河南省信阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）豫15民终5621号 上诉人（原审原告、原审反诉被告）：贾煜辉，男，1984年4月17日出生，汉族，住河南省息县。 被上诉人（原审被告、原审反诉原告）：翟俊，男，1987年5月12日出生，汉族，住河南省信阳市羊山新区。 上诉人贾煜辉因与被上诉人翟俊装饰装修合同纠纷一案，不服河南省息县人民法院（2019）豫1528民初5080号民事判决，提出上诉，本院于2019年12月25日立案后，依法组成合议庭，于2020年1月7日公开开庭进行了审理。上诉人贾煜辉，被上诉人翟俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人贾煜辉上诉请求：1、请求二审法院在查明事实的基础上依法撤销原审判决，并依法改判支付违约金10240元、返还合同定金5000元、未使用的装修款15359元、履行更换约定的瓷砖品牌；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审认定被上诉人违约，但未判定被上诉人支付违约金。2、被上诉人未按照约定履行合同，承担退还部分合同价款等义务。双方签订的装修合同约定：木工结束后，上诉人支付第二笔装修费用。被上诉人在铺贴部分瓷砖（木工未施工）后擅自停工，被上诉人仅履行了部分义务，剩余的合同价款15359元应当返还。被上诉人履行合同不符合约定，依法应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。一审庭审当中上诉人举证的双方合同、微信聊天记录、现场照片足以证明被上诉人没有使用合同约定的品牌瓷砖，应更换合同约定品牌瓷砖。3、合同开始履行，被上诉人应履行承担退还合同定金义务。合同开始履行后，被上诉人应返还向上诉人此前支付的定金5000元，或者在上诉人支付第一笔合同价款时扣除。 被上诉人翟俊答辩称，一审判决让各自承担自己的责任和损失，因此答辩人不应再承担违约金。双方先约定好的装修方案和报价，这在合同上有显示，但在装修中对方一再改装修方案，改动后会产生一系列后续的附加费用，因此多出来的费用是需要上诉人承担。答辩人多次提及，对方没有答应，也没有给钱，还在聊天记录中多次询问。在聊天过程多次磋商解决这些问题，但是没有。装修存在优惠、让利，这是附条件的，答辩人没有利润的情况下如何让利。在之前承诺免设计费，远程施工管理费，但这是在对方按照预算施工的情况下，对方在施工过程中存在有改动，施工成本在增加了，对方还要的优惠是不合理的。这相当于大包转为私人定制，答辩人的成本增加了。约定更换瓷砖品牌，增加的费用应当由对方承担。请求驳回上诉，维持原状。 贾煜辉向一审法院提出诉讼请求：1、请求解除《装饰合同》并由被告支付违约金10240元；2、请求被告返还预付未使用的装修款15359元；3、请求被告支付瓷砖铺贴整改费用2000元；4、请求被告支付擅自更改瓷砖材质违约费用2000元；5、请求被告赔偿原告阳台栏杆；6、本案诉讼费用由被告承担。 翟俊向一审法院提出反诉请求：1、判令贾煜辉补齐已发生砂、水泥等增项费用共计5978元；2、判令贾煜辉赔偿违约金11000元；3、因贾煜辉违约在先，影响施工进度，判令补齐房屋设计费用3500元，工地管理费3000元，远程施工费3000元；4、赔偿精神损失费及车旅费2000元；5、诉讼费用由贾煜辉承担。 原审查明，2018年12月1日，原告贾煜辉与被告翟俊签订《信阳Benty-本地装饰-装饰合同》，由被告翟俊负责装修原告贾煜辉位于息县丰泽苑3楼201号房屋，建筑面积142㎡。合同约定工程造价为102400元。工程期限为12月1日-6月1日，付款方式为合同签订后，贾煜辉应共付总工程款50%，当木工工程结束时，甲方即付第二次付总工程款40%，剩余10%尾款待工程竣工验收后结算。同时约定违约责任，擅自解除合同方，应按照合同总金额10%作为违约金，因擅自解除合同造成单方面实际损失的，应另行补偿。任何一方需要变更合同内容，应经双方协商一致后重新签订补充协议。装修过程中，原告（反诉被告）支付51200元。在施工中，原告（反诉被告）贾煜辉认为被告（反诉原告）翟俊未使用合同约定的瓷砖等，被告（反诉原告）翟俊认为原告（反诉被告）贾煜辉未按约定支付装修款、修改装修项目等，双方产生矛盾，被告（反诉原告）翟俊因此停工。原告（反诉被告）贾煜辉起诉来院，请求判如所述。庭审中双方均同意解除双方签订的装修合同。以上事实，有《信阳Benty-本地装饰-装饰合同》、工程报价单、证人证言、庭审笔录等在卷佐证且经庭审质证，足以证明。 原审认为，双方签订的《信阳Benty-本地装饰-装饰合同》为合法有效合同。双方当事人的权利义务均由合同加以规定并应得到认真履行。原告（反诉被告）贾煜辉要求解除该施工合同，被告（反诉原告）翟俊亦同意解除合同，故本院予以确认。关于违约问题。因双方明确约定，合同约定本合同履行期间，双方发生争议时，在不影响工程进度的前提下，双方可采取协商解决或调解解决或依法起诉。即使双方有争议，被告（反诉原告）翟俊在约定的施工期内亦不能擅自停工，其擅自停工明显违约。根据合同的约定，违约金为本工程合同总额的10%，原告（反诉被告）贾煜辉要求被告（反诉原告）翟俊支付违约金10240元，事实清楚，证据充分，依法应予支持。原、被告双方在合同履行至今未对工程量进行结算。原告请求返还工程款15359元，被告反诉要求原告补齐已发生砂、水泥等增项费用5978元，均无事实依据，本院不予支持。原告（反诉被告）贾煜辉请求被告（反诉原告）翟俊支付瓷砖整改费用2000元及支付更改瓷砖材质违约费用2000元，因其未举证证明，缺乏事实依据，本院不予支持。被告（反诉原告）翟俊反诉主张要求原告（反诉被告）贾煜辉赔偿违约金11000元及补齐房屋设计费用3500元、工地管理费3000元、远程施工费3000元、车旅费2000元，未举证证明原告存在违约的事实，且不符合合同约定，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决如下：一、解除原告（反诉被告）贾煜辉与被告（反诉原告）翟俊于2018年12月1日签订的《信阳Benty-本地装饰-装饰合同》；二、驳回原告（反诉被告）贾煜辉的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）翟俊的其他诉讼请求。本案诉讼费539元，减半收取269元，由原告(反诉被告)贾煜辉承担；反诉费512元，减半收取256元，由被告（反诉原告）翟俊各承担。 在二审中，翟俊提供双方的微信记录数页，用以证明在履行合同过程中，因贾煜辉改变装修方案，造成施工费用增加且不愿意支付的情况。 另查明，上诉人贾煜辉签订合同后向翟俊交付5000元作为订金和支付合同总金额50%即51200元作为首付款，两项共支付56200元。按合同约定，另外40%在木工工程结束后支付，余下10%在工程竣工验收后结算。但因故翟俊在约定的施工期内擅自停工，合同无法继续履行。 二审对原审查明的事实予以确认。 本院认为，依法成立的合同对当事人有法律约束力。在履行过程中，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务的，对方可以要求解除合同。在合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同解除权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。本案为装饰装修合同，因为在履行过程中双方产生矛盾，进而承揽方在约定的施工期内擅自停工而诉至法院，且双方均同意解除合同，原审法院判决解除合同是正确的。原审法院根据合同履行情况，认定翟俊在约定的施工期内擅自停工明显违约，根据双方合同约定，应当承担违约责任。违约责任为承担违约金责任，违约金为本工程合同总额的10%，即10240元。原审法院认为依法应予以支持，但一审在判决内容上却没有此判项，二审应当予以纠正。被上诉人翟俊认为上诉人施工更改方案，造成施工费用增加，且不支付增加的费用，也应属违约。根据承揽合同的相关法律规定，定作人有权更改施工方案，但应当支付因更改方案而增加的费用。本案定作人贾煜辉更改施工方案是其应有的权利，但应当支付因此所增加的费用。因此，双方应当核算后才能确定已支付56200元工程款项，已经支出了多少、还有无结余应当返还。因地板施工已经粘贴完成，此工程也非一日能完成，应当视为定作方认可地板。其价格问题双方也应当与其他工程款项一并结算。因双方应当进行结算而没有结算，原审法院在没有相关证据的情况下，驳回了本诉和反诉其他诉讼请求是正确的。上诉人上诉请求更换瓷砖品牌，二审不予支持。二审对此也进行调解，因差距较大未能达成一致意见。 综上，原审法院已经认定承担违约责任而遗漏判项不当，二审予以纠正。双方当事人的其他诉讼请求，原审予以驳回，处理正确。二审对此应当予以维护。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持河南省息县人民法院（2019）豫1528民初5080号民事判决第一项、第二项、第三项内容，即：“一、解除原告（反诉被告）贾煜辉与被告（反诉原告）翟俊于2018年12月1日签订的《信阳Benty-本地装饰-装饰合同》；二、驳回原告（反诉被告）贾煜辉的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）翟俊的其他诉讼请求。” 二、被上诉人翟俊于本判决生效后十日内向贾煜辉支付违约金10240元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审确定方式承担；二审案件受理费539元，由上诉人贾煜辉承担239元，被上诉人翟俊承担300元。 本判决为终审判决。 审判长  郑鹏飞 审判员  李 虎 审判员  左立新 二〇二〇年二月二十八日 法官助理彭亚丽 书记员杨晨