山东省济南市历城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鲁0112执异12号 案外人：济南一建集团有限公司，住所地济南市历城区工业北路295号。 法定代表人：孙光文，董事长。 委托诉讼代理人：张鲁、钟静，均系国浩律师（济南）事务所律师。 申请执行人：张华庆，男，1990年9月13日出生，汉族，住济南市市中区。 委托诉讼代理人：刘淑华，女，1967年9月12日出生，汉族，住济南市历城区。 被执行人：济南一建集团第二有限责任公司，住所地济南市历城区工业北路295号。 法定代表人：石志臣，经理。 本院在执行张华庆与济南一建集团第二有限责任公司（简称济南一建二公司）民间借贷纠纷一案中，案外人济南一建集团有限公司（简称济南一建）于2019年12月27日对本院作出的（2019）鲁0112执3797号之二、之三执行裁定提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 济南一建称，请求撤销（2019）鲁0112执3797号之二、之三执行裁定，停止对涉案600万元工程款的执行。事实与理由：张华庆与济南一建二公司、纪文东民间借贷纠纷执行一案历城法院业已受理，案号（2019）鲁0112执3797号。在执行中历城法院于2019年11月1日作出(2019)鲁0112执3797号之二执行裁定，裁定冻结被执行人济南一建二公司在山东城市建设职业学院的工程款600万元。于2019年12月13日作出（2019）鲁0112执3797号之三执行裁定，裁定提取济南一建二公司在山东城市建设职业学院的工程款600万元至法院账户。历城法院冻结、提取的上述600万元工程款是案外人的债权，并不是济南一建二公司的债权。山东城市建设职业学院将“山东城市建设职业学院图书信息综合楼”工程发包给了案外人，与案外人签订了《建设工程施工合同》，并与案外人就该工程进行了竣工验收及结算。综上，历城法院冻结、提取的上述600万元工程款系案外人的债权，其冻结、提取该600万元工程款错误，请贵院查明事实，依法撤销（2019）鲁0112执3797号之二、之三执行裁定并停止对涉案600万元的执行。 张华庆称，案外人济南一建的异议不成立，理由如下：一、执行法院调取的济南一建与山东城市建设职业学院订立的《协议书》证明涉案600万元款项属于济南一建二公司并不属于案外人。该协议记载“为了保障图书馆的顺利进行，暂扣一建集团工程款600万元，备作处理一建二公司原项目经理纪文东与西彩石四村部分村民借贷争议的资金”。该协议明确约定了涉案600万元属于济南一建二公司，而不属于济南一建，济南一建没有处分权。这份协议原件现在由山东城市建设职业学院保管。二、在济南一建二公司、济南一建与张华庆民间借贷案件二审审理中，济南一建二公司、济南一建提供的审计报告均证实济南一建二公司系山东城市建设职业学院图书馆工程的实际施工人，涉案600万元即是山东城市建设职业学院、济南一建应当向济南一建二公司支付的工程款。济南一建二公司和济南一建在涉及多起民间借贷纠纷中自行提供的济南一建二公司多年的审计报告均记载了山东城市建设职业学院图书馆工程款。故，该工程实际是以济南一建名义承接，但实际施工人为济南一建二公司。山东城市建设职业学院图书馆工程质量验收报告在施工单位的盖章处加盖了济南一建及济南一建二公司两个公司的公章，验收报告中的项目经理牟欣成在济南一建提供给济南中院的济南一建二公司的职工名单中也证明牟欣成是二公司的职工，也进一步证明济南一建二公司系山东城市建设职业学院图书馆工程的实际施工人。三、在济南一建二公司、济南一建与济南齐飞经贸有限公司的案件中其提供的审计报告均证实济南一建二公司系山东城市建设职业学院图书馆工程的实际施工人、涉案600万元是山东城市建设职业学院欠付济南一建二公司的工程款。四、涉案600万元事实清楚，济南一建所提异议并不成立，要求法院予以驳回。 济南一建二公司未提出答辩意见。 本院查明，2018年11月28日，本院对张华庆与济南一建、济南一建二公司、纪文东民间借贷纠纷一案作出（2018）鲁0112民初6178号民事判决，判决：一、济南一建二公司于本判决生效之日起十日内偿还张华庆借款本金401.4614万元；二、济南一建二公司于本判决生效之日起十日内支付张华庆利息，以401.4614万元为基数，自2013年6月11日起至实际给付之日止，按年利率24%计算利息；三、济南一建对第一、第二项判决所述款项承担连带清偿责任；四、纪文东对第一、第二项判决所述款项承担连带清偿责任。五、驳回张华庆的其他诉讼请求。济南一建、济南一建二公司不服该判决，向济南市中级法院提起上诉。2019年5月14日，济南市中级法院作出（2019）鲁01民终1573号民事判决，判决：一、维持济南市历城区人民法院（2018）鲁0112民初6178号民事判决第一、二、四、五项；二、撤销济南市历城区人民法院（2018）鲁0112民初6178号民事判决第三项及案件受理费的负担。判决生效后，济南一建二公司未履行。2019年8月28日，本院对该判决立案执行，案号（2019）鲁0112执3797号。2019年11月1日，本院作出（2019）鲁0112执3797号之二执行裁定，裁定冻结被执行人济南一建二公司在山东城市建设职业学院的工程款600万元，期限三年。2019年12月13日，本院作出（2019）鲁0112执3797号之三执行裁定，裁定提取被执行人济南一建二公司在山东城市建设职业学院的工程款600万元至本院账户。案外人济南一建对上述执行裁定不服，向本院提出执行异议。 为证实其异议，济南一建向本院提供下列证据：1、2010年8月17日，山东城市建设职业学院与济南一建签订的山东城市建设职业学院图书信息综合楼施工合同；2、2016年11月30日，山东城市建设职业学院图书信息综合楼竣工验收报告；3、2016年11月30日，山东城市建设职业学院图书信息综合楼工程造价审核表。经审查，上述证据能证实山东城市建设职业学院发包的图书信息综合楼工程由济南一建承包施工。该工程已经竣工验收，截止2019年12月19日，山东城市建设职业学尚欠济南一建工程款600万元。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款规定，案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。本案中济南一建所提异议属于基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议，应依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。根据法律规定，人民法院执行被执行人对第三人的到期债权，可以做出冻结债权的裁定，并通知第三人向申请执行人履行。被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当做出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取。根据济南市中级法院作出的（2019）鲁01民终1573号民事判决认定的事实，实际经营中存在济南一建承包建设工程后再次转包给济南一建二公司进行施工，济南一建与济南一建二公司系转包关系，按照转包合同的关系分别对外承担相应责任。根据合同相对性，济南一建与建设方进行结算，济南一建二公司再与济南一建进行结算。本案中，根据济南一建提供的其与山东城市建设职业学院签订的施工合同、竣工验收报告，济南一建应与山东城市建设职业学院对其承包的图书信息综合楼工程进行工程结算，因此可以认定济南一建在山东城市建设职业学院享有到期债权。张华庆提供的证据能证实济南一建二公司系山东城市建设职业学院图书信息综合楼工程的实际施工人，但不能证实济南一建二公司在山东城市建设职业学院存在到期债权。本案的被执行人系济南一建二公司，并非济南一建，本院于2019年11月1日、12月13日分别作出（2019）鲁0112执3797号之二、之三执行裁定，裁定冻结、提取山东城市建设职业学院图书信息综合楼工程600万元工程款，实质是对案外人济南一建的财产采取了执行措施，对案外人的财产采取执行措施违反相关法律规定，应予撤销。故，济南一建的异议成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下： 中止对济南一建集团有限公司在山东城市建设职业学院600万元工程款的执行。 案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序处理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 审 判 长  秦笃毅 人民陪审员  司国桂 人民陪审员  薛 蕾 二〇二〇年二月十一日 法官助理张政 书记员郭帅