陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院民  事  判  决  书（2019）陕01民终10799号上诉人（原审被告、反诉原告）：西安江河机器制造有限公司。住所地：西安市鄠邑区。法定代表人：宁权利，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：邵宁，陕西鼎乾律师事务所律师。委托诉讼代理人：何晓兵，陕西勇智律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：杨永纪，男，1968年2月11日出生，汉族，农民，住西安市鄠邑区。被上诉人（原审被告）：何号斌，男，1976年6月25日出生，汉族，农民，住西安市鄠邑区。上诉人西安江河机器制造有限公司（以下称江河公司）因与被上诉人杨永纪、何号斌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初460号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。江河公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第三项，改判上诉人对杨永纪不承担赔偿责任；支持上诉人反诉请求，杨永纪返还上诉人借款28761.66元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院程序错误，在上诉人提出本案已过诉讼时效后，原审未对已过诉讼时效问题予以查明。本案诉讼时效应自2014年9月11日至2015年9月11日，杨永纪2018年1月3日提起诉讼，诉讼时效已严重超期，对其请求应依法予以驳回。二、本案认定事实不清，认定上诉人与被上诉人之间是雇佣关系无事实及法律依据。上诉人与何号斌之间是承包关系，杨永纪与何号斌之间是雇佣关系，杨永纪与上诉人不存在雇佣关系。即使按杨永纪所称，杨永纪与江河公司之间是劳动关系，应先进行劳动仲裁，而不是直接提起诉讼。杨永纪答辩称，上诉人的上诉请求不能成立，杨永纪一直在看病，上诉人认为杨永纪第二次和第三次看病之间有间隔是因为角膜移植是需要预约的。杨永纪只拿了上诉人公司1.5万元，杨永纪认可一审判决。何号斌答辩称，其和江河公司之间不是承包关系，其是在江河公司干活的，是公司的车间主任。报酬就是其基础工资另加10元钱，由江河公司结算，由公司考勤。其车间的员工由其制作工资表，报给江河公司，由江河公司把工资以现金形式发放给何号斌的。杨永纪起诉至一审法院请求：1、要求两被告赔偿其损失168082.33元（医疗费107379.33元；误工费1680元，每天按140元计算120天；护理费5280元，每天按80元计算66天；住院伙食补助费1980元，每天按30元计算66天；营养费1320元，每天按20元计算66天；交通费7703元；残疾赔偿金41060元，每年按10265元计算；鉴定费1560元；以上共计183082.33元，扣减两被告已给付的18000元）；2、本案诉讼费由被告方承担。江河公司向一审法院提出反诉请求：1、杨永纪偿还江河公司款项28761.66元；2、杨永纪承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明，2014年杨永纪在江河公司门口看到招工公告，便进入江河公司厂区，此时遇见何号斌，何号斌安排杨永纪干活，约定每天工资140元，从事焊工和铆工工作，劳动工具由江河公司提供，但未签订劳动合同。2014年9月11日下午宁安安在进行点焊作业时，杨永纪未佩戴面罩便在罐体下查看罐体是否端正，被电焊火化烧伤眼睛。杨永纪被送至西安市第一医院先后住院治疗62天，在北京大学第三医院住院治疗4天，并在上述两医院门诊治疗，杨永纪共花费医疗费88648.96元，江河公司另外为杨永纪支付医疗费13761.66元。江河公司以借款的方式给付杨永纪15000元，何号斌以借款的方式给付杨永纪3500元，杨永纪通过农村合作医疗报销医疗费2882.19元。2016年10月9日何号斌向户县劳动人事争议仲裁院提出仲裁请求，要求确认其与江河公司于2016年1月16日解除劳动关系，并给付2015年1月1日至12月31日工资35960元，未签订劳动合同的另一倍工资54230元。2016年11月31日户县劳动人事争议仲裁院作出（2016）户劳人仲案字62号裁决，认为：江河公司按照何号斌完成的承包活重量，对应计算承包费，何号斌自行承担盈亏，双方之间没有身份隶属关系，是平等民事主体，不具有劳动关系确立的实质性要件，何号斌与江河公司之间不存在劳动关系，故裁决驳回何号斌的全部仲裁请求。2018年1月3日杨永纪诉至法院，要求江河公司、何号斌赔偿其损失128160元。审理中杨永纪申请对其伤残等级和继续治疗费进行鉴定。一审通过西安市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行鉴定，2018年9月13日该中心作出西交司法鉴定中心〔2018〕临鉴字第639号法医临床司法鉴定意见，鉴定意见为：杨永纪的伤情构成九级伤残；后期需定期复查及局部用药对症治疗，其后续费用无法评估，建议以实际发生为准。双方均对该鉴定意见没有异议。杨永纪增加诉讼请求，要求江河公司、何号斌赔偿其损失168082.33元。一审法院认为，杨永纪看到江河公司招工公告，何号斌安排杨永纪干活且发工资，杨永纪使用江河公司的劳动工具到该公司生产车间工作，江河公司一直未向杨永纪明示其与何号斌之间的关系，杨永纪有理由认为其为江河公司工作，何号斌系江河公司的管理人员；江河公司辩称其与何号斌系承包关系，杨永纪是何号斌招聘的工人，其提供的（2016）户劳人仲案字62号裁决虽认定何号斌、江河公司之间不存在劳动关系，但该裁决仅对两被告关系作出了认定，不能以该裁决确认杨永纪与何号斌形成雇佣关系，故应认定杨永纪与江河公司形成雇佣关系，江河公司应对在工作中的损伤承担90％赔偿责任。杨永纪在工作中未佩戴面罩便参与电焊作业而受伤，其有一定过错，杨永纪应对其损伤承担10％的责任。杨永纪主张误工期120天，因其受伤致残造成持续误工，杨永纪的误工期间可以计算至定残之日，杨永纪从受伤至定残之日的期间远大于120天，故对杨永纪主张120天的误工期间依法予以支持。杨永纪主张的误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金标准较为合理，依法予以支持。江河公司辩称杨永纪起诉时已超过诉讼时效，因杨永纪受伤后一直在治疗，从其最后一次住院治疗结束至起诉时尚未超过诉讼时效，故对江河公司该辩称意见不予采信。江河公司反诉要求杨永纪返还28761.66元，因已认定杨永纪与江河公司形成雇佣关系，杨永纪在从事雇佣工作中受伤，江河公司应承担赔偿责任，故江河公司该反诉请求没有事实依据及法律依据，依法不予支持。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、西安江河机器制造有限公司于本判决生效后十日内赔偿杨永纪医疗费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、交通费、残疾赔偿金等共计127542.63元（已扣减西安江河机器制造有限公司已给付原告的28761.66元）；二、驳回杨永纪其余诉讼请求；三、驳回西安江河机器制造有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3940元，反诉费260元，鉴定费1560元，诉讼费共计5760元，由杨永纪负担1760元，西安江河机器制造有限公司负担4000元。二审中，当事人无新证据提交。经审理查明，原审判决查明事实属实。本院认为，公民的合法权益依法受法律保护。本案中，杨永纪看到江河公司的招工公告，受雇去江河公司生产车间工作，其工作中使用的劳动工具由江河公司提供，工作由何号斌具体安排，工资报酬由何号斌经手发放，杨永纪有理由认为其受江河公司雇佣为该公司提供劳务，何号斌为江河公司管理人员。江河公司上诉称其公司与何号斌系承包关系，杨永纪系何号斌所雇佣，其提交的证据不足以证明杨永纪与何号斌构成雇佣关系。故原审法院认定杨永纪与江河公司形成雇佣关系，对于杨永纪在从事雇佣活动中受伤造成的损失，由江河公司应承担90%的赔偿责任，认定并无不当。杨永纪受伤后一直在接受治疗，从其最后一次住院治疗结束至起诉时并未超过法律规定诉讼时效期间，故江河公司称本案杨永纪起诉已经超过诉讼时效，理由不能成立。原审判决对杨永纪的损失医疗费、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、交通费、残疾赔偿金等以及江河公司已支付的费用认定正确，本院二审予以确认。综上，江河公司的上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3426元，由西安江河机器制造有限公司承担。本判决为终审判决。     审 判 长  邹守鸣审 判 员  杨晓昱审  判  员    张  楠二○二○年二月四日 法 官 助 理  孙静文                        书 记  员 崔诚浩     1