广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0703民初8266号原告：潘金全，男，1985年6月23日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区。委托诉讼代理人：曹臣，系广东邦能律师事务所律师。被告：江门市昊林实业有限公司，住所地：江门市潮连祥和路72号厂房，统一社会信用代码：914407036614750626。法定代表人：卢启根。被告：卢启根，男，1972年9月10日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区。原告潘金全诉被告江门市昊林实业有限公司（以下简称昊林公司）、卢启根借款合同纠纷案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用普通程序于2020年2月5日公开开庭审理。潘金全的委托诉讼代理人曹臣到庭参加诉讼，昊林公司、卢启根经本院公告送达起诉状及证据副本、开庭传票、举证通知书、应诉通知书，无到庭参加诉讼，本案现已审理终结。潘金全向本院提出诉讼请求：1、判令昊林公司偿还借款本金11995882.5元及利息【利息按年利率18%计算至实际计付之日止，具体计算方式详见附件《还本付息情况表》；截至2019年7月7日利息暂计为3994628.87元】；2、判令昊林公司支付律师代理费用282051元；3、判令卢启根对昊林公司的上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由两被告共同承担。事实与理由：2016年6月20日，潘金全与昊林公司、卢启根于2016年6月20日签订《借款及担保合同》，约定：1.潘金全向昊林公司出借1200万元（以实际借款数额为准），由卢启根作为保证人对合同项下的全部债务承担连带保证责任；2.如借款期限届满，昊林公司不能足额归还借款的，则昊林公司应当依照实际使用借款的期间以每月1.5%（年利率18%）的利率标准计息给潘金全直至足额清偿本息之日止；3.潘金全因实现合同债权而支付的所有费用（律师费等）由昊林公司承担。根据《借款及担保合同》约定，潘金全于2016年6月开始陆续向昊林公司及卢启根的银行账户转账20391823.06元。后昊林公司于2016年9月9日还款200万元、2016年12月12日还款100万元、2016年12月21日还款300万元，合计还款600万元。另，借款中的400万元分别于2016年6月20日、2017年9月10日用作冲抵《国有土地使用权及厂房设备转让合同》中的定金款项。截止至今，昊林公司尚欠潘金全大部分本息未曾归还，其应当承担还本付息的义务。另，昊林公司系自然人独资的有限责任公司，且结合卢启根个人银行账户收取昊林公司借款的情况，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，卢启根应对本案债务承担连带清偿责任。况且卢启根作为案涉债务的保证人，亦应对本案中的债务承担连带清偿责任。综上，为维护潘金全的合法权益，特提起本案诉讼。潘金全为其诉请向本院提交了以下证据：证据1.昊林公司企业信用信息公示报告，证明昊林公司的主体资格；证据2.《借款及担保合同》；证据3.《借条》；证据4.广东农村商业银行转账凭证，证据2-4共同证明原告于2016年6月开始陆续向昊林公司、卢启根的银行账户转账20391823.06元的事实；证据5.核准变更登记通知书、公司登记备案申请表，证明2017年12月26日前，昊林公司系自然人独资的有限责任公司，卢启根是昊林公司的一人股东；证据6.《民事案件委托代理合同》；证据7.广东增值税普通发票，证据6、7共同证明潘金全为实现涉案债权而支出律师费282051元的事实；证据8.《国有土地使用权及厂房设施转让合同》；证据9.《建筑工程竣工验收报告》，证据8、9共同证明潘金全于2016年6月起向昊林公司、卢启根转账款项中的400万元分别于2016年6月20日以及2017年9月10日用作冲抵该合同中的定金款项。昊林公司、卢启根在举证期限内未答辩，亦未提交证据。经审理查明：2016年6月20日，潘金全（甲方）与昊林公司（乙方）、卢启根（丙方）签订《借款及担保合同》约定：1.甲方同意根据实际情况借款不超过人民币1200万元给乙方使用，具体见转账凭证或借条。2.借款用途为甲方用于兴建位于江门市潮连塘边新围（土名）地段。3.借款期限自2016年6月20日至2017年4月20日止，乙方应于2017年4月20日前足额归还全部借款。4.甲乙双方同意本合同项下的借款可用于等额冲抵乙方对甲方的到期债权。如借款期限届满，乙方不能足额归还借款的，乙方应当按照实际使用借款的期间以每月1.5%的利率标准计付利息给甲方至足额清偿本息之日止（按照先还利息后还本金的原则执行）。5.甲方因实现本合同的债权而支付的所有费用包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、评估费、拍卖费等均由乙方承担。6.丙方作为保证人为乙方所承担本合同的债务承担连带保证责任。7.保证期间为上述借款期间届满之日起两年。昊林公司分别于2016年6月20日、2016年6月25日、2016年8月1日、2016年9月8日、2016年9月28日、2016年10月10日、2016年11月8日、2016年11月22日、2016年11月23日、2017年1月25日、2017年4月19日、2017年5月10日出具《借条》，共12张。《借条》分别载明昊林公司收到潘金全出借的款项为200万元、222844.8元、200万元、200万元、168978.26元、100万元、50万元、200万元、400万元、150万元、100万元、400万元，且该12笔借款属于2016年6月20日签订的《借款及担保合同》项下的借款，有关还款责任按上述合同规定执行。上述12笔款项合计20391823.06元。案涉12张《借条》均有借款人昊林公司及保证人卢启根的签章，且有在案证据银行转账凭证予以佐证。其中，2016年6月25日《借条》中的借款222844.8元系由潘金全汇入卢启根的银行账户，其余11笔借款均系由潘金全汇入昊林公司账户。另查明：2016年8月1日，潘金全与昊林公司、卢启根签订《国有土地使用权及厂房设施转让合同》约定：1.昊林公司将以出让方式取得的位于江门市潮连塘边新围（土名）地段的工业用途土地使用权转让给潘金全。2.潘金全分三期支付款项。其中，第一期款人民币200万元已于2016年6月21日转账支付；第二期款人民币200万元应在厂房竣工验收合格后十日内支付（该款项可由潘金全根据实际情况从案涉《借款及担保合同》中等额冲抵或另行支付给昊林公司）。庭审中，潘金全确认上述二期款项合计400万元已分别于2016年6月20日以及2017年9月10日用作冲抵案涉《借款及担保合同》项下的借款。再查明：2019年7月23日，潘金全与广东邦能律师事务所签订《民事案件委托代理合同》，约定潘金全委托该所代理其与昊林公司、卢启根民间借贷纠纷案，代理费282051元。签订协议后，该所于2019年10月10日向潘金全出具了3张律师费增值税普通发票，票号分别为：NO.71828552、NO.71828550、NO.71828551。昊林公司的企业类型：有限责任公司（自然人投资或独资），法定代表人：卢启根，成立日期：2007年4月26日，签订《借款及担保合同》时，昊林公司的股东为卢启根一人，占有昊林公司100%股份。本院认为，本案系借款合同纠纷。案涉《借款及担保合同》、《借条》以及银行转账凭证能够证明潘金全与昊林公司之间的借贷关系，且系双方当事人真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。双方当事人应当按照合同履行各自的义务。潘金全自合同签订之日起即向昊林公司支付款项，共支付12笔款项合计20391823.06元。虽然该款项超出《借款及担保合同》的约定的金额，但案涉合同亦注明“具体见转账凭证或借条”字样，且案涉12张《借条》上均注明“此款项属于2016年6月20日签订的《借款及担保合同》项下的借款，有关责任按照上述合同规定执行”。据此，可以认定双方当事人对于借款的金额达成了新的合意。故本院对潘金全向昊林公司支付20391823.06元借款的事实予以确认。庭审中，潘金全自认昊林公司于2016年9月9日还款200万元，2016年12月12日还款100万元，2016年12月21日还款300万元，另《国有土地使用权及厂房设备转让合同》项下的定金款项分别于2016年6月20日、2017年9月10日进行冲抵，本院予以采纳。综上，因昊林公司在借款期限届满前未能足额偿还借款，其行为已经构成违约，依法应承担违约责任。故，潘金全主张昊林公司偿还借款本金11995882.5元及利息的请求具有事实和法律依据，本院予以支持。利息暂计至2019年7月7日为3994628.87元，自2019年7月8日起，利息继续按照《借款及担保合同》的约定计至借款本息清偿之日止。关于律师费的问题。在本案诉讼中，潘金全委托广东邦能律师事务所代理诉讼业务，支付律师费282051元，且提供了相应发票（NO.71828552、NO.71828550、NO.71828551）予以证明。另，结合案涉《借款及担保合同》的约定，潘金全主张昊林公司支付律师费282051元的请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于卢启根民事责任承担的问题。案涉《借款及担保合同》约定卢启根作为保证人对本合同的债务承担连带保证责任，保证期间为借款期间届满之日起两年，即自2017年4月21日起至2019年4月20日止。结合《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果”的规定，因案涉借款的保证期间已过，且潘金全并未提供证据证明其在保证期间内向卢启根主张权利，因此，卢启根免除保证责任。另，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，因卢启根并未提交证据证明本案借款时其与公司的财产相互独立，且案涉部分借款是由潘金全汇入卢启根的账户，故卢启根应承担举证不能的不利后果，其应对昊林公司的案涉债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国公司法》第六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江门市昊林实业有限公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告潘金全偿还借款本金11995882.5元及利息（利息暂计至2019年7月7日为3994628.87元，自2019年7月8日起的利息，继续按照《借款及担保合同》的约定计至借款本息实际清偿之日止）；二、被告江门市昊林实业有限公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告潘金全支付律师费282051元；三、被告卢启根应对本判决第一项、第二项确定的债务承担连带清偿责任。如果被告江门市昊林实业有限公司、卢启根未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。本案受理费133030.55元，由被告江门市昊林实业有限公司、卢启根共同负担。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费等。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  邱启杰人民陪审员  容剑琴人民陪审员  梁德毅二〇二〇年二月十三日法官助理吴雪念书记员刘漪艺