河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终7285号上诉人（原审被告）：洛阳香江万基铝业有限公司，住所地：新安县万基工业区。法定代表人：王江，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭胜利、王智鹏，该公司员工。被上诉人（原审原告）：山东华民钢球股份有限公司，住所地：济南市章丘区官庄街道办事处养军村。法定代表人：侯宇岷，该公司经理。委托诉讼代理人：宁丹，该公司员工。委托诉讼代理人：徐林全，山东怀法律师事务所律师。上诉人洛阳香江万基铝业有限公司（以下简称洛阳香江公司）因与被上诉人山东华民钢球股份有限公司（以下简称山东华民公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省新安县人民法院(2019)豫0323民初2144号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。洛阳香江公司上诉请求：1、依法撤销新安县人民法院(2019)豫0323民初2144号民事判决，依法改判（不服一审金额为424242.64元）；2、本案一、二审案件受理费由山东华民公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，认定金额错误。2017年9月25日，洛阳香江公司与山东华民公司签订了编号为XJWJ-GB-2017-0892的《钢棒定制合同》一份，2018年5月18日，洛阳香江公司与山东华民公司签订了编号为XJWJ-GB-2018-0381的《钢棒买卖合同》一份，两份合同均约定：“1、乙方承诺所供钢棒的单耗如下：棒耗〈＝200g/t-矿石；2、棒耗考核期：自乙方钢棒加入甲方磨机之时180天内。棒耗考核由甲方技术人员人工计算棒耗并记录考核情况，甲方准备使用钢棒和钢棒使用考核期满时应通知乙方，乙方需派员到现场参加钢棒开始使用和考核期满事实的确认；如乙方不派员参加考核确认的，视为认可甲方运行记录的考核结果。”根据我方提供的两份《香江万基铝业有限公司特殊物料使用报告表》可以看出，在钢棒装入磨机180天后通知山东华民公司来现场确认，但其一直未回复，故原料车间、生产部、采购部三方现场确认，对3#、4#棒磨机清棒称重，作为考核数据，得出山东华民公司的棒耗分别是250克·钢棒/吨·矿石、208.2318克·钢棒/吨·矿石，均超过山东华民公司合同中实际承诺的200克·钢棒/吨·矿石的棒耗，因此，分别扣款317309.5元和106933.14元，共计424242.64，这笔金额按照合同要求应当在山东华民公司要求的货款中予以扣除。我方在一审诉讼中对扣款事项进行过抗辩，但法院并未支持，仍按照山东华民公司要求的1503479.93元做出判决。我方认为一审法院认定事实不清，请求撤销一审判决，依法改判。山东华民公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，洛阳香江公司的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院驳回洛阳香江公司的上诉请求，维持一审判决。山东华民公司向一审法院起诉请求：1、判决洛阳香江公司支付山东华民公司货款和履行保证金150.347993万元；2、判决洛阳香江公司支付山东华民公司违约金（截止2019年5月底暂计23638元，起诉以后的违约金以150.347993万元为基数自2019年6月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至洛阳香江公司实际支付之日止；3、本案诉讼费用由洛阳香江公司承担。一审法院认定事实：2017年9月25日，山东华民公司（乙方、出卖人）与洛阳香江公司（甲方、买受人）签订了编号为XJWJ-GB-2017-0892的《钢棒定制合同》一份，合同对产品的名称、规格型号、数量、单价等进行了明确约定，合同总价款为127万元；2018年5月18日，山东华民公司（乙方、出卖人）与洛阳香江公司（甲方、买受人）签订了编号为XJWJ-GB-2018-0381的《钢棒买卖合同》一份，合同对产品的名称、规格型号、数量、单价等进行了明确约定，合同总价款为260万元整（其中不含税金额2241379.32元，税额358620.68元）。两份合同均约定：“1、乙方承诺所供钢棒的单耗如下：棒耗〈＝200g/t-矿石；2、棒耗考核期：自乙方钢棒加入甲方磨机之时180天内。棒耗考核由甲方技术人员人工计算棒耗并记录考核情况，甲方准备使用钢棒和钢棒使用考核期满时应通知乙方，乙方需派员到现场参加钢棒开始使用和考核期满事实的确认；在钢棒考核期内，乙方可随时派员到甲方现场对甲方的下矿量、钢棒消耗量等数据进行抽看和确认。如乙方不派员参加考核确认的，视为认可甲方运行记录的考核结果；3、合同签订后，甲方向乙方支付总合同金额30%的预付款，乙方按甲方要求送至指定地点，乙方提供相关产品说明书等全套文件资料。经甲方过磅核查、表观抽检。货到7日内乙方向甲方出具全额的增值税专用发票和财务专用收据，经审核乙方提交的前述票据、文件无误的，甲方于30日内支付全部货款的40%。乙方逾期提供前述票据，甲方有权延期支付；4、剩余30%作为履约保证金，性能考核期满，质量要求、棒耗均达到本合同规定的要求且乙方无任何违约行为的，乙方持甲方生产部出具的《钢棒棒耗考核报告》通过甲方业务部门申请支付，支付期限为考核期满之日30日内支付。履约保证金不计利息。如经考核棒耗达不到本合同要求的标准及乙方有其他违约行为的，甲方可以从中扣除相应的金额。如履约保证金不足的，乙方仍需赔偿；5、棒耗扣款计算公式：扣款金额＝合同单价/承诺标准棒耗×（实际棒耗-承诺标准棒耗）×实际供货数量；6、如甲方逾期付款，按中国人民银行同期同类存款利率标准支付违约金；7.甲方不能按乙方要求的合理标准初装钢棒和正常补加钢棒的；把乙方钢棒产品加入未承包的磨机使用或把乙方之外的产品加入乙方承包磨机内的；甲方供料不及时或低于设计产量120T/小时要求的；人为破坏乙方产品或因甲方设备故障导致乙方产品不能正常使用的情况的；甲方瞒报、虚报产量及钢棒使用情况的；非正常操作和使用钢棒的；具备以上情况之一的，乙方概不承担任何违约责任和赔偿责任”。合同签订后，山东华民公司按约向洛阳香江公司交付了钢棒，其中第一份《钢棒定制合同》合同约定总重量为200吨，山东华民公司实际向洛阳香江公司交付钢棒重量为199.88吨，总货款为126.9238万元（30%预付款为38.07714万元，40%货到款为50.76952万元，30%履约保证金为38.07714万元）。山东华民公司于2017年11月17日向洛阳香江公司开具127万元的增值税专用发票；第二份《钢棒买卖合同》合同约定总重量为400吨，山东华民公司实际向洛阳香江公司交付钢棒重量为399.88吨，开票数为399.7吨，总货款为259.805万元（30%预付款为77.9415万元，40%货到款为103.922万元，30%履约保证金为77.9415万元）。山东华民公司于2018年5月21日向洛阳香江公司开具了78万元的增值税专用发票，于2018年7月10日开具了1038050元的增值税专用发票，于2019年8月27日开具了78万元的增值税专用发票。两份合同洛阳香江公司共付货款2363808.07元。庭审中，山东华民公司、洛阳香江公司均认可第一份《钢棒定制合同》山东华民公司所供钢棒用于洛阳香江公司车间的3#棒磨机，第二份《钢棒买卖合同》山东华民公司所供钢棒用于洛阳香江公司车间的4#、5#棒磨机。2018年6月22日，洛阳香江公司针对山东华民公司第一份《钢棒定制合同》所供钢棒出具了《香江万基铝业有限公司特殊物料使用报告表》，报告显示：“根据山东华民提供的技术方案，3#棒磨机清空后共填充钢棒64.729吨；考核期180天内（2017年11月19日-2018年5月23日）3#棒磨机日常添加使用了60.1吨，这期间磨机下矿石量是305258吨；山东华民的钢棒单耗为250克·钢棒/吨·矿石；扣款金额为317309.5元”。2019年9月7日，洛阳香江公司针对山东华民公司第二份《钢棒买卖合同》所供钢棒出具了《香江万基铝业有限公司特殊物料使用报告表》，显示：“2018年9月30日4#棒磨机开始装山东华民钢棒，根据协议要求，钢棒装入磨机180天为考核期，计算单耗，因到考核期需对4#棒磨机清棒称重，山东华民需到现场确认，原料车间工作联系函采购部，采购部联系山东华民无回复，至2019年5月20日因4#棒磨机大修，需清理钢棒，5月21日原料车间再次工作联系函采购部，至5月28日采购部联系山东华民无回复，故原料车间、生产部、采购部三方现场确认，对4#棒磨机清棒称重，作为考核数据，故2018年9月30日至2019年5月28日为考核期；考核期内4#棒磨机共使用山东华民的钢棒147.038吨，实际单耗：208.2318克·钢棒/吨·矿石；扣款金额为106933.13995元”。山东华民公司对洛阳香江公司提交的两份报告表均不认可。一审法院认为，山东华民公司与洛阳香江公司签订的《钢棒定制合同》和《钢棒买卖合同》均是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律行政法规的禁止性规定，该两份合同依法有效，双方当事人均应按照合同约定行使权利、履行义务。山东华民公司已按约向洛阳香江公司交付了钢棒，洛阳香江公司未按约付款是引发本次诉讼的主要原因。关于洛阳香江公司辩称钢棒存在质量问题的意见，依据合同约定钢棒的考核期为自钢棒加入磨机之时180天内，在洛阳香江公司准备使用钢棒和钢棒使用考核期满时应通知山东华民公司，山东华民公司需要到场参加钢棒开始使用和考核期满事实的确认，如果山东华民公司不派员参加考核确认的，视为认可洛阳香江公司运行记录的考核结果。洛阳香江公司向法庭提交的两份考核报告表，山东华民公司均不予认可，洛阳香江公司主张已通知山东华民公司到场参加考核确认，山东华民公司未回复，但未提供通知山东华民公司到场参加考核的相关证据及将考核结果通知山东华民公司的证据，且第二份考核报告表记载的考核时间已超过合同约定的考核期。故对洛阳香江公司的抗辩意见，一审法院不予采信，洛阳香江公司主张两份合同扣款金额共计424242.63995元，一审法院不予支持。因山东华民公司、洛阳香江公司签订的两份合同货款共计3867288元，洛阳香江公司已支付货款2363808.07元，故剩余货款1503479.93元，洛阳香江公司应向山东华民公司支付。关于山东华民公司主张的违约金，因山东华民公司、洛阳香江公司签订了两份合同，洛阳香江公司以滚动付款的方式向山东华民公司付款，且双方在合同中并未明确具体的付款时间，故山东华民公司起诉之日应为洛阳香江公司逾期付款之日，即自2019年6月26日起按合同约定的中国人民银行同期同类存款利率标准计算违约金。山东华民公司主张的按中国人民银行同期贷款利率标准计算违约金的请求，不符合合同约定，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、限洛阳香江万基铝业有限公司于判决生效后十日内向山东华民钢球股份有限公司支付货款1503479.93元及违约金（违约金以1503479.93元为基数，自2019年6月26日起按中国人民银行同期同类存款利率标准计算至欠款实际清偿完毕之日止）；二、驳回山东华民钢球股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18544元，由洛阳香江万基铝业有限公司负担。本院经审理查明的事实与一审一致。另查明：二审审理中，洛阳香江公司提交1份洛阳香江公司邮寄给山东华民公司的送达回执复印件。拟证明其已经通知山东华民公司提供的货物达不到双方约定的标准，通知山东华民公司对四号棒磨机进行称重。山东华民公司质证称该证据系复印件真实性不能确认，即使是真实的，不能证实洛阳香江公司邮寄的文件内容，该证据不符合证据形式的要求，而且也达不到洛阳香江公司想要证实的证明目的。因该证据系复印件，且不显示邮寄时间，无法核实其真实性，山东华民公司对该证据亦不予认可，故该证据本院依法不予采信。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，洛阳香江公司和山东华民公司签订的《钢棒定制合同》、《钢棒买卖合同》均约定：钢棒的考核期为自钢棒加入磨机之时180天内，在洛阳香江公司准备使用钢棒和钢棒使用考核期满时应通知山东华民公司，山东华民公司需要到场参加钢棒开始使用和考核期满事实的确认，如果山东华民公司不派员参加考核确认的，视为认可洛阳香江公司运行记录的考核结果。洛阳香江公司上诉称山东华民公司提供的钢棒未达到合同约定的棒耗，应扣除相应部分货款，但洛阳香江公司未能提供证据证明其通知山东华民公司到场参加考核的事实，二审中，洛阳香江公司提供的邮寄回执系复印件，真实性无法核实，且山东华民公司不予认可，该证据本院不予采信。洛阳香江公司主张扣款的依据《香江万基铝业有限公司特殊物料使用报告表》系其单方制作，山东华民公司不予认可，故洛阳香江公司主张扣除部分货款的主张证据不足，本院无法支持。山东华民公司在双方签订合同后，已经依照合同约定履行了合同义务，其要求洛阳香江公司履行支付剩余货款的合同义务，于法有据，一审予以支持，并无不当。综上所述，洛阳香江公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7664元，由上诉人洛阳香江万基铝业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇二〇年二月十一日书记员  王洋洋