贵州省都匀市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2701民初4657号 原告：吴桂芝，女，1950年9月20日出生，汉族，贵州省都匀市人，住贵州省都匀市。 被告：蒙文铺，男，1999年09月02日出生，水族，贵州省都匀市人，住贵州省都匀市。 委托诉讼代理人：文昌君，系贵州行者律师事务所律师。 被告：都匀市明东科技有限公司，住所地：贵州省都匀市。 法定代表人：陈明东。 委托诉讼代理人：文昌君，系贵州行者律师事务所律师。 被告：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市。 法定代表人：韩韵毅。 委托诉讼代理人：向通胜，系贵州律师事务所律师。 原告吴桂芝诉被告蒙文铺、都匀市明东科技有限公司(以下简称明东科技公司)、国泰财产保险有限责任公司(以下简称国泰保险公司)道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，本院于2019年9月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴桂芝、被告蒙文铺及其与被告明东科技公司委托诉讼代理人文昌君、被告国泰保险公司委托诉讼代理人向通胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴桂芝向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告共同赔偿原告112263.72元；2、判令被告国泰保险公司在保险范围内承担责任；3、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2018年11月18日9时50分，原告在都匀市米处与明东科技公司员工蒙文铺所驾驶正在履行职务的电动两轮车发生碰撞，导致原告受伤被送往黔南州人民医院住院治疗，于2018年12月8日出院，住院21天，共支出医疗费36706.62元，被告明东科技公司垫付10000元，原告自己支付26706.62元，出院后又支出后续检查费714.1元。该次事故经交警部门认定原告与被告蒙文铺各50％的责任。原告系ＩＩ型糖尿病、糖尿病并肾病患者，故术后需长期增加营养。2019年7月24日，原告伤情经黔南州人民医院鉴定，伤残等级评定为人体伤残十级，误工期限为180-270日，护理期限为90-180日，营养期限为90-180日，后续治疗费为12843元。原告请求被告赔偿的明细为：伤残赔偿金35000元，住院伙食补助费2100元，医疗费赔偿金40263.72元，护理费19000元，营养费9000元，精神损害费5000元，司法鉴定费1900元，共计112263.72元。被告蒙文铺系被告明东科技公司的员工，其履行职务造成他人损害，被告明东科技公司应当承担责任，被告明东科技公司在被告国泰保险公司投有保险，故被告国泰保险公司应在保险范围内承担责任。原告出院后，就相关费用与三被告协商未果。为此，特向法院起诉，请求判如所诉。 被告蒙文铺、明东科技公司当庭辩称：1、原告要求被告承担112263.72元的人身损害赔偿责任，于法无据，不应得到支持，而原告在依法算出赔偿金额后，应由原、被告各自承担一半的份额。侵权责任法规定，职务侵权造成受害人损失的，由致害人所在单位承担无过错的替代责任，所以本案应当由被告明东科技公司、国泰保险公司对原告的损害在责任范围内承担赔偿责任，赔偿明细为：伤残赔偿金31592元×11年×10％＝34751.2元，住院伙食补助费21天×100元＝2100元，医疗费50263.72元，护理费135天×100元＝13500元，营养费135天×30元＝4050元，精神损失费2000元，司法鉴定费1900元，共计108564.92元。双方对损失的发生均有过错，承担同等责任，应当各自承担50％的责任，即108564.92元÷2＝54282.46元，扣除垫付的10000元，被告还需承担44282.46元的赔偿责任。因在被告国泰保险公司投保第三方责任险，先由保险公司在保险责任范围内先行赔付，不足部分再由我公司赔偿。2、原告对本次事故的发生具有过错，我公司保留向原告要求赔偿在本次事故中遭受的财产损失的权利。经交警部门的事故认定书认定，本次事故造成原告受伤，被告电动二轮车受损的后果，依据责任划分，原告也同样对电动车的损失承担同等的赔偿责任。 被告国泰保险公司辩称：一、本案是电动车与行人之间相撞产生的侵权纠纷，电动车属于非机动车范畴，所以本案不应以“机动车交通事故责任纠纷”为案由。1、被告蒙文铺系我公司个人意外伤害保险、附加个人责任保险等商业保险的被保险人，未投保机动车交强险和机动车商业三者险，故不应按照最高院对机动车交通事故相关司法解释规定在其他侵权纠纷案件中将保险公司作为共同被告一并审理，我公司与蒙文铺系保险合同关系，对原告不存在实际侵权行为，故作为被告主体不适格，法院应当裁定驳回对我公司的起诉，保险关系另案处理。2、本案不符合《保险法》第六十五条第二款的适用条件，该条款规定：责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。此款适用的前提条件是，被保险人对第三者应负的赔偿责任明确，且需被保险人“怠于请求”。关于被保险人对第三者应负的“赔偿责任确定”的认定，参照全国人大法工委编的《中华人民共和国法律释义丛书》，“赔偿责任确定”实践中一般包括以下情况：一是，法院判决或者仲裁机构的仲裁裁决确定了被保险人应当向第三者赔偿的具体金额；二是被保险人与第三者达成的并经保险人同意的赔偿协议确定了具体赔偿数额。关于被保险人“怠于请求”的认定，参照最高院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（四）第十五条，指被保险人对第三者应负的赔偿责任确定后，被保险人不履行赔偿责任，且第三者以保险人为被告或者以保险人与被保险人为共同被告提起诉讼时，被保险人尚未向保险人提出直接向第三者赔偿保险金的请求的，可以认定为属于“被保险人怠于请求”。本案并不符合“赔偿责任确定“及“被保险人怠于请求”的条件，故“责任险”的保险人直接承担赔偿责任的请求无事实依据，应不予确认。二、关于保险责任，1、需根据《交通事故认定书》确认事故的真实性及责任比例，在被保险人责任范围内承担保险责任，蒙文铺承担事故同等责任，我公司最高按50％承担赔偿责任。2、未提供蒙文铺出险时的接单凭证，保险合同约定仅承担通过“饿了么”平台接单配送人员，在配送服务过程中（接单、取餐、送单、返回）、接受平台培训和领取配送物资期间发生的意外伤害事故、个人责任事故。本保单承保的配送服务过程指被保险人在平台抢单后去取餐、送餐及订单配送完成后60分钟内（配送完成返回的时长不超过60分钟）。需根据蒙文铺事发当时送餐订单截图、派单记录等凭证，确认是否属于合理保险责任期间，否则对本次事故造成的损失，不承担赔偿责任。三、针对诉请项目及金额，需在原告能够证明的损失基础上，承担50％的赔偿责任。1、伤残赔偿金，根据保险合同约定，人身伤残鉴定标准为《人身保险伤残评定标准及代码》，而非《人体损伤致残程度分级》标准；鉴定意见为原告单方委托且未通知保险公司到场参加鉴定，鉴定程序不合法，鉴定结果不能当然约束我公司；残疾赔偿金的标准，参照保险条款、《人身保险伤残评定标准及代码》约定，构成伤残的，保险人按《人身保险伤残评定标准及代码》所列伤残程度对应的保险金给付比例乘以本保险合同载明的保险金额给付意外伤残赔偿金。2、住院伙食补助费，应扣除医药费中的伙食费，不予重复赔偿，住院伙食补助费仅补助伤者本人，不包含陪护人员等其他人的补助，每天上限30元。3、医疗费，请法院结合原告提供的完整、清晰、全套的病历、诊断证明、医疗费发票等医疗原始单据（包括医疗费清单）进行核实，仅提供发票而无病历、费用清单佐证的费用，不予认可。4、护理费，需补充提供护理协议、发票等证据材料佐证，需结合医嘱，是否存在护理需求，否则不予认可。5、营养费，每天最多认可50元。6、鉴定费、精神抚慰金，参照《国泰财产保险有限责任公司附加个人责任保险条款》第五条第九款，任何形式的间接损失、精神损害赔偿保险人均不负责赔偿。请求人民法院支持我公司的答辩意见，依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2018年11月18日9时50分许，原告在都匀市米处横过道路时与明东科技公司员工蒙文铺所驾驶的电动两轮车发生碰撞，导致原告受伤，电动二轮车受损，造成致人受伤的道路交通事故。原告受伤后被送到黔南州人民医院住院治疗，经诊断为：1、左股骨粗隆间骨折；2、左腓骨骨折累及踝关节；3、2型糖尿病。住院治疗21天，于2018年12月8日出院，支出医疗费36706.62元（被告明东科技公司垫付医疗费10000元，原告自己支付医疗费26706.62元），出院后原告因后续检查支出费用714.1元。2018年11月18日，都匀市公安局交警大队作出道路交通事故认定书（简易程序）认定：吴桂芝和蒙文铺承担此次事故的同等责任。2019年7月24日，原告委托贵州契正律师事务所向黔南州人民医院申请伤情鉴定，同月29日，黔南州人民医院作出“黔南医鉴所［2019］医检字第320号鉴定意见书”鉴定意见：1、伤残等级鉴定，评定为人体伤残十级；2、三期时限评定，误工期限为180-270日，护理期限为90-180日，营养期限为90-180日；3、后续医疗费用鉴定，后续治疗费预计为12843元。后由于原告就赔偿的相关费用与三被告协商未果，遂向本院提起如前所诉。 另查明，2018年7月20日，上海拉扎斯信息科技有限公司与国泰保险公司签订了C2018071600043投保协议，协议约定：在保险期间内，被保险人在配送服务过程中、上下班期间、接受平台培训期间，因过失造成第三者人身伤亡（含合理的误工费、营养费、护理费）或财产损失，依法应由被保险人承担的赔偿责任，保险人按照保险合同约定在保险合同载明的责任限额内负责赔偿；被保险人驾驶机动车需持有效驾驶证及驾驶有效行使证的机动车，否则本保险不承担因被保险人过失导致第三者人身伤亡或者财产的直接实际损失相关的保险责任等。2018年11月12日，投保人上海拉扎斯信息科技有限公司以被保险人为蒙文铺，在国泰保险公司投保了保险单号为S118T00TB20112196362599的“饿了么加盟商配送人员意外保险”，保险利益摘要为：保险责任的死亡、伤残保险金额600000元，意外医疗保险金额50000元，个人责任保险金额200000元，误工费保险金额13500元，营养费、护理费保险金额4500元，保险期间自2018年11月12日17时16分36秒起至2018年12月11日23时59分59秒止等。 本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。对于承担赔偿责任主体，被告蒙文铺系被告明东科技公司员工，《中华共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员在因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，故本案的侵权责任应当由被告明东科技公司承担；对于原告的各项经济损失,被告蒙文铺、明东科技公司认为：伤残赔偿金为31592元×11年×10％＝34751.2元，住院伙食补助费为21天×100元／天＝2100元，医疗费为36706.62元＋714.1元＋12843元＝50263.72元，护理费为135天×100元／天＝13500元，营养费为135天×30元／天＝4050元，精神损失费为2000元，司法鉴定费为1900元，以上合计108564.92元，具有法律和事实依据，本院予以采纳；对于承担的赔偿责任，因原告与被告蒙文铺承担此次事故的同等责任，故被告明东科技公司承担赔偿责任为108564.92元÷2＝54282.46元（被告明东科技公司已垫付10000元），故还约定赔偿原告44282.46元；对于国泰保险公司的保险责任，因被告蒙文铺驾驶的为非机动车，不受双方签订的保险单和投保协议中关于机动车等免责条款的限制，其应当按照保险单和投保协议中约定的保险责任限额承担赔偿责任,故对于被告国泰保险公司的相关辩解，本院不予采纳。营养费、护理费合计为17550元，双方保险约定营养费、护理费限额为4500元，不足部分13050元由被告明东科技公司赔偿，因其已垫付10000元，被告明东科技公司还应当赔偿3050元，故被告国泰保险公司在保险责任限额内应当赔偿原告41232.46元，被告明东科技公司应当赔偿原告3050元。 综上所述，原告请求判令被告赔偿损失的诉请，具有法律和事实依据的部分，本院予以支持。依照《中华共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第二十二条、第二十三条、第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条规定，判决如下： 一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效后十日内在保险限额内赔偿原告吴桂芝经济损失人民币41232.46元，被告都匀市明东科技有限公司赔偿于本判决生效后十日内赔偿原告吴桂芝经济损失人民币3050元； 二、驳回原告吴桂芝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2544元，由原告负担1344元，由被告都匀市明东科技有限公司负担100元，国泰财产保险有限责任公司负担1100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在法律文书规定履行期间最后一日起二年内向人民法院申请强制执行。 审 判 长  王 翔 人民陪审员  广家雍 人民陪审员  何宗甲 二〇二〇年二月二十六日 法官助理李劼 书记员詹婷婷（代）