广东省肇庆市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）粤12刑终46号上诉人（原审附带民事诉讼原告人）肖必强，男，1973年1月18日出生，汉族，户籍地湖南省宁乡县*********。系本案被害人。被上诉人（原审被告人）陈本和，男，1978年11月7日出生，苗族，小学文化，户籍地湖南省怀化市靖州苗族侗族自治县*********。因本案于2019年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同月23日被取保候审。肇庆市端州区人民法院审理肇庆市端州区人民检察院指控原审被告人陈本和犯故意伤害罪暨刑事附带民事诉讼一案，于2019年12月25日作出（2019）粤1202刑初345号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人肖必强不服，提出上诉。原审被告人陈本和未上诉，本案刑事部分已生效。本院依法组成合议庭，听取了上诉人的意见，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年5月15日20时许,被告人陈本和因家人生病急需用钱，去到肇庆市端州区***********卡商铺处，向被害人肖必强追讨欠款，双方商谈了约三小时，被害人肖必强仍无法筹集资金，后因肖必强言语过激，被告人陈本和随手拿起店内的一只石质烟灰缸砸打其背部，造成肖必强肋骨骨折。经广东省肇庆市端州区********鉴定，肖必强的损伤程度属轻伤二级。原判认定上述事实有受案登记表及立案决定书，被害人陈述、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、现场勘验检查笔录及照片、被告人供述等证据证实。另查明，附带民事诉讼原告人肖必强因上述伤于案发当日在肇庆市端州区华佗医院治疗，支出医疗费1342.54元，并于次日在该医院住院治疗至29日出院，住院期间共支出医疗费5867.94元。2019年5月29日，肇庆市端州区华佗医院出具《诊断证明书》：建议继续门诊治疗，出院后休息1个月。肖必强于2019年7月15日去肇庆市第一人民医院门诊治疗，支出医疗费543.25元，10月21日在肇庆市端州区华佗医院门诊治疗，支出医疗费521.22元。又查明：案发时，附带民事诉讼原告人肖必强是肇庆市润万工程咨询有限公司的法定代表人，肇庆市润万工程咨询有限公司经营范围是工程咨询。在本案审理过程中，被告人陈本和预交赔偿款17300元。原判认为，被告人陈本和无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。附带民事诉讼方面，被告人陈本和的犯罪行为对原告人造成伤害，依法应当承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，附带民事诉讼原告人肖必强因受伤造成经济损失如下：①医疗费：8788.17元；②伙食补助费：1300元（13天×100元/天）；③营养费260元（13天×20元/天）；④护理费1950元（13天×150元/天）；⑤交通费450元（15天×30元/天）；⑥误工费8910元（45天×198元/天）；合计21658.17元。理由如下：对于医疗费，由于有医院的出院小结、疾病诊断证明书、发票等佐证，故予以支持；对于护理费、伙食费、营养费有肇庆市端州区华佗医院出具的《出院小结》，故予以支持；交通费计算住院期间、肇庆市内门诊次数2次，故以15天计算；对于误工费，由于肖必强仅仅提供了其工作单位的营业执照，没有提供收入证明、银行流水等证据，故根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》参照其他服务行业72353元/年标准计算，以每日198元计算，住院13天和医嘱建议休息一个月及门诊次数2次，故以45天计算。另，肖必强还提供2019年10月21日的肇庆市端州区华佗医院出具的诊断证明书，建议休息一个月。但由于肖必强没有提供病历资料、医嘱等予以佐证，故对此时间不计入误工费损失中。被告人陈本和的犯罪行为致附带民事诉讼原告人肖必强受伤，应由被告人陈本和根据罪责承担相应的民事赔偿责任。由于原告人肖必强在本案中也有一定过错，故原告人肖必强自行承担损失的20%责任，被告人陈本和承担80%的赔偿责任，故被告人陈本和应赔偿原告人肖必强损失共17327元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条的规定，判决如下：一、被告人陈本和犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。二、被告人陈本和在本判决发生法律效力后赔偿经济损失17327元给附带民事诉讼的原告人肖必强。三、随案移送的烟灰缸一个，依法予以没收，存档备查。上诉人肖必强上诉提出：1.原判查明的案发原因与事实不符，其不需要还款给陈本和，也没有必要为了不还钱而故意制造事端让陈本和殴打自己。其在公安机关所作的陈述并非其本人陈述，而是公安机关提前打好让其签名的。其在本案中不存在过错。2.原判认定肖必强的误工天数与赔偿计算标准有误。2019年5月29日肇庆市端州区华佗医院出具的《出院小结》证明其出院时仍未痊愈，出院后需要休息一个月。2019年10月21日其因仍觉疼痛，前往华佗医生门诊，医生建议避免重体力劳动及剧烈运动，休息一个月。证明此时其仍未痊愈，而2019年5月29日至2019年10月21日期间，其也是在休息。因此，误工期间应为2019年5月16日至2019年11月21日。另外，其为肇庆市万润工程咨询有限公司法定代表人，其误工费计算标准应按照2018年度广东省专业技术服务业年平均工资154129元标准计算。综上，恳请二审法院依法改判。经审理查明，原判认定原审被告人陈本和犯故意伤害罪的事实以及原审被告人陈本和的行为造成附带民事诉讼上诉人肖必强经济损失数额的事实清楚，证据确实充分，本院均予以确认。对于上诉人肖必强提出的意见，经查，第一，关于上诉人肖必强的陈述是否属实的问题。上诉人肖必强在侦查阶段陈述其欠被上诉人陈本和借款，陈本和催收借款无果而引起本案犯罪事实，也有证人王建峰、周勇军的证言、原审被告人陈本和的供述相互印证。上诉人肖必强提出其所作陈述不属实，其没有欠陈本和钱的意见，缺乏证据，不予采纳。第二，关于误工费的计算问题。现有证据中仅有肖必强提供的肇庆市润万工程咨询公司的营业执照及法定代表人证明，没有提供收入证明、银行流水等证据，不足以证实肖必强的实际收入情况属于专业技术服务行业类别。原判根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》参照其他服务行业标准计算其误工费并无不妥。被上诉人肖必强于2019年5月16日因本案犯罪行为而入院治疗，2019年5月29日，肇庆市端州区华佗医院出具《诊断证明书》：建议继续门诊治疗，出院后休息1个月，后其到门诊治疗两次，即误工时间为住院13天、休息30天、门诊治疗2天，原判按45天计算误工费并无不妥。至于肖必强提供的2019年10月21日的诊断证明，由于没有具体的病历资料、医嘱等佐证，无法充分证实在上述45天期间外存在误工事实。上诉人肖必强认为误工费的计算时间及计算标准有误的意见，理据不足，不予采纳。本院认为，原审被告人陈本和无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。原审被告人陈本和的行为造成上诉人肖必强经济损失，对于医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费均应依法计赔。上诉人肖必强在本案中也有一定过错，应当自行承担相应的民事责任，根据双方过错程度，由原审被告人陈本和承担80%的赔偿责任，上诉人肖必强自行承担20%的责任。原判认定事实清楚，证据确实充分，附带民事部分认定事实准确，处理恰当，审判程序合法。上诉人肖必强所提意见，经查均不成立，不予采纳。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 颜国军审 判 员 钟 庆审 判 员 余文涛二〇二〇年二月二十一日法官助理 邓肇欣书 记 员 梁红梅附相关法律条文：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。