甘肃省张掖市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘07执复1号 复议申请人（申请执行人）：甘肃矿区宝怡交通服务有限公司。 法定代表人：朱宝年，系该公司经理。 被执行人：张掖市鼎盛节能建材有限责任公司。 法定代表人：李璋，系该公司经理。 第三人：酒钢集团中天置业有限公司张掖分公司。 负责人：郭朝宏，系该分公司经理。 甘肃省张掖市甘州区人民法院（以下简称甘州区法院）在执行申请执行人甘肃矿区宝怡交通服务有限公司（以下简称宝怡公司）与被执行人张掖市鼎盛节能建材有限责任公司（以下简称鼎盛公司）买卖合同纠纷一案中，宝怡公司对甘州区法院的执行结案通知书不服，提出书面异议。甘州区法院经审查，于2019年11月22日作出（2019）甘0702执异117号执行裁定书，裁定驳回宝怡公司的异议请求。宝怡公司不服甘州区法院的（2019）甘0702执异117号执行裁定书，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。 甘州区法院查明，宝怡公司与鼎盛公司买卖合同纠纷一案，宝怡公司于2018年8月24日向甘州区法院申请诉前财产保全，甘州区法院作出（2018）甘0702财保188号民事裁定书，裁定将鼎盛公司在第三人酒钢集团中天置业有限公司张掖分公司（以下简称中天公司）应领取的工程款1408948元予以冻结。同年8月27日，甘州区法院向中天公司发出协助执行通知书，该公司收到后于当日出具回执，回执载明鼎盛公司在中天公司的工程款已按合同全部付清，该公司现与鼎盛公司还未做工程决算，现对欠鼎盛公司150万元已冻结。2018年8月29日，宝怡公司向甘州区法院提起诉讼。2018年10月31日，甘州区法院作出（2018）甘0702民初7826号民事调解书，该调解书确认：一、鼎盛公司欠宝怡公司货款952016.55元，承担违约金247983.45元，合计1200000元，于2019年1月30日前一次性付清；二、宝怡公司自愿放弃其他诉讼请求。案件受理费8782元，由宝怡公司负担。该调解书生效后，鼎盛公司未在调解书确定的期间内履行其义务。宝怡公司于2019年3月14日向甘州区法院申请强制执行，该院以（2019）甘0702执2234号案件受理。该案在执行过程中，鼎盛公司于2019年7月10日提出以房抵债意向，但宝怡公司不同意。同年7月11日，宝怡公司向甘州区法院陈述该案双方已全部履行完毕，不再申请人民法院强制执行，并提交了相关履行的书面证据。对此，鼎盛公司亦认可，并在执行笔录上签字、盖章予以确认。随后宝怡公司提交120万元的收据一张，宝怡公司与鼎盛公司、中天公司达成协议书一份。该协议约定已生效的调解书中确定的1200000元现金，经协商鼎盛公司以加州花园小区33#一层商铺2跨共四间，面积为178m2，每平米8600元，合计1530800元，抵顶此货款。宝怡公司撤销（2018）甘0702民初7826号民事调解书，该房屋与鼎盛公司无关，由中天公司负责办理，并在该协议书上签字盖章。当日，中天公司与鼎盛公司法定代表人李璋签订加州花园小区一期顶账房确认单，确认将加州花园小区33号楼3#4#5#6#一层商铺，住宅面积178平方米，住宅单价8600元/平方米，总价1530800元，抵顶给宝怡公司法定代表人朱宝年。2019年10月9日，甘州区法院作出（2019）甘0702执2234号执行裁定书，将中天公司的银行存款1200000元予以冻结，实际冻结金额806727.10元。后中天公司对此提出执行异议。同年10月23日，该院作出（2019）甘0702执2234-1号协助执行通知书，将中天公司存款1200000元解除冻结，中天公司撤回执行异议申请。并于当日作出（2019）甘0702执2234号执行结案通知书向双方当事人发出，该案执行完毕，予以结案。 甘州区法院认为，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出异议，人民法院应当对其执行异议进行审查。本案在执行过程中，申请执行人与被执行人、第三人已于2019年7月11日就该案达成了履行协议，协议约定以被执行人商铺抵顶申请执行人货款的形式履行该案生效法律文书确定的义务，在执行笔录中申请执行人亦明确表示该案已全部履行完毕，不再申请法院执行，并向该院提交了申请执行人与被执行人、第三人达成的协议书及申请执行人出具给被执行人120万元的收据。虽然三方达成的协议并未约定交房时限，在审查过程中，中天公司表示协议约定的商铺已交付被执行人，且一些后续的工程已全部完工，申请执行人明确表示该案已履行完毕，不再申请法院强制执行。故2019年10月23日，甘州区法院依据上述事实和依据作出（2019）甘0702执2234号执行结案通知书，并无不妥。因此，申请执行人申请撤销该院（2019）甘0702执2234号执行结案通知书的请求，不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定：驳回宝怡公司的异议请求。 宝怡公司向本院复议称，请求撤销甘州区人民法院（2019）甘0702执异117号执行裁定书。事实与理由：1.一审执行程序违法。本案中，三方达成的执行和解协议尚不足以消灭原债权债务关系。虽然达成并签署和解协议，但至今复议申请人未从中领受该抵顶房产。事实上，在达成协议后，复议申请人当天就去看房，见工程并未竣工验收，尚未完工，门窗未安装，水电不通，消防设施只有一个空铁皮箱。当天，复议申请人就找执行法官反映此情况，并表示不接受抵顶的房产。此后又多次要求执行原调解书，执行法官亦表示继续执行此案。2019年7月15日，执行法官让复议申请人重新写申请执行书并提供中天公司银行账户。2019年9月17日，宝怡公司提交了书面执行申请书，提供了中天公司的银行账户，该案重新进入执行程序，并于2019年10月9日甘州区法院冻结了中天公司银行账户。但在此后，甘州区法院又以执行和解协议已经履行完毕，对此案做结案处理。宝怡公司对此不服提出执行异议，甘州区法院未进行听证，草率认定，剥夺了当事人举证、质证及答辩的权利，程序违法，侵害了宝怡公司的合法权益。执行法官的慢作为、不作为、乱作为导致本案执行乱象。2.一审法院以未竣工的房屋作为执行标的要求当事人进行债务抵顶与法律规定不符。根据《城市房地产管理法》第37条第6项的规定“未依法登记领取权属证书的房地产不得转让”。案涉房产是不能进行交易的，在签订协议时，中天公司隐瞒了该房屋尚未完工、竣工验收的事实，法院也未履行审查义务，致使当事人合法权益遭受损害。 本院经审查，甘州区法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条的规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。本案中，宝怡公司与鼎盛公司及案外人中天公司达成和解协议属实，达成该和解协议的目的是为了履行生效调解书确定的义务。只有通过和解协议的完全履行，才能使得原生效调解书确定的债权债务关系得以消灭，执行程序得以终结。若和解协议约定的权利义务得不到履行，则原生效调解书确定的债权仍然不能消灭。申请执行人仍然可以申请继续执行原生效调解书。从本案和解协议的履行情况来看，在和解协议达成后，并无证据证明鼎盛公司或中天公司向宝怡公司交付了抵顶的房屋，宝怡公司也及时向甘州区法院提出抵顶的房屋不具备交付条件而不同意接受，甘州区法院在宝怡公司提出要求继续执行的申请后，继续对该案采取执行措施，因此执行和解协议并未实际履行，原生效调解书确定的债权债务关系并未消灭，宝怡公司仍然可以申请继续执行原生效调解书。甘州区法院作出结案通知书，认为该案已执行完毕不当，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下： 一、撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院（2019）甘0702执异117号执行裁定书； 二、撤销甘肃省张掖市甘州区人民法院（2019）甘0702执2234号执行结案通知书，该案继续执行。 本裁定为终审裁定。 审判长  刘曙光 审判员  张正权 审判员  郭永旺 二〇二〇年二月二十七日 书记员  杨立婷 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；