四川省兴文县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1528民初1648号 原告：李尚怀，男，1959年9月12日出生，汉族，四川省兴文县人，住四川省兴文县。 委托诉讼代理人：姚贵天，四川意恩律师事务所律师。 被告：兴文县富有煤业有限公司，住所地：兴文县仙峰苗族乡街村。统一社会信用代码：9151152856763600XF 法定代表人：陈泽申，职务：执行董事。 委托诉讼代理人：夏云，四川协州律师事务所律师。 原告李尚怀与被告兴文县富有煤业有限公司（以下简称富有煤业）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李尚怀及其委托诉讼代理人姚贵天，被告兴文县富有煤业有限公司的委托诉讼代理人夏云到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求:1、认定被告2016年5月25日解除与原告劳动关系的行为无效，认定原、被告双方的劳动关系从2016年5月延续至原告达到法定退休年龄为止；2、判决被告向原告一次性支付工伤三级残废各项赔偿金667570元；3、判决被告依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条规定向原告支付工伤三级伤残赔偿金以外的民事部分赔偿金828049元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告从1995年9月12日起在被告所属的吴家沟煤矿从事井下采煤工作。2010年转岗到被告的富有二井从事井下瓦斯检测工作至2015年5月。此期间长期接触煤粉尘且被告未提供必要的劳动保护措施，至原告患了职业性矽肺病。被告发现原告身体状况不佳，不依法主动送原告去医院检查就医。原告于2014年5月被迫自费去泸州医学院（现在的西南医科大学）检查诊断，确诊已患上严重的矽肺。被告知道情况后，既不送原告住院治疗和安排病休，也不主动为原告申请“职业病诊断”鉴定，仍然违法安排原告继续上班带病工作，只是从井下瓦检工改为井上调度工而己。工资降为2000元每月，被告这些行为都是违反《中华人民共和国职业病防治法》和《中华人民共和国劳动法》的。原告病情日渐加重，被告在未依法对原告进行健康检查和职业诊断的情况下，借口为原告买不了工伤保险，强行于2016年5月25日停了原告的工，单方解除了与原告的劳动关系（未与原告签定解聘协议和未出具相关解聘证明材料），对原告身患严重的职业病诊断、治疗和经济待遇不尽任何责任，不作任何安排和处理。原告于2016年向兴文县劳动人事争议仲裁委员会提出了首次仲裁申请，仲裁裁决确认原、被告双方从2010年5月至2016年4月期间存在“劳动关系”，2016年5月以后的劳动关系问题，因原告在病休中，职业病诊断、工伤认定和劳动能力鉴定均未出结果，作为用人单位的被告借故拖延，不予配合诊断和提供治疗条件，仲裁机关未能作出处理。但是，如果被告方依法在2016年5月前履行了对原告进行解聘前健康检査和依照泸州医学院的初诊结果向职业病诊断机构申请了职业病诊断，提前确定了原告李尚怀的职业病己达到“职业性矽肺贰期”，依照《中华人民共和国劳动法》第二十九条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十五条的规定，原告与被告的劳动关系是不得解除的劳动关系，被告也就解除不了原、被告之间的劳动关系。所以，被告兴文县富有煤业有限公司为了逃避法律责任违法在未对患病员工进行解聘前健康检查和职业病诊断确认结果，即于2016年5月25日强行单方解除与原告的劳动关系是违法行为，应依法判定为无效。原告李尚怀现在的工伤状态，是在泸州医学院初诊基础上，经权威的宜宾市疾控中心职业病诊断专家组重新诊断，以宜疾控职病编号2018087《职业病诊断证明书》形式结论为：“职业性矽肺二期”的，宜宾市人社局据此于2018年6月22日以“宜人社工认字807号《工伤认定书》认定为工伤；最后经宜宾市劳动能力鉴定委员会”宜劳鉴（扣以）3745号《初次鉴定结论书》鉴定为工伤三级伤残。而且，在相关执法部门的责令下，被告方迫于法律的压力，最终还是在职业病诊断，工伤认定和劳动能力鉴定过程中，被动地予以了配合，并对各个环节的结果没有表示任何不同意见，足以证明被告是认可原告的职业病程度结论、工伤的性质和工伤三级伤残的结论事实。由于被告在原告入职起，就从来没有依法给原告缴纳过基本养老保险费和基本医疗保险费，短暂为原告所买的工伤保险也在2015年3月即断费停保，并且原告患上职业病后曾要求被告提供诊治费用时，被告也没有向医保机构申报将李尚怀按工伤保险待遇处理。因此，依照《中华人民共和国职业病防治法》、《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国工伤保险条例》的相关规定，原告李尚怀的三级工伤医疗费和各项残疾赔偿金均应当由被告承担。原告曾于2018年11月二次向兴文县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决本案被告向原告一次性支付工伤赔偿范围的各项赔偿金共52万多元；并为原告完清社保缴费手续协助办好退休，让原告享受退休待遇。但由于这次仲裁受到了与被告关系密切的个别仲裁人员的干扰，出现仲裁过程不规范的情况，致使“兴劳人仲案168号仲裁裁决错误，只象征性的要求被告承担12万多元的工伤赔偿责任。对此裁决，原告不服，于是在2019年1月29日向兴文县人民法院提起行政诉讼，要求撤销兴劳人仲案﹝2018﹞168号仲裁裁决书。兴文县人民法院于2019年4月3日作出（2019）川1528行初6号行政裁定书以“仲裁机关不属行政机关”该案的诉讼请求不属行政诉讼案受理范围为由，裁定驳回了原告的诉讼请求。原告向本院提起民事诉讼。 原告为证明其主张，向本院提供如下证据： 1.原告身份证，证明原告的主体资格；2.原告户口薄，证明原告居住地及家庭成员及供养人口情况的事实；3.《内资企业登记基本情况》表，证明本案被告富有煤业的主体资格；4.《收件回执》，证明被告收受原告申请资料日期的事实；5.兴劳人仲案(2018）168号《通知书》，证明被告在受理仲裁案件程序中超期通知的事实；6.《医疗证明》，证明原告的职业病矽肺病早在2014年6月28日就被泸州医学院确诊，应进行职业病诊断和住院治疗的事实；7.泸州医学院CT诊断报告，证明原告的职业病矽肺病早在2014年6月28日就被泸州医学院确诊，应进行职业病诊断和住院治疗的事实；8.兴劳人仲案(2016）127号仲裁裁决书,证明原告与笫二人富有煤业有限公司的劳动关系于2016年被依法确认，但未处理职业病待遇和没有明确双方解除劳动关系是否有效的事实；9.职业病诊断文书送达回执,证明原告的职业病是经法律规定程序进行诊断确认的事实;10.《职业病诊证明书》,证明原告的职业病是经法律规定程序进行诊断确认的事实;11.《认定工伤决定书》,证明原告的职业病被依法认定为工伤的事实;12.《初次鉴定结论书》,证明原告的职业病矽肺二期被劳动能力鉴定委员会依法评定为工伤三级伤残的事实;13.《司法鉴定意见书》两份,证明原告的护理依赖、医疗期、误工期、护理期、营养期是经司法鉴定出的结果的事实;14.鉴定发票,证明原告是自费鉴定的事实;15.劳动人事争议仲裁申请书,证明原告依法向被告提出仲裁申请的事实;16.兴劳人仲裁(2018）168号仲裁裁决书,证明被告的裁决在事实上认定，适用法律和结果上均存在错误的事实;17.兴文县法院受理通知书,证明原告在(2018)168号仲裁裁决书送达后的有效期内向人民法院提起了诉讼;18.兴文法院（2019）川1528行初6号裁定书，证明人民法院认定原告不服兴劳人仲裁(2018）168号仲裁裁决书提起的诉讼是因为程序不当被裁定驳回不处理的事实；19.说明，证明原告于2016年因被用人单位解除劳动有关系是非原告自愿的结果。 被告辩称，原告的第一项诉讼请求，是经过兴文县劳动仲裁委员会仲裁的，裁定该项请求仲裁裁决不予支持，原告起诉，不属于法院的审理和受理范围，原告起诉时间已过，裁定已经发生效力；实际是原告已经向被告提出辞职，被告同意辞职而已。原告的第二项请求，三级赔偿金也已经仲裁，裁决结果是被告承担12万多，其他的费用是由社保局承担，15天未诉讼已过起诉期限。被告是为原告交了工伤保险的，但是2015年2、3月开始社保局拒绝给原告保险了。3、另行提起民事赔偿无法律依据。以前所有的协商都没有提出该项请求。 被告反驳原告主张，向本院提供了兴劳人仲裁(2018）168号仲裁裁决书，证明原告的三个诉讼请求都已经裁决，原告在15天内没有诉讼，已经发生效力。2016年、2017年、2018年半年都为原告缴纳了基本医疗保险，2015年3月兴文社会保险局不同意收原告的工伤保险费了。 经庭审质证，被告对原告提交证据发表如下质证意见：对裁决书真实性无异议，不能达到证明目的；应由单位给原告购买工伤保险。被告未给原告缴纳2015年工伤保险费是违法的，应承担责任。原告同意辞职处理，不是真实自愿的原则上的。 经庭审质证，原告质证如下： 对1、2、3组无异议。对4组是仲裁委员会的回执的真实性无异议。目的有异议。5组真实性无异议与本案无关联性；6组医疗证明，无原件，采信时应查看原件。7组无关联系性；8组裁决书真实性合法性无异议，证明目的有异议；9、10组职业病诊断文书和送达回证，应交原件；初次鉴定真实性无异议。宜宾鉴定机构的鉴定书有异议，鉴定机构不合法，不合相关规定程序。仲裁申请书的目的有异议。兴文县法院行政裁定书真实性无异议，但无关联性。说明，无章不认可，不是合法证据，不合证据要件。 经庭审举证、质证、认证，可以确定以下事实： 原告李尚怀原系被告兴文县富有煤业有限责任公司职工，从事井下瓦检、调度等工作。2016年原告向兴文县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认双方存在劳动关系，兴文县劳动人事争议仲裁委员会以兴劳人仲案〔2016〕127号《仲裁裁决书》确认原告与被告从2010年5月至2016年4月存在劳动关系。2016年5月，原告与被告办理了离职手续，原告离开被告处，未继续在被告处上班。2014年2月至8月、2015年1月至2月，被告为原告缴纳了工伤保险。原告离岗后，2018年3月28日，宜宾市疾病预防控制中心以宜疾控职病编号〔2018087〕《职业病诊断证明书》诊断原告患职业病矽肺贰期，2018年6月22日，原告所患职业病经宜宾市人力资源和社会保障局以宜人社工认字〔2018〕807号《认定工伤决定书》认定属工伤。2018年10月17日，宜宾市劳动能力鉴定委员会以宜宾市劳鉴2018年3745号《初次鉴定结论书》鉴定原告伤残程度为叁级，原告支付了劳动能力鉴定费300元。2018年11月28日原告向兴文县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：“一、裁决被申请人于2016年5月25日解除与申请人的劳动关系的行为无效，被申请人与申请人从2010年5月起与申请人的劳动关系长期有效，在未到退休年龄前不得解除；二、裁决被申请人向申请人一次性支付职业病工伤三级残废的各项补助526727.63元（包括：1、医疗费；2、停工留薪期工资30个月×5000元＝150000元；3、一次性伤残补助金23个月×5000元＝115000元；4、从2018年11月起伤残津贴11个月×4000元＝44000元；5、按4000元每月津贴的7%每月向申请人支付医疗保险费280元并补贴申请人31640元；6、诊断、鉴定、生活食宿补助款2230元；7、营养费18250元；8、鉴定费2980元；9、交通费1326元；10、续医费15年×4500元＝67500元；11、被申请人为申请人补交完清养老保险手续，为原告办理退休手续；12、误工费60833元、生活护理费32968.63元）。三、裁决申请人从定残之日起离岗休息，并从评残之日起每月按本人工资的80%向申请人支付伤残津贴至被告为申请人补交完清职工基本养老保险和基本医疗保险，办理退休手续，享受退休待遇为止。”。兴文县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月17日作出兴劳人仲案〔2018〕168号《仲裁裁决书》。原告对裁定结果不服，于2019年1月29日以兴文县劳动人事争议仲裁委员会为被告向本院提起行政诉讼，在本院告知其应提起民事诉讼后仍于2019年2月28日向本院出具“关于为什么选择走行政诉讼程序起诉兴文县劳动人事争议仲裁委员会的情况说明”，要求如我院不支持用行政诉讼程序纠正兴文县劳动人事争议仲裁委员会的错误裁决行为，应以裁定方式书面告知。本院于2019年4月3日作出（2019）川1528行初6号《行政裁定书》，以兴文县劳动人事争议仲裁委员会不属于行政机关驳回了原告的诉讼请求。在本院作出裁定后原告仍不服本院裁定，向宜宾市中级人民法院上诉，宜宾市中级人民法院裁定驳回上诉。2019年8月20日原告以兴文县富有煤业为被告向本院提起民事诉讼。 本院认为，原告李尚怀在仲裁后，在法定期限内向法院提起了诉讼，虽提起行政诉讼后因不属行政诉讼受案范围被驳回，但其事实上主张了自己的权利，不应认定超过起诉期限，对被告的辩解理由，本院不予支持。 原告李尚怀原系被告兴文县富有煤业有限责任公司职工，从事井下瓦检、调度等工作。2016年原告向兴文县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认双方存在劳动关系，兴文县劳动人事争议仲裁委员会依法确认原告与被告从2010年5月至2016年4月存在劳动关系。2016年5月，原告与被告办理了离职手续，原告离开被告处，未继续在被告处上班。原告离岗后，2018年3月28日，宜宾市疾病预防控制中心诊断原告患职业病矽肺贰期，2018年1月22日，原告所患职业病经宜宾市人力资源和社会保障局认定属工伤。2018年10月17日，宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残程度为叁级。原告离岗后诊断为职业病并鉴定为叁级伤残，应当享受工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，原告应当享受的工伤保险待遇有：一次性伤残补助金、伤残津贴、鉴定费、交通食宿费。因被告未向本院提交其为原告足额缴纳所有应该缴纳工伤保险的证据，根据国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，所以原告的工伤保险待遇应由被告支付。由于2016年5月，原告与被告办理了离职手续，之后原告离开被告处，未继续在被告处上班，双方解除了劳动关系，根据《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第八条“曾经从事接触职业病危害作业，当时没有发现罹患职业病，离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的符合下列条件的人员，可以自诊断，鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定，社会保险行政部门应当受理，（二）劳动或聘用合同期满后或者本人提出解除劳动或聘用合同后，未再从事接触职业病危害作业的人员……前款第（二）项人员被鉴定为一级至十级伤残，按《条例》规定应以本人工资作为基数享受相关待遇的，按本人终止或者解除劳动聘用合同前12个月平均缴费工资计发”，原告鉴定为叁级伤残，其一次性伤残补助金应计算为：23个月×3835元＝88205元，伤残津贴为解除劳动合同前十二个月平均缴费工资的80%，所以，原告请求被告支付从2018年11月起至享受退休待遇年限为止11个月的伤残津贴应计算为：11个月×3835元×80%＝33748元。原告请求被告支付鉴定费2980元中的劳动能力鉴定费300元，本院予以支持。交通食宿费原告没有提交票据予以证明，本院根据实际情况酌情予以支持。 原告请求裁决被告于2016年5月25日解除与原告的劳动关系的行为无效，被告与原告从2010年5月起与原告的劳动关系长期有效，在未到退休年龄前不得解除，因原告与被告是劳动关系双方权利义务的主体，双方已于2016年5月签订了解除劳动关系协议，是双方真实意思表示。对后期是否存在劳动关系，已生效的兴劳人仲〔2016〕127号仲裁裁决书已对劳动关系的起止时间作出处理，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。因原告没有举证证明其诊断为职业病后在工伤定点医疗机构住院治疗，所以原告请求被告支付医疗费、停工留薪期工资没有事实依据，本院不予支持。 原告请求被告支付生活护理费32968.63元，没有向本委提交需要护理依赖的劳动能力鉴定结论，本委不予支持。原告请求被告每月支付医疗保险费280元，以及诊断、鉴定生活食宿补助款、营养费、司法鉴定费、续医费、误工费，不符合合国务院《工伤保险条例》的规定，于法无据，本院不予支持。 原告请求裁决从定残之日起离岗休息，并从评残之日起每月按本人工资的80%向原告支付伤残津贴至被告为原告补交完清职工基本养老保险和基本医疗保险，办理退休手续，享受退休待遇为止。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”、第二十三条“职工应当参加职工医疗保险费，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险”、第八十四条“用人单位不办理社会保险登记，由社会保险行政部门责令限期改正”，以及国务院《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条规定，如果原告与被告存在劳动关系期间，被告未为原告办理社会保险登记，缴纳社会保险费，原告应当先向劳动保障行政部门投诉、举报，由劳动保障行政部门责令用人单位限期改正，原告的该项请求应通过劳动保障行政部门予以处理，本院不予支持。 第三项诉讼请求原告在仲裁时未提供证据，故该请求未经仲裁，且该请求无事实依据和法律依据，不符合《中华人民共和国志愿兵防治法》第五十八条规定的情形，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、国务院《工伤保险条例》第三十五条、第六十二条第二款、《人力资源社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意觅》（人社部发〔2013〕34号）第八条以及解除劳动关系前统筹地区上年度平均二资之规定，本院判决如下： 一、被告在裁决书生效后十日内付给原告一次性伤残补助金88205元，伤残津贴33748元、劳动能力鉴定费300元、交通食宿费500元，合计人民币122753元; 二、驳回原告的诉讼请求。 案件受理费5元，由被告原告李尚怀负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 长  温小红 人民陪审员  刘加会 人民陪审员  詹述君 二〇二〇年二月二十三日 书 记 员  李安蓉