福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初21543号 原告：厦门莉莉莲伯格餐饮管理有限公司，住所地厦门市湖里区观日西二里9号106单元，统一社会信用代码91350203MA31W9PR2N。 法定代表人：方丽娟，总经理。 委托诉讼代理人：张毅斌，福建瀛坤律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：吴伟斌，福建瀛坤律师事务所实习律师。 被告：在东方（厦门）文化产业有限公司，住所地厦门市思明区环岛东路1697号1楼，统一社会信用代码91350203MA348XNT3J。 法定代表人：白瑞源，总经理。 原告厦门莉莉莲伯格餐饮管理有限公司（以下简称莉莉莲公司）与被告在东方（厦门）文化产业有限公司（以下简称在东方公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告莉莉莲公司的委托诉讼代理人张毅斌、吴伟斌，被告在东方公司的法定代表人白瑞源到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 莉莉莲公司向本院提出诉讼请求：1.判决确认莉莉莲公司与在东方公司于2018年7月7日订立的《合作协议》于2019年7月27日解除；2.在东方公司立即向莉莉莲公司支付拖欠的营业额分成22308.6元；3.在东方公司立即向莉莉莲公司返还押金5万元；4.在东方公司立即向莉莉莲公司支付遮阳帘的折价款8000元；5.由在东方公司承担本案案件受理费。 事实与理由：2018年7月17日，在东方公司与莉莉莲公司签订《合作协议》，约定由莉莉莲公司在在东方公司的住所地经营甜品店，双方按实收营业额的2:8比例分成，全部营业额由在东方公司收银系统统一收取，次月按约定比例支付分成，每月底结算一次，月初对账并于当月10号前结清。合同订立后，莉莉莲公司依约支付了5万元押金，并花费8488元为经营场地定制了遮阳帘。此后，双方依约开展合作。但是，在东方公司拒不向莉莉莲公司支付2019年2月、6月及7月的营业额分成款，分别为12859元、5922.8元及3526.8元。2019年7月25日，莉莉莲公司向在东方公司发函通知解除《合作协议》，2019年7月27日，在东方公司收到了莉莉莲公司的通知函。莉莉莲公司多次向在东方公司催讨未果，故向本院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。 在东方公司答辩称，一、在东方公司不存在违约情形，莉莉莲公司以在东方公司违约要求解除合同的主张没有依据；二、《合作协议》约定，如因莉莉莲公司原因导致经营期间未满3年（截止2021年8月31日），则在东方公司不予退还押金，现在莉莉莲公司合作不到一年便无故退出，其无权要求在东方公司退还5万元押金；三、合作期间，莉莉莲公司存在多次私自收取营业款的情形，且未能保证每月10万元的营业额，存在重大违约，在东方公司有权根据约定扣留莉莉莲公司当月的营业额作为赔偿，因此，在东方公司不存在未向莉莉莲公司支付合作提成的情形；四、根据合同约定，合作期间莉莉莲公司添加的设施设备成本由莉莉莲公司自行承担，莉莉莲公司安装遮阳帘的行为与在东方公司无关，费用应由莉莉莲公司自行承担。在东方公司请求驳回莉莉莲公司的全部诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年6月7日，莉莉莲公司法定代表人方丽娟向案外人刘伟银行账户转账支付5万元。同日，在东方公司向莉莉莲公司出具一份《收款收据》，确认收到方丽娟转入的5万元款项，并确认该款项为莉莉莲公司向在东方公司支付的合作项目保证金。 2018年7月17日，在东方公司作为甲方与作为乙方的莉莉莲公司签订一份《合作协议》，约定：双方合作经营的具体位置为厦门市思明区环岛东路1697号1楼在东方艺术馆阳光部分营业区域，该版块的出品可以在全馆各版块销售；合作期限3年，正式营业期为2018年9月1日至2021年8月31日，2018年9月1日前为试营业期；乙方需支付押金5万元，若由乙方原因导致经营期限未满三年则押金不退还，甲方应保证乙方在该场地营业三年，否则应退还保证金及赔偿相应损失；保底营业额每月10万元，月营业额若达不到10万元，乙方也需缴交2万元给甲方（试营业期除外）；甲方承担场地租金及水电费；乙方全额投资该板块并承担该板块以下成本费用，包括但不限于新增厨房及营业设备成本、新增桌椅、器皿成本、原材料成本、厨师及服务人员工资等；经营项目为甜品，饮品以及酒吧有增加项目需与甲方协商，按照甲方指定营业范围经营；双方按实收营业额的2:8比例分成，即实收营业额的20%归甲方（该板块开票税，刷卡手续费等扣除后）按80%归乙方；全额营业额由在东方收银系统统一收取，次月按约定比例支付分成；每月底结算一次，月初对账并于当月10号前结清，乙方不可私自收取营业额，如有违规，当月营业额作为赔偿；合同期内解约需提前2个月书面告知对方，合同因以下事由之一可终止：1、合伙期满；2、双方均同意终止合同关系；3、不可抗拒的政府行为；4、其中一方因违约而对另一方造成损失。双方均在《合作协议》上加盖了公章，乙方处还有法定代表人方丽娟签名，并留存了民生银行账户信息。 协议签订后，双方依约开展合作。从2018年9月开始，双方每月通过填写报销单的方式结算营业分成款，在东方公司再将结算的营业款转账支付至方丽娟民生银行账户内。根据莉莉莲公司向法庭提交的报销单显示，2019年3月11日报销单记载2月份报销金额为12859元，2019年7月7日报销单记载6月份报销金额为5922.8元，2019年8月14日报销单记载7月份报销金额为3526.8元。莉莉莲公司主张在东方公司未支付该三个月营业分成款（共计22308.6元），其余月份的营业分成款均已收到。在东方公司确认其未支付该3个月的营业分成款，但认为莉莉莲公司提交的该3个月报销单并无在东方公司人员的签字确认，对报销单记载的金额并无异议，其未支付款项系因莉莉莲公司违反合同约定，私自收取营业款，根据合同约定，莉莉莲公司应将当月营业额赔偿给在东方公司，在东方公司并无违约。本院分析认定，在东方公司对莉莉莲公司主张的双方结算的方式并无异议，其虽抗辩该3份报销单无其公司人员的签字确认，但对金额并无异议，结合其他报销单及付款记录来看，并非全部报销单均有在东方公司人员的签字确认，而在东方公司并未拒付该部分的款项，此外，在东方公司也未提交反驳证据推翻莉莉莲公司主张的金额，因此，本院认定在东方公司未支付的款项金额为22308.6元。 2019年7月25日，莉莉莲公司通过EMS向在东方公司所在地厦门市环岛东路197号1楼邮寄《关于解除的函》，通知在东方公司在收到本函件之日起解除双方于2018年7月17日签订的《合作协议》，莉莉莲公司将于《合作协议》解除之日起自行收取营业收入，并要求在东方公司在《合作协议》解除之日起7日内返还2019年2月份营业额12859元、2019年6月份营业额5922.8元、2019年7月份营业额3649.05元、自2019年8月1日起至《合作协议》解除之日的营业额（扣除在东方公司有权收取的部分）、保证（押）金5万元、定制遮阳帘的折价款8000元。该邮件于2019年7月27日妥投。在东方公司收到函件后未向莉莉莲公司支付过款项。 审理中，双方均确认莉莉莲公司于2019年8月停止在案涉场所经营并搬离该经营场所。 另查明，根据在东方公司提交的莉莉莲公司法定代表人方丽娟与在东方公司吴萍的微信聊天记录显示，因莉莉莲公司员工在2019年2月私自收取营业款，双方就此事进行商谈，在东方公司要求罚款1万元，如有再犯，则莉莉莲公司应赔偿全月营业额给在东方公司。之后，莉莉莲公司向在东方公司发送了一份协商函，主张私自收款是其员工的个人侵占行为，与莉莉莲公司无关，同意从营业款中支付1万元给在东方公司，但在东方公司应及时足额支付营业款。双方未就事件处理取得一致意见。 2019年9月25日，莉莉莲公司向本院提起本案诉讼。2019年11月25日，本院向在东方公司留置送达诉讼材料。 本院认为，在东方公司与莉莉莲公司自愿签订《合作协议》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，双方均应切实遵守并履行。《合作协议》明确约定莉莉莲公司不可私自收取营业额，如有违规，当月营业额需作为赔偿。根据查明的事实，双方均确认2019年2月份发生了莉莉莲公司员工私自收取营业收入事件，莉莉莲公司虽主张私自收款系其员工的个人行为，与其无关，但莉莉莲公司员工对外代表了莉莉莲公司，在东方公司作为合同相对人有理由相信莉莉莲公司员工的收款行为系履行职务行为。莉莉莲公司主张私自收款行为与其无关，没有事实和法律依据，其也不得以内部关系对抗在东方公司。本院认定，在东方公司有权不予支付2019年2月份的营业分成12859元。但，在东方公司之后仅因怀疑莉莉莲公司仍存在私自收款行为就拒付2019年6月和7月的营业分成，亦违反合同约定，其拒付款项已构成违约，理应立即向莉莉莲公司支付2019年6月、7月的营业分成共计9449.6元。 关于解除合同问题。莉莉莲公司主张在东方公司存在根本违约导致其合同目的无法实现，依照合同法第九十四的规定其有权行使合同的法定解除权。本院认为，根据《合作协议》的约定，在东方公司的主要合同义务为向莉莉莲公司提供经营场地、承担场地租金及水电费并支付营业分成，莉莉莲公司则通过在合同约定的场地开展经营活动获取经营收益。本案，在东方公司虽未按约在2019年7月10日前向莉莉莲公司支付2019年6月份的营业分成，但该拒付行为并未阻碍和影响莉莉莲公司在约定场所继续经营，也并不必然导致莉莉莲公司的合同目的无法实现。然，莉莉莲公司仅因该拒付行为及对在东方公司经营状况恶化的猜测就于2019年7月25日单方向在东方公司发送解除协议的通知函，随后于2019年8月停止营业搬离该经营场所，莉莉莲公司行使合同解除权不符合合同法第九十四的规定，其主张《合作协议》于2019年7月27日解除没有法律依据。鉴于莉莉莲公司已搬离案涉经营场所，且以诉请退还押金的行为表明其已无继续履行《合作协议》的意愿，双方已事实上终止了《合作协议》的履行，因此，本院对双方签订的《合作协议》予以解除。合同解除，双方的权利义务根据合同约定和法律规定处理。 关于押金问题。《合作协议》约定若因莉莉莲公司原因导致经营期限未满三年则押金不退还。莉莉莲公司于2019年8月单方停止经营并搬离经营场所，以自己的行为表示不继续履行协议，其未经营满三年，无权要求退还押金。莉莉莲公司的该项诉求没有事实依据，本院不予支持。《合作协议》约定莉莉莲公司全额投资并承担成本费用，购买遮阳帘属于莉莉莲公司的经营成本，莉莉莲公司要求在东方公司支付购买遮阳帘的折价款不符合该约定，本院亦不予支持。综上，莉莉莲公司的全部诉讼请求，部分符合法律规定，本院酌情予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第五项、九十七条、九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、解除厦门莉莉莲伯格餐饮管理有限公司与在东方（厦门）文化产业有限公司于2018年7月17日签订的《合作协议》； 二、在东方（厦门）文化产业有限公司应于本判决生效之日起十日内向厦门莉莉莲伯格餐饮管理有限公司支付拖欠的营业分成款9449.6元； 三、驳回厦门莉莉莲伯格餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费905元，由厦门莉莉莲伯格餐饮管理有限公司负担880元，由在东方（厦门）文化产业有限公司负担25元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 吴彩凤 二〇二〇年二月十九日 代书记员 王瑜艺 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。