四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0193民初9603号 原告（反诉被告）：刘余斌，男，1978年2月13日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：丁松林,四川衡平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胥家信,四川衡平律师事务所律师。 被告：徐凤凤，女，1986年6月24日出生，汉族，住河北省沧州市青县。 委托诉讼代理人：曲长帅，四川闰则律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何琳琳，四川闰则律师事务所律师。 被告（反诉原告）：成都目堇酒店管理有限公司，住所地成都市青羊区清江东路368号附3号1楼。 法定代表人：徐如意，系执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：曲长帅，四川闰则律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何琳琳，四川闰则律师事务所律师。 第三人：易萍，女，1992年11月18日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。 原告刘余斌与被告徐凤凤、成都目堇酒店管理有限公司（以下简称“目堇公司”）合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，目堇公司提出反诉，并申请易萍作为第三人参加诉讼，本院经审查，予以受理、准许。依法适用简易程序，公开开庭合并进行了审理。原告刘余斌及其委托诉讼代理人丁松林、胥家信、被告徐凤凤以及和目堇公司的共同委托诉讼代理人曲长帅到庭参加诉讼，第三人易萍经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘余斌向本院提出诉讼请求：一.确认刘余斌与目堇公司签订的《酒店式公寓经营转让合同》无效；二.判令徐凤凤、目堇公司向刘余斌返还转让费18万元；三.判令徐凤凤、目堇公司向刘余斌支付刘余斌运营涉案房屋期间的营业收入29422.9元；四.本案全部诉讼费用由徐凤凤、目堇公司承担。事实及理由：2019年6月，刘余斌考虑到成都来开酒店，通过网络了解到徐凤凤有酒店要整体出售。刘余斌提前与徐凤凤商量好，以20万元的价格购买徐凤凤位于成都市高新区誉峰遇见项目的酒店，徐凤凤应将酒店所有证件及美团等网络账户转给刘余斌，并且办好刘余斌和业主之间的租房合同。2019年7月27日，刘余斌到成都来与徐凤凤签订合同，徐凤凤称酒店在目堇公司的名下，要以目堇公司的名义签订合同，刘余斌予以答应。当天刘余斌与目堇公司签订了《酒店式公寓经营转让合同》，该合同约定目堇公司将15间酒店房间转让给刘余斌，转让费为20万元，签订合同当天支付18万元，2019年10月15日前支付剩余费用。2019年7月29日，刘余斌通过银行、微信、支付宝等形式向徐凤凤转账支付了共计18万元，徐凤凤在合同尾部签字注明收款。后刘余斌发现，徐凤凤、目堇公司在涉案房屋上并没有办理任何酒店经营所需要的资质证件，且徐凤凤提供的16间房屋（包括赠送的一间）的租赁合同中，有大量房屋不是由徐凤凤、目堇公司承租的，徐凤凤、目堇公司没有转租的权利。至今，业主也没有同意转租。综上所述，徐凤凤、目堇公司无权转租涉案租赁房屋，业主至今不同意转租，《酒店式公寓经营转让合同》是无效合同，徐凤凤、目堇公司应当向刘余斌返还18万元款项。现根据相关法律规定，请求人民法院依法公正裁判，以维护刘余斌的合法权益。 徐凤凤、目堇公司辩称，第一，《酒店式公寓经营转让合同》合法有效，不符合合同法所规定的无效情形，应当由刘余斌继续履行。第二，刘余斌所称的涉案期间房屋的营业收入，所有款项并没有在徐凤凤、目堇公司处，均在平台。 目堇公司向本院提出反诉请求：一.判令刘余斌继续履行双方签订的《酒店式公寓经营转让合同》；二.判令刘余斌支付剩余未支付款项149798.02元以及违约金2996元（按照每月2%的标准计算，自2019年10月15日暂计算至2019年11月14日，实际违约金计算至以上款项实际付清之日）。共计：152794.02元；三.判令刘余斌承担本诉与反诉的诉讼费。庭审中目堇公司当庭增加反诉请求：判令刘余斌向目堇公司支付换锁损失900元以及拖欠的网络费用5011.66元。事实与理由：2019年7月27日，目堇公司与刘余斌签订了《酒店式公寓经营转让合同》，合同约定目堇公司将成都市高新区誉峰遇见项目的酒店式公寓经营的全部房屋使用权、经营权以及全套设备转让给刘余斌。合同约定转让费共计20万元，刘余斌在签订合同之日支付18万元，剩余2万元转让费及其他费用共计149798.02元在2019年10月15日前支付，每逾期一日支付未付款总额的5%作为违约金。现目堇公司已经按照合同约定全部交付酒店全部权益，但刘余斌一直怠于支付剩余款项，而易萍参与整个交接过程并支付部分的费用。据此，目堇公司为维护自身合法权益，依据《民事诉讼法》以及相关法律规定，特向法院提起反诉，望贵院判如诉请。 刘余斌辩称，目堇公司的反诉请求完全不能成立。第一，《酒店式公寓经营转让合同》违反国家强制性规定，属于无证无照经营，是无效的。不能继续履行。第二，涉案房屋因徐凤凤提供的租赁合同上大部分明确载明必须经业主书面同意才能转租，刘余斌至今没有取得徐凤凤提交的业主书面同意转租的证据并且截止开庭已经有13处房屋被收回，合同实际上也不能履行。第三，由于徐凤凤及目堇公司是造成合同无效的原因，刘余斌并没有约定，所以不应当承担违约金。第四，刘余斌的确实际使用过房屋，但是相关的款项刘余斌应当支付，只是不应当支付给目堇公司，除非目堇公司举证明确这些款项已经向真正业主方支付了。对于目堇公司请求的149798.02元的这个金额我方不予认可。刘余斌整理出来房屋的租金是73698.33元。 易萍未作陈述。 本院经审理认定事实如下：2019年7月27日，刘余斌（乙方、受让方）与目堇公司（甲方、转让方）签订《酒店式公寓经营转让合同》，该合同约定“一、甲方同意将自营位于成都市高新区誉峰遇见项目的酒店式公寓经营的全部房间使用权及经营权及全套设备（属于业主的除外）转让给乙方，并保证乙方同等享有甲方在原有房屋《物业委托经营管理合同》（简称业主合同）中所享有的权利和义务。甲方需配合乙方与全部房东或房东委托人进行三方交接”、“二、转让费为：人民币200000元，不含房屋押金、预付房屋租金人、及其他费用总费用，具体费用以双方确认的交接单为准”、“三、付款方式1、总费用分次2付清。第一次：甲乙双方签订转让协议当日，乙方向甲方支付人民币：180000元。第二次：2019年10月15日前乙方向甲方支付剩余费用，剩余费用具体数额以双方确认交接单为准。2、若乙方未按本合同约定向甲方支付剩余费用，每逾期一日，乙方应按余款总额的5%向甲方支付违约金，逾期超过7日，甲方有权单方终止本合同，并要求乙方赔偿因此产生的所有损失，前期乙方向甲方支付的转让款不予退回。”、“四、转让所涉物资，具体包括：1、15间房屋及其配套设施，并预留7天标准消耗品。另2019年8月31日前赠送新签约一间，免转让费，租金及押金由乙方负责。2、酒店所有网络销售平台、酒店签订的各种合同、酒店会员、酒店与房屋业主签订的租房协议。”、“六、2019年月日甲乙双方完成该酒店式公寓的所有交接工作，交接完成之后该公寓酒店的经营与甲方无关，由乙方自行承担经营风险。甲方需保证所提供的材料及场地真实且合法有效，不得影响乙方正常经营。若因乙方违规、违法经营或因乙方原因而造成不能正常经营而引发的纠纷及所造成的损失，由乙方独立承担，与甲方无关。反之，因甲方提供的办证材料不合法或者房屋性质影响乙方经营则承担乙方所有经营损失。”、“七、关于业主合同：1、甲方将酒店公寓转让给乙方后，乙方同意继续履行由甲方与业主签订业主合同中甲方应履行的义务（包括但不限于向业主支付固定收益及甲方应交纳的水电费、燃气费、网络费、物业费等各项费用。）业主合同期满，乙方可自行与业主重新签订相关合同。2、甲乙双方交接完成后，乙方拥有签约业主物业的实际使用和经营权，乙方自行决定是否变更业主合同签约主体。3、甲乙双方交接完成后，乙方为该酒店式公寓经营支出和营收费用的唯一承担方，与甲方无关。4、甲乙双方交接完成后，若因乙方原因（包括但不限于未按业主合同向业主支付固定收益等）导致业主向甲方索赔的，由乙方自行承担赔偿责任。”、“八、乙方自行办理酒店营业执照等相关证件，费用自理，甲方配合提供相应资料。” 徐凤凤在合同尾部签字注明“今收到乙方支付转让费3万元，加之前共计18万元”、“甲方负责乙方营业执照办理，费用乙方承担，如未办理成功，乙方可无条件退款（全部已支付款项）” 同日，双方进行了交接结算：刘余斌需向目堇公司支付房租、押金、电费、网费、房费共计138374元，目堇公司需向刘余斌支付房费、水费、粉瑟包房、物业费共计8576.8元，经品迭后，需向目堇公司支付149798.02（含2万转让费）。 另查明，2019年8月19日刘余斌取得成都贝锐酒店管理有限公司营业执照。目堇公司在签订《酒店式公寓经营转让合同》前是自行经营。 上述事实有《酒店式公寓经营转让合同》、成都贝锐酒店管理有限公司营业执照、交接结算单等及当事人的当庭陈述在卷佐证。 本院认为，刘余斌与目堇公司签订的《酒店式公寓经营转让合同》是双方真实的意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对双方具有法律约束力。刘余斌起诉称徐凤凤、目堇公司在涉案房屋上并没有办理任何酒店经营所需要的资质证件且徐凤凤提供的16间房屋（包括赠送的一间）的租赁合同中，有大量房屋不是由徐凤凤、目堇公司承租的，徐凤凤、目堇公司没有转租的权利，故刘余斌认为合同无效。经过审理查明，目堇公司在签订《酒店式公寓经营转让合同》前是自行经营，转让是原样转让，且在庭审后目堇公司表示将按照刘余斌的要求继续办理相关酒店资质。案涉酒店的经营虽然存在瑕疵，但是并不影响《酒店式公寓经营转让合同》的效力，且刘余斌在庭审中明确表示不变更诉讼请求，故对刘余斌要求确认《酒店式公寓经营转让合同》无效并返还转让费18万元的诉讼请求本院不予支持。关于刘余斌主张的运营涉案房屋期间的营业收入29422.9元，刘余斌并未举证证明系徐凤凤、目堇公司侵占。应承担举证不能的不利后果。 关于目堇公司的反诉请求，根据《酒店式公寓经营转让合同》约定：“第二次：2019年10月15日前乙方向甲方支付剩余费用，剩余费用具体数额以双方确认交接单为准。2、若乙方未按本合同约定向甲方支付剩余费用，每逾期一日，乙方应按余款总额的5%向甲方支付违约金，逾期超过7日，甲方有权单方终止本合同，并要求乙方赔偿因此产生的所有损失，前期乙方向甲方支付的转让款不予退回。”目堇公司请求判令刘余斌支付剩余未支付款项149798.02元以及违约金，违约金按照每月2%的标准计算，是目堇公司对自身权利的处分，且并不违反法律法规的强制性规定，本院予以确认。关于目堇公司要求刘余斌继续履行双方签订的《酒店式公寓经营转让合同》的反诉请求，属于诉讼请求不具体，故本院不予支持。目堇公司主张的换锁损失900元以及拖欠的网络费用5011.66元，目堇公司并未提交充分的证据证明，应承担举证不能的不利后果。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百四十条规定，判决如下： 一、刘余斌于本判决生效之日起10日内向成都目堇酒店管理有限公司支付剩余未支付款项149798.02元； 二、刘余斌于本判决生效之日起10日内向成都目堇酒店管理有限公司支付违约金（违约金以149798.02元为基数，自2019年10月16日起至本判决生效之日止按照每月2%的标准计算）； 三、驳回刘余斌的诉讼请求； 四、驳回成都目堇酒店管理有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2150元、反诉案件受理费1678元、保全费1470元，由刘余斌负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  敖富 二〇二〇年二月七日 书记员  徐萌