广东省佛山市南海区人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0605刑初71号公诉机关佛山市南海区人民检察院。被告人林善山，男，1990年5月10日出生于广东省雷州市，公民身份号码440************019，汉族，高中文化，个体经营者，住雷州市*********号，2019年7月24日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。辩护人左缅章、徐雄，均系广东金浓律师事务所律师。被告人林善保，男，1994年10月26日出生于广东省雷州市，公民身份号码440************059，汉族，高中文化，务工人员，住雷州市**********，2019年6月26日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。被告人王小志，男，1993年7月8日出生于广东省遂溪县，公民身份号码440************452，汉族，初中文化，务工人员，住遂溪县**********，2019年6月26日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。被告人何其彬，男，1993年11月11日出生于广东省雷州市，公民身份号码440************850，汉族，初中文化，务工人员，住雷州市**********，2019年6月26日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2019]5085号起诉书指控被告人林善山、林善保、王小志、何其彬犯非法经营罪，于2020年1月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南海区人民检察院指派检察员关尚辉出庭支持公诉，四被告人及林善山的辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2019年4月份始，被告人林善山以佛山市南海区************出租屋、广州市白云区*******作为仓库，雇佣被告人林善保、王小志、何其彬从广州市天河区、深圳市罗湖等地大批购进走私卷烟存放在上述仓库，联系下家后安排林善保、王小志、何其彬将走私卷烟运输至广州各区、东莞的便利店出售。2019年6月26日，公安机关查处上述非法经营走私卷烟窝点，在佛山市南海区************出租屋、广州市白云区*******抓获被告人林善保、王小志、何其彬，在仓库及相关车辆内起获红双喜（听装南洋澳门纪念版）、ESSE(DOUBLESHOT)等走私卷烟8984条，价值1194675.03元。2019年7月24日，被告人林善山至佛山市公安局南海分局黄岐派出所投案，供述了上述经过。就上述指控，公诉机关向法庭出示了相关证据予以证实，并认为林善山、林善保、王小志、何其彬的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；林善保、王小志、何其彬在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定处罚；林善山犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚；林善山、林善保、王小志、何其彬认罪认罚，应当依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定处罚。并建议判处林善山有期徒刑二年至二年六个月，判处林善保有期徒刑十个月至一年，判处王小志、何其彬有期徒刑八个月至十个月，均并处罚金。被告人林善山、林善保、王小志、何其彬对公诉机关的指控均无异议。被告人林善山的辩护人以林善山有自首情节，认罪悔罪，主观恶性小，持有烟草经营执照，涉案烟草没有流出社会，是犯罪未遂为由，请求对其从轻处罚。经审理查明，公诉机关指控被告人林善山、林善保、王小志、何其彬非法经营的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，被告人林善山、林善保、王小志、何其彬未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关所控罪名成立。林善山在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部罪行处罚。林善保、王小志、何其彬在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。林善山犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且认罪认罚，依法减轻处罚。林善保、王小志、何其彬如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法从轻处罚。关于林善山辩护人提出本案属犯罪未遂的辩护意见，林善山通过购入大批无标志的外国卷烟，后储存在涉案仓库中，与下家联系并商量销售价格，并安排同案人运输涉案卷烟，虽涉案卷烟尚未出售，但其购入及安排送货等行为，均系非法经营的重要环节，属于犯罪既遂，故不予采纳辩护人该点辩护意见，采纳其他相关辩护意见。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人林善山犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月24日起至2022年1月23日止。罚金从本判决发生法律效力之日起10日内缴纳）。二、被告人林善保犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2020年4月25日止。罚金从本判决发生法律效力之日起10日内缴纳）。三、被告人王小志犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2020年4月25日止。罚金从本判决发生法律效力之日起10日内缴纳）。四、被告人何其彬犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2020年4月25日止。罚金从本判决发生法律效力之日起10日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本—份，副本二份。审 判 长  梁健辉人民陪审员  叶瑞婵人民陪审员  许绮华二〇二〇年一月十七日法官 助理  陈道静书 记 员  吴颖琳附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。