广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0305民初19537号原告：深圳市九州蔬果贸易有限公司，住所地：深圳市福田区梅林街道下梅林村39栋602号，统一社会信息代码：91440300MA5DMF3E2N。法定代表人：杨北斗。委托诉讼代理人：李坤，广东商达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李虎，广东商达律师事务所实习律师。被告：卢凡，男，1985年11月16日出生，汉族，身份证住址：广东省深圳市南山区，委托诉讼代理人：姜明坤，广东杰科律师事务所律师。原告深圳市九州蔬果贸易有限公司与被告卢凡损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年7月30日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人杨北斗、委托诉讼代理人李坤，被告卢凡及其委托诉讼代理人姜明坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告向原告支付违约金50000元；二、本案全部诉讼费用、保全费用、公告费用由被告承担。事实和理由：原告是经营蔬菜、水果的销售；经营电子商务、国内贸易的一家贸易公司。2018年5月1日，被告与原告公司其他两名股东杨北斗、张祖颖共同签订一份合伙协议书，约定入股深圳市九州蔬果贸易有限公司，在协议的第五条第4款中约定：“本合伙企业的合伙人不能成为与本企业经营范围相同的其他合伙企业的合伙人。如果成为了与本企业存在竞争关系的其他企业的合伙人，该合伙人所得利益由本企业的其他合伙人予以追缴并由其他合伙人平均分配，并向本企业的其他合伙人承担总额为五万元的违约金”；2019年4月21日，原告公司作出股东会会议纪要，讨论通过了将合伙协议中第五条第4款纳入公司章程的深圳市九州蔬果贸易有限公司补充决议。在补充协议第十三条第（五）款规定：在公司经营期间，股东不得成立与本公司经营范围相同的其他公司或企业，也不得入股其他同类公司成为股东，如果股东违反本项规定，自愿放弃在本公司的经营权、分红权利并向公司支付人民币五万元的违约金。现被告成立了一家名为深圳凡睿达供应链有限公司，该公司的经营范围与原告公司的经营范围大致相同，被告担任该公司的法定代表人，根据以上事实，原告认为被告作为原告公司股东期间在外开立、经营与原告经营范围类似的行为已经违反了股东间协议和公司作出的决议等文件约定，系严重的违约行为，应当向原告承担违约责任。同时，被告成立和经营深圳凡睿达供应链有限公司期间利用接触的原告公司客户资源的便利为其自营公司谋求不当利益，给原告造成重大的经济损失，对被告该种不正当竞争的行为，原告将保留诉讼维权的权利。综上，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告辩称：一、被告已于2019年3月1日正式退出公司，与原告再无任何法律关系。被告于2019年2月1日提出退出，公司召开股东会，三名股东一致达成共同意见，允许被告退出公司，但是有三个条件：其一、公司固定资产跟被告没有任何关系；其二，业务提成扣掉三分之一作为退出要求；其三，被告个人开展的业务自行解决，不由公司接管。被告已于2019年3月1日正式退出公司，并且约定由原告法定代表人负责股东变更登记事宜，被告已经缴纳了有关变更产生的费用，并与原告财务结清了有关费用。二、被告另开公司时间上是在退出原告之后，而原告的公司章程中并未约定退出后不可以从事有关业务。三、被告不存在任何违约行为，原告恶意拖延办理股权变更手续事宜的不利后果应该由原告承担。综上，恳请法院查明事实，依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系成立于2016年10月11日的有限责任公司，法定代表人为杨北斗。案涉争议发生时，登记股东为杨北斗、张祖颖、卢凡，持股比例分别为：51%、25%、24%。现登记股东为杨北斗、张菊花、卢凡，持股比例分别为51%、25%、24%。经营范围为：水果、蔬菜的销售；经营电子商务；国内贸易，货物及技术进出口。（法律、行政法规、国务院决定禁止的项目除外，限制的项目须取得许可后方可经营）。2018年5月1日，被告与杨北斗、张祖颖签订《合伙协议范本》，约定注册公司深圳市九州蔬果贸易有限公司。协议第五点第4条约定，本合伙企业的合伙人不能成为与本企业经营范围相同的其他合伙企业的合伙人。如果成为了与本企业存在竞争关系的其他企业的合伙人，该合伙人所得利益由本企业的其他合伙人予以追缴并由其他合伙人平均分配，并向本企业的其他合伙人承担总额为五万元的违约金。2019年3月22日，被告注册成立深圳凡睿达供应链有限公司，持股比例100%，任公司法定代表人、执行董事、总经理，经营范围：一般经营项目是：供应链管理；物流方案设计；肉、蛋、水果及蔬菜等初级农产品的销售；国内贸易；货物及技术进出口，许可经营项目是：普通货运；仓储。2019年4月21日，原告召开股东会会议（被告缺席，杨北斗、张祖颖出席会议）并作出纪要，决定修订公司章程，增加如下条款：在公司经营期间，股东不得成立与本公司经营范围相同的其他公司或企业，也不得入股其他同类公司成为股东，如果股东违反本项规定，自愿放弃在本公司的经营权、分红权利并向公司支付人民币五万元的违约金。原告向本院提交了《录音光盘》，拟证明被告并未退出原告公司。被告对其三性予以确认，但证明目的不予认可，认为该录音恰恰证明原告大股东杨北斗已经与张祖颖、被告达成被告退出的一致意见，且提出了条件，被告也予以应允。经查，该录音记录的是被告与杨北斗、张祖颖就被告退出公司事宜进行磋商的过程，与诉争事实相关的主要谈话内容节录如下：“杨北斗：阿祖，你觉得呢，我们今天商量一个大家都能接受的方案出来”；“张祖颖：我们商量了一下，先跟你讲个事，一是客户你带走，二是3个点的提成，让出1个点提成，三是外账的事情，公司把死账去兑下……”；“张祖颖：……你回给公司6万4，截止到1月份你的账就平了”“杨北斗：就你的账就平了。2月份因为就上18天班，单独算工资，单独算提成，然后你回收款收出来，然后给你这么多，这样就平了。”“卢凡：我再看一下”“杨北斗：对，你再看一下有没有问题，没有问题的话，阿祖就专门打一个文件出来”。被告向本院提交了其与杨北斗、张祖颖之间的《聊天记录截图》《银行交易明细》，拟证明被告已按照离开原告时原告提出的条件进行履行。原告对其真实性、合法性无异议，但关联性及证明目的不予确认，认为该截图没有显示原告同意被告退出公司并提出相应条件。经查，其与张祖颖于2019年3月22日聊天记录中载明：“减梦想空间欠公司的，卢凡需补货款29445.01元，减去已转的21483.5元，最后欠公司的7961.51元”“这个你确认一下。没问题就把剩下的7961元转到公司吧!”。另，被告分别于2019年3月22日、3月25日通过银行转账方式向杨北斗账户转账4737元、2700元。被告向本院提交了《微信转账记录截图》，拟证明被告将变更股东登记事宜的款项转账给原告法定代表人，该事宜由其负责处理。经查，被告于2019年4月1日通过微信转账方式向杨北斗支付240元。原告对其真实性、合法性无异议，但关联性及证明目的不予确认，认为转账记录显示的金额系被告在原告公司经营期间其客户的尾款，并非是被告所主张的变更股东事宜的款项。被告向本院提交了张祖颖出具的《情况说明》，拟证明其于2019年3月1日正式退出原告公司，不再具有股东身份以及被告离开时原告公司提出的条件。《情况说明》主要内容如下：2019年2月1日卢凡单方面提出退出，经过董事会决定同意卢凡3月1日正式退出，退出条件：1、公司固定资产跟卢凡没有任何关系；2、业务提成扣掉三分之一作为退出要求；3、卢凡个人开展的业务自行解决，不由公司接管。通过协商，由杨北斗个人预约去工商局作股权转让处理。自卢凡离开公司后，他已与公司再无账务往来，所产生的货款已清。另，被告申请张祖颖出庭作证，本院依法予以准许。张祖颖到庭发表了证人证言，内容与《情况说明》基本一致。原告对证言及《情况说明》的真实性不予确认，认为与原告提交的录音资料及其他证据相互矛盾，不足以采信。上述事实，由原、被告提交的有效证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案系公司内部纠纷。被告虽未完善股东退出手续，工商信息中仍登记为公司股东，但根据查明的事实，其实质上已退出公司经营管理，同时，各股东之间对其退出公司达成了合意，并办理了财务结算。被告设立新公司发生于上述退股行为之后，且在原告修订公司章程增加竞业禁止条款之前，现原告以被告违反股东竞业禁止条款为由向其索赔违约金，明显有违诚实信用原则和公平原则，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告深圳市九州蔬果贸易有限公司的全部诉讼请求。本案受理费525元，由原告深圳市九州蔬果贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 姚 兵二〇二〇年二月二十日书记员 李绮玲附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。