浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0122民初4637号 原告：郭裕仙，女，1964年10月7日出生，汉族，住浙江省建德市。 委托诉讼代理人：徐乐安,浙江民业律师事务所执业律师。特别授权代理。 被告：杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司，住所地浙江省桐庐县城南街道下杭路423号201室。 负责人：章光跃。 被告：杭州顺吉装饰设计有限公司，住所地浙江省杭州经济技术开发区下沙路619号第四层A401-1。 法定代表人：刘敏。 二被告共同委托诉讼代理人：汪国明，男，1988年2月28日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区，公司员工。 原告郭裕仙诉被告杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司、杭州顺吉装饰设计有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年6月25日立案。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郭裕仙委托诉讼代理人徐乐安、被告杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司（以下简称顺吉桐庐分公司）、被告杭州顺吉装饰设计有限公司（以下简称杭州顺吉公司）共同委托诉讼代理人汪国明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郭裕仙向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告顺吉桐庐分公司签订的《杭州市住宅装饰装修施工合同》；2、判令二被告退还原告装修款500000元；3、判令二被告向原告支付51938元违约金；4、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中原告变更并增加了诉讼请求：将诉讼请求2变更为判令二被告退还原告装修款317880元（总价款519380元扣减26000元铝合金款及鉴定意见中已完成的工程工程款175100元）；增加了要求二被告向原告支付实际损失134716元、鉴定费用25000元由二被告承担的二项诉讼请求。事实与理由：2018年5月8日，原告与被告顺吉桐庐分公司签订了《杭州市住宅装饰装修施工合同》，由被告顺吉桐庐分公司负责装修原告所有的位于桐庐县房屋，工期为2018年5月15日至2018年10月15日，工程款为450000元。后增加工程项，增项工程款为69380元（包括26000元的铝合金款），原告按约支付工程款519380元。现被告顺吉桐庐分公司未按合同约定期限竣工，依合同第九条第3款约定：逾期超过30天，甲方（原告）有权解除合同，乙方应按合同价款10%支付违约金。被告顺吉桐庐分公司系被告杭州顺吉公司的分公司，故二被告应共同承担上述责任。 原告郭裕仙提供以下证据证明自己的主张：1、杭州市住宅装饰装修施工合同，欲证明对装修工期、价款、违约责任约定的事实；2、银行流水，欲证明已支付519380元工程款的事实；3、住宿单位为子瑞环保科技浙江有限公司开具的住宿发票若干份，欲证明因被告未能按期竣工，原告在2018年10月16日至2019年5月31日在酒店住宿住宿费135090元的事实；4、说明，欲证明子瑞环保科技浙江有限公司替原告垫付住宿费的事实。 被告顺吉桐庐分公司、杭州顺吉公司共同答辩意见：1、原告提出解除合同，被告不予认可。顺吉桐庐分公司已根据合同约定向主材商订购主材并支付定金，因原告觉得主材档次不够需要升级，而差价迟迟未交付，导致无法继续履行主材供应安装约定。同时因原告的原因出现停工3个月及原告付款的时间节点也是属于延期付款。被告要求继续履行合同，若原告认为没有继续履行合同的需要，应视为原告提出解除合同，责任在于原告；2、原告要求退还装修款317880元，被告不认同。被告认为已装修的工程款应按鉴定的232506元计算，并应扣除26000元铝合金的钱，尚未完工部分工程款为260874元；3、对于原告提出的违约金、实际损失及鉴定费，被告认为系原告的原因导致装修未能完工，故原告提出的该几项诉讼请求，被告不认可。 被告顺吉桐庐分公司、杭州顺吉公司对原告提交的证据质证意见：证据1、无异议；证据2、对其真实性无异议，但铝合金的钱不包含在工程款中，应予以扣除；证据3、4，与本案无关联性。 被告顺吉桐庐分公司、杭州顺吉公司提供以下证据证明自己的主张：1、橱柜、全屋定制交付定金3000元收据，证明被告在2018年7月和9月份已经订货并且支付了定金的事实；2、微信聊天记录，证明原告认为款式需要提升，因为差价的问题，原告迟迟未予确定，到2019年3月原告才与供应商对接的事实。 原告郭裕仙对被告提交的证据质证意见：证据1、对其真实性无法确定，即使真实，从收据及支付定金的时间看都是2018.7-9月，工期为2018.5.15-10.15，原告完成的工程量都不足50%，证明原告在2018.7.25完成的装修工程量是非常少的；证据2、微信聊天记录的人不是原告本人，即使是真实的，张琦在微信最后一页说“如果郭总…”可以看出原告未就全屋定制做出决定，如果不满意是可以按照预算价格重新选材。故工期延误是原告造成不能成立。 本院委托浙江同欣工程管理有限公司作出的工程造价鉴定意见书【编号：同欣价鉴（2019）第10号】：按浙江省计价规则计价鉴定结果为175500元，其中完成合同约定部分144460元、增加部分为31040元；按合同签订预算清单计算鉴定结果为232506元，其中完成合同约定部分201466元、增加部分为31040元。 对浙江同欣工程管理有限公司作出的工程造价鉴定意见书，原告郭裕仙认为应按浙江省计价规则计价；被告顺吉桐庐分公司、杭州顺吉公司认为应按合同签订预算清单计算计价。 对原、被告提交的证据，本院认证意见如下：对原告提交的证据1、2，符合证据的三性，予以采纳；对原告提交的证据3、4，被告提交的证据1、2，与本案缺乏关联性，不予以采纳。对浙江同欣工程管理有限公司作出的工程造价鉴定意见，本院认为原、被告签订的合同对工程款进行了约定，是双方真实意思一致的表示，故应按合同签订预算清单计算计价。 综上，本院认定事实如下：2018年5月8日，原告与顺吉桐庐分公司签订了《杭州市住宅装饰装修施工合同》，由顺吉桐庐分公司负责装修原告所有的位于桐庐县房屋，工期为2018年5月15日至2018年10月15日，工程款为450000元。合同第九条第3款约定：逾期超过30天，甲方（原告）有权解除合同，乙方（顺吉桐庐分公司）应按合同价款10%支付违约金。后因增加工程项目，增项工程款为69380元（其中增项工程款为43380元、铝合金款26000元）截止2019年2月28日，原告先后支付给顺吉桐庐分公司工程款493380元及铝合金款26000元，合计519380元。施工期间，因原告变更施工要求的原因，造成停工近3个月，但是至原告起诉之日止房屋装修工程仍未竣工。顺吉桐庐分公司已施工程部分工程款为232506元，其中合同约定的部分工程款为201466元、增加部分的工程款为31040元。 另查明，杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司是杭州顺吉装饰设计有限公司的分公司，不具有独立法人资格。 本院认为，原告郭裕仙与被告顺吉桐庐分公司签订的装修合同，系当事人真实意思表示，不违反法律规定，应予认定。本案争议问题如下：一、工期延误的责任及合同是否解除？案涉工程施工初期，由于原告变更并增加装修项目造成停工3个月，竣工日期相应从2018年10月15日延后至2019年1月15日。但至2019年6月25日原告提起诉讼之日止，被告顺吉桐庐分公司仍未完成装修工程，被告提出系原告要求更换装饰材料却迟迟不付差价的原因造成工期延误的抗辩意见，但被告未能提供相应证据证明自己的抗辩意见，故本院认为工期延误的主要责任在被告，现原告提出解除合同的请求合理，予以支持；二、已完成工程部分的工程款按什么标准计算？双方原合同约定工程总价450000元，后增加了工程项目，原告亦于2018年12月1日将约定增加项目工程款43380元支付给被告，充分说明原告对工程总价及所用材料价格是明知并同意的，也印证合同内容是双方意思的真实表示，且该合同为有效合同，故采用按合同签订预算清单计算计价的已完成工程部分工程款232506元，未完成工程部分工程款260874元，更符合合同履行要求；三、合同第九条第3款约定：逾期超过30天，甲方（原告）有权解除合同，乙方（顺吉桐庐分公司）应按合同价款10%支付违约金。该工程总价493380元，按约定应支付违约金49338元，但原、被告对造成涉案工程的延期均有责任，但是主要责任在顺吉桐庐分公司，本院酌情确定顺吉桐庐分公司支付原告违约金为30000元；四、鉴定费25000元（原告垫付）如何分担？因原、被告双方对已完成工程的价款持有争议，为有利于解决争议，委托第三方进行鉴定，鉴定结果与双方所持意见均不符，所以鉴定费用由原、被告各分担一半为宜；五、原告提出的住宿费用是否属实际损失？原告提供的2018年10月16日至2019年5月31日在酒店住宿费135090元票据，该票据显示的付款单位是子瑞环保科技浙江有限公司（原告系该单位法定代表人）。因原告未能提供因工期延误造成自己无居住地方而须在酒店住宿的依据，且提供的住宿费票据，显示不出与本案具有关联性，本院对该诉讼请求不予支持；六、根据法律规定有限责任公司根据生产经营的需要，可以设立分公司。分公司是相对于总公司而言的，它是总公司的组成部分。分公司不论是在经济上还是在法律上，都不具有独立性。分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。所以被告杭州顺吉装饰设计有限公司对被告杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司所负的民事责任应当承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下： 一、2018年5月8日原告郭裕仙与被告杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司签订的《杭州市住宅装饰装修施工合同》于本判决作出之日予以解除； 二、被告杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司、杭州顺吉装饰设计有限公司于本判决生效之日起十日内共同返还原告郭裕仙房屋装修款260874元； 三、被告杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司、杭州顺吉装饰设计有限公司于本判决生效之日起十日内共同给付原告郭裕仙违约金30000元； 四、被告杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司、杭州顺吉装饰设计有限公司于本判决生效之日起十日内共同给付原告郭裕仙鉴定费垫付款12500元； 五、驳回原告郭裕仙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务或者其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。 案件受理费9319元，减半收取计4659.5元，由原告郭裕仙负担1863.5元（已预交），被告杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司、被告杭州顺吉装饰设计有限公司负担2796元。 原告郭裕仙于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州顺吉装饰设计有限公司桐庐分公司、被告杭州顺吉装饰设计有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  陈世荣 二〇二〇年二月二十日 书记员  李 丹 ? 附：本案适用的法律、法规等 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 二、《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。