江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏04民终4075号上诉人（原审原告）：江苏金麦劳务有限公司，住所地：江苏省常州市金坛区复兴路2—F幢35—50号。法定代表人：庄留建，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘旺胜，江苏天泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭友生，系公司员工。被上诉人（原审被告）：王家霖，男，1994年2月2日生，汉族，住云南省昭通市大关县。委托诉讼代理人：徐明刚，江苏乐天律师事务所律师。委托诉讼代理人：王霞明，乐天（上海）律师事务所律师。上诉人江苏金麦劳务有限公司（以下简称金麦劳务公司）因与被上诉人王家霖劳动争议纠纷一案，不服常州市金坛区人民法院（2019）苏0482民初4371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金麦劳务公司上诉请求：一、一审事实认定错误。原审法院认定“2017年9月16日王家霖至上述工地工作，工种为钢结构安装工，当天王家霖在钢结构安装材料过程中，不慎被滑落的方管砸伤右腿”，无事实根据，属于事实认定错误。二、法律适用错误。原审法院以上诉人的代理人在仲裁阶段认可的对己不利的事实推定被上诉人与上诉人之间存在劳动关系，推定被上诉人因工受伤，于法无据，属于法律适用错误。一审中上诉人并不存在自认的事实，且仲裁裁决并未生效，故不存在免证的事实，劳动仲裁依法不应作为判决的依据。是否存在劳动关系，属于身份关系，故即使存在上诉人自认的事实，但依法不适用自认的规则。被上诉人仍然需要证明但未提供有效证据证明其主张的事实。上诉人为维护自身合法权益，特依法提起上诉，请求贵院依法纠正一审错误，支持上诉请求。被上诉人王家霖辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。上诉人金麦劳务公司向一审法院起诉请求：金麦劳务公司不承担对王家霖的用工主体责任，不需要承担工伤赔偿。一审法院认定事实：常州卓邦服装有限公司将位于常州市金坛区上庄路218号的钢结构工程发包给金麦劳务公司。2017年9月16日王家霖至上述工地工作，工种为钢结构安装工，当天王家霖在卸钢结构安装材料过程中，不慎被滑落的方管砸伤右腿，当天到金坛金沙医院治疗，并于2017年10月25日出院，出院诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折、右膝关节脱位伴前后交叉韧带断裂、外侧副韧带断裂、右腓总神经损伤、骨筋膜间隙综合征。2018年10月2日，王家霖再次到金坛金沙医院住院治疗，于2018年10月6日出院。金坛金沙医院出具了建休8个月的医疗证明。王家霖两次入院共计43天。金麦劳务公司支付了王家霖第一次住院的费用，王家霖自行支付了第二次入院的费用及门诊费用6168.81元，该部分医疗费经金坛区社会保障服务中心按职工工伤保险报销办法核算可报销的部分为5982.27元。2018年1月5日，金坛区人力资源和社会保障局认定王家霖为工伤。2018年11月8日，常州市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人的伤残等级为九级。2019年1月24日王家霖向常州市金坛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.解除与金麦劳务公司的劳动关系；2.金麦劳务公司支付医疗费6168.81元、住院伙食补助费2200元、护理费2640元、停工留薪期工资50000元、交通费1000元、一次性伤残补助金54000元、一次性伤残就业补助金25000元及一次性工伤医疗补助金50000元。在庭审中，金麦劳务公司的代理人对王家霖系其公司员工的事实予以认可，且认可王家霖于2017年9月16日至公司上班，工种为钢结构安装工，双方未签订劳动合同、未缴纳社会保险，但对王家霖陈述日工资200元不予认可。2019年4月25日仲裁委作出常金劳人仲案字[2019]第268-2号仲裁裁决书，裁决：一、申请人王家霖于2019年1月24日主张解除与被申请人江苏金麦劳务有限公司劳动关系的仲裁请求，予以支持；二、自裁决生效之日内，被申请人江苏金麦劳务有限公司一次性支付申请人王家霖住院伙食补助费860元、护理费2640元、停工留薪期工资41325元、一次性伤残补助金39150元、一次性伤残就业补助金25000元及一次性工伤医疗补助金50000元，合计158975元；三、对申请人王家霖主张被申请人江苏金麦劳务有限公司支付交通费1000元的仲裁请求，不予支持。一审法院认为，2017年9月16日，王家霖至金麦劳务公司工作，为金麦劳务公司提供劳动并接受金麦劳务公司的管理，金麦劳务公司在仲裁阶段对上述事实予以了认可，因此双方之间存在劳动合同关系。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，经工伤职工本人提出，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残补助金，由用人单位支付一次性就业补助金。现王家霖要求解除与金麦劳务公司的劳动合同关系，予以支持。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按法律规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，金麦劳务公司未为王家霖参加工伤保险，王家霖的各项工伤待遇应由金麦劳务公司支付。王家霖的各项工伤费用：1.住院伙食补助费、交通费：《工伤保险条例》第三十条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。王家霖两次住院共43天，王家霖主张按照仲裁裁决书的标准20元/天计算，合计860元，予以支持。王家霖主张的交通费，因未提供相应票据，不予支持。2.护理费：《工伤保险条例》第三十三条的规定,生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，王家霖住院43天，按照70元/天的标准计算护理费为3010元，现王家霖主张2640元，予以支持。3、停工留薪期工资：《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，王家霖住院43天，金坛金沙医院建休8个月，其停工留薪期为9.5个月，金麦劳务公司主张王家霖停工留薪期应按照120日计算,并未提交证据证明王家霖在9.5个月的停工留薪期内已工作，故对其相应抗辩意见不予采纳。关于工资标准，王家霖陈述其工资标准为200元/天，金麦劳务公司虽不予认可，但作为掌握和保管工资标准证据的用人单位，并未提交相关证据证明王家霖的工资标准，应承担举证不能的法律后果，法院对王家霖200元/天的工资标准予以采信。王家霖的月工资标准为4350元（200元/天x21.75天）,金麦劳务公司应当支付的停工留薪期工资为41325元(4350元/月x9.5个月）。4.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级伤残标准为九个月本人工资。王家霖的工资标准为4350/月，王家霖的一次性伤残补助金为39150元(4350元/月X9个月）。5.—次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金：《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，九级伤残一次性伤残就业补助金的标准为2.5万元，一次性工伤医疗补助金的标准为5万元。王家霖的伤残等级为九级，其主张与金麦劳务公司解除劳动关系后，金麦劳务公司应支付一次性伤残就业补助金25000元及一次性工伤医疗补助金50000元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，依法判决，一、确认江苏金麦劳务有限公司与王家霖的劳动关系于2019年1月24日解除。二、江苏金麦劳务有限公司于本判决生效之日起10日内支付王家霖住院伙食补助费860元、护理费2640元、停工留薪期工资41325元，一次性伤残就业补助金25000元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残补助金39150元，合计158975元。三、驳回江苏金麦劳务有限公司的诉讼请求。二审查明的案件事实与一审相一致，本院予以确认。本院认为：王家霖在金麦劳务公司工作，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动合同关系，金麦劳务公司应当按照《工伤保险条例》的规定给王家霖办理工伤保险但未办理。现王家霖因工作原因致伤构成九级伤残，金麦劳务公司应当按照《工伤保险条例》等相关法律法规的规定向王家霖支付工伤保险待遇等费用。据此，一审法院依照《工伤保险条例》的相关规定，作出上述判决正确。综上所述，上诉人金麦劳务公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏金麦劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高淑琴审判员  赵玉兵审判员  杨 迪二〇二〇年二月二十四日书记员  吴 冰