四川省泸州市龙马潭区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0504民初21号 原告：先友银，男，汉族，1976年1月8日出生，住四川省泸州市纳溪区。 委托诉讼代理人：韩兴云，泸州市江阳区茜草法律服务所法律工作者。 被告：先树成，男，汉族，1971年7月3日出生，住四川省泸州市纳溪区。 被告：詹翼翔，男，汉族，1981年5月7日出生，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：曹霞，四川时代永嘉律师事务所律师。 被告：四川恒家建设有限公司，住所四川省泸州市江阳区通滩镇和平街7号，统一社会信用代码91510500345853156T。 法定代表人：吴兴明。 委托诉讼代理人：曹霞，四川时代永嘉律师事务所律师。 原告先友银诉被告先树成、詹翼翔、四川恒家建设有限公司（以下简称“恒家公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告先友银及委托诉讼代理人韩兴云，被告先树成、被告詹翼翔及恒家公司共同委托诉讼代理人曹霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告先友银向本院提出诉讼请求：1.判令三被告参照《工伤保险条例》的规定连带赔偿原告停工留薪工资109685.25元、一次性伤残补助金70198.6元、一次性工伤医疗补助金58614元、一次性就业补助金234456元、护理费40500元、住院伙食补助费2050元、营养费13500元、鉴定费1800元、交通费500元，共计531303.85元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年，被告恒家公司与四川巴蜀好利食品有限公司签订《建筑承包合同》，承建龙马潭区特清镇“蛋糕生产基地的建设项目（一期）”工程。2018年3月，被告先树成雇请原告为木工工人，从事木工支模工作，修建该工程。2018年8月19日上午10时许，原告上班工作，站在钢管架上拆除3楼模板时，钢管架垮塌，原告同钢管架一起摔在楼梯间台阶上，原告头部被摔伤，原告受伤后立即被送往西南医科大学附属医院住院治疗。出院后，2019年5月10日，原告经泸州正光司法鉴定所鉴定为六级伤残和误工期为210日，护理期为90日，营养期为90日的鉴定意见。经调查，被告恒家公司将木工工程违法分包给被告詹翼翔，被告詹翼翔又将木工工作分包给被告先树成，三被告应承担连带赔偿责任。原告为此诉至本院，望判如所请。 被告先树成辩称，原告身份证交上去了公司，对有没有录入系统是否购买保险不清楚，是公司的问题；原告是其雇佣来的工人，已垫付四五万医疗费，责任问题由法庭认定，该承担的责任愿意承担，但不认可全部责任都是其承担。 被告詹翼翔、恒家公司辩称，1、被告恒家公司已于2017年10月30日就好利糕点生产基地建设工程项目投保工伤保险，原告主张按照工伤保险待遇赔付，应严格按照《工伤保险条例》规定的程序主张权利，原告现违反了关于申请工伤认定的前置程序规定，诉讼程序错误，应驳回其起诉。2、原告是否应当属于工伤，是否应当享受工伤保险待遇，尚存有重大争议。3、被告恒家公司已依法缴纳工伤保险，原告是否被认定工伤，关系到是否应从工伤保险基金支付相关待遇，社保部门是不可缺席的当事人之一。原告径行起诉被告詹翼翔、恒家公司，剥夺了社保部门的诉讼参与权，严重影响被告以及社保部门对案件实体的抗辩权。4、根据承包协议的约定，被告先树成要执行安全操作规程并造花名册等，在无防护的地方作业没有佩戴安全绳，按照协议约定应当由先树成承担全部赔偿费用。5、被告詹翼翔是被告恒家公司的项目经理，负责糕点生产基地建设项目。6、被告詹翼翔通过微信转账给工程上的相关人员，由相关人员到医院缴付医疗费55000元，其中恒家公司只付了15000元的医疗费。7、原告的出院证上没有记载12个月的休息期，其停工期应当按照住院期间确定，原告对此的鉴定结论不能作为定案依据，原告停工留薪期的主张没有依据。 本院经审理认定事实如下：被告恒家公司是四川巴蜀好利食品有限公司糕点生产基地建设项目（一期）的施工单位，其将该项目工程发包给不具备资质的被告詹翼翔。詹翼翔承包该工程后，于2017年10月5日与被告先树成签订《木工班组施工承包协议及安全生产责任书》，将该工程的全部木（模）工、内外脚手架及安全文明施工防护设施等相关工序工程分包给先树成。2018年初，先树成雇佣原告从事木工作业。2018年8月19日，原告在作业过程中摔倒，致使头部受伤，随即被送往西南医科大学附属医院神经外科病区住院治疗，住院19天，于2018年9月7日出院，出院诊断为“1.中型内开放性颅脑损伤：额骨凹陷性骨折、颅底骨折、头皮血肿、头皮裂伤2.创伤性湿肺”，出院医嘱“1、院外继续康复治疗；2、1月后复查头颅CT;3、注意休息，加强营养；4、如有不适，立即就诊。”2018年9月7日，原告在西南医科大学附属医院康复医学科病区入院治疗，住院12天，于2018年9月19日出院，出院诊断为“1.中型内开放性颅脑损伤2.额骨凹陷性骨折3.颅底骨折4.右肱骨大结节撕脱骨折5.肩袖损伤”，出院医嘱“1、建议继续康复治疗，避免右肩过度活动。2、康复科门诊随访。3、若有不适，及时就医。”2018年10月16日，原告再次在西南医科大学附属医院康复医学科病区入院治疗，住院10天，于2018年10月26日出院，出院诊断为“1.中型内开放性颅脑损伤2.额骨凹陷性骨折3.颅底骨折4.右肱骨大结节撕脱骨折5.肩袖损伤”，出院医嘱“1.低脂低盐饮食，监测血压，必要时到心内科就诊。2.继续门诊康复治疗，右肩避免剧烈运动，必要时复查右肩MRI检查。3.建议到眼科门诊就诊。4、康复科门诊随访。5、若有不适，立即就医。”原告三次住院治疗，合计41天，产生医疗费60731.68元，已由被告垫付。 2019年5月7日，经原告父亲先维忠委托泸州正光司法鉴定所对原告伤情进行职工工伤伤残等级鉴定。该所于2019年5月10日，作出泸正司[2019]临鉴字第233号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、先友银损伤的伤残程序属于六级伤残；2、先友银的误工期为730日，护理期为365日，营养期为365日。为此，原告垫付“三期”鉴定费800元及伤残程度评定费1000元。 本院认为，原、被告双方对原告受被告先树成雇佣及作业时摔倒受伤的基本事实无争议，主要争议焦点为：三被告是否应当对原告所受之伤承担工伤保险赔偿责任、各方具体责任承担问题及原告诉请损失项目认定，现依法作如下评议。 首先，原告先友银确实在案涉项目工程上摔倒受伤。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”的规定及《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人招用的劳动者从事承包业务时因公伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”之规定，本案原告先友银与被告恒家公司之间虽然不构成劳动关系，但被告恒家公司将自己承包的工程非法分包给不具备用工主体资格的自然人，应承担工伤保险的用工主体责任。被告詹翼翔、恒家公司辩称本诉讼程序违反了关于申请工伤认定的前置程序规定，应先行工伤认定的意见，与法相悖，本院不予采纳。 其次，本案原告在事发工地做木工作业，是受被告先树成的雇请，故被告先树成应依法承担连带赔偿责任。本案中，原告系参照工伤保险相关规定主张赔偿，现要求被告詹翼翔承担连带赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。 再次，对于原告各项损失项目认定，按照国务院《工伤保险条例》及川府发[2011]28号《贯彻实施国务院关于修改决定的通知》的相关规定，结合原告六级伤残的损失程度，本院确定工伤保险待遇的具体项目和数额如下： 1、停工留薪期间待遇。原告主张按照52649元/年的标准计算25个月的停工留薪待遇，共计109685.25元。结合原告住院时间41天、具体伤情情况及出院医嘱，本院认为原告主张停工留薪待遇过高，停工留薪期依法确认为2个月。根据《工伤保险条例》第三十三条的“在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，结合原告受伤时间，参照2017年四川省建筑行业平均工资45789元/年的标准，原告停工留薪期间待遇计算为3815.75元/月×2个月=7631.5元，对于原告过高部分主张依法不予支持。 2、一次性伤残补助金。计算方法应为本人工资×16个月。原告主张金额为52649元÷12个月×16个月=70198.6元。按照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”的规定，鉴于原告无“月缴费工资”计算，结合其受伤时间，可参照2017年四川省建筑行业平均工资45789元/年的标准计算。故本院依法计算为45789元/年÷12个月=3815.75元/月，3815.75元/月×16个月=61052元。 3、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。本案原告主张按照2018年泸州市职工平均工资58614元/年的标准计算，即58614元÷12个月×（48+12）个月=293070元。结合原告受伤时间，应按照2018年统筹地区（泸州市）上年度职工月平均工资为基数计算为：52455元/年÷12个月=4371.25元/月，4371.25元/月×（48+12）个月=262275元。 4、护理费。原告按照150元/天主张270天住院期间护理费，合计40500元。结合原告具体伤情及住院时长，本院依法确认护理费为41天×100元/天=4100元，对于原告过高部分主张不予支持。 5、住院伙食补助费。原告主张按照50元/天计算41天，标准过高，应依法予以调整。结合本案实际，本院依法确认住院期间的伙食补助费为41天×30元/天=1230元。 6、营养费。原告主张营养费13500元，因工伤保险待遇中没有此赔偿项目，本院依法不予支持。 7、鉴定费。原告因伤残鉴定产生1000元鉴定费，本院依法予以确认。对于“三期”鉴定费800元，于法无据，依法不予支持。 8、交通费。原告主张交通费500元。根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，应有医疗机构的诊断证明并报经办机构同意到统筹地区以外就医的证据，原告的情况不符合此情形，故原告的该主张本院不予支持。 综上，原告先友银六级工伤保险待遇的总损失金额为337288.5元。对于原告合理部分诉讼请求，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告四川恒家建设有限公司于本判决生效后三十日内支付原告先友银六级工伤保险待遇337288.5元；被告先树成对前述款项承担连带赔偿责任。 二、驳回原告先友银的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9113元，减半收取4556.5元，由原告负担1367.5元，由被告四川恒家建设有限公司、先树成负担3189元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  余敏 二〇二〇年二月十七日 书记员  黎蕊