宁夏回族自治区固原市原州区人民法院民事判决书（2019）宁0402民初7623号原告（反诉被告）：柴某，个体户，住陕西省岐山县。委托诉讼代理人：刘某，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告（反诉原告）：中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂。负责人：张某1。委托诉讼代理人：蒯某，住宁夏青铜峡市。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：张某2，宁夏平朔律师事务所律师。代理权限为特别授权。第三人（反诉被告）：陕西千祥建设工程有限公司，住所地：陕西省宝鸡市陈仓区桥镇镇南段。法定代表人：王某，该公司总经理。委托诉讼代理人：张某3，1990年2月13日出生，该公司员工，住陕西省宝鸡市陈仓区贾村镇咀头村一组046号。代理权限为特别授权。原告（反诉被告）柴某与被告（反诉原告）中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂（以下简称中铝宁夏能源公司六盘山热电厂）、第三人陕西千祥建设工程有限公司（以下简称陕西千祥公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告柴某及其委托诉讼代理人刘某，被告中铝宁夏能源公司六盘山热电厂的委托诉讼代理人蒯某、张某2，第三人陕西千祥公司的委托诉讼代理人张某3到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告柴某（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付尚欠的工程质保金190000.00元，2016年10月l日起至2019年8月20日利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，2019年8月21日后的利息按全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至欠款清偿完毕之日止；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年第三人委托原告承建被告的生产服务区建设项目3项，并与被告签订了书面合同，现该3项工程已陆续竣工验收合格，并于2014年10月前全部交付被告使用，现工程质保期已届满，被告尚欠原告190000.00元工程质保金未结清，其中厂区室内外墙面粉刷工程剩余40000.00元质保金未付，运煤道路散水修补及地面硬化处理工程60000.00元质保金、公寓楼部分道路围墙工程90000.00元质保金未付。第三人于2014年进行改制，现企业名称变更为陕西千祥建设工程有限公司，原告向第三人付清了所有的管理费用，第三人涉案工程尾款交由原告负责结算。综上，根据合同约定及法律规定，现原告起诉。被告（反诉原告）中铝宁夏能源公司六盘山热电厂辩称，对原告主张的拖欠工程款本金数额无异议，被告不同意支付欠款所涉及的银行利息，被告没有付款是因为原告及第三人未协助被告开具发票或向被告提供发票。第三人陕西千祥公司述称，对原告的诉请及事实理由均认可，无异议。基于原告柴某本诉，被告中铝宁夏能源公司六盘山热电厂反诉请求：1.依法判令反诉被告柴某、陕西千翔建设工程有限公司（原宝鸡千祥建筑安装工程有限公司）向反诉原告开具79.0442万元增值税专用发票；2.本案诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：反诉原告与反诉被告陕西千翔建设工程有限公司（原宝鸡千祥建筑安装工程有限公司）于2012年11月签订《宁夏发电集团六盘山热电厂室内外墙面粉刷工程II标段合同》、《宁夏发电集团六盘山热电厂生产服务区公寓部分围墙工程施工合同》、《宁夏发电集团六盘山热电厂厂区运煤道路、散水修补及地面硬化处理工程施工合同》。三份合同中均在第11条合同价格与支付中约定反诉被告应当向反诉原告开具增值税专用发票。反诉原告已向反诉被告支付部分工程款，但反诉被告未按照合同约定开具增值税专用发票。反诉原告要求由反诉被告履行合同义务，开具已支付工程款及未付工程款所需增值税专用发票79.0442万元。柴某辩称，反诉原告要求反诉被告开具增值税专用发票无事实及法律依据。双方签订的合同约定，反诉原告应代扣代缴相应税费，承担开票义务。第三人陕西千祥公司辩称，请求依法驳回反诉原告的反诉请求。1、第三人的涉案项目全部是与反诉原告签订的建设工程施工合同，且三份合同内容均约定由甲方业主负责代扣代缴相关税费，开具发票，并向承包方提供完税证明，开票事宜全部由甲方负责完成，与施工方无关；2、2016年5月1日税务部门发布的36号文件将营业税改为增值税，甲方负责代扣代缴应在2016年5月1日前将涉案工程的发票全部开具完成，并向施工方提供完税证明，2016年5月1日后施工方概不负责。故反诉原告诉请的79万余元的增值税专用发票没有事实及法律依据。原告（反诉被告）柴某共提交二组证据：1.《宁夏发电集团六盘山热电厂室内外墙面粉刷工程2标段合同》、《宁夏发电集团六盘山热电厂厂区运煤道路、散水修补及地面硬化处理工程施工合同》（复印件）各1份，《宁夏发电集团六盘山热电厂生产服务区公寓部分围墙工程施工合同》（原件）1份，证明第三人委托原告与被告就涉案工程签订了书面合同，约定工程保修期为两年，工程质保金应在保修期满后支付，发票应由业主代开并代扣代缴相应税费，再向承包商提供完税证明的事实；2.《中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂室内外墙面粉刷工程2标段合同付款审批单》、《中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂厂区运煤道路、散水修补及地面硬化处理工程付款审批单》、《中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂生产服务区公寓部分道路、围墙等工程付款审批单》（复印件）各1份、中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂〔2017〕44号、45号、46号介绍信（原件）各1份，证明被告下欠原告涉案工程质保金19万元未付，且原告一直催要的事实。被告（反诉原告）中铝宁夏能源公司六盘山热电厂质证意见为：对证据1三份合同的三性无异议，生产服务区公寓部分道路、围墙工程施工合同中对于代开发票没有约定，因此该项工程的发票应当由原告及第三人开具；对证据2中三份付款审批单的三性均无异议，三份介绍信能够证实发票是由原告代开，被告向原告出具介绍信，原告依据该介绍信向原州区税务局申请代开，进一步能够证明反诉原告的反诉请求。第三人陕西千祥公司质证意见为：对证据1三份合同的真实性及证明目的均认可，无异议；对证据2中三份付款审批单及介绍信的三性均认可，无异议，介绍信中提到的开票事宜是由双方合同约定甲方代扣代缴，介绍信反映的事实是实际施工人柴某替热电厂完成的工作。被告（反诉原告）中铝宁夏能源公司六盘山热电厂就其反诉主张庭后向法院提交了一组证据：银行转账凭证（复印件）二份、委托付款函、收款收据（复印件）各一份，证明被告向第三人支付的364500.00元工程款系合同编号为LPSDC/GCHT-2012-038《宁夏发电集团六盘山热电厂生产服务区公寓部分围墙工程施工合同》的款项，该合同未约定由被告代扣代缴税款，第三人应向被告开具发票的事实。原告柴某对该组证据质证后无异议。对双方无争议的证据本院予以确认，作为定案依据，对双方有争议的证据本院分析认定如下：原告（反诉被告）证据1，被告及第三人对其三性均无异议，能够证实原告挂靠第三人公司与被告签订了三份施工合同，约定双方权利义务，其中《宁夏发电集团六盘山热电厂生产服务区公寓部分围墙工程施工合同》未约定由被告代扣代缴税款的事实，本院予以采信；原告证据2能够证实被告于2017年11月2日出具支付案涉三份合同约定质保金19万元审批单的事实。被告（反诉原告）证据能够证明案涉《宁夏发电集团六盘山热电厂生产服务区公寓部分围墙工程施工合同》中未约定由被告代扣代缴税款的事实，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2012年6月至11月，原告柴某挂靠宝鸡千祥建筑安装工程公司承建被告的生产服务区建设项目3项，并与被告签订了《宁夏发电集团六盘山热电厂室内外墙面粉刷工程2标段合同》、《宁夏发电集团六盘山热电厂厂区运煤道路、散水修补及地面硬化处理工程施工合同》、《宁夏发电集团六盘山热电厂生产服务区公寓部分围墙工程施工合同》三份，约定由原告对案涉三份合同约定的工程进行施工，其中《宁夏发电集团六盘山热电厂室内外墙面粉刷工程2标段合同》和《宁夏发电集团六盘山热电厂厂区运煤道路、散水修补及地面硬化处理工程施工合同》中约定税票开具的方式为“业主（被告方）负责按当地税务部门有关规定为承包商（原告、第三人）代开发票同时代扣代缴相关税费，并向承包商提供完税证明单。”而《宁夏发电集团六盘山热电厂生产服务区公寓部分围墙工程施工合同》对税票开具未约定。该合同总价款为1779500.00元，其中经第三人和原告委托被告将364500.00元工程款作为农民工工资，于2014年9月26日直接支付给农民工刘卫民，该部分工程款原告及第三人未向被告提供税票。至2014年10月该3项工程已陆续竣工验收合格，并于2014年10月前全部交付被告使用。三份合同结算总价款为3771042.00元，被告已支付3581042.00元。2017年工程质保期已届满，被告尚有原告190000.00元工程质保金未付，其中厂区室内外墙面粉刷工程剩余40000.00元、运煤道路散水修补及地面硬化处理工程60000.00元、公寓楼部分道路围墙工程90000.00元。被告对未付工程款19万元无异议，但抗辩认为，因原告未开具案涉合同790442.00元工程款的税票，故不能支付，且提出反诉要求原告及第三人为其出具相应工程款的税票。另查明，宝鸡千祥建筑安装工程有限公司于2014年4月16日将名称变更为陕西千祥建设工程有限公司。本院认为，原告（反诉被告）柴某未取得建设工程施工资质，其挂靠第三人的资质与被告（反诉原告）中铝宁夏能源公司六盘山热电厂签订的三份工程施工合同，违反了法律和行政法规对从事建筑工程施工单位资质要求的强制性规定，因此上述合同均为无效合同。本案原告已经完成了涉案工程，且经过竣工验收并投入使用，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，原告已完成了涉案工程的全部工程量，被告也按合同约定支付了相应工程款，对于案涉三份合同约定所扣留剩余的质保金，也因质保期已届满，被告应当按照双方约定支付。对于原告要求支付欠付质保金利息的请求，因双方合同为无效合同，且被告在2017年11月2日签发了支付单，原告无证据证实在质保金到期后，其采取了积极措施主张权利，故原告该诉讼请求本院不予支持。关于被告（反诉原告）提供税票的请求，案涉三份合同中因《宁夏发电集团六盘山热电厂生产服务区公寓部分围墙工程施工合同》对开具税票无明确约定，原告应当按照交易习惯，对本院查明尚未开具发票的已付工程款364500.00元，向被告出具相应的发票。其他二份合同均约定由被告代开发票、代为扣税，因此被告对该二份合同要求原告提供发票的理由不能成立。综上所述，原告要求被告支付剩余质保金的诉请证据充分，事实清楚，本院予以支持；原告要求被告承担质保金利息的请求，证据不足，不予支持。被告反诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第四条、第八条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）柴某、第三人陕西千祥建设工程有限公司与被告（反诉原告）中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂签订的《宁夏发电集团六盘山热电厂室内外墙面粉刷工程2标段合同》、《宁夏发电集团六盘山热电厂厂区运煤道路、散水修补及地面硬化处理工程施工合同》、《宁夏发电集团六盘山热电厂生产服务区公寓部分围墙工程施工合同》无效；二、由被告（反诉原告）中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）柴某剩余质保金190000.00元；三、由原告（反诉被告）柴某、第三人陕西千祥建设工程有限公司于本判决生效之日起三十日内向被告（反诉原告）中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂提供364500.00元工程款的税务发票；四、驳回原告（反诉被告）柴某的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂的其他反诉请求。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费4100.00元，由被告（反诉原告）中铝宁夏能源集团有限公司六盘山热电厂负担；本案反诉费50.00元，由原告（反诉被告）柴某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审判长 哈永祥人民陪审员 王兴灵人民陪审员 何 姝 二○二○年二月二十七日书记员 余 红附：与本案相关联的法律条文1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。2、《中华人民共和国建筑法》第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。3、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。4、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第四条缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。……5、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。6、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。