广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂03刑终31号 原公诉机关广西壮族自治区平乐县人民检察院。 上诉人（原审被告人）梁石贵，男，1985年4月5日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，初中文化，农民，住平乐县。曾因犯故意伤害罪，于2013年9月9日被桂林市中级人民法院判处有期徒刑七年，2018年1月25日刑满释放。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2019年5月10日被刑事拘留。同年6月14日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。 广西壮族自治区平乐县人民法院审理平乐县人民检察院指控原审被告人梁石贵犯非法采矿罪一案，于2019年11月4日作出（2019）桂0330刑初138号刑事判决。宣判后,原审被告人梁石贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人（原审被告人)梁石贵。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人梁石贵在未取得采矿许可证的情况下，于2019年2月至5月在平乐县沙子镇治平村3林班的217号林地擅自开采片石6878.484立方米。经平乐县发展和改革局价格认定，梁石贵采挖的片石价值人民币285457元。 原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.户籍证明，证实梁石贵生于1985年4月5日，具备完全刑事责任能力。 2.扣押清单、扣押决定书，证实2019年5月10日公安机关依法从梁石贵处扣押白色苹果手机一部；从邓某2处扣押黑色苹果手机一部；从罗某1处扣押OPPO手机一部、红某边笔记本一本，该笔记本详细记录了梁石贵让四辆货车为其运载非法开采的片石的情况。 3.调取证据通知书、清单及行政处罚案卷宗一册，证实李建强、邓光松曾因在平乐县沙子镇治平村委何家村“窑头岭”山场非法采挖片石被行政处罚。 4.证明（平乐县林业局林政股出具），证实平乐县沙子镇治平村3林班6.1、10.1、11.1小班的森林类别为重点公益林，该区域未取得占用林地手续。 5.证明（平乐县自然资源局出具），证实梁石贵未在平乐县自然资源局办理采矿许可手续。 6.平乐县沙子镇治平村委何家村广山山场非法采挖案采挖片石数量统计表，证实2019年9月11日被告人梁石贵对其在平乐县沙子镇治平村委何家村广山山场非法采挖片石的装车量、装载片石总量等数据予以书面确认，四辆货车为其运载片石654车，其中桂Ｃ×××××车运载169车、湘04B1673车运载178车、桂Ｃ×××××车运载171车、湘07M2278车运载136车，装载片石总量共计6878.484立方米。 7.广西壮族自治区砂石土矿产资源开发利用管理办法，证实广西壮族自治区国土资源厅对砂石土矿产资源的开采有明确规定。 8.自治区以上的公益林管护合同、生态补偿申请报告、沙子镇治平村委何家村村民代表大会表决书、何家村村民小组生态公益林补偿资金使用方案，平乐县生态公益林护林员管护合同、山场承包合同，证实涉案林地的性质及管护、承包情况。 9.抓获经过（平乐县森林公安局出具），证实2019年5月10日平乐县森林公安局因本案将正在平乐县自然资源局接受行政询问的梁石贵传唤到该局接受讯问，并于当日对梁石贵采取刑事拘留强制措施。 10.刑事判决书及释放证明，证实梁石贵曾因犯故意伤害罪于2013年9月9日被桂林市中级人民法院判处有期徒刑七年，2018年1月25日刑满释放。 11.证人证言 (1)黄某1的证言，证实2019年5月8日，何连富（音）叫其到平乐县的山上帮拉石头，每拉一车石头给其100元工钱。其驾驶何连富车牌号为桂Ｃ×××××的绿色货车去治平村委山场，当时山场有6台挖机。山场上的植被已经被严重破坏了，到处是裸露的石头和土坑。其驾驶的货车一共装了6块石头就装满了，过磅称重后，将石头拉到了阳朔县白沙镇顺发石材厂。下午其到治平村山场装了第二车石头，也是装六块石头。2019年5月9日，其继续驾驶何连富的货车到治平村碎石场去拉石头，装了6块石头，其驾驶装满石头的货车开到山脚下时被执法人员当场查获。 (2)罗某1的证言，证实从2019年2月12日开始，其在平乐县个山场上运输石料，到2019年5月9日被综合执法队查获。一共有四辆车拉石料，其跟“光头仔”（音译）做石料交接，拉石料不用付钱，“光头仔”负责记录拉石料的车数，张林给其运费是60元一车。其的车牌是湘07M2278绿色农用车牌，其一共拉了142车石料。一车可以拉10至12方的石料，车后斗凭栏装是10方左右，一般拉石料都是堆点的，一般都算10至11立方米。2019年5月10日在国土局接受调查时，“光头仔”给了其一个朱红色的笔记本，让其帮拿着，上面记录了其拉石头的车数和日期。 (3)张某的证言，证实其经人介绍去给一个姓梁的人运输石头的，并且帮姓梁的老板喊了三辆货车到山场运输石头。石头运到治平村委往保安村委方向的碎石场进行碎石，每车价格60元，大部分是拉到山场附近就近的石场，有极少部分是运至恭城县工地，从2019年2月12日开始到治平村委山场帮拉石料，因为当时是雨季，拉的时间断断续续，一直运输到2019年5月9日，综合执法的过来就停止运输了。 (4)何某1的证言，证实2019年2月20日，梁石贵打电话叫其帮忙开挖机采挖石头，6000元一个月，第二天其就过去治平村委山场上帮忙开采石头，因为当时是雨季，开釆时间断断续续，一直帮忙开挖机采挖石头到2019年5月9日。结算工钱是黄和林（音译）与其结算的，一共结算了8000元。 (5)黄某2的证言，证实2019年2月份，梁石贵雇佣其到治平村委水堆村路口的碎石场开铲车装石料，后来梁石贵说要在广山山场开采片石，让其帮找四辆货车运输片石。平时拉片石都一个花名叫“缸子”的人负责计数和收钱。 (6)邓某1的证言，证实2019年2月梁石贵在广山山场开采片石，雇佣其负责计数收款。每天晚上梁石贵都会找其要当天出售碎石、石粉和废料获得的货款及当天用于记录出售碎石的A4纸。 (7)邓某2的证言，证实2017年上半年，其将一份《山场承包合同书》交给治平村委何家村的村主任何某2（音译）和副村主任何某3（音译），该《山场承包合同书》的乙方代表处有其签名和捺印。 (8)何某2、何某3的证言，综合证实2017年1月邓某2与平乐县沙子镇治平村委何家村签了《山场承包合同书》，合同书甲方是平乐县沙子镇治平村委何家村，甲方代表有何某2、何某4、何某3，乙方是邓某2。承包范围东至大石头至小林眼养牛路，南至大石头至广山顶石龙，西至与水马山场交界，北至广山东三连坳交界，承包面积为两百亩，承包期限是六年，即自2017年元月20日至2023年元月20日，承包金额是每年三万人民币，合同签字生效5日内，乙方向甲方一次性付清当年承包费，以后每年的元月30日前付清当年承包款项，甲方代表与邓某2均在合同书上签了字。 12.被告人梁石贵的供述，证实被告人梁石贵在未取得采矿许可证的情况下，于2019年2月至5月在平乐县沙子镇治平村委何家村广山山场林地擅自开采片石654车（农用运输车），约6540立方米。 13.现场勘查、辨认、侦查实验笔录及图照片 (1)现场勘查笔录、现场图及照片，证实2019年5月21日，平乐县森林公安局民警对涉案现场进行了勘查，制作了现场图，拍摄了现场照片。勘查地点位于平乐县沙子镇治平村3林班的217号。 (2)辨认笔录及照片，证实2019年5月31日，平乐县森林公安局民警分别在何某2、何某3的引领下，驱车到邓某2承包的平乐县沙子镇治平村委何家村广山山场进行辨认；2019年6月7日，平乐县森林公安局民警分别在张某、罗某1的引领下，驱车到达张某、罗某1运输石头的位置和运输石头到碎石场的位置进行辨认；2019年8月1日，梁石贵到采挖片石地点进行辨认，其辨认地点与现场勘查地点一致。罗某1、张某均辨认出梁石贵就是负责测量片石数量的光头男子；邓某1辨认出梁石贵就是雇请其到治平村委水码堆村帮忙管事的碎石场老板。 (3)侦查实验笔录、照片、侦查实验录像光盘二张，证实2019年6月12日平乐县森林公安局民警为确定桂Ｃ×××××、湘04B1673、桂Ｃ×××××、湘07M2278四辆货车一车能够装运多少立方米片石进行侦查实验，实验证明桂Ｃ×××××车一车可以装10.323立方米片石、湘04B1673车一车可以装10.701立方米片石、桂Ｃ×××××车一车可以装10.373立方米片石、湘07M2278车一车可以装10.396立方米片石。 14.鉴定意见 (1)装载片石方量测算报告（桂Ｃ×××××、湘Ｍ×××××、桂Ｃ×××××、湘07M2278车）、鉴定意见通知书、鉴定聘请书、营业执照、鉴定资质证明，证实经广西秀山水勘测设计有限公司测算，桂Ｃ×××××货车一车可装载片石10.323立方米、湘04B1673货车一车可装载片石10.701立方米、桂Ｃ×××××货车一车可装载片石10.373立方米、湘07M2278货车一车可装载片石10.396立方米。 (2)价格认定协助书、平乐县发展和改革局价格认定结论书，证实经平乐县发展和改革局认定6878.484立方米片石价值人民币285457元。 原判认为，被告人梁石贵违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采片石，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪。被告人梁石贵曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人梁石贵归案后如实供述其主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。辩护人提出梁石贵具有自首情节。经查，2019年5月10日被告人梁石贵到平乐县自然资源局投案并未如实交代，而是在公安机关通过从罗某1处扣押的笔记本及证人罗某1、张某等人的证言掌握其非法开采片石的期间及开采量的主要犯罪事实，并对其采取强制措施后才作如实供述，依法不构成自首。辩护人的该项辩护意见不成立，不予采纳。辩护人提出被告人是在被开采过的废矿上开采，原判认为被告人开采的片石属国家自然资源，其非法开采片石的价值是本案定罪量刑的主要依据，涉案林地之前是否被开采，不影响本案定罪量刑。辩护人提出梁石贵运送片石的部分货车未满载，经查，被告人梁石贵对公诉机关指控其非法开采片石6878.484立方米无异议，且有鉴定意见及证人罗某1、黄某1的证言予以佐证，辩护人的该项辩护意见无证据证实，不予采纳。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：被告人梁石贵犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八万元。 梁石贵上诉提出的理由是：其有自首情节，原判量刑过重，请求二审从轻改判。 经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。原判认定本案事实的证据均经原审庭审举证、质证属实，证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）梁石贵违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自开采，开采产品价值人民币285457元,属情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。上诉人梁石贵曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对于上诉人梁石贵提出其有自首情节，原判量刑过重的上诉理由。经查，原判对于上诉人梁石贵在本案中不构成自首已予以了充分阐述，其观点本院予以认同，不再赘述，故梁石贵的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判根据上诉人梁石贵的犯罪事实、累犯情节以及悔罪态度，对其所判处的刑罚并不过重。因此,上诉人梁石贵请求二审从轻改判的理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  谢 斌 审 判 员  卢 锋 审 判 员  唐运才 二〇二〇年二月二十一日 法官助理  李 兴 书 记 员  陆君成