河南省辉县市人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0782民初5897号原告：马国星，男，1978年11月22日出生，汉族，住辉县。委托诉讼代理人：琚倩倩,河南共鸣律师事务所律师。特别授权。被告：王振中，男，1986年6月13日出生，汉族，住辉县。委托诉讼代理人：郑颖宇，河南岩石律师事务所律师。特别授权。第三人：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地：新乡市和平大道（南）22号。注册号：91410700872937220T。负责人：袁英杰，总经理。委托诉讼代理人：王海建，男，1986年9月18日出生，汉族，住辉县，系该公司职工。特别授权。原告马国星与被告王振中提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月3日立案受理。2019年11月5日，依被告王振中书面申请，本院依法追加中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称财保新乡公司）为第三人参加诉讼。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告马国星的委托诉讼代理人琚倩倩、被告王振中的委托诉讼代理人郑颖宇、第三人财保新乡公司的委托诉讼代理人王海建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马国星向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费等各项损失共计121224.07元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告王振中雇佣原告马国星做大车司机。2018年6月7日上午，原告受雇拉货回来，在胡桥乡××营村西头，原告从驾驶室下车拿东西，不慎踩空从车上摔下，造成原告左侧肘关节骨折。事发后，原告马国星即时通知了被告王振中，被告王振中赶到现场，将原告马国星送往医院，并通知了第三人财保新乡公司。原告马国星先后到辉县市中医院住院治疗两次，第一次住院治疗费用被告王振中已经支付，但是后期治疗费用及伤残部分费用，双方协商不成。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望查明事实后依法支持原告诉求。被告王振中辩称：1、被告王振中已经为原告马国星垫付医疗费2.6万元，该费用应当由第三人财保新乡公司返还。原告马国星受伤后，被告王振中接到电话通知即时赶到现场，把原告马国星送到医院治疗，并打电话通知第三人财保新乡公司，公司人员到现场后，勘验了现场，开始保险公司承诺同意理赔，后因原告马国星的驾驶证是实习证，第三人财保新乡公司不同意赔偿。2、原告马国星受伤其自身存在过错，其应当对自己的损失承担相应的责任。被告王振中认可原告马国星系其雇员，但被告王振中雇佣原告马国星是基于为被告创造收益的目的，原告马国星在工作过程中应当充分履行到自身的安全注意义务。在本案事故发生时，被告王振中并不在现场，对该事故的发生不存在任何过错。但原告马国星作为雇员在履行工作职责过程中，有义务维护其雇主的合法财产权益，其更有义务充分履行自身的安全注意义务。因此，原告马国星对自己的损失责任比例以同等责任划分为宜。3、第三人财保新乡公司应当在保险责任范围内优先承担保险赔偿责任。被告王振中在第三人财保新乡公司投保有“车上人员责任险”（不计免赔，保险金额为10万元）。保险期间自2017年9月3日至2018年9月2日。根据第三人财保新乡公司《机动车综合商业保险示范条款》第三章《机动车车上人员责任保险》保险责任第三十八条的约定“保险期间内，被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使车上人员遭受人身伤亡，且不属于免除保险人责任的范围，依法应当对车上人员承担的损害赔偿责任，保险人依照本保险合同的约定负责赔偿”。而原被告均不具备《机动车车上人员责任保险》第四十条所列举的“责任免除”情形中免除第三人责任的情形，故第三人财保新乡公司应当在保险责任范围内承担损害赔偿责任。另在被告王振中投保车上人员保险时，第三人财保新乡公司对于责任免除情形有义务向投保人明确告知说明而未履行该义务，因此，第三人财保新乡公司有义务举证证明其对于责任免除条款对被告王振中充分履行了明确告知说明义务。第三人财保新乡公司述称：原告马国星提供的证据无法证实事故的真实性，原告马国星在起诉状中诉称，其是在给被告王振中干活过程中，不慎从车上摔下，造成其左侧肘关节骨折的。该事故没有向交警部门报警，也没有交通责任事故认定书，事故发生时，原告马国星也未及时向我公司报告，致使第三人财保新乡公司未及时赶往现场，出事当天是被告王振中报的保险，说司机受伤，公司人员到现场后，司机也不在现场了，车是在胡桥乡××营村路边停了，没有任何证人，现场无法核实。财保新乡公司人员到现场时，原告马国星已经被送往医院，无法核定事故的真实性。原告提供的病历中显示3小时前摔伤，无法体现是由原告马国星诉称的事故造成的损伤，原告马国星提供的证据不能证明其系豫Ｇ×××××车上人员，也无法证明其是从该车上摔下受伤的。综上，追加财保新乡公司为第三人参加诉讼无事实依据，应当判决驳回原告的诉讼请求。根据原被告及第三人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：原告的诉求理由是否成立。围绕本案的争议焦点，原告向本院提供证据如下：第一组：1、辉县市中医院收费票据五张；2、诊断证明一份；3、出院证明两份；4、病历两份。证明原告受伤后在辉县市中医院先后住院治疗两次，中间复查过4次，第二次实际支出医疗费4437.61元，共计住院27天。第二组：5、新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书；6、鉴定费票据一张；7、鉴定时的检查费票据一张。证明1、经过鉴定，原告的损伤构成十级伤残，误工期拟定为180日，第一次出院后的护理期限拟定为60日、护理人数拟定为壹人；2、原告支出鉴定费及鉴定检查费共计2740元。第三组：8、赵固乡胡村村委会证明一份；9、被抚养人马得强、苏桂珍身份证明（复印件）各一份；10、原告家庭户口本（复印件）一份。证明被抚养人马得强64岁，苏桂珍66岁，马侨曼9岁，马绮16岁的基本情况。第四组：11、马国星妻子与被告通话录音一份。证明原告的月工资收入为7000元。围绕本案的争议焦点，被告向本院提供证据如下：1、刘朋豫Ｇ×××××重型半挂牵引车行驶证及王振中身份证（复印件）各一份；2、商业保险保险单（复印件）一份；3、中国人民保险机动车综合示范商业保险条款第38条。证明被告在第三人处投保有车上人员保险，保险金额10万元，被保险人是被告王振中，车牌号为豫Ｇ×××××。围绕本案的争议焦点，第三人财保新乡公司未向本院提供证据。经庭审质证，被告对原告证据中原告主张的4437.61元医疗费没有异议，但被告实际垫付26000元，原告在本案中并未将该费用列为其主张的医疗费用，被告认为该26000元费用应当有保险公司向被告返还；原告要求误工费按每月7000元计算没有任何法律依据；对录音证据的真实性没有异议；对原告每月7000元工资有异议，但是原告受被告雇佣不到1个月就发生了事故，而且原告所持有的驾驶证是实习期间，在本案事故发生前，原告也没有向被告告知该情况，所以，原告仅凭录音证据无法证明其收入是每月7000元，原告主张的赔偿费用其自身对事故的发生也存在过错，如果要求被告对其赔偿所有的费用是不公平的。因原告在诉状上陈述的非常清楚，原告受伤并不是因为被告提供的车辆存在安全隐患，是因原告不慎摔下，完全是因为原告自身忽视安全导致，原告应承担相应的责任。第三人应当对原告的损失在保险责任范围内承担赔偿责任。经庭审质证，第三人对原告第一组证据的真实性没有异议，入院原因系原告自述，原告提供的证据无法证明原告受伤与该车辆的因果关系，要求保险公司承担赔偿责任，没有事实依据，保险公司不应当承担赔偿责任。对第二组证据的真实性没有异议，鉴定检查费不属于保险理赔范围。对第三组证据没有异议，对第四组证据认为无法证实。经庭审质证，原告对被告证据均无异议，原告的驾驶证是实习证属实，但事故发生后，原被告一起去保险公司理赔，保险公司因原告驾驶证是实习证拒绝理赔。经庭审质证，第三人对被告证据的真实性没有异议，如果原告或者被告提交证明其事故的真实性，根据该保险条款第40条之规定，实习期驾驶半挂牵引车，第三人是不负责赔偿的，原被告均称原告驾驶证是在实习期间，保险公司保险的是车上人员保险，故不应当承担赔偿责任。本院综合认证如下：关于原告提供的四组证据，形式、来源合法，内容客观真实，与本案的事实相关联，且相互印证，均客观证明了原告受伤后先后住院治疗两次、鉴定伤残等级、被抚养人情况及年龄、原告月工资情况等，且被告及第三人对原告证据的真实性均无异议，本院均予以确认。关于被告对原告要求误工费按每月7000元计算提出的异议，因原告受雇不到一个月即发生了该事故，原告缺乏长期从事交通运输行业，且与用人单位存在劳动关系，连续三个月以上月平均工资的证据，故对被告该异议予以采纳。关于被告提供的证据，原告及第三人对其真实性均无异议，故本院对被告的证据均确认为有效证据，对被告证据的证明力均予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月15日，原告马国星被被告王振中雇佣为被告王振中购买刘朋的车牌号为豫Ｇ×××××重型半挂牵引车的货车司机，其驾驶重型半挂牵引车的驾龄尚在实习期内，双方约定月工资为7000元。2018年6月7日上午，原告马国星受雇驾驶被告王振中该货车拉货回来，行驶到辉县市××营村西口时，原告马国星从驾驶室下车拿东西，不慎踩空从车上摔下受伤。事故发生后，原告马国星被120急救车送往辉县市中医院抢救治疗，被告王振中赶到现场后，电话通知了第三人财保新乡公司。原告马国星自2018年6月7日至2018年6月29日在辉县市中医院住院治疗22天,经诊断伤情为左肘关节脱位并骨折术后，医生建议医院住院行内固定取出手术治疗，花费医疗费25442.18元（被告王振中支付了该费用）。2018年7月16日、2018年9月1日、2018年11月19日、2019年2月26日，原告马国星在辉县市中医院四次门诊复查花费共计493元，2019年3月6日至3月11日，原告马国星在辉县市中医院第二次住院治疗5天，花费医疗费共计3944.61元。2019年6月12日，河南国信司法鉴定中心以新国信司鉴中心【2019】临鉴字第259号法医临床司法鉴定意见书鉴定原告马国星左肘关节损伤后伤残等级为十级，误工期限拟定为180日，建议第一次出院后（2018年6月29日）的护理期限拟定为60日，护理人数拟定为壹人；第二次出院后（2019年3月11日）无需护理。原告马国星支出鉴定费及鉴定检查费共计2740元。另查明：原告马国星需抚养的人包括：父亲马得强，出生于1954年4月8日；母亲苏桂珍，出生于1952年1月27日；女儿马侨曼，出生于2000年8月24日；儿子马绮，出生于2002年9月21日。原告父母共生育有两个儿子，长子马国星，次子马国伟。2018年度河南省农村居民人均年可支配收入13830.74元，2018年度河南省农村居民人均消费性支出10392.01元，2018年度河南省交通运输、仓储和邮政业就业人员年平均工资61455元。2018年度河南省居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资39522元。又查明：2017年9月2日，被告王振中在第三人财保新乡公司为豫Ｇ×××××重型半挂牵引车投保了以其为被保险人的机动车商业保险，承保险种包括机动车损失保险、第三者责任保险、车上人员责任险（司机、乘客）、自燃损失险、不计免赔率，其中车上人员责任险（司机）保险金额为10万元/座。保险期间为自2017年9月3日0:00时起至2018年9月2日24:00时止。机动车综合商业保险示范条款第四条规定：“本保险合同中的车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员”。第三十八条规定：“保险期间内，被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使车上人员遭受人身伤亡，且不属于免除保险人责任的范围，依法应当对车上人员承担的损害赔偿责任，保险人依照本保险合同的约定负责赔偿”。本院认为：《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第一百零五条规定：“人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果”。第一百零八条规定：“对负有举证责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”。本案中，结合原被告双方陈述的原告马国星从车上摔下受伤的时间、地点、原告马国星被即时送往医院治疗、被告王振中即时赶到现场并通知第三人财保新乡公司人员到场勘验的事实及原告马国星提供的受伤后住院治疗及伤情鉴定等相关证据来分析判断，原告马国星系在受被告王振中雇佣驾驶其货车途中因停车在下车过程中不慎摔伤致残的，该待证事实已达到高度可能性的证明标准，按照上述司法解释的规定，应当认定该事实存在。根据原被告及第三人诉辩意见，本院分别评述如下：一、关于车上人员责任险（司机）适用问题：被告王振中在第三人财保新乡公司处为豫Ｇ×××××重型半挂牵引车投保车上人员责任保险，双方之间形成保险合同关系。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。本案中，原告马国星在实习期内受雇驾驶被告王振中的牵引挂车的机动车，虽符合机动车综合商业保险示范条款第四十条所列举的“责任免除”情形中免除第三人财保新乡公司责任的情形，但第三人财保新乡公司不能举证证明其就免责事项向投保人履行了明确告知义务，该免责条款对投保人被告王振中不产生效力。车上人员责任险是在保险期间内，被保险人及其允许的合法驾驶人在使用车辆过程中发生意外事故，致使被保险车辆车上人员遭受人身伤亡，依法由被保险人承担经济赔偿责任，保险人按照合同的规定负责赔偿。本案中，原告马国星系被保险车辆豫Ｇ×××××司机，即被保险人王振中允许的合法驾驶人，因停车在下车过程中不慎摔伤致残，发生意外伤害是在使用车辆过程中造成，该意外伤害应属于保险事故，且发生在保险期间，第三人财保新乡公司应在车上人员责任险限额10万元内对原告损失承担赔付责任。二、关于原告马国星合理损失的范围及数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》明确规定，关于人身损害赔偿案件中受害人相关损失的计算，应以一审法庭辩论终结时政府统计部门公布的上一年度相关统计数据为准。本案原告马国星的合理损失为：1、医疗费：25442.18元（王振中已垫付）+4437.61元=29879.79元；2、住院伙食补助费：（22+5）天×50元/天=1350元；3、营养费：（22+5）天×20元/天=540元；4、误工费：180天×（61455÷365）=30306.6元；5、护理费：（27+60）天×（39522元/年÷365）=9420.36元；6、残疾赔偿金：13830.74/年×20年×10%=27661.48元；7、被抚养人生活费:1）儿子（2002年9月生）：2年×10392.01元/年÷2×10%=1039.2元；2）女儿（2009年8月生）：9年×10392.01元/年÷2×10%=4676.4元;3)父亲（1954年4月生）：16年×10392.01元/年÷2×10%=8313.61元;4）母亲（1952年1月生）：14年×10392.01元/年÷2×10%=7274.41元;合计21303.62元。8、鉴定费2600+140=2740元，以上共计123201.85元。关于原告马国星要求被告王振中赔偿其误工费按照其月工资7000元标准计算的问题，因原告马国星受雇不足一个月即发生该事故，误工费适用该标准欠妥，以2018年度河南省交通运输业就业人员工资61455元/年计算为妥。关于原告马国星要求被告王振中赔偿交通费，因其未向法庭提供证据，故本院不予支持。关于原告马国星要求被告王振中赔偿其精神损害抚慰金5000元的诉求，根据被告王振中的过错程度，本案具体情节及当地的平均生活水平，被告王振中的经济能力等因素，原告马国星诉求被告王振中赔偿5000元略高，本院酌定赔偿3000元为宜。关于第三人财保新乡公司辩称原告马国星要求赔偿的误工费应按180天计算的抗辩意见，根据原告马国星提供的鉴定意见书中鉴定意见为误工期限拟定为180天，未明确说明系出院后的误工期限，应理解为包括住院期间的误工天数，故对第三人财保新乡公司的辩称意见予以采纳，对原告马国星该诉求不予全部支持。综上各项费用共计126201.85元。三、关于保险赔偿后，剩余不足部分原、被告责任比例划分问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。本案中，被告王振中雇佣的司机原告马国星在驾驶被告所有的豫Ｇ×××××重型半挂牵引车过程中，因在路边停车下车过程中不慎踩空摔伤致残，被告王振中为接受劳务一方，原告马国星为提供劳务一方，双方之间形成劳务关系。原告马国星在提供劳务时受伤致残，被告王振中作为接受劳务方，安排原告马国星一人驾车，且平时对司机缺乏安全教育，雇主王振中具有一定的过错，理应当对原告马国星的损失承担相应的民事责任。原告马国星作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，自身缺乏谨慎的安全注意义务，致使其在路边停车下车时不慎踩空踏板被摔伤致残，自身对损害后果的发生具有一定的过错，理应承担一定的民事责任。根据原被告的过错程度等情节，本院酌定被告王振中承担60%责任为宜，故被告王振中应承担的赔偿金额为（123201.85元-100000元）×60%=13921.11元，加上被告王振中应赔偿原告精神损害抚慰金3000元，被告王振中共应赔偿原告16921.11元，鉴于被告王振中已垫付原告25442.18元，应由第三人财保新乡公司直接向王振中支付垫付款8521.07元，第三人财保新乡公司应赔偿原告马国星91478.93元（100000元-8521.07元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条第二款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第一百零五条、第一百零八条之规定，判决如下：一、第三人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告马国星各项经济损失共计91478.93元。二、驳回原告马国星的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2724元，由第三人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司负担2087元，原告马国星负担637元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。审 判 长  李卫红人民陪审员  朱佳佳人民陪审员  李运山二〇二〇年二月二十四日书 记 员  郭海波