山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1502民初3805号原告：张志广，男，1977年9月28日出生，汉族，无业，住山东省聊城市东昌府区。被告：山东人久久医药科技有限公司，住所地山东省聊城市经济技术开发区物流园瑞泰路1号。法定代表人：邵忠君，经理。委托诉讼代理人：黄萍，山东万航律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚睿，山东万航律师事务所律师。原告张志广与被告山东人久久医药科技有限公司（以下简称人久久医药公司）劳动争议一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张志广，被告人久久医药公司委托诉讼代理人黄萍、姚睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张志广在诉状中（2019年7月1日）向本院提出诉讼请求：1.判令被告恢复原告仓储部工作岗位、待遇标准（3000元+500元+2200元+单位承担社保费）。2.补发原告欠发工资【2016年12月2100元；工龄费5600元—2016年12月起至2019年3月止；2016年、2017年第13个月工资4500元（2200元+2300元）；节日福利2000元（1000元+1000元）；补交欠缴社保费】。3.被告“无理由解除劳动合同通知书”违法无效，劳动合同继续履行；被告支付原告2019年3月起至判决生效之日止工资。庭审中，原告先陈述其诉讼请求为：1.恢复仓储部工作岗位；2.以仓储部工资标准补发工资；3.判决生效前，保留其2019年3月21日前工作岗位厂区保洁员（兼职绿化）；4.补缴2015年9月至2016年12月全额社会保险费。后又最终明确其诉讼请求为：保留其庭审中所述第1、2项诉讼请求【2019年7月1日诉状中第2项诉求是对现第2项诉求的明确：“2016年12月2100元”是原仓储部的工资标准；工作年限每增加一年增加工龄费100元，“工龄费5600元”是指按仓储部工资标准补发2016年12月至2019年3月的差额工资；补发2016、2017年第13个月工资2200（基础工资加200元）、2300元（基础工资加300元）；2016年春节、中秋节节日福利各1000元为全体职工享有】；放弃第3、4项诉讼请求，另行主张权利。事实和理由：2015年8月31日，被告违法辞退原告，剥夺原告工作岗位，经聊城市中级人民法院依法判决生效后，被告不承认判决结果的合法性、公平性，却又不申请再审，拒不履行判决书确定义务，后又单方面强行改变分管执行领导过问下的待岗决定，单方面强行调整原告工作岗位“厂区室外保洁岗”，拒不恢复原告工资标准，扣发本应由其承担过错而给原告造成的损失，实施了加害履行，构成了根本性违约，在原告原仓储部岗位缺人的情况下，对原告的请求置之不理。现依据《劳动法》等相关法律、行政违规提出以上诉讼请求，望法庭查清事实，使原告根本性合法权益得到保护，使被告“知法犯法”的目的落空，令其清醒意识到《劳动法》也是“法”，“劳动合同”也是“合同”，使其思维意识回到守法的法律范畴之内。另外，袁清伟有腰椎间盘突出症，反倒跨部门调入仓储部。被告人久久医药公司辩称：针对原告诉状所述答辩意见如下：一、原告无权要求恢复仓储部工作岗位及补发工资。原告在与答辩人解除劳动合同前已经于2016年12月1日签署了《岗位等事宜确认》单，原告承诺：“现对公司提供的厂区保洁岗位工作及劳动报酬1500元的数额同意接受，无异议。”因此将原告安排在厂区保洁岗位是经过其本人同意的。原告无权要求答辩人为其恢复仓储部工作岗位。而且原告在担任厂区保洁员期间，其工资是按照其工作性质，依照同工同酬的方式进行计发，不存在任何违规扣减情形。原告要求答辩人按照仓储部工资标准为其补发工资毫无事实和法律依据。二、答辩人有权单方与原告解除劳动合同。《劳动合同法》第四十条规定，“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）……；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；”原告于2014年6月3日入职答辩人处，一开始在仓储部工作，因不能胜任工作被答辩人辞退。原告经劳动仲裁和诉讼，法院判令答辩人继续与原告履行合同，双方于2016年12月1日恢复了劳动关系，经与原告协商一致，答辩人将原告安排在厂区保洁岗位，后于2017年3月份将其调入运输部门工作，期间因原告不能胜任工作，答辩人又将原告重新调回厂区保洁岗位，但期间再次不能胜任工作。鉴于此，答辩人根据员工手册第二十六条的规定，解除了与原告的劳动关系。因此，答辩人解除与原告的劳动关系属于非过错解除，答辩人同意额外支付原告一个月的工资。三、退一步讲，即便认定答辩人违法解除劳动合同，原告与答辩人之间的劳动合同也已经不能履行，原告要求继续履行劳动合同的诉讼请求也应予以驳回。理由如下：1、原告原工作岗位已经撤销。2019年4月1日，答辩人进行了机构整合，撤销了原厂区保洁岗位。因此原告原来的工作岗位已经撤销，其不可能再回答辩人处从事原工作。2、答辩人全体员工满额，不再有空缺岗位。2019年4月8日，答辩人进行了定岗定编，全部的工作岗位都已经人员满额，不再需要新的工作人员。3、答辩人全体员工一致反对张志广回到答辩人处工作。2019年6月13日，答辩人单位进行了全体员工投票表决，一致不同意原告回答辩人处工作，足见原告的日常表现引起了答辩人单位所有工作人员的不满。4、原告在诉讼期间已经与艾比艾姆机械制造（山东）有限公司建立了劳动关系，并且实际工作了一个多月。根据山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》（2019年4月25日）第十二条的规定，“确实无法继续履行劳动合同”的情形包括“（五）劳动者已入职新用人单位”。5、本次是答辩人第二次与原告解除劳动关系。通过该现象可以看出，原告既难以胜任本职工作也无法与其他员工和谐相处，如人民法院支持原告继续履行劳动合同的诉讼请求，则答辩人不可避免地在后期继续解除与原告的劳动合同，势必造成国家司法资源的浪费和答辩人经济效益的减损。四、原告要求补缴社保费用的诉讼请求非法院审理范围，依法应予驳回。综上所述，原告的各项诉讼请求均无事实和法律依据，应全部予以驳回。针对原告当庭提出的诉讼请求，补充答辩如下：首先，原告在向劳动争议仲裁委员会申请仲裁时没有就仓储岗位工资标准及补发劳动报酬的具体事项提出具体请求，按照劳动争议仲裁前置原则，原告在劳动争议仲裁期间没有明确的仲裁请求，不应作为本次诉讼审查范围；其次，原告就补充诉讼请求第二项关于补发、欠发工资是对诉讼请求第二项的具体说明，以及对仲裁请求第一项的补充说明，答辩人不予认可，答辩人认为，原告补充诉讼请求的内容超出了仲裁裁决书的内容，对这部分诉求不应当审理。首先答辩人坚持答辩意见，如果法庭认为原告的诉求应当审理，鉴于原告未在仓储岗位任职，且与原告协商，原告愿意在保洁岗位任职，并领取保洁员报酬，故原告要求按照仓储岗位补发工资没有依据。原告张志广为支持其主张，向本院提交了如下证据：1、仲裁裁决书一份，证明本案开庭审理前原告已就其与被告间的劳动争议申请劳动仲裁。2、返回单位上班的通知一份，证明被告单方面强制安排原告从事保洁员工作，原告从事保洁员工作并非与被告协商后的结果，而是其单方决定，“限”字证明其强制性。3、2016年度发放13个月工资的通知，可以证明应该发放原告2016年第13个月工资2200元；公司财务部制作的福利发放记录一份，证明被告应向原告发放春节福利1000元。被告质证意见如下：对证据1真实性无异议。对证据2真实性无异议，但对原告以该证据主张其到保洁岗位任职非自愿不认可，由于原告和被告曾因劳动争议形成诉讼，在法院判决后为履行生效判决确定的义务，在2016年11月28日通知原告回单位上班，因除保洁岗位尚有空缺，其他岗位均已满员，被告通知原告上班并无不妥，企业可以根据具体情况调整员工的岗位，原告接到通知后到保洁岗位上班，并在2016年12月1日签署同意确认书。证据3，首先被告对该证据的真实性不予认可，因原告不能说明证据来源，且为影印件，因此对真实性不予确认；关于福利的问题，劳动争议的仲裁时效期间为12个月，而原告没有在该期限内主张，则视为放弃；关于发放2016年度13个月工资的问题，首先被告对原告提交证据的真实性不认可，如果法院采纳原告的陈述，即认可该证据的真实性，那么在该通知发放条件一项中，规定2016年度连续工作满12个月，现在岗员工才有资格享受13个月工资，而原告在2016年度不能满足连续工作满12个月的条件，故原告不能享受第13个月工资福利。被告为支持其主张向本院提交了如下证据：1、《员工手册》及《员工手册领取认同书》。证明目的：被告于2016年12月印制了员工手册，并于2017年3月将该手册发放给原告供其学习，该员工手册中第二十六条第二款规定，员工不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，被告可以提前30天以书面形式通知员工本人或者额外再支付一个月工资后，解除劳动合同。原告在《员工手册领取认同书》中签字，说明其领取并认可了该员工手册的规定。2、《关于运输部门辞退张志广证明》、《对张志广约谈问题》及张志广的申辩材料。证明目的：原告在运输部门工作期间，不服从领导安排，与同事之间不配合工作，自己经常出现工作失误，造成运送成本增加，药品配送时间拖延等，甚至导致运输部全体员工联名要求将其调离该部。由此可见其并不能胜任运输部工作。3、综合办公室出具的《申请》及《厂区保洁员岗位职责》各一份。证明目的：原告因为不能胜任运输部工作，被告经研究将其调入办公室负责厂区保洁工作。原告认可厂区保洁员工作职责，但是在原告担任厂区保洁员期间工作敷衍、懒惰，导致厂区卫生脏、乱、差，不能按时按量完成工作，以至于被告雇佣其他社会人员代为清理厂区。为此综合办公室工作人员向被告反映要求将原告调离该部门。由此可见被告在经单位调整工作岗位后再次不能胜任工作。4、《2018年10月份员工花名册》。证明目的：截至2018年被告各部门工作人员名单，印证前述运输部门和综合办公室所出具材料的真实性。5、《解除劳动合同告知书》及《解除劳动合同通知书》。证明目的：被告于2019年3月14日根据劳动合同法第四十三条的规定向公司工会发送了《解除劳动合同告知书》并取得了工会的认可。被告此后于2019年3月21向被告发送了《解除劳动合同通知书》。以上证据1至5证明，原告在被告运输部不能胜任工作，在经调整工作岗位至综合办公室后再次不能胜任工作，因此根据员工手册第二十六条及《劳动合同法》第四十条的规定，被告可单方解除与原告之间的劳动合同。6、2019年4月1日《会议纪要》。证明目的：被告于2019年4月1日召开经理会议例会，会议主要领导研究确定了在被告单位施行定岗、定员、定编管理制度，同时决定：1、优化岗位，取消公司厂区保洁岗位，对公司厂区卫生实施分部门管理，并成立卫生小组，定时对厂区卫生情况进行监督。2、自会议时间起10日内对定岗、定员、定编的方案进行确定实行。证明被告已经将厂区保洁工作岗位撤销。7、《山东人久久医药科技有限公司卫生区分布图》和《成立卫生检查小组的通知》。证明目的：被告按照2019年4月1日会议精神建立了卫生检查小组，将厂区卫生工作进行了划分，由不同的部门分别负责相应的厂区卫生。不再设置专门的厂区卫生岗位。8、《山东人久久医药科技有限公司定岗定员定编管理办法》。证明目的：按照2019年4月1日，2019年4月8日被告制定了上述管理办法，根据该办法第三章定岗定员定编的设置，全部的岗位设置及编制已经全部满额，不存在岗位空缺。9、关于是否同意原告回被告处工作的会议表决视频及签到表、《公司员工民意调查表》。证明目的：为了征求广大员工关于是否建议原告继续回被告处工作的真实意愿，被告在未对员工动员的情况下，于2019年6月13日上午直接召开了全体员工会议，专门就是否建议原告回被告处工作进行现场表决并填写调查表。经表决，到会全体员工均一致不建议原告继续回被告处工作。10、原告在艾比艾姆机械制造（山东）有限公司就职的录像资料。证明目的：被告发现原告在劳动仲裁和诉讼期间已经到其他单位入职，故于2019年6月13日前往该公司，现场拍摄到原告在上述公司车间工作的情况，在录制视频的第32秒至2分钟，该公司人力部工作人员明确认可原告系其职工，于2019年5月13日起，已经工作一个月，且表明原告向该公司表示其已经解除了与被告之间的劳动关系；在视频的最后，拍摄有上述公司的标志。根据山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第十二条的规定，“确实无法继续履行劳动合同”的情形包括“（五）劳动者已入职新用人单位”。以上证据6至10共同证明，原告在劳动仲裁和诉讼期间，已经入职其他单位，被告也已经将其原工作岗位撤销，现公司全员定岗定编，不再有剩余岗位；而且经被告全体员工一致表决，均不同意其继续回被告处工作。无论基于法律规定还是基于情理，人民法院均不应支持原告要求继续履行劳动合同的诉讼请求。证据11：《岗位等事宜确认单》一份。证明目的：原告于2016年12月1日签署了《岗位等事宜确认》单，原告承诺：“现对公司提供的厂区保洁岗位工作及劳动报酬1500元的数额同意接受，无异议。”因此将原告安排在厂区保洁岗位是经过其本人同意的。原告无权要求被告为其恢复仓储部工作岗位。原告质证意见如下：对证据1真实性无异议，是原告本人签名，但被告不是依该手册管理员工；证据2中的辞退证明没见过，对其他两份证据真实性无异议，但对证明目的不予认可；证据3中的申请没见过，岗位职责中的签名是原告本人所签，但只是向原告口述，不认可其中的内容；证据4无法证明真实性；证据5中告知书没见过，对通知书无异议，但不能证明与原告解除合同的原因；对证据6不认可，不符合情理；对证据7不知情；对证据8不知情，不认可；证据9不符合情理，不符合事实，是被告利用优势地位施加影响；对证据10真实性无异议；对证据11不认可，但是原告本人签名，也已领取1500元。原告为反驳被告提交的上述证据，又提交了如下证据：1、《离职证明》一份，反驳被告提交的证据10。2、被告作出的《绿化养护工作》工作内容，反驳被告提交的证据3。被告质证意见如下：对证据1真实性无异议，该证据恰恰证实了原告和另一公司形成事实劳动关系的事实，进而证明原告与被告的劳动关系已经解除，原告不能再回被告处工作。对证据2真实性有异议，该材料既无落款单位，也无落款时间，与本案无关。对本案事实部分原告还做了如下补充陈述并提交如下证据：原告能胜任仓储部工作，但无相关证据。被告与原告解除劳动合同早有其目的，提交三份《待岗决定通知书》，证明被告违法解除劳动合同，一直以侵犯原告合法权利为目标，不履行法院判决书所规定的义务，单方面撕毁待岗决定通知书；被告不按规定管理员工，《员工手册》第四十一条规定：工作时间上午8时至12时，提交被告出具的收据一份，与公司的规定自相矛盾；提交被告出具的《证明》，证明被告对原告的工资实施多重标准，不按工资标准发放工资；提交手机拍摄其他工人在门岗等待的照片，证明被告运输部与原告约谈内容不实，对员工实行不同标准的管理，其他员工行而原告不行；提交被告作出的岗位变更通知、保险押金、IC卡押金收据。被告异议如下：对原告提交的《待岗决定通知书》真实性无异议，但与本案审理重点没有关联；对收据真实性和关联性均有异议，该收据中没有加盖公司印章，也没有经办人员的签字，不能证明该收据由被告出具，也不能证明被告采取多重标准管理员工；保险押金、IC卡收据与本案无关联性；照片无法显示拍摄的地点及与本案的关联性；对岗位变更通知的真实性无异议，但对证明目的有异议，不仅不能证明被告对员工实行多重标准，相反能够证明原告在运输部门的表现不佳才调整到厂区保洁岗位，且原告自愿接受被告的工作安排，在确认书上签字；对《证明》的真实性无异议，但对证明目的有异议，该证明显示原告基于其请假对其工资扣减的情况，符合正常的企业管理规定。庭审中，本院就主张经济补偿金或赔偿金，还是恢复仓储部岗位，向原告释明须作出选择，原告明确表示选择继续履行劳动合同。根据原、被告所举证据、双方的质证意见和原、被告陈述及经本院审查，对本案证据及事实确认如下：原告于2014年6月3日入职被告处，在仓储部工作。2015年10月20日双方发生争议后，本院于2016年3月16日作出（2016）鲁1502民初136号民事判决书，判决：“一、撤销被告山东人久久医药科技有限公司对原告张志广的辞退决定。二、原告张志广、被告山东人久久医药科技有限公司继续履行双方于2014年12月3日签订的《劳动合同书》。三、被告山东人久久医药科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张志广欠发工资，具体计付方式为：自2015年9月1日起至本判决确定的付款之日止，按每月2393.16元计付。四、驳回原告张志广的其他诉讼请求。”该判决执行过程中，双方于2016年7月25日达成和解协议：“1、被申请人（被告）同意继续履行于2014年12月3日签订的《劳动合同书》；被申请人同意支付申请人2015年9月1日至2016年7月31日期间的工资26324元，于2016年7月26日前付清（已于2016年7月27日过付完毕）；就本案双方再无争议。”该执行案件于2016年7月26日执行完毕。2016年7月30日，被告通知原告待岗，理由是暂无工作岗位提供，待岗期间按每月1000元发放待岗工资。2016年11月28日，被告向原告送达上班通知，限其于2016年12月1日8时前到厂区保洁岗上班工作。同日，原告在书面打印的载有“现对公司提供的厂区保洁岗位及月劳动报酬1500元的数额同意接受，无异议”内容的《岗位等事宜确认》“签字确认”处签名。在保洁岗位工作一个月后，原告被调整至运输部，工作至2017年12月。2018年1月16日，被告以原告“不注重个人卫生、同事不愿与其同车、不配合同事工作、工作期间多次在理单、洽谈区及车棚区滞留、工作拈轻怕重、不催促不干活、经常逃懒、被客户投诉、工作态度存在问题、多次和同事发生口角和言语冲突、破坏同事间团结氛围、与同事难接触”等由对其约谈，并停止其在运输部的工作。自2018年2月起，原告在保洁岗位工作至2019年3月。同月14日，在征得工会同意后，被告向原告送达《解除劳动合同通知书》，以其无法继续履行合同为由，决定自3月21日起与原告解除劳动合同。原告于2019年5月13日起到山东埃比艾姆机械制造有限公司，双方约定试用期为2个月。2019年6月12日，原告又与该公司约定结束试用期并于同日离职。原告作为申请人向聊城经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决被申请人亦即本案被告恢复其原仓储部工作岗位并按该岗位工资补发劳动报酬，补缴2015年9月至2016年12月社会保险费，另因被告解除与其之间的劳动关系要求再保留原工作岗位。该仲裁委于2019年4月4日作出聊开劳人仲案字【2019】第28号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人劳动关系终止；二、被申请人于本裁决生效之日起十日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金29150.4元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂起诉来院。上述《劳动合同书》中，双方未约定工作岗位及工资数额、支付方式，约定了该合同为无固定期限劳动合同及“乙方（原告）按照甲方（被告）安排的工作内容及要求，认真履行岗位职责，按时完成工作任务，遵守甲方依法制定的规章制度”和“甲方因生产经营需要调整乙方的工作内容，应协商一致，按变更本合同办理，双方签字或盖章确认的协议书或依法变更通知书作为本合同的附件”等内容。本院认为：本院判决生效后，原告到被告运输部工作，系出于双方自愿，后原告又于2018年2月到保洁岗位工作，结合《岗位等事宜确认》单所载内容，亦不能认定原告系因受胁迫到岗工作。而被告于2019年3月21日起与原告解除劳动合同的理由是“无法继续履行合同”，其提交的现有证据并不能证明何为“无法”，且未提交原告工作敷衍、懒惰，不能按时按量完成工作，以及雇佣他人代为清理厂区等原告不胜任保洁工作的证据，与原告解除劳动合同无事实及法律依据，本院不予支持。基于上述，原告再回仓储部工作已不具备客观条件，要求按仓储部标准计、补发工资，发放福利待遇，无事实及法律依据，本院不予支持。原告是在被违法解除劳动合同后，才不得已又到其他公司求职，实习期未满即已离开，不符合山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》（2019年4月25日）第十二条中关于“确实无法继续履行劳动合同”第五种情形的规定，被告的该项抗辩理由本院不予采信，且被告提交的《公司员工民意调查表》及相关视频资料本质上应属于证人证言范畴，而相关人员并未出庭作证，对本案不具有证明力，本院亦不予采信。因此，原告要求继续履行合同，放弃其最终明确后的第三、四项诉求另行主张权利，系其对自身诉讼、实体权利的自行处分，不违反法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十条第二项、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告张志广、被告山东人久久医药科技有限公司继续履行双方于2014年12月3日签订的《劳动合同书》；二、驳回原告张志广恢复仓储部工作岗位、按仓储部工资标准补、计发2016年12月至2019年3月的差额工资及补发2016、2017年第13个月工资2200、2300元和2016年春节、中秋节节日福利各1000元的诉讼请求。案件受理费5元，由原告张志广、被告山东人久久医药科技有限公司均担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  孙利群二〇二〇年二月十七日书记员  张 晖