江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终25号原公诉机关江西省永新县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘程香，绰号“老巫婆”，女，1973年4月15日出生于江西省永新县，汉族，文盲，无业，户籍所在地江西省万安县，案发前住江西省吉安市吉州区吉祥宾馆。因犯容留他人吸毒罪于2018年7月27日被吉安市青原区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月16日被江西省永新县公安局刑事拘留；2018年11月30日经江西省永新县人民检察院批准逮捕，同日由江西省永新县公安局执行逮捕。现羁押于江西省吉安市看守所。指定辩护人陈章平，永新县法律援助中心指派律师。原审被告人刘建东，绰号“阿里”、“半夜里”，男，1983年8月8日出生于江西省永新县，汉族，初中肄业，务工，案发前住江西省永新县。因吸食冰毒于2018年10月26日被江西省永新县公安局行政拘留15日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月10日被江西省永新县公安局刑事拘留；2018年11月30日经江西省永新县人民检察院批准逮捕，同日由江西省永新县公安局执行逮捕。现羁押于江西省永新县看守所。原审被告人李军，绰号“长脑袋”，男，1986年9月10日出生于江西省永新县，汉族，初中，务工，案发前住江西省永新县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月26日被江西省永新县公安局刑事拘留；2018年11月30日经江西省永新县人民检察院批准逮捕，同日由江西省永新县公安局执行逮捕。现被羁押于江西省永新县看守所。江西省永新县人民法院审理江西省永新县人民检察院指控原审被告人刘建东、刘程香、李军犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年九月二十五日作出（2019）赣0830刑初119号刑事判决。原审被告人刘程香不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人刘程香，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、被告人刘程香贩卖毒品事实1.2018年9月20日3时40分许，被告人李军从广东省回到江西省吉安市区就打电话给刘某1（已判刑）问谁有甲基苯丙胺（俗称冰毒）卖，刘某1将被告人刘程香的联系方式告诉了被告人李军，让被告人李军与被告人刘程香直接联系。之后，被告人李军与被告人刘程香约好在吉安市吉州区的肯德基附近见面。见面后，被告人刘程香将1包约1.2克的甲基苯丙胺交给被告人李军，被告人李军当场微信转账毒资800元给被告人刘程香。2.2018年10月14日14、15时许，被告人刘程香在吉安市附近的一个麻将馆卖给刘某1约4克甲基苯丙胺。刘某1于当晚和次日通过微信转账分别支付被告人刘程香毒资800元和400元，共1200元。3.2018年10月17日前后，被告人刘程香在吉安市附近一个麻将馆卖给刘某1约2克甲基苯丙胺。4.2018年10月22日前后，被告人刘程香在吉安市附近的一个麻将馆卖给刘某1约4克甲基苯丙胺。刘某1通过微信转账毒资1000元给被告人刘程香。5.2018年10月29日19时许，刘某3通过刘某1微信联系被告人刘程香购买毒品，刘某3通过微信转账毒资2000元给刘某1，刘某1微信转账毒资1900元给被告人刘程香，双方并约定交易地点。后刘某3叫了一个朋友（身份不详）在吉安市吉州区，被告人刘程香将约1克甲基苯丙胺交付给了刘某3的朋友。6.2018年11月4日14时许，刘某3通过刘某1联系被告人刘程香购买毒品，刘某3通过支付宝转账毒资2600元给刘某1，刘某1通过支付宝转账毒资2400元给被告人刘程香，并将被告人刘程香的联系方式告诉刘某3。同日晚上，刘某3叫之前那个朋友到吉安市吉州区，被告人刘程香将约4克甲基苯丙胺交付给了刘某3的朋友。综上，被告人刘程香累计贩卖甲基苯丙胺数量约16.2克。二、被告人刘建东贩卖毒品事实1.2017年12月20日23时许，谭某（已判刑）打电话给被告人刘建东问能否买到毒品，被告人刘建东打电话给吴某（已判刑）确认其有毒品后便回复了谭某。2017年12月21日凌晨三四时许，谭某、罗某（已判刑）等人从湖南省茶陵县城驾车来到江西省永新县城，被告人刘建东带领谭某、罗某到永新县永利宾馆7楼702房，罗某从吴某处购买了甲基苯丙胺40克，并支付了毒资8000元，之后连夜赶回湖南省茶陵县。同日9时许，罗某等人被湖南省茶陵县公安局抓获，并当场搜出疑似甲基苯丙胺物质称重21.2克，麻古33粒。经鉴定，上述疑似甲基苯丙胺物品均含有甲基苯丙胺成分。2.2018年7、8月份的一天中午，刘某4打电话给被告人刘建东问能不能拿到甲基苯丙胺，被告人刘建东说在朋友处拿了500元的甲基苯丙胺自己吸食都不够，刘某4再三要求卖一点给他，被告人刘建东同意卖部分甲基苯丙胺给刘某4。然后，被告人刘建东骑摩托车到永新县里田镇刘某4的汽车修理店将约0.4克的甲基苯丙胺给了刘某4，并收取毒资300元。综上，被告人刘建东累计贩卖甲基苯丙胺数量约40.4克。三、被告人李军贩卖毒品事实1.2018年10月14日23时许，江西省莲花县绰号叫“零点”（身份不详）的人在微信上问被告人刘建东能否买到甲基苯丙胺，被告人刘建东打电话询问被告人李军有甲基苯丙胺，便回复了“零点”，并约定到永新县里田镇交易。同日23时30分许，被告人刘建东带着“零点”驾驶一辆面包车来到永新县，被告人李军贩卖一小包约0.3克甲基苯丙胺给“零点”，并当场收取毒资400元。2.2018年10月17日前后，刘某1从吉安市购买甲基苯丙胺后返回永新县城在大同昌宾馆三楼一房间内拿出一包约1克甲基苯丙胺交给被告人李军，被告人李军说没有钱当场付给刘某1，刘某1表示卖掉毒品后再付钱。3.2018年10月25日前后一天十七八时许，绰号叫“小海”（身份不详）的人打电话问被告人刘建东知道谁有毒品出售，并说如果有就把毒品送到永新县高市乡政府附近交易，被告人刘建东联系被告人李军，把“小海”要购买毒品并送到高市乡政府附近的要求告诉被告人李军，被告人李军听后与被告人刘建东约定在永新县里田镇芦溪坳海联加油站和“小海”交易。同日18时30分许，被告人李军坐出租车来到约定地点与被告人刘建东见面后，被告人刘建东指着小路边的一辆白色小轿车说购买毒品的“小海”就在车上。被告人李军将一包约0.3克甲基苯丙胺交给“小海”并通过微信转账收取毒资400元。4.2018年10月23日17时许，刘某4通过被告人刘建东联系被告人李军有毒品出售，并约定在永新县里田镇田味候车厅交易交易。刘某4驾驶一辆皮卡车到达永新县里田镇田味候车厅。在皮卡车内，被告人李军将一小包约0.3克甲基苯丙胺交给刘某4，并收取毒资300元。5.2018年10月25日16时许，被告人刘建东在微信上找被告人李军购买毒品，被告人李军联系刘某1说有人要购买400元的毒品让刘某1分点甲基苯丙胺给他。同日18时许，刘某2按照刘某1的吩咐驾驶一辆面包车来到被告人李军家的祠堂附近将一包约0.5克甲基苯丙胺交给被告人李军。同日晚上，被告人李军在其村祠堂处与被告人刘建东进行毒品交易时被永新县公安局民警抓获，公安民警当场从被告人李军身上搜出疑似甲基苯丙胺物品一包，称重0.37克。经鉴定，被缴获的毒品含有甲基苯丙胺成分。另查明，被告人刘程香于2018年11月16日被江西省永新县公安局民警抓获归案，被告人刘建东于2018年11月10日被江西省永新县公安局民警抓获归案，被告人李军于2018年10月25日被江西省永新县公安局民警抓获归案。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：受案登记表、立案决定书、归案情况说明、扣押决定书及清单、称重笔录、手机通话记录、微信聊天、转账记录、行政处罚决定书、江西省吉安市青原区人民法院（2018）赣0803刑初84号刑事判决书、湖南省茶陵县人民法院（2018）湘0224刑初267号刑事判决书、吸毒人员详细信息表、常住人口信息表，证人谭某、罗某、吴某、颜某、毛某、刘某1、刘某2、刘某3、刘某4的证言，被告人刘建东、刘程香、李军的供述与辩解，尿样检测提取笔录和检测报告、吉安市公安司法鉴定中心（吉市）公（司）鉴（化）［2018］159号鉴定文书及株洲市公安局刑事科学技术研究所株公物鉴（理化）字［2017］395号物证检验报告，辨认笔录等，足以认定。一审法院认为，被告人刘建东明知是毒品而居间介绍贩卖或直接贩卖给他人，毒品数量达40.4克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人刘程香明知是毒品而多次贩卖给他人，毒品数量达16.2克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人李军明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘建东归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；在共同犯罪中起次要或者辅助作用，依法应当减轻处罚。被告人刘程香归案后如实供述自己的部分罪行，依法可以从轻处罚；有犯罪前科，依法可以酌情从重处罚。被告人李军归案后如实供述自己的部分罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决：一、被告人刘程香犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人刘建东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元；三、被告人李军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。原审被告人刘程香上诉提出，其贩卖毒品数量仅仅是估算，且估算与实际有时相差大，一审判决在没有确凿证据情况下认定其贩卖毒品数量16.2克错误，请求从轻判决。原审被告人刘程香的辩护律师辩护提出，一审判决认定刘程香贩卖毒品数量16.2克缺乏证据，故一审将刘程香的刑罚确定为7年以上属适用法律错误，应认定刘程香为多次贩卖毒品的情节并据此确定其刑罚。二审审理查明的事实和证据与一审认定的一致。经审核，本院予以确认。本院认为，上诉人刘程香违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），数量约16.2克，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人刘建东违反国家毒品管理法规，明知是毒品而居间介绍贩卖或直接贩卖给他人，贩卖毒品甲基苯丙胺数量约40.4克，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人李军违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，数量约2.27克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘程香上诉提出其贩卖的毒品均未经称重，故一审判决认定其贩卖毒品数量16.2克有误。经查，被告人刘程香供述，2018年9月20日3、4时许，李军微信联系其购买冰毒，其从她人处拿货后自己留了一点并将剩余的冰毒给了李军，李军微信支付其800元；其当庭对2018年10月22日前后及2018年10月底两次贩毒毒品的事实予以认可，表示认罪，并认可2018年10月14日及2018年10月17日其给付了刘某1毒品的事实，但仅认可给付的数量分别为2克和1克；2.被告人李军供述，其于2018年9月20日3时许，在吉安市火车站附近的肯德基处向被告人刘程香购买了一包冰毒，通过微信支付了800元毒资。其于2018年10月中旬从刘某1处拿了三次货，其中永新县小屋岭加油站秋陂那次大概2克左右，第二、三次都是在永新县大同昌宾馆，分别拿了1克和2克甲基苯并胺，总共付了2600元；3.证人刘某1陈述，2018年9月中下旬的一天二三时许，李军从广东回来要买毒品，我让其联系刘程香，李军当天告诉我其在刘程香处购买了1克冰毒；其第一次在吉安市附近从刘程香处以300元／克向刘程香购买了4克冰毒，其于当晚和次日分两次微信共转了1200元毒资给刘程香，其当天分了一小半给李军，即永新县茅坪秋陂那次；第二次在吉安市附近的麻将馆向刘程香购买了2克冰毒；第三次在吉安市附近的麻将馆向刘程香购买了4克冰毒，这两次其都回到永新后在大同昌宾馆分了一小半给李军，后其微信转账支付了刘程香毒资1000元。其于2018年10月底的一天和11月初的一天两次介绍刘某3向刘程香购买毒品，第一次向刘程香支付了毒资1900元，第二次向刘程香支付了毒资2400元。其找刘程香买毒品的时候都问好了价格，商定好是300元钱一克。4.证人刘某3陈述，其通过刘某1联系，在刘程香处购买两次毒品；5.刘某1与刘程香微信转账记录，证实刘某1于2018年9月22日、28日分别转了800元、700元给刘程香；于10月12日、14日、15日、16日、25日通过微信分别转了600元、800元、400元、600元、1000元给刘程香；6.刘某1与刘某3、刘程香的微信转账记录，证实刘某3二次分别转了2000元、2600元给刘某1，刘某1随即分别转了1900元、2400元给刘程香，综合上诉人刘程香的供述与购毒者刘某1、李军、刘某3的陈述、及微信转账记录能够相互印证，可以证实被告人刘程香贩卖毒品甲基苯丙胺数量约16.2克的事实，上诉人刘程香及其辩护人提出贩卖毒品数量认定有误的意见不予采纳。原判根据上诉人刘程香、原审被告人刘建东、李军的犯罪事实、犯罪性质和情节，结合认罪态度，所判刑罚符合罪责刑相适应的原则，上诉人刘程香上诉认为量刑过重的意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  伍春辉审判员  彭 箭审判员  刘凯升二〇二〇年二月十三日法官助理肖征元书记员胡小雨点