河北省献县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0929民初3200号 原告：献县中署建材租赁站，住所地献县十五级乡八章村。 经营者：李中署，男，汉族，1968年3月13日生，住献县。 委托诉讼代理人：王娜娜，河北中旺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈春平，男，汉族，1971年9月19日生，住献县，该租赁站员工。 被告：江苏时代建设工程有限公司，住所地江苏省宿迁市经济开发区祥和名邸二期门面房5幢04号。 法定代表人：胡勇。 委托诉讼代理人：任峰，黑龙江普仁律师事务所律师。 被告：齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区中百公司综合楼8层806室。 法定代表人：孙启皋，职务经理。 原告献县中署建材租赁站与被告江苏时代建设工程有限公司（以下简称江苏时代公司）、齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司（以下简称齐翔公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月7日公开开庭进行了审理。原告献县中署建材租赁站委托诉讼代理人王娜娜、陈春平、被告江苏时代建设工程有限公司委托诉讼代理人任峰、被告齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司法定代表人孙启皋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 献县中署建材租赁站向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告给付原告脚手架租金3040344元，违约金884445元；2.被告返还原告钢管14093.5米、扣件15722套、托308根或按约定的钢管每米20元、扣件每套6元、油托每根10元的价格折价赔偿379282元；3.被告承担本案诉讼费用、及律师费用。事实与理由：2012年5月1日，原告献县中署建材租赁站与被告江苏时代建设工程有限公司齐齐哈尔分公司富拉尔基区富力花园项目部（以下简称富力花园项目部）签订了一份《租赁合同》。被告齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司为合同担保方。之后原告履行了合同义务，向被告提供了租赁物。租赁物用于了被告承建的富力花园项目部的建设施工，因原告的建材不能满足被告施工需求，于是2012年6月5日，原告与白相银签订了《脚手架租赁合作协议》双方约定，二人共同为富力花园项目部提供建材设备，白相银的租金标准按照原告与富力花园项目部约定的租金标准计算，白相银的租金由原告与富力花园项目部进行结算，原告结算后五日内将租金支付给白相银。自此，原告和白相银开始向富力花园项目部提供建材设备，富力花园项目部分别为原告和白相银出具了供货和返货单据。被告未按合同约定按时支付租金。截止2019年8月12日，富力花园项目部尚欠原告租金3040344元，富力花园项目部尚有钢管14093.5米、扣件15722套、托308根仍在租用。原告多次催要租金，并要求其返还未退还的建材设备，被告以各种理由推拖。根据合同约定被告的行为已经构成违约，应承担违约责任，原告主张违约金884445元。因被告下属的齐齐哈尔分公司现已注销，江苏时代建设工程有限公司为其上级法人单位，故被告江苏时代建设工程有限公司应支付原告租金及违约金，并返还原告未退还的建材设备或者按合同约定价格折价赔偿。被告齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司承担连带给付责任。 江苏时代建设工程有限公司辩称，一、本案应移送黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院审理。1.本案中签订《租赁合同》的各方当事人没有约定由哪个地区的法院对本案行使管辖权，故本案应适用民事诉讼法中的一般管辖的规定，即依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”据此，黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区法院有权审理本案。2.本案中《租赁合同》第九条虽然有合同履行地为献县的约定，但是根据案件查明的事实，本案实际的合同履行地为黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖”本案《租赁合同》中对管辖地虚假约定为河北省献县，该约定内容违背上述规定，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条之规定，应为无效约定。同时，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第十九条规定：“财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。”据此规定，案件也应由黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区法院审理。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第三十五条规定：“当事人在答辩期间届满后未应诉答辩，人民法院在一审开庭前，发现案件不属于本院管辖的，应当裁定移送有管辖权的人民法院。”依据该条规定，即使答辩人没有提出管辖权异议，受理本案的献县法院应主动将案件移送黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院审理。4.答辩人已经在庭审前提出书面管辖权异议，但是始终没有收到符合法定程序的法律文书对答辩人提出异议的处理，该行为不符合法定的诉讼程序，应依法纠正。基于以上几点意见，要求献县人民法院审慎处理，依法公正的处理本案管辖权。二、本案存在不可抗力，原告提出的诉讼请求不应得到完全的支持。2012年，被告在齐齐哈尔市宏泰房地产开发公司承包了黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区富力花园小区1-4号楼的建设施工，其中的清包劳务施工工程发包给董宇进行施工，该人与原告签订了涉及本案的《租赁合同》。2012年12月，开发商的法定代表人也是该公司的实际控制人侯立平突发脑出血失去行为能力，工程无法继续进行。2012年12月，被告的项目负责人召集各分包单位、塔吊租赁公司、泵机租赁公司、商混站、钢管租赁站、监理公司等单位共同协商。在客观事实面前，包括原告代理人陈春平在内的各方均对突发情况表示谅解，同意在后期事项无法确定的情况下不再向被告收取租金、迟延付款的违约金、逾期付款的利息等违约惩罚措施。2014年9月底，经多方努力富力花园小区1-4号楼改成政府棚户区改造项目，由被告重新与政府履行未完工程的建设事宜。2015年5月，工程陆续封顶租赁原告的钢管和扣件等材料逐步开始返还，至2015年8月全部返还完毕。对于本案确实存在的不可抗力，原告是知情的，并表示谅解，同意停止计算租金及合同违约处罚。《中华人民共和国民法通则》第一百零七条以及《中华人民共和国民法总则》第一百八十条均对不可抗力做出相应的规定，明确规定在此状况下被告免除责任。根据以上事实及法律规定，原告对租金的计算不应得到完全的支持，对2013年4月至2014年9月的租金应依法免除。三、原告的各项诉讼请求超乎想象，不应得到支持。1.本案为建设设备租赁合同纠纷，该案具有建筑行业的特定属性和地区性的行业惯例，根据黑龙江省建筑业的特点，每年的11月15日到第二年的3月15日期间不能施工期间，不计算建筑设备的租金。2.《租赁合同》第十二条系原告自行拟定的格式条款，该条款加重了被告一方的责任，并且使原告获得不应有的利益，故该条款无效，应按照实际租赁时间计算租金。3.本案存在不可抗力因素，根据双方当事人达成的协议，2013年4月至2014年10月的租金及违约均不应计算；4.本案工程已经在2015年8月封顶，答辩人已经将涉案的钢管、扣件等租赁物返还原告及其合作方，故此本案的租金只应该计算到2015年8月；5.原承租方已经缴纳押金10万元，被告已经履行支付原告及其合作伙伴47万元，应在原告的诉请中扣除。根据被告计算，扣除以上押金及已经支付款项，被告不欠原告的租金。 齐翔建工集团翔宇建筑劳务有限公司辩称，对原告起诉我公司为担保方，我公司没有担保这份合同，我公司也没有这枚章，具体什么情况我公司不清楚。本案不应在献县法院审理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.《租赁合同》，合同显示出租方为献县中署建材租赁站，承租方为齐市富区富力花园2、3、4号楼项目部，担保人处盖有“齐齐哈尔市翔宇建筑劳务有限公司富力花园项目部”印章，被告江苏时代公司对该证据的真实性予以认可，对其真实性，本院予以认可。合同约定日租金：钢管0.02元/米、扣件0.012元/套。合同第一条约定，在下月1-5日向甲方交纳上月租金，每拖欠一天按全月租金合计金额加收百分之一租金，结算时拖欠天数累计计算收取。合同第二条约定，租赁期限自2012年5月17日至2013年6月30日。合同第九条约定，合同履行地献县。合同第十二条约定，租赁日期不足九十天按九十天计算，九十天以上按实际天数执行（按总工期日起计算）。2.《担保书》，内容为“梁福全（142623195005104312）系我单位职工，其所租用钢管用于我单位所承建的富力花园2.3.4#楼，租金结算按富力花园2.3.4.#楼项目部所签的合同执行，其所产生的一切后果我单位愿为梁福全承担。”单位签字处有董宁签字，并盖有江苏时代建设工程有限公司齐齐哈尔分公司富区一项目部专用章，担保单位下方有“石刚”签字，被告江苏时代公司对其真实性予以认可，本院对其真实性予以认可。3.《租赁物品价格及赔偿标准》，显示钢管单价20元/米、扣件6元/套；《脚手架租赁合作协议》，甲方为白相银，乙方为陈春平。（2017）黑0203民初1856号民事判决认定其真实，对其真实性，本院予以认可。4.（2017）黑0203民初1856号民事判决书、（2018）黑02民终849号民事判决书、（2018）黑民申2383号民事裁定书，该组证据系案外人李洪开与白相银及本案原告献县中署建材租赁站及其委托诉讼代理人陈春平之间纠纷案件的一审、二审及再审文书，对该组证据的真实性，本院予以认可。5.发货单56张、退货单37张，发货单中均有梁福全或周德成签字，或梁福全、周德成确认的王小金签字确认，退货单中周德成、王小金等签字确认，该组证据中显示物资用于富力花园项目，出租方共提供物资钢管156639米、扣件91469套、油托2500根；项目部退还钢管142445.5米、扣件75747套、油托2192根；尚有钢管14093.5米、扣件15722套、油托308根未退。对该组证据的证明效力，本院予以认可。6.租金结算表，该组证据系原告单方制作，没有被告方签字或盖章。因被告对该组证据不予认可，对其证明效力，本院不予认可。7.租赁对账单，该证据显示：2012年至2017年钢管扣件租赁费总计：816302.92元，未返回钢管、扣件折合人民币248284元，最后有“李洪开”签字。原告称，此对账单系在（2017）黑0203民初1856号民事案件中李洪开提供，该证据与（2017）黑0203民初1856号民事案件判决结果相符。7.李洪开、杨勤勋、何凌芝、梁继明出具的证明，李洪开、杨勤勋、何凌芝的证明显示，2019年4月22日陈春平找刘树峰要求富力花园1-4号楼项目部负责人刘树峰为陈春平向刘洪开转账；梁继明证明显示，2018年5月2日富力花园项目部负责人刘树峰、石刚给陈春平打电话，要求陈春平来项目部结算账目。该组证据系证人证言，对李洪开、杨勤勋的证言系其亲身经历事实的描述，且有陈春平于2019年4月22日出具的《收条》予以佐证，对该问题的真实性，本院予以认可。何凌芝对该问题的证言，系听别人所述，不是其亲身经历，对其证言本院不予采信。因李洪开、杨勤勋、何凌芝、梁继明其他证言，因其未出庭作证，原告对其不予认可，对其真实性，本院不予认可。8.关于富丽花园1-4停工情况说明，出具单位为商砼公司、搅拌站及李秀菊，该组证据显示，商砼公司、搅拌站及李秀菊认可侯立平因患脑淤血属不可抗力，同意停工期间不收取任何费用，说明中显示出具时间为2019年12月16日。该组证据系证人证言，因其未出庭，对该组证据的证明效力，本院不予认可。9.两份收据、一份欠据、一份结算证明，该组证据显示其他商户结算工程款及租金情况。该组证据没有其他证据予以佐证，且与本院不具有关联性，原告对此不予认可，对其证明效力，本院不予认可。10.7份收款收据，被告用以证明已付原告租金47万元的事实，原告认可其中的19万元，对被告付给白相银的8万元、李洪开的20万元不予认可。对原告认可的19万元的付款凭证及收据的真实性及证明效力，本院予以认可。11.吴勇、李顺彪、刘树峰的证人证言，吴勇证明其系涉案工地包工包料的水暖工，涉案工地政府拨款，让各班组来工地结算，没有见过原告的人，工地也给陈春平打电话，租赁的东西在停工期间不再支付租赁费，所有班组都签了字；李顺彪证明其在涉案工程中做土建工程，证明因侯总（侯立平）患病停工一年，当时工地开会把所有项目及费用全停；刘树峰证明其是涉案工程的总负责人，证明涉案工程所有费用均已结清，其让人与陈春平联系来结算账目，陈春平一直未到场，2019年4月22日李洪开领着陈春平到工地，陈春平同意被告给付李洪开20万元，陈春平出具了收条。侯总患病停工，期间由其向所有商户说明停工情况，达成协议，所有人员停工期间不计算费用。2016年后陈春平从未找过工地，工地只差原告的费用没有结算，责任在原告。原告对该组证人证言不予认可。吴勇、李顺彪分别系涉案工程中作水暖和土建工程的，与被告江苏时代存在一定的利益关联性，其未提供其他证据予以佐证，对其因侯立平患病停工的证言，本院不予采信。李树峰系被告江苏时代涉案工程的总负责人，对其证言，因没有其他有效证据进行佐证，对该组证据的证明效力，本院不予认可。 本院认为，原告献县中署建材租赁站于2012年5月17日与齐市富区富力花园2、3、4号楼项目部签订一份《租赁合同》，合同内容合法，系有效合同。被告江苏时代公司自愿承接该合同的权利义务，原告予以认可，对原告要求被告江苏时代公司承担相应法律责任的主张，本院予以支持。《租赁合同》最后担保人处盖有“齐齐哈尔市翔宇建筑有限公司富力花园项目部”印章，被告齐翔公司不认可存在该项目部印章，也不认可为该《租赁合同》提供了担保，现原告没有充分证据证实齐翔公司系《租赁合同》的担保方，对原告要求被告齐翔公司承担相应法律责任的主张，本院不予支持。 本案第一个争议焦点为租金如何计算。首先，侯立平患病期间是否应计算租金问题。被告江苏时代认为，因侯立平患病停工，属不可抗力，此期间租金不应计算。提供了商砼公司、搅拌站及李秀菊出具的停工情况说明，及相应的证人证言予以证实，对该问题原告不予认可。本院认为，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，公司的法定代表人不能工作，不是阻却公司运营的法定事由，江苏时代称侯立平患病停工，属不可抗力，于法无据，对此本院不予认可。被告江苏时代未提供就此期间双方认可的不计算相应租金的有效证据，对江苏时代此抗辩主张，本院不予支持。其次，江苏时代辩称，自11月15日至第二年3月15日冬季报停期间的租金应扣除。原告认为，（2017）黑0203民初1856号民事案件与本案涉及同一工地，也是因原告与被告江苏时代之间的租赁法律关系引起，（2017）黑0203民初1856号民事判决未扣除冬季报停期间的租金，本案也不应扣除。（2017）黑0203民初1856号民事判决是根据其案情作出的判决，因地域特点，冬季寒冷，为工程建设安全，冬季不能施工，齐齐哈尔市自11月15日至第二年的3月15日系冬季停工期间，此期间租赁物资并未使用，根据公平原则及诚实信用原则，此期间不应计算租金。对原告主张因（2017）黑0203民初1856号民事判决没有扣除冬季报停期间的租金，本案也不应扣除的主张，本院不予支持。第三，租金计算的截止时间，被告江苏时代公司辩称，涉案工程于2015年6月竣工，根据原告提供的退货单显示，自2015年5月份至2015年的8月11日被告江苏时代公司一直在退货，在2015年8月11日后不再退货，在两个月的合理预期内，原告应积极主张自己的权利，否则对扩大损失部分应自行承担法律责任，原告不能证明自2015年8月11日后，被告江苏时代仍在使用其租赁物资，对2015年10月11日后的租金不应予以支持。原告认为，（2017）黑0203民初1856号民事判决租金计算至起诉之日，即2017年10月份，本案也应计算至起诉之日，（2017）黑0203民初1856号民事案件是根据其查明的实际情况作出的判决，其审理结果不能约束本案，对原告此项主张，本院不予支持。自原告向工地提供租赁物资之日起至2015年10月11日，扣除冬季报停期间的租金，共产生租金1419700.13元。 第二个争议焦点，被告江苏时代已付租金数额如何确定。被告江苏时代称，已给付原告租金47万元，原告对已给付的19万元予以认可。对此主要明确了个问题，一是白相银出具的的8万元收条如何认定，二是陈春平出具收条的20万元是否已给付李洪开。关于给付白相银的8万元，在（2018）黑02民终849号案件的上诉请求中，原告认可2012年8月30日白相银从富丽花园项目部领取了8万元，与其系合作关系，（2018）黑02民终849号案件判决认定，白相银向涉案工地提供物资系履行的本案《租赁合同》，在（2018）黑02民终849号案中，经法院依职权调查富丽花园2-4号楼项目部负责人石刚后，石刚出具一份说明，证实白相银支取的8万元租金，是支取的《租赁合同》所涉租金。白相银收取的8万元，应认为系被告江苏时代公司支付的涉案《租赁合同》项下的租金，应在本案租金中扣除。对白相银在被告江苏时代公司支取的8万元，原告可向其另行主张权利。对陈春平出具收条的20万元，原告以李洪开并没有解除法院对其相应查封及被告江苏时代公司未出示原件为由，不认可被告江苏时代已将此款给付李洪开，经本院与（2017）黑0203民初1856号民事案件的执行法官核实，李洪开已通过法院将涉案款项全部从法院支取完毕。被告江苏时代只是提供的李洪的书面证言，李洪开未出庭予以证明此问题，在本院规定时限内未出示其原件，结合本案实际，现被告没有提供向李洪开已付20万元的充分证据，对此本院不予认可。根据《中华人民共和国合同法》第六十四条规定，债务人未向第三人履行或履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任，应认定被告江苏时代已给付原告款项为27万元，对被告江苏时代所辩称的已给付李洪开的20万元，本院不予认可。 第三个争议焦点，未退还物资如何退还或赔偿问题，根据本院实际，结合被告江苏时代申请的证人出庭作证，曾经双方就本案未退还物资的赔偿价格进行协商过，《租赁合同》约定的赔偿价格钢管单价20元/米、扣件6元/套与市场价格相比较高，原告不能因未退还物资而额外获得利益，根据公平原则，物资赔偿应以判决生效之日物资使用地的市场价格进行赔偿为宜。 第四个争议焦点，原告主张的违约金是否应予支持，如何计算。《租赁合同》第一条约定，在下月1-5日向出租方交纳上月租金，每拖欠一天按全月租金合计金额加收百分之一租金，结算时拖欠天数累计计算收取。按此约定计算，如承租方违约100天，所欠租金就要翻倍，较高。原告主张884445元没有事实根据，根据被告江苏时代出具的证据显示，没有与原告进行结算，系原告不配合造成，按被告江苏时代自己认可，结算时间也是在2017年以后,江苏时代公司的抗辩理由不能成为其阻却履行义务的障碍。被告江苏时代没有及时付清原告所欠款项，对被告江苏时代占用原告款项的损失，应予给付，结合本案实际情况，以所欠租金1149700.13（1419700.13-270000）元为基数，按同期中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，期间自2015年10月12日起至本判决生效之日止。 被告江苏时代自愿承接了《租赁合同》，就应诚信履行合同约定的权利义务，《最高人民法院关于适用的解释》第十九条规定，财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。《租赁合同》第九条约定，合同履行地为献县，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，本院作为合同履行地，对该案具有管辖权。被告江苏时代系2019年9月3日收到起诉状副本、举证通知书等法律文书，于2019年9月27日提出管辖权异议，被告齐翔公司于2019年9月3日收到起诉状副本、举证通知书等法律文书，于2019年9月30日提出管辖权异议，已超过管辖异议期。针对此问题，本院已作出关于管辖问题的通知书并送达双方当事人，对被告在庭审中再次提出此问题，本院不予审查，本院对该案具有管辖权。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十五条、第一百二十七条、第二十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第十九条、《中华人民共和国合同法》第六十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百二十二条、第二百二十七条的规定，判决如下： 一、被告江苏时代建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告租金1149700.13元，并给付违约金以1149700.13元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算，期间自2015年10月12日起至本判决生效之日止，最高不超过884445元； 二、被告江苏时代建设工程有限公司于本判决生效后三十日内退还原告物资钢管14093.5米、扣件15722套、顶托308根，逾期不退还按物资使用地齐齐哈尔市的市场价格进行作价赔偿； 三、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41232元，由被告江苏时代建设工程有限公司承担20097元，由原告承担21135元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审 判 长  尹洪利 审 判 员  高东珊 人民陪审员  杨 帅 二〇二〇年二月十日 书 记 员  荣 浩