广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终127号上诉人（原审原告）：湛**德力混凝土有限公司，住所地湛江市市辖区***********。法定代表人：李国栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈月华，广东行诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈柳伊，广东行诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴贵，男，1972年11月3日出生，汉族，公民身份号码440************517，住湛江市市辖区**********。委托诉讼代理人：谭海玲，广东冠方律师事务所律师。委托诉讼代理人：周彦渊，广东冠方律师事务所律师。上诉人湛**德力混凝土有限公司（以下简称华德力公司）因与被上诉人吴贵劳动争议纠纷一案，不服广东省湛江经济技术开发区人民法院（2019）粤0891民初1687号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华德力公司的委托诉讼代理人陈月华，被上诉人吴贵的委托诉讼代理人谭海玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华德力公司上诉请求：一、撤销湛江经济技术开发区人民法院（2019）粤0891民初1687号民事判决第一项；二、撤销湛江经济技术开发区人民法院（2019）粤0891民初1687号民事判决第二项、第三项，改判驳回吴贵的该两项请求。事实与理由：一、华德力公司由于客观原因导致经营困难，不构成无故拖欠工资。根据双方劳动合同的约定，华德力公司应在每月30日发放上月工资。但自2018年5月以来，受国家经济结构调整的影响，经济持续下行，华德力公司遭受到经营连续亏损，在个别月份比双方合同约定的支付周期延期5-15天支付，但是没有超过一个月，没有违反按月发放工资的标准。吴贵以未及时支付劳动报酬为由提出解除劳动关系，并要求支付经济补偿，违背了《中华人民共和国劳动法》第三十八条的立法本意，且有悖公平原则。因此应驳回吴贵支付经济补偿金的请求。二、吴贵在2019年5月实际工作天数是7天，应该按照实际天数计发工资。一审判决书虽认定了吴贵2019年5月的实际工作天数是7天，但依旧按照8天计算实际工资为551.76元。华德力公司已经将吴贵2019年5月的实际工资发放到位，请二审法院依据事实对该项工资予以认定。被上诉人吴贵答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。一、华德力公司的上诉没有事实和法律依据，其存在多次无故拖欠工资的事实，吴贵提供的工资发放银行流水可以证实在过去的一年里华德力公司没有一个月是准时发放工资的，每个月都拖到下个月才发放上上个月的工资。吴贵只是普通的劳动者，一家几口均靠吴贵的工资生活，华德力公司拖欠发放工资的行为严重影响了吴贵的生活，侵犯了吴贵的合法权益，吴贵是因华德力公司多次违约行为而提出解除劳动合同，根据法律规定，华德力公司应向吴贵支付经济补偿金。二、吴贵在5月8日提出离职，离职当天吴贵有配合华德力公司办理离职手续并进行交接工作，吴贵在2019年5月计算8天的工作时间是符合法律规定的，请求法院驳回华德力公司的上诉请求。华德力公司向一审法院起诉请求：1.判令华德力公司无须向吴贵支付经济补偿金27096元；2.判决华德力公司无须向吴贵足额支付2019年5月份8天工资，应当按照实际工作天数予以计算（2019年5月7天工资）为413.44元；3.本案诉讼费由吴贵承担。一审法院认定事实：2012年4月1日，吴贵入职华德力公司工作，担任华德力公司车队搅拌车司机工作。2019年1月1日，华德力公司（甲方）与吴贵（乙方）签订了一份《广东省劳动合同》，该合同第一条第一款约定：双方同意按以下第1种方式确定本合同期限：1、固定期限：从2019年1月1日起至2021年12月31日止。第四条第一款约定：乙方正常工作时间的工资按下列第1种形式执行，并不得低于当地最低工资标准。1、计时工资：（1）乙方正常工作时间工资按1500元/月执行，初始工资额为元/月或元/时……。第四条第五款约定：甲方每月30日发放上月（当月/上月）工资。如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付。根据吴贵提供的卡号尾数为1953的借记卡账户历史明细清单记载，清单中“摘要”内容有“工资”的记录为：2018年2月1日工资3862.99元、2018年3月5日工资4816.84元、2018年4月4日工资2547.80元、2018年5月2日工资3163.40元、2018年6月4日工资3154.40元、2018年7月6日工资3556.23元、2018年7月9日2018年5月工资700元、2018年8月8日工资3495.05元、2018年9月4日工资2631.44元、2018年9月21日7月保底工资242元、2018年10月9日工资2409.44元、2018年10月31日工资2478.44元、2018年11月2日8月保底工资458.00元、2018年12月7日工资3486.44元、2019年1月8日工资3605.44元、2019年1月31日工资3852.44元、2019年3月14日工资3341.44元、2019年4月4日工资2200.44元、2019年4月8日2月工资补贴746.00元、2019年5月14日网转2934.44元。华德力公司的诉讼代理人在庭审中承认，2019年1月31日发的工资3852.44元是2018年12月的工资，2019年4月4日发的工资2200.44元是2019年2月的工资。2019年5月8日，吴贵以华德力公司拖欠工资为由向华德力公司提交了《辞职申请表》，提出解除双方劳动合同。华德力公司同意吴贵辞职。双方因工资、经济补偿和押金问题发生纠纷，吴贵向湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.华德力公司支付吴贵2019年4月工资4881.1元；2.华德力公司支付吴贵解除劳动合同经济补偿33963.3元；3.华德力公司返还吴贵押金800元。2019年8月6日，该仲裁委员会作出湛开劳人仲案非终字[2019]45号仲裁裁决书，裁决结果是：一、支付吴贵2019年4月、5月份工资2985.96元（4月工资2440.44元、5月工资545.52元）；二、支付吴贵经济补偿金27096元；三、返还吴贵押金800元。华德力公司和吴贵在庭审中对上述仲裁裁决认定吴贵解除劳动合同前的月平均工资为3612.58元均无异议。华德力公司提供吴贵的考勤记录，显示吴贵在2019年5月1日没有指纹考勤记录。开庭后，华德力公司于2019年10月11日向吴贵转账支付2019年4月工资2440.44元、2019年5月工资413.44元及押金800元。一审法院认为，本案属于劳动争议纠纷。本案争议的主要焦点是：一、华德力公司是否存在未及时支付工资的情形；二、吴贵是否享有劳动合同的解除权；三、华德力公司是否应支付经济补偿金。关于华德力公司是否存在未及时支付工资的情形。华德力公司与吴贵签订的劳动合同第四条第五款约定：华德力公司每月30日发放上月（当月/上月）工资。如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付。双方约定的工资发放周期为一个月，是法律允许的支付工资最长的周期。根据吴贵提供的卡号尾数为1953的借记卡账户历史明细清单记载及华德力公司承认的事实，从2018年2月1日起至2019年5月14日止，华德力公司均未及时发放吴贵的工资，最接近双方约定发放的是2018年10月31日发放的工资2478.44元和2019年1月31日发放的工资3852.44元。据此，应认定华德力公司存在未及时发放工资的情形。关于吴贵是否享有劳动合同的解除权的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条第一款规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，双方约定实行月薪制，在吴贵已履行劳动义务的情况下，华德力公司必须按月发放工资给吴贵，超过双方约定的支付工资的时间发放工资的即构成拖欠劳动者劳动报酬的违法行为，应当依照上述法律和其他有关法律法规承担法律责任。另外，支付劳动报酬，也是劳动合同所规定的必备条款，华德力公司未按照劳动合同约定及时足额支付劳动报酬，就是违反劳动合同，也是对劳动者合法权益的侵犯。由于华德力公司存在长时间未及时支付工资的情形，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项的规定，吴贵有权随时告知用人单位解除劳动合同。关于华德力公司是否应支付经济补偿金的问题。因华德力公司长时间未及时支付工资给吴贵，吴贵于2019年5月8日以华德力公司拖欠工资为由向华德力公司提交了《辞职申请表》，提出解除双方劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，华德力公司应当支付经济补偿金给吴贵。吴贵在华德力公司工作的期间是2012年4月1日至2019年5月8日，工作年限为7年1个月。吴贵在提出解除劳动合同前的月平均工资为3612.58元，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，华德力公司应当支付的经济补偿金为27094.35元（3612.58元/月×7.5月）。关于2019年4月、5月工资及押金的问题。湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月6日作出湛开劳人仲案非终字[2019]45号仲裁裁决书认定吴贵4月工资为2440.44元，双方均无异议，一审法院予以认定。根据华德力公司提供的指纹考勤登记记录，吴贵在2019年5月1日没有上班的记录，且吴贵也未能提供证据证明其上班，故应认定吴贵在2019年5月1日未上班。吴贵正常工作时间工资为1500元/月，其日工资为68.97元（1500÷21.75），故吴贵5月1-8日的工资为551.76元。上述仲裁裁决吴贵5月1-8日的工资为545.52元，吴贵并不异议，也不提起诉讼，故应按照上述裁决的545.52元支付。押金800元，双方均无异议，应予认定。华德力公司已支付吴贵2019年4月工资2440.44元、5月工资413.44元及押金800元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款及第三款之规定，判决：一、驳回湛**德力混凝土有限公司的诉讼请求；二、限湛**德力混凝土有限公司在判决生效之日起10日内向吴贵支付经济补偿金人民币27094.35元；三、限湛**德力混凝土有限公司在判决生效之日起10日内向吴贵支付2019年4月、5月工资共计人民币2985.96元（湛**德力混凝土有限公司于2019年10月11日已支付2853.88元，应予扣减）；四、限湛**德力混凝土有限公司在判决生效之日起10日内向吴贵支付押金人民币800元（湛**德力混凝土有限公司于2019年10月11日已支付）。案件受理费10元，减半收取5元，由湛**德力混凝土有限公司负担。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对华德力公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据华德力公司的上诉理由以及吴贵的答辩意见，本案二审争议焦点问题是：一、华德力公司是否应向吴贵支付经济补偿金27094.35元；二、华德力公司是否应向吴贵支付2019年5月工资545.52元。关于华德力公司是否应向吴贵支付经济补偿金27094.35元的问题。华德力公司与吴贵签订的劳动合同中约定：华德力公司每月30日发放上月（当月/上月）工资。如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付。而根据吴贵提供的工资卡账户历史明细清单记载及华德力公司承认的事实，从2018年2月1日起至2019年5月14日止，华德力公司均未按劳动合同的约定及时发放吴贵的工资，华德力公司存在未及时发放工资的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”以及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，用人单位未及时足额支付劳动者劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故吴贵有权提出解除劳动合同，华德力公司应向吴贵支付经济补偿。故一审判决华德力公司向吴贵支付经济补偿金27094.35元并无不当，本院予以维持。华德力公司关于其不构成无故拖欠工资，不应支付经济补偿的上诉理由不成立，本院不予采纳。关于华德力公司是否应向吴贵支付2019年5月工资545.52元的问题。在华德力公司向一审法院起诉时，华德力公司尚未向吴贵支付2019年5月1日-8日的工资，一审判决华德力公司向吴贵支付2019年5月1日-8日的工资545.52元（1500元÷21.75天×8天）并无不当，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。华德力公司的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湛**德力混凝土有限公司负担（湛**德力混凝土有限公司已缴交二审案件受理费10元）。本判决为终审判决。审 判 长 吴春鸿审 判 员 刘 芳审 判 员 梁子轩二〇二〇年二月十八日法官助理 崔笑颜书 记 员 陈思斯附:相关法律条文及司法解释第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。