山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终7716号上诉人（一审被告）：李贵林，男，1976年11月21日出生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：李贵山，男，1987年1月6日出生，汉族，住长春市南关区，系上诉人之弟。上诉人（一审被告）：荆明飞，男，1981年9月4日出生，汉族，住平度市。两上诉人共同委托诉讼代理人：张磊，山东平都律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：李金胜，男，1962年8月10日出生，汉族，住莱阳市。委托诉讼代理人：李东伟，男，1986年12月28日出生，汉族，住山东省莱阳市，系被上诉人儿子。委托诉讼代理人：张福旭，山东今政通律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司。法定代表人：周廷泽，该公司经理。委托诉讼代理人：刘胜伟，该公司职工。上诉人李贵林、荆明飞因与被上诉人李金胜、泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院(2019)鲁0682民初2334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人李贵林、荆明飞上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人李贵林、荆明飞不承担判决第二项182782.50元的赔偿义务；2、一、二审案件受理费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人李金胜的赔偿费用不应按城镇计算:(1)本案中被上诉人李金胜是农村居民，其户口本记载是农村居民，其经常居住地在农村，庭审中确认的居住地为莱阳市吕格庄镇大梁子口村。其收入来源地没有证据证明为城镇。(2)被上诉人李金胜与其儿子李东伟是父子关系，根据我国民事诉讼法的规定，这种有利害关系的证据是没有证明力的，更何况庭审中被上诉人李金胜并没有到庭，对其收入情况根本没有进行事实审查并接受原审原被告的询问，庭审质证程序是违法的，因而被上诉人儿子证明其父亲在其店面工作是不应当采信的。(3)被上诉人所提供的证据工资表，停发工资证明等明显是虚假证明，被上诉人与其儿子是否存在劳动关系没有证据证明，被上诉人没有社保记录，没有备案的劳动合同，但却由其儿子为其出具工资表与工资停发证明，这根本不符合常理，而且正常的父子帮工也不需要制定工资表和停工证明，这很明显是为了骗取赔偿费用而临时制作的。(4)被上诉人儿子李东伟的营业执照并没有出示原件，李东伟所经营的装潢部是否存在，被上诉人是否常年在其儿子处，是否是连续的并超过一年以上，一审法院都没有进行事实上的审查。更何况李东伟本人的居住地及收入来源地均在农村而非城镇。另外，护理费、误工费、营养费等均计算过高，精神抚慰金计算过高没有依据。2、对被上诉人保险公司要求重新鉴定不予允许，程序违法。据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第28条规定，被上诉人保险公司在一审中对被上诉人李金胜单方委托作出的鉴定意见不予认可，在规定的举证期限内申请重新鉴定，一审法院不予准许，而武断的认可了被上诉人李金胜单方委托的鉴定意见，属于程序违法。3、经上诉人多方查证，本案一审法官刘武清与被上诉人李金胜是同乡，根据民事诉讼法的规定，刘武清法官应自行回避而未主动自行回避，滥用职权，枉法裁判。被上诉人李贵林答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决合法公正合理，请求二审法院依法予以维持，驳回上诉人的无理上诉。被上诉人保险公司答辩称，请求二审法院依据事实判决。原告李金胜向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告损失医疗费222049.5元，住院伙食补助费6700元，护理费17125.78元，误工费21000元，残疾赔偿金522046元，营养费9000元，交通费800元，鉴定费3900元，精神抚慰金30000元,共计832621.28元；2、诉讼费用由被告负担。一审法院审理查明：2018年7月20日4时许，荆明飞驾驶鲁Ｖ×××××重型普通货车沿212省道由西东行至21公里+205米处，超车时驶入逆行，与李金胜驾驶无牌二轮摩托车发生碰撞事故，致两车有损，李金胜受伤。肇事后，荆明飞驾车驶离现场。该事故经莱阳市公安局交通警察大队认定，荆明飞因驾驶制动不合格的货车超车驶入逆行、肇事后驶离现场，导致发生交通事故，负事故的全部责任，李金胜对该事故不负责任。鲁Ｖ×××××重型普通货车在被告保险公司投保交强险和限额50万元商业三者险，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。原告受伤后在烟台市莱阳中心医院住院治疗四次(第一次28天、第二次11天、第三次14天、第四次14天。)共计67天，花费医疗费222049.5元。原告于2019年3月27日委托烟台富运司法鉴定中心对伤情进行鉴定，该鉴定所于2019年4月1日出具鉴定意见：1、李金胜肋骨骨折构成十级伤残；左上肢截肢术后缺如构成五级伤残；脾切除构成八级伤残；膈肌破裂修补术后构成十级伤残。2、李金胜伤后误工时间为7个月；3、李金胜伤后需护理3个月（第一次、第二次住院期间需2人护理，余时间需1人护理）；4、李金胜伤后营养期限为3个月；5、李金胜用药符合本次外伤治疗原则。原告支付鉴定费3900元。被告保险公司提交书面申请对李金胜2018年8月17日至2018年8月28日、2018年8月28日至2018年9月11日两次住院治疗与本次交通事故的参入度进行鉴定，以及对误工期限进行重新鉴定。被告保险公司未对自己的上述主张提交证据。被告保险公司主张荆明飞驾驶车辆发生事故后驶离现场，根据保险合同的约定，发生事故后驶离现场属于免责事项，保险公司在商业第三者险范围内不承担责任。另查明，根据原告提交的两份租赁合同以及工商营业执照副本、工作证明可以认定如下事实：原告李金胜的儿子李东伟自2015年12月在莱阳市租赁房屋经营汽车装潢，于2017年11月2日成立莱阳市东伟汽车装潢服务中心，李金胜自2015年12月起在李东伟的装潢部工作。莱阳市东伟汽车装潢服务中心出具事故前三个月的工资表载明：李金胜事故前三个月的平均工资为3080元，护理人员黄敏事故前三个月的平均工资为3000元。原告的另一名护理人员为邵斌，系城镇居民。上述事实，由庭审笔录、道路交通事故责任认定书、门诊病历、住院病案、用药明细表、医疗费发票、鉴定意见书、房屋租赁合同、用人单位的营业执照副本复印件、停发工资证明、工资表、身份证明等书面证据在案为证。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，侵害他人人身、财产权益的，侵权人应当赔偿。荆明飞驾驶鲁Ｖ×××××重型普通货车与李金胜驾驶二轮摩托车发生相撞，事实清楚，莱阳市公安局交通警察大队对事故的责任认定准确，予以确认。本案中事故车辆在被告保险公司投保交强险和限额50万元商业第三者险，并投保不计免赔险，原告主张由被告在保险限额范围内予以赔偿，符合法律规定，予以支持。被告保险公司主张被告荆明飞驾驶车辆发生事故后驶离现场，属于免赔事项，保险公司在商业第三者险范围内不承担责任。被告保险公司未提交证据证实事故后驶离现场属于保险合同约定的免赔情形，也未提交证据证实对免责条款尽到了提示和说明义务，对保险公司的抗辩，不予支持。荆明飞是为李贵林提供劳务活动中发生交通事故，超出保险的损失应当由李贵林承担赔偿责任。荆明飞因驾驶制动不合格的货车超车驶入逆行、肇事后驶离现场，导致发生交通事故，荆明飞在本次事故中有重大过失，应当在李贵林承担责任的范围内承担连带赔偿责任。被告保险公司对原告单方委托做出的鉴定结论不认可，并申请重新鉴定。原告提交的鉴定报告虽然是单方委托，但鉴定机构具有鉴定资质，且被告保险公司未能提交证据证实鉴定程序违法以及鉴定结论明显不能作为定案的依据。因此，被告保险公司申请重新鉴定，不予允许。原告事故前收入来源于城镇，伤残赔偿金应当按照城镇居民标准计算。误工费和护理费按照实际减少的收入计算。原告主张精神抚慰金30000元，根据原告的伤残程度等因素综合考量，精神抚慰金酌情支持8000元。原告主张的营养费标准过高，酌情每天支持50元。被告保险公司主张扣除非医保用药，无法律依据，本院不予支持。经审查并结合原告的诉讼请求，原告的损失应为医疗费222049.5元，住院伙食补助费6700元，护理费13787元（39549元除以12个月乘以3个月，3000元除以30天乘以39天），误工费21000元（3000元乘以7个月），残疾赔偿金522046元（39549元乘以20年乘以66%），营养费4500元（90天乘以50元），交通费800元，鉴定费3900元，精神抚慰金8000元,共计802782.5元。由被告保险公司在交强险限额内和商业第三者险范围内承担620000元。余下的损失由被告李贵林承担，荆明飞负连带清偿责任。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条及相关民事法律法规之规定，一审法院2019年7月8日判决：一、被告泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司于判决生效后十日内支付原告赔偿款620000元；二、被告李贵林应赔偿原告损失182782.5元，于判决生效后十日内付清；三、被告荆明飞在李贵林承担责任的范围内（182782.5元）负连带清偿责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取6064元，由被告泰山财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担4515元，由原告李贵林和荆明飞负担1331元，由原告负担218元。二审中，上诉人提交1、土地承包合同书一份，以及大梁子口村民委员会出具的土地承包管理台账一份，证明被上诉人李金胜家中有承包土地4.53亩，其常年在家以耕种土地为生，被上诉人李金胜从来没有外出打工，一审判决中认定李金胜从2015年12月份起在其子李东伟处打工的所有证据是伪造的。2、照片4张，及视频资料一份，该组证据与证明1互相印证，形成完整的证据链条，证实村民委员会工作人员李国虎证实被上诉人李金胜常年在家耕种土地，常年在家居住，从来没有在其儿子处打工。更进一步证明李金胜在一审法院所提交的证据是伪造的，其身份是农村居民，伤残赔偿金应当按照农村居民标准来进行计算。被上诉人李金胜质证称，对土地承包合同书的真实性有异议，对其来源是否真实不清楚，也没有相关单位出具证明。该土地承包合同书是2000年时签订的，后来大约几年后都转包出去了，以外出打工为主。对照片中人物肖像很模糊，无法确定是否是村委工作人员。被上诉人保险公司质证称，没有异议。本院经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，荆明飞驾驶鲁Ｖ×××××重型普通货车与被上诉人李金胜驾驶二轮摩托车发生相撞致被上诉人受伤，各方对莱阳市公安局交通警察大队对事故的责任认定也无异议，保险公司应在投保交强险和限额50万元商业第三者险内赔偿损失，荆明飞是为李贵林提供劳务活动中发生交通事故，超出保险的损失应当由李贵林承担赔偿责任。现上诉人对被上诉人李金胜相关损失的计算标准不服提起上诉，请求依法改判。经审查一审中被上诉人李金胜提交的租赁合同、工商营业执照副本、工资表、停发工资证明等可以证实李金胜自2015年12月起在其子李东伟经营的汽车装潢部工作。李金胜的户口所在地虽为农村，但收入来源于城镇务工，故其赔偿费用标准依法应按城镇标准计算。上诉人对上述证据及证明内容不认可，上诉主张李金胜的居住地及收入来源地均为农村，其赔偿标准不应按城镇标准计算，并为此提交了证据，但上诉人提交的证据从内容来看虽证实李金胜确有承包土地，但从视频资料中证人证言能够证明李金胜有在外打工的情形，上诉人提交的证据不足以证实李金胜的收入来源于务农，本院不予采信，上诉人的该主张依据不足，本院不予支持。一审中保险公司对被上诉人李金胜单方委托烟台富运司法鉴定中心出具的鉴定结论不认可，并申请重新鉴定，经审查，该鉴定机构及鉴定人员具备相关鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据充分，结论明确。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”现上诉人不能举证证实存在可以重新鉴定的法定情形，且上诉人在一审中未要求重新鉴定，二审中上诉人主张一审法院不允许保险公司重新鉴定的请求程序违法，理由不当，本院不予支持。上诉人主张一审法院对李金胜的护理费，误工费，营养费、精神抚慰金等均计算过高，依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3956元，由上诉人李贵林、荆明飞负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  刘 腾审判员  付景波二〇二〇年二月二十四日书记员  李茜茜