广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0902民初470号 原告：陶建中，男，1972年9月22日出生，汉族，住广西岑溪市。 委托诉讼代理人：陶柳林，广西万益律师事务所律师。 被告：广西玉林市聚丰餐饮服务有限公司，住所地玉林市金港路388号26幢2层201房。统一社会信用代码：91450900MA5KACPU6R。 法定代表人：徐光强，执行董事。 原告陶建中与被告广西玉林市聚丰餐饮服务有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陶柳林到庭参加诉讼，被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陶建中向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告在2016年1月6日至2019年9月23日之间存在劳动关系；2.判令被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿31200元(计算方式：7800元/月×4个月）；3.判令被告向原告返还工衣押金300元；4.判令被告向原告赔偿失业保险待遇损失18270元（计算方式：1450元/月×70%×3年×3个月×2倍）；5.判令被告向原告支付2018年9月22日至2019年9月23日间的工作日延时加班工资17550元（计算方式：7800元/月+21.75天+8小时×I小时/天×12个月×21.75天×150%);6.判令被告向原告支付2018年9月22日至2019年9月23日间的休息日加班工资34427.5元（计算方式：7800元/月+21.75天×12个月×4天/月×200%)；7.本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原告于2016年1月6日入职，被告安排原告在厨房头砧岗位工作。从2016年3月开始，被告的前任法定代表人、现任股东向原告转账发放工资；后续的工资由卢光亮和被告现任法定代表人徐光强以及徐光强的妻子何泽慧转账支付，当月工资次月发放。原告的工资约为7800元/月。在职期间，被告从未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告社会保险费。被告对员工实行指纹打卡考勤，同时根据打卡记录以《考勤统计表》的形式，书面统计员工每月的出勤和休息天数。原告平均每月只能休息4天，从未获得补休，每天的工作时间为9点至14点、17点至21点。2019年9月，被告口头通知原告休息，原告询问其中缘由并提出补偿的要求，但被告未给出合理解释，反而在2019年9月20日下发了书面告知，以原告不能胜任工作为由，决定让原告从即日起停工休息。因沟通无果，原告被迫于2019年9月23日向被告发出《解除劳动关系通知》，并于同日向被告的法定代表人徐光强发送短信，以被告未依法缴纳社会保险费为由，从当日起解除双方的劳动关系。原告于2019年9月27日向玉林市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁,玉林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月4日作出玉劳人仲字(2019)第156-1号非终局裁决，裁决：1、确认原告自2016年6月至2019年9月23日间存在劳动关系；2、驳回原告的其他仲裁请求。并于同日作出玉劳人仲字（2019）第156-2号终局裁决，裁决：被告一次性支付2018年和2019年未休年休假工资报酬共计5699.9元给原告。原告认为，在双方劳动关系存续期间，被告存在以下违法行为,应当承担相应的违法责任：一、原告于2016年1月6日入职，被告超过1年未与原告签订书面劳动合同，依法应当视为被告与原告在2017年1月6日至2019年9月23日间已经订立了无固定期限劳动合同，双方的权利义务关系应受《劳动合同法》调整。2019年9月23日原告通知被告解除劳动关系，属于原告依法解除双方无固定期限劳动合同的行为。二、被告未为原告缴纳社会保险费。原告有权通过函告、短信通知或提起劳动仲裁的方式要求解除双方的无固定期限劳动合同关系，而且被告应当向原告支付劳动关系解除的经济补偿31200元。三、被告在2016年2月16日向原告收取了工衣押金300元，并向原告出具了收据。被告以押金或租金的名义向原告收取财物，已经违反律规定，应当向原告返还300元。四、被告未依法缴纳社会保险费，原告属于非因本人意愿中断就业的情形，且原告非自愿失业后亦无法享受失业保险待遇。被告应当赔偿原告失业保险待遇损失18270元。五、原告在职期间，每天上班9时，延时加班1个小时；每月休息日加班4天从未获得补休。而被告从未支付过工作日延长工作时间的加班工资和休息日的加班工资，被告应当支付原告在工作日延长工作时间加班的工资17550元以及在休息日加班的工资34427.5元。原告对玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决不服,对玉劳人仲字（2019）第156-1号裁决提起诉讼。 广西玉林市聚丰餐饮服务有限公司无答辩。 经审理查明： 一、被告广西玉林市聚丰餐饮服务有限公司经依法登记于2015年12月8日成立，经营范围为餐饮服务、预包装食品、散装食品、酒类、乳制品、水产品、农副产品、日用品的批发、零售，具备用工主体资格。2018年7月30日被告将公司法定代表人卢光亮变更为徐光强。 二、原告于2016年1月进入被告处从事厨房头砧工作，被告于2016年2月16日收取了原告工衣租金300元，出具了《收据》交原告。被告未与原告订立劳动合同，未为原告缴纳社会保险费。 三、原告自2018年9月起至2019年8月每月工资分别为7724元、7745元、7770元、7741元、7770元、7765元、7746元、7754元、7740元、7715元、7741元和7768元，离职前12个月平均工资为7748.25元。工作期间被告对原告实行指纹打卡考勤管理，原告每月休息4天。2018年、2019年被告未安排原告休带薪年休假。 四、2019年9月20日被告法定代表人徐光强以原告不能胜任现厨房头砧工作为由，决定即日起暂停原告的本职工作，待公司通知重新安排岗位。原告自2019年9月20日起暂停工作。2019年9月23日，原告通过邮寄和发送短信的方式分别向被告发出《解除劳动关系通知》，以被告未为其缴纳社会保险费为由，于2019年9月23日解除双方的劳动关系。 五、原告向玉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，玉林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月4日作出玉劳人仲字(2019)第156-1号非终局裁决，裁决：1、确认原告自2016年6月至2019年9月23日间存在劳动关系；2、驳回原告的其他仲裁请求。并于同日作出玉劳人仲字（2019）第156-2号终局裁决，裁决：被告一次性支付2018年和2019年未休年休假工资报酬共计5699.9元给原告。 六、2019年玉林市最低工资标准为1450元/月。 以上事实有《玉劳人仲字（2019）第156-1、156-2号裁决书》、《劳动人事争议仲裁专递邮件详情单》、《企业信用信息公示报告》《收据》、《U活期存款历史明细查询R》《活期存款历史明细查询》《广西信用社卡折对账单》《中国建设银行个人活期账户交易明细》《告知》、《原告与徐光强短信聊天记录》《EMS邮单》《解除劳动关系通知》《EMS邮件投递情况查询截图》《指纹打卡机照片》《考勤统计表（2018年8月至2019年8月）》《玉劳人仲字（2019）第156、177号劳动仲裁庭审笔录》等证据及当事人陈述在案佐证。 结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对原告的各项诉讼主张评判如下： 本院认为: 一、关于原告与被告存在劳动关系的起止时间的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”原告主张2016年1月6日至2019年9月23日之间与被告存在劳动关系，被告未能举证反驳，本院对原告该主张予以支持。 二、关于被告应否向原告支付终止劳动关系的经济补偿金的问题。 2016年1月至2019年9月23日期间被告未与原告签订劳动合同，双方形成事实劳动关系，根据《中华人民共和国劳动法》第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”被告与原告之间应视为已订立无固定期限劳动合同。被告未为原告缴纳社会保险费，原告以此为由于2019年9月23日提出解除与被告的劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”规定的情形，被告应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同规定的；”的规定，原告在被告处工作3年9个多月，被告应按4个月的工资标准支付终止劳动关系的经济补偿金30993元（7748.25元/月×4个月）。 三、关于被告应否向原告返还工衣押金的问题。 原告提供的《收据》上显示为“工衣租金”字样，被告在仲裁委的庭审中表示对其真实性无异议，根据该《收据》，原告已将工衣退还根据《劳动合同法》第九条的规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”被告向原告收取“工衣租金”违反法律规定，应当向原告返还该300元。 四、关于被告应否向原告赔偿失业保险待遇损失的问题。 根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二项：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本意愿中断就业的；……”和《实施 五、关于被告应否向原告支付2018年9月22日至2019年9月23日期间工作日延时加班工资的请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……”的规定，原告具有举证责任。原告举证了被告实行指纹打卡，被告虽实行指纹打卡考勤，但指纹打卡仅是考勤的一种方式，原告不能因此免除举证责任。原告未能提供证据证明其在2018年9月22日至2019年9月23日期间工作日每日延长工作时间1小时；原告要求被告支付2018年9月22日至2019年9月23日期间工作日延时加班工资24206.8元，本院不予支持。 六、关于被告应否向原告支付2018年9月22日至2019年9月23日期间休息日加班工资的问题 根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条：“用人单位应当保证劳动者每至少休息一日。”的规定，被告安排原告每月休息4天，已保证原告每周至少休息一日，原告主张其每周应休息2天没有法律依据，原告要求被告支付2018年9月22日至2019年9月23日期间休息日加班工资34427.5元，本院不予支持。 综上所述。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第二项、《中华人民共和国劳动法》第九条、第三十八条、《最高人民法院关于理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下： 一、确认原告陶建中与被告广西玉林市聚丰餐饮服务有限公司在2016年1月6日至2019年9月23日之间存在劳动关系； 二、被告广西玉林市聚丰餐饮服务有限公司向原告陶建中支付解除劳动关系的经济补偿30993元； 三、被告广西玉林市聚丰餐饮服务有限公司返还工衣租金300元给原告陶建中； 四、被告广西玉林市聚丰餐饮服务有限公司赔偿原告陶建中失业保险待遇损失18270元； 五、驳回原告陶建中的其他诉讼请求。 本判决规定的义务，义务人应在判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告广西玉林市聚丰餐饮服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审判员 陈 洁 二〇二〇年二月二十四日 书记员 黄林琳