河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫9001民初2559号原告：李占青，男，1962年9月28日出生，汉族，住济源市。委托诉讼代理人：赵伟利，河南俊卿律师事务所律师。特别授权。被告：焦作三建建设工程有限公司，住所地：焦作市太行路50号。法定代表人：刘建军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王金哲，系该公司工作人员。特别授权。委托诉讼代理人：刘建，河南舒展律师事务所律师。特别授权。被告：济源宏基伟业房地产开发有限公司，住所地：济源市文昌中路572号。法定代表人：苏龙云，系该公司总经理。委托诉讼代理人：丁亚丽，河南剑光律师事务所律师。特别授权。原告李占青与被告焦作三建建设工程有限公司（以下简称焦作三建公司）、济源宏基伟业房地产开发有限公司（以下简称济源宏基公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年3月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李占青的委托诉讼代理人赵伟利，被告焦作三建公司的委托诉讼代理人王金哲、刘建、被告济源宏基公司的委托诉讼代理人丁亚丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李占青向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告支付其工程款2009202.12元及利息（从2011年1月1日起按月息2分计算至实际给付之日止）；2、要求焦作三建公司退还保证金100000元；3、诉讼费由被告负担。事实和理由：焦作三建公司系济源市大上海国际购物城的施工单位，2008年9月10日，焦作三建公司将工程的二次结构、初装修、外墙保温、防水及变更增加部分分包给了原告，其和被告签订了协议书。原告依约完成了工程内容，焦作三建公司支付了部分工程款，尚欠工程款2009202.12元未付，并且未退还收取原告的保证金100000元。被告焦作三建公司辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，1、虽然其与原告存在施工合同关系，但原告的诉讼请求已远远超过了其施工合同所约定的施工范围，其也并未将原告所诉部分工程分包给原告，关于工程款截止到2013年其已经全部向原告支付完毕，并未拖欠原告的工程款，原告所主张的利息也没有计算依据和事实基础，本案涉案工程起始于2008年，工程也已结束三年以上，双方也已结算完毕，原告现今起诉远远超过了诉讼时效，综上，请求驳回原告对其的诉讼请求。其并未收取原告的保证金，原告要求退还保证金没有事实依据。被告济源宏基公司辩称，其不应当承担支付工程款的责任，原告并不能证明焦作三建公司欠付工程款，且本案中不存在合同相对方及焦作三建公司有破产、下落不明、法人主体资格灭失等影响实际施工人实现权利的情形，据其工程负责人转述，其与焦作三建公司之间的工程款也已支付完毕；原告方要求支付利息没有法律依据；原告方要求退还保证金，其并没有收取保证金，不应承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2007年11月11日，济源宏基公司和焦作三建公司签订了建设工程施工合同，载明：一、工程概况工程名称：济源市大上海国际购物城，工程内容：土建、安装、施工全部内容。二、工程承包范围：施工图纸内的土建工程、水电安装工程。三、合同价款：按三类取费下浮4.16226%据实决算，约贰仟壹佰万元。焦作三建公司（甲方）与李占清（乙方）签订协议书（没有日期）载明：一、工程概况：济源大上海国际购物城，工程地点：济源市文昌中路（东留村），建筑面积：28000㎡。二、工程承包范围和方式：1、工程承包范围：施工图内装墙、粉刷楼地面等全部土建内容（不包括水电、消防、门窗），2、工程承包方式：包工包料，以实按国家预算定额及有关文件决算，另外，①此工程所按有植筋按实际数量价格计算补给乙方，②外造型柱以实际调整人工费，③主体遗漏问题甲方补给乙方1万元修理费，④外架因甲方原因造成不能正常施工租赁费由甲方承担，本工程在原济源宏基公司和焦作三建公司所签合同已降点和让利基础上净让利7.3%（税金全部由甲方负责）。三、付款方式：1、合同签订时，乙方应交纳履约保证金10万元整。2、乙方垫资。至砌块结束付所干工程的70%，每项粉刷结束同样付70%，四区三层砼浇注结束付所干造价80%，待工程结束付够所干工程的80%，甲方付款时间超过10天未付够者按所欠款月息0.03元付给乙方利息。工程竣工验收工程决算后除4%保质金外10日内全部付清。工程内容：除门窗、水电、消防工程外土建全部工程（决算期限为两个月内完成）。3、竣工验收合格后10日内无息退还保证金。四、本合同或协议一式四份，甲、乙双方各持二份。在施工中如有增减部分或协议不清的双方协商处理。刘三平作为负责人在协议书上签名。协议签订后，李占青分3次向焦作三建公司缴纳保证金100000元，分别有朱清定、刘仙臣、刘三平给李占青出具收条。后李占青开始施工，并按合同约定期限施工结束，该工程于2010年9月竣工，2010年9月6日交付使用。焦作三建公司已经支付李占青工程款2123206.31元。李占青无建筑施工企业资质。济源宏基公司已经支付焦作三建公司工程款18608340.34元，双方之间没有进行最终的结算。2017年11月8日，焦作三建公司给李占青出具委托书，由李占青与郑怀才去济源宏基公司进行决算。诉讼中，经李占青申请，本院委托中建联勘测规划设计有限公司对工程量进行鉴定，2019年9月26日，该公司做出工程造价鉴定意见书，结论为：（一）、按图纸及鉴定要求计算的工程造价：4131408.43元；（二）、原、被告方有异议部分的工程造价1766142.45元。1、依据被告主张优惠率，对“按图纸及鉴定要求计算的工程造价”扣除造价：228412.11元；2、口“雨水管及其安装”：23702.10元；3、扣“外墙涂料及其施工”：65545.94元；4、扣“台阶及台阶平台的施工”：484087.06元；5、扣“土石方工程的施工”：8762.91元；6、扣“主体四区三层土建施工”：695639.68元；7、扣“社会保险”：123641.35元；8、扣“税金”：136351.30元。本院认为：2007年11月11日，济源宏基公司和焦作三建公司签订了建设工程施工合同，系双方的真实意思表示，内容不违反相关法律规定，为有效协议，本院予以确认。焦作三建公司与李占清签订协议书，将施工图内装墙、粉刷楼地面等全部土建工程承包给李占清，而李占青无建筑施工企业资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……。”本案中，李占青无建筑施工企业资质，故本案所涉工程的建设工程施工协议应认定无效。《解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经验工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。”但该建设工程竣工后，已实际交付使用，且合同签订后，李占青组织人员进行施工，焦作三建公司支付了部分工程款。现李占青作为承包人请求发包人焦作三建公司支付其剩余工程价款，理由正当，本院予以支持。关于工程价款，经李占青申请，本院委托中建联勘测规划设计有限公司对工程量进行鉴定，结论为：（一）、按图纸及鉴定要求计算的工程造价：4131408.43元；（二）、原、被告方有异议部分的工程造价1766142.45元。该鉴定结论程序合法，结论真实，本院予以认定。关于对有异议部分的工程造价，李占青提供了相关证据，认为应当认定，不应扣除，而焦作三建公司认为应当扣除，但其没有提供证据推翻李占青的证据，故对该有异议部分的工程造价，予以认定。根据鉴定结论，李占青施工的工程造价为4131408.43元，扣除焦作三建公司已经支付的工程款2123206.31元，焦作三建公司尚欠李占青工程款2009202.12元，该款应当由焦作三建公司给付李占青。在施工工程中，朱清定、刘仙臣、刘三平给李占青出具收条，收到李占青缴纳的保证金100000元，且刘三平系该工程的负责人，因此，该款应视为焦作三建公司收取了李占青的保证金。现工程已经结束，李占青要求退还保证金100000元，理由正当，本院予以支持。由于协议中约定付款时间超过10天，未付款部分按月息0.003元计付利息，现李占青要求焦作三建公司按照月息2分给付利息，理由正当，证据充分，本院予以支持。关于利息起算点的问题，《解释》第十八条规定“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”本案中，该工程于2010年9月6日交付使用，因此该交付之日为利息的起算点，但李占青要求从2011年1月1日开始计算利息，系其真实意思表示，予以采纳。李占青与焦作三建公司之间存在合同关系，与济源宏基公司之间不存在合同关系，其要求济源宏基公司承担责任，于法无据，本院不予支持。关于焦作三建公司辩称李占青起诉超过诉讼时效的问题，从李占青提交的证据来看，2017年11月8日，焦作三建公司给李占青出具委托书，由李占青与郑怀才去济源宏基公司进行决算，说明李占青在不断向焦作三建公司主张权利，因此，李占青的起诉并没有超过诉讼时效，对焦作三建公司的辩称不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告焦作三建建设工程有限公司在本判决生效后十五日内支付原告李占青工程款2009202.12元及利息（从2011年1月1日起按月息2分计算至实际给付之日止）；二、被告焦作三建建设工程有限公司在本判决生效后十五日内支付原告李占青保证金100000元；三、驳回原告李占青的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27674元，鉴定费51900元，均由被告焦作三建建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  席顺义人民陪审员  王建平人民陪审员  苗 宁二〇二〇年二月二十六日书 记 员  王 翔