贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔06民终43号上诉人（原审原告）：杨政府，男，侗族，1979年8月9日出生，住贵州省玉屏侗族自治县。委托诉讼代理人：吴志成，贵州驰铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗玲丽，贵州驰铭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州红星电子材料有限公司，住所地贵州省铜仁市大龙经济开发区草坪村。法定代表人：高月飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：龙江，贵州泽富律师事务所律师。上诉人杨政府因与被上诉人贵州红星电子材料有限公司（以下简称红星公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省玉屏侗族自治县人民法院（2019）黔0622民初957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月17日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨政府上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：1.一审判决认定事实错误。（1）2019年6月4日上诉人正常上班，因下午维修机器至晚上7点才下班，错过打卡时间；6月5日已向主管考勤的人员请假，不属于旷工；6月12日下午系上诉人调休，经主管领导同意后提前下班，不属于旷工；6月27日下午系经领导同意调至28日上班，所以未打卡。即使上述情况系旷工，旷工时间也只有2天半时间，一审判决认定旷工时间为4天错误。（2）劳动合同约定及红星公司的考勤管理制度规定，员工的上班时间每天不超过8小时，据刷卡记录表载明，2018年9月20日、9月24日、11月7日、11月18日、12月10日、12月23日，2019年1月18日、2月4日、2月11日这9天时间上诉人上班时间均超过8小时，且红星公司的生产车间有中午不休息，下午4点可以下班的不成文规定，因而前述9天上诉人不属于迟到、早退。2019年2月3日是除夕前一天，上诉人迟到18分钟属低类别迟到，3月28日下午已请假，一审判决认定上诉人存在迟到、早退错误。（3）红星公司将2018年8月10日至2019年8月9日作为一个年度统计上诉人迟到早退的次数错误，应以“自然年”为单位，而非“顺延年”为单位计算。2.一审法院调取的2019年6月份考勤表员工签字确认处的签名确系杨政府本人所签，但杨政府签名时，考勤表里并没有填写旷工4天，6月4日下午、6月27日下午处没有打“×”，6月5日全天没有打“×”，系上诉人与公司主管考勤的代琴英发生争执后，公司负责考勤的杨黎重新补上的，该考勤表系红星公司伪造，为虚假证据，不应采信。杨政府向一审法院起诉请求：1.判令红星公司支付违法解除劳动合同赔偿金163,471.5元；2.本案诉讼费用由红星公司承担。一审法院认定事实：2017年2月12日，杨政府与红星公司签订《劳动合同书》后，进入红星公司工作，工作岗位为公司技术人员。杨政府在2018年工作期间分别于9月20日、24日，11月7日、18日，12月23日存在5次迟到早退情况；在2019年工作期间分别于1月18日，2月3日、4日、11日，3月28日存在迟到早退情况，在2019年6月4日下午下班无打卡记录，6月5日全天无打卡记录，6月12日、27日下午无打卡记录。2019年7月10日杨政府因考勤问题与部门主管及部门负责人发生争执，2019年8月5日杨政府又与二车间主任发生争执并受伤。2019年8月14日红星公司以杨政府存在以下三种情形为由，根据《考勤管理制度》、《劳动纪律管理制度》的规定，对杨政府解除劳动合同处理（即开除处理）：①杨政府在2018年9月至2019年8月期间存在11次迟到、早退情况，根据《劳动纪律管理制度》第三条第5点之5.17，已达到年度违反厂规厂纪超过9次的规定，可对其解除劳动合同处理；②杨政府在2019年6月4日、5日、12日、27日非周末时间未正常上班记作旷工，根据《考勤管理制度》第四条及《劳动纪律管理制度》第三条第5点之5.16，已达到连续旷工2天及月度内累计旷工3天的规定；可对其作解除劳动合同处理；③2019年7月10日，杨政府因考勤问题与部门主管及部门负责人发生争执，2019年8月5日杨政府与二车间主人发生争执且争执过程中行为过激。根据《劳动纪律管理制度》第三条5点之5.3、5.15，有玩忽职守、伤害他人人身安全的行为；有不服从安排与管理、威胁报复、无理取闹、影响生产和工作的行为，可对其作解除劳动合同处理。杨政府不服向铜仁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：①红星公司支付违法解除劳动合同赔偿金166,273.77元；②裁决红星公司为杨政府补办补缴2004年4月至2011年12月期间的社会保险。2019年9月28日铜仁市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，驳回杨政府的全部仲裁请求。红星公司的《劳动纪律管理制度》、《考勤管理制度》于2018年8月2日经红星公司职工代表大会决议及工会讨论通过，并于2018年8月3日至8月7日进行公示，从2018年8月10日实施。杨政府于2017年2月1日从贵州红星发展大龙锰业有限责任公司转入贵州红星电子材料有限公司工作。此前，从2004年4月21日起杨政府一直在贵州红星发展大龙锰业有限责任公司工作。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定：“劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”。本案中红星公司举证的《劳动纪律管理制度》和《考勤管理制度》系经厂职工代表大会审议通过并公示后于2018年8月10日实施。是红星公司的规章制度。该考勤制度第四条第三款规定：未到下班时间，私自离岗的记为早退。……早退2小时以上的，为第三类早退，视为旷工1天。……。第五条第四款规定，在岗时间，无外出或请假登记，外出超过一小时（含）以上者，按旷工半日计，超过两小时以上按旷工1日计。第六条第三款规定：连续旷工2天，月度内累计旷工3天，或年度累计旷工6天的，公司有权解除劳动合同以及该劳动纪律第三条第五项第十六款规定：连续旷工2天，或月度累计旷工3天，或年度内累计旷工6天的，可给予解除劳动合同的规定，不违反法律、法规的规定，对红星公司全体劳动者具有约束力。1.关于杨政府旷工的事实，由红星公司举证的杨政府签名确认的2019年6月份的考勤表证实红星公司2019年6月4日下午、12日下午、27日下午无下班打卡记录，6月5日全天无上、下班打卡记录及旷工4天。杨政府亦认可从2019年3月中旬起，上、下班需要打卡。杨政府提出其在6月份有请假及调休的事实没有提供证据予以证明，依法不予确认。2.关于红星公司解除与杨政府劳动合同的问题。红星公司依据企业规章制度的规定解除与杨政府的劳动合同关系前，通报了企业工会并得到工会的认可，该行为并无不当，且在红星公司作出解除劳动合同的同时通知杨政府到企业报到并说明2019年8月7日起未办理任何手续而自行脱离岗位，杨政府亦未到红星公司处报到、也未进行说明。故对杨政府的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定，判决：驳回杨政府的诉讼请求。案件受理费收取5元，由杨政府负担。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，杨政府上诉主张其不存在旷工、迟到、早退的情况，一审判决认定事实错误，驳回其诉讼请求不当。经查，关于杨政府的旷工情况，当事双方提供的证据“刷卡记录表”一致，均载明杨政府2019年6月4日、6月12日、6月27日下午无打卡记录，6月5日全天无打卡记录，亦与一审法院调取的经杨政府签字确认的2019年6月份考勤表载明的旷工情况一致，红星公司《考勤管理制度》第五条第4项规定，在岗时间，无外出或请假登记，外出超过两小时以上按旷工1日计，红星公司据杨政府2019年6月的考勤情况，确定其该月旷工4日符合公司考勤制度规定，红星公司根据公司《考勤管理制度》、《劳动纪律管理制度》关于月度内累计旷工3天，公司有权解除劳动合同的规定，解除与杨政府的劳动合同合法有据。关于杨政府的迟到、早退情况，同理，双方提供的证据“刷卡记录表”均一致载明杨政府在2018年9月20日、24日，11月7日、18日，12月23日，2019年1月18日，2月3日、4日、11日，3月28存在迟到早退情况，一审判决根据双方提供的证据予以认定杨政府的迟到、早退、旷工情况并无不当。杨政府关于其忘记打卡、已向公司请假、调班、可以提前下班，不存在旷工、迟到、早退情况的上诉理由仅有其个人陈述，无任何证据佐证，且陈述与其提交的“刷卡记录表”载明的打卡情况明显不一致，故其上诉理由无事实依据，明显不能成立，本院不予支持。综上，杨政府的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨政府负担。本判决为终审判决。审判长  张金勇审判员  熊亚飞审判员  唐正洪二〇二〇年二月二十八日法官助理翁寿炳书记员刘鹏