湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初5557号原告：汤良，男，1982年5月26日出生，汉族，住湖南省衡阳市南岳区。委托诉讼代理人：唐利花，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾正峰，湖南弘一律师事务所律师。被告：张立岗，男，1971年8月29日出生，汉族，住湖南省桃源县。被告：吕金，男，1995年6月18日出生，汉族，住江西省萍乡市开发区。被告：陈沛，男，1982年4月10日出生，汉族，住湖南省浏阳市。原告汤良（以下简称原告）诉被告张立岗、吕金、陈沛清算责任纠纷一案，本院于2019年5月30日立案受理。由于三名被告下落不明，本院依法公告送达。本院依法组成合议庭，于2019年10月21日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人唐利花及被告陈沛到庭参加诉讼；被告张立岗、吕金经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求为：1.判令三被告返还原告双倍定金60000元[合同编号:(HSL2017)AK151、(HSL2017)BK81定金分别为15000元];2.判令解除原告与湖南猴赛雷电子商务有限公司(以下简称“猴赛雷公司”)于2017年11月19日和12月11日分别签订的《湖南猴赛雷购车居间服务协议书》[合同编号:(HSL2017)AK151、(HSL2017)BK81];3.由三被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与猴赛雷公司分别于2017年11月19日、12月11日签订了《湖南猴赛雷购车居间服务协议书》，协议约定，原告委托并授权猴赛雷公司提供购车居间服务，约定了服务内容和方式、付款时间及服务期限等。签订协议后，原告向猴赛雷公司分别支付了15000元的团购定金。协议约定排序时间以团购定金款项到猴赛雷公司账户为准。且每次合同签订的当日，原告均一次性向猴赛雷公司支付了团购定金，因此合同签订当日即为排序时间。又因为合同约定原告排单6个月后若未获得购车资格，如果要求退单，猴赛雷公司须赔偿原告双倍定金60000元。而时至原告提起诉讼之日已超过6个月，猴赛雷公司并未履行合同的约定帮原告获得购车资格。鉴于此，原告多次通过电话、微信等方式敦促猴赛雷公司履行协议之约定，但现超过约定期限已久，猴赛雷公司仍未履行合同约定，因此须赔偿原告双倍定金60000元。经调查，猴赛雷公司已于2018年2月26日未经合法清算即注销登记，清算组成员分别为陈沛和股东张立岗、吕金。经查询，猴赛雷公司的股东在清算注销时均未足额实缴注册资本。因此股东及清算组成员均应对未清理的债务承担连带责任，即该案三被告应对本案债务承担连带清偿责任。综上所述，被告的行为严重侵害了原告的合法权益。请法院依法支持原告的诉讼请求。被告张立岗、吕金均未到庭，也未提交书面的答辩意见。被告陈沛辩称，清算报告中的“陈沛”签名不是其本人所签，张立岗、吕金的签名上均按有手印，而“陈沛”的签名上却没有。被告陈沛向本院申请笔迹鉴定，但没有在期限内缴纳相关的鉴定费用，经本院多次催缴，被告陈沛明确表示不愿缴纳。经审理查明：原告与猴赛雷公司分别于2017年11月19日、12月11日签订了合同编号为(HSL2017)AK151、(HSL2017)BK81的《湖南猴赛雷购车居间服务协议书》，协议载明，猴赛雷公司系大唐天下网络科技有限公司（以下简称第三方）联盟企业，在“大唐天下网络科技有限公司C﹢商业模式消费积分奖励平台”的正常经营并按时赠送消费返还金的基础上，协议约定，原告认同第三方及猴赛雷公司的工作流程、商业模式、服务内容等相关信息；原告全权授权猴赛雷公司提供购车居间服务，居间购车团购定金15000元／台，团购裸价在150000元以内任意车型；猴赛雷公司为原告支付购车三成首付款、购置税、保险，原告承担七成贷款和利息；原告应于以上协议签订时，向甲方指定账户各汇款15000元作为合同的团购车定金，定金到账之日起算团购排单时间，若原告在排单后6个月后未获得购车资格的，原告有权要求猴赛雷公司各赔偿30000元，共计赔偿60000元，合同终止。猴赛雷公司于2017年11月19日出具编号为918667、注明了AK151的《收据》，载明“今收到汤良团购定金人民币15000元”；于2017年12月11日出具了编号为918171、注明了BK81的《收据》，载明“今收到汤良团购定金人民币15000元”。此后，猴赛雷公司未提供居间服务，排单6个月后未为原告取得购车资格，亦未为原告支付三成首付款、购置税、保险等费用，故原告诉至法院要求双倍返还定金共计60000元，并解除双方所签订的两份《湖南猴赛雷购车居间服务协议书》。另查明，猴赛雷公司于2017年9月19日经原长沙市工商行政管理局雨花分局登记设立，股东有张立岗与吕金两人，张立岗担任法定代表人。2017年12月20日，张立岗主持股东会议，与吕金两人讨论决定解散公司，由张立岗、吕金、陈沛组成公司清算小组，张立岗为组长，负责公司的清算工作。决议由张立岗与吕金两人签名确认。2017年12月20日，张立岗作为公司法定代表人及清算组负责人，向工商行政管理部门申办清算，备案资料显示，清算组成员为张立岗、吕金、陈沛。2018年1月6日，发出公司注销公告。2018年2月26日，张立岗向公司登记机关提交清算报告，声明“公司注册资金10000000元整，由张立岗出资6000000元，吕金出资4000000元。”“公司股东决议解散”“负债为0元，清算费用、工资、税款、社保金、债务已支付完毕。本公司于2018年2月26日正式完成清算工作”，该清算报告中有张立岗与吕金签名并捺手指印，并有“陈沛”签名；当日，张立岗向公司登记机关签署声明“本公司依照《公司法》《公司登记管理条例》申请注销登记，提交材料真实有效”，公司注销申请获准。在本案审理中，被告陈沛否定《清算报告》中的“陈沛”签名是其本人所签，并提交了笔迹鉴定申请，选定了鉴定机构，但没有按规定缴纳相应的鉴定费用，也未申请本院依职权委托鉴定。上述事实，有原、被告的身份信息证明、《湖南猴赛雷购车居间服务协议书》、收据、湖南猴赛雷电子商务有限公司登记（备案）申请书、股东会议决议、备案通知书、清算报告、公司注销登记申请书，陈沛笔迹鉴定申请及自动撤回笔迹鉴定申请的短信记录，以及当事人对案件的陈述、开庭笔录等证据在卷佐证，足以认定。中华人民共和国担保法本院认为，1.关于猴赛雷公司的责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条之规定，“当事人可以依照《》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。本案中，原告与猴赛雷公司签订的编号为(HSL2017)AK151、(HSL2017)BK81的《湖南猴赛雷购车居间服务协议书》系双方真实意思表示，不违反法律法规的规定，协议合法有效。猴赛雷公司收取了原告居间购车团购定金30000元，但未按协议约定提供居间服务，且原告的合同目的因猴赛雷公司已于2018年2月26日注销而根本无法实现，原告据此提出解除合同的诉讼请求，本院确认原告与猴赛雷公司签订的上述服务协议于2018年2月26日解除；中华人民共和国公司法公司法）第一百八十五条第一款第一百八十九条最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）第十一条2.关于被告张立岗、吕金的责任。依据《》（以下简称《》规定：“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权”。该法规定：“清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任”。此外，《》规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。故此，清算组成员有通知债权人申报债权、制定清算方案、报股东会确认后清偿公司债务的义务；最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十九条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。本案中，被告张立岗、吕金作为公司的股东以及清算组成员，没有对原告的债务进行处理，在未实际完成债务清理却以虚假清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，导致原告对猴赛雷公司的债权无法进行申报从而未能获得清偿，原告主张张立岗、吕金对公司债务承担相应赔偿责任于法有据，本院予以支持;第一百八十九条最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）第十一条3.关于被告陈沛的责任问题。《公司法》规定：“清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任”。从本案的证据来看，原告从公司登记机关调取了猴赛雷公司的《公司登记（备案）申请书》、备案通知书、清算报告等，证明被告陈沛是猴赛雷公司的清算组成员。陈沛在庭审中否认《清算报告》中的“陈沛”签名是其本人所签，并同时提交了笔迹鉴定申请，选定了鉴定机构，但没有按规定缴纳相应的鉴定费用，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，应视为对上述抗辩意见举证责任的放弃。则陈沛未提交证据否定其清算组成员身份。《》规定：“……，清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”陈沛作为猴赛雷公司的清算组成员，未将公司清算事宜在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告，也没有对原告的债务进行处理，导致原告对猴赛雷公司的债权无法进行申报而未能获得清偿，原告要求被告陈沛承担赔偿责任于法有据，本院予以支持。关于被告陈沛的辩论意见，因未提供证据，本院不予采纳；中华人民共和国担保法4.关于原告要求三被告双倍返还定金的诉讼请求问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，“当事人可以依照《》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。本案中，因猴赛雷公司违约，致使原告合同目的无法实现，三被告应当共同承担连带赔偿责任，双倍返还定金60000元给原告。鉴于猴赛雷公司已注销，本院对原告要求被告张立岗、吕金、陈沛共同承担返还定金60000元的诉讼请求，予以支持。中华人民共和国公司法最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）第十一条综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条（四）项、第一百一十五条，《》第一百八十五条第一款、第一百八十六条、第一百八十七条、第一百八十九条，《》、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、确认原告汤良与湖南猴赛雷电子商务有限公司于2017年11月19日签订的合同编号为(HSL2017)AK151、2017年12月11日签订的合同编号为(HSL2017)BK81的《湖南猴赛雷购车居间服务协议书》于2018年2月26日解除；二、被告张立岗、吕金、陈沛应当自本判决生效之日起15日内共同赔偿原告汤良双倍定金60000元;三、驳回原告汤良的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1300元，财产保全费620元，公告费560元，合计2480元，由被告张立岗、吕金、陈沛共同负担。如不服本判决的，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  钟红梅人民陪审员  李顺希人民陪审员  王 石二〇二〇年二月二十六日书 记 员  黄丽娜附：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。中华人民共和国担保法第一百一十五条当事人可以依照《》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。中华人民共和国公司法《》第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。第一百八十六条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。第一百八十七条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。