湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0602民初10243号 原告：易某某，男，汉族，住岳阳市岳阳楼区。 委托诉讼代理人：李柏杨，湖南湘杰律师事务所律师。 被告：岳阳某某环保建材有限公司，住所地湖南城陵矶新港区。 法定代表人：李明晧。 委托诉讼代理人：李振湘，湖南岳州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周婷，湖南岳州律师事务所实习律师。 原告易某某与被告岳阳某某环保建材有限公司（以下简称某某环保建材公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年12月3日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告易某某及委托诉讼代理人李柏杨、被告委托诉讼代理人李振湘、周婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告易某某向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告各项损失共计104814.9元（其中医药费30300.64元、鉴定费1500元、前期误工费35200元、前期护理费13506.7元、前期住院伙食补助费1800元、营养费1800元、后期医药费11400元、后期护理费1688.3元、后期住院伙食补助费900元、伤残赔偿金73396元、精神损害抚慰金5000元，原告自身承担40%的责任）。事实与理由：被告在城陵矶骆家坡社区经营一小型砖厂。2019年3月因搅拌机出了故障，被告经人介绍邀请原告前去修理。3月3日，原告前去查看，认为维修作业不方便离开。第二天8点多，被告经营管理人员刘某打电话原告请求维修，原告仍未答应。9点多，刘某又托熟人王某某向原告打电话请求前往维修，原告才答应。中介人王某某此前几次联系原告在外修理，工价为300元/天，这也是现今电焊零工的一般行情。修理搅拌机过程中需要更换搅页螺丝，原告站在2米多高搅拌机进料舱前的操作平台操作，被告聘请的另一名工人在地上配合。维修时需要将损坏的搅页翻上来，被告聘请的另一名工人在地上转动轮轴协助原告将损坏的搅页翻上来，原告在用力转动搅拌页时一脚踩空，从搅拌机上摔下。后被送至城陵矶纸厂医院。拍片发现骨折，于是被送至岳阳广济医院。3月4日行左股骨颈骨折闭式复位内固定+左额部皮肤挫裂伤清创缝合术，因被告拒不承担医药费，4月4日原告办理出院手续。9月份，原告经鉴定为十级伤残。因被告拒绝承担责任的损失，原告为维护合法权益，特诉至人民法院。 被告某某环保建材公司辩称：1、原、被告双方并未成立合同关系。即使成立合同关系，也属承揽合同关系，而非劳务关系。2019年3月4日7时52分，被告因准备工厂开工检查搅拌设备时，发现搅拌机叶片经常松动、脱落而影响设备。应朋友王某某推荐，要约原告进行焊接搅拌机叶片。但原告以其有事拒绝了被告的要约。为此，被告另行要约杨某某进行修理。此时，被告的要约因原告拒绝失去了效力。3月4日9点半左右，原告在被告不知情的情形下，自行前往被告工厂进行勘察搅拌机需修理的状况而发生的意外事故。原告的勘察仅能认定为合同签订前的磋商。即使不是磋商，也仅能认定原告重新向被告发出要约。原告在焊接搅拌机时，被告不对原告的维修工作下达任何命令，由原告独立自主完成，符合承揽关系特征。即使双方存在合同关系，也属于承揽关系。2、造成本案损害结果的原因系原告未尽到安全注意义务，被告已经积极全面的履行了注意告知义务。一方面，原告在特种作业证过期后仍持证上岗；另一方面，原告在勘察搅拌机时应自觉佩戴安全帽、系安全绳，而原告无视安全规范，造成了事故的发生。被告的搅拌机上挂有专用的安全帽、安全绳。在厂墙壁上，张贴了醒目的红色安全生产规范和操作警告提示牌，足以提醒原告在勘察时要注意安全。原告在未经允许的情形下，自行闯入工厂，被告通过警示牌，已经完全履行了安全告知义务。3、原告的损害结果是因多种原因造成，而非仅与被告存在因果关系。原告所有损失向被告主张不符合客观事实。原告于3月4日10时在被告搅拌机上摔下来之前的几个小时内，因骑电动摩托车而摔了一跤，造成了人身损害。司法鉴定仅能证明原告所受伤的情节轻重，未能区分哪些伤害是在被告处受伤，哪些是因其骑摩托车摔伤。综上所述，原告的诉讼请求，不符合客观事实，请求依法予以驳回。 经审理查明，2019年3月3日下午，被告负责人刘某因公司减速机出了故障，通过案外人黄某某的推荐，邀请原告易某某前去修理。易某某与黄某某到现场看了一下情况，就离开了。2019年3月4日早上8点左右，被告公司发现搅拌机叶片松动、脱落，影响设备，于是刘某打电话给易某某，邀其进行修理，将搅拌机叶片全部用电焊焊牢。易某某未答应。刘某又打电话给案外人黄某某，想通过黄某某请原告易某某焊接搅拌机叶片。 对于黄某某联系易某某的结果，原、被告各执一词。原告易某某称，刘某托黄某某向易某某打电话后，易某某答应了维修事宜。被告则称，易某某以帮朋友家办理丧事为由拒绝了。然后，被告就打电话给案外人杨某某。杨某某答应下午来把搅拌机叶片焊牢，要求被告先把叶片拧下来，打磨好。黄某某本人称，其受刘某之托，打电话联系易某某维修，易某某在电话中答应了维修事宜。 上午9点左右，易某某前往被告公司。易某某到被告公司时，被告员工崔某某与胡某某在搅拌机的操作平台上下叶片,搅拌机操作平台距离地面大约2米高。胡某某问崔某某，来的人是谁？崔某某回答，前一天来过，只知道是做事的，其他的不清楚。易某某说，黄某某打电话给他了，他先过来看看。之后，胡某某从操作平台上下来，去买螺丝了。胡某某走后，易某某跟崔某某提出，崔某某这样下螺丝太慢了，要用氧割。然后易某某就把氧割气管和割枪接上，爬上了搅拌机操作平台，要崔某某从搅拌机上下去，把氧气罐打开。崔某某从搅拌机上下来，去开氧气罐。崔某某刚打开氧气罐，准备再次上搅拌机操作平台时，看见易某某正在往后仰，易某某伸手抓住上面的铁盖，铁盖上的固定铁线一下松开了，易某某一脱手往下摔，面部朝下，侧趴在地上。崔某某赶紧去扶易某某，并打电话通知刘某。事故发生时，易某某没有佩戴安全帽，也没有系安全绳。 事故发生后，易某某被送往岳纸医院，用去门诊药费861.8元。当天，易某某转入岳阳市广济医院治疗，行左股骨颈骨折闭式复位内固定术。自2019年3月4日至2019年4月4日，共住院31天，用去门诊药费119元，住院费28509.64元。诊断为：1、左股骨颈骨折（头下型）；2、左上颌窦各壁骨折；3、左侧颧骨粉碎性骨折；4、左侧眶外及内侧壁骨折；5、左侧鼻骨骨折；6、鼻中隔多发性骨折；7、左桡骨远端骨折；8、左额部皮肤挫裂伤；9、多处挫伤；10、咽喉部肿物性质待定。2019年5月6日，易某某在广济医院支付放射费72元。 2019年9月10日，岳阳市巴陵司法鉴定中心受湖南湘杰律师事务所委托，对易某某的损伤程度及相关医疗事项作出（2019）临鉴字第XX号意见书。鉴定意见为：易某某面部多发骨折，目前双侧面部不对称，影响面容，评定为十级伤残，前段医药费凭发票，后期治疗医药费7000元（含二期取内固定费用）。建议自受伤之日起全休240天，1人护理120天，营养60天。第二次手术取内固定全休30天，1人护理15天。易某某支付放射费610元、1500元。 事故发生后，被告共向原告支付了3000元。 另查明，原告易某某的焊接与热切割作业操作证有效期限自2011年3月25日至2017年3月25日。 黄某某与易某某系亲戚关系。 易某某陈述，其之前维修搅拌机的报酬，是按天计算。如果有钱的话，客户当时支付报酬。这次因为是黄某某打的电话，所以没有约定报酬。维修设备，客户有就用客户的，客户没有就自己带。 以上事实，有入院记录、手术记录、检查报告单、费用汇总清单、出院记录、门诊发票、住院发票、鉴定意见书、鉴定费发票、搅拌机照片、特种作业操作证、证人证言及双方的当庭陈述在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题为：1、原、被告之间系何种法律关系？责任应当如何分担？2、原告的损失应当怎样认定？ 关于焦点一。被告认为，2019年3月4日事发当天，其与原告易某某并未成立合同关系，因易某某已经通过黄某某明确进行了拒绝。本院认为，对于黄某某联系易某某的结果，原、被告系各执一词（黄某某与易某某有利害关系，其作出的有利于易某某的陈述，不能单独作为认定案件事实的依据）。但即使易某某当时通过黄某某拒绝了被告，此后易某某自行前往被告工厂修理搅拌机，系易某某发出的新要约，被告可以拒绝也可以接受。被告员工崔某某允许易某某到搅拌机操作平台上进行操作，配合易某某开氧气罐，被告的行为系接受易某某要约的承诺方式，双方之间的合同成立。 《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”。本案中，原告易某某是修理人员，自带设备，利用自身的维修技术和劳力为被告工厂维修搅拌机。易某某维修时，被告不对维修工作下达任何指令，维修工作由易某某根据搅拌机的故障情况独立自主完成，维修时间亦由易某某根据搅拌机的故障自主确定，被告在维修结束后，直接接收工作成果。双方之间不存在从属、控制、支配的关系，属于承揽关系。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。原告易某某的焊接与热切割作业操作证有效期限自2011年3月25日至2017年3月25日。被告没有进行审核，让易某某在未持有有效焊接与热切割作业操作证的情形下，继续进行焊接作业操作，被告对承揽人的选任有过失，本院酌定由被告承担20%责任。原告易某某在作业时疏忽大意，未采取合理的安全防护措施，如佩戴安全帽、系安全绳，自身存在主要责任，本院酌定由原告自行承担80%责任。 被告抗辩称，原告的损害因多种原因造成，但未提供相应证据证实，本院不予采信。 关于焦点二。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合原告的诉讼请求，原告易某某可获得的赔偿范围和标准为： 1、医疗费。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定为30172.44元。 2、后期医疗费。因取内固定是必然要发生的费用，且鉴定部门已对相关费用有明确鉴定意见。对后期医疗费，本院认定为7000元。 3、误工费。易某某受伤前从事维修服务行业，易某某在诉求中主张的误工费为146.67元/天，未超出上年度居民服务、修理和其他服务业年收入标准，本院以原告诉求中主张的标准为计算依据，自受伤之日计算至定残前一天另加上第二次取内固定全休30天，易某某误工费为32121元（146.67元/天×219天）。 4、护理费。易某某在诉求中主张的护理费为112.56元/天，未超出上年度居民服务、修理和其他服务业年收入标准，本院以原告诉求中主张的标准为计算依据，根据鉴定意见，前期护理120日，第二次取内固定护理15天，原告的护理费为15196元（112.56元/天×135天）。 5、住院伙食补助费。按每天60元的标准确定，结合住院时间，认定为1800元（30天×60元/天）。 6、鉴定费。根据鉴定机构票据认定为1500元。 7、营养费。按30元/天的标准，参照鉴定机构营养期60天的结论，认定为1800元（60天×30元/天）。 8、伤残赔偿金。参照2018年城镇居民人均可支配收入36698元计算，残疾赔偿金为73396元（36698元/年×20年×10%）。 9、精神损害抚慰金。原告易某某在本次事故中受伤，造成十级伤残，对原告主张的精神抚慰金，本院酌情认定为5000元。 后期住院伙食补助费，因未实际发生，目前也无相关证据进行确认，对该项损失，本院不予支持。综上，易某某的各项损失共计167985.44元。被告承担20%，即33597元，减去被告已支付的3000元，被告某某环保建材公司还应向原告支付赔偿款30597元。其余损失，由原告易某某自行承担。综上，原告的诉讼请求，部分符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、由被告岳阳某某环保建材有限公司在本判决生效后十日内，向原告易某某支付赔偿款30597元。 逾期支付，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告易某某的其他诉讼请求。 案件受理费2398元，减半收取1199元，由原告易某某承担917元，由被告岳阳某某环保建材有限公司承担282元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员 许 东 二〇二〇年二月二十七日 书记员 唐蜀湘