广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1972刑初3273号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人何光权，男，1985年8月17日出生，汉族，广西博白县人，小学文化，住博白县*************。公民身份号码：450************412。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人李全广，广东汇宽律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕3281号起诉书指控被告人何光权犯贩卖毒品罪，于2019年9月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年10月16日、12月11日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员劳业展、练飞秀出庭支持公诉，被告人何光权及辩护人李全广到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，吸毒人员吴志林因无购买毒品（海洛因）的渠道，遂找被告人何光权帮忙购买，何光权则分别向东莞市虎门镇一男子（情况不详，微信“杨梅子”，在逃）、长安镇一男子（情况不详，微信“Jtcbhel”，在逃）购买海洛因后交给吴志林。具体犯罪事实如下：一、2019年5月23日20时许,吴志林微信转账300元给被告人何光权购买毒品，何在收取毒资后向“杨梅子”购买了300元海洛因，并将取毒品地点告知吴，让吴自行去取得海洛因。二、2019年5月24日14时许,吴志林微信转账300元给被告人何光权购买毒品，何在收取毒资后向“Jtcbhel”购买了300元海洛因，并从长安镇厦边村取回毒品到虎门镇北栅东翔路美和便利店与吴见面,后二人一同吸食。三、2019年5月24日15时许,吴志林再次微信转账300元给被告人何光权购买毒品，何收取毒资后向“Jtcbhel”购买了300元海洛因，并从长安镇厦边村取回毒品交给吴志林。四、2019年5月25日22时许,吴志林微信转账300元给被告人何光权购买毒品，何在收取毒资后向“杨梅子”购买300元海洛因,并将取毒品地点告知吴，让吴自行去取得海洛因。五、2019年5月26日12时许,吴志林微信转账300元给被告人何光权购买毒品，何在收取毒资后向“Jtcbhel”购买了300元海洛因，并从长安镇厦边村取回毒品,在虎门镇北栅东翔路美和便利店与吴见面,后二人一同吸食。六、2019年5月28日16时许,吸毒人员莫运和微信转账350元给被告人何光权购买毒品，何在收取毒资后向“Jtcbhel”购买了300元海洛因，后将毒品藏至虎门镇仁兴一路星锐汽车店门前路段并将毒品位置告知莫,由莫自行取得毒品。2019年5月28日19时许,吴志林配合公安机关通过微信联系被告人何光权购买300元海洛因，并按何的要求多支付了50元车费，后何将毒品带回至虎门镇北栅东翔路美和便利店门前路段时被抓获,并被缴获可疑物品一包(净重0.39克，检验出海洛因成分)。公诉机关向法庭提供了相应证据，据此认为被告人何光权多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。在法庭上，被告人何光权对指控的罪名没有异议，但辩解其帮吴志林代购毒品，没有赚取费用。辩护人认为不构成犯罪，提出如下辩护意见：1、何光权为吴志林购买毒品不以盈利为目的；2、何光权为莫运和购毒额外收取的50元属于交通费，不应认定牟利。经审理查明，2019年5月28日16时许,吸毒人员莫运和微信转账350元给被告人何光权购买毒品，何在收取毒资后向“Jtcbhel”购买了300元海洛因，后将毒品藏至东莞市*******星锐汽车店门前路段并将毒品位置告知莫,由莫自行取得毒品。2019年5月28日21时许,吸毒人员吴志林配合公安机关在虎门镇北栅社区东翔路美和便利店门前路段抓获何光权,并从何光权身上缴获可疑物品一包(净重0.39克，检验出海洛因成分)。以上事实，被告人何光权在开庭审理过程中没有异议，有经过当庭举证质证的到案经过，常住人口基本信息，户籍证明，情况说明，搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、扣押物品照片，称量笔录，微信聊天记录截图，微信转账截图，现场检测报告书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，证人吴志林、吴光桂、莫运和的证言及辨认、指认笔录，检验报告，现场勘验笔录、现场图、现场照片，录像光盘，被告人何光权的供述及辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。另查，公安机关出具了情况说明，证实何光权被抓后积极配合公安机关进行控制下交付，协助抓获了涉嫌犯运输毒品罪的男子黄培桂。关于起诉书指控的2019年5月23日至2019年5月26日吴志林找何光权购买毒品的定性。经查，被告人何光权与证人吴志林均稳定供述吴志林缺乏购毒渠道，遂找何光权帮忙代购毒品，购得毒品后用于共同吸食，何光权没有从中赚取利益；微信转账记录证实何光权收到吴志林转账的毒资后，又原封不动转给“杨梅子”等微信号用于购买毒品。根据相关司法解释的规定，行为人不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品，不应认定贩卖毒品。被告人及辩护人提出何光权没有贩卖毒品给吴志林的辩解及辩护意见，本院予以采纳。关于起诉书指控的2019年5月28日莫运和找何光权购买毒品的定性。莫运和微信转账350元给何光权用于购买毒品，何光权仅向贩毒人员的微信转账了300元，从中获利了50元，该宗应认定何光权贩卖毒品给莫运和。辩护人提出该宗不是贩卖毒品的辩护意见，本院不予采纳。关于起诉书指控的2019年5月28日证人吴志林被抓后在公安人员控制下找何光权购买毒品的定性。该宗虽然何光权有向吴志林额外收取50元，但根据被告人的供述、证人吴志林的证言及微信聊天记录显示，双方之前系代购毒品关系，还有共同吸食行为，该日吴志林称自己毒瘾发作，要求何光权尽快带300元毒品给他，并主动提出给何光权车费，何光权称需要半个小时并将“西坊路/东翔路西南侧—长安汽车站”的滴滴出行打车费用约46元截图给吴志林，然后吴志林向何光权转了50元车费，根据相关司法解释的规定，行为人为他人代购仅用于吸食的毒品，收取交通、食宿等必要费用的，不应视为从中牟利，故该宗不应认定是贩卖毒品。本院认为，被告人何光权向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人何光权犯贩卖毒品罪，基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；但指控“情节严重”不当，本院不予认定。被告人何光权归案后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚；何光权归案后基本能如实供述自己的罪行，还可以再从轻处罚；考虑到何光权有吸食毒品的情节、缴获的毒品未流入社会，在量刑时还可以酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人何光权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月28日起至2020年5月27日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、随案移送的手机1部，予以没收，上缴国库。三、查扣在案的涉案毒品，予以没收，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 刘 超人民陪审员 易 境人民陪审员 张 伟二〇二〇年一月二十二日书 记 员 任梓颖（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。