宁夏回族自治区高级人民法院   执行裁定书   （2020）宁执复2号   复议申请人（案外人）：宁夏陆磐建筑工程有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街以东、贺兰山路以南玺云台小区30号综合楼701-705室。   法定代表人：楚波，该公司总经理。   委托诉讼代理人：刘宏杰，宁夏辅德律师事务所律师。   委托诉讼代理人：鲍洁，宁夏辅德律师事务所律师。   申请执行人：杨明，住宁夏回族自治区银川市。   被执行人：杨文俊，汉族，无固定职业，住宁夏回族自治区固原市。   被执行人：宁夏上陵实业（集团）有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市。   法定代表人：史信，该公司董事长。   被执行人：宁夏上陵房地产开发有限公司。   法定代表人：史信，该公司执行董事。   被执行人：宁夏银川上陵雷克萨斯汽车销售服务有限公司。   法定代表人：史信，该公司执行董事。   被执行人：宁夏银川上陵卓恒安汽车销售服务有限公司。   法定代表人：史俭，该公司执行董事。   被执行人：宁夏赐鑫建筑工程有限公司。   法定代表人：史俨，该公司执行董事。   被执行人：宁夏波斯顿饭店管理有限公司。   法定代表人：葛姜楠。   被执行人：宁夏上陵矿业有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区丽景北街。   法定代表人：史信，该公司执行董事。   被执行人：宁夏上陵国际贸易有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区丽景北街。   法定代表人：史信，该公司执行董事。   被执行人：史信，男，住宁夏回族自治区银川市。   被执行人：王玉梅，女，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。   被执行人：史仁，住宁夏回族自治区银川市。   被执行人：邬芝翠，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。   被执行人：史俭，住宁夏回族自治区银川市。   被执行人：王永利，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。   被执行人：史俨，住宁夏回族自治区银川市。   被执行人：吴曼丽，住宁夏回族自治区银川市金凤区。   被执行人：杨志江，住宁夏回族自治区银川市。   被执行人：柴宁莲，住宁夏回族自治区石嘴山市。   被执行人：常志刚，住宁夏回族自治区银川市。   被执行人：葛姜楠，住宁夏回族自治区银川市。   复议申请人宁夏陆磐建筑工程有限公司（以下简称陆磐公司）不服宁夏回族自治区银川市中级人民法院（以下简称银川中院）（2019）宁01执异245号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。   银川中院查明，2018年10月19日，该院作出（2018）宁01民初1202号民事调解书，确认：一、经宁夏上陵实业（集团）有限公司与杨明对账确认，宁夏上陵实业（集团）有限公司欠杨明借款本金3000万元，利息140万元（自2018年8月3日至2018年10月12日），实现债权的费用均由被告承担，双方对该欠款金额确认无争议。二、担保人宁夏上陵房地产开发有限公司建设的固原市原州区COCO蜜城上陵睿谷二期商铺18套，经与杨明、宁夏上陵实业（集团）有限公司三方协商，作价贰仟陆佰伍拾万整（小写2650万元整），全部过户于杨明，归杨明所有，用于抵偿宁夏上陵实业（集团）有限公司所欠上述部分债务。担保人宁夏上陵房地产开发有限公司建设的固原市原州区COCO蜜城上陵睿谷一期地下车库车位50个（编号以后续签订的合同为准），作价叁佰柒拾万元（小写370万元）转让于杨明所有，用于抵偿宁夏上陵实业（集团）有限公司所欠上述部分债务。宁夏上陵实业（集团）有限公司、宁夏上陵房地产开发有限公司承诺，用于抵顶债务的固原市原州区COCO蜜城上陵睿谷二期18套商铺及睿谷一期50个车位权属清晰，不存在任何第三方主张任何权利，该商铺及地下车位如涉及包括但不限于所有债务、抵押等在内均由宁夏上陵实业（集团）有限公司、宁夏上陵房地产开发有限公司自行负责处理，与杨明无关。三、担保人宁夏上陵房地产开发有限公司于2018年10月19日前以现金转账方式一次性支付壹佰捌拾万元（小写：180万元）于杨明指定银行账户（户名：杨明。开户行：招商银行银川市兴庆府支行。账号：×××）。各方确认：宁夏上陵房地产开发有限公司支付至上述指定账户即视为向杨明本人的支付。四、自银川中院作出民事调解书之日起三日内：1.宁夏上陵房地产开发有限公司负责向杨明办理商铺过户登记手续，并交付该商铺包括竣工验收备案报告单在内的全部手续，相关税费均由宁夏上陵房地产开发有限公司承担，相关过户费用由原告杨明承担，涉案商铺于2019年6月30日之前由宁夏上陵房地产开发有限公司提交办理房产证相关手续。2.宁夏上陵房地产开发有限公司负责向杨明签订固原市原州区COCO蜜城上陵睿谷一期地下车库50个车位使用权转让协议，车位转让涉及的相关费用由宁夏上陵房地产开发有限公司承担。五、宁夏上陵房地产开发有限公司完成办理固原市原州区COCO蜜城上陵睿谷二期18套商铺过户手续及上陵睿谷一期地下车库50个车位使用权转让手续，交付该商铺及地下车位包括竣工验收备案报告单在内的全部手续，并一次性支付壹佰捌拾万元（小写：180万元）后，宁夏上陵实业（集团）有限公司与杨明的借款纠纷处理完毕，由杨明向银川中院申请解除诉讼保全措施。六、如宁夏上陵房地产开发有限公司逾期未能支付欠款，或者宁夏上陵房地产开发有限公司无论任何原因未能向杨明办理商铺过户手续及地下车位使用权转让手续，则宁夏上陵实业（集团）有限公司应按未付款的数额，按年利率24%继续承担自2018年10月12日之后直至借款本息支付完毕之日的借款利息；出现上述任一种情形，杨明即可依据银川中院作出的民事调解书向人民法院申请强制执行。原该借款全体担保人对未能清偿部分的欠款继续承担连带担保责任。七、宁夏上陵实业（集团）有限公司及全体担保人特别承诺：在宁夏上陵房地产开发有限公司以其开发建设的固原市原州区COCO蜜城上陵睿谷二期18套商铺及上陵睿谷一期地下车库50个车位，代宁夏上陵实业（集团）有限公司抵顶其所欠债务并完成全部过户、转让手续后，如因宁夏上陵实业（集团）有限公司及所属企业破产等原因，致使抵顶给杨明的18套商铺及50个地下车位被追回，造成杨明的债权未能实现的，宁夏上陵实业（集团）有限公司无条件继续承担清偿责任，全体担保人无条件继续承担连带保证责任，直至该债权本息（利息按年利率24%计算）及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、保险费、律师费等）全部得到清偿。杨明有权以包括诉讼在内的各种方式向宁夏上陵实业（集团）有限公司及全体担保人继续追偿，宁夏上陵实业（集团）有限公司及全体担保人承诺放弃全部抗辩权利。八、诉讼费201400元，减半收取100700元，法院诉讼保全费10000元（其中向银川中院交纳5000元，向固原中院交纳5000元）、保险公司担保费55000元、律师费333600元，均由各被告承担。   2018年11月6日，该院作出（2018）宁01执623号执行裁定书，裁定：一、冻结、扣划被执行人宁夏上陵房地产开发有限公司银行存款1800000元；二、宁夏上陵房地产开发有限公司将其建设的固原市原州区COCO蜜城上陵睿谷二期商铺18套作价26500000元整过户至申请人杨明名下，归杨明所有。宁夏上陵房地产开发有限公司负责向杨明办理商铺过户登记手续，并交付该商铺包括竣工验收备案报告单在内的全部手续，相关税费均由宁夏上陵房地产开发有限公司承担；三、宁夏上陵房地产开发有限公司负责向申请人杨明签订固原市原州区COCO蜜城上陵睿谷一期地下车库50个车位使用权转让协议，车位转让涉及的相关费用由宁夏上陵房地产开发有限公司承担；四、若被执行人银行存款不足以偿还，不足部分则依法查封、扣押、拍卖、变卖其相应价值的财产。2018年11月9日，该院向固原市不动产登记中心送达了执行裁定书、协助执行通知书，要求将涉案的18套商铺过户至杨明名下。杨明称涉案的18套商铺备案手续及相关税费于2018年11月12日全部办理完毕，但增值税发票载明的开票日期是2018年10月24日。2018年11月28日，该院作出（2018）宁01执623号执行案件结案通知书，载明本案执行完毕。   还查明，2018年8月29日，宁夏回族自治区固原市中级人民法院（在下简称固原中院）作出（2018）宁04财保13号民事裁定，裁定对宁夏上陵房地产公司固原分公司账户中1350万元予以冻结，不足部分查封COCO蜜城的18套房屋。2018年10月29日，固原中院作出（2018）宁04财保15号民事裁定，裁定对宁夏上陵房地产公司固原分公司账户中1350万元予以冻结，不足部分对COCO蜜城的18套房屋轮候查封。2018年11月29日，陆磐公司将宁夏上陵房地产公司诉至固原中院。2018年12月21日，施工方、监理方、建设方形成竣工验收单，载明陆磐公司施工的固原COCO蜜城睿谷二期二标段28#、29#住宅及商网B、C段工程完成建筑。2019年1月30日，建设方和施工方形成工程结算定案表，总结算价款42247610元。2019年5月22日，固原中院作出（2018）宁04民初81号民事判决。陆磐公司不服，向宁夏回族自治区高级人民法院提出上诉，该院于2019年9月11日作出（2019）宁民终399号民事判决，判令宁夏上陵房地产开发有限公司尚欠陆磐公司工程款9092952.70元，陆磐公司在工程款范围内对涉案的18套营业房折价或拍卖的价款享有优先受偿权。   银川中院认为，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的解释》第四百六十四条“根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对执行标的提出异议的，应当在该执行标的执行程序终结前提出”的规定。虽然陆磐公司的异议申请书写的时间是2018年11月16日，但实际进入异议程序的时间是2019年8月9日，此时案件已经执行完毕。陆磐公司在执行程序终结后提出异议，不符合上述法律规定。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款“执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请”的规定，陆磐公司提出的异议请求不符合受理条件。综上，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的解释》第四百六十四条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条之规定，裁定驳回陆磐公司的申请。   陆磐公司向本院申请复议称，请求撤销银川中院（2019）宁01执异245号执行裁定，对陆磐公司执行异议进行审查。主要事实和理由：1.银川中院以陆磐公司对执行标的提出异议时，执行程序已经终结为由驳回，属于认定事实错误，适用法律错误。陆磐公司于2018年11月16日向银川中院提出执行标的书面执行异议时，执行程序并未终结。后执行异议申请被口头驳回，理由是执行行为依据涉案民事调解书作出，陆磐公司的权利被剥夺，银川中院至2019年8月才同意出具书面裁定。2.若银川中院依据（2018）宁01民初1202号民事调解书的内容而产生执行行为，该执行程序并未终结。涉案民事调解书第四项明确了宁夏上陵房地产开发公司办理涉案18套营业房的房产证相关手续，但是至今涉案18套营业房并没有办理房产证相关手续，涉案民事调解书的内容并未执行完毕，执行程序并未终结。3.陆磐公司所拥有的建设工程优先权是法定的物权，是在与发包人即宁夏上陵房地产开发有限公司签订合同是就享有的、天然的优先于杨明与宁夏上陵房地产开发有限公司之间以物抵债的债权。现在，陆磐公司的建设工程优先权又经生效判决确认，却无法实现。   杨明称，陆磐公司提出的执行异议不能成立，应予以驳回。主要事实理由：1.陆磐公司所提申请事实上已超过执行异议的法定申请期限，应当依法予以驳回。涉案18套商铺已于2018年11月6日执行完毕，且杨明已将涉案的18套商铺的备案手续及相关税费全部办理完毕，故涉案的18套商铺已经完毕，执行程序已经终结。陆磐公司于2019年8月6日提出执行异议，已经超过法定申请期限，应当依法予以驳回。2.陆磐公司对涉案的18套商铺并不享有足以排除强制执行的权益。陆磐公司于2018年10月29日向固原中院申请诉前财产保全，但未在法定期限内提起诉讼，其诉前保全措施已经解除，不再具有继续查封的法律效力，不能对抗杨明的权利及银川中院的执行程序。陆磐公司的建设工程价款优先受偿权不能对抗杨明的商品房备案的效力。宁夏上陵房地产开发有限公司与杨明自愿和解，以涉案18套商铺抵偿其欠杨明的债务，已将备案手续及相关税费办理完毕，陆磐公司的优先受偿权不得对抗杨明。陆磐公司就其提出的工程价款是否享有优先受偿权，并没有生效裁判文书的确认，陆磐公司在是否享有优先受偿权尚不确定的情况下即以此为由提出的执行异议，不能对抗杨明的执行申请和银川中院的执行程序。3.杨明已实际占有并于2019年11月办理了涉案房屋的不动产登记，足以证实该执行案件已执行终结。   本院认为，案外人对执行标的提出异议应当向人民法院提交书面申请，并在执行标的执行终结之前或执行标的由当事人受让，执行程序终结之前提出。本案中，涉案执行标的由申请执行人杨明受让，银川中院于2018年11月28日作出执行结案通知书，该案执行程序已经终结。在该案件执行终结后，银川中院于2019年8月收到陆磐公司书面申请，已经超过提出异议的法定期限，银川中院据此驳回陆磐公司申请符合法律规定。综上，陆磐公司的复议请求不能成立，本院不予支持，银川中院（2019）宁01执异245号异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条规定，裁定如下：   驳回宁夏陆磐建筑工程有限公司的复议申请，维持宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2019）宁01执异245号异议裁定。   本裁定为终审裁定。   审判长 周爱芬   审判员 张 凌   审判员 康宏伟     二〇二〇年二月十二日   书记员 冯 瑶   附：本案适用的相关法律条文   《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》   第二条执行异议符合民事诉讼法第二百二十五条或者第二百二十七条规定条件的，人民法院应当在三日内立案，并在立案后三日内通知异议人和相关当事人。不符合受理条件的，裁定不予受理；立案后发现不符合受理条件的，裁定驳回申请。   执行异议申请材料不齐备的，人民法院应当一次性告知异议人在三日内补足，逾期未补足的，不予受理。   异议人对不予受理或者驳回申请裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院审查后认为符合受理条件的，应当裁定撤销原裁定，指令执行法院立案或者对执行异议进行审查。