云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终9892号上诉人（原审原告、被告）：徐云梅，女，1973年7月30日出生，汉族，住昆明市五华区。委托诉讼代理人：张远航，云南云滇律师事务所律师。委托诉讼代理人：施琦，云南云滇律师事务所实习律师。上诉人（原审被告、原告）：四川达能食品饮料有限公司，住所地四川省成都市邛崃市临邛镇工业大道8号。法定代表人：顾培基，该公司行政负责人。委托诉讼代理人：谢伟坤，广东卓信律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨英波，广东卓信律师事务所实习律师。原审被告：达能（中国）食品饮料有限公司，住所地广东省中山市小榄镇菊城大道东37号。法定代表人：顾培基，行政负责人。委托诉讼代理人：谢伟坤，广东卓信律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨英波，广东卓信律师事务所实习律师。上诉人徐云梅因与上诉人四川达能食品饮料有限公司（以下简称四川达能）、原审被告达能（中国）食品饮料有限公司（以下简称中国达能）劳动争议纠纷一案，不服云南省昆明市五华区人民法院（2018）云0102民初12573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐云梅上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决对于赔偿金的计算有误，上诉人在被上诉人处工作达17年6个月，按照法律规定，被上诉人应向上诉人支付17.5个月的工资作为赔偿金，总计应为668062.5元（6362.5元×3×17.5×2）。综上，一审判决适用法律及处理错误，请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。针对徐云梅的上诉，四川达能的答辩意见同其上诉意见。针对徐云梅的上诉，中国达能的意见与四川达能一致。四川达能上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人提交的谈话记录反映了被上诉人自己都承认存在徇私舞弊的情形，其行为导致上诉人实际损失的发生。上诉人的《员工手册》及《纪律处分管理规定》的制定经过了民主程序，但因法律没有规定民主程序的具体方式和要求，上诉人没有建立完整纸质档案。且上诉人的工会已经出具证明，证明了上述材料已在工会备案。根据上诉人的上述规章制度，被上诉人的行为属于严重违反劳动纪律，上诉人可以与其解除劳动关系。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。针对四川达能的上诉，徐云梅的答辩意见同其上诉意见。针对四川达能的上诉，中国达能述称，同意四川达能的上诉意见。原审原告（被告）徐云梅向一审法院起诉请求：判令四川达能食品饮料有限公司、达能（中国）食品饮料有限公司向徐云梅支付违法解除劳动关系的赔偿金668010元。原审被告（原告）四川达能向一审法院起诉请求：1、判令四川达能食品饮料有限公司无需向徐云梅支付违法解除劳动合同关系赔偿金458100元；2、判令徐云梅承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定以下事实：2001年2月1日，徐云梅入职达能（中国）食品饮料有限公司（原名称：乐百氏（广东）食品饮料有限公司）。2013年11月28日，徐云梅、达能（中国）食品饮料有限公司、四川达能食品饮料有限公司（原名称：四川乐百氏食品饮料公司）签订《劳动合同变更三方协议》，将用单人位变更为四川达能食品饮料有限公司。2018年7月9日，四川达能食品饮料有限公司向徐云梅送达《解除劳动关系通知书》，载明：因你在职期间存在参与决定、上报把员工蒋礼鑫2017年11月22日受伤并需要休息治疗的事件上报为“急救事件”的行为，违反公司安全管理的相关规定，以上行为构成提供虚假材料或不实报告，隐瞒工作中的人身伤害或工伤事故的严重违纪行为，公司决定于2018年7月3日与你解除劳动关系。请你于2018年7月9日前办理离职交接手续。另外，庭审中原、被告双方一致认可徐云梅劳动合同解除前12个月的平均工资为42556.56元/月。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条之规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”本案中四川达能食品饮料有限公司未能向法院提交确实充分的证据证明其据以解除劳动合同的《员工手册》已经民主程序制定，对此应由四川达能食品饮料有限公司承担举证不能的证明责任。故确定四川达能食品饮料有限公司解除其与徐云梅之间的劳动合同违反法律规定，依法应当支付赔偿金；其次，关于违法解除劳动合同赔偿金的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，本案中徐云梅劳动合同解除前十二个月的平均工资（42556.56元/月）高于昆明市2017年度职工月平均工资的三倍（6362.5元×3），故确定四川达能食品饮料有限公司应向徐云梅支付赔偿金458100元（6362.5元×3×12×2）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决：“一、被告（原告）四川达能食品饮料有限公司应在本判决书生效后十日内向原告（被告）徐云梅支付违法解除劳动合同赔偿金458100元；二、驳回原告（被告）徐云梅的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）四川达能食品饮料有限公司的诉讼请求。”二审中，四川达能提交了工会情况说明一份，欲证明《员工手册》及附件经过了民主程序。经质证，徐云梅对该证据的三性不予认可，中国达能对该证据无异议。本院认为，该证据有四川达能工会的签章，故本院对其真实性予以确认。对于证明效力，将在说理部分予以论述。双方当事人对一审判决认定的案件事实均无异议，本院予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：上诉人的上诉请求是否能够成立？本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”本案中，四川达能系以徐云梅违反公司安全管理规定为由，与徐云梅解除劳动关系。根据上述法律规定，劳动纪律属于涉及劳动者切身利益的规章制度，应当经过相应的民主程序予以制定。四川达能虽提交了工会的情况说明欲证明《员工手册》及附件经过了民主程序，但除工会的说明外，并未提交相应的民主程序记录，故四川达能在一、二审诉讼过程中提交的证据均不足以证明其规章制度经过了法律规定的民主程序，其依据规章制度解除与徐云梅的劳动关系不符合法律规定，应当向徐云梅支付违法解除劳动关系的赔偿金。对于违法解除劳动合同赔偿金的数额，劳动合同法第四十七条第二款规定：“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”四川达能所在地为四川省成都市，该市2017年职工月平均工资为5425元，徐云梅的月工资高于上述平均工资的三倍，故应按照劳动合同法第四十七条第二款的规定计算赔偿金，四川达能应向徐云梅支付的违法解除劳动合同的赔偿金为390600元（5425元×3×12×2）。综上所述，上诉人徐云梅的上诉请求不能成立，本院不予支持。四川达能的部分上诉请求成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律及处理有误，本院予以纠正。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四条第二款、第四十七条第二款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销昆明市五华区人民法院（2018）云0102民初12573号民事判决；二、四川达能食品饮料有限公司在本判决生效后五日内向徐云梅支付违法解除劳动合同的赔偿金390600元；三、驳回徐云梅的其他诉讼请求；四、驳回四川达能食品饮料有限公司的诉讼请求。二审案件受理费10元，由上诉人徐云梅、四川达能食品饮料有限公司各承担5元。上诉人徐云梅、四川达能食品饮料有限公司各自多预交的5元，予以退还。本判决为终审判决。审判长 王 瑞审判员 王思予审判员 杨 雪二〇二〇年二月十四日法官助理王本福书记员刘晏彤