陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判 决  书 （2019）陕01民终10165号 上诉人（原审被告）：魏洁，女，1988年3月14日出生，汉族，住西安市长安区。委托诉讼代理人：党袁虎，陕西瀛久律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张磊，男，1981年1月9日出生，汉族，住江苏省徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：孟祥超，陕西大瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：李圆圆，陕西大瑞律师事务所实习律师。上诉人魏洁因与被上诉人张磊股权转让合同纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初4300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人魏洁委托诉讼代理人党袁虎、被上诉人张磊委托诉讼代理人孟祥超、李圆圆到庭参加询问。本案现已审理终结。魏洁上诉请求：1.撤销莲湖区人民法院（2019）陕0104民初4300号民事判决，发回重审或依法改判驳回张磊诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由张磊承担。事实和理由：一审判决超出张磊一审诉讼请求，适用法律错误。1.张磊一审起诉时的诉讼请求既要求撤销协议又要求违约金，相互矛盾。2.一审判决认定魏洁不存在欺诈行为、《股权转让协议书》不存在可撤销事由，驳回了张磊请求撤销《股权转让协议》的诉请，张磊要求返还股权转让款及支付资金占用利息的诉讼请求失去了基础。3、公司注销时魏洁已经通过电话、微信告知了张磊并经过其同意，已保障了张磊的重大决策参与权。张磊辩称，一审认定事实清楚，请求维持一审判决。张磊向一审法院诉请：1、撤销双方于2018年4月1日签署的《股权转让协议》；2、魏洁返还股权转让款100000元；3、魏洁向张磊支付占用股权转让款期间的利息2670.42元（以100000元为基数，按照银行同期贷款利率自2018年4月1日起算至魏洁返还股权转让款之日止，暂计算至2018年11月8日，利息为2670.42元）；4、魏洁向张磊支付违约金10000元；5、判令魏洁承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年3月30日，张磊向魏洁转账100000元。2018年4月1日，张磊（转让方、协议乙方）与魏洁（受让方、协议甲方）签订《股权转让协议》，约定，甲方同意将持有陕西伟洁商务信息咨询有限公司（以下简称伟洁公司）10%的股份以每股壹万元，共计拾万元的出资额转让给乙方，乙方同意按此价格及金额购买上述股权。甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在陕西伟洁商务信息咨询有限公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的追索。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担。第三章约定，自本协议生效之日起，5%以上的股东有权参与公司的重大决策；5%以下股东没有表决权并不能参与股东会，但可享受每年公司的利润分红。第七章约定，任何一方因违反于本协议项下作出的声明、保证及其他义务的，应承担违约责任，造成对方经济损失的，还应承担赔偿责任。此赔偿责任包括对方因此遭受的全部经济损失。该协议有魏洁、张磊签字，并加盖“陕西伟洁商务信息咨询有限公司合同专用章”。伟洁公司于2015年3月27日注册成立，股东为魏洁，认缴出资额3000000元，魏洁同时为该公司法定代表人。经营期间，并未办理过股东信息变更。2018年10月，该公司办理简易注销公告，公告期自2018年10月26日-2018年12月9日。2018年12月14日，该公司办理注销。《陕西伟洁商务信息咨询有限公司章程》第十一条约定，股东：魏洁，认缴出资300万元，出资方式为：货币出资。出资期限：2015年3月26日之前。第十三条约定，公司成立后，本公司应向股东签发出资证明书，置备股东名册。第十五条约定，公司不设股东会，股东享有以下权利：1、决定公司的经营计划和投资方案；…9、对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决定；第十六条约定，股东做出本章程第十六条所列决定，应当采用书面形式，并由股东签字盖章后置备于公司。2015年3月26日，该公司股东魏洁签字确认了章程，并在西安市工商行政管理局莲湖分局备案。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第三条规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。第二十六条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机构登记的全体股东认缴的出资额。第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定各自所认缴的出资额。第一百三十七条规定，股东持有的股份可以依法转让。因此，股东身份的取得以其认缴的出资额为准，魏洁作为伟洁公司的股东，有权转让其持有的股份。本案中，张磊主张魏洁并未实际出资，与《股权转让协议》中承诺的甲方“保证所转让给乙方的股权是甲方在陕西伟洁商务信息咨询有限公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权”不符，因此存在欺诈行为。但是，公司资本采取认缴制，股东及出资信息在国家企业信用信息公示系统公开，张磊作为当事人，可以自行查询得知，不能因此认定魏洁存在欺诈，且根据《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显示公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。张磊与魏洁签订股权转让协议，系张磊自愿受让魏洁持有的伟洁公司股权，无证据表明该协议的签订违背了张磊的真实意思，在签订协议之前，张磊也向魏洁支付了100000元，因此，该股权转让协议的签订不符合合同撤销的法定情形，现张磊主张撤销该协议于法无据，一审法院不予支持。关于张磊要求返还100000元一节，魏洁转让伟洁公司10%的股份给张磊，但伟洁公司对外并未在工商部门办理股东信息变更，对内未向张磊出具出资证明书，也未将张磊登记在股东名册，故张磊并未享有股东权利。双方股权转让协议约定5%以上的股东有权参与公司的重大决策，但2018年12月14日，伟洁公司注销，注销事宜也无证据证明曾与张磊进行协商，因此，虽张磊受让股权，但鉴于伟洁公司已经注销，致使张磊丧失行使股东权利的基础，《股权转让协议》的合同目的不能实现，魏洁未按协议约定保证张磊对公司重大决策的参与权，因此应承担相应违约责任，现张磊主张魏洁返还股权转让款100000元，一审法院予以支持。张磊还主张利息，因伟洁公司注销使张磊丧失行使股东权利的基础，一审法院认定魏洁应返还股权转让款，但魏洁并未返还，给张磊造成资金占用损失，故魏洁应于2018年12月14日即公司注销之日起支付张磊相应利息损失，以100000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准，支付至实际付清之日止。一审法院判决：一、魏洁于本判决生效后十日内返还张磊100000元；二、魏洁于本判决生效后十日内支付张磊利息损失，以100000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准，自2018年12月14日起支付至实际付清之日止；三、驳回张磊其余诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。魏洁提交新证据一组，伟洁公司4-9月股东利润分配表、费用明细及工资表，以上均加盖伟洁公司财务专用章。证明张磊参与伟洁公司管理，并承担亏损。张磊质证认为，不属于新证据，对真实性无法确认。没有张磊签字，不能证明其参与公司管理。本院审查认为，该证据为魏洁控制的伟洁公司单方制作，魏洁未提交其他证据佐证股东利润表的真实性以及证明内容，本院不予确认。庭审中，魏洁向法院提交调查取证申请，申请调取张磊招商银行个人账户（账号：XXXXXXXXXXXX0117）在2018年4月—12月交易明细。因魏洁未提交证据证明张磊个人账户与案涉纠纷存在关联性，因此本院对该申请不予准许。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：魏洁应否向张磊返还股权转让款100000元以及向其支付利息。魏洁主张不应返还股权转让款及支付利息的依据是，一审判决已认定案涉《股权转让协议》不存在可撤销事由，因此张磊诉讼请求返还款项无依据。本案中，案涉《股权转让协议》第三章双方的权利义务载明：“1.自本协议生效之日起，5%以上的股东有权参与公司的重大决策”“2……乙方（张磊）根据有关法律及章程的规定，按照其所受让的股权比例享有权利，并承担相应的义务”。《陕西伟洁商务信息咨询有限公司章程》载明：“第十四条公司的投资人是公司股东，股东依照法律、法规和公司章和享爱权利、承担义务。第十五条公司不设股东会、股东享有以下权利：……9、对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决定；第十六条股东做出本章程第十六条所列决定，应当采用书面形式，并由股东签盖章后置备于公司。”《中华人民共和国公司法》第二十八条、第三十一条、第三十二条、第三十七条规定，股东的义务：足额缴纳出资；股东的权利：公司向其签发出资证明、记载于股东名册及股东姓名在公司登记机关登记、参与公司重大事项决策。依据双方达成协议、案涉公司章程约定和法律规定，张磊作为股东应承担以上股东义务并享受以上股东权利。根据一审法院查明，张磊足额缴纳出资，已履行股东义务。但股东权利方面，在形式要件方面，对外，伟洁公司工商登记信息未显示张磊的股东身份；对内，伟洁公司未向张磊出具出资证明书，其股东身份未记载于股东名册。张磊并不具备已成为伟洁公司股东的形式要件。在实质要件方面，伟洁公司未提交张磊曾作为股东参与案涉公司管理及决策的证据。即使注销作为公司重大事项，魏洁亦未提交证据证明张磊知晓并同意此事。因此，张磊在实质要件上亦未取得应当基于《股权转让协议》所获得的股东权利。该情形符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的法定解除情形。魏洁虽主张本案协议不具有撤销事由，张磊请求无事实依据。但依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。因此，一审判决魏洁向张磊返还案涉100000元及支付利息并无不当。综上，魏洁的上诉理由，不能成立。综上所述，魏洁的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2553元，由魏洁负担。本判决为终审判决。  审 判 长   田 勤 耕审  判  员  田 任 华 审  判  员   魏    哲  二○二○年一月十九日  法官助理    周    谧   书 记 员    张 蒙 蒙  1