江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初10319号原告：**芳，女，1958年12月10日出生，汉族，户籍地江苏省仪征市，现住江阴市。委托诉讼代理人：赵文林，江苏征远律师事务所律师。被告：江阴百意中医医院有限公司，住所地江阴市。法定代表人：沈敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘海燕，江苏天奕律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈晓阳，江苏天奕律师事务所律师。原告**芳与被告江阴百意中医医院有限公司（以下简称百意医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告**芳及其委托诉讼代理人赵文林，被告百意医院的委托诉讼代理人刘海燕、沈晓阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告**芳向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费36096元、住院伙食补助费1000元（50元/天×20天）、营养费4500元（50元/天×90天）、护理费6200元（100元/天×20天+60元/天×70天）、误工费37430元（3300元/月×12个月/365天×345天）、残疾赔偿金283200元（47200元/年×20年×30%）、交通费2000元、精神损害抚慰金15000元，合计385426元；2.判令本案诉讼费，鉴定费10000元由被告承担。事实和理由：2018年11月17日她因骑电瓶车不慎摔倒后到被告处住院，经诊断为因右膝部着地致右胫骨平台粉碎性骨折。被告予以手术治疗，她于2018年12月6日出院。出院后她右膝部一直胀痛难忍，发现右膝外移，与左膝不对称。2019年2月25日，她去江苏省苏北人民医院就诊，诊断为右侧胫骨上段粉碎性骨折术后改变，需要进一步手术治疗。2019年她再次去被告处就诊，被告敷衍告知她继续休息。她认为：被告在手术及复查过程中存在常规医疗临床技术失误，导致她右膝外侧平台外移，与左膝极不对称，行走艰难。经她向法院申请，委托无锡市医学会进行了医疗损害鉴定，鉴定意见为被告的诊疗行为存在过错，与她的人身损害后果之间有因果关系，原因力为主要原因，她构成八级伤残。对于该鉴定意见她方予以认可。为维护她的合法权益，故向法院起诉。被告百意医院辩称，对于原告在他院就诊的事实没有异议。根据无锡市医学会的医疗损害鉴定意见，他院的诊疗行为与原告人身损害后果之间的原因力为主要原因，故他院对原告的人身损害只应承担60%的赔偿责任。原告主张的医疗费中包含了原发病的医疗费用35082.66元，上述费用并非是医疗损害所造成，故不应由他院赔偿。本院经审理认定事实如下：**芳因“右膝部摔伤后肿痛伴活动受限22小时”，于2018年11月17日至百意医院住院治疗，诊断为右胫骨平台粉碎性骨折，入院后予右下肢石膏托外固定抬高制动、消肿、止痛等治疗。2018年11月22日在腰硬联合+基础麻醉下行右胫骨平台骨折切开复位内固定+取髂骨植骨+石膏托外固定术，术后予预防感染、消炎止痛、消肿等治疗。**芳于2018年12月6日出院。2019年2月25日**芳在其他医院骨关节三维成像显示：右侧胫骨上段、胫骨平台粉碎性骨折，可见金属内固定在位，部分断端错位，外侧平台外移等，诊断意见：右侧胫骨上段粉碎性骨折术后改变、骨质疏松。之后，**芳数次至其他医院门诊就诊。审理中，经**芳申请，本院委托无锡市医学会进行了医疗损害鉴定。2019年10月31日，无锡市医学会出具医疗损害鉴定书。鉴定意见的分析说明认为百意医院的诊疗行为存在以下过错：1.医方（二级医院）所采取的医疗措施（右胫骨平台骨折切开复位内固定+取髂骨植骨术）为四级手术，未经省辖市卫生行政主管部门审核同意，不具备手术资质；2.医方术前诊断不全面，对膝关节脱位及膝关节韧带损伤无明确诊断；3.医方术中操作不到位，未纠正脱位、未全面探查关节韧带、骨折复位不佳。鉴定意见书的因果关系分析为：虽然患者为高能量损伤，骨折损伤严重，经过及时正规治疗也会遗留一定的膝关节功能障碍，但是医方的前述诊疗过错行为与患者的人身损害后果之间存在着因果关系。鉴定意见为：百意医院的诊疗行为存在过错，与**芳的人身损害后果之间存在因果关系，原因力大小为主要原因；**芳构成八级伤残；**芳的误工期限自2018年11月17日至2019年10月30日，护理期和营养期均为90日。**芳支付鉴定费10000元。审理中，**芳与百意医院对营养费2700元（30元/天×90天）、精神损害抚慰金15000元、鉴定费10000元意见一致。本案的争议焦点是:1.本案的损害赔偿责任如何确定；2.**芳的各项损失如何确定。一、关于本案的损害赔偿责任如何确定的问题。本院认为，无锡市医学会出具的司法鉴定意见书程序合法、依据充分，且双方对该鉴定意见均无异议，本院予以采纳，可以作为本案的定案依据。综合全案证据分析，百意医院不具备相应的手术资质；术前诊断不全面，对**芳膝关节脱位及膝关节韧带损伤无明确诊断；术中操作不到位，未纠正脱位、未全面探查关节韧带、骨折复位不佳，是造成**芳人身损害的主要原因。**芳为高能量损伤，骨折损伤严重，经过及时正规治疗也会遗留一定的膝关节功能障碍，故**芳对自身的损害也应承担相应的责任。本院酌定百意医院对**芳的损失承担70%的赔偿责任，其余损失由**芳自行承担。二、关于**芳的各项损失如何确定的问题。1.医疗费。（1）**芳在百意医院住院治疗花费医疗费35147.26元（已扣除伙食费105元），百意医院在对**芳的诊疗过程中存在不具备相应的手术资质、术前诊断不全面、术中操作不到位等过错，因此，该费用应当纳入本案的损害赔偿范围。百意医院关于上述医疗费是**芳治疗原发性疾病所产生，与本起医疗损害无关联性的主张与事实不符，本院依法不予采信。（2）**芳在苏北人民医院花费医疗费448元，百意医院没有异议，本院予以确认。（3）**芳于2019年10月24日在苏北人民医院花费医疗费376元以及2019年10月24日、10月25日两次挂号费24元，合计400元，有2019年10月24日、10月25日的苏北人民医院的门诊病历、挂号凭证及10月24日的收费票据为凭，与**芳右膝受伤的情形相符，本院对医疗费400元予以确认。由于医疗保险与人身损害赔偿并非同一法律关系，**芳对医疗费的损害赔偿请求权不因社保机构已报销部分医疗费而抵减，百意医院亦无权基于部分医疗费已报销而减轻赔偿责任，故**芳的医院费总额为35995.26元。2.住院伙食补助费。**芳住院20天，本院酌定每天住院伙食补助费的标准为50元，因此住院伙食补助费为1000元（50元/天×20天）3.护理费。**芳主张的护理费计算标准符合法律规定，本院予以支持。无锡医学会鉴定意见评定护理期限为90天，故护理费为6200元（100元/天×20天+60元/天×70天）。4.误工费。**芳主张误工费37430元（3300元/月×12月/365天×345天）。其提供了如下证据：1.仪征市刘集镇春兰酒店出具的证明，主要内容是**芳自2017年3月至2018年11月10日在春兰酒店工作，月工资为3300元；2.仪征市刘集镇春兰酒店的营业执照，工资表4张。庭审中，**芳陈述，她于2017年2月回仪征市，在春兰酒店从事保洁工作，后因她女儿要求她到江阴帮忙带小孩，所以她就于2018年11月11日来到江阴帮女儿带小孩，自2018年11月10日后就不去酒店工作了。本院认为：权利人主张误工费的，应当证明其实际收入情况以及因损害发生误工导致收入减少的具体数额。本案中，**芳在医疗损害发生时已达法定退休年龄，根据**芳提供的前述证据以及**芳称2018年11月10日以后就不去工作了，2018年11月11日到江阴帮女儿带小孩，可以证明医疗损害发生时**芳没有固定收入，不会因医疗损害造成**芳误工进而导致收入减少，故**芳主张误工费没有依据，本院不予支持。5.残疾赔偿金。**芳陈述其自2007年开始便与女儿一起居住在江阴，2017年3月因故回家务工，在春兰酒店工作，到2018年11月再来到江阴与女儿居住，因此，其主张残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。本院认为，**芳的居住证显示签发日期为2015年4月1日，居住地址为江阴市夏港镇。**芳提供的仪征市刘集镇春兰酒店出具的证明和工资表也可以证明其收入来源于城镇。综上，**芳的陈述与其提供的证据能够相互印证，其残疾赔偿金应当按照上一年度城镇居民人均可支配收入47200元/年计算。评定伤残时**芳为60周岁，**芳构成八级伤残，故残疾赔偿金为283200元（47200元/年×20年×30%）6.交通费。**芳主张交通费2000元，其提供了部分交通费票据。本院根据**芳就医地点、时间、人数、次数等因素，酌定交通费1000元。综上，**芳因医疗损害造成的各项损失为：医疗费35995.26元、住院伙食补助费1000元、营养费2700元、护理费6200元、残疾赔偿金283200元、交通费1000元、精神损害抚慰金15000元，合计345095.26元。百意医院应赔偿上述损失的70%，计241566.68元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、江阴百意中医医院有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿**芳因医疗损害造成的各项损失241566.68元；二、驳回**芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1214元，鉴定费10000元，合计11214元（**芳已预交），由**芳负担4186元，由百意医院负担7028元（**芳同意其预交的诉讼费由百意医院负担的部分，由百意医院直接向其支付，本院不再退还，由百意医院于本判决发生法律效力之日起十日内支付给**芳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 员  浦 峥二〇二〇年二月四日法官助理  廖宏娟书 记 员  耿 宁本案援引法律条款《中华人民共和国侵权责任法》：第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》：第四条患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。医疗机构主张不承担责任的，应当就侵权责任法第六十一条第一款规定情形等抗辩事由承担举证证明责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。