上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0107民初2394号原告：张金妹，女，1955年11月19日出生，汉族，户籍地上海市普陀区。委托诉讼代理人：丁家军，上海全辉律师事务所律师。被告：上海巴士第三公共交通有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：吴翼翔，总经理。委托诉讼代理人：朱秀利，上海赛迎律师事务所律师。委托诉讼代理人：石年。原告张金妹与被告上海巴士第三公共交通有限公司(以下简称巴士三公司)身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员吴大成独任审判，公开开庭进行了审理。原告张金妹的委托诉讼代理人丁家军、被告巴士三公司的委托诉讼代理人朱秀利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告医疗费1,233.80元、住院伙食补助费70元(20元/天×3.5天)、营养费3,000元(40元/天×75天)、护理费9,080元(住院期间4天计320元+出院期间146天×60元/天)、误工费24,500元(3,500元/月×210天)、残疾赔偿金115,657.80元(68,034元/年×17×0.1)、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元、衣物损失费300元、残疾辅助器具费240元、鉴定费2,550元、律师代理费5,000元，共计166,931.60元。事实和理由：2019年3月10日9时05分许，履行职务行为的被告员工陈昌富驾驶牌照号为沪DAXXXX的公交车行至新村路处因驾驶不当导致车上人员原告右髌骨骨折。经交警部门认定，陈昌富承担全部责任、原告无责任。事故后经鉴定，原告张金妹在自身右膝骨关节炎的基础上遭本次交通事故外伤导致右膝关节功能障碍，外伤为主要作用，参与度拟为70%-80%。目前本院检见其右膝关节仍肿胀，压痛(+)，右膝关节活动部分受限，丧失功能25%以上(未到50%)。原告右膝部交通伤，后遗右膝关节功能障碍(外伤为主要作用)，构成XXX伤残；伤后一期治疗休息150-180日，护理120日，营养60日；今后若行二期治疗，酌情休息30日，护理30日，营养15日。审理中，原告表示医疗费变更为1,393.77元、残疾辅助器具费变更为278.40元，其余诉讼请求不变。被告巴士三公司辩称，对事故经过及责任认定均无异议，陈昌富系其公司员工，事发时系履行职务行为，其愿意对原告的损失承担全部赔偿责任。对原告的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费均无异议。对鉴定报告无异议，鉴定报告中记载原告伤情存在参与度，原告在自身右膝骨关节炎的基础上遭本次交通事故外伤导致右膝关节功能障碍，外伤为主要作用，参与度拟为70%-80%，该公司认为原告事发前存在右膝关节炎病变，是自身疾病，故要求残疾赔偿金和精神损害抚慰金考虑参与度70%。营养费认可2,250元(30元/天×75天)、护理费认可6,160元(住院期间4天计320元+出院期间146天×40元/天)。对原告提供的误工费证据真实性不认可，该证据明显看出系后补，营业执照上显示公司注册地为崇明，合同记载工作地是宝山盘古路，原告的住址为普陀区新村路，原告的住址离宝山盘古路单程路程为一个小时四十分钟，该公司认为原告此种工作情况不合理，且原告并未提供银行流水及缴费记录予以佐证，故不认可原告误工费。认可残疾赔偿金适用城镇标准，但是因原告定残时间与其生日相差20天，故认可年限为16年。残疾辅助器具费，原告提供的发票上记载体育用品，无医嘱不认可。交通费认可200元、衣物损失费认可200元、律师代理费认可3,000元。事发后，其垫付医疗费41,912.16元(含伙食费18.20元)，要求在本案中一并处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、2019年3月10日9时5分许，履行职务行为的被告员工陈昌富驾驶车牌号为沪DAXXXX的公交车行驶至本市普陀区新村路、宜川路处因驾驶不当导致乘客原告受伤。经交警部门认定，陈昌富负事故的全部责任、原告无责。经鉴定，原告在自身右膝骨关节炎的基础上遭本次交通事故外伤导致右膝关节功能障碍，外伤为主要作用，参与度拟为70%-80%。目前检见原告右膝关节仍肿胀，压痛(+)，右膝关节活动部分受限，丧失功能25%以上(未达50%)，原告损伤后右膝关节功能障碍已构成XXX伤残；伤后一期治疗(置内固定术等)的休息期为150-180日，护理期为120日，营养期为60日；今后若行二期治疗(取内固定术等)，酌情休息期为30日，护理期为30日，营养期为15日。事发后，被告垫付医疗费41,912.16元(含伙食费18.20元)。2、原告系本市非农家庭户口。本院认为，侵权应当赔偿，被告作为城市公交承运人及赔偿义务人愿意对其履行职务行为的员工陈昌富造成的损失承担全部赔偿责任，无不妥，本院予以确认。关于参与度适用范围及具体比例，本院认为，原告因右膝关节活动部分受限评定为XXX伤残，司法鉴定科学研究院出具的司鉴院[2019]临交鉴字第508号鉴定意见书中分析说明部分记载，原告“受伤当天X线片显示右髌骨完全性骨折，断端分离移位，同时见右膝关节骨质增生，局部关节面致密硬化改变，提示右膝关节骨关节炎改变。近期复片显示右髌骨骨折愈合，内固定在位，右膝关节骨关节炎改变。综上分析，张金妹在自身右膝骨关节炎的基础上遭本次交通事故外伤导致右膝关节功能障碍，外伤为主要作用，参与度拟为70%-80%……右膝关节活动部分受限，丧失功能25%以上(未达50%)……评定为XXX伤残”，由此可知，原告右膝关节活动部分受限存在其自身右膝关节骨关节炎的因素，且该改变的病因并非外伤所致，故被告提出考虑参与度的意见，具有合理性，可予采纳。外伤对于残疾后果具有一定的因果关系，但外伤对于其他诸如医疗费等费用发生都是全部引起与被引起关系，结合鉴定意见，故本案仅残疾赔偿金可适用参与度，考虑到外伤系主要作用相关鉴定意见，并结合本案实际情况，本院酌定比例为80%。审理中，双方对以下赔偿项目的金额达成一致意见，医疗费43,287.73元、住院伙食补助费70元(20元/天×3.5天)、鉴定费2,550元，无不妥，本院予以确认。营养费3,000元(40元/天×75天)、护理费9,080元(住院期间4天计320元+出院期间146天×60元/天)，根据原告的伤情及鉴定结论并结合原告提供的票据，原告的主张并无不妥，予以支持。误工费，原告提出其事发前在上海湘煜实业有限公司从事保洁员工作，事发前工资为3,500元/月，事发后公司并未向原告发放工资，并提供劳动合同、误工证明、营业执照复印件予以佐证，被告对此提出对原告提供的误工费证据真实性不认可，原告的住址离原告的工作地点路程为一小时四十分钟，存在不合理，且原告并未提供银行流水或签收单予以佐证。本院认为，由于原告已达到法定退休年龄，其对于工资发放、工作情况等均未向本院提供充分证据予以佐证，根据目前在案证据并结合原、被告陈述，原告的该项主张，依据不足，难以支持。残疾赔偿金，原告主张计算17年，无不妥；另根据原告的年龄、户籍、伤残及参与度等情况，本院酌定92,526.24元。精神损害抚慰金5,000元，根据原告的伤残等情况，原告的主张并无不妥，予以支持。残疾辅助器具费278.40元，原告因本次交通事故受伤购买相应的辅助器具，属客观且合理，应予支持。交通费300元，根据原告就诊、治疗次数等情况，原告的主张并无不妥，予以支持。衣物损失费300元，考虑到原告为紧急治疗所需，该项主张并无不妥，予以支持。律师代理费，根据目前司法实践并结合本案实际情况，酌定4,000元。至于被告已垫付费用可在其赔偿总额中予以抵扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款之规定，判决如下：一、被告上海巴士第三公共交通有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张金妹医疗费43,287.73元、住院伙食补助费70元、营养费3,000元、护理费9,080元、残疾赔偿金92,526.24元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费278.40元、交通费300元、衣物损失费300元、鉴定费2,550元、律师代理费4,000元，共计160,392.37元(该款扣除已付41,912.16元，实付118,480.21元)；二、对原告张金妹的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3,638元，减半收取计1,819元，由原告张金妹负担485元、被告上海巴士第三公共交通有限公司负担1,334元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 吴大成二〇二〇年二月二十八日法官助理 王丽熔书 记 员 殷秋云附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。