广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初14990号原告：谢萌，男，1980年4月9日出生，汉族，住北京市宣武区。委托诉讼代理人：苏航，系广东法盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄英艺，系广东法盛（前海）律师事务所律师。被告：陈志威，男，1988年9月17日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。被告：冯家声，男，1982年9月7日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区。上述两被告共同的委托诉讼代理人：谭毅翔，系广东旭瑞律师事务所律师。原告谢萌诉被告陈志威、冯家声合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告谢萌的委托诉讼代理人黄英艺，被告陈志威、冯家声共同的委托诉讼代理人谭毅翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢萌向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签署的协议书；2.两被告返还原告投资款40万元及利息8500元；两被告承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：2018年4月30日，原告与两被告签署协议约定共同投资设立公司经营大卤爷餐厅，其中原告投资60万元，占股40%。原告按约定将该投资款转给被告陈志威。但是他们并没有将该资金设立公司及公司业务开发，而是用于经营自己名下的广州柏淏餐饮管理有限公司的广州第一分公司且在开张营业几个月会即关门走人，不知去向，也未向原告做任何的报告。事后原告也曾要求解除该协议并归还该60万元的投资款，两被告也予同意，但是仅返还了20万元，剩余部分一直拒绝偿还。原告认为两被告收到投资款后并未能按照要求成立公司开展业务而是私自用作自己公司的分公司经营，实为谋私利。已经以自己的实际行动表示不会履行合同，我国《合同法》第94条第4项规定：“当事人一方有其他违约行为致使不能完全实现合同目的”，此时合同相对人可行使法定解除权解除合同并要求返还投资款。被告陈志威、冯家声辩称：涉案协议书是一个合作合同，合同约定原告不参与经营，由被告对大卤爷餐厅进行整体的装修、布局和实际运营。按照协议约定，在店铺无法经营的情况下，协议各方应该共同承担损失。原告所提交的证据无法证明两被告存在违约责任，因此应按照实际比例承担亏损。故请求法院驳回原告的诉讼请求。对于原告诉请要求解除涉案协议书我方是同意的。经审理查明：谢萌、陈志威、冯家声签订有《协议书》，约定陈志威和冯家声持有广州柏淏餐饮管理有限公司属下大卤爷品牌连锁店之一的广州正佳广场店（门店地址为：广州市天河区正佳广场5F-5A030、5A032-34），（合同简称为“大卤爷餐厅”或“该公司”）的股权及所有经营权和盈亏分配权，现三方友好协商，就陈志威和冯家声将其持有的大卤爷餐厅40%的股权转让给谢萌。第一条各方确认，陈志威和冯家声为大卤爷餐厅所属公司工商登记显名股东，陈志威和冯家声所持有其中的大卤爷餐厅40%股权实际为代谢萌持有（具体以相关方之间签署的协议约定为准），谢萌为该部分股权的实际出资人，并拥有该部分股权独立完整的处置、收益及承担义务的权力。第二条陈志威和冯家声以合计人民币陆拾万元的价格转让所持其中的大卤爷餐厅（广州正佳广场店）40%股权给谢萌，谢萌同意受让及以入股形式入股该店。第三条谢萌同意以隐名方式持有受让的大卤爷餐厅40%股权，该份额为谢萌实际持股份额，不涉及工商转让变更登记，谢萌应于本协议签署后30日内支付股权受让款人民币陆拾万元给陈志威和冯家声，自该款项足额到账后即取得大卤爷餐厅或该公司40%股权。第四条三方对大卤爷餐厅的投入，主要用于装修开张周转资金等前期支出，如大卤爷餐厅在经营中需要增资，则三方按股权比例10日内认缴出资，如逾期支付，守约方有权直接从违约方所持股权比例对应的可分配利润中优先扣除或每延迟一天以应增资款为基数支付每日1%的滞纳金。如守约方或任一方未能对违约方做出扣除或追讨的，则违约方不享有该增资权益并按增资后的总资本相应的调减股份比例。第五条谢萌不参与大卤爷餐厅的经营管理，亦不得向卤爷品牌旗下餐厅的其它共同经营方主张权利，陈志威和冯家声应在每季度结算大卤爷餐厅的盈利亏损后15日内向谢萌报告经营情况（并出具相关的财务报表及帐本以供谢萌审查）。三方确认，大卤爷餐厅的营业报表均按权责发生制原则核算，营业成本费用包括但不限于：食材、租金及管理费、水电费、工资福利、办公费、品牌管理费（营业收入的2%）、固定资产、低值易耗品、开办费、税费、中介费、公司分摊费、财务费用等。利润分配事项：三方在同股同权的原则之下，共同承担和享有大卤爷餐厅的亏损和盈利；每季度在确认的可供分配利润额，扣除15%公积金后的可分配利润25日内，按各自持股比例预分配税前利润；在经营完成一个年度后，结算大卤爷餐厅年度可分配利润，多扣少补。第八条退出或终止条款如谢萌单方提出退出或终止本协议的，必须提前一个月告知陈志威和冯家声，以陈志威和冯家声确定的时间点对大卤爷餐厅进行审计，以审计后的净资产额为标准，按照谢萌实际持股份额比例支付谢萌股权转让价款，支付之日起谢萌退出大卤爷餐厅，本协议终止。第九条违约责任1.如谢萌未按本协议支付应付款项，每逾期一天，按逾期支付金额的1%向陈志威/冯家声支付违约金，且陈志威/冯家声有权在谢萌可分配利润中优先扣除应付金额及违约金。如逾期超过30天，陈志威/冯家声有权单方解除本协议，无偿收回出让给谢萌的股份，谢萌不得再主张大卤爷餐厅任何股东权利。2.陈志威/冯家声应及时向谢萌披露及报告大卤爷餐厅的经营情况（口头及微信报告），季度后书面提交上一季度的经营损益表，如连续超过两个季度未报告的，谢萌有权终止与陈志威/冯家声的合作关系，谢萌受让的股份归还由陈志威/冯家声所有，谢萌不再承担任何合同义务，同时对大卤爷餐厅进行审计，以审计后的净资产额为准，按照谢萌实际持股份额比例在20日内支付谢萌转让款，陈志威/冯家声逾期支付的，每逾期一天，按逾期支付金额的1%向谢萌支付违约金。三方一致确认指定冯家声名下帐户为“大卤爷餐厅”或“该公司”代收代支管资金。2018年6月19日、6月23日，谢萌向冯家声名下帐户付款两笔，每笔300000元。谢萌主张陈志威和冯家声未将600000元款项用于《协议书》约定的大卤爷餐厅广州正佳广场店的经营，而是用于成立广州柏淏餐饮管理有限公司广州第一分公司，提供了广州柏淏餐饮管理有限公司广州第一分公司工商登记信息，反映该司成立于2018年8月1日，负责人陈俊，营业场所位于广州市天河区天河路228号501铺（部位：自编号五楼5F-5A030、5A032-34），2019年6月25日该司注销。另查明，广州柏淏餐饮管理有限公司广州第一分公司是广州柏淏餐饮管理有限公司的分公司，广州柏淏餐饮管理有限公司的法定代表人为冯家声，股东冯家声、陈志威、陈俊，属在营（开业）企业。陈志威和冯家声辩称成立广州柏淏餐饮管理有限公司广州第一分公司的目的是为经营大卤爷餐厅正佳广场店，后于2018年12月因经营不善与正佳广场协议退场，第一分公司因涉及工商、税务处罚而注销；大卤爷餐厅正佳广场店实际运营的时间自2018年3月进场至2019年1月退场。陈志威和冯家声提供了广州柏淏餐饮管理有限公司财务陈建梅制作的卤爷正佳店2018年7月至12月损益表，陈建梅（女，1977年9月3日出生，汉族，住广东省广州市白云区阳光一街41号804房）当庭展示了正佳大卤爷店日报表手机微信群，欲证实前述损益表已在微信群发送，群成员有谢萌、陈志威、冯家声和两名财务人员。谢萌主张其于2018年10月30日催告陈志威和冯家声返还投资款，冯家声于当日向谢萌返还了200000元，提供了银行收款记录，反映款项由王飞收取，谢萌解释称王飞是帮谢萌打理生意的帮手，剩余400000元未还，故谢萌要求自该日起计款项利息。陈志威和冯家声对此不予确认，辩称王飞是正佳广场人员，200000元款项系用于大卤爷餐厅开业后欠付装修费、食材费等的结算。本院认为：谢萌、陈志威、冯家声签订《协议书》是三方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效的合同。现谢萌主张解除《协议书》，陈志威和冯家声表示同意，本院予以确认，该《协议书》予以解除。谢萌还主张陈志威和冯家声没有将涉案款项用于《协议书》约定的用途，且陈志威和冯家声同意返还款项，要求二人返还余款400000元及利息。经查，《协议书》载明谢萌以600000元的价格取得大卤爷餐厅正佳广场店40%的份额，不涉及工商变更登记，也不参与餐厅的经营管理，对大卤爷餐厅的投入主要用于装修开张周转资金等前期支出。陈志威和冯家声辩称广州柏淏餐饮管理有限公司广州第一分公司是协议约定的大卤爷餐厅正佳广场店的经营主体，有该司工商登记的营业场所为证，与《协议书》约定的大卤爷餐厅正佳广场店门店地址相符，本院予以采信。广州柏淏餐饮管理有限公司广州第一分公司是广州柏淏餐饮管理有限公司的分公司，广州柏淏餐饮管理有限公司财务陈建梅到庭，出示正佳大卤爷店日报表手机微信群，反映卤爷正佳店2018年7月至12月损益表已在微信群发送，群成员包括谢萌、陈志威、冯家声和两名财务人员，可以证实大卤爷餐厅正佳广场店实际经营，陈志威和冯家声向谢萌通报了经营状况，谢萌主张涉案款项被用于广州柏淏餐饮管理有限公司广州第一分公司的经营、没有用于大卤爷餐厅正佳广场店，与本院查明的事实不符。谢萌还主张陈志威和冯家声同意返还600000元款项，缺乏证据证实，本院不予采信。《协议书》约定该协议终止的，三方应对大卤爷餐厅进行审计，以审计后的净资产额为标准，按照谢萌实际持有的份额比例向谢萌支付款项，现大卤爷餐厅正佳广场店停止经营后各方未作结算，谢萌起诉要求陈志威和冯家声返还投资款400000元及利息，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告谢萌与被告陈志威、冯家声签订的《协议书》；二、驳回原告谢萌的其他诉讼请求。案件受理费7420元、保全费2520元，由原告谢萌负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张 翼人民陪审员  张少贞人民陪审员  肖致富二〇二〇年二月十一日法官助理裴育书记员黄颖叶丽方