宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民事判决书（2019）宁0502民初3533号原告:马红平,男,汉族,生于1969年4月7日,宁夏中卫市人，高中文化，个体，住中卫市沙坡头区。委托诉讼代理人:尚美羽,宁夏辅德(中卫)律师事务所律师,代理权限为特别授权。被告:宁夏富盛通达商贸有限公司。住所地:中卫市沙坡头区柔远镇刘台村商贸楼三层。法定代表人:**国,公司总经理。被告:**国,男,汉族,生于1966年11月22日，宁夏中卫市人，高中文化，住中卫市沙坡头区。二被告共同委托诉讼代理人：李文、严晓彤，宁夏永东律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告马红平与被告宁夏富盛通达商贸有限公司（以下简称富盛公司）、**国合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告马红平及其委托代理人尚美羽，被告**国，被告富盛公司法定代表人**国，被告**国及富盛公司共同委托诉讼代理人李文、闫晓彤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院起诉请求：1.请求依法解除原、被告签订的两份《投资合作协议》；2.请求依法判决被告向原告返还投资款200万元,承担2019年6月26日至2019年8月26日期间的利息80000元,并继续按年利率24%承担利息至投资款实际付清之日,承担损失60000元,合计2140000元;3.本案诉讼费、保全费用由二被告承担。事实与理由:2019年4月26日,原告马红平与被告宁夏富盛通达商贸有限公司及**国签订《投资合作协议》,约定由马红平向富盛公司出资100万元,由富盛公司向宁夏中卫市中电投电厂供煤,富盛公司的具体经营由**国负责,马红平不参与公司的经营及管理,但**国及富盛公司要保证马红平出资的100万元只能用于富盛公司向中电投供煤的投资即买煤,如挪作他用,马红平可立即解除合同,由富盛公司与**国共同连带在三日内向马红平返还投资款100万元,并承担年利率24%的利息,且承担马红平因主张债权而支付的律师费、诉讼费、差旅费等合理费用；投资合作协议还约定了合作期限、合作期内的分红、合同的终止、违约等其他内容。投资合作协议签订后,马红平按协议约定向富盛公司以银行转账的方式支付了100万元的款项。合同在履行过程中,2019年5月份,**国称流动资金不够,需追加投资,马红平再次与富盛公司、**国于2019年5月15日签订内容一致的《投资合作协议》,马红平追加投资100万元,马红平以银行转账的方式支付款项。2019年7月初,经马红平了解,富盛公司给宁夏中卫市中电投电厂供煤量达不到合同约定的数量,且煤厂的储煤量也远远达不到约定。马红平找**国了解情况才得知,**国因债务较多,马红平投资的款项并未全部用于购买煤,而已经由其挪作他用了。双方多次协商未果。二被告辩称，1.双方签订两份投资合作协议属实，但是合同第四条和第五条约定，马红平投资的100万元投资二被告每月必须保证向原告分红12万元（2019年5月15日签订的合同中约定为14万元），且马红平不承担任何经营及法律责任，从该条款的约定可以推知双方之间的法律关系不具备共担风险这一要件，不符合投资合作的法律关系，双方之间的法律关系应系民间借贷，且系马红平与富盛公司之间的借贷关系，**国未收到马红平的投资款，所有款项均系转入公司账户，且用于了公司经营，**国不应承担还款责任。2.协议签订后，公司已向马红平支付了418000元，且马红平于2019年7月已将公司所有的价值114万元的煤接管用于抵账，且已将所有的煤出售。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。本院对当事人的证据认证如下：原告证据1投资合作协议2份（原件）,证据2黄河农村商业银行业务凭证23张（原件）,证据3裁定书1份、保全费发票1张（原件），证据4委托合同1份、银行流水及发票各2张（均为原件），被告对上述证据的真实性均无异议，上述证据之间能够相互印证，本院依法予以认定。证据5承诺书1份原件，被告对其三性无异议，该证据具有证明效力。证据6借条1份原件，该证据与本案无关，对其证明效力不予采纳。证据7《八月入库》清单1份,证据8《过磅单》共112张（原件），该两组证据均系原告方单方制作，被告不认可，对其证明效力不予采纳。证据9《中国农业银行股份有限公司个人明细对账单》1份、《中国建设银行个人活期账户交易明细》1份（原件），被告对该证据不认可，无其他证据佐证，不能证明原告支付煤款的事实，对其证明效力不予采纳。证据10《八月出库》清单1份、2019年9月18日《出库》清单1份、2019年9月27日至2019年11月3日《出库》清单1份（原件），该证据系原告单方制作，被告不认可，对其证明效力不予采纳。证据11《国家电投宁夏能源铝业中卫热电有限公司》过磅单115张（复印件）、其他《过磅结算单》36张未加盖中电投印章（原件）,该证据仅能证明原告出售煤的事实，对该证明效力予以确认。被告证据1中国建设银行电子回单3页、手机银行电子回单3页（打印件），原告对该证据的真实性无异议，该证据能够证明被告富盛公司于2019年5月15日至2019年6月15日向马秀芳名下中卫农村商业银行账户转账支付共计418000元的事实，本院依法予以认定。证据2**国与马红平通话录音1份，原告对其真实性无异议，本院对该证据的真实性予以认定。本院经审理认定事实如下：2019年4月26日，原告马红平（甲方）与被告富盛公司（乙方）、被告**国（丙方）签订《投资合作协议合同》，双方约定：一、甲方以自己的名义出资100万元给乙方,由乙方向宁夏中卫市中电投电厂供煤,乙方的具体经营由丙方进行,甲方不参与乙方公司经营及管理,但乙方及丙方须保证该投资款100万元只能用于乙方向中电投供煤的投资,如甲方从其他处得知乙方或丙方将该投资款用于其他用途,则视为乙方、丙方的严重违约,甲方可立即解除合同,由乙方、丙方三日内连带向甲方退还投资款100万元,逾期自合同解除之日起按年利率24%向甲方支付至投资款全部退还之日的利息,并赔偿甲方因此造成的所有损失(包括但不限于甲方主张债权所支付的律师费、诉讼费、差旅费等所有)。二、本协议项下的投资款100万元由甲方在本协议签订之日起三日内分次支付,支付方式为甲方指定马秀芳账户向乙方公户转账,具体以银行转账为准。三、合作期限为一年,自2019年4月26日到2020年4月25日,合作期满后,双方是否继续合作,由双方协商确定,合作续签协议；不再继续合作，由乙方、丙方在三日内连带向甲方退还投资款100万元，逾期按年利率24%向甲方支付至投资款全部退还之日的利息，并赔偿甲方因此造成的所有损失(包括但不限于甲方主张债权所支付的律师费、诉讼费、差旅费等所有)。四、合作期内,乙方按供煤量以14元/吨向甲方分红,供煤量以煤厂出具的过磅单为准,甲、乙、丙三方共同到煤厂确认,甲方可随时对供煤的数量予以核实,如煤厂不予以配合由乙方、丙方协调解，否则视为乙方、丙方约,甲方可立即解除合同，由乙方、丙方三日内连带向甲方退还投资款100万元，逾期自合同解除之日起按年利率24%向甲方支付至投资款全部退还之日的利息,并赔偿甲方因此造成的所有损失(包括但不限于甲方主张债权所支付的律师费、诉讼费、差旅费等所有)。五、乙方、丙方的经营风险由乙、丙方自行承担,甲方每月只以乙方向中电投的供煤量为准进行分红,对亏损不承担任何责任；如遇乙方经营亏损,乙、丙方向中电投的供煤量按数量计算甲方无法达到14万元/月的分红,则乙、丙方以14万元/月对甲方进行分红,如乙方向中电投的供煤量按数量计算甲方的分量大于14万元/月,则以实际结算为准。六、如遇中电投停产检修(以实际天数为准)及中电投领导班子调整(不超过5天)，此期间甲方不应参与分红,计算月份的天数时间顺延。七、甲乙双方的结算为15天一次,结算后的3日内,乙方、丙方连带向甲方支付结算金额80%的款项,剩余20%在次月的15日支付。如有一方无正当理由不结算,或连续三次不进行结算,则视为违约，除继续履行合同义务外,还应由违约方向守约方20万元违约金,并承担守约方因主张债权所支付的律师费、诉讼费、差旅费等所有费用。八、合作期内,一方因某事由需终止合作,应提前以书面、短信、微信的方式向合作方提出,经对方同意终止合作,本协议解除由乙方、丙方三日内连带向甲方退还投资款大写壹佰万元100万元，逾期自合同解除之日起按年利率24%向甲方支付至投资款全部退还之日的利息,并赔偿甲方因此造成的所有损失(包括但不限于甲方主张债权所支付的律师费、诉讼费、差旅费等所有)。如有一方不同意终止合作,则本协议无法解除,争议期间仍按本协议的约定确定甲方分红及乙方的经营成本。九、乙、丙方应保证煤厂的存煤量不低于3000吨,如低于3000吨,则视为违约。2019年5月15日，原告马红平（甲方）与被告富盛公司（乙方）、被告**国（丙方）又签订了一份《投资合作协议合同》，双方对第三项的合作期限变更为2019年5月15日到2020年5月14日。其他内容不变。上述两份合同的尾部，马红平在甲方处签名，乙方处由富盛公司盖章、**国签名，**国又在丙方处签名。原告分别于2019年4月25日向富盛公司账户转账支付15万元、2019年4月26日向富盛公司账户转账支付5万元、2019年4月27日向富盛公司账户转账支付50万元、2019年4月29日向富盛公司账户转账支付30万元、2019年5月7日向富盛公司账户转账支付40万元、2019年5月8日向富盛公司账户转账支付10万元，2019年5月11日向富盛公司账户转账支付30万元、2019年5月16日向富盛公司账户转账支付20万元，共计200万元。被告分别于2019年5月15日、2019年6月2日、2019年6月3日向马秀芳账户转账支付分红56000元、12000元、10万元，共计168000元。因被告方未按照合同约定将原告的投资款全部用于向中电投供煤的投资，被告富盛公司于2019年6月15日向马秀芳账户转账退还投资款共计25万元。2019年7月24日，被告**国给原告出具承诺，内容为：因投资合作协议未能兑现，现将煤场里现有煤种及吨位暂约估作价为100万元整用于返还投资方马红平的投入资金，剩余的款项资金有**国贷款及筹资借款等方式返还，（另加肆人担保的其中**国的伍万元整），另有粉煤机一台正常使用中，价值肆万元整也作抵扣投资款。承诺书背面还对煤的数量和价格进行了统计：330T正谊关约231000元；180T棋盘十黑龙贵约12万元；40T李小约20240元；180T李学刚约16万元；140T高硫煤约96000元；190T耳乙煤约132000元；230T粉煤约15万元；358T查煤约195000元；18T高硫煤约14000元；30T苏海图约22100元。下方注明：12+2.24+16+9.6+13.2+15+19.5+1.4+2.2=91.15万元+23.1≈114.25万元。承诺出具后，**国将煤和粉煤机移交给马红平，马红平已经将煤搭配进行了销售。本院认为，本案争议的焦点为：一、双方法律关系如何确定；二、被告返还投资款及支付利息的问题。一、双方法律关系如何确定。合伙合作应符合共同出资、共同经营、盈亏与共的法律原则。原被告双方签订的合作协议中约定：乙方按供煤量以14元/吨向甲方分红，乙方向中电投的供煤量按数量计算甲方的分量大约14万元/月，如遇亏损，甲方按14万元/月分红；甲方不承担经营风险和经营亏损。按照双方的上述约定，双方不属于合伙合作的法律关系，原被告双方之间名为合作实为借贷，双方的法律关系性质为民间借贷关系，双方应当按照民间借贷的相关法律规定行使权利、履行义务。二、被告返还投资款及支付利息的问题。原告与被告**国、富盛公司于2019年4月26日、2019年5月15日签订两份《投资合作协议合同》，合作期间分别至2020年4月25日、2020年5月14日。现原告要求解除双方签订的两份《投资合作协议合同》，二被告也同意解除，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条之规定，对原告的该项诉讼请求予以支持。关于二被告是否返还投资款的问题。被告富盛公司、**国分别作为合同的乙方丙方在合同中签名盖章，原告按照合同约定履行了支付款项的义务，现双方的合同已解除，被告富盛公司、**国也应按照合同约定及《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定返还原告向其提供的款项。被告提出**国未收到投资款，投资款用于富盛公司经营，故不应承担还款责任的辩解意见，因双方合同约定投资款指定收款账户为富盛公司账户，富盛公司已收到原告支付的投资款，视为**国收到投资款，且双方合同约定**国作为合同的丙方承担连带返还款项的义务，被告**国向原告返还投资款符合双方合同的约定和法律规定，故对被告的该辩解意见本院不予采纳。关于返还投资款的数额。原告向被告提供投资款200万元，被告以转账方式向原告返还25万元投资款。2019年7月24日，**国向原告出具承诺，将煤场的煤暂约估价100万元、粉煤机作价4万元抵扣投资款。承诺背面详细列明了煤的种类、单价、重量，煤总价值约114.25万元。**国承诺书出具后将承诺书交付给原告并将承诺书中列明的煤交付给原告，现原告已将上述煤炭搭配进行了销售。庭审中双方均同意粉煤机作价4万元抵扣投资款，但对于承诺书中列明的煤炭，原告主张因煤的价值为暂估价，双方没有实际过磅，仅认可煤的价值为38万元，二被告则同意煤的价值按照90万元抵扣投资款。庭审查明：**国承诺中煤的种类、单价、重量都具体明确，在计算出的总价值114.25万元的基础上又将煤的估价调低为100万元。现原告持有**国出具的承诺，双方虽未实际过磅，但原告在对煤场煤的数量了解的基础上接收了**国的承诺和煤，视为对承诺的认可，并且原告接收了煤场后对煤场及煤享有控制和管理权，在其配比销售时也未与**国共同对煤进行过磅，而是直接混合搭配进行了销售，现所有的煤都已售完，也无法核实煤的实际重量，本着公平合理的原则，**国承诺中的煤应按照**国认可的价值90万元抵扣投资款。以上，二被告应当向原告返还下剩投资款81万元（200万元-25万元-90万元-4万元），本院依法予以支持。对于被告向原告支付的168000元，被告认可系分红，故不应抵扣投资款。关于二被告支付利息的问题。因被告方未按照合同约定使用投资款，按照双方的约定,原告可立即解除合同,由二被告三日内连带向原告退还全部投资款,逾期自合同解除之日起按年利率24%向原告支付至投资款全部退还之日的利息，该约定不违反法律规定。原告于2019年8月27日起诉要求解除双方之间签订的合同，二被告至今未向原告付清投资款，二被告应当按照双方合同的约定自2019年8月27日起按照年利率24%支付欠付投资款81万元的利息直至款项付清之日止，本院依法予以支持。原告要求被告支付2019年6月26日至2019年8月26日期间的利息不符合双方合同的约定，对该部分请求本院依法不予支持。关于二被告是否承担6万元损失的问题。双方虽约定被告按照年利率24%支付逾期利息并赔偿律师费等损失，但依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故原告要求被告承担律师费等损失6万元的诉讼请求无法律依据，本院依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告宁夏富盛通达商贸有限公司、**国于本判决生效后三十日内向原告马红平返还投资款81万元，并按照年利率24%自2019年8月27日起支付利息直至款项付清之日止；二、驳回原告马红平的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24020元，由原告马红平负担14928元，由被告宁夏富盛通达商贸有限公司、**国负担9092元；保全费5000元，由被告宁夏富盛通达商贸有限公司、**国负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判长马彦坤人民陪审员任玉莲人民陪审员丁保国 二○二○年二月十四日书记员 郝霞本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率２４％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率３６％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率３６％部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率２４％的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。