广东省汕头市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤05刑终30号原公诉机关汕头市潮南区人民检察院。上诉人（原审被告人）马某明，男，1982年2月22日出生于广东省普宁市，汉族，文化程度小学，打工，户籍地普宁市*************，公民身份号码445************816。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月18日被羁押，同月20日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。原审被告人马某耿，男，1980年10月23日出生于广东省普宁市，汉族，文化程度小学，打工，户籍地普宁市*************，公民身份号码445************817。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月18日被羁押，同月20日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。原审被告人姚某标，男，1973年7月27日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度初中，无业，户籍地潮南区仙城镇，公民身份号码440************612。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月30日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。原审被告人陈某利，男，1962年4月21日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度初中，个体户，户籍地潮南区陈店镇，公民身份号码440************911。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月18日被羁押，同月20日被刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年10月25日被逮捕，2019年12月24日被汕头市潮南区人民法院取保候审。汕头市潮南区人民法院审理汕头市潮南区人民检察院指控原审被告人马某耿、马某明、姚某标犯开设赌场罪，指控原审被告人陈某利犯赌博罪一案，于2019年12月20日作出（2019）粤0514刑初1023号刑事判决。宣判后，原审被告人马某明不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人马某明，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年9月17日始，被告人姚某标将位于潮南区仙城镇波溪村公园附近的“标泰楼”一楼出租给同案人陈卓伟（在逃）用于开设赌场。该赌场采取“斗牛”方式组织参赌人员赌博，参赌人员通过轮流“坐庄”形式接受他人投注，赌场对庄家牟利人民币5000元以上的赌局，向庄家抽头100元，对庄家牟利1万元以上的赌局，向庄家抽头200元，以此类推。被告人马某耿、马某明等人受雇佣在该赌场内负责操作赌具、收付赌资、抽头渔利等工作。同月18日，被告人陈某利在上述赌场赌博并“坐庄”，先后接受20名以上参赌人员投注。同日，公安机关查处该赌场，现场抓获被告人马某耿、马某明、陈某利和参赌人员张某通、吴某萍等人，扣押到赌具1批和赌资人民币1000元。同月30日，被告人姚某标到公安机关投案并如实交待了开设赌场的事实。同年11月22日，被告人马某耿、马某明、姚某标、陈某利在值班律师张灿虹的见证下，签署了《认罪认罚具结书》。原判认定上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录，现场平面示意图、方位示意图，发案现场、赌具拍照，扣押清单，行政处罚决定书，仙城派出所、陈店派出所、广东省普宁市公安局下架山派出所户籍证明、证实材料，治安管理大队抓获经过说明，认罪认罚具结书和证人赖某华、吴某萍、陈某河、江丽珊、吕某忠、周某锋、江某鸿、陈某彪、李某某、邱某蓝、覃某菊、蔡某展、李某娟、杜某才、邱某端、张某波、陈某贤、刘某、于海艳、黄某香、邱某凤、黄某花、田某群、佘某琼、覃某艳、苏某发、张某通、林某媚、谢某城、陈某刚、颜某、王某明的、何某军、叶某、杨某祥、薛某升、陈某红、李某素、林某容、陈某香、林某柔的证言，被告人马某耿、马某明、姚某标、陈某利亦当庭供认，并自愿认罪认罚。原判认为，被告人马某耿、马某明、姚某标结伙提供场地、赌具供他人赌博，其行为妨害社会管理秩序，均己构成开设赌场罪。被告人陈某利以营利为目的，聚众赌博，其行为妨害社会管理秩序，己构成赌博罪。在开设赌场共同犯罪中，被告人马某耿、马某明、姚某标均起次要作用，均系从犯。鉴于被告人马某耿、马某明、姚某标均系从犯，被告人马某耿、马某明、陈某利归案后均如实供述罪行，被告人姚某标案后自动向司法机关投案并如实供述罪行，有自首情节，以及四被告人均认罪认罚等情节，依法均对四被告人予以从轻处罚。根据被告人陈某利的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、第八条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，作出如下判决：一、被告人马某耿犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人马某明犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人姚某标犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人陈某利犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。五、随案移送赌资人民币1000元，予以没收，上缴国库。上诉人马某明上诉提出：一、上诉人在赌场中只是负责“赔食”工作，及抽头渔利，并不是主犯，在赌场中起次要作用。二、抽头渔利并不是上诉人一人所得。三、原判对陈某利定赌博罪有误。综上，请求本院对其从轻改判。经审理查明：原审判决认定上诉人马某明、原审被告人马某耿、姚某标开设赌场、原审被告人陈某利赌博的犯罪事实清楚，证据经法定程序示证、质证，合法、有效，且确实充分。对原审判决所列的证据，本院予以确认，作为定案的依据。二审期间，本案没有出现新的证据。本院认为，上诉人马某明、原审被告人马某耿、姚某标结伙提供场地、赌具供他人赌博，其行为妨害社会管理秩序，均己构成开设赌场罪；原审被告人陈某利以营利为目的，聚众赌博，其行为妨害社会管理秩序，己构成赌博罪。在开设赌场共同犯罪中，上诉人马某明、原审被告人马某耿、姚某标均起次要作用，均系从犯。原审被告人姚某标案后自动向司法机关投案并如实供述罪行，有自首情节。鉴于上诉人马某明、原审被告人马某耿、姚某标均系从犯，上诉人马某明、原审被告人马某耿、陈某利归案后均如实供述罪行，原审被告人姚某标有自首情节，以及均认罪认罚等情节，依法对上诉人马某明、原审被告人马某耿、姚某标、陈某利予以从轻处罚。根据原审被告人陈某利的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法对其适用缓刑。对于上诉人马某明所提其只是负责“赔食”，在赌场起次要作用的意见，经查属实。但原审判决已综合考虑了上述情节，认定上诉人马某明系从犯，并对其作出相应评价，原判量刑并无不当。其余上诉意见，理据不足，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 陈英桂审 判 员 张敬江审 判 员 陈晓明二〇二〇年二月二十四日法官助理 陈 洁书 记 员 蔡 欣附相关法律、司法解释条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。