福建省福州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）闽01行终30号 上诉人（一审第三人）罗源县申源物业管理有限公司，住所地福建省罗源县城关学前新村6#202，统一社会信用代码91350123154746649Q。 法定代表人林艳彬，董事长。 委托代理人张钊、韩其虎，福建华群律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）陈太炼，男，1966年11月12日出生，汉族，住福建省罗源县。 委托代理人周萍，福建宽达律师事务所律师。 一审被告罗源县人力资源和社会保障局，住所地福建省罗源县凤山镇北大路15号县委三号楼三层。 法定代表人于贤杰，局长。 上诉人罗源县申源物业管理有限公司因被上诉人陈太炼诉罗源县人力资源和社会保障局工伤保险认定一案，不服福州市晋安区人民法院（2019）闽0111行初115号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院经审理查明，原告陈太炼于2010年4月起进入第三人申源物业公司工作,并被安排在闽星佳园小区物业处从事维护员工作，双方签订《劳动合同书》；申源物业公司2019年3月3日、4日安排原告上班时间是值夜班(晚11:00—次日7:00)，原告叫同事辛钗替其值3日夜班并支付报酬60元。2019年3月4日上午，陈太炼在参与闽星佳园小区25#楼与22#楼旁边维修地下排污下水管道堵塞工程,在下坑查看管道过程中,坑边泥土突然发生坍塌,陈太炼不慎被泥土掩埋在坑底,造成全身多处受伤。2019年3月21日,原告向被告提出工伤认定申请，2019年3月27日，被告受理该工伤认定申请，并展开相关调查,于2019年4月12日向申源物业公司发出罗人社伤险（举）字[2019]第003号《工伤认定举证通知书》。2019年5月24日作出不予认定工伤决定书，不予认定陈太炼为工伤。原告不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为,陈太炼与第三人申源物业公司存在劳动关系，及被诉不予认定工伤决定所认定的陈太炼于2019年3月4日上午10时许在闽星佳园小区参与维修地下排污下水管道堵塞工程过程中,因坑边泥土突然发生坍塌,致陈太炼被泥土掩埋在坑底,造成全身多处受伤，原告、第三人对此不持异议。本案争议焦点在于陈太炼受伤情形是否符合《工伤保险条例》第十四条第一款关于“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”应当认定为工伤的规定。本案中，业委会主任王永峰在被告调查笔录中称其2月26日跟周庆华（物业处副主任）说22#楼-25#楼中间的下水道有堵塞需要维修，周庆华回复可以做；本案下水道工程是业委会交代小区物业处去维修这个工程，其帮忙找挖掘机，陈太炼等工人都是小区物业处叫的，其打电话陈太炼是交代要先把积水抽干后才能挖下水道等内容。原告陈太炼在被告2019年4月24日调查笔录中亦确认其主要职责是维护小区秩序，平时小区设施损坏由其报物业，物业再安排其去维修；3月3日下午3点多业委会主任王永峰和周庆华在小区25#楼下水管道堵塞处叫其3月4日早点过来先把积水抽掉；其不清楚本案的维修项目是谁负责；因找不到化粪池出水管，周庆华叫其下坑找出水管等内容。周庆华在被告调查笔录中称以前小区维修下水道这项工作是小区物业安排的，但这次是业委会自己安排维修；2019年3月4日上午王永峰打电话说小区内下水道准备开工，叫其去现场将业主车辆移开；11点15分，陈太炼自己下到坑去查看等内容。物业处主任江钗娇在被告调查笔录中称因为陈太炼家里比较困难，小区物业有时候安排一些修补小区路面、疏通下水道等工作给他做，这些工作不在陈太炼的工作范围，是额外给钱，其听说本次是小区业委会主任王永峰叫的，以前这类工作都是小区物业处安排，这次是业主委员会安排的，工人工资也是物业处代发等内容。在本案中，业委会主任王永峰否认本案维修工程由业委会负责；原告陈太炼亦称不清楚本案维修项目是谁负责，王永峰和周庆华都有叫其参与维修，现场是周庆华叫其下去查看管道等，周庆华却称陈太炼自己下去查看管道。上述利害关系人各自陈述不相一致，且《物业管理条例》规定物业服务企业职责对房屋及配套的设施设备和相关场地进行维修、养护、管理等；业委会是一个民间组织，职责是监督和协助物业服务企业履行物业服务合同等，两者职责不同，现亦未有力证据表明本案维修项目具体哪方负责，进而原告是受哪方指派参与本案的维修，且本案维修项目与之前维修惯例有所不同，故被告对原告参与维修是否属于物业公司安排工作范围等基本事实未查实，被告以“不是正常上班时间，其在小区进行维修工作不属于公司安排工作范围，且有领取额外劳动报酬”为由，认为陈太炼的伤害事故，不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或视同工伤的情形，并因此作出不予认定工伤的决定，属事实不清，主要证据不足，依法应予撤销。原告的诉讼请求，一审法院予以支持。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项的规定，一审判决撤销被告罗源县人力资源和社会保障局于2019年5月24日作出的罗人社伤险（不）字[2019]001号《不予认定工伤决定书》。 上诉人罗源县申源物业管理有限公司不服一审判决，向本院提起上诉称，被上诉人陈太炼系上诉人招聘的合同工，分配在闽星佳园小区从事维护员（保安）工作，合同约定岗位工作内容为：维护小区治安，车辆停放疏导，进出人员盘查、盘问，定时开关门。每天工作8小时，按安排表上下班。公司安排被上诉人上班时间是2019年3月3日、4日夜班(晚11:00—次日7:00)，2019年3月4日上午7:00交班后回家休息，待到晚上11：00接班于次日上午7：00下班。因闽星佳园小区25#楼前与22#楼旁的绿化带地下排污下水道管道堵塞，业委会主任王永峰以每日200元工资自行雇请陈太炼参与维修，陈太炼私下出60元雇老乡辛钗替其上3月3日的夜班。2019年3月4日上午10时许陈太炼下坑勘查时被坑两侧泥土塌方掩埋。以上事实，有上诉人提供的小区维护员工作承包协议、保安人员排班表、保安员工作情况交接登记表、小区业委会《报告》、陈太炼录音、罗源县人力资源和社会保障局调查笔录予以证实。根据上述证据，可以证明维修下水道施工工人均为业委会主任王永峰所雇，工资多少、何时开工、施工方案等均由王永峰决定负责，陈太炼参与维修下水道不属于维护员（保安）工作职责。故陈太炼虽是公司员工，但当日并没有安排其参与下水道维修,其利用白天没有当班休息时间接受他人雇请是属个人行为,不是在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的,不属工伤。罗源县人力资源和社会保障局依法作出的罗人社伤险(不)字[2019]第001号《不予认定工伤决定书》程序合法,事实清楚,证据充实,适用法律正确。一审判决认为该《决定》事实不清、主要证据不足，缺乏依据，判决错误。上诉人请求：1.依法撤销一审法院作出的行政判决，改判维持罗人社伤险(不)字[2019]第001号《不予认定工伤决定书》；2.本案案件受理费由被上诉人负担。 被上诉人陈太炼未向本院提交书面意见。 一审被告罗源县人力资源和社会保障局未向本院提交书面意见。 一审中各方当事人提交的证据和法律依据均已随案移送本院。经审查，相关证据均经一审开庭质证，对于一审判决认定的证据和事实，本院予以确认。 本院认为，各方当事人对陈太炼与罗源县申源物业管理有限公司存在劳动关系，及陈太炼于2019年3月4日上午10时许在闽星佳园小区参与地下排污下水管道堵塞维修工程过程中,因坑边泥土突然发生坍塌,致陈太炼被泥土掩埋在坑底,造成全身多处受伤等事实并无异议。本案的争议焦点在于陈太炼参与闽星佳园小区维修地下排污下水管道堵塞工程时受到伤害，是否符合《工伤保险条例》第十四条第一款关于“在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”应当认定为工伤的规定。本案中，根据闽星佳园小区物业主任江钗娇询问笔录可以证明，虽然陈太炼主要职责是维护小区秩序，但是小区设施损坏时小区物业有安排其维修，并由小区物业代发维修工资及材料费用。根据陈太炼、江钗娇、王永峰的调查笔录，虽无法证明陈太炼受哪方指派参与闽星佳园小区地下排污下水管道堵塞维修工程，但结合陈太炼在本案维修之前确有受小区物业指派维修小区损坏设施的事实，一审法院认定罗源县人力资源和社会保障局作出不予认定工伤的决定，属事实不清，主要证据不足，依法应予撤销，并无不当。 综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元由上诉人罗源县申源物业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  谢红波 审判员  曾 莹 审判员  张厚磊 二〇二〇年二月二十五日 法官助理陈俊杰 书记员曾媛 附注：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。 一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变一审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。