甘肃省定西市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2020)甘11刑终56号上诉人（原审自诉人兼附带民事诉讼原告人）赵某，男，汉族，1973年12月16日出生，山东省蒙阴县人，退休干部，住临洮县。上诉人（原审被告人）姚某，男，汉族，1955年3月15日出生，甘肃省临洮县人，农民，中共党员，住临洮县。辩护人姚某2，男，汉族，1985年3月1日出生，甘肃省临洮县人，军人，住兰州市城关区。系被告人姚某儿子。原审被告人刘某，男，汉族，1985年9月25日出生，甘肃省临洮县人，工人，住陕西省西安市未央区。临洮县人民法院审理自诉人兼附带民事诉讼原告人赵某指控原审被告人姚某犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2019年12月26日作出（2019）甘1124刑初172号刑事附带民事判决。宣判后，赵某及姚某不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年2月10日17时30分左右，自诉人兼附带民事诉讼原告人赵某去窑店亲戚家拜年回家途中，路过自己卖化肥的铺子时，看到铺子门口安装的监控探头被拆下来扔在地上，就到被告人姚某家中去询问情况，当时赵某喝过酒。姚某与其女婿刘某及亲家三人在家，姚某在吃东西，赵某问姚某铺子的探头是不是他拆的，姚某承认是他拆的，为此双方发生争吵并相互厮打，致使赵某受伤，刘某劝架，并和姚某一起将赵某推到大门外，后窑店派出所的民警接到指挥中心的指令，来到现场处理赵某与姚某打架的事情，在处理过程中，姚某的儿子姚某1又与赵某等人发生打架，被窑店派出所的民警制止后，赵某被120送到临洮县人民医院住院治疗，住院治疗19天，花医疗费5648.47元及救护车费为118.5元。赵某住院时的伤诊断为：1、颅脑外伤、脑震荡；2、左耳锐器伤；3、右手皮肤裂伤。赵某的伤出院诊断为：1、颅脑外伤、脑震荡。2、左耳廓皮肤裂伤，部分离断伤；3、右手皮肤裂伤。出院医嘱为治愈。2016年3月4日及2016年4月14日龙门派出所先后委托临洮县公安司法鉴定中心和定西市公安司法鉴定中心对赵某的伤情进行鉴定，经鉴定赵某的伤情属轻微伤。2016年12月26日临洮县公安局龙门派出所做出临公（龙）行罚决字【2016】48号行政处罚决定书，对姚某决定罚款500元，行政处罚决定书做出后，临洮县公安局龙门派出所依法向姚某进行了送达，并告知其有陈述和申辩的权利，送达后姚某主动上交了罚款500元。2016年10月27日赵某自己委托甘肃天平司法医学鉴定所对其伤情进行鉴定，经鉴定赵某所受损伤构成轻伤二级。赵某遂于2016年11月28人向中国人民解放军兰州军事法院提起刑事附带民事诉讼，要求追究姚某1犯故意伤害罪的刑事责任。2017年5月10日，姚某1以赵某提供的甘肃天平司法医学鉴定所甘天鉴【2016】临鉴字第497号司法鉴定意见书系单方面委托且与地方公安部门鉴定意见不一致为由申请重新进行司法鉴定，中国人民解放军兰州军事法院依法委托甘肃集天司法医学鉴定所对赵某的人体损伤程度进行了鉴定，甘肃集天司法医学鉴定所于2017年7月13日做出了【2017】甘集天司鉴字第218号司法鉴定意见书，鉴定意见为赵某之损伤为轻伤二级。2018年7月18日赵某又以起诉主体不适格为由申请撤诉。2019年赵某又向本院起诉请求依法追究被告人姚某、刘某涉嫌故意伤害罪的刑事责任，同时要求被告人姚某、刘某赔偿自诉人赵某医疗费5776.07元，伙食补助费1520元，营养费12250元，误工费31307元，护理费2470元，交通费800元，住宿费3800元，精神损失费5000元，后期治疗费6000元，鉴定费1500元，合计70413.97元。本院经审查于2019年7月30日立案，在审理过程中姚某、刘某对甘肃集天司法医学鉴定所的鉴定意见仍有异议，但未提出重新鉴定的意见。原审认定上述事实的主要证据如下：赵某提供的证据：1.2016年2月11日临洮县公安局窑店派出所案件移送情况说明及临洮县公安局窑店派出所民警杨新军的情况说明，证明2016年2月10日18时许，窑店派出所接到指挥中心的指令，民警杨新军及张育辉前往龙门镇三十铺村处理赵某与姚某等人打架的事情及赵某当时受伤的事实。2.2016年2月11日及2016年2月14日临洮县公安局龙门派出所对赵某的询问笔录，证明赵某的伤是姚某、刘某打伤的事实。3.2016年2月11日及2016年2月16日临洮县公安局龙门派出所对姚某的询问笔录，证明双方发生打架,姚某承认打伤赵某的事实。4.照片六张，证明赵某耳朵受伤的事实。5.甘肃集天司法医学鉴定所的鉴定书，证明赵某的伤情为轻伤二级。7.临洮县人民医院的门诊病历及临洮县人民医院的住院病历，证明2016年2月10日至2016年2月29日在临洮县人民医院住院治疗及复查的事实。8.医疗费发票8张，证明赵某住院医疗费为5648.47元及救护车费为118.5元的事实。姚某、刘某提供的证据。1.2016年3月4日临洮县公安局司法鉴定中心人体损伤检验意见书及2016年4月14日定西市公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证明赵某的伤情为轻微伤。2.照片21张，证明耳朵没有受伤的事实。3.兰州军事法院对杨新军、张某辉的询问笔录，证明赵某当时处于酗酒状态的事实。4.兰州军事法院（2016）军0401刑初1号裁定书1份、西部战区第二军事法院（2017）军04刑终1号裁定书1份、（2018）军0401刑初1号裁定书1份，证明赵某起诉姚某1故意伤害的事实。原审法院依职权调取的证据：1.临洮县公安局龙门派出所行政处罚决定书，证明2016年2月10日17时许,在姚某家中，姚某与赵某发生争执时，姚某将赵某殴打致伤，被罚款500元的事实。2.临洮县公安局龙门派出所对姚某的询问笔录2份，证明2016年2月10日17时30分，赵某酒后来到姚某家，与姚某理论其安装的摄像头被拆掉的事情时，双方发生厮打，姚某手持羊骨头将赵某致伤的事实。3.临洮县公安局龙门派出所对赵某的询问笔录1份，证明2016年2月10日17时30分，赵某来到姚某家，与姚某理论其安装的摄像头被拆掉的事情时，双方发生争执后，与姚某发生打架时，被姚某打伤其左耳朵。在窑店派出所民警杨新军及张某辉处理赵某与姚某打架纠纷时，赵某又与他人发生打架的事实。4.临洮县公安局龙门派出所对刘某的询问笔录，证明2016年2月10日17时30分左右，姚某在家中手拿羊骨头吃羊肉，赵某酒后来到姚某家，先与姚某发生争吵,后双方发生厮打的事实。5.临洮县人民法院（2017）甘1124刑初311号刑事附带民事判决书，证明2016年2月10日17时30分左右，赵某来到姚某家，与姚某发生争执后，双方发生厮打，后又与姚某1等人发生打架，致姚某1轻伤一级，被临洮县人民法院判决犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月的事实。6.赵某向兰州军事法院刑事附带民事起诉状1份，证明赵某向兰州军事法院起诉姚某1将其致轻伤二级，要求追究姚某1刑事责任的事实。7.兰州军事法院（2018）军0401刑初1号案卷复制光盘1张，证明2016年2月10日窑店派出所民警张某辉、杨新军在处理赵某与姚某打架纠纷期间，赵某与姚某1又发生打架的事实。原审法院认为，故意伤害罪是行为人故意伤害他人身体健康的行为。故意伤害罪在主观方面表现为故意。即行为人明知自己的行为会造成损害他人健康的结果，而希望或放任这种结果的发生。本案自诉人兼附带民事诉讼原告人赵某发现自己安装的监控摄像头被人拆除后，去被告人姚某家理论，致使双方发生争吵并打架，导致赵某受伤，赵某的伤经鉴定为轻伤二级。公安机关在询问被告人姚某、刘某时，姚某自称赵某左耳朵的伤是他打的，刘某也指认赵某与姚某发生打架的事实，而且双方发生打架时姚某手持羊骨头。姚某、刘某的即核心证据材料使用的意见，因无相应证据证实，故不予采纳。关于赵某起诉刘某犯故意伤害罪，因无证据证实刘某伤害自诉人的事实,故赵某起诉刘某犯故意伤害罪的证据不足，应依法宣告被告人刘某无罪。关于赵某起诉要求被告人姚某、刘某赔偿其医疗费等经济损失的请求，因赵某的伤是姚某所致，姚某应承担相应的赔偿责任。根据本案的实际情况，引起纠纷是因姚某先拆掉赵某安装的摄像头而引发的，但赵某酒后去姚某家也有一定过错，因此姚某承担90%的责任，赵某承担10%的责任。具体损失数额为医疗费5648.47元、救护车费118.5元、护理费145.56*19=2765.64元、伙食补助费40*19=760元、鉴定费1500元,合计10792.61元。由姚某承担9713.35元，其余损失由赵某自负。关于赵某请求的误工费31307元，因其是退休人员，有固定工资，故不予支持；营养费12250元，因无增加营养的医嘱，故不予支持；住宿费3800元，交通费800元，精神损失费5000元不符合法律规定，故不予支持；后期治疗费6000元，因出院医嘱为治愈，不需继续治疗，故不予支持。刘某因没有伤害自诉人赵某,故不承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第三项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第二百七十六条，第二百四十一条,第一百五十五条第一款、第二款之规定判决：一、被告人姚某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；（被告人姚某的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人刘某无罪；三、赵某的医疗费5648.47元、救护车费118.5元、护理费2765.64元、伙食补助费760元、鉴定费1500元,合计10792.61元。由姚某赔偿9713.35元，其余损失由赵某自负。上诉人赵某的上诉理由：原审认定事实不清，判决错误，请求撤销原审判决，改判两被上诉人二年以上有期徒刑，赔付上诉人全部经济损失。上诉人姚某的上诉理由与辩护人姚某1的辩护意见一致，认为：原审判决认定事实错误，伤情鉴定、住院病历、办案说明、询问笔录等证据不合法，要求撤销原判，改判姚某无罪，不承担赔偿责任。经审理查明的事实与原审认定的事实一致。认定事实的证据经原审法院公开开庭审理时，当庭宣读、出示并经质证、分析认证。经审查属实，予以确认。审理期间，上诉人姚某及其辩护人姚某1提交了视频光盘1张、定西市安定区人民法院行政裁定书1份。经审查，该裁定书证明姚某向定西市安定区法院提起的行政诉讼被依法驳回；光盘1张（视频、录音、照片等），主要证明派出所民警组织姚某、赵某等处理打架事宜时，姚某1来到现场与赵某等人又发生打架，姚某1受伤的事实，该证据证明的的部分事实已被另案即临洮县人民法院（2017）甘1124刑初311号案判决认定并作出处理，与本案并无关联，故不予采信。本院认为，上诉人姚某故意伤害上诉人赵某的犯罪事实，有在卷证据出警说明、被害人陈述、被告人供述、住院病历、鉴定意见、行政处罚决定、生效法律文书、视听资料等相互印证，足以认定，姚某的行为构成故意伤害罪，应追究相应的法律责任。无证据证实原审被告人刘某有伤害赵某的行为，应宣告刘某无罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，对附带民事部分责任划分合理，赔偿标准依法有据，处理并无不当。故上诉人赵某关于原审认定事实不清，判决错误，要求改判姚某、刘某有期徒刑二年以上刑罚并赔偿其全部损失的上诉理由不能成立；上诉人姚某及其辩护人关于原审判决认定事实不清，证据不合法，判决不公，要求改判姚某无罪的上诉理由及辩护意见亦不能成立，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴青彩审判员  李 瑛审判员  邢建新二〇二〇年二月二十二日书记员  张 敏