内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）内07民终316号上诉人（原审原告）：李晓伟，男，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。被上诉人（原审被告）：国网内蒙古东部电力有限公司呼伦贝尔供电公司。负责人：李彦吉，经理。上诉人李晓伟因与被上诉人国网内蒙古东部电力有限公司呼伦贝尔供电公司（以下简称供电公司）劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院（2019）内0724民初1711号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。李晓伟上诉请求：1.判决供电公司按照其单位同工龄在岗职工当年月平均工资标准，按月补发生活保障费（包括奖金等），如供电公司无法提供本单位有效的平均工资法定正确数据，则按照国家统计局统计的2018年分行业分岗位就业人员年平均工资数据分栏目电力、热力、燃气及水生产和供应平均工资数据91663元每年计算；支付时间从2015年7月16日起至判决之日止。2.诉讼费由供电公司承担。事实与理由：1.对退伍军人的安置是政府行为，而企业的责任是接收和安排岗位，接收李晓伟是供电公司的责任，因此一审法院认定事实不符合实际，没有正确区分政府和企业的职能。2.一审法院认为李晓伟和供电公司之间不存在事实劳动关系是依据普通劳动法规定来认定的，但事实上，李晓伟属于《中华人民共和国劳动法》第十四条中所规定的特殊就业群体，一审法院应按照“残疾人、少数民族人员、退出现役的军人的就业，法律法规有特别规定的，从其规定”的要求，寻找退役军人安置和接收相关法规予以适用。3.一审法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》中，关于劳动争议仲裁委员会仲裁的事项不属于人民法院受理的案件范围，当事人不服，依法向人民法院起诉的，裁定不予受理或者驳回起诉的规定，驳回李晓伟起诉的做法不当，因为（1）针对李晓伟的案件，劳动争议仲裁委员会只是初步判断不属于其仲裁庭管辖范围而做出了不予受理通知书，而不是裁决书；（2）针对劳动争议仲裁委员会所做的不予受理通知书，李晓伟在法定时间内起诉，故该通知书不是生效的法律文书，不能作为法律依据、证据依据。（3）《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》及相关劳动法规中，并没有退役军人接收和安排岗位引起的纠纷不属于劳动争议仲裁范围的规定；（4）根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三条“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定”的规定，李晓伟和供电公司之间存在法定财产关系，一审法院应予受理。4.没有任何民事诉讼法律法规规定退役军人接收和安排岗位引起的纠纷不属于法院受理范围，也没有任何法规文件规定有关退役军人待上岗期间生活费的纠纷不是法院受案范围，一审法院以李晓伟和供电公司之间没有劳动关系为由驳回起诉的做法侵害了李晓伟的合法权益。综上，原审裁判没有认真审核定性，没有认真理解退役安置法律法规精神，没有从谁违法、谁合法的角度审理案件，没有从合法诉求应该受到民事诉讼法保护的角度去考虑和衡量。被上诉人供电公司未作答辩。李晓伟向一审法院起诉请求：要求供电公司按照不低于本单位同等条件人员平均工资80%的标准（包括奖金等）向李晓伟支付2015年7月31日起至裁决之日期间的生活费并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：李晓伟主张其本人于2015年持呼伦贝尔市退伍军人和军队离退休干部安置办公室出具的《退伍义务兵分配工作介绍信》到供电公司处要求接收并安置工作，供电公司对该事实予以否认，且未安置工作，李晓伟向有关国家机关申诉。李晓伟、供电公司未形成劳动关系。2019年7月8日，李晓伟向某劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委经审查以“本争议不属于本仲裁委员会管辖范围”为由，下达了不予受理通知书，李晓伟在法定期限内向法院起诉。一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条“劳动争议仲裁委员会仲裁的事项不属于人民法院受理的案件范围，当事人不服，依法向人民法院起诉的，裁定不予受理或者驳回起诉”的规定，李晓伟、供电公司争议的法律关系及事实，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项之规定，裁定驳回李晓伟的起诉。本院认为，根据《中华人民共和国兵役法》第五十六条第一款第二项：“……机关、团体、企业事业单位，不分所有制性质和组织形式，都有按照国家有关规定安置退伍军人的义务。…”的规定，接收单位根据退役士兵安置工作主管部门开具的《介绍信》按时完成安排退伍士兵工作系其法定义务。如接收单位拒绝或者无故拖延执行相关人民政府下达的安排退役士兵工作任务或未依法与退役士兵签订劳动合同、聘用合同的，根据《退伍义务兵安置条例》第三十八条：“非因退役士兵本人原因，接收单位未按照规定安排退役士兵上岗的，应当从所在地人民政府退役士兵安置工作主管部门开出介绍信的当月起，按照不低于本单位同等条件人员平均工资80％的标准逐月发给退役士兵生活费至其上岗为止。”及第五十条：“接收安置退役士兵的单位违反本条例的规定，有下列情形之一的，由当地人民政府退役士兵安置工作主管部门责令限期改正；逾期不改的，对国家机关、社会团体、事业单位主要负责人和直接责任人员依法给予处分，对企业按照涉及退役士兵人数乘以当地上年度城镇职工平均工资10倍的金额处以罚款，并对接收单位及其主要负责人予以通报批评：（一）拒绝或者无故拖延执行人民政府下达的安排退役士兵工作任务的；（二）未依法与退役士兵签订劳动合同、聘用合同的；（三）与残疾退役士兵解除劳动关系或者人事关系的。”的规定，既要承担相应的行政责任也要承担相应的民事责任。李晓伟向一审法院提出的诉讼请求为：“要求供电公司按照不低于本单位同等条件人员平均工资80%的标准（包括奖金等）支付2015年7月31日起至裁决之日期间的生活费。”即要求由接收单位承担相应民事责任，该请求属于《中华人民共和国民事诉讼法》的调整范围。一审法院以李晓伟的请求事项不属于人民法院受理民事案件范围为由裁定驳回李晓伟的起诉不当，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销鄂温克族自治旗人民法院（2019）内0724民初1711号民事裁定；二、本案指令鄂温克族自治旗人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  张静超审判员  薛忠卫审判员  丁 可二〇二〇年二月二十六日书记员  王岩松附：本裁定所依据的相关法律1.《中华人民共和国兵役法》第五十六条：义务兵退出现役后，按照从哪里来、回哪里去的原则，由原征集的县、自治县、市、市辖区的人民政府接收安置：（一）家居农村的义务兵退出现役后，由乡、民族乡、镇的人民政府妥善安排他们的生产和生活。机关、团体、企业事业单位在农村招收员工时，在同等条件下，应当优先录用退伍军人。荣获二等功以上奖励的，按照本条第（二）项规定安排工作。（二）家居城镇的义务兵退出现役后，由县、自治县、市、市辖区的人民政府安排工作，也可以由上一级或者省、自治区、直辖市的人民政府在本地区内统筹安排。机关、团体、企业事业单位，不分所有制性质和组织形式，都有按照国家有关规定安置退伍军人的义务。入伍前是机关、团体、企业事业单位职工的，允许复工、复职。（三）城镇退伍军人待安置期间，由当地人民政府按照不低于当地最低生活水平的原则发给生活补助费。（四）城镇退伍军人自谋职业的，由当地人民政府给予一次性经济补助，并给予政策上的优惠。（五）义务兵退出现役后，报考国家公务员、高等院校和中等专业学校，按照有关规定予以优待。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条：第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。3.《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条：第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。4.《退役士兵安置条例》第三十八条：非因退役士兵本人原因，接收单位未按照规定安排退役士兵上岗的，应当从所在地人民政府退役士兵安置工作主管部门开出介绍信的当月起，按照不低于本单位同等条件人员平均工资80％的标准逐月发给退役士兵生活费至其上岗为止。