山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁07民终987号上诉人（原审原告）：潍坊和盛园食品有限公司，住所地：山东省安丘市凌河镇蒲家埠村西。法定代表人：黄坤，该公司经理。委托诉讼代理人：吴少永，山东泰中律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：翟庆香，女，1969年8月5日出生，汉族，住山东省安丘市。上诉人潍坊和盛园食品有限公司因与被上诉人翟庆香劳动争议一案，不服山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初1951号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。潍坊和盛园食品有限公司上诉请求：撤销山东省安丘市人民法院（2019）鲁0784民初1951号，依法改判或发回重审。事实和理由：被上诉人于2014年11月22日到潍坊和盛园食品有限公司处工作，而不是安丘市人民法院认定的2011年8月到上诉人处工作。被上诉人带薪年休假公司已安排。被上诉人自2018年8月旷工，一直不再到公司上班，因此，根据有关劳动法律法规及公司规章制度，潍坊和盛园食品有限公司不应当支付翟庆香经济补偿金及带薪年休假。何况，被上诉人现已超过法定退休年龄，不应当再支付经济补偿金。翟庆香未提交书面答辩意见。潍坊和盛园食品有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令潍坊和盛园食品有限公司不支付翟庆香经济补偿金和带薪年假工资，重新认定应支付工资数额。2、以潍坊和盛园食品有限公司、翟庆香之间的书面劳动合同确定翟庆香在潍坊和盛园食品有限公司处工作时间；3、翟庆香承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：对当事人没有争议的事实，本院予以认定。（一）翟庆香系潍坊和盛园公司的职工，先后在公司的生食车间、熟食车间工作。2018年7月18日，翟庆香以潍坊和盛园食品有限公司未与其签订劳动合同，未为其缴纳社会保险为由申请离职。（二）2018年7月18日翟庆香离职后，遂以以上相同理由向安丘市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、解除翟庆香与潍坊和盛园食品有限公司之间的劳动关系；2、潍坊和盛园食品有限公司向翟庆香支付工资4420.41元；3、潍坊和盛园食品有限公司向翟庆香支付经济补偿金30942.84元；4、潍坊和盛园食品有限公司向翟庆香支付没安排年休假3倍资34002.50元；5、潍坊和盛园食品有限公司向翟庆香支付拖欠的加班费65284.80元。2019年3月12日，安丘市劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲案字[2019]第308号裁决书，认定翟庆香自2011年8月15日至2018年7月在潍坊和盛园食品有限公司处工作，2018年2、3月份因潍坊和盛园食品有限公司搬迁等问题，潍坊和盛园食品有限公司处于待岗状态。潍坊和盛园食品有限公司2018年2、3月份工资已在5、6月份工资中以待工补贴形式予以发放，且补贴总额未低最低工资标准的70%。翟庆香正常离岗前12个月的平均工资为3899.1元。经济补偿金部分支持，支付拖欠2018年7月份的工资3899.1元。支持一年的带薪年休假工资。加班费无证据证明，不予支持。裁决：一、潍坊和盛园食品有限公司、翟庆香自2018年7月份解除劳动合同关系；二、潍坊和盛园食品有限公司须于本裁决书生效之日起十五日内，支付翟庆香工资3899.1元，解除劳动合同经济补偿金27293.7元，带薪年休假工资1792.69元，以上共计32985.49元；三、潍坊和盛园食品有限公司承担鉴定费2600元。四、驳回翟庆香的其他仲裁请求。对以上裁决，翟庆香无异议；潍坊和盛园公司不服，诉至本院。另查明，翟庆香离职前12个月的平均工资为3899.1元。上述事实，有潍坊和盛园食品有限公司、翟庆香陈述；潍坊和盛园食品有限公司提供的安劳人仲案字[2019]第308号裁决书，安丘市劳动人事争议仲裁委员会证明；翟庆香提供中国农业银行工资账户明细清单等证据经庭审质证及本院审查，在案证实。关于双方有争议的劳动关系建立时间问题。潍坊和盛园食品有限公司主张翟庆香与菏泽劳联人力资源服务有限公司自2014年11月22日签订劳务派遣合同，潍坊和盛园食品有限公司与翟庆香的劳动关系始于2014年11月22日，并提供《劳动合同》一份予以证明。翟庆香主张该劳动合同非翟庆香亲笔签字，不予认可。2018年12月19日，安丘市劳动人事争议仲裁委员会委托潍坊鑫诚司法鉴定书对该劳动合同处“翟庆香”这个签名进行笔迹鉴定，该鉴定所于2018年12月19日出具司法鉴定意见书，结论为：检材中“翟庆香”的签名字迹与样本字迹不是同一人所写。为此翟庆香支付鉴定费2600元。2019年5月20日，潍坊和盛园食品有限公司申请对劳动合同中“翟庆香”签名上的手印进行鉴定，本院依法委托山东永鼎司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2019年6月18日出具鉴定终止函，经初检，“翟庆香”押名指印模糊不清晰，未找到有价值的特征点，终止鉴定。翟庆香提供的工资账户交易明细清单，载明2011年9月19日潍坊和盛园食品有限公司发放的系翟庆香2011年8月份的工资，证明潍坊和盛园食品有限公司发放工资系次月发放前一个月的工资；该工资账户交易明细，自2011年9月19日开始至2018年7月16日，时间连贯，足以认定翟庆香自2011年8月即入潍坊和盛园食品有限公司处工作的事实。潍坊和盛园食品有限公司主张与翟庆香自2014年11月22日始存在劳动关系，与翟庆香主张自2011年8月即在潍坊和盛园食品有限公司处工作的事实不符，本院不予采信。一审法院认为，2011年8月至2018年7月，翟庆香在潍坊和盛园食品有限公司处工作，至2018年7月18日连续工作时间6年11个月，双方未签订劳动合同，潍坊和盛园食品有限公司未为翟庆香缴纳社会保险，事实清楚，本院予以认定。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。翟庆香主张潍坊和盛园食品有限公司尚拖欠翟庆香2018年7月份的工资，潍坊和盛园食品有限公司称工资已发放完毕，翟庆香提交了其2011年9月至2018年11月的工资银行流水，该流水未显示2018年7月份的工资发放情况，故对潍坊和盛园食品有限公司不支付工资的诉讼请求，本院不予支持，又因翟庆香自认工资已发放至2018年6月份，潍坊和盛园食品有限公司尚需补发潍坊和盛园食品有限公司2018年7月份的工资3899.1元。《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条第一款规定：“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”第二款规定：“前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。”翟庆香自2011年8月至2018年7月一直在潍坊和盛园食品有限公司处工作，潍坊和盛园食品有限公司提供的劳务派遣合同，违反上述法律规定，本院不予采信。综上，本院认定潍坊和盛园食品有限公司、翟庆香之间的劳动关系始于2011年8月。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。翟庆香工作期间，潍坊和盛园食品有限公司有未及时支付劳动报酬，迟延缴纳社会保险费的情形，故翟庆香要求解除劳动合同并要求潍坊和盛园食品有限公司支付经济补偿，理由正当，依法应予支持。翟庆香于2018年7月18日以潍坊和盛园食品有限公司拖欠本人工资和未及时为其缴纳社会保险为由提出解除双方的劳动合同，并离职，本院确认潍坊和盛园食品有限公司、翟庆香间的劳动合同于2018年7月18日已经解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付……六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第九十七条规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日（2008年1月1日）起计算；本法施行前按照当时有关规定执行。按照该法施行前的规定，“未按约定支付劳动报酬致使劳动者解除劳动合同”是应当支付经济补偿的情形。翟庆香自2011年8月到潍坊和盛园食品有限公司工作至2018年7月18日解除劳动合同，计算解除劳动合同经济补偿的年限为2011年8月至2018年7月，共计7个月，经济补偿计算为：7个月×3899.1元/月=27293.7元。潍坊和盛园食品有限公司主张不支付经济补偿金，没有事实根据和法律依据，本院不予采信。《中华人民共和国劳动法》第四十五条第二款规定，劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。国务院《带薪年休假条例》第三条规定，职工连续工作已满1年不满十年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据以上规定，年休假应当在本年度内安排，未安排年休假的，工资报酬亦应在本年度支付。故翟庆香要求支付解除劳动合同前一年度年休假工资报酬，符合法律规定，翟庆香的工龄已满7年，年休假应为5天，扣除潍坊和盛园食品有限公司已支付的工资，翟庆香的年休假工资报酬按照解除劳动合同前十二个月平均工资计算为3899.1元÷21.75天×5天×2=1792.69元。综上，为依法保护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条，《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条及有关法律法规之规定，判决：一、潍坊和盛园食品有限公司与翟庆香劳动关系于2018年7月解除；二、潍坊和盛园食品有限公司支付翟庆香工资3899.1元，解除劳动合同经济补偿金27293.7元，带薪年休假工资1792.69元，共计32985.49元，于本判决生效后十日内付清；三、笔迹鉴定费2600元由潍坊和盛园食品有限公司负担，于本判决生效后十日内付清。案件受理费5元（已减半），由潍坊和盛园食品有限公司负担；本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。本院认为，上诉人潍坊和盛园食品有限公司提交的上诉状明确载明“暂无新证据提交”，在本院组织的调查中，上诉人亦表示无新的事实和证据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，本案不开庭审理。上诉人潍坊和盛园食品有限公司关于不予支付被上诉人翟庆香经济补偿金及带薪年休假工资的上诉理由，与其在一审起诉请求的理由一致，一审判决对此综合当事人提交的证据进行了准确认定并依据相关法律法规进行了充分说理，认定事实清楚，适用法律得当，实体处理正确。上诉人潍坊和盛园食品有限公司虽对一审认定的被上诉人翟庆香的工作时间提出异议，但未提交证据证明，本院不予确认。二审上诉人潍坊和盛园食品有限公司并未提出新的事实理由，应当维持原审判决。综上所述，上诉人潍坊和盛园食品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人潍坊和盛园食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张国良审判员  崔福涛审判员  王 峰二〇二〇年二月二十一日法官助理郭晓莉书记员仲自然