广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初22868号原告：沈建辉，男，1984年11月11日出生，汉族，身份证住址广东省连州市。委托诉讼代理人：曾恺，广东广信君达律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏耀云，广东广信君达律师事务所律师。被告：胡松，男，1994年4月1日出生，汉族，户籍住址云南省曲靖市麒麟区。原告沈建辉诉被告胡松合伙协议纠纷一案,本院于2019年6月14日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈建辉的委托诉讼代理人曾恺、苏耀云到庭参加了诉讼。被告胡松经本院合法公告传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告沈建辉诉称：“米兰国际美容美发店”（下称"“涉案店铺”）为原告于20l7年7月投资60万元创立的美容美发机构，原告为实际的所有人、创始人，2017年7月28日开业后也一直由原告实际经营。但后因涉案店铺发展停滞不前，为寻求进一步发展壮大，原告经人介绍拟引入被告团队来经营涉案店铺，双方于2018年7月8日签订了《合同协议书》及其增加条款（原告为甲方，被告为乙方），其中《合同协议书》约定：“米兰白云区犀牛角点，总投资60万元整；第一条：明确甲方为米兰创始人，具有最高决定权；第三条：本合伙企业经营期限不限最少四年；第四条：甲乙双方共同经营，共同劳动，共同承担风险，共同盈利，企业盈利按照各自投资的比例分配。第五条：退伙：1、需有正当理由方可退伙；2、不得在合伙不利时退伙；3、退伙需提前一个月告知甲方并经甲方同意，否则无效；4、退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以金钱结算；5、未经甲方同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行赔偿。第十三条：本合同未尽事宜由甲方集体讨论补充或修改，补充和修改的内容于本合同具有同等效力”。《增加条款》约定：“第1条：经甲乙双方协商，乙方以1元出资购得（米兰国际犀牛角存9号）甲方60%的股份（注：乙方只享有经营利润分红权，无店铺股权）。第2条：乙方不承担甲方以前的债务，卡金按比例承担，合作后续亏盈、债务双方按比例共同承担。第3条：甲、乙双方退出或者转让，必须双方友好协商方可，合作期间，不能单方面退出或转让，如有任何一方违约需赔偿对方5万元作为违约金。第4条：明确合作期间店铺经营权归乙方管理，甲方只有辅助权，甲方不得参与店务管理，只有建议权”。协议签订后，涉案店铺于2018年7月28日开始正式进行营业，其中原告原有员工15人，引入的被告团队有12名员工。此后原被告一直按照《合同协议书》、增加条款及《甲乙双方共同协商收取米兰国际店内营业额》的约定进行合作，由被告作为经营团队负责店铺的实际经营管理，原告作为店铺所有人则按时向被告支付营业额及利润分红；2018年10月25日，白云区卫生和计划生育局向涉案店铺出具《卫生监督意见书》，认为涉案店铺未取得有效《卫生许可证》不得擅自开展理发店经营活动，责令涉案店铺立即停止理发店经营活动，被告作为店铺管理者对该意见书进行了签收。此后原告便积极配合办理《卫生许可证》及所需的相关证件，但被告作为管理合伙方不仅不予配合，还以此找各种理由借口威胁说要停工不上班。虽然原告多次耐心沟通商量，但其仍拒不配合，完全违反了双方“共同经营，共同劳动，共同承担风险”之约定。2018年11月7日，在未告知原告及与原告商量的情况下，被告及其带来的12名员工便开始没有上班，突然离场而去，且收走了涉案店铺2018年11月1日至2018年11月5日五天的营业额6568元。被告该行为直接导致涉案店铺的运营无法正常进行，亏损严重。虽然原告多次通过微信及电话要求其回来结算并告知其违约后果，并于2018年11月17日向被告寄送了《关于胡松先生擅自离店、严重违约导致合同解除等事宜之告知函》，明确告知其回来对在店铺合作期间的372004元会员卡金及相关债权债务进行清算处理，但被告一直拒不答复也拒不回来上班。因被告及其团队12名员工的突然离去，加之原告原有的15名员工在被告经营管理涉案店铺期间大多数也已被被告辞退，这直接导致了店铺无法正常进行运营，每日也亏损严重，而原有会员了解到店铺的情况后都误以为原告已严重亏损致无法经营，纷纷要求退回剩余的会员卡金，原告遭受了巨大的压力，涉案店铺只能被迫暂时停业。而与此同时，胡松却在离店后不久便购买了一辆奔驰轿车。经原告核算，原告引入被告团队经营涉案店铺的具体期间为2018年7月28日至2018年11月5日，在此期间，涉案店铺累积的会员剩余卡金共为372004元（即该期间的会员卡销售总额减去已划卡消费的金额）；双方未结算的金额有14158元，其中2018年9月、l0月的电费为9158元，洗毛巾费用为5000元。基于以上事实，原告认为：原告与被告签订的《合同协议书》及增加条款，约定双方合伙经营涉案店铺，双方当事人之间实质为原告作为涉案店铺所有人引入被告团队管理经营涉案店铺的关系，该协议合法有效。被告突然毁约、拒绝按约支付其应承担的卡金及日常开支的行为已严重违反《合同协议书》及增加条款的相关约定，导致后续的剩余卡金、债务全部必须由原告进行处理。按照合同“卡金按比例承担，合作后续亏盈、债务双方按比例共同承担”等相关约定，及根据《关于贯彻执行若干问题的意见》等相关规定，鉴于被告享有涉案店铺60%的经营利润分红权，被告应按此比例承担372004元会员卡金及相关债务，且因被告擅自无故违约，同时应依约向原告支付违约金50000元。综上，为维护原告的合法权益，请求法院判令：1、被告向原告支付应承担的卡金人民币223202.4元及日常开支人民币8494.8元，共计231698.2元；2、被告向原告支付违约金50000元；3、被告承担本案全部诉讼费用。被告胡松辩称：无答辩。经审理查明，2018年7月6日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《合同协议书》，约定：米兰白云区犀牛角店，总投资60万元整。第一条、明确甲方为《米兰》创始人，具有最高决定权。第二条、本合同依法组成合伙企业。第三条、本合伙企业经营期限不限最少四年，合同到期需重签。第四条、甲乙双方共同经营，共同劳动，共同承担风险，共同盈利，企业盈利按照各自投资的比例分配。1、盈余分配：以当月财务报表为依据，红利按每月纯利润之金额按股分配，纯利润：每月营业总业绩扣除所有应支出如工资、成本、房租水电、日常维护费用等，利润=总业绩水电房租-工资-维护费用-产品成本工资（财务核算、教育培训等）。2、债务承担：合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以合伙人的股份为依据，按比例承担（特别提示：企业债务按照各自投资的比例负担，任何一方对外偿还后，另一方应当按比例在十日内向对方清偿自己负担的部分如30天内未付清，欠资方则无条件自动退股）。第五条、退伙。1、需有正当理由方可退伙；2、不得在合伙不利时退伙；3、退伙需提前一个月告知甲方并经甲方同意，否则无效；4、退伙后以退货时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以金钱结算；5、未经甲方同意而自行退伙给合伙人造成损失的，应进行赔偿；6、所属股份均以人在股在，未经同意离开一个月以上者，视为放弃所持股份；7、经营累计亏损达到总投资的50%，股东可以选择退出投资，若其他股东不愿意接受其股份，可以选择解散经营或减资经营，股份退出应按规定进行清算。第七条、合伙负责人的权利和义务。明确甲方为合伙负责人，其权限是：1、对外可开展业务，订立合同；2、对合伙实业店务财务进行日常管理分配，有主导权，其他合伙人如有异议，可所有股东一起协商，不得不服从，否则可视情节进行相对应出发，情节严重者按退伙对待；3、支付合伙债务；4、分配其他合伙人事物。义务：按照合伙协议的约定，维护合伙财产的同意。第八条、其他合伙人的权利和义务：1、可参与合伙实事业管理，协助负责人共同管理；2、听取合伙负责人开展业务情况的报告；3、检查合伙账册及经营情况；4、共同协商决定合伙重大事项，以负责人为主导（合伙的经营活动由合伙人共同决定，无论出资多少每个人都有表决权）；5、监督经营提出建议或咨询意见。义务：1、遵守章程；2、分担合股的经营损失的债务；3、为合股债务承担连带责任。第九条、禁止行为：1、未经全体合伙人同意禁止任何合伙人私自以合伙名义进行行业务活，如其业务或得益归合伙，造成损失照价赔偿。第十条、关于对该项目招牌名称的条款如下：1、该项目使用招牌名称为“米兰”，米兰品牌权归甲方所有；2、未获得甲方书面授权不可以使用该“米兰”名称含LOGO形象名称。第十一条、合伙终止后的事项：1、即可推举清算人，进行清算；2、清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按股份平均分配剩余财产的顺序进行，固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；3、清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人平均承担。增加条款：1、经甲乙双方协商，乙方以1元出资购得（米兰国际犀牛角村9号）甲方60%的股份（注：乙方只享有经营利润分红权，无店铺股权）；2、乙方不承担甲方以前的债务，卡金按比例承担，合作后续亏盈、债务双方按比例共同承担；3、甲、乙双方退出或者转让，必须双方友好协商方可，合作期间，不能单方面退出或转让，如有任何一方违约需赔偿对方5万作为违约金；4、明确合作期间店铺经营权归乙方管理，甲方只有辅助权，甲方不得参与店务管理，只有建议权；6、合作期间美容部装修由乙方出资；7、合作期间店总利润低于3万时乙方不享有分红；以上条款均具有法律责任，如有任何一方违约，均可向违约方追责赔偿。协议下方合伙人处有原告沈建辉及被告胡松签名。原、被告签订《甲乙双方共同协商收取米兰国际店内营业额》，约定：经双方达成协议，店内营业额各收50%（现金由乙方收取，用于日常开支），甲方当天结完账，然后给乙方打50%营业额，如果没有按时打给乙方罚2000元，每月5号前按股份比例分红，双方各拿出50%的营业款用做店内分红（注：20号之前双方各拿出50%的营业款用于职工的工资，任何一方不得有意见）。乙方补贴在营业一周内补给乙方30000元。所有门店的运营开支由乙方分配（由胡松、王爱签名）。甲乙双方如果有跑路的，双方带的员工不可问对方要工资。双方如有跑路追究法律责任。下方有原告沈建辉、被告胡松签名。原告表示其与被告经人介绍认识，原告作为店铺的所有人、创始人引入被告团队进行经营管理，被告以劳务入伙，双方合伙方式为按原告40%、被告60%的比例享有经营分红及承担相应的债务，被告不承担原告以前的债务；原告表示合伙协议签订后，双方于2018年7月23日至7月28日期间进行前期筹备运营，2018年7月28日开始正式营业，合伙经营期间，由被告负责店铺的运营管理，被告负责记账，主要的营业收入为客户开办会员卡的卡金，该卡金为预存款的性质，每日的卡金收取后由原告、被告各自按50%的比例进行保管，在每月20日双方将各自保管的卡金拿出来，扣除开支、成本后，剩下的收益按40%、60%的比例进行分成，开支主要包括经营期间购买的药水、房租、水电、工人工资等；合伙期间也有部分营业额为现金收入，该部分现金由被告收取并直接用于店铺开支；合伙期间不存在共同购买的合伙财产，原告为了店铺前期装修已经投入了装修款30000元，该部分装修资产属于原告所有。2018年10月25日，广州市白云区卫生及计划生育局到达涉案店铺检查后认为该店铺未取得卫生许可证，不得擅自开展理发店经营活动，责令立即停止理发店经营活动，原告遂与被告协商后表示可以办理卫生许可证及营业执照，但由于办理后存在经营风险，故要求被告交付50000元押金，被告不同意，并于2018年11月7日未经原告同意的情况下不再来店铺上班，其员工也一并离开，经原告催促后，被告仍拒绝返回店铺，且不处理合伙清算事宜。原告表示其店铺经营过程中使用“智放系统”进行卡金的核算，客户存入的卡金及消费使用的卡金均有记载，该系统显示至今尚有372004元卡金未消费，该卡金作为前期的预付款已经由原、被告按照40%、60%的比例进行分配，现因被告擅自离开导致店铺无法营业，由此给原告造成损失，且该卡金作为店铺的债务，应由原、被告共同按比例承担，现客户在向原告主张卡金的处理事宜，原告已退回部分卡金，故被告应将其收取的60%的卡金予以返还；同时，被告离开后，原告在2018年12月支付店铺2018年9月电费4687元、2018年10月电费4471元，以及2018年9月洗毛巾费2500元、2018年10月洗毛巾费2500元，被告应承担该支出的60%即8494.8元。原告为证实其主张，提交了如下证据：1、转账凭证，原告表示2018年7月30日前向被告支付的款项均系前期运营款，从2018年7月30日开始原、被告双方各自收取的50%的款项均为营业收入，该款项以微信、支付宝的形式向被告支付，原告提交了其向被告支付款项的部分微信转账记录及支付宝转账记录。原告其作为店铺所有人按时向被告支付营业额及利润分红。2、卫生监督意见书，该意见书由广州市白云区卫生和计划生育局在2018年10月25日出具，载明：“当事人米兰国际，地址广州市白云区京溪街犀牛角路9号，联系人胡松，监督意见：未取得有效《卫生许可证》不得擅自开展理发店经营活动，责令你单位立即停止理发店经营活动。”下方当事人处有被告胡松签名。原告表示在卫生部门进行检查时，被告胡松作为店铺管理者进行了签收。3、合伙期间收入明细表，该表格由原告单方制作并于庭后提交，原告表示自2018年8月期间（2018年7月30日至2018年8月31日），原告合计收入卡金131823元，被告合计收入卡金162487元，被告收现金20833元，故被告在2018年8月合计收入（卡金+现金）183320元；2018年9月期间（2018年9月1日至2018年9月30日），原告合计收入卡金118086元，被告合计收入卡金118085元，被告收现金16060元，故被告在2018年9月合计收入（卡金+现金）134145元；2018年10月期间（2018年10月1日至2018年10月30日），原告合计收入卡金84533元，被告合计收入卡金84532元，被告收现金10371元，故被告在2018年10月合计收入（卡金+现金）94903元；2018年11月期间（2018年11月1日至2018年11月9日），原告合计收入卡金6268元，被告合计收入卡金6568元，被告收现金863元，故被告在2018年11月合计收入（卡金+现金）7431元；原告表示被告在合伙期间合计收入419799元，但该款项并非合伙期间的盈余。4、合伙期间分红明细表，该明细表由原告单方制作并于庭后提交，原告确认其持有店铺合伙期间的账册，但该账册记录较为混乱，原告遂自行核算双方在合伙期间的具体利润分红，其中：2018年8月期间总营业额363119元、日常开支47976元（每天扣除），其他支出181452元（含工资、房租、宿舍等，月底扣除后再分成），分红总金额133691元，胡松60%=80214.6元，沈建辉40%=53476.4元，说明：被告8月收取183320元（已扣除日常开支），月底扣除其支付员工工资等105579元，其该月分成为80214元，故原告补给被告2474元；2018年9月期间总营业额273857元、日常开支21626元（每天扣除），其他支出160984元（含工资、房租、宿舍等，月底扣除后再分成），分红总金额91247元，胡松60%=54748.2元，沈建辉40%=36498.8元，说明：被告9月收取134145元（已扣除日常开支），月底扣除其支付员工工资等92224元，其该月分成为54748.2元，故原告补给被告12827元；2018年10月期间总营业额201558元、日常开支22122元（每天扣除），其他支出131973元（含工资、房租、宿舍等，月底扣除后再分成），分红总金额47463元，胡松60%=28477.8元，沈建辉40%=18985.2元，说明：被告10月收取94903元（已扣除日常开支），月底扣除其支付员工工资等79039元，其该月分成为28477.8元，需补12614元给胡松，但因该月需办理工商、卫生证件等原因（办理费用已经支出4000元），而胡松不愿意办理，故该12614元最终没有补给胡松，后续已经用于会员退款等；2018年11月（11月1日至11月5日）期间总营业额6568元已由胡松收取，支出5968元由沈建辉承担，该6568元胡松没有进行分成。原告未提交与该分红明细表相对应的账本、开支明细及相应的凭证。4、微信聊天记录，显示2018年10月26日，原告与被告就卫生部门检查情况进行协商，2018年11月6日，胡“上月的分红和昨天的营业款如果不转给我的话，那我们所有人明天直接停下来，然后按法律程序流程走”，沈“可以，我会结算亏损，你们有任何人提前离开的，3万扣回来”，胡“可以，该怎么搞就怎么搞，谁先违约的那就罚款50000嘛”，沈“明天我过来算，现在没违约，没叫你走”，胡“你自己看看合同，合同怎么签的”，沈“我不是不发，是作为法人的后备资金”，胡“我们合作之前和签合同之前，没说过要压5万这回事，没人给我们说过这个店没有营业执照，合同上也没写”，沈“没写更应该我说了算”，胡“不是你说了算白纸黑字写在那里”，沈“那有没写不收法人保证金”，“如果你们私自不上班、影响正常运营、我当你们走的了，算你们违约，法庭上见”，胡“可以的”；2018年11月7日，沈“请胡松23:30分到犀牛角结算亏盈账目，拒不到场按违约、携款潜逃报案，后果自负”，胡“是你违约在先，没有按合同来办事，我们那么多人，我要对他们负责，你店都开了一年多，你都没有营业执照，我都感觉自己是被上当受骗了，搞得我现在都不敢去上班了”，沈“所以要去办，来之前也说好了”；2018年11月8日，沈“请胡松12:30分到犀牛角结算亏盈账目，拒不到场按违约、携款潜逃报案，后果自负”；2018年11月9日，沈“请胡松12:30分到犀牛角结算亏盈账目，拒不到场按违约、携款潜逃报案，后果自负”，胡“是你违约在先……”；2018年11月12日，沈“毛巾钱9月、10月两个月5000没给，产品也3000没给，按股份分摊”；2018年11月17日，原告向被告微信发送《关于胡先生擅自离店、严重违约导致合同解除等事宜之告知函》，内容为原告向被告告知解除双方签订的《合同协议书》，并要求被告在收到该告知函之日起3日内返回店铺共同对店铺的债权、债务（包括但不限于372004元会员卡金等）进行清算处理，如收到该告知函3日内仍不回来配合清算，为避免店铺损失进一步扩大，原告作为店铺所有权人及创始人将对店铺进行转让处理；2018年12月20日，沈“胡松，现在店里有不少退款的了，我们承担不了那么多，工商去了，派出所也去了，也上新闻了，你的60%卡金我没办法承担的”，“有不少原会员要求退款的了，这些当时都是在你手上办理的，我们承担不了”，胡“什么新闻”，沈“今日头条，现在都是我一个人在顶，希望大家也能按股份的方式处理好，该把项目做完的做完，该按股份退钱的退钱”；2019年1月15日，沈“4000+1320+1800=7120元”，“目前已退7120元，按股份60%，胡松你要给回4326元我，请转账，还有我店因有大量的卡金，因卡金太多导致整店转让严重贬值，请作出赔偿并给个说法”。原告还提交了其与案外人的微信聊天记录，显示原告在2018年11月10日委托对方办理营业执照，并向对方转账4000元。原告称其已积极配合办理《卫生许可证》及所需的相关证件，但被告作为管理合伙方不仅不予以配合，并找各种理由借口威胁说要停工不上班，原告多次与其协商沟通，但被告在2018年11月7日未告知原告及与原告商量的情况下，被告及其团队所有员工便开始没有上班，突然离场而去，被告的行为直接导致涉案店铺的运营无法正常进行，亏损严重，虽然原告多次通过微信、电话要求被告回来结算并告知其违约后果，并在2018年11月17日向其发送告知函，明确告知要求其回来对在店铺合作期间的372004元卡金及相关债权债务进行清算处理，但被告一直不予配合。5、可信时间戳认证证书、智放系统会员卡信息截图及录屏光盘，原告表示涉案店铺一直使用该智放系统统计卡金的收入及使用金额，该系统数据录入后直接存放于后台，无法更改，原告共有三个店铺使用该系统，该系统显示米兰沙太店即为涉案店铺“米兰犀牛角店”，原告表示该系统中主要查看的每月的销售金额及划卡金额，销售金额减去划卡金额即为尚未消费的卡金，其中：2018年7月28日至7月31日的“卡项销售”为10700元，“总划卡”4196元；2018年8月1日至8月31日“卡项销售”252424元，“总划卡”54591元；2018年9月1日至9月30日“卡项销售”183200元，“总划卡”80110元；2018年10月1日至10月31日“卡项销售”151740元，“总划卡”92213元；2018年11月1日至11月5日“卡项销售”17200元，“总划卡”12144元；总计销售卡金615246元，总计划卡消费卡金243254元，剩余卡金372004元，原告表示该卡金均为店铺的债务。可信时间戳认证证书显示证明文件（或电子数据）自申请时间戳时起已经存在且内容保持完整，未被篡改，申请人为沈建辉，申请时间为2019年4月2日。6、微信记录，显示原告与微信名称为“K籽”、“小文”的微信记录，显示原告在2018年11月29日向“K籽”微信分别转账2500元（备注：9月洗毛巾费）、2500元（备注：10月洗毛巾费），原告表示涉案店铺一直由该店铺洗毛巾，该费用应由被告承担60%即3000元；显示原告在2018年11月28日向“小文”分别转账4687元（备注：9月份米兰国际电费）、4471元（备注：10月份米兰国际电费），原告表示该电费由店铺的出租人自行抄表以后以1.2元/度店的标准向原告收取电费，被告应承担60%的电费即5494.8元。诉讼中，因原告未提交详细的交易流水、支付凭证及账本，其虽提交了智放系统的客户卡金金额主张被告应返还的客户卡金，但无法明确原、被告双方实际已取得的客户卡金金额，双方的合伙时间较短，但每日的交易流水频繁，未经审计无法明确被告已实际取得的客户卡金金额，且原告亦无证据显示其已偿还合伙债务超过其实际应当承担的数额，故本院询问原告是否申请对合伙期间的经营状况进行审计以便清理结算，原告表示无法承担审计费用，不申请进行审计，经本院释明法律风险后，原告仍坚持其主张。另，原告表示涉案店铺已经停止营业，其在本案主张被告返还已收取的60%的客户卡金，若法院认定被告应返还该款项，则所有客户的预付卡金的后续处理问题，原告本人愿意承担无需被告承担。以上事实，有《合同协议书》及增加条款、《甲乙双方共同协商收取米兰国际店内营业额》、支付凭证、卫生监督意见书、微信记录、告知函、可信时间戳认证证书、录屏光盘、明细表及当事人陈述等证据证实。本院认为，原告沈建辉与被告胡松签订的《合同协议书》及增加条款，是双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律及行政法规的规定，合法有效，双方应恪守履行。原、被告之间成立合伙关系。本院就原告的陈述及其提交的证据，就本案的具体问题分析如下：一、原、被告之间关于合伙的出资方式、利润分配及风险负担方式的认定。1、出资方式：根据双方签订的《合同协议书》及增加条款，结合原告陈述，本院认定原、被告在合伙期间由原告以其店铺出资，被告以劳务出资。2、利润分配及债务承担比例。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第48条规定：“只提供技术性劳务，不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外也应当承担连带责任；对内则应当按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担；没有盈余分配的，按照其余合伙人平均投资比例承担。”本案中，涉案《合同协议书》明确约定原告占有店铺40%的份额，被告占有店铺60%的份额，双方的利润分配及债务承担比例为40%、60%。二、合伙关系的解除时间。原告在2018年11月6日、7日、8日、12日均向被告提出要求其回到店铺共同处理店铺的合伙清算事宜，但被告未按原告要求的时间到达店铺，且拒不配合办理合伙清算事宜，被告以其行为表明不愿意继续履行合伙协议，在此前提下原告在2018年11月17日通过微信向被告发送了要求解除合伙关系的告知函，被告并未对该告知函提出异议，依据《中华人民共和国合同法》第九十六条之规定，本院认定原告与被告之间的合伙关系于2018年11月17日解除。三、合伙关系解除后，合伙存续期间的债务承担问题。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第52条规定：“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”第55条规定：“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。”故合伙经营积累的财产，归合伙人共有；合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任；偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。就本案而言，首先，原被告双方合伙经营期间为2018年7月6日至2018年11月17日，合伙期间每天的交易流水繁杂，且双方每天、每月均有账目结算，但该账目结算并不规范，合伙关系解除后合伙期间的债权债务需由专业审计机构进行审计后方可以确认可供分配的财产及双方应各自承担债务；其次，合伙期间客户预存未消费的款项，理应在合伙清算时作为合伙债务进行清理结算，合伙双方应对该客户预付款的后续处理问题进行协商以确定该预付款系向客户退还或为客户提供后续服务，若无法达成一致，则应按合伙比例各自承担；第三，原告提交了其自行制作的合伙期间的分红明细表、收入明细表及智放系统内的卡金余额，主张在双方合伙期间预收了615246元的会员预付款，截至2018年11月5日，该会员预付款（卡金）余额为372004元，现原告表示因被告自行离开导致合伙无法全面清理结算，其愿意承担合伙关系解除后的客户预付款的后续处理问题，但要求被告向其返还已分配的223202.4元（372004元×60%）客户预付款，对此，本院认为，本案未经审计，无法查明原被告双方已实际各自取得的客户预付款的金额，而根据原告陈述客户预付款已经作为合伙期间的利润按比例予以分配，在合伙关系解除后尚未清理结算完毕时，若确实存在合伙关系解除后客户向原告主张要求提供后续服务或退回预付款的情况，原告应就其为客户提供后续服务而产生的损失（包括产品损失、人工损失）或向客户退回预付款的损失按比例向被告提出主张，而不应在该损失未发生的情况下在本案中要求被告将该客户预付款全部予以返还，现原告未提交证据证实截止目前其提供后续服务而造成的具体损失或已实际退回客户预付款而造成的损失，原告亦未提交证据证实其偿还的合伙债务已超过自己应当承担的数额；第四，就原告的陈述及其提交的明细表可以看出，散伙后原告持有合伙期间的账本及收支往来明细，本案并不存在无法审计的障碍，经本院释明后，原告因不愿垫付审计费用而未申请审计，由此造成法律风险由原告自行承担；综上，原告就目前尚未实际发生的债务向被告追偿，要求被告返还全部客户预付款，无事实法律依据，本院不予支持。另，原告主张合伙期间2018年9月、10月产生的毛巾费、电费由其个人在2018年11月垫付，被告应承担60%的费用，但原告亦表示2018年10月的利润尚有12614元未向被告分配，被告亦未将2018年11月（11月1日至11月5日）已收取得的营业额6568元向原告分配，前述已经认定本案未经审计无法确认双方应承担的债权债务金额，无法明确被告尚未承担的合伙期间的合伙支出，故原告现要求被告向其支付2018年11月的合伙支出，本院不予支持。四、违约责任及违约金的认定。涉案《合同协议书》增加条款约定：“合作期间，不能单方面退出或转让，如有任何一方违约需赔偿对方5万元作为违约金。”双方已明确约定合伙期限最少四年，在涉案店铺因未办理卫生许可证导致双方发生争议的情况下，理应进行友好协商以促进后续经营的稳定，若确实存在合伙条件变更导致无法合作的情况，也应遵循诚实信用原则对合伙财产进行全面清理结算后再行散伙，但被告在双方发生纠纷后自行退伙且在原告的多次催促下仍拒绝到达店铺配合原告进行清理结算，被告的行为明显存在过错；另一方面，涉案店铺确实存在未办理卫生许可证等情况，原告对于涉案店铺在经营期间被行政机关责令停止经营活动亦存在过错，但原告已积极办理相关证件，且在该店铺后续能否持续性经营尚待明确的情况下被告即单方退出，故被告对于该合伙关系的解除理应承担相应的责任。综上，本院综合双方的过错，酌定被告应向原告赔偿违约金25000元。被告胡松经本院合法公告传唤，期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第48条、第52条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日，被告胡松向原告沈建辉支付违约金25000元；二、驳回原告沈建辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5526元，由原告沈建辉负担5036元（已缴纳），被告胡松负担490元。本判决生效之日起五日内，被告胡松将其应承担的受理费向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  伍 璇人民陪审员  蔡顺华人民陪审员  谭洁蓉二〇二〇年二月十二日书 记 员  翁向雯