四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0104民初13160号 原告（反诉被告）：成都爱尚美影视文化传媒有限公司，住所地：成都市武侯区武侯大道双楠段389号1幢7楼20号。 法定代表人：易敏，成都爱尚美影视文化传媒有限公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：黄金，四川重泰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川雍合荟饮食文化传播有限公司，住所地：成都市锦江区东大街下东大街169号2栋4楼1号。 法定代表人：许国强，四川雍合荟饮食文化传播有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：何滔，四川蜀鼎律师事务所律师。 原告（反诉被告）成都爱尚美影视文化传媒有限公司（以下简称爱尚美公司）与被告（反诉原告）四川雍合荟饮食文化传播有限公司（以下简称雍合荟公司）广告合同纠纷一案，本院立案受理后，雍合荟公司向本院提出反诉，本院受理反诉后，决定进行合并审理。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）爱尚美公司的委托诉讼代理人黄金，被告（反诉原告）雍合荟公司的委托诉讼代理人何滔到庭参加了诉讼。双方当事人经过庭外和解，但未能达成一致意见。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）爱尚美公司向本院提出本诉诉讼请求：1．判令雍合荟公司继续履行编号为GGFW-XS-2018106的《广告置换服务合同》（庭审中明确为通过现金的方式进行履行，由雍合荟公司向爱尚美公司继续支付款项）；2．判令雍合荟公司向爱尚美公司支付未付的广告费46,964元（庭审中陈述为从2018年12月19日至2019年7月9日）；3．判令雍合荟公司向爱尚美公司赔偿违约损失20,000元；4．判令雍合荟公司承担逾期支付的资金占用利息（以中国人民银行同期贷款利率为准，以107,460元为基数，自2018年7月5日起计算至2018年7月27日，以79,600元为基数，自2018年7月28日起计算至2018年12月18日，以39,800元为基数，自2018年9月1日起计算至2018年12月18日，以46,964元为基数，自2018年12月19日起计算至付清之日止）；5．判令雍合荟公司向爱尚美公司支付律师费26,718元；6．本案诉讼费由雍合荟公司承担。事实和理由：2018年7月5日，雍合荟公司与爱尚美公司签订了《广告置换服务合同》，其中约定雍合荟公司委托爱尚美公司于2018年7月10日至2019年7月9日期间，在成都交通文艺广播FM91.4电台发布“上宴海鲜姿造”的广告，套播10次/天，合同总费用为477,600元，支付形式为置换产品，即雍合荟公司向爱尚美公司支付1200份单人抵用券，每张价值398元。根据合同约定，雍合荟公司应首次向爱尚美公司支付置换产品300份，以后每月分别支付100至200份，直至全额支付1200份为止，置换产品须在广告播出前付清。合同约定的管辖法院为爱尚美公司所在地的人民法院，且违约方应向守约方赔偿实际损失，包括但不限于调查费、诉讼费、担保费、律师费。合同签订后，雍合荟公司仅于2018年7月5日至2018年12月19日陆续向爱尚美公司支付482份置换产品（7月5日30份，7月28日70份，9月5日100份，10月10日100份，12月19日182份），爱尚美公司曾予催告，但雍合荟公司至今未依约履行义务。爱尚美公司起诉至法院，希望法院支持爱尚美公司的诉讼请求。 雍合荟公司本诉辩称：1、该《广告置换服务合同》在性质上属于委托代理合同，且双方已经无法继续履行，爱尚美公司受雍合荟公司委托在第三方平台发布广告，根据合同法之规定，委托人可以随时解除合同，自爱尚美公司提起反诉之日起，合同已经解除，不具备继续履行效力。合同约定有效期为2018年7月10日至2019年7月9日，有效期已过，无继续履行的基础。爱尚美公司在产品推广期擅自停播广告致使广告合同目的不能实现，根据合同法规定，合同目的无法实现可以解除合同，合同应当解除。合同的履行不是由爱尚美公司与雍合荟公司决定，应当由案外人进行履行。2、雍合荟公司不存在违约行为。根据雍合荟公司提供的领用表，爱尚美公司领取了单人抵用券，雍合荟公司截止2018年12月一直在执行双方签订的合同。自爱尚美公司擅自停播广告后，爱尚美公司没有来领取单人抵用券，根据合同法规定的同时履行抗辩权，雍合荟公司在爱尚美公司擅自停播广告后停止发放单人抵用券属于同时履行抗辩。3、爱尚美公司存在违约行为。爱尚美公司在雍合荟公司一直履行支付单人抵用券义务且爱尚美公司未表达异议的情况下，擅自停止履行播放广告的义务，违反合同约定应当赔偿雍合荟公司损失。4、爱尚美公司同时主张违约金和利息不能成立。爱尚美公司主张违约金没有合同条款作为依据，也没有法律规定，本案不是借款合同，雍合荟公司不存在占用爱尚美公司资金的情况，爱尚美公司不能同时主张违约金和利息。5、雍合荟公司已提出反诉，诉请爱尚美公司赔偿违约损失80,000元。 雍合荟公司向本院提出反诉诉讼请求：1．判令解除编号为GGFW-XS-2018106的《广告置换服务合同》；2．判令爱尚美公司向雍合荟公司赔偿违约造成的损失80,000元；3．判令爱尚美公司向雍合荟公司支付律师费20,000元；4．本案诉讼费由爱尚美公司承担。事实和理由：2018年7月5日，爱尚美公司与雍合荟公司签订了《广告置换服务合同》，合同约定雍合荟公司委托爱尚美公司以成都交通文艺广播FM91.4为媒介，发布以宣传雍合荟公司产品“上宴海鲜姿造”的电台广告，每日套播10次，雍合荟公司以“上宴海鲜姿造”单人抵用券作为合同报酬，有效期为2018年7月10日至2019年7月9日共计12个月。合同签订后，爱尚美公司自2018年7月5日起，先后自行在雍合荟公司处领取了抵用券482份。爱尚美公司自2018年7月起进行播放，但在2018年12月即单方面停止播放上述广告，且未来领取抵用券。 爱尚美公司违反协议约定，不仅播放次数未能达到合同约定，并且擅自停播广告，同时爱尚美公司也未向雍合荟公司开具增值税专用发票。鉴于案涉合同的履行届满期限已过近一年，协议现已无法继续履行，依法应当予以解除，同时爱尚美公司应当就其违约行为承担违约责任。爱尚美公司共计7个月未播放广告，合同总价为477,600元，平摊到每月广告费为39,800元，7个月共计278,600元，按照广告费15%计算赔偿金为41,790元。爱尚美公司停播广告后，雍合荟公司在美团平台投入大量广告，雍合荟公司自12月起至2019年3月向厦门三快在线科技有限公司（即美团）支付广告费114,800元，爱尚美公司应承担该广告费三分之一为38,210元，损失共计80,000元。雍合荟公司向法院提起反诉，希望依法支持雍合荟公司的诉讼请求。 经审理查明，2018年7月5日，爱尚美公司（乙方）与雍合荟公司（甲方）签订《广告置换服务合同》，约定：甲方委托乙方于2018年7月10日至2019年7月9日（一共12个月，不含周末，以实际上刊日期为准）期间发布内容为上宴海鲜姿造的电台广告，广告发送媒介为成都交通文艺广播FM91.4，发布广告规格为硬广，套播10次/天（含3T1＋2T2＋3A＋2B/天）具体时间详见排期表，如乙方发布排期表后1个工作日甲方未提出异议，视为认同广告发布时间安排，每季度最后一个月第三个周二下午13：00-18：00，电台正常检修（如果有变化提前通知），当日次数相应减少，调剂至其他日期同时段补播；合同总费用477,600元，广告费477,600元；甲方需向乙方支付合同总费用的置换产品价值477,600元，置换产品在甲方广告播出前向乙方付清；价值398元上宴海鲜姿造单人抵用券共计1200张（电子券＋实体券），由甲方制作并提供，券面需注明3/4/5/6条服务内容；抵用券可抵398元现金使用，可抵单人午市/晚市自助；自乙方领取置换物品起2年内有效；甲方应保证合同中提供给乙方的置换产品中，每个项目及对应服务均按质按量提供，不包含任何欺诈、隐形消费等行为，若因为甲方提供的产品质量及相关服务引起消费者投诉或纠纷，甲方自行承担责任，若因甲方责任引起的后果对乙方媒体造成负面影响，且影响乙方置换物品的正常使用，乙方有权解除合同，撤销甲方广告，甲方除支付乙方合同约定总金额477,600元，另需支付总费用15%现金给乙方作为赔偿金；乙方需依照广告进程及时向甲方提供广告排期订单、播出证明、音频等相关凭证；双方协商不成的，可向乙方所在地人民法院提起诉讼，违约方应向守约方赔偿实际损失，包括但不限于调查费、诉讼费、担保费、律师费。合同上手写备注：甲方首次向乙方支付置换产品（单人抵用券）300份，以后每月分别支付100-200份，直到全额支付1200份为止，使用有效期自领取之日起90天内有效。 爱尚美公司与雍合荟公司签订的《成都交通文艺广播FM91.4广告排期定单》载明播出时间为2018年7月16日至2018年7月31日共计1个月（不含周末），2018年8月1日至2019年7月15日共计11个月（不含周末）。 2018年12月4日，雍合荟公司工作人员通过微信向爱尚美公司工作人员发送语音信息“到这个月12月份，做完的话，广告就把它先停了吧，这边的话，整个信息反馈回来，包括整个调查，这回来的话，电台过来了，客人一个都没有，这个非常不理想”，爱尚美公司工作人员发送信息“这个我需要跟公司上报哦，因为合同签的一年当时才以那个价格成交，如果按即时到店率来评估电台效果也不准确哦，那我明天可以先拿10月11日的券不”。 2018年12月17日，雍合荟公司工作人员向爱尚美公司工作人员发送微信信息“这边股东明确了下个月开始暂停广播这块”，爱尚美公司工作人员回复“郭总，下午在开会哈，如果你觉得914效果不理想，12月份我给你换成经济频道和故事频道，2个一起播出要的不？如果2月底你还是坚持下，我再想办法给你下行不？因为合同签了一年现在还不到半年我很为难啊”，雍合荟公司工作人员回复“先暂停，这边公司内部已经定了，以后还会有其他合作的，放心”，爱尚美公司工作人员回复“我们台其他客户反应都还不错呀，可能对客流和广告效果的预期不一样”“那我报下，明天给你回复哈老大”，雍合荟公司工作人员发送“确实的事情不会改变的”，爱尚美公司工作人员发送信息“剩下3个月的券明天能领么”，雍合荟公司工作人员回复“前两个月的可以，这个月的要做完给。”爱尚美公司工作人员发送信息“好的，那我明天下午2点去前台领1011月的哈。麻烦你交代一下”，雍合荟公司工作人员回复“好的”。 爱尚美公司为雍合荟公司投播广告的时间为2018年7月16日至2018年12月31日。截至2018年12月18日，爱尚美公司工作人员共计领取单人抵用券482张。 2018年12月至2019年3月，雍合荟公司共计向厦门三快在线科技有限公司支付推广通费用共计114,800元。 2019年8月7日，爱尚美公司与四川重泰律师事务签订《委托代理合同》，约定四川重泰律师事务所接受爱尚美公司委托，指派黄金律师作为爱尚美公司与雍合荟公司广告合同纠纷案件一审代理人，爱尚美公司在一审终结前向四川重泰律师事务所支付律师代理费26,718元。 2019年3月15日，爱尚美公司公司法定代表人向四川重泰律师事务所黄金律师转账支付18,703元，备注为上宴诉讼费。 四川重泰律师事务所黄金律师向爱尚美公司工作人员发送微信图片，图片内容为交纳诉讼费用通知书，爱尚美公司工作人员通过微信向四川重泰律师事务所黄金律师转账支付5,706元。四川重泰律师事务所黄金律师向爱尚美公司工作人员发送微信图片，图片内容为诉讼费收费票据。立案时，本院收取爱尚美公司案件受理费5,706元。 2019年12月10日，四川蜀鼎律师事务所向雍合荟公司出具律师费发票，金额为20,000元。 2019年12月11日，雍合荟公司向四川蜀鼎律师事务所支付律师费20,000元。 2019年12月12日，雍合荟公司与四川蜀鼎律师事务所签订《委托代理合同》约定雍合荟公司与爱尚美公司广告合同纠纷一案，雍合荟公司委托四川蜀鼎律师事务所律师担任代理人，雍合荟公司在合同生效后3日内支付律师费20,000元。 上述事实，有爱尚美公司提交的爱尚美公司营业执照复印件、雍合荟公司企业工商信息查询单、《广告置换服务合同》、《成都人民广播电台广告播出证明单》、《成都交通文艺广告FM91.4广告排期定单》、《委托代理合同》、微信聊天记录截屏、中国工商银行电子回单、微信转账截屏，雍合荟公司提交的《晚免领用表》复印件、《商户入驻服务合同订单确认函》、《委托代理合同》及律师费发票复印件、转款凭证打印件及双方当事人陈述在案为证。 本院认为，爱尚美公司与雍合荟公司签订了《广告置换服务合同》，是双方真实意思表示，应属于合法有效，对双方均具有约束力，双方均应当按照《广告置换服务合同》约定履行权利和义务。在合同履行期限内，2018年12月，雍合荟公司表示不再履行合同，违反了合同的约定，存在违约行为。雍合荟公司终止了与爱尚美公司的合作，现在合同约定的履行期限已经届满，合同目的已经客观不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”雍合荟公司请求解除与爱尚美公司签订的《广告置换服务合同》，符合法律规定，本院予以准许，对于爱尚美公司要求继续履行合同的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，爱尚美公司实际为雍合荟公司播放广告至2018年12月31日，广告实际播出的时间为2018年7月16日至2018年12月31日，共计5.5个月，合同附件《成都交通文艺广告FM91.4广告排期定单》约定的合同播放日期为2018年7月16日至2019年7月15日，共计12个月，按照合同约定雍合荟公司应当支付爱尚美公司单人抵用券1200张，每个月应付金额对应的单人抵用券数量为100张，雍合荟公司应当付给爱尚美公司5.5个月的广告费金额对应的单人抵用券张数为550张，爱尚美公司已经领取了482张，尚余68张未领取，因单人抵用券每张金额为398元，68张的价值为27,064元。故对于爱尚美公司主张雍合荟公司支付广告费27,064元的诉讼请求，本院予以支持，对于爱尚美公司多主张部分，本院不予支持。关于爱尚美公司主张的律师费，因爱尚美公司的法定代表人已向四川重泰律师事务所黄金律师转账支付了18,703元，虽然转账备注为上宴诉讼费，但爱尚美公司已经另行向委托代理人支付了案件受理费用，爱尚美公司支付的18,703元应当为律师费。根据双方合同约定，雍合荟公司作为违约方，应当承担守约方的损失，该损失包含律师费。因雍合荟公司违约行为致使爱尚美公司委托律师，产生了相应律师费18,703元，该18,703元应由雍合荟公司承担，爱尚美公司主张律师费金额为26,718元，但爱尚美公司的证据仅能证明其支付律师费金额为18,703元，对于爱尚美公司多主张的律师费，本院不予支持。爱尚美公司主张的资金占用利息实际为其逾期收到广告费而产生的利息损失，与其主张20,000元的违约损失性质相同。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，雍合荟公司应当承担违约责任，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，现爱尚美公司并未举证证明其损失产生的依据，故本院酌定爱尚美公司损失为4,000元，对于爱尚美公司多主张部分，本院不予支持。因本院已支持爱尚美公司主张的部分损失，对于其主张的资金占用利息，本院不予支持。雍合荟公司作为违约方，主张爱尚美公司赔偿损失并支付律师费并无合同及法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条（法律条文全文附后）之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）成都爱尚美影视文化传媒有限公司与被告（反诉原告）四川雍合荟饮食文化传播有限公司于2018年7月5日签订的编号为GGFW-XS-2018106《广告置换服务合同》； 二、被告（反诉原告）四川雍合荟饮食文化传播有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告（反诉被告）成都爱尚美影视文化传媒有限公司广告费27,064元； 三、被告（反诉原告）四川雍合荟饮食文化传播有限公司应予本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告（反诉被告）成都爱尚美影视文化传媒有限公司损失4,000元； 四、被告（反诉原告）四川雍合荟饮食文化传播有限公司应予本判决发生法律效力之日起十日内支付原告（反诉被告）成都爱尚美影视文化传媒有限公司律师费18,703元； 五、驳回原告（反诉被告）成都爱尚美影视文化传媒有限公司的其他本诉诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）四川雍合荟饮食文化传播有限公司的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费减半收取2,853元，由被告（反诉原告）四川雍合荟饮食文化传播有限公司负担474元，由原告（反诉被告）成都爱尚美影视文化传媒有限公司负担2,379元；本案反诉案件受理费减半收取2,900元，由被告（反诉原告）四川雍合荟饮食文化传播有限公司负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  詹茜 二〇二〇年二月十四日 书记员  苏倩 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。