未能查询到“狮王祛痘膏”相关结果，该药品至今没有获得我国进口批准文号。此外，被告店铺页没有药品经营许可资质。综上，案涉药品属于《药品管理法》第四十八条第二款第（二）项中规定的假药，被告在未取得《药品经营许可证》的情况下，注册网店销售假药、开设网上药房牟利。被告的行为侵害了原告的合法权益，给原告造成了经济损失，依据《关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第十七条，依法请求法院公正判决，支持原告的诉讼请求。同时，根据《网络交易管理办法》第二十六条要求依法关闭被告违法开设的网络店铺，并被告的违法行为依法向工商行政管理部门、公安机关进行通报，以打击违法犯罪行为，净化互联网营商环境。请求法院公正判决，支持原告诉讼请求。被告蒋雅芬答辩称，一、原告不属于正常消费者。原告于2019年10月10日在我店铺购买了案涉商品65支，从一般生活经验判断不符合一般消费者的消费需求。答辩人通过检索“中国裁判文书网”、“杭州互联网法院”平台，发现原告有大量网络购物合同纠纷诉讼，如（2019）浙0192民初9914号、（2019）浙0192民初9915号、（2019）浙0192民初9768号、（2019）浙0192民初9175号、（2019）浙0192民初816号、（2019）浙0192民初815号等案件，原告均主张其购买的产品存在安全问题，要求退货及十倍赔偿。二、答辩人在淘宝平台提供的是淘宝代购服务，双方形成的是委托代理关系，卖家根据买家的委托，在海外及港澳台代为购买指定商品（该商品为非现货）。本案中，被告以个人名义在淘宝平台中为客户提供代购服务，于2019年9月14日在日本正规药店购买案涉商铺，含购买小票，可证明案涉商品来源合法安全，以国家《海关法》规定的“个人行邮物品”方式通过海关检验检疫后携带回国。原告在下单的意思表示也是基于购买案涉商品狮王祛痘膏而作出，因此答辩人提供的是代购服务，形成的是委托代理关系。根据《合同法》的规定，以合法形式掩盖非法目的的合同无效。原告是职业打假人，其以正常的购买表象来掩盖非法牟利，属于无效合同，对双方当事人不发生法律效力。三、案涉产品属于合法销售的药品。答辩人可以提供正规购买的小票记录，且该药店也是日本注册的贩卖者对客户当面销售药品。该产品是以“个人行邮”方式通过海关入境，经过海关检验检疫，通关手续合理合法。国家食品药品监督管理总局网站公示的仅仅是抽检产品，未查询到案涉产品的报关信息不代表案涉产品为不合格产品。根据《药品管理法》第98条，禁止生产、销售、使用假药、劣药。有下列情形之一的，为假药：（一）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符；（二）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品；（三）变质的药品；（四）药品所标明的适应症或者功能主治超出规定范围。本案中案涉商品并不在上述假药范围内，并未违法《药品管理法的规定，属于正规合法的药品。四、原告的请求于法无据。根据最高人民法院《关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》中第十五条是关于食品的表述：生产不符合安全标准的食品或者销售明知是不符合安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，向生产者、销售者主张支付价款十倍赔偿金或者依照法律规定的其他赔偿标准要求赔偿的，人民法院应予支持。第十七条是其他规定：消费者与化妆品、保健品等产品的生产者、销售者、广告经营者、广告发布者、推荐者、检验机构等主体之间的纠纷，参照适用本规定。消费者协会依法提起公益诉讼的，参照适用本规定。这两个法律条文都没有涉及到药品的赔偿规定，更没有对药品的惩罚性赔偿规定，因此原告要求依据这两个条文来要求十倍赔偿于法无据。综上，请求法院查清事实驳回原告全部诉讼请求。原、被告双方围绕其观点均依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对当事人对真实性无异议的证据，本院对证据的真实性均予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.原告陈美玲提交的国家食品药品监督管理总局网站查询结果、上海市嘉定区人民法院（2017）沪0114刑初491号刑事判决书、案涉药品包装及说明书照片。经审查，国家食品药品监督管理总局网站查询结果、上海市嘉定区人民法院（2017）沪0114刑初491号刑事判决书与本案没有关联性，不予采信。案涉药品包装及说明书照片真实、合法，与本案相管理，予以采信。2.被告蒋雅芬提交的购物小票、多个商家索赔截屏、疑似原告2018年大量采购狮王祛痘膏的截屏。经审查，购物小票与本案有关联性，真实、合法，予以采信。多个商家索赔截屏、疑似原告2018年大量采购狮王祛痘膏截屏，在没有其他证据佐证的情况下，真实性、关联性无法确认，本案元不予采信。根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：淘宝网系网络交易平台。淘宝账号“你是年少的欢喜41”由原告注册。淘宝账号“momoeq”由被告注册，发布商品信息并向买家出售商品。原告于2019年9月29日在案涉店铺购买“唐寄奴日本正品狮王祛荳膏24g大只去粉刺去荳印去荳痘”，数量65支，单价79元，实付5135元，订单编号562433453277284912。根据原告提交的案涉商品实物包装及说明书照片，案涉祛痘膏外包装注明“第二类医药品”。根据交易快照显示，案涉商品品牌：LION/狮王；乳液/面霜单品：祛痘膏；产地：日本；适合肤质：所有肤质；功效：消印、抗痘、去疤、祛痘；规格类型：正常规格；是否为特殊用途化妆品：否。被告于2019年9月30日发货，订单于2019年10月10日完成。本院认为，本案的争议焦点在于原被告之间形成的是何种法律关系及被告是否应当向原告退款并支付十倍的赔偿金。本案中，原告通过被告在淘宝网上开设的店铺购买案涉祛痘膏，被告将案涉祛痘膏从其国内存货地邮寄给原告，原告收到案涉产品后确认收货完成交易。双方当事人在平等、自愿、真实的基础上签订买卖合同，应属合法有效，虽冠以“代购”之名，本质为买卖合同关系，非委托代理关系。根据《药品管理法》第九十八条，禁止未取得药品批准证明文件进口药品。本案中，被告销售的案涉祛痘膏存在未经批准进口销售的问题。原告主张被告退还货款，应予支持。根据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定：“生产不符合安全标准的食品或者销售明知是不符合安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，向生产者、销售者主张支付价款十倍赔偿金或者依照法律规定的其他赔偿标准要求赔偿的，人民法院应予支持。”第十七条第一款规定：“消费者与化妆品、保健品等产品的生产者、销售者、广告经营者、广告发布者、推荐者、检验机构等主体之间的纠纷，参照适用本规定。”根据上述规定，消费者主张支付价款十倍赔偿金适用于食品或化妆品、保健品。本案中，原告从被告处购买的案涉商品为药品且购买商品数量之多，不符合一般消费者自用的情形。故原告主张被告十倍赔偿的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国药品管理法》第九十八条第三款、《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告蒋雅芬于本判决生效后十日内退还原告熊燕货款5135元；二、驳回原告陈美玲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费606元，由原告陈美玲负担500元，被告蒋雅芬负担106元。原告陈美玲于本判决生效之日起十日内向本院申请退费；被告蒋雅芬于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员  赵溪二〇二〇年二月十九日法官助理吕阳书记员孙明锋