河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终5841号上诉人(原审原告、原审反诉被告)王其虎，男，汉族，1952年1月19日出生，住址：信阳市平桥区。委托代理人**，系王其虎的女儿。被上诉人(原审被告、原审反诉原告)程蓓，女，汉族，1983年3月17日，地址：信阳市平桥区。被上诉人(原审被告)中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司，地址：河南省许昌市魏都区。法定代表人于海鹏。委托代理人李哲，河南天时达律师事务所律师。被上诉人(原审被告)中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，地址：河南省郑州市金水区。法定代表人彭永恒。委托代理人杨锋，河南良承律师事务所律师。上诉人王其虎与因被上诉人程蓓，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市分公司（以下简称人保许昌公司）、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称人保郑州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初6613号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人王其虎的上诉请求：撤销原状，依法改判或发回重审。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审漏判后期治疗费10000元。出院证医嘱显示上诉人取内固定后期治疗费约需10000元，可以一并赔偿而没有，应当一并处理。二、漏判护理费90天。上诉人受伤后被送到154医院治疗，因多处骨折被内外固定，生活不能自理，医生出院证医嘱全休3个月，需陪护1人，但一审护理费却漏判。三、精神抚慰金支持3000元不合理，应当改判支持5000元。四、误工费应当支持而没有支持。上诉人属于特困户，儿子病故，两个孙子不满10岁，上诉人靠在农贸市场卖菜糊口，应当有误工费而没有支持。被上诉人人保许昌公司答辩称，后续治疗费可待实际发生时再主张。即使支持后续治疗费，从上诉人一审的赔偿清单看，答辩人公司也已经赔偿足额，超出部分应当视为自行放弃。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人人保郑州公司答辩称，后续治疗费并未实际发生，可待实际发生后另行主张。一审上诉人未进行三期鉴定，再护理三个月没有依据，一审按照住院天数确定护理期间并无不当。精神抚慰金因上诉人责任有责任，确定3000元也无不当。上诉人已满66周岁，达到法定退休年龄，不应当支持误工费。一审残疾赔偿金计算14年错误，应当计算13年。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人程蓓没有提供答辩意见。王其虎向一审法院起诉请求：1、判令被告中国人民财产保险股份有限公司中牟县中心支公司在豫Ｓ×××××号车交强险理赔范围内赔偿原告王其虎经济损失110658.56元；被告中国人民财产保险股份有限公司许昌分公司在商业险理赔范围内赔偿原告王其虎经济损失31888.58元，共计148767.5元；2、被告程蓓赔偿原告王其虎车损鉴定费1496元(详见索赔清单)；3、由被告程蓓承担本案诉讼费用。程蓓向一审提起反诉请求：车损共计5600元，请求王其虎承担1680元车损费用。一审法院查明：2018年9月26日12时16分许，程蓓驾驶豫Ｓ×××××号车沿平桥大道由东向西行驶至信阳市平桥区大道砖瓦厂前路段时，与由南往北横过道路王其虎驾驶的电动三轮车发生相撞，造成车辆及电动三轮车和三轮车内货物受损，致王其虎受伤的道路交通事故。经信阳市交警支队平桥勤务大队于2018年10月10日作出第411503120180000390号《道路交通事故认定书》认定：程蓓负该起事故主要责任，王其虎负该起事故次要责任。王其虎受伤后，被送往第154医院住院治疗，诊断为：1、右胫骨中上段粉碎性骨折；2右腓骨上段粉碎性骨折；3、左侧肋骨多发骨折；4、双肺创伤性感染；5、双侧胸腔少量积液；6、左侧额顶部皮下血肿；7全身多处软组织挫伤，住院54天，共计花医疗费41629.19元，出院医嘱全休三个月,取内固定医疗费用约10000元。原告的伤情经信阳德正法医临床司法鉴定所鉴定，王其虎右胫腓骨上段粉碎性骨折伤残等级系十级，左侧第3-8肋骨骨折伤残等级十级。鉴定费700元，检查费970元。原告所有的三轮车经河南胜联机动车鉴定评估有限公司评估，车辆损失2000元，鉴定费200元。程蓓所有车辆因此次交通事故受损，支付车辆维修费5600元。事故发生后，程蓓垫付医疗费9000元。另查明，豫Ｓ×××××号轿车在被告人保郑州公司投保了交强险。在被告人保许昌公司投保了商业三者险（保险金额100万元，不计免赔），本次事故发生在保险期间。原告王其虎是居民家庭户口。原审认为，公民生命权、健康权、财产权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当依法赔偿其经济损失，机动车发生交通事故造成损害的，应依照道路安全法的有关规定，由保险公司在机动车交强险各项赔偿限额内予以赔偿，不足部分按照事故责任划分由保险公司在商业险责任范围内予以赔偿，其他不足部分由侵权人按责任划分赔偿。本案中，公安交警部门作出的事故责任认定被告程蓓承担事故的主要责任，原告王其虎承担事故的次要责任，于法有据，本院予以采信。原告王其虎的具体损失核定如下：1、医疗费，41629.19元（含鉴定检查费）；2、营养费，根据豫高法（2018）372号文件的规定，即为54×20元/天=1080元；3、住院伙食补助费，为54天×50元=2700元；4、护理费，54天×108.28=5847.12元；5、交通费，54天×20元=1080元。6、残疾赔偿金，31874.19×14年×11%=49086.25元；7、精神抚慰金，本院酌定为3000元；8、鉴定费，1870元；9、车辆损失2000元；10、原告主张误工费，按照批发零售业标准计算，提供了信阳市平桥区平桥办事处新建路居民委员会证明，用于证明其长期在东区市场经营菜摊生意，本院认为，该证明无营业执照等证据佐证，无法证实原告从事批发零售业，原告已满66岁，无证据证明其有误工损失，对其主张的误工费不予支持。以上第1—3项合计为45409.19元，由被告人保郑州公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；剩余35409.19元，因事故被告程蓓承担主要责任，由被告人保许昌公司在商业三者险限额内予以赔偿80%即28327.35元；第4—8项，合计为60883.37元，由被告人保郑州公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿；第9项损失2000元由被告人保郑州公司在交强险财产限额内赔偿。被告程蓓垫付的医疗费9000元钱在执行时一并结算。被告程蓓的损失共计5600元，因原告王其虎在本次事故中负次要责任，由王其虎承担20%为1120元。根据依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《河南省道路交通安全条例》第四十二条之规定，原审判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后七日内，在交强险赔偿限额内赔偿原告王其虎各项损失共计70883.37元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司许昌市公司于本判决生效后七日内，在商业三者险赔偿限额内赔偿原告王其虎各项损失共计28327.35元。三、原告王其虎的其他诉讼请求不予支持。四、反诉被告王其虎于本判决生效后七日内赔偿反诉原告程蓓车辆损失1120元。五、反诉原告程蓓的其他诉讼请求不予支持。本案受理费减半收取1588元，由被告程蓓承担，反诉费25元由原告王其虎承担。二审查明的事实与原审查明的主要事实相同。二审查明，原审卷宗第45页医院出具一份陪护证明，证明内容为住院期间：2018年9月26日至10月11日陪护2人，10月12日到11月19日陪护1人，出院后全休三个月，需陪护1人。本院认为，公民的人身权健康权受法律保护。本案争议的焦点问题是受害人的后续治疗费是否一并处理、原审法院所确定的护理费、误工费、精神抚慰金数额是否恰当正确。后续治疗费可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并以赔偿。本案医疗机关出具有后续治疗费证明，且是必然要发生的费用，为减少诉累，一并处理更为恰当。上诉人要求1万元后续治疗费一并处理，本院予以采纳。关于护理费问题。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应当计算至受害人恢复生活自理能力时止。因医疗机构有证明，应当按此证明确定护理期限。原审对护理费的确定不当，上诉人上诉认为少计算90天护理费的意见，本院予以采纳。护理费应当为108.28元每天×144天=15592.32元。关于误工费问题。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受受人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，不能证明最近三年的平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。据此，原审不支持误工费，应属适用法律不当，二审予以纠正。误工费应当计算为：127.8元每天×144天=18403.2元。关于精神抚慰金问题。因给受害人身体造成两个十级伤残，根据本地法院司法实践，原审确定为3000元不当，应当变更为5000元。其他内容按一审法院确定的数额不变。分别为1、医疗费51629.19元（含后续治疗费），2、营养费1080元，3、住院伙食补助费2700元，4、护理费15592.32元，5、误工费18403.2元，6、交通费1080元，7、残疾赔偿金49086.25元，8、、鉴定费1870元，9、车辆损失2000元，以上9项共计：143440.96元。另外，10、精神抚养金5000元。根据本案事实发生的情况，原审确定的双方责任按2：8比例划分是恰当的。程蓓一方应当承担责任为：143440.96元×80%=114752.77元，再加上5000元精神抚慰金后为共计为119752.77元。此费用应当由为程蓓车辆承保的保险公司承担。按照法律规定，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。以上1-3项合计为55409.19元，这其中的医疗费赔偿限额1万元由交强险承担，余下45409.19元中的80%为36327.35元由商业三者险公司承担。以上第4-8项合计为86031.77元，按80%份额为68825.42元，应当从交强险公司承担。第9项2000元从交强险中支出。这样交强险公司应当承担数额为：10000+68825.42+2000=80825.42元。商业三者险公司应当承担的份额为：119752.77-80825.42=38927.35元。确定赔偿总额并未超过受害人总请求数额，只因受害人分项限额分配不当，人保许昌公司认为超出请求其应当承担的部分应当视为放弃的答辩意见，本院不予以采纳。综上所述，上诉人的上诉理由成立，上诉请求应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初6613号民事判决的第三项，第四项、第五项内容，即：“三、原告王其虎的其他诉讼请求不予支持。四、反诉被告王其虎于本判决生效后七日内赔偿反诉原告程蓓车辆损失1120元。五、反诉原告程蓓的其他诉讼请求不予支持。”二、变更信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初6613号民事判决的第一项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后七日内，在交强险赔偿限额内赔偿上诉人王其虎各项损失共计80825.42元；三、变更信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初6613号民事判决的第二项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市公司于本判决生效后七日内，在商业三者险赔偿限额内赔偿上诉人王其虎各项损失共计38927.35元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费按一审确定的方式承担；二审诉讼费3176元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司承担2000元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司许昌市公司承担1000元，被上诉人程蓓承担176元。本判决为终审判决审判长 张 杰审判员 左立新审判员 李 虎二〇二〇年二月二十八日法官助理彭亚丽书记员杨晨