四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020)川13民终198号 上诉人（原审被告）：四川煜城建筑工程有限公司，住所地成都市武侯区聚龙路16号2栋11层43号。 法定代表人：黄钟华，董事长。 委托诉讼代理人：陈光勇，四川开山律师事务所律师，特别授权。 被上诉人（原审原告）：冯昊，男，1991年5月17日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：张小洪，四川律大律师事务所律师，特别授权。 被上诉人（原审被告）：蒋友明，男，1981年6月22日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。 上诉人四川煜城建筑工程有限公司（以下简称四川煜城公司）因与被上诉人冯昊、蒋友明劳务合同纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院(2019)川1302民初6076号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 四川煜城公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将案件发回一审法院重审，并由被上诉人负担一、二审案件受理费。事实与理由:一、上诉人没有直接参与或授权他人进行合同的协商、签订或履行，上诉人与冯昊并未建立劳务雇佣关系，依法不应当承担支付人工工资的责任。二、案件系劳务合同纠纷，应当严格遵循合同相对性原则。二、本案系劳务合同纠纷，应当严格遵循合同相对性原则。1、涉案劳务合同的主体并非上诉人签订和实施，根据合同相对性，上诉人不应当承担任何权利和义务。2、即使蒋友明与上诉人在履行工程施工合同中存在挂靠行为，但挂靠行为与材料采购、劳务雇佣等建设工程施工合同以外第三人发生的合同是彼此独立的，在确定合同效力及合同相对人时，就不应当考虑挂靠的问题，应当按照合同相对性原则处理。3、即使上诉人与蒋友明系挂靠关系，也是针对建设施工合同中，挂靠人与被挂靠珍对其他施工合同以外的第三人承担连带责任。挂靠双方承担连带责任应当是施工合同导致的施工共责任，而不应当及于其他债务。三、本案系劳务雇佣合同纠纷，应当由雇主承担责任。1、蒋友明与冯昊之间形成了雇佣关系，人民法院不应当突破合同相对性，应当由雇主承担责任。2、冯昊自己也陈述其为项目管理员，并非农民工，管理人员的工资应当由蒋友明承担给付责任。四、一审法院适用民诉法若干意见解释第54条，及建筑法第26条规定，判决上诉人对蒋友明的责任承担连带责任错误。民诉法若干意见解释第54条系程序法，不能以此作为挂靠人与被挂靠人承担连带责任的依据。建筑法第26条是认定导致施工或挂靠合同无效，并非被挂靠人对施工合同外第三人承担连带责任的依据。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 冯昊答辩意见：蒋友明雇请冯昊在南充市嘉陵区2017年城乡建设用地增减挂钩试点项目工程中做工，并下欠工资21400.00元是事实，有蒋友明出具的欠条。四川煜城公司应当对蒋友明支付下欠工资款的行为承担连带责任。请求二审法院维持一审判决。 蒋友明未作答辩。 冯昊向一审法院起诉请求：1、依法判决四川煜城公司、蒋友明向冯昊支付人工工资24，100.00元，并从2018年2月5日起至实际支付完毕全部工资之日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率向原告支付资金占用利息；2、本案诉讼费由四川煜城公司、蒋友明承担。 一审认定事实：2017年8月7日,江苏中南建筑产业集团有限公司作为甲方、四川省泉鑫建设工程有限公司作为乙方与四川煜城公司作为丙方签订《变更协议》一份,约定由甲方分包给乙方的建设工程即“南充市嘉陵区2017年城乡建设用地增减挂钩试点项目”嘉陵区积善点的项目变更由丙方四川煜城公司承揽，原乙方的权利和义务由乙方转让给丙方，丙方继续履行和承担原合同中属于乙方应履行的职责和义务，丙方同意接受并承担施工过程中的全部责任。上述工程实为蒋友明挂靠四川煜城公司承揽，蒋友明为该项目的实际施工人。在实际施工过程中，蒋友明雇请冯昊在案涉工地做工，2018年2月5日，经双方结算，蒋友明向冯昊出具《欠条》一份，载明“今欠冯昊积善乡附属工程（寺宝场、燕窝坝）人工工资92.5天×260元=24100元（贰万肆仟壹佰圆整）”。该款至今未支付。 一审认为，根据查明事实蒋友明与四川煜城公司之间为挂靠关系，蒋友明为案涉工程实际施工人。冯昊受蒋友明雇请在案涉工程从事劳务,蒋友明作为雇主应当支付劳务工资。双方对劳务费用予以了结算，明确蒋友明尚欠冯昊劳务费24100元未支付，现冯昊主张蒋友明给付劳务费，法院予以支持。关于冯昊主张支付资金占用利息问题，蒋友明于2018年2月5日确认欠冯昊劳务费用，其拖欠不付，造成冯昊的资金占用期间损失，因此，冯昊主张的资金占用利息应予支持，冯昊主张以24100元为基数从结算之日即2018年2月5日起算按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付，符合相关法律规定，法院予以采纳。 关于四川煜城公司是否应当承担付款责任的问题。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十四条规定“以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”，即我国现有法律已确立了被挂靠人与挂靠人系共同诉讼人的诉讼地位。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位”,《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程”。蒋友明作为无资质的实际施工人借用四川煜城公司资质，其“借用行为”为法律所明确禁止。四川煜城公司允许蒋友明规避法律,表明其自愿承担蒋友明承建该工程所带来的风险，其也因该工程获得了包括管理费在内的经济利益,与蒋友明共同承担责任符合民事权利义务一致的原则，同时四川煜城公司作为被挂靠者对挂靠者负有监督和管理的责任，因其未完全履行管理监督义务，致使冯昊的债权未得到实现，应当与蒋友明对案涉劳务费承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条，《中华人民共和国合同法》第六条、第十条、第六十条、第六十二条、第一百零七条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、第九十条、第九十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、蒋友明于判决生效后十日内向冯昊支付劳务费24，100.00元及资金占用利息（资金占用利息计算为：以24，100.00元为基数，从2018年2月5日起计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止）；二、四川煜城建筑工程有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费201.00元，由蒋友明和四川煜城建筑工程有限公司负担。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致。 本院认为：四川煜城公司将其允许蒋友明个人挂靠其公司承接南充市嘉陵区2017年城乡建设用地增减挂钩试点项目工程，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条关于“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程”之规定，蒋友明作为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工单位达到实际施工的目的，该“借用资质”即挂靠行为为国家法律所明确禁止，该行为系帮助蒋友明规避法律，为蒋友明的挂靠形成“合法外衣”，四川煜城公司在主、客观上均存在过错，应当与蒋友明一起承担施工过程中的风险。蒋友明在施工过程中拖欠冯昊工资24，100.00元，依照《劳动和社会保障部、建设部关于印发〈建设领域农民工工资支付管理暂行办法〉的通知》十二条关于“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主仁资格的组织或个人，否则应承担清偿清偿拖欠工资连带责任”《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程”之规定，四川煜城公司对蒋友明支付冯昊工资的责任应当承担连带责任。 综上所述，一审判决认定事实清楚，处理结果正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项关于“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费402.00元，由上诉人四川煜城建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 苟 豪 审判员 唐晓兰 审判员 刘 苗 二〇二〇年二月二十日 书记员 杜 倩