汕头市潮南区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0514刑初22号公诉机关汕头市潮南区人民检察院。被告人许某鹏，男，1992年1月5日出生于广东省汕头市潮南区，汉族，文化程度小学，打工。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月12日被刑事拘留，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于同年7月19日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。辩护人马少彬，广东格雷兄弟律师事务所律师。被告人蔡某勤，男，1989年5月24日出生于广东省汕头市潮阳区，汉族，文化程度高中，打工。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月12日被刑事拘留，因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于同年8月15日被逮捕，2020年1月8日被取保候审。辩护人陈卓嘉，广东和益祥律师事务所律师。汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉[2019]1038号起诉书指控被告人许某鹏犯非法经营罪、被告人蔡某勤犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年12月29日向本院提起公诉。本院于2020年1月3日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派代理检察员郑荣喜出庭支持公诉，被告人许某鹏、蔡某勤及辩护人马少彬、陈卓嘉到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：（一）同案人许某强（已判刑）在汕头市潮南区成田镇大寮村老寨内许某水（已死亡）的平房、许某泉（已死亡）的“下山虎”老房子、范奕标（经传唤未到案）的“下山虎”老房子、许亚七（已死亡）、许斯岳（经传唤未到案）的“四点金”老房子及老寨外早段头二巷2号许某辉、许某章（均经传唤未到案）的老房子、“妈来老姆”（身份未明，已死亡）的“四点金”老房子、许徐昭（经传唤未到案）的楼房及铁皮屋共8个地方开设假冒卷烟包装工场。2018年10月底开始，同案人许某强等人先后雇佣被告人许某鹏、蔡某勤等人在上述制假烟窝点负责望风、仓管等工作。其中，被告人蔡某勤在位于老寨内许某水的平房负责管理该处的仓库，被告人许某鹏在位于老寨外早段头“妈来老姆”的“四点金”老房子负责望风。2018年12月1日23时许，公安机关查获上述制假烟窝点，在老寨内许亚七、许斯岳的“四点金”老房子中抓获同案人方某东、方某、方某怜（均已判刑）等13人，现场查获假冒“芙蓉王”等品牌的卷烟共886,000支（价值共人民币586,631.6元）、“双喜”等品牌的卷烟盒商标纸共37,500个，土制包装机2台；在范奕标的“下山虎”老房子里及附近抓获同案人朱某元、吴某鸿、何某柱（均已判刑）等6人，现场查获假冒“红塔山”（经典100）等品牌的卷烟共294万支（价值共3,223,750元）、打码机1台；在老寨内许某泉的“下山虎”老房子查获品牌卷烟457,500支（价值人民币282,310.5元）；在许某水的平房查获品牌卷烟109万支（价值人民币677,584.5元）；在老寨外早段头“妈来老姆”的“四点金”老房子查获品牌卷烟161,500支（价值人民币111,208.9元）；在老寨外早段头二巷2号许某辉、许某章的老房子、许徐昭的楼房及铁皮屋查获品牌卷烟1,702,000支（价值人民币1,228,225.2元）。2019年6月12日和同年7月12日，被告人许某鹏、蔡某勤分别被公安机关抓获。经鉴定，涉案的品牌卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。同年12月28日，在值班律师张灿虹的见证下，被告人蔡某勤签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关提出对被告人蔡某勤判处有期徒刑二年至二年三个月，并处罚金的量刑建议。上述事实和量刑建议，被告人蔡某勤、许某鹏在开庭审理过程中亦无异议，并当庭自愿认罪认罚，且有汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书，检查笔录、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图，扣押清单，发案现场、涉案卷烟、作案工具拍照，经济犯罪侦查大队抓获经过说明、证实材料，汕头市公安局成田派出所户籍证明、证实材料，汕头市公安局潮阳分局文光派出所户籍证明、证明材料，潮南区成田镇大寮村民委员会证实材料，认罪认罚具结书，同案人许某强、陈某升、方某东、许某杰的供述，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明和汕头市烟草专卖局潮南区分局关于涉烟物品询价的复函等证据证实，足以认定。（二）2019年5月至6月期间，被告人许某鹏向同案人（身份未明）购买了一批卷烟，通过微信销售给微信好友“土豆”（身份未明），其中，同年5月30日，被告人许某鹏销售了“红利群”、“炫赫门”、“牡丹”等品牌的卷烟共1530条（每条200支）给“土豆”，销售金额为55,340元；同月31日，被告人许某鹏销售了“红利群”、硬盒“云烟”、软盒“云烟”等品牌的卷烟共1373条（每条200支）给“土豆”，销售金额为48,690元；同年6月1日，被告人许某鹏销售了硬盒“云烟”、软盒“玉溪”等品牌的卷烟共359条（每条200支）给“土豆”，销售金额为12,615元。被告人许某鹏共销售卷烟3262条，销售金额共116,645元。同年12月28日，在值班律师张灿虹的见证下，被告人许某鹏签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关提出对被告人许某鹏判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金的量刑建议。上述事实和量刑建议，被告人许某鹏在开庭审理过程中亦无异议，并当庭自愿认罪认罚，且有汕头市公安局潮南分局扣押物品清单、手机微信拍照，汕头市公安局勘验笔录，认罪认罚具结书和汕头市烟草专卖局潮南区分局关于涉案烟草专卖品询价的复函等证据证实，足以认定。本院认为，被告人许某鹏单独或结伙非法经营专营专卖的烟草专卖品，情节严重，其行为妨害国家对专营专卖物品的管理制度，已构成非法经营罪。被告人蔡某勤在他人雇佣下，参与生产、销售假冒伪劣烟草制品，参与生产的货值金额在五十万元以上不满二百万元，其行为妨害国家对产品质量的监督管理制度，扰乱市场秩序，已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人许某鹏犯非法经营罪、被告人蔡某勤犯生产、销售伪劣产品罪的罪名成立，提出的量刑建议恰当。鉴于被告人许某鹏、蔡某勤协助同案人许某强生产伪劣烟草制品的行为因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，且均系从犯，当庭均如实供述罪行，以及均自愿认罪认罚等情节，依法对被告人许某鹏予以从轻处罚，对被告人蔡某勤予以减轻处罚。根据被告人蔡某勤的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑。被告人许某鹏的辩护人提出的被告人许某鹏在协助同案人许某强生产伪劣烟草制品行为中属犯罪未遂，且系从犯，以及能如实供述罪行等情节，请求对被告人许某鹏从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，理由成立，予以采纳；提出的请求对被告人许某鹏适用缓刑的意见，结合被告人许某鹏在本案中协助同案人许某强生产伪劣烟草制品之外，还单独实施非法经营烟草制品行为的实际情况，对其不宜适用缓刑，对上述辩护意见不予采纳。被告人蔡某勤的辩护人提出的被告人蔡某勤参与的生产、销售伪劣产品行为属犯罪未遂，系从犯，以及如实供述罪行等情节，请求对被告人蔡某勤减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，有事实和法律依据，理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款第(一)项、第五条、第六条、第九条第一款之规定，判决如下：一、被告人许某鹏犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月12日起至2020年9月11日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）二、被告人蔡某勤犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）三、随案作案工具黑色iphone7手机（号码为13502941368）1部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑伟贤人民陪审员  周浩东人民陪审员  侯钦彬二〇二〇年二月十日书 记 员  李奕生