广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初29699号原告：广州芳华餐饮管理有限公司，住所地广州市从化区温泉镇中山大学南方学院博学楼1号101室。法定代表人：黄芳。委托诉讼代理人：陈牛凯，广东红棉律师事务所律师。委托诉讼代理人：林洁，广东红棉律师事务所实习律师。被告：广东润达膳食管理有限公司，住所地东莞市石碣镇石碣村崇焕路183号华科城6楼6005、6006、6007、6008室。法定代表人：陈丽华。委托诉讼代理人：黄敏，广东砝码律师事务所律师。原告广州芳华餐饮管理有限公司（以下简称“芳华公司”）与被告广东润达膳食管理有限公司（以下简称“润达公司”）合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行审理。原告芳华公司委托诉讼代理人陈牛凯、林洁，被告润达公司委托诉讼代理人黄敏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州芳华餐饮管理有限公司诉称：2018年8月15日，原告与被告签订《食堂承包经营合同》（下称“承包合同”），合同载明，被告向广州普乐飞科技有限公司（下称“普乐飞公司”）承包经营了东华职业学院的食堂，被告将其中的东华职业学院第一食堂一楼大众餐档口和二楼一层交由原告经营，经营范围为食品加工、销售，经营期限为2+3年，自2018年8月15日至2020年7月31日止，经学校考核通过可续签三年。承包合同约定租金为每年48万元，分两次缴纳。每半年缴纳一次即24万元整，原告应于每半年在食堂正式营业前10个工作日内交付。承包合同签订后，原告依约向被告支付履约保证金15万元、2018年下半年租金24万元，进场费17万元，为满足第一食堂基本经营需要，原告委托第三方对食堂进行装修。2018年11月，原告发现普乐飞公司在原告承包的食堂张贴《告知函》，告知函称被告未足额向普乐飞公司缴纳食堂承包金、水电费等费用，并且被告将案涉食堂区域交给原告承包经营未经普乐飞公司同意。普乐飞公司要求被告进行整改。此后，普乐飞公司又向被告发律师函，称若被告不缴纳拖欠的食堂承包金、水电费等，将对第一食堂进行停水停电、解除合同、限期搬迁等措施。因被告未按普乐飞公司要求缴纳拖欠的费用，2019年1月14日，原告承包的食堂区域被停水停电、强制锁门，无法经营。2019年1月28日，原告向被告发出律师函，要求被告在收到律师函3日内恢复水电供应，并赔偿因此给原告造成的经济损失，但被告在收到律师函以后并未按照要求履行。2019年5月5日，原告再次向被告发出律师函，由于食堂无法正常经营要求解除与被告签订的《食堂承包经营合同》，被告已于5月7日签收该律师函，《食堂承包经营合同》于2019年5月7日解除。根据合同第十二条第4款约定：“如因甲方原因导致乙方无法正常进场经营，乙方有权单方终止此合同，并且甲方必须全额退还乙方向甲方缴纳的履约保证金、租金等一切费用，并保留乙方追究经济赔偿和相应的法律责任的权利。”原告有权解除承包合同，要求被告退还履约保证金15万元和已缴纳租金24万元，并向被告追究因此造成的装修损失。原告向法院提起诉讼，诉讼请求：1.被告立即向原告返还履约保证金150000元；2.被告立即向原告返还租金240000元；3.被告立即向原告返还进场费170000元；4.被告立即向原告支付装修损失812254.4元；5.被告承担本案诉讼费用。以上费用合计1372254.4元。被告广东润达膳食管理有限公司答辩称：答辩人的诉请没有事实和法律依据，请求驳回其全部诉讼请求。一、答辩人与被答辩人2018年8月15日签订的《食堂经营承包合同》已经被《食堂经营合作合同》所取代，《食堂经营承包合同》已经失效，双方的权利义务应以《食堂经营合作合同》为准。被告以已经失去法律效力的合同提起诉讼没有事实和法律依据。二、《食堂经营合作合同》生效后，被答辩人依照《食堂经营承包合同》支付履约保证金、承包金已经进行了抵扣。《食堂经营合作合同》第一条第3项约定：经营期限2年，自2018年8月30日至2020年7月31日止。因此，《食堂经营合作合同》已经在2018年8月30日发生法律效力。《履约保证金退回保证书》、《交租授权委托书》、《甲方以收款明细单》、《学校合同复印件》，作为《食堂经营合作合同》的附件，在合同签订后已经交付被答辩人。被答辩人也已经收回各档口的经营权，以自己的名义与各档口签订了《技术加盟协议》，并另行出具了押金、租金收据。《食堂经营合作合同》第二条：装修设备投入费和其它费用约定，第四项：现甲方已收回第一食堂各经营商保证金（押金）39万元整，租金61.2万元整，合计100.2万元，此收入直接转为乙方必须向甲方支付的前期费用和校方履约保证金，即130万－100.2万=29.8万元。即被答辩人在《食堂经营承包合同》项下支付的承包金、租金等已经包含在答辩人收取的前期费用内，并已经予以扣减。被答辩人根据失效的《食堂经营承包合同》提起诉讼，诉请返还已经抵扣的履约保证金、租金，显然属于故意隐瞒事实。三、案涉食堂被发包人停水停电，导致不能正常经营的原因，在于被答辩人未能缴纳租金所致，责任不在于答辩人。根据《食堂经营合作合同》第二条第三项：往后按洽谈后的租金金额由乙方负责向校方交租。在此合同签订生效后，往后租金由乙方直接汇入校方指定账户，甲方需出具有效的授权书。因此，根据上述约定，《食堂经营合作合同》生效后，应当由被答辩人向校方（发包人）缴纳第一食堂的场地租金。根据被答辩人提交的《律师函》，该函件明确说明：要求在收到律师函三个工作日内一次性缴纳承包金和水电费。足以说明第一食堂系拖欠承包金、水电费而被停水停电处理。因此，合同约定第一食堂已经由被答辩人自行经营，租金由被答辩人缴纳，经营期间的水电费理应由被答辩人自行承担。被答辩人经营期间未按照合同约定缴纳承包费用、水电费而被停水停电，责任应由被答辩人自行承担。综上，应驳回被答辩人的诉讼请求。诉讼中，被告提起反诉后又撤回反诉申请。经审理查明：2017年7月31日，被告润达公司作为乙方与甲方广州普乐飞科技有限公司签订一份《食堂经营承包合同》，合同约定甲方将广州东华职业技术学院内于南面一栋两层的建筑物租给乙方作为学生第一食堂，食堂承包经营期为三年（2017年8月1日-2020年7月31日）。经营范围主要提供餐饮服务，附设小卖部1间。合同签订三日内，乙方须一次性向甲方缴交50万元作为承包食堂的履约保证金和食品安全卫生保证金。食堂承包金第一年为130万元，按每半年收取一次，每次按承包金总额50%收取，乙方必须每半年在经营前五个工作日内交付。三年合同，承包金从第二年开始在前一年承包金的基础上每年上浮3%。乙方不得将食堂私自转让或委托他人经营，更不能在校内搞违法经营，一经发现，甲方有权解除合同等内容。2018年8月15日，原告作为乙方与被告作为甲方签订一份《食堂经营承包合同》，约定甲方将东华职业学院第一食堂一楼大众餐档口和二楼的经营权交由乙方经营，甲方提供场地、现有的厨房设备及装修，经营场地为进场即可经营。经营期限为2+3年，自2018年8月15日起至2020年7月31日止。经学校考核通过可续签3年（跟甲方与学校主合同同步）。乙方在签订合同生效后1日之内，必须向甲方交纳履约保证金150000元，合同期满后甲方必须在七个工作日内无息返还乙方指定账户。租金：第一食堂二层承包金按每年20万元计算，一层大众餐档口按每年28万元计算，租金分两次缴纳，每半年缴纳一次，乙方须于每半年正式营业前10个工作日内交付。卫生管理费：一楼按营业额分摊，二楼乙方自己负责。水电燃料费：电费一度1.5元，水费一吨3.2元，（按学校方式收取）二楼和一楼大众餐档口以单独水表核算，按实际用量结算等内容。合同签订后，被告于2018年8月17日向被告支付履约保证金150000元，于2018年8月30日向被告支付租金240000元。另外，原告分别于2018年8月18日和20日向案外人彭立娥支付进场费总计170000元。之后，被告将第一食堂第二层及第一层大众餐档口交付原告，原告即对上述食堂进行装修后开始经营。2018年9月6日，原、被告另行签订一份《食堂经营合作合同》，约定甲方（被告润达公司）愿与乙方（原告芳华公司）一起经营广州东华职业技术学院第一食堂，乙方负责整体运营，每年乙方向甲方缴纳合作费1元。经营期限为2年，自2018年8月30日起至2020年7月31日止，合同期满后，通过学校考核后可以续签三年合同。经营范围：餐饮服务，附设小卖部一间。装修设备投入费和其它费用约定：1.前期业务费、设施设备、装修改造费用：人民币捌拾万元整。此费用不管经营长短不予退还；2.履约保证金：人民币伍拾万元整，乙方向甲方支付此款项的同时，甲方须开具有效的授权证明书，明确表示第一食堂经营到期退场时，此履约保证金由校方/广州普乐飞科技有限公司直接退至乙方指定账户；3.食堂场地租金：原一年租金1200000元，由甲方负责与校方洽谈减租事宜，洽谈完成后第一年所减租金差额归甲方所有，往后按洽谈后的租金金额由乙方负责向校方交租。在此合同签订生效后，往后租金由乙方直接汇入校方指定账户，甲方须出具有效的授权书；4.现甲方已收回第一食堂各经营商保证金（押金）39万元整，租金61.2万元整，合计100.2万元整，此收入直接转入乙方须向甲方支付的前期费用和校方履约保证金，即130万元－100.2万元=29.8万元（为甲方需向乙方支付的余下费用）；5.每年乙方向甲方缴纳合作费用1元，如出现亏损，由乙方负责。结算方式：此合同签订生效后，甲方与乙方交接清楚已收款项明细（档口合同、押金收据、租金收据等）后，两个工作日内，乙方向甲方支付余下费用29.8元整（包括：前期业务费、设施设备、装修改造费捌拾万元整，经营履约保证金人民币伍拾万元整）。本合同签订生效后，甲方确保乙方指定经营单位在该校食堂经营期限为2年，2018年8月30日起至2020年7月31日止。合同期满后，通过学校考核后可以继续签三年合同。违约责任：本合同一经签订，甲乙双方必须严格遵守合同条款，任何一方违约，均需承担违约责任，并赔偿因违约而给对方造成的经济损失等。本合同自甲、乙双方签字盖章（签订）之日起生效。附件：履约保证金退回授权证明书、交租授权书、甲方已收款明细单、学校合同复印件。合同签订后，原告收回了一楼分包经营户与被告签订的《承包合同》及押金收据，并由其法定代表人与分包经营者重新签订《技术加盟协议》，同时出具押金收据。后由于案涉第一食堂未按期缴纳租金及水电费，原发包人广州普乐飞科技有限公司于2019年1月15日对案涉第一食堂进行停水停电，导致案涉第一食堂无法经营。2019年1月28日，原告委托律师向被告邮寄送达“关于要求你司限期履行合同义务的律师函”，要求被告在收到函件后3日内采取措施，恢复水电供应，保证原告正常经营，并赔偿因此给原告造成的经济损失。2019年5月5日，原告再次委托律师向被告发出“关于广州芳华餐饮管理有限公司解除与广东润达膳食管理有限公司签订的《食堂经营承包合同》的律师函”函告被告解除与被告的上述《食堂经营合作合同》，该合同自本函送达之日或本通知发出7日后（以两者发生在先者为准）解除。原告于2019年8月20日向本院提起诉讼，要求判如所请。另查明，2019年5月28日，广州普乐飞科技有限公司以被告润达公司违反双方于2017年7月31日签订的《食堂经营承包合同》为由向本院提起诉讼，要求被告支付拖欠2018年8月1日之后的租金、水电费等。后双方自行和解，广州普乐飞科技有限公司向法院申请撤诉。以上事实，有食堂经营承包合同及其附件（2018年8月15日）、中国工商银行电子银行回单、收款收据、上交2018年下半年租金通知、告知函、律师函、快递单、妥投证明、视频光盘、东华学院第一食堂装修工程协议、东华食堂装修结算单委托付款证明、工程结算表、中国建设银行单位客户专用回单、厨房设备项目结算单、食堂经营承包合同（2017年7月31日）、食堂经营合作合同、技术加盟协议、微信聊天记录、民事起诉状、和解协议、传票、交易详情及当事人陈述等证据证实。本院认为，原、被告签订的《食堂经营承包合同》、《食堂经营合作合同》均系当事人双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守。2018年8月15日，原、被告签订《食堂经营承包合同》，约定被告将其承包的广州东华职业技术学院第一食堂一层大众餐档口及二层承包给原告，被告提供场地、现有的厨房设备及装修。经营期限为2+3年，自2018年8月15日起至2020年7月31日止。经学校考核通过可续签3年（跟甲方与学校主合同同步）。原告须向甲方交纳履约保证金150000元，合同期满后被告必须在七个工作日内无息返还原告指定账户。租金：第一食堂二层承包金按每年20万元计算，一层大众餐档口按每年28万元计算，租金分两次缴纳，每半年缴纳一次，原告须于每半年正式营业前10个工作日内交付。卫生管理费：一楼按营业额分摊，二楼原告自己负责。水电燃料费：电费一度1.5元，水费一吨3.2元，（按学校方式收取）二楼和一楼大众餐档口以单独水表核算，按实际用量结算。合同签订后，原告向被告支付了履约保证金150000元及第一期租金240000元。被告亦按照合同约定将第一食堂第二层及第一层大众餐档口交付原告经营。2018年9月6日，原、被告在《食堂经营承包合同》的基础上再次签订了《食堂经营合作合同》，约定原、被告一起经营广州东华职业技术学院第一食堂，原告负责整体运营，每年向被告缴纳合作费1元。经营期限为2年，自2018年8月30日起至2020年7月31日止，合同期满后，通过学校考核后可以续签三年合同。经营范围：餐饮服务，附设小卖部一间。装修设备投入费和其它费用约定：1.前期业务费、设施设备、装修改造费用：人民币捌拾万元整。此费用不管经营长短不予退还；2.履约保证金：人民币伍拾万元整，被告向原告支付此款项的同时，被告须开具有效的授权证明书，明确表示第一食堂经营到期退场时，此履约保证金由校方/广州普乐飞科技有限公司直接退至原告指定账户；3.食堂场地租金：原一年租金1200000元，由被告负责与校方洽谈减租事宜，洽谈完成后第一年所减租金差额归被告所有，往后按洽谈后的租金金额由原告负责向校方交租。在此合同签订生效后，往后租金由原告直接汇入校方指定账户，被告须出具有效的授权书；4.现被告已收回第一食堂各经营商保证金（押金）39万元整，租金61.2万元整，合计100.2万元整，此收入直接转入原告须向被告支付的前期费用和校方履约保证金，即130万元－100.2万元=29.8万元（为原告需向被告支付的余下费用）；5.每年原告向被告缴纳合作费用1元，如出现亏损，由原告负责。结算方式：此合同签订生效后，被告与原告交接清楚已收款项明细（档口合同、押金收据、租金收据等）后，两个工作日内，原告向被告支付余下费用29.8元整（包括：前期业务费、设施设备、装修改造费捌拾万元整，经营履约保证金人民币伍拾万元整）。本合同自甲、乙双方签字盖章（签订）之日起生效。合同签订后，原告收回了一楼分包经营户与被告签订的《承包合同》及押金收据，并由其法定代表人与分包经营者重新签订《技术加盟协议》，同时出具押金收据。双方后签订的《食堂经营合作合同》涉及的标的物包括了原《食堂经营承包合同》的全部标的物，且两合同约定的终止期限一致。原《食堂经营承包合同》约定的租金、履约保证金、权利和义务一并被《食堂经营合作合同》约定的内容所取代，视为双方后签订的《食堂经营合作合同》是对原《食堂经营承包合同》的内容作实质性的变更。双方自《食堂经营合作合同》生效之日起不再按照原《食堂经营承包合同》的约定继续履行，且双方已经按照《食堂经营合作合同》的约定履行。原告现依据原《食堂经营承包合同》主张被告返还租金、履约保证金、进场费及装修损失的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告润达公司申请撤回其反诉请求，是其自由权利的处分，不违反法律规定，本院予以准许。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告广州芳华餐饮管理有限公司的全部诉讼请求。本案受理费17150.28元、保全费5000元，均由原告广州芳华餐饮管理有限公司负担。原告广州芳华餐饮管理有限公司已预交上述费用，本院不予退回。被告广东润达膳食管理有限公司预交的反诉费4385元，本院予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  宋富长人民陪审员  叶晓敏人民陪审员  周雪连二〇二〇年二月十七日书 记 员  郑 连