宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院   民事判决书   （2019）宁0303民初2568号   原告：张某，个体户，租住宁夏回族自治区吴忠市太阳山开发区昌盛街237号。   委托诉讼代理人：李某，北京市盈科（银川）律师事务所律师。（特别授权代理）   被告：安徽皖宇机械有限公司。   法定代表人：陈某。   被告：陈某，住安徽省芜湖市无为县。   原告张某与被告安徽皖宇机械有限公司、陈某民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某委托诉讼代理人李某、被告安徽皖宇机械有限公司、陈某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告张某向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即清偿借款本金255000元，利息56100元，并以借款本金为基数按月利率2%的标准承担自起诉之日起至全部清偿为止的利息；2.判令被告陈某对上述借款本息承担连带清偿责任；3.被告承担本案的全部诉讼费用。本案审理过程中，原告当庭变更诉讼请求为：1.判令被告安徽皖宇机械有限公司、陈某立即清偿借款本金255000元，利息56100元，并以借款本金为基数按月利率2%的标准承担自起诉之日起至全部清偿为止的利息；2.不再主张第二项诉讼请求。事实和理由：2018年9月22日，被告在太阳山开发区向原告借款90000元，其法定代表人陈某承诺20日还款，逾期付款支付5%的月利率，同日收取开票税金165000元，承诺2018年10月30日开不出票，按5%的月利率支付利息，并出具借条一张。后经原告多次索要，被告至今未开票也未还款。   被告陈某辩称，2018年9月22日，其与原告单位的一名姓杨的人同时在安徽皖宇机械有限公司内，并没有到过太阳山开发区，且太阳山开发区在哪其也不清楚，故原告述称其于2018年9月22日在太阳山开发区向原告借款90000元且同日向原告收取开票税金165000元不属实。2018年9月22日，盾安公司通过电汇工程款项到安徽皖宇机械有限公司账户后，安徽皖宇机械有限公司根据原告应得部分汇给原告，余留80000元作为合同管理保证金，所以165000元并没有在任何地方给过其，其也没有向原告出具过任何欠条。这165000元是其当时在借条备注中说明因与本单位签订的合同需要开票金额，如果不能按时开票，影响回笼款的时间时，以利息的补算作为惩罚。借条是原告起草的，165000元只是在备注中有说明是开票金额，不是税金。税票问题不属于民间借贷，属于合同纠纷。   被告安徽皖宇机械有限公司的答辩意见同被告陈某一致。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院对双方提交的证据认定如下，原告张某提交的1.借条一张、身份证一张（复印件）、房产证四张（复印件），上述证据能够证明被告陈某向原告出具借条，并加盖被告安徽皖宇机械有限公司公章，以房地权证无房字第017550号位于××县（1、2、6、7、9幢）的厂房作为抵押担保的事实，予以认定；2.协议两张，能够证明经原告与被告安徽皖宇机械有限公司协商，由原告挂靠被告安徽皖宇机械有限公司开展业务，双方分别于2016年6月1日、2017年9月21日签订协议的事实，予以认定。被告陈某提交的1.中国农业银行网上银行电子回单一张（打印件），对真实性予以认定；2.安徽皖宇机械有限公司发货清单两张，因二被告向原告出具借条的时间为2018年9月22日，清单中载明的时间为2017年12月31日、2018年1月18日，发货事宜发生在出具借条之前，且无原告签字确认，故对被告的证明目的不予认定；供应商往来账目核对征询函一张，系复印件无法核实真实性，不予认定。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张某与被告安徽皖宇机械有限公司系挂靠关系。2018年9月22日，被告陈某因工程款结算向原告出具借条一张，内容为“借款人：陈某，身份证号：×××（附身份证复印件），公司名称：安徽皖宇机械有限公司。2018年9月19日，因工作原因，我私人电子汇票过账到安徽皖宇机械有限公司，账号：×××，开户行：中国银行无为县支行营业部，行号：104378305433对方付给我的电子汇票（票号：131633720001220180911253157428，金额：277500元）到安徽皖宇机械有限公司后，公司于2018年9月20日给我付了20万元的电子汇票（票号：110336102634320180905250188527，金额：100000元；票号：110336102834320180905250187583，金额：100000元）剩余的资金由于借款人的个人原因，留用电子汇票剩余金额77500元，经过张某与借款人共同商定：留用的汇票金额：77500元以现金人民币80000元（大写：捌万元整）还给借方，支付方式：现金转账；于2018年9月20日向出借人张某借款人民币（大写）玖万元，（电子汇票，上已陈述）小写80000元，期限为20日。于2018年10月10日前归还本息和利息。如不能按时归还愿付张某90000元（大写：玖万元整），并承担每月5%的利息，愿承担所产生的一切法律责任。备注：1、上述金额在指定日期内归还，违约借款方可派委托人来收取本金及违约金，借方违约将承担一切费用（路费、误工费、生活食宿等）；2、本人承诺，2018年9月25日前，将2018年8月31日的借款20000元及违约金7000元，共计27000元付给张某。（此项已用笔勾划掉）并写明：已付清、陈某；3、2018年10月25日前，开出16.5万元的税票，如开不出来税票从10月30日起将按照每月5%的利息支付；现金支付于2018年10月30日前付清，如违约支付张某现金16.5万元，承担每月5%的利息；4、综上所述的款项借款人应将房产（或者同等价值的产权）作为抵押，借款人需提供抵押财产的证件复印件，予以督促，借款人在规定时间内无偿还能力的情况下，借款人必须将物质抵押给予张某进行偿还；5、后续款项可通过其他形式办理，厂方不得留用其属于张某款。否则按上述承担责任。综上所述具有法律同等效力；借款人：陈某，2018年9月22日，日期处加盖安徽皖宇机械有限公司公章”。出具借条后，被告陈某以房地权证无房字第017550号位于××县（1、2、6、7、9幢）的厂房作为抵押担保，至今未向原告还本付息。   本院认为，被告陈某作为被告安徽皖宇机械有限公司的法定代表人，将被告安徽皖宇机械有限公司应付原告张某的工程结算款中的部分电子汇票款项予以使用，再征得原告同意后，被告陈某以借款的方式向原告出具借条，借款事实清楚，双方形成民间借贷关系。   关于本案的争议的焦点一：借款本金及利息应由谁承担。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为”之规定，结合原告提交的借条“借款人：陈某…剩余的资金由于借款人的个人原因，留用电子汇票剩余金额77500元，经过张某与借款人共同商定”及被告陈某当庭陈述，该笔电子汇票是被告陈某与原告间进行的资金融通行为，而非被告安徽皖宇机械有限公司与原告间进行的资金融通行为，故本院认定应由被告陈某向原告张某还本付息，被告安徽皖宇机械有限公司不承担责任。   本案争议的焦点二：被告陈某应向原告张某偿还借款本金的具体数额及利息的起算时间。双方虽在借条中约定“如不能按时归还愿付张某90000元”，但实际被告陈某只留用了77500元的电子汇票，故借款本金应为77500元。关于利息的起算时间及计算，按照双方约定，利息分为借期内利息及逾期利息，被告陈某未向原告偿还任何利息，双方约定的借期内利息及逾期利息均超过法律规定的年利率24%，借条的落款时间虽为2018年9月22日，但被告陈某实际使用77500元电子汇票的时间为2018年9月20日，故利息应自2018年9月20日起计算。庭审中原告主张自借款之日计算至起诉之日，即借期内利息及逾期利息合并以年利率24%计算，自2018年9月20日（实际使用之日）起至2019年9月3日（起诉之日）止的利息为17733.7元（77500元×24%÷365天×348天），超出部分不予支持，以后产生的利息计算至判决确定给付之日。   关于原告张某主张二被告向其偿还借款165000元的诉讼请求，原告未提供证据证明该笔款项因民间借贷关系发生实际支付且借条中备注明确约定165000元为税票金额，与本案并非同一法律关系，原告需另行起诉，本案不作处理。关于被告陈某辩称，原告述称其于2018年9月22日在太阳山开发区向原告借款90000元不属实。2018年9月22日，盾安公司通过电汇工程款项到安徽皖宇机械有限公司账户后，安徽皖宇机械有限公司根据原告应得部分汇给原告，余留80000元作为合同管理保证金的辩解理由，被告陈某实际使用电子汇票77500元，约定以现金80000元向原告偿还，并向原告出具借条，视为双方已形成民间借贷法律关系，且被告陈某未提供证据证明80000元系合同管理保证金，故对该项辩解理由不予采纳。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十九条规定，判决如下：   一、被告陈某于本判决生效后十日内一次性向原告张某偿还借款本金77500元、利息17733.7元（计算至2019年9月3日），合计95233.7元，以后产生的利息计算至判决确定给付之日；   二、被告安徽皖宇机械有限公司不承担责任；   三、驳回原告张某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2180元，由被告陈某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。   审判长 李丹丹   人民陪审员 李 岩   人民陪审员 杨永红     二〇二〇年二月二十一日   书记员 毛 旺   附法律条文：   《中华人民共和国合同法》   第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。   第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。   《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》   第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。   经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。   第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。   未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：   （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；   （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。