湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1103民初5824号原告：广东锐捷物流有限公司，住所地广州市天河区黄村王园路33号C2座401房。法定代表人：冯玉年，公司总经理。委托诉讼代理人：张贵林，北京大成（武汉）律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：李民，北京大成（武汉）律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：湖南长丰猎豹汽车有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区猎豹北路68号（原冷水滩城南张家铺）。法定代表人：李建新，公司董事长。委托诉讼代理人：李孟婷，女，1985年11月12日出生，汉族，户籍地湖南省永州市冷水滩区，系该公司员工，代理权限为一般代理。被告：湖南猎豹汽车股份有限公司，住所地长沙经济技术开发区泉塘街道漓湘东路9号。法定代表人：刘康林。二被告共同委托诉讼代理人：莫健根，湖南通程律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告广东锐捷物流有限公司（以下简称锐捷物流公司）与被告湖南长丰猎豹汽车有限公司（以下简称长丰猎豹公司）、湖南猎豹汽车股份有限公司（以下简称猎豹股份公司）合同纠纷一案。本院于2019年11月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告锐捷物流公司的委托诉讼代理人张贵林、李民，被告长丰猎豹公司的委托诉讼代理人李孟婷，二被告共同委托诉讼代理人莫健根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告锐捷物流公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决被告长丰猎豹公司支付原告合同款和保证金3155234．47元及违约金6750元（暂计90万元计算自2019年9月1日至9月16日，违约金6750元；剩余自2019年10月1日起，以本条未支付的合同款为依据，每日万分之五标准计算违约金，直至所有欠款付清之日止）。2、请求人民法院依法判决被告猎豹股份公司对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、保全费等由二被告承担。事实与理由：原告与被告长丰猎豹公司于2018年12月25日签订了《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》，合同期限为2018年12月1日至2021年9月30日。被告长丰猎豹公司于2019年6月5日函告原告要求提前解约，经过友好协商，原告与被告长丰猎豹公司于2019年9月2日签订了终止协议。根据该协议的约定，被告长丰猎豹公司需要及时支付给原告资产回购款、仓储违约金及费用、劳务费、物流服务费、合同保证金等，并详细约定了付款时间节点。现各项交接工作已将完成，被告长丰猎豹公司仍未按照其约定的时间节点进行付款并且多次违约拖延付款，其行为已经构成根本违约，截止到起诉之日被告长丰猎豹公司仍有3155234．47元合同款和保证金额没有支付。因被告猎豹股份公司是被告长丰猎豹公司一人独资有限责任公司的股东，两者存在财产混同、业务混同、人事混同等人格混同，并没有独立财产，被告猎豹股份公司应当承担连带赔偿责任。经原告多次催收上述款项，二被告以各种理由拒绝支付到期债权，原告认为被告长丰猎豹公司、被告猎豹股份公司的行为已经构成根本违约，给原告造成了巨大的经济损失，为维护原告的合法权益，特向本院提起诉讼，请求支持原告诉求。被告长丰猎豹公司辩称，一、对原告诉请金额有异议，应扣除四项：1、被告长丰猎豹公司在2019年9月16日已支付了90万元；2、2019年10月10日又支付了13．6万元；3、按双方终止协议约定，继续盘点亏损应当由原告承担1296292．78元，原告已确认了这部分款项需要扣除；4、在双方的《〈湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同〉的终止协议》（以下简称终止协议）约定有回购资产一项，约定价款是1066385．52元，这个款项按双方交易惯例，应该由原告先开具发票，再由被告长丰猎豹公司付款，目前原告未开具发票，所以付款条件不具备。二、原告诉求的有关违约金是原来的终止协议约定的每日万分之五过高，月利率到了1．5%，而银行同期贷款利率为年利率4．35%，被告长丰猎豹公司的经济状况现困难，请求法院适当降低；三、被告长丰猎豹公司是独立的法人，人员、业务、财产都是独立的，不存在与其母公司被告猎豹股份公司混同的情况，不需要承担连带责任，具体有被告长丰猎豹公司的财务报告显示其财务是独立的。被告猎豹股份公司辩称，被告长丰猎豹公司是独立的法人，人员、业务、财产都是独立的，不存在与其母公司被告猎豹股份公司混同的情况，不需要承担连带责任，具体有被告长丰猎豹公司的财务报告显示其财务是独立的。经审理查明：2016年3月31日，被告长丰猎豹公司向原告出具第三方物流履约保证金250000元的收据，并备注“2015年9月交股份的投标保证金转用途”。2018年12月25日，被告长丰猎豹公司授权被告猎豹股份公司采购总部物流计划管理科物流工程师肖文明与原告签订《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》，合同期限为2018年12月1日至2021年9月30日。被告长丰猎豹公司于2019年6月5日函告原告要求提前解约《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》。经过友好协商，原告（乙方）与被告长丰猎豹公司（甲方）于2019年9月2日签订了《〈湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同〉的终止协议》：“……一、协议内容：……3．甲乙双方共同推动与外仓业主签订三方协议，由甲方从2019年9月27日起承接原乙方与业主的外仓租赁合同，乙方租仓押金51766元转为甲方租仓押金，甲方另行结算支付乙方51766元，不含税，税点由甲方承担。2019年9月27日起由甲方自行支付外仓仓租，后续若甲方因违约需赔偿业主违约金，与乙方无关。如乙方租赁仓库业主不同意转租，因此产生乙方赔偿业主的相应违约金由甲方承担。4．甲方同意支付乙方2019年第一季度超出主合同面积2706平方米临时外仓的费用，费用不含税总金额137325元，甲方之前已支付乙方的仓库押金100000元和此项费用进行抵扣后，应支付费用为未税37325元，如需开票，税点由甲方承担。相关明细具体见《CS10呆滞料3000平米仓库费用明细》。5．……盘点交接后，根据实物盘点数，乙方协助甲方对账，双方设立对账专项小组和负责人，对账时间为10天，9月17日完成，双方对账期间应积极主动，相互配合，按时完成对账工作，期间双方保持仓库为封存状态，直至对账结束。物料盘盈盘亏的差异调整后，双方根据实际情况协商承担各自责任并最终双方签字，作为盘点交接最终结果。6．从9月1日（暂定）至9月30日甲方按劳务费标准结算给乙方和支付乙方代垫的永意外仓仓租，如下……⑶8月27日至9月27日代垫外仓仓租和水电费用以甲乙双方签字或盖章确认为准。7．甲方应付款项包含滁州和永州项目所有应付款项（含税）和保证金，甲方返回乙方保证金，保证金乙方无需开发票。滁州和永州项目所有应付款（含税）和保证金总额以甲乙双方签字或盖章的费用总表为准。甲方付款节点为：⑴9月1日前甲方支付乙方900000元。⑵10月1日前甲方支付乙方1500000元。⑶11月1日前甲方支付乙方1000000元。⑷12月1日前甲方支付乙方剩余所有余款。⑸以上第⑶、⑷条前提为：根据差异处理结果，最终差异金额需低于每次付款之后剩余款项总金额。以上付款节点与双方9月盘点交接和对账进度无关，甲方应按节点支付相应费用给乙方，若超期，乙方有权按当期未结清金额的每日万分之五收取滞纳金，直至甲方付清当期款项为止……附件【代垫外仓仓租和水电费用】‘9月1日-9月27日仓租，仓租面积（平米）：4706，单价：12，单位：元/平米/月，费用（元）50824.8，备注：按27天折算，单价包括：租金11.4元/平方，管理费0．6元/平方；9月1日-9月27日水电，备注：按实际计算……’”。2019年5月份服务费，被告长丰猎豹公司未付金额为287500.94元；2019年6月份服务费，被告长丰猎豹公司未付金额为472112.91元、11050元；2019年7月份服务费，被告长丰猎豹公司未付金额为474205.4元；2019年8月份服务费，被告长丰猎豹公司未付金额为474588.8元；8月27日至10月31日外仓仓租+910月水电1000元不含税应收账款为115826.4元，被告长丰猎豹公司未付金额为79826.4元；设备资产回购应收账款1066385.52元，被告长丰猎豹公司未付金额为1066385.52元；仓库解约成本&CS10C仓费用应收账款39564.5元，被告长丰猎豹公司未付金额为39564.5元；上述共计未付金额2905234.47元。2019年10月10日，被告长丰猎豹公司支付给原告100000元（2019年10月10日被告支付的136000元，其中36000元已抵扣8月27日至10月31日外仓仓租+910月水电费），下欠原告合同款2805234.47元未予支付。2019年10月16日，原告与被告长丰猎豹公司双方签署的《锐捷盘点盈亏汇总》载明：盘盈3548991.17元，盘亏1296292.78元。原告与被告长丰猎豹公司分别于2019年10月25日、2019年10月31日签订《内仓资产移交协议书》、《外仓资产移交协议书》。以上事实有《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》、《〈湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同〉的终止协议》及其附件、邮件记录及关于猎豹回收三方物流的回复函、保证金回单及收据、未支付服务费及保证金清单、发票、设备资产回购方案明细及价格、工商信息、关于回收三方项目的函、回复函、关于猎豹永州撤项协议执行的函件、对账单及邮件、微信记录、内仓资产移交协议、外仓资产移交协议以及原告与被告当庭陈述佐证，本院予以确认。本院认为，一、原告与被告长丰猎豹公司于2018年12月25日签订了《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》，又于2019年9月2日签订了《〈湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同〉的终止协议》。上述合同及其终止协议系双方真实意思表示，依法成立并有效，双方当事人均应按照约定享受权利、履行义务。被告长丰猎豹公司未按约定时间支付款项，已构成违约，应当承担违约责任，应按年利率18.25%计算被告长丰猎豹公司逾期付款的滞纳金即违约金。由于原告与被告长丰猎豹公司双方未按终止协议约定在费用总表上签字、盖章，被告长丰猎豹公司对应付款项仍有争议，故逾期违约金不应按终止协议约定的付款节点计算，本院酌情以2805234.47元为基数自2019年11月4日（原告起诉之日）起按年利率18.25%计算。二、2019年10月10日被告长丰猎豹公司支付的136000元，已抵扣租赁、水电费用36000元，原告主张剩余10万元已赔偿给业主，但没有收据，没有证据证明已经实际赔偿，故应该抵扣本案服务费。三、被告长丰猎豹公司辩称2019年3月至5月份的仓储服务费已付清，不应以2019年9月16日支付的90万元抵扣2019年3月至5月份的仓储服务费。由于被告长丰猎豹公司未提供相关证据证明，故本院不予支持。四、《湖南长丰猎豹汽车有限公司第三方物流服务合同》已经解除，被告长丰猎豹公司应当返还原告保证金，故对原告诉请返还保证金250000元，本院予以支持。五、原告提供的证据不足以证明被告长丰猎豹公司与被告猎豹股份公司存在资产混同、业务混同、人事混同等人格混同。相反，被告提供的《审计报告》可以证明被告长丰猎豹公司为独立法人，二被告不存在高度混同。故对原告诉请被告猎豹股份公司承担连带赔偿责任，本院不予支持。六、根据终止协议第一条第五项“物料盘盈盘亏的差异调整后，双方根据实际情况协商承担各自责任并最终双方签字，作为盘点交接最终结果”的约定，经查，盘盈金额3548991.17元，盘亏金额1296292.78元，盈大于亏，且双方已经将内、外仓物资移交完毕，账物两清。故被告长丰猎豹公司辩称的盘点的亏损应由原告承担，本院不予支持。七、本案原告与被告长丰猎豹公司签订的合同中未约定“先开发票再付款”，被告长丰猎豹公司亦未提交证据证明与原告之间有“先开发票再付款”的交易惯例。故对被告长丰猎豹公司辩称应该由原告先开具发票，再由被告长丰猎豹公司付款，本院不予支持。被告长丰猎豹公司付款后，可以向原告索要发票，如原告不履行义务，被告长丰猎豹公司可另行起诉。依据《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告湖南长丰猎豹汽车有限公司自本判决书生效之日起十五日内向原告广东锐捷物流有限公司支付合同款2805234.47元及违约金（以2805234.47元为基数自2019年11月4日起按年利率18．25%计算至欠款付清时止）；二、限被告湖南长丰猎豹汽车有限公司自本判决书生效之日起十五日内返还原告广东锐捷物流有限公司保证金250000元；三、驳回原告广东锐捷物流有限公司其他诉讼请求；四、驳回原告广东锐捷物流有限公司对被告湖南猎豹汽车股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32134元，减半收取16067元，财产保全费5000元，由被告湖南长丰猎豹汽车有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员  黄寿成二〇二〇年二月二十四日法官 助理  宁俊杰代理书记员  刘军语