广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初29574号原告：陈子炯，男，1980年6月28日出生，汉族，身份证住址广东省普宁市，委托诉讼代理人：郑文锦，广东金轮律师事务所律师。委托诉讼代理人：李学建，广东金轮律师事务所实习人员。被告：广东银康药业有限公司，住所地广东省广州市白云区均禾街罗岗村七星岗路10号5栋第二层。法定代表人：李祎。委托诉讼代理人：谭天雷，男，该司职员。委托诉讼代理人：曾凡健，男，该司职员。原告陈子炯与被告广东银康药业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈子炯的委托诉讼代理人郑文锦，被告广东银康药业有限公司（以下简称银康公司）的委托诉讼代理人谭天雷、曾凡健均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实当事人有争议的事项为第四、五项，其他事项双方无争议。一、入职时间为2007年2月，任职销售业务员，有签订劳动合同。二、月工资金额不固定，每月10日通过银行转账发放上月工资，有工资条。三、在职期间有参保，社保缴付至2019年5月。四、关于解除劳动关系。原告诉讼请求及主张：其通过仲裁程序行使单方解除权，与被告的劳动关系已于2019年5月15日解除，被告克扣和拖欠其劳动报酬的事实非常明确，并经过了仲裁的确认，被告应当向原告支付经济补偿金。对此，原告提交证据如下：1.社保缴费历史明细表；2.工资表（2019年2月之前的工资表显示的工资构成为基本工资2920元+工龄补贴250元+福利项目730元；2019年2月、3月的工资表显示的工资构成为基本工资2920元+工龄补贴250元+福利项目200元，工资表的“提成”构成一栏所有月份均没有显示金额）；3.QQ聊天记录；4.2018年1月至2019年3月份支付证明单，显示的支付内容为陈子炯2018年1月至2019年3月的推广费；5.2018年1月份-2019年3月份业务提成明细表，显示的金额与证据5显示的每月推广费数额一致；6.通讯录；7.银行流水，显示推广费或者提成费并非固定每月发放一笔，如2018年3月12从汪鹏的账号转入2018年1月的推广费，3月29日转入2018年2月推广费；2018年7月没有发放推广费，8月发放两笔等，而基本工资是每月固定发放一笔；8.住房公积金汇缴清册，拟证实汪鹏为银康公司的员工。对于原告提交的证据1无异议；证据2有异议，原告应当提供工资条，但确认2019年1月份至3月份工资条显示的工资数额与其司实际发放的工资数额一致；对证据3无异议；对证据4、5均有异议，无法确认；证据6、7、8关联性不予确认。被告答辩意见及证据：截止2019年5月15日双方劳动关系仍处于存续状态，截止2019年5月15日，原告从未向其司发出过解除劳动合同的通知。原告在事先未通知其司解除劳动合同及说明解除理由的情况下擅自解除合同并提起劳动仲裁，原告要求其司支付经济补偿金不符合法律规定。被告并提交了以下证据：1.社保缴费明细表；2.考勤记录打印件，显示陈子炯2019年5月的最后打卡时间为2019年5月13日（其中显示有打卡时间的日期为5月5日、6日、8日、10日、13日）。对此，原告对证据1真实性无异议；证据2不予确认，该证据由被告单方制作，其2019年5月份除了国家规定的法定节假日以及双休日外均有上班，最后上班日期为2019年5月14日。经查，关于陈子炯主张的银康公司克扣和拖欠其劳动报酬的事实，银康公司对仲裁裁决结果有异议，认为2019年2月至4月陈子炯的补助是从730元下调至200元，其他人员也都进行了调整，因此不存在克扣工资差额的问题；而2019年1月至3月的费用应该是推广费，而非提成，是基于工作岗位产生的一定的权限可以自由处分推广费，并非基于劳动成果产生的劳动报酬；2019年1月至3月推广费尚未发放是由于公司需要全部核算完毕再发放，而陈子炯提起了仲裁，所以尚未发放；但鉴于其并未就仲裁结果提起诉讼，因此愿意支付仲裁裁决结果确认的第一项和第二项金额。根据仲裁裁决书的记载，原告主张其工资构成为固定的基本工资（即基本工资+工龄补贴+福利项目）和不固定的业务提成，被告在2019年2月至4月没有足额发放基本工资且拖欠其2019年1月至3月的提成。被告主张原告的工资构成为基本工资+工龄补贴+福利项目（其中福利补贴包括交通和通讯），原告主张的提成实际为进行推广时产生的费用，包括差旅费、交通费等日常开销费用；其司于2019年2月14日下发员工工资调整通知（内容显示：从2019年2月起，陈子炯底薪2920元不变，电话、车辆补助由730元/月调整为200元/月），将陈子炯等人的福利补贴由730元调整为200元；其中2019年4月陈子炯存在无故旷工。本院认为：关于银康公司是否需要支付陈子炯2019年2月、3月、4月工资差额以及2019年1月、2月、3月提成的问题，仲裁裁决已有充分论述，且银康公司也同意支付上述期间的金额，本院予以认可，不再赘述。关于劳动关系解除的问题。陈子炯2019年5月15日申请劳动仲裁，并要求依法确认其与银康公司解除劳动关系，且其实际从2019年5月15日之后没有回银康公司处工作，本院认为其要求确认与银康公司2019年5月15日劳动关系解除的诉讼请求合理，本院予以支持，但解除的原因是其申请劳动仲裁且表明要与银康公司解除劳动关系。关于陈子炯提出其以银康公司拖欠和克扣劳动报酬为由解除劳动关系，银康公司应当支付解除劳动关系经济补偿金的主张。首先，银康公司单方面调整了基本工资数额，陈子炯对此不予确认，但没有证据显示陈子炯在申请劳动仲裁前就基本工资发放数额曾向银康公司明确提出异议。其次，银康公司认为陈子炯主张的提成实为业务推广费而非劳动报酬的构成范围，且并未有充分证据显示双方曾明确约定陈子炯主张的业务提成为每月按固定时间发放。综合上述分析，本院认为陈子炯和银康公司在计算劳动报酬数额和构成方面存在争议导致截止陈子炯申请劳动仲裁之日部分工资没有发放，现有证据不能充分证明银康公司存在恶意克扣、拖欠劳动报酬、逼迫劳动者解除劳动关系的情形。最后，陈子炯并未直接向银康公司发出过解除劳动关系的通知，即并未告知银康公司其认为银康公司克扣和拖欠劳动报酬因此而解除双方劳动关系，亦未有证据显示其曾就工资或提成发放数额、时间向银康公司提出过异议。据此，陈子炯直接申请劳动仲裁并要求解除与银康公司之间的劳动关系，不符合法定需要用人单位支付经济补偿金的情形，其要求银康公司支付解除劳动关系经济补偿金依据不足，本院不予支持。五、关于2019年5月工资的问题。原告诉讼请求及证据：2019年5月11日至5月15日的工资2040.95元，按照其每月实发工资3414.66元计算（3414.66÷21.75×13天）。被告答辩意见及证据：原告2019年5月实际到岗天数为5天，2019年五一劳动节法定节假日为4天，5月1日至15日期间除法定节假日外还有2天周末，陈子炯5月的工资应按照其基本工资3370（2920+250+200）元计算6天（实际到岗5天和法定带薪休假日1天），金额为433.75元（3370÷22天×6天-380.34元社保-105元公积金）。本院认为：原告的该项诉讼请求未经仲裁前置程序进行审理，且银康公司对于陈子炯主张的2019年5月1日至15日工资数额不予确认，故本院在本案中不予调处，双方可自行协商或原告另案申请仲裁处理。六、申请仲裁时间：2019年5月15日。七、仲裁请求：陈子炯要求：一、确认其与银康公司于2019年5月15日解除劳动关系；二、银康公司支付解除劳动关系经济补偿金11032.5元；三、银康公司支付2019年2月份基本工资差额530元、2019年3月份基本工资差额530元、2019年4月份基本工资差额987.91元；四、银康公司支付2019年1月份提成4705.4元、2019年2月份提成3404.8元、2019年3月份提成5897.08元。八、仲裁结果：一、银康公司支付陈子炯2019年2月份基本工资差额530元、2019年3月份基本工资差额530元、2019年4月份基本工资差额987.91元；二、银康公司支付2019年1月份提成4705.4元、2019年2月份提成3404.8元、2019年3月份提成5897.08元；三、驳回陈子炯的其他仲裁请求。九、诉讼请求：一、请求依法确认原告与被告劳动关系已于2019年5月15日解除；二、请求依法判令被告向原告支付经济补偿金110325.5元；三、请求依法判令被告向原告支付2019年5月1日至2019年5月15日工资2040.95元；四、请求由被告承担本案诉讼费用。裁判理由与结果本院认为：综合前文论述，陈子炯与银康公司的劳动关系于2019年5月15日解除。银康公司同意支付陈子炯2019年2月份基本工资差额530元、2019年3月份基本工资差额530元、2019年4月份基本工资差额987.91元、2019年1月份提成4705.4元、2019年2月份提成3404.8元、2019年3月份提成5897.08元，且陈子炯对此没有提出异议，本院予以认可。陈子炯的其他诉讼请求均没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一、确认原告陈子炯与被告广东银康药业有限公司于2019年5月15日解除劳动关系；二、自本判决生效之日起三日内，被告广东银康药业有限公司支付原告陈子炯2019年2月份基本工资差额530元、2019年3月份基本工资差额530元、2019年4月份基本工资差额987.91元；三、自本判决生效之日起三日内，被告广东银康药业有限公司支付原告陈子炯2019年1月份提成4705.4元、2019年2月份提成3404.8元、2019年3月份提成5897.08元；四、驳回原告陈子炯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告陈子炯负担（于本判决生效之日起十日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李光华人民陪审员  钟钜仪人民陪审员  林洁仪二〇二〇年二月十一日书 记 员  陈婉微