山东省邹城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0883民初2065号 原告：山东正方智能机器人产业发展有限公司，住所地山东省济宁市邹城市西外环南路1号，统一社会信用代码：91370883326135431B。 法定代表人：秦邹茹，经理。 委托诉讼代理人：张丽苹、蔡先仲，山东国曜（济宁）律师事务所律师（一般代理）。 被告：山东诺博泰智能科技有限公司，住所地邹城市西外环路1888号，统一社会信用代码：9137088307443723XQ。 法定代表人：李正山，经理。 委托诉讼代理人：李正江，山东诺博泰智能科技有限公司职工（特别授权）。 委托诉讼代理人：杜中理，山东中昊律师事务所律师（特别授权）。 被告：李正江，男，汉族，1968年9月18日出生，住四川省成都市。 原告山东正方智能机器人产业发展有限公司（以下简称正方机器人公司）与被告山东诺博泰智能科技有限公司（以下简称诺博泰智能公司）、李正江分期付款买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告正方机器人公司委托诉讼代理人张丽苹、蔡先仲，被告诺博泰智能公司的委托诉讼代理人李正江、杜中理，被告李正江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 正方机器人公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告偿还原告欠款10544995.53元并支付违约金4118030.58元，上述款项共计14663026.11元；二、诉讼费及相关费用由被告承担。事实与理由：2015年1月9日，山东正方实业发展有限公司与山东诺博泰智能科技有限公司签订《合资协议书》，约定双方合作成立山东正方智能机器人产业发展有限公司，协议第四条约定：1、根据被告采购计划，原告2015年度计划采购400套机器人（以后逐年递增采购数量，具体递增比例按照原、被告另行签订合同确定）出售给被告，被告提货时，以现金方式全额支付货款。自2015年起，原告根据被告采购需求计划，按约定提前备足库存，不得影响被告需求，被告必须保证每年12月底前将年度计划内原告为其购买的机器人本体及配件全部购买。2、原告出售给被告的机器人本体及备件的价格=原告进口产品时的采购成本（含产品本金、装运费用、人工费用）+资金成本（月息按6‰计算）+管理费用+5%的利润。合同签订后，原告依约自2015年1月23日至2015年4月3日向库卡机器人（上海）有限公司、泰佰亿（山东）工业有限公司、杭州沙福奥林康焊接切割有限公司共计付款13726768.60元，上述货物已经全部由被告接收、使用。按照《合资协议书》第四条约定被告应按照采购成本（含产品本金、装运费用、人工费用）+资金成本（月息按6‰计算）+管理费用+5%的利润向原告支付货款本息。截止2015年4月3日原告最后一次向库卡机器人（上海）有限公司付款，被告共欠货款14492309.31元。2019年3月15日，原告向被告发出《企业对账函》，经被告确认截止到2019年3月15日，被告共欠原告货款9779454.82元、利息79202.28元、管理费用686338.43元，上述款项共计10544995.53元。期间，原告多次想被告索要，被告以各种理由拒绝，其行为已经构成严重合同违约，依据合同约定以及《合同法》第一百零七条之规定，应当承担相应的违约责任。为维护原告的合法权益，诉至贵院，判如所请。 被告诺博泰智能公司辩称，一、原告未按合同约定期限向库卡机器人（上海）有限公司足额支付货款，其行为构成违约，原告要求被告支付货款10544995.53元及违约金4118030.58的请求不能成立，请求予以驳回其诉讼请求。2015年1月9日，山东正方实业发展有限公司与山东诺博泰智能科技有限公司签订《合资协议书》，约定双方合作成立山东正方智能机器人产业发展有限公司，协议第四条约定:1.根据被告采购计划，原告2015年度计划采购400套机器人(以后逐年递增采购数量，具体递增比例按照原、被告另行签订合同确定)出售给被告，被告提货时，以现金方式全额支付货款。自2015年起，原告根据被告采购需求计划，按约定提前备足库存，不得影响被告需求，被告必须保证每年12月底前将年度计划内原告为其购买的机器人本体及配件全部购买。2.原告出售给被告的机器人本体及备件的价格=原告进口产品时的采购成本(含产品本金、装运费用、人工费用)+资金成本(月息按6%。计算)+管理费用+5%的利润。协议第五条约定：原告、被告双方应当严格遵守本合同各项之约定，一方违约，应当按照具体采购合同约定的机器人数量（2015年为400台套机器人）总价值的5%向对方支付违约金，并赔偿因违约给对方造成的一切损失。《合资协议书》签订后，原告、被告、第三人共同签订关于委托代理机器人本体及配件、备件业务协议（KUKA），合同编号为sdzfjqr-20150122-01《关于委托代理机器人本体及配件、备件业务补充协议》，约定原告委托被告2015年度向库卡机器人（上海）有限公司采购370台套机器人本体及备件，并由被告负责与为库卡机器人（上海）有限公司签订采购机器人本体及备件的《销售合同》，原告按照被告与库卡机器人（上海）有限公司签订采购机器人本体及备件的《销售合同》以及三方所签的《补充协议》的约定负责支付采购资金，并有权获取采购发票。根据原告、被告共同签订的相关协议，被告共与于库卡机器人（上海）有限公司签订两个销售合同：1、编号为KUKA-SDRIT-Frame2013-21的合同变更协议，总价7,223,012元。2014年12月17日，被告与库卡机器人（上海）有限公司签订编号为KUKA-SDRIT-Frame2013-21的合同变更协议，包括50台KR5arc机器人，含税总价为7,223,012.00元（人民币柒佰贰拾贰万叁仟零壹拾贰元整）。1、销售合同第1条约定付款条件如下：买方于合同签订后五个工作日内向卖方支付合同总金额的30%作为预付款；卖方将提前两周左右书面通知买方预计交货日期，买方应于收到此通知后十个工作日内向卖方支付合同总金额的60%作为发货款；自设备最终验收合格之日起五个工作日内，买方向卖方支付合同总金额的10%验收款。2、销售合同2.2条约定:若买方在货到卖方所在地之日起三十天后，仍未支付发货前款项的，卖方有权取消合同。若取消合同，卖方应书面通知买方。若应买方要求继续执行合向，交货期将重新计算，卖方不再承担延迟交货责任。同时，卖方有权向买方收取人民币300元/天/套机器人的场地占用费以及按合同总金额仟分之五/日计算的延迟付款利息。3、销售合同第9条合同违约与合同取消约定如下：如非不可抗力及卖方违约原因、买方提出取消合同的，视作买方违约，则买方已支付的预付款将自动转为取消合同违约金，卖方无需将其退还买方。买方最迟应于货到卖方所在地之日起十个工作日内支付发货款，否则视作买方违约，卖方将自该款项到期日起向买方收取货物保管仓储费及延迟付款利息。如买方在货到卖方所在地之日起两个月内仍未支付发货款，视作买方违约并视同买方取消合同，则买方己支付的预付款将自动转为取消合同违约金，卖方无需将其退还买方。4、销售合同第10条合同终止约定：如非不可抗力及卖方违约原因、买方提出终止合同，对终止合同协议签订之前卖方己交付的货物和服务、卖方已准备好待运的货物、以及卖方为该合同而产生的其他材料和人工费用，买方应按原合同价格予以接收并支付。5、销售合同第11条货物所有权约定：在100%合同金额支付给卖方之前，货物所有权归卖方所有。2015年1月11日，原告、被告、库卡机器人(上海)有限公司三方签订补充协议，约定由原告代为向被告履行购销合同项下的付款义务。此协议为框架协议KUKA-SDRIT-Frame2013-2的变更协议，被告已支付保证金1,173,000.00元（人民币壹佰壹拾柒万叁仟元整）。2015年1月12日，被告向原告提出采购付款申请，提请原告依据含税总价人民币柒佰贰拾贰万叁仟零壹拾贰元整（7,223,012.00元）的30%预付款扣减已付款的人民币壹佰壹拾柒万叁仟元整（1,173,000.00元），于1月15日前支付玖拾玖万叁仟玖佰零叁元陆角（993,903.60元）至库卡机器人（上海）有限公司，2015年1月23日原告支付玖拾玖万叁仟玖佰零叁元陆角（993,903.60元）至库卡机器人（上海）有限公司。之后被告依据合同提出的50台机器人的60%发货款及50台机器人的10%验收款等付款申请都被拒绝。2、编号为KUKA-SDRIT-20150126的销售合同，总价为30,450,000元。2015年1月26日与库卡机器人（上海）有限公司签订编号为KUKA-SDRIT-20150126的销售合同，包括300台KR5R1400机器人，含税总价为30,450,000.00元（人民币叁仟肆佰伍拾万元整）。1、销售合同第1条约定付款条件如下：买方于合同签订后五个工作日内向卖方支付合同总金额的30%作为预付款；卖方将提前两周左右书面通知买方预计交货日期，买方应于收到此通知后十个工作日内向卖方支付合同总金额的60%作为发货款；自设备最终验收合格之日起五个工作日内，买方向卖方支付合同总金额的10%验收款。2、销售合同2.2条约定:若买方在货到卖方所在地之日起三十天后，仍未支付发货前款项的，卖方有权取消合同。若取消合同，卖万应书面通知买方。若应买方要求继续执行合向，交货期将重新计算，卖方不再承担延迟交货责任。同时，卖方有权向买方收取人民币300元/天/套机器人的场地占用费以及按合同总金额仟分之五/日计算的延迟付款利息。3、销售合同第9条合同违约与合同取消约定如下：如非不可抗力及卖方违约原因、买方提出取消合同的，视作买方违约，则买方已支付的预付款将自动转为取消合同违约金，卖方无需将其退还买方。买方最迟应于货到卖方所在地之日起十个工作日内支付发货款，否则视作买方违约，卖方将自该款项到期日起向买方收取货物保管仓储费及延迟付款利息。如买方在货到卖方所在地之日起两个月内仍未支付发货款，视作买方违约并视同买方取消合同，则买方己支付的预付款将自动转为取消合同违约金，卖方无需将其退还买方。4、销售合同第10条合同终止约定：如非不可抗力及卖方违约原因、买方提出终止合同，对终止合同协议签订之前卖方己交付的货物和服务、卖方已准备好待运的货物、以及卖方为该合同而产生的其他材料和人工费用，买方应按原合同价格予以接收并支付。5、销售合同第11条货物所有权约定：在100%合同金额支付给卖方之前，货物所有权归卖方所有。2015年2月8日，原告、被告、库卡机器人(上海)有限公司三方签订补充协议一，约定由原告代为向被告履行购销合同项下的付款义务。2015年2月4日，被告向原告提出采购付款申请，提请原告依据合同付150台含税总价人民币壹仟伍佰贰拾贰万伍仟元（15,225,000.00元）的30%预付款人民币肆佰伍拾陆万柒仟伍佰元（4,567,500.00元），于2015年2月10日前付款至库卡机器人（上海）有限公司，2015年2月13日原告支付肆佰伍拾陆万柒仟伍佰元（4,567,500.00元）至库卡机器人（上海）有限公司。2015年3月5日，被告向原告提出采购付款申请，提请支付10台设备的60%发货款人民币陆拾万玖仟元整（609,000.00元），于2015年3月6日前付款至库卡机器人（上海）有限公司，2015年3月6日原告支付陆拾万玖仟元（609,000.00元）至库卡机器人（上海）有限公司。2015年3月27日，被告向原告提出采购付款申请，提请支付100台含税总价人民币壹仟零壹拾伍万元（10,150,000.00元）的30%预付款人民币叁佰零肆万伍仟元（3,045,000.00元），于2015年3月31日付款至库卡机器人（上海）有限公司，原告于2015年4月3日支付3,045,000.00叁佰零肆万伍仟元（3,045,000.00元）至库卡机器人（上海）有限公司。2015年4月2日，被告向原告提出采购付款申请，提请支付50台设备的60%发货款人民币叁佰零肆万伍仟元整（3,045,000.00元），于2015年4月7日前付款至库卡机器人（上海）有限公司，2015年4月3日原告支付叁佰零肆万伍仟元（3,045,000.00元）至库卡机器人（上海）有限公司。之后被告依据合同提出的50台机器人的预付款及后续240台机器人的提货款及300台机器人的验收款等付款申请都被拒绝。原告未按合同约定期限向库卡机器人（上海）有限公司足额支付货款，其行为构成违约，原告要求被告支付货款10544995.53元及违约金4118030.58的请求不能成立，请求予以驳回其诉讼请求。二、合同约定的违约金比例30%和基数过高，请予以往下调整，2015年元月9日双方签订合资协议书第5条约定……，2015年2月9日合同第9条……，违约金的基数比例最终按照5%计算。由于原告违约导致被告向库卡公司支付货款，同时就目前合同尚未履行完毕，因此不符合支付所有货款的条件，即要求违约金也不成立。三、鉴于原告存在违约行为，我公司保留反诉或起诉的权利。 被告李正江辩称，担保不成立，要求驳回对被告李正江的诉讼请求。 通过审理，本院认定事实如下：2015年1月9日，案外人山东正方实业发展有限公司与被告诺博泰公司签订《合资协议书》，约定双方合作成立原告正方机器人公司，协议约定：“甲方为山东正方实业发展有限公司、乙方为诺博泰智能公司；甲方出资2850万元，占公司注册资本的95%、乙方出资150万元，占公司注册资本的5%；根据乙方即被告采购计划，原告正方机器人公司2015年度计划采购400套机器人（以后逐年递增采购数量，具体递增比例按照原、被告另行签订合同确定）出售给被告，被告提货时，以现金方式全额支付货款。自2015年起，原告正方机器人公司根据被告采购需求计划，按约定提前备足库存，不得影响被告需求，被告必须保证每年12月底前将年度计划内原告正方机器人公司为其购买的机器人本体及配件全部购买。原告正方机器人公司出售给被告的机器人本体及备件的价格=原告进口产品时的采购成本（含产品本金、装运费用、人工费用）+资金成本（月息按6‰计算）+管理费用+5%的利润”。合同签订后，原告依约向库卡机器人（上海）有限公司、泰佰亿（山东）工业有限公司、杭州沙福奥林康焊接切割有限公司付款购买货物，购买的货物已经全部由被告接收、使用。后被告诺博泰公司与山东正方实业发展有限公司签订股权转让协议一份，将诺博泰公司在原告正方机器人公司持有的5%的股权无偿转让给山东正方实业发展有限公司，股权转让后山东正方实业发展有限公司享有正方机器人公司100%的股权，被告主张5%股权已经作为还款协议予以扣除。2019年3月15日，原告向被告发出《企业对账函》，载明：截止到2019年3月15日，扣除已经支付的货款后被告共欠原告货款9779454.82元、利息79202.28元、管理费用686338.43元，上述款项共计10544995.53元。被告在第三页的信息证明无误处加盖了公章，并由经办人签名；被告在第四页的债务人处加盖了公章并由法定代表人李正山签名按手印；在丙方担保人处由李正江的签名及按手印，并写明了李正江的身份证号。后原告多次向被告催要欠款，未付，原告诉至本院。 另查明，原告曾将山东正方实业发展有限公司列为本案第三人，后自愿撤回对山东正方实业发展有限公司的起诉；原告追加李正江为被告，要求李正江作为担保人承担保证责任。庭审时，被告认可欠款数额，但认为原告违约，并认为原告计算的违约金数额较高，应当按照违约的5%基数计算。本院主持调解时，原、被告均同意调解，但没有说出具体的调解方案。 上述事实是通过原被告陈述、举证，经质证后认定的，相关证据均已记录收存在卷。 本院认为，原、被告于2019年3月15日共同出具《企业对账函》，原、被告加盖了公章，应为有效的民事法律行为，该对账函载明被告欠原告货款9779454.82元、利息79202.28元、管理费用686338.43元，共计10544995.53元，在原告要求被告给付时，被告应予给付。因原、被告约定的违约金数额较高，且原告没有证据证明其损失较大数额，故本院应对违约金数额予以调整，本院酌定按欠款数额的5%计算违约金，由被告付给原告违约金，数额为527249.78元（10544995.53元×5%=527249.78元）。原告超出法律规定部分的请求，本院不予支持。被告李正江自愿在担保人处签名并按手印，还写明了自己的身份证号，故被告李正江应对上述欠款承担连清偿带责任。被告诺博泰智能公司在《企业对账函》上加盖公章并由经办人、法定代表人签名按手印，对欠原告的款项予以认可，故对被告诺博泰智能公司的辩称意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下： 一、被告山东诺博泰智能科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告山东正方智能机器人产业发展有限公司款10544995.53元，偿付原告山东正方智能机器人产业发展有限公司违约金527249.78元。 二、被告李正江对上述款项承担连带责任。 三、驳回原告山东正方智能机器人产业发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费114778元，由原告山东正方智能机器人产业发展有限公司负担28108元，由被告山东诺博泰智能科技有限公司、被告李正江负担86670元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对当事人或者代表人的人数提出副本，并通过网上立案，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审 判 长  陈庆存 审 判 员  吕 洁 人民陪审员  王天翔 二〇二〇年二月十八日 书 记 员  孟淑鑫