辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终25号上诉人（原审被告）：中国大地保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地：辽阳市白塔区新华路442号。法定代表人：刘兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：施晓娇、王思奇，辽宁法云律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：屈兰芳，女，1989年7月29日出生，汉族，住辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：宋佳龙，辽宁泽人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐跃彬，男，1977年9月29日出生，汉族，住辽阳市宏伟区。上诉人中国大地保险股份有限公司辽阳中心支公司因与被上诉人屈兰芳、徐跃彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初1511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，于2020年1月9日公开开庭进行了审理。上诉人中国大地保险股份有限公司辽阳中心支公司委托诉讼代理人施晓娇、王思奇、被上诉人屈兰芳委托诉讼代理人宋佳龙、徐跃彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国大地保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：请求撤销辽阳市白塔区人民法院作出的(2019)辽1002民初1511号判决，改判上诉人不承担营养费及后续治疗费共计19500元。事实和理由：屈兰芳诉徐跃彬、中国大地财产保险股份有限公司辽阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，已由白塔区法院作出(2019)辽1002民初1511号判决，上诉人认为该判决认定事实不清，适用法律不当，请求贵院依法改判，理由如下：一、本案所涉及的山东永鼎司法鉴定中心所作鲁永司鉴中心(2019)临鉴字第1183号鉴定意见，鉴定程序存在瑕疵，故不能作为本案的定案赔偿依据。上诉人收到通知，要求于2019年7月4日进行鉴定。但根据鉴定意见书所述，该鉴定于2019年7月3日就已经进行，这导致上诉人没能参加本次鉴定，丧失了上诉人参加鉴定过程。依法进行监督的权利。违反了司法鉴定活动独立、客观、公正的原则。因此，上诉人认为在程序瑕疵的情况下，不能将该鉴定结论作为定案依据。二、伤残鉴定代表治疗终结，而后续治疗费尚未发生，不应继续给付。另外，根据被上诉人屈兰芳的病志显示，其住院治疗110天，诊断为左侧胫骨上端外侧踝骨折、左胫骨平台骨折，根据其伤情综合判断，营养期90天的结果不甚合理，时间过长。综上所述，本案所涉鉴定结论在程序瑕疵的基础上，结果也存在不合理之处，请求法院依法支持上诉人请求。屈兰芳辩称：一审法院认定事实清楚，请二审法院予以维持。徐跃彬辩称：同意一审法院判决。屈兰芳向一审法院起诉请求：一、判决被告徐跃彬赔偿原告274698.46元（医疗费44328.56元、伙食补助费5500.00元、营养费4500.00元、误工费20970.00元、护理费16028.40元、伤残赔偿金149368.00元、精神抚慰金10000.00元、鉴定费4500.00元、辅助器具费428.00元、物损2000.00元、交通费2000.00元、复印费75.50元、后续治疗费15000.00元）；二、判决上述损失由被告保险公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月11日15时许，被告徐跃彬驾驶辽Ｋ×××××号车，在白塔区八一街宏伟路岗右转时，与屈兰芳驾驶电动车直行相撞发生事故，造成屈兰芳受伤及两车损坏的交通事故。本次事故经辽阳市公安交通警察大队认定：徐跃彬负此次事故的全部责任，屈兰芳无责任。原告屈兰芳受伤后被送往辽阳市中心医院进行住院治疗110天，住院期间一级护理一天，二级护理109天。经诊断为左侧胫骨上端外侧踝骨折、左胫骨平台骨折。共支付医疗费43821.86元。原告屈兰芳的伤情已经构成伤残，现申请对原告的伤残进行司法鉴定。原告屈兰芳的上述经济损失由被告徐跃彬造成的，徐跃彬应该对原告的损失承担赔偿责任。另外，辽Ｋ×××××在被告保险公司投保交强险和商业三者责任险。案涉交通事故发生在保险期间内，保险公司应依法在交强险和商业三者险限额内对原告承担赔偿责任。综上所述，原告根据上述事实及理由提出以上请求，恳请法院依法公正裁决，以维护原告的合法权益。徐跃彬一审未出庭参加诉讼，亦未答辩。中国大地保险股份有限公司辽阳中心支公司一审辩称：辽Ｋ×××××在我公司投保，我公司同意对原告的诉求进行赔偿，但因本案的被告徐跃彬因未到庭，我公司需要核实驾驶证和行驶证，现在只知道投保了交强险，是否投保商业险待原告举证。一审法院认定事实：2018年11月11日15时00分，在白塔区八一街宏伟路岗，被告徐跃彬驾驶车牌号为辽Ｋ×××××的小型客车右转，与原告屈兰芳骑电动自行车直行相撞，致原告屈兰芳受伤，车辆受损的交通事故。经辽阳市公安交警支队事故处理大队第211002420180004516号道路交通事故认定书认定，被告徐跃彬负全部责任，原告屈兰芳无责任。事故当日，原告屈兰芳入辽阳市中心医院住院治疗，住院110天（从2018年11月11日至2019年3月1日），一级护理1日，二级护理109日，出院医嘱：建议休息两周；定期复查左膝关节X线检查，待骨折愈合后拆除内固定物；加强营养；出院2周后门诊复查；病情变化门诊随诊。原告屈兰芳系居民户口。2019年3月15日、3月30日、4月15日、4月30日、5月15日、5月29日、6月12日、6月27日、7月11日，辽阳市中心医院分别出具门诊专用诊断书，处理意见均为休两周。诉讼中，原告屈兰芳申请伤残等级、营养时长、后续治疗费鉴定。2019年7月20日山东永鼎司法鉴定中心作出鲁永司鉴中心2016临鉴字第1183号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、屈兰芳的损伤符合九级伤残；2、屈兰芳的营养期建议为90日；3、屈兰芳的后续治疗费用预计需15000.00元或以实际合理支出为准。原告屈兰芳因此事故造成的损失有：医疗费44328.56元、伙食补助费5500.00元（110天*50.00元）、营养费4500.00元（90天*50.00元）、误工费20970.00元、护理费16028.40元（辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准居民服务业52707.00元及护理时间、护理级别计算）、残疾赔偿金149368.00元（辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准城镇常住居民人均可支配收入37342.00元及九级伤残计算，37342.00元*20年*20%）、精神损害抚慰金10000.00元、辅助器具费428.00元、交通费444.00元、复印费75.50元、后续治疗费15000.00元。被告保险公司为原告屈兰芳垫付10000.00元辽Ｋ×××××5车在被告保险公司投保交强险及100万元第三者责任保险。上述事实有原告提供的交通事故责任认定书、被告徐跃彬驾驶证行驶证、保单、原告身份证、户口本、医疗费票据、费用结算清单、出院诊断书、住院病志、营业执照、误工证明、工资表、护理人身份证、复印费票据、辅助器具费发票及各方当事人陈述笔录在卷为凭。一审法院认为：侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。经辽阳市公安交警支队事故处理大队第211002420180004516号道路交通事故认定书认定，被告徐跃彬负事故全部责任，原告屈兰芳无责任，故被告徐跃彬应对原告屈兰芳的各项损失承担赔偿责任。事故车辆在被告保险公司投保交强险及第三者责任保险，故被告保险公司应承担保险责任。原告屈兰芳主张的医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、辅助器具费、复印费、后续治疗费有事实及法律依据，予以支持。原告屈兰芳主张的物损，被告保险公司持有异议，原告屈兰芳未提供证据证明，应承担举证不能的法律后果。原告屈兰芳主张的交通费数额过高，结合住院天数、护理级别等因素考虑，酌定每天4.00元计算。被告保险公司抗辩因辽阳市中级人民法院技术处的鉴定通知时间载明的鉴定时间与司法鉴定意见书载明的鉴定日期不一致，要求重新鉴定一节，其提交的鉴定通知系照片打印件，原告对证据形式持有异议，被告保险公司重新鉴定的理由并不属于鉴定程序严重违法，故对被告保险公司重新鉴定的申请，不予准许。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中国人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在保险责任范围内赔偿原告屈兰芳医疗费44328.56元、伙食补助费5500.00元、营养费4500.00元、误工费20970.00元、护理费16028.40元、残疾赔偿金149368.00元、精神损害抚慰金10000.00元、辅助器具费428.00元、交通费444.00元、复印费75.50元、后续治疗费15000.00元（其中被告中国大地财产保险股份有限公司辽阳中心支公司为原告屈兰芳垫付10000.00元，应予以扣除）；二、驳回原告屈兰芳其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后10日内给付。如未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2710.00元（已减半收取），由被告中国大地财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担2650.00元，原告屈兰芳负担60.00元；鉴定费4500.00元，由被告中国大地财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本院二审期间，上诉人中国大地保险股份有限公司辽阳中心支公司提交新证据。鉴定通知书原件，证明鉴定程序有瑕疵，7月4日通知我们到场鉴定，但是鉴定日期是7月3日，我们没有参与到，7月4日我们去的时候已经鉴定完事了。被上诉人屈兰芳的质证意见是：对该证据不认可。屈兰芳名字是手写的，不能证明是屈兰芳案件的通知书，对真实性有异议。徐跃彬的质证意见是：通知我参与鉴定，具体时间我记不清了，我没有去。本院认为，上诉人二审提供的证据因被上诉人有异议，其证据不能证明其主张，本院不予采信。本院认为，徐跃彬驾驶车牌号辽Ｋ×××××5的小型客车右转，与屈兰芳骑电动自行车直行相撞，致屈兰芳受伤，车辆受损的交通事故。经公安机关道路交通事故认定书认定，徐跃彬负全部责任，故应承担相应的赔偿责任。因事故车辆在上诉人保险公司投保交强险及第三者责任保险，故上诉人保险公司应承担保险责任。关于上诉人上诉主张鉴定机构在鉴定过程中存在瑕疵问题，鉴定结论不能采纳的主张，因没有足够的证据证明其主张，故本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费288元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  王 娜二〇二〇年二月二十六日法官助理李雪书记员吴迪