山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终181号 上诉人（原审原告）：王辉，男，1971年12月30日出生，汉族，住青岛市崂山区。 委托诉讼代理人：蔡德亮，山东汉通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王雨婷，山东汉通律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：青岛华仁医疗用品有限公司，住所地青岛市崂山区株洲路187号。 法定代表人：杨效东，董事长。 委托诉讼代理人：娜仁，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：沙丽莎，女，该公司员工。 上诉人王辉因与被上诉人青岛华仁医疗用品有限公司（以下简称华仁公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市崂山区人民法院（2018）鲁0212民初1914号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王辉上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判华仁公司向王辉支付加班费35240.32元（2016年4月16日至2016年10月30日）、未休带薪年休假工资10256元（2008年9月30日至2016年10月30日）、经济补偿金33134.86元，合计78631.18元；3.本案诉讼费由华仁公司负担。事实与理由：1.一审判决认定事实、适用法律错误。一审查明王辉与华仁公司签订的劳动合同执行标准工时制，但未查明华仁公司是否将标准工时制变更为12小时轮班制。王辉在一审中提交了交接班记录表和设备点检表，以证明12小时轮班制和加班的事实。即便该两组证据因取得方式不合法而丧失了其作为证据的证明力，也不能否认华仁公司单方面变更工时制及未向王辉支付加班费的事实。且交接班记录表和设备点检表属于由华仁公司掌握的企业日常经营管理的基础管理资料，依据《劳动争议仲裁调解法》第六条之规定，应由华仁公司承担依法提供该证据的举证责任，否则要承担不利后果。2.华仁公司应向王辉支付加班费和未休带薪年休假工资。2016年4月16日起，王辉的工作时间由原标准工时，变更为12小时轮班制，华仁公司应向王辉支付加班费。在劳动关系存续期间，华仁公司未向王辉支付未休带薪年休假工资。3.华仁公司应向王辉支付经济补偿金。华仁公司向王辉送达《劳动合同续签意向书》后，因双方未就标准工时制还是12小时轮班制达成一致，而未续签劳动合同。这属于“用人单位提高劳动合同约定条件续签劳动合同”的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，华仁公司应向王辉支付经济补偿金。 华仁公司辩称：一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。 王辉向一审法院起诉请求：1、华仁公司支付2008年9月30日至2016年10月30日未休带薪年休假工资43297.2元；2、华仁公司支付2016年4月16日至2016年10月30日加班费35240.32元；3、华仁公司支付经济补偿金33134.86元，以上共计111672.38元。 一审法院查明事实：因劳动合同纠纷一案，王辉于2017年12月22日向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、华仁公司支付2016年4月16日至2016年10月30日加班费35240.32元。2、华仁公司支付因合同到期经济补偿金33134.86元。3、华仁公司支付2008年9月30日至2016年10月30日未休带薪年休假工资43297.2元。案经裁决，青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会于2018年1月29日作出青崂劳人仲案字〔2018〕第35号劳动仲裁裁决：一、华仁公司向王辉支付2015年12月29日至2016年10月30日期间的应休未休带薪年休假工资1282.90元。二、驳回王辉的其他各项仲裁请求。裁决后，王辉不服，诉至一审法院。 另查明，王辉2007年10月1日入职华仁公司处，双方于2013年10月1日签订劳动合同，期限为2013年10月1日至2016年10月30日，合同约定执行标准工时制。该劳动合同到期前，2016年10月20日，华仁公司书面通知王辉续签劳动合同，王辉在劳动合同续签通知签收单上签字确认。劳动合同续签通知签收单内容为：“王辉：你好！你的劳动合同将于2016年10月31日到期。2016年9月29日《劳动合同续签意向书》上你选择同意续签，但至今未续签劳动合同。现通知你于2016年10月31日前至人力资源部吴倩倩处签订劳动合同，否则，公司有权按劳动合同到期员工不同意续签与你解除劳动合同。青岛华仁医疗用品有限公司人事部（章），”。劳动合同到期后，双方未续签劳动合同，华仁公司于2016年10月31日以劳动合同到期为由出具解除劳动合同报告书，解除了双方的劳动关系。 王辉提交2016年8月1日至8月31日的交接班记录表一宗，2016年7月份设备点检表一宗，主张自2016年4月调整到空调维修保养岗位，由原标准工时改为上12小时休12小时轮班制，负责设备维修保养，没有故障时看监控，有问题的机器需要维修，工作期间存在加班，但华仁公司未向王辉支付加班费。对此，华仁公司对上述证据真实性不予认可，王辉取得证据的方式违法，且王辉在华仁公司处执行工标准工时制，工作期间王辉不存在加班事实，华仁公司无需向王辉支付加班费，车间的设备空调晚间关闭，无需空调工上夜班。 王辉主张2008年9月30日至2016年10月30日年休假工资，未提交证据。华仁公司未提交支付王辉年休假工资的证据。 王辉、华仁公司均认可王辉解除劳动合同前月平均工资为3487.88元。 一审法院认为，根据双方的诉辩主张，本案有三个焦点问题，一是华仁公司是否需要支付王辉经济补偿金，二是华仁公司是否应支付王辉加班费，三是华仁公司是否需要支付王辉应休未休带薪年休假工资。 关于焦点一，因王辉、华仁公司之间劳动合同期满前华仁公司已通知王辉续订劳动合同，并在2016年10月20日再次通知王辉到华仁公司处签订劳动合同，王辉虽称因系双方未就劳动合同条款达成一致造成未能续订，但未提供证据予以证明，其要求华仁公司支付因合同到期经济补偿金33134.86元的请求缺乏依据，一审法院不予支持。 关于焦点二，王辉称其工作时间自2016年4月16日由原标准工时改为上12小时休12小时轮班制，并提交2016年8月份的交接班记录表、2016年7月分设备点检表予以证明，华仁公司对上述证据的真实性不予认可，且称王辉并不存在加班事实，因上述证据均不能证明和华仁公司之间具有关联性，且王辉取得证据的方式不当，故一审法院对上述证据的证明力不予采信，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。王辉未就其加班事实的存在提供有效证据，应承担不利后果，故一审法院对其要求华仁公司支付2016年4月16日至2016年10月30日加班费35240.32元的诉讼请求不予支持。 关于焦点三，根据《青岛市企业工资支付规定》第十条用人单位工资清单至少保存2年备查之规定，华仁公司对王辉2015年12月29日之后的工资发放负有举证责任，王辉对2015年12月28日之前的工资发放负有举证责任，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己的主张，有责任提供证据之规定，因王辉未向一审法院举证证明华仁公司未向其发放2015年12月28日之前的应休未休带薪年休假工资，应承担不利后果，故一审法院对其要求华仁公司支付2008年9月30日至2015年12月28日期间带薪年休假工资的诉讼请求不予支持。因华仁公司未举证证明其已安排王辉休2015年12月29日至2016年10月30日期间的带薪年休假，也未举证证明向王辉发放上述期间的带薪年休假工资，华仁公司应当向王辉支付上述期间的应休未休带薪年休假工资。因王辉未举证证明其入职华仁公司处系连续工作，且于2007年10月1日入职华仁公司，累计工作不满10年，王辉的年休假标准应为5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定的年休假天数折算办法，王辉2015年12月29日至2015年12月31日期间应享受的年休假天数为0天（3天÷365天×5天），2016年1月1日至2016年10月30日期间应享受的年休假天数为4天（304天÷365天×5天）；根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。以及该办法第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算之规定，华仁公司应当向王辉支付2015年12月29日至2016年10月30日期间的应休未休带薪年休假工资1282.90元[（3487.88元/月÷21.75天/月×（0天+4天）×200%）]。综上，一审法院对王辉要求华仁公司支付2008年9月30日至2016年10月30日年休假工资43297.2元的诉讼请求予以部分支持。 一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条规定，判决：一、驳回王辉的诉讼请求；二、华仁公司于判决生效之日起十日内向王辉支付2015年12月29日至2016年10月30日期间的应休未休带薪年休假工资1282.90元。案件受理费10元，由王辉承担。 二审中，王辉提交青岛农村商业银行股份有限公司活期查询单一份，拟证明华仁公司没有支付王辉2015年1月至2016年10月期间的未休带薪年休假工资。华仁公司质证称，对证据的真实性无异议，对证据关联性有异议，该证据不属于新证据，且该证据不能证明王辉未休带薪年休假。 二审中，王辉认可其要求签订标准工时制的劳动合同，华仁公司也要求按原劳动合同签订标准工时制劳动合同。 二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案争议的焦点问题是：1.华仁公司应否向王辉支付加班费；2.华仁公司应否向王辉支付2008年9月30日至2016年10月30日期间的未休带薪年休假工资10256元；3.华仁公司应否向王辉支付中止劳动合同经济补偿金。 关于焦点问题一，王辉主张华仁公司应向其支付加班费，应就加班的事实承担举证责任。但王辉提交的交接班记录表、设备点检表上没有华仁公司的盖章确认，无法证明与华仁公司之间存在关联性，且华仁公司对该证据的真实性不予认可。故王辉提交的证据不足以证明其存在加班的事实，其要求华仁公司支付加班费没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于焦点问题二，原劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。即用人单位须对两年内向劳动者发放工资的情况承担举证责任。本案中，王辉于2017年12月22日申请仲裁，主张2008年9月30日至2016年10月30日未休带薪年休假工资，青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月29日出具受理案件通知书。因此，华仁公司对王辉2015年12月29日之后的工资发放负有举证责任，王辉对2015年12月28日之前的工资发放负有举证责任。仅依据王辉提交的银行交易查询明细不足以证明华仁公司欠付其2008年9月30日至2015年12月28日的未休带薪年休假工资。故一审法院判令华仁公司支付王辉2015年12月29日之后的未休带薪年休假工资并无不当，本院予以确认。 关于焦点问题三，双方劳动合同期满前，华仁公司已经通知王辉续订劳动合同。且在2016年10月20日的通知单上明确载明“现通知你于2016年10月31日前至人力资源部吴倩倩处签订劳动合同，否则，公司有权按劳动合同到期员工不同意续签与你解除劳动合同”。王辉在该通知单上签字，合同到期后，双方未续签劳动合同应视为劳动者不同意续签。王辉虽称因双方未就劳动合同是否实行标准工时制达成一致，而未能续订劳动合同，但在二审中，王辉认可其要求签订标准工时制的劳动合同，华仁公司也要求按原合同签订标准工时制劳动合同。故王辉要求华仁公司支付终止劳动合同经济补偿金的请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，王辉的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由王辉负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  李 蕾 审判员  刘昭阳 二〇二〇年二月二十八日 法官助理 张雅彬 书记员韩平 书记员翟国媛