浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙1081刑初1826号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人牟顺卫，绰号“阿牛”，男，1981年2月12日出生于浙江省乐清市，汉族，初中文化，农民，住乐清市。2013年2月4日因犯聚众斗殴罪被乐清市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。2016年2月19日因吸毒被乐清市公安局雁荡山分局行政拘留十五日。2016年12月7日因吸毒被乐清市公安局行政拘留十五日。2016年12月21日因吸毒被乐清市公安局责令接受社区戒毒三年。2019年8月25日因吸毒被云南省镇雄县公安局强制隔离戒毒两年。因本案于2019年8月25日被温岭市公安局刑事拘留，同年9月6日被释放，同年9月7日转为取保候审。经本院决定，于2019年12月24日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人叶赛霞，浙江台温律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检二部刑诉〔2019〕326号起诉书指控被告人牟顺卫犯贩卖毒品罪，于2019年12月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员徐静怡、尚敏出庭支持公诉，被告人牟顺卫及本院通过温岭市法律援助中心指派的浙江台温律师事务所律师叶赛霞到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2018年11月08日，王某联系被告人牟顺卫帮忙购买毒品并微信转账人民币350元，被告人牟顺卫从“小胖”（身份不清）处以人民币400元的价格购买0.2克毒品海洛因并告知王某抛毒地点，后王某和孙某在温岭市路边的电灯杆下面取得“小胖”放置的0.2克毒品海洛因。 2019年8月25日17时许，被告人牟顺卫在云南省镇雄县坡头镇坡头坳上村民组被镇雄县公安局坡头派出所民警抓获。 为证实上述指控的事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为被告人牟顺卫违反国家毒品管理制度，明知是毒品仍向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，对被告人牟顺卫依法予以惩处。 被告人牟顺卫对起诉指控罪名和犯罪事实均有异议，辩称他向“小胖”所购买的毒品是用于与王某一同吸食，而非贩卖，且他购买毒品的行为只是代购行为，不仅未从中获利还倒贴钱，同时他对王某买毒后又拿去贩卖的行为不知情，自始至终也未见到毒品。另外，他曾检举揭发上家“小胖”，并提供“小胖”的联系方式；并提出他家中有一只手机里面有他和王某当天完整的微信聊天记录；他当晚到温岭是坐黑车的，在车上与王某有电话聊天，司机可能听到对话内容，请予以查证。 被告人牟顺卫的辩护人对指控的罪名及犯罪事实均有异议，认为：1.本案存在证据不足，事实不清的可能。本案的直接证据是被告人牟顺卫的供述、王某的供述、证人证言及微信聊天记录，但上述证据均不能排除牟顺卫和王某合伙买毒来吸食的合理怀疑；2.从微信聊天记录看，该份记录仅明确取毒的过程，而对于前期买毒的合意并不明确，且聊天记录中也有提到牟顺卫说这么些毒品他们吸食应该够了，并且提到要去方山和王某会合，是有共同吸食可能的，从存疑有利于被告人来看应该不予认定；3.关于牟顺卫检举揭发“小胖”的相关线索，希望予以核实其是否存在立功；4.若认定牟顺卫犯贩卖毒品罪，那么量刑建议过重，王某有诸多前科、劣迹，相比之下牟顺卫应当量刑更轻，并且起诉中对于毒品数量的认定不严谨，应当按照王某案最后查获的毒品称重为准。 经审理查明： 2018年11月08日，王某（已判决）联系被告人牟顺卫帮忙购买毒品，牟顺卫联系其上家“小胖”（另案处理）购买毒品，并从王某处收取毒资人民币350元再支付给“小胖”毒资人民币400元。后被告人牟顺卫将“小胖”给自己的藏毒地点转发给王某。王某在约定放置地点温岭市路边的电灯杆下面找到毒品海洛因，并将部分毒品贩卖给邓某、孙某且容留二人在其出租屋吸食毒品海洛因，随后三人被温岭市公安局城西派出所民警当场查获并扣押一包毒品。经称重、鉴定，被查获的毒品净重0.13克，检出海洛因成分。 2019年8月25日17时许，被告人牟顺卫在云南省镇雄县坡头镇坡头坳上村民组被镇雄县公安局坡头派出所民警抓获。 上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实： 1、被告人牟顺卫的供述与辩解，证实2018年11月，王某和他联系购买毒品海洛因，并转账给他300或350元，他和“小胖”电话联系购买半只海洛因约400或450元，并微信转账给“小胖”。“小胖”通过电话告诉他藏毒的地点在温岭市路边的电灯杆下面，他再将藏毒地点告知王某。随后王某在藏毒地点取到毒品，他叫王某匀些毒品给他吸食，并叫王某送到雁荡。王某没答应送毒到雁荡，因此他打车到温岭，当行至横峰一个红绿灯口时，他感觉情况不对就跑了。他的微信昵称是“垮掉的一代”，电话号码是139××××9393，王某的微信昵称是“逍遥浪子”，“小胖”的微信昵称是“过往”，电话号码是137××××5578。 2、证人王某的证言及辨认笔录，证实2018年11月8日18时左右，邓长平（即邓某）联系他购买毒品。19时左右，他和孙某见面后对方给他200元的毒资。他联系“阿牛”购买350元的毒品海洛因，并将毒资微信转账给“阿牛”。“阿牛”告知他毒品放在温岭市路边的电灯杆下面，孙某开车带他取毒品后返回他的出租房。他联系邓长平到出租房并分部分毒品给邓长平、孙某，随后二人在他的房间里吸毒，剩余毒品他打算下次继续贩卖。他卖给邓长平的毒品大约是0.1克，价格是200元。并证实他和“阿牛”在2018年11月7日晚，共同在乐清市大荆吸食冰毒。“阿牛”的微信昵称为“垮掉的一代”，并辨认出“阿牛”是本案被告人牟顺卫的事实。 3、证人孙某的证言，证实2018年11月8日17时17分左右，他按照邓长平（即邓某）说的到横峰找到王某并将200元现金给王某，之后他开车载着王某去大溪镇上山村拿毒品。随后二人回到王某的出租房，王某开始烫吸并让他一起吸食，又打电话让邓长平过来吸食。三人吸食的是毒品海洛因，毒品是他和王某一起去大溪取的，具体来源不清楚。三人在房间内休息时并被公安民警抓获的事实。 4、证人邓某的证言，证实其冒用邓长平的身份。2018年11月8日17时左右，王某告知他能买到毒品海洛因，并让他支付200元，他让表弟孙某找到王某并支付现金200元。当晚7点多，王某告知毒品已经取到让他过去。他到王某的出租房吸食毒品海洛因，随后被公安民警抓获。他让孙某给王某200元现金，大约能购买0.1克左右的海洛因。 5、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、现场照片、毒品称重笔录，证实现场情况及扣押蓝色塑料包装称重为0.13克的白色粉末状毒品疑似物一包、被告人牟顺卫的玫瑰金iPhone6手机一部。 6、微信聊天记录，证实王某向微信昵称为“垮掉的一代”转账350元，对方向王某发送定位为大溪镇上山村并指导王某找毒的事实。 7、通话记录，证实王某176818870106的手机号与牟顺卫139××××9393、邓某17586570436之间的通话情况。 8、刑事判决书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人的前科、劣迹情况及王某因本次贩卖毒品被刑事处罚的事实。 9、电子物证检验记录，证实对送检的王某所有的ＶｉｖｏＸ9、被告人牟顺卫所有的ｉＰｈｏｎｅ6手机电子数据提取、固定、恢复并刻录光盘的情况。 10、常住人口信息，证明被告人牟顺卫的身份信息。 11、情况说明，证实被告人牟顺卫检举的上家“小胖”的身份情况以及“小胖”已于2019年5月被强制隔离戒毒两年目前羁押在杭州拱宸戒毒所的事实。 上述证据来源合法，内容相互印证一致，本院予以确定。 关于被告人牟顺卫及其辩护人提出的相关辩护意见。经查，1.对于牟顺卫提出他没有获利的辩解。根据法律规定，贩卖毒品并不以牟利为前提，只需明知是毒品仍予以贩卖即可。2.对于牟顺卫及辩护人提出买毒是用于二人共同吸食的辩解。首先，客观上王某联系牟顺卫买毒并支付毒资，牟顺卫收取毒资后联系上家购买毒品，而王某也在指定地点取得毒品随后贩卖给他人，该行为为贩卖行为。其次，牟顺卫在微信聊天中提到“应该够我和你们两个人一起（吸食）”说明牟顺卫对王某买毒后不止其一人使用是明知的，与他辩解买毒用于二人共同吸食前后不一。另外，王某供述“阿牛说要来吸几口”，可见牟顺卫在王某买毒后要参与吸食，该行为应理解为帮忙买毒后从中吸食获利的行为，而非一般毒友的共同吸食。再次，王某供述在贩卖后剩余的毒品将用于再次贩卖，并无提到与牟顺卫一同吸食，且王某与牟顺卫曾共同吸食冰毒，若真为共同吸食当不应一再表述为买毒是用于贩卖。3.对于牟顺卫提出买毒系毒品代购的辩解。毒品代购行为系吸毒者与卖家已经联系，代购者仅受吸毒者委托去购买仅用于吸食的毒品或者吸毒人虽与卖家未联系，但要求代购者去其指定的卖家处购买仅用于吸食的毒品，结合本案具体情况牟顺卫的行为并不属于代购行为。4.牟顺卫提出曾向公安机关提供其上家“小胖”的联系方式等信息系立功的辩解，根据相关规定，被告人有义务向办案机关提供其上家的身份信息，而牟顺卫在提供信息后并未协助抓捕“小胖”，且“小胖”在牟顺卫到案前业已羁押在戒毒所，故不能认定其有立功行为。至于牟顺卫提出的当时使用的手机内有完整聊天记录，经侦查机关、公诉机关多次联系其亲属均无法找到该手机，而王某被抓较为突然，手机中保存的聊天记录亦未删减的痕迹，且当庭完整播放后牟顺卫亦未提出质疑，可认定为完整聊天记录；至于当时载牟顺卫到温岭的司机，因无法提供姓名及联系方式等不能查明。综上，对于被告人牟顺卫辩解及辩护人的上述辩护意见，与事实及法律不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人牟顺卫违反国家毒品管理制度，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人牟顺卫有前科、劣迹，酌情予以从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，判决如下： 被告人牟顺卫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月24日起至2020年9月10日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  许梦诗 人民陪审员  骆和亭 人民陪审员  陈 辉 二〇二〇年二月十八日 代书 记员  洪 静 代书 记员  杨 慧 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 -10- -11-