内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2948号   上诉人（一审原告）：薛凤英，女，1962年4月22日出生，住包头市。   委托诉讼代理人：周永强（薛凤英丈夫），住包头市。   委托诉讼代理人：孟碧江，包头市东河区法律援助中心法律工作者。   被上诉人（一审被告）：包头市第八医院。   法定代表人：杨志刚。   委托诉讼代理人：张凡宾，内蒙古承达律师事务所律师。   上诉人薛凤英因与被上诉人包头市第八医院医疗损害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2018）内0202民初2570号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   薛凤英上诉请求:1、撤销内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2018）内0202民初2570号民事判决，依法改判或者发回重审，2、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审中的鉴定意见书依据明显不足，不应予以采信，鉴定意见书只是证据的一种，经过当庭质证才能被采信为有效证据，如果经庭审质证，鉴定意见书没有真实反映事情真相，没有科学的论证诊疗行为与损害后果的因果关系，则人民法院应当将其排除在合法证据之外而不予采信。一审法院责任比例划分不当，医疗费数额认定错误。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。   包头市第八医院辩称，对于上诉人与被上诉人之间形成的医患关系，以及上诉人在被上诉人处就医的事实无异议。关于医疗过错和责任承担的问题，是在上诉人申请的情况下由东河区人民法院委托相应的鉴定机构进行的鉴定，对鉴定意见我方无异议，对一审法院判决认定责任比例及赔偿费用也予以认可。   薛凤英向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费等各项费用共计390540元（诉讼过程中明确此项诉讼请求为死亡赔偿金651185元、精神抚慰金50000元、丧葬费37800.50元、处理交通事故误工费、交通费2095.05元。以上合计：741080元。以上款项减去交强险110000元为631080元，按照50%责任比例为315540元，加交强险110000元共425540元，因郭韶华已赔偿35000元，核减35000元后共计390540元）；2、全部诉讼费用由被告承担。   一审法院认定事实：原告于2016年12月21日因骨折被“120”急救中心送往被告处治疗，行右股骨干骨折切开复位钢板内固定术，于2017年1月5日出院。共花医疗费30831.72元，报销19824.07元。出院诊断：右股骨干粉碎性骨折。出院医嘱：继续石膏固定至术后两月。避免右下肢负重。术后2、3、6月、1年门诊复查。加强营养。不适随诊。2017年8月7日因疼痛加重就诊包头市第四医院，行右股骨骨折术后不愈合、内固定物断裂内固定物取出术、加股骨内固定术加植骨术，于2017年8月25日出院。共住院18天，花医疗费55254.1元。出院诊断：1、股骨骨折不连接。2、骨内固定装置障碍。出院医嘱：告知患者避免患肢过早负重定时拍片复查，了解骨折愈合情况。门诊复查。不适随诊。另查明，诉讼中，原告申请对医疗过错、过错程度进行鉴定，2019年4月22日内蒙古普德司法鉴定所司法鉴定意见书（2019）临鉴字第75号司法鉴定意见：包头市第八医院对被鉴定人薛凤英的医疗行为存在过错，对其内固定断裂承担次要责任。   一审法院认为，公民享有生命健康权。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。2019年4月22日内蒙古普德司法鉴定所司法鉴定意见书（2019）临鉴字第75号司法鉴定意见:包头市第八医院对被鉴定人薛凤英的医疗行为存在过错，对其内固定断裂承担次要责任。对上述鉴定结论，予以采信。据此，认定被告包头市第八医院按30%的过错份额承担赔偿责任，原告自己承担70%的过错份额。分析如下：第一，原告第一次入住包头市第八医院治疗，花医疗费30831.72元（报销19824.07元）。系自己摔伤后，因治疗右股骨干粉碎性骨折，在被告处进行诊疗所花的费用，故其住院期间发生的费用应由其自己承担。第二，原告第二次入住包头市第四医院治疗，花医疗费55254.1元。系由于被告包头市第八医院治疗对原告薛凤英的诊疗行为存在过错，“1、股骨骨折不连接2、骨内固定装置障碍”，造成原告第二次入住包头市第四医院进行诊疗，故其诉请该住院期间的相关费用，予以支持。第三，因原告未对误工期、护理期进行鉴定，故上述二项请求只能计算住院期间；也未提供误工、护理的相关证据，故依法按居民服务业标准108.64元计算。原告合理合法的诉讼请求，予以支持。被告合理合法的抗辩，予以采信。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第二十二条、五十四条，>之相关规定以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认赔偿原告薛凤英各项费用：1、医疗费16576.3元（55254.1元×30%）2.误工费586.7（108.64元/天×18天x30%）3.护理费586.7元（108.64元/天×18天x1人x30%）4.住院伙食补助费540元（100元/天×18天x30%）5.营养费540元（100元/天×18天x30%）6.鉴定费10450元；二、上述费用合计29279.7元，被告包头市第八医院于本判决生效之日起十日内给付原告薛凤英。案件受理费1178.77元（缓交），原告负担825元、被告负担353.77元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本院二审期间，当事人没有提交新证据，经审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议的焦点问题是:1、一审中的鉴定意见是否应予采信。2、一审判决认定的责任比例及医疗费是否正确。关于第一个争议焦点，一审中的司法鉴定系由薛凤英申请，由一审法院委托具有相应鉴定资质的内蒙古普德司法鉴定所作出，鉴定程序合法。该鉴定意见书在分析说明部分，对于双方当事人的过错均进行了表述和分析。最终形成了包头市第八医院对被鉴定人薛凤英的医疗行为存在过错，对其内固定断裂承担次要责任的鉴定意见。薛凤英虽然对一审鉴定意见不予认可，但是在知晓该鉴定意见后，并未向一审法院提出重新鉴定的申请，二审期间除了其自述的理由外，也未提交其他书面证据材料来否定该鉴定意见。在没有充足证据的情况下，仅靠当事人的主观判断和推测，不足以推翻专业鉴定机构所作出的鉴定意见。故对于一审中的鉴定意见应当予以采信。关于第二个争议焦点，一审法院在采信鉴定意见的基础上，在次要责任范围内认定包头市第八医院对薛凤英的各项赔偿费用承担30%的责任，责任划分符合法律规定。薛凤英主张在包头市第八医院住院治疗期间的费用应当由包头市第八医院承担，但薛凤英在包头市第八医院住院是为了治疗因自己骑车摔倒所造成的右股骨粉碎性骨折，与包头市第八医院诊疗行为造成的损害无关。一审法院认定该部分医疗费用由薛凤英自行承担是正确的。薛凤英的上诉理由缺乏事实及法律依据，对其上诉请求本院不予支持。   综上，上诉人薛凤英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1180元，由上诉人薛凤英负担。   本判决为终审判决。                                                                                                                                                                       审判长  王雪冰                                                                                                                                                                       审判员  贺  静                                                                                                                                                                      审判员  李雅滨     二○二○年二月十七日   书记员 韩梦婷   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。