辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终15232号上诉人（原审被告）：沈阳军区司令部塔湾幼儿园，住所地沈阳市皇姑区塔湾街77号。法定代表人：喻琳淞，系该园园长。委托诉讼代理人：綦玮，系辽宁同方律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯俊硕，系上海市海华永泰（沈阳）被上诉人（原审原告）：刘雪莲，女，1982年11月11日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：马洪生，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫寒，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园因与被上诉人刘雪莲劳动争议一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0105民初8002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园委托诉讼代理人侯俊硕、綦玮，被上诉人刘雪莲委托诉讼代理人马洪生、闫寒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳军区司令部塔湾幼儿园上诉请求：一、请求法院依法撤销（2019）辽0105民初8002号民事判决，驳回被上诉人的原审诉讼请求；二、要求被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：沈阳市中级人民法院（2017）辽01民再158号判决书确认上诉人与被上诉人2015年5月4日起存在无固定期限劳动关系后，上诉人积极履行判决书内容，不仅支付了全额工资，而且多次主动联系被上诉人要求其上班。2017年12月29日，被上诉人到上诉人处，因被上诉人2011年开始六年的时间没有上过班，故上诉人要求被上诉人解释并保证以后能够遵守单位规定制度，以便尽快的融合到幼儿园氛围中。被上诉人却突然恼羞成怒断然拒绝并离开上诉人处，此后再未出现。上诉人多次打电话与其沟通，其始终不予接听。上诉人联络未果一年后，于2019年1月4日向被上诉人邮寄《解除劳动合同通知书》。被上诉人存在长期旷工的事实，上诉人与其解除劳动关系为合法解除。同时，被上诉人患有抑郁症，应属于精神类疾病。相关行政法规、地方性法规针对幼儿园是否可以聘用××史的劳动者作为教辅人员作了详细规定。抑郁症可以被治愈，但复发率极高。学前教育不比初中及高中教育，学龄前儿童还有处于认知世界、感知世界的关键时期，对外来危险行为没有任何抵抗能力。如果允许具有抑郁症的劳动者在幼儿园工作无疑具有一定的危险性，造成幼儿家长人心惶惶，不利于社会的和谐稳定。被上诉人自治愈后从未上过班，也没有请过假，系无故旷工。被上诉人在长达四年的时间未曾向上诉人提供过任何劳务，一审法院判令上诉人向被上诉人支付四年期间内的工资，于法无据，请求二审法院依法改判。被上诉人刘雪莲辩称：被上诉人未上班的原因是处于医疗期。上诉人要求被上诉人解释原因，没有安排与工作有关的内容，是没有履行生效判决。被上诉人的抑郁症已经治愈，上诉人主观臆断将抑郁症认定为××，并认为有极高的复发率，是对被上诉人的歧视，对被上诉人的身心造成了严重伤害。被上诉人没有旷工，是上诉人拒绝为被上诉人安排工作。综上，一审法院认定事实事实，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人刘雪莲向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令撤销上诉人于2019年5月7日针对原告作出的《解除劳动合同证明书》，继续履行无固定期限劳动合同；2、请求依法判令上诉人支付被上诉人2015年6月至2019年5月期间的工资共计296724元（6181.75元/月*48个月=296724元）；3、请求依法判令上诉人为被上诉人补缴2013年1月至2019年5月期间的社会保险及住房公积金。事实和理由：依再审生效判决确认，上诉人与被上诉人间为无固定期限劳动合同关系。被上诉人主动多次要求上班，并向上诉人邮寄《上班申请书》，但上诉人均以各种理由予以拒绝。被上诉人申请法院强制执行后，上诉人于2019年5月5日向法院提交情况说明，说明双方为无固定期限劳动合同关系。后被上诉人于2019年5月7日前住上诉人处上班，上诉人不但予以拒绝，还被上诉人无故旷工为由下发了《解除劳动合同证明书》。被上诉人在判决生效后一直积极履行义务，却屡遭上诉人的拒绝，且上诉人依据的是《军队职工奖惩实施办法》，并非上诉人处的规章制度，此办法对被上诉人无约束力。即使该办法适用于被上诉人，此实施办法也未向被上诉人出示，故对被上诉人不产生法律效力。在此期间，上诉人仅支付了2013年1月至2015年5月的工资，之后工资未再支付。与此同时，上诉人作为用人单位，未为被上诉人交纳此期间的社会保险及住房公积金，故依法提起诉讼，维护自身的合法权益。一审法院经审理查明：2002年3月，被上诉人到上诉人处工作，每月工资1790元。上诉人曾于2015年5月11日对被上诉人作出《解除（终止）劳动合同证明书》，将被上诉人开除。被上诉人于2015年11月21日向该院提起了诉讼，要求撤销上诉人开除被上诉人的决定，补发被上诉人2013年1月至2016年1月的工资84000元，补缴2013年1月至2015年5月11日的社会保险。该院于2016年5月29日作出（2015）皇民一初字第01872号民事判决书，判决上诉人给付被上诉人病假期间工资共计54679元;驳回被上诉人其他诉讼请求。双方均提起上诉，沈阳市中级人民法院作出（2016）辽01民终8750号民事判决，驳回上诉，维持原判。判。被上诉人向辽宁省高级人民法院申请再审，该院作出（2017）辽民申2317号民事裁定，指令沈阳市中级人民法院再审此案。本院于2017年12月15日作出（2017）辽01民再158号民事判决书：一、撤销该院（2016）辽01民终8750号民事判决和本院（2015）皇民一初字第01872号民事判决第二项即“驳回被上诉人其他诉讼请求”；二、维持本院（2015）皇民一初字第01872号民事判决第一项，即“上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园于本判决生效后十日内给付被上诉人刘雪莲病假期间工资共计54679元”（已给付）；三、确认被上诉人刘雪莲与上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园自2015年5月4日起存在无固定期限劳动合同关系；四、撤销上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园于2015年5月11日针对被上诉人刘雪莲作出的《解除（终止）劳动合同证明书》；五、驳回当事人其他诉讼请求。2017年12月22日，被上诉人向上诉人法定代表人喻琳淞发送《申请书》一份：“根据法院判决我申请上班”。庭审中，被上诉人提供了录像资料，用以证明其于2019年5月7日到上诉人处要求上班。2019年5月5日，上诉人出具2018《情况说明》一份：“2017年12月26日上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园已经撤销了2015年5月11日针对被上诉人刘雪莲作出的《解除（终止）劳动合同证明书》，确认被上诉人刘雪莲与被上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园自2015年5月4日起存在无固定期限劳动合同关系。”2019年1月4日，上诉人作出《解除劳动合同证明书》，解除与被上诉人的劳动关系，解除原因为：长期无故旷工，违纪辞退。被上诉人于2019年5月7日在该《解除劳动合同证明书》上签名，同时载明：“不同意被辞退”。同日，上诉人向被上诉人出示一份打印的书面材料，内容为：“我已收到并阅读《军队职工奖惩实施办法》对幼儿园规章制度已经了解。”被上诉人在该材料上签名，并注明“不了解规定，不同意被开除”。2019年6月26日，被上诉人向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于当日出具不予受理通知书，对被上诉人的申请不予受理。被上诉人遂起诉来院。一审法院认为，经再审生效判决确认，上诉人与被上诉人之间自2015年5月4日起存在无固定期限劳动合同关系，双方均应依法履行各自的义务。现上诉人向被上诉人出具《解除劳动合同证明书》，解除了与被上诉人的劳动关系，作为用人单位，上诉人应承担其合法解除劳动合同的举证责任。上诉人不但要举证证明作为劳动者的被上诉人存在严重违反用人单位规章制度、严重失职、营私舞弊、给用人单位造成重大损害等违法情形，且需证明其单位制定的作为解除劳动合同依据的相关规章制度的制定程序合法、并被作为劳动者的被上诉人所知晓，否则即为违法解除劳动合同。现上诉人虽称经过职工代表大会决议程序解除与被上诉人的劳动合同，并将解除劳动合同的相关手续向被上诉人送达，但作为用人单位的上诉人解除与被上诉人的劳动合同必须要有充分的事实依据，根据被上诉人提供的证据，能够证明被上诉人在再审判决发生法律效力后先后于2017年12月22日、2019年5月7日向上诉人提出要求上班的主张，而根据上诉人提供的现有证据，尚不足以证明上诉人曾向被上诉人提出过让其上班的要求及被上诉人存在长期无故旷工的事实，也不能证明其解除合同的依据已向被上诉人公示及被上诉人知晓该依据，即上诉人并不能充分证明其系合法解除与被上诉人的劳动合同，应承担相应的法律后果。被上诉人要求撤销上诉人于2019年5月7日作出的《解除劳动合同证明书》、继续履行无固定期限劳动合同的主张，于法有据，故该院予以支持。关于要求上诉人支付2015年6月至2019年5月期间的工资问题。如上所述，双方间劳动合同并未依法解除，且被上诉人未实际上班工作并非本人原因所致，故上诉人应向被上诉人支付工资。根据生效再审判决确认，被上诉人的工资为每月1790元，故上诉人应向被上诉人支付的工资数额为85920（1790×48）元。关于被上诉人主张的补缴社会保险及住房公积金问题。该问题不属法院受案范围，故该院不予审理。综上所述，一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、撤销被告沈阳军区司令部塔湾幼儿园于2019年5月上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园于2019年5月7日针对被上诉人刘雪莲作出的《解除劳动合同证明书》，上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园继续履行与被上诉人刘雪莲间的无固定期限劳动合同；二、上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园向被上诉人刘雪莲支付2015年6月至2019年5月期间的工资85920元；三、驳回被上诉人其他诉讼请求。上述款项，于本判决生效后十日内给付，如逾期，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园承担。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，再审生效判决已经确认双方之间存在无固定期限劳动合同，撤销原解除决定。上诉人应当为被上诉人安排工作、提供正常的劳动条件。上诉人没有证据证明其已经为被上诉人安排适当的岗位和劳动条件，亦没有证据证明其多次向被上诉人发出通知要求被上诉人上班。一审法院认定上诉人违法解除，撤销解除通知并无不当。由于上诉人系违法解除，被上诉人未能提供劳动是由于上诉人原因造成的，故虽然被上诉人未提供劳动，但上诉人仍应向被上诉人支付劳动报酬。抑郁症属于心理疾病，上诉人提供的相关法规均为行政规章和地方性法规，不能依据上述行政规章和地方性法规确认双方之间劳动合同无效。综上所述，上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳军区司令部塔湾幼儿园负担。本判决为终审判决。审判长  徐文彬审判员  马晨光审判员  丛凤钢二〇二〇年二月二十四日法官助理杨多多书记员唐娜