成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0108民初4822号 原告：钟云长，男，汉族，1973年9月30日出生，住四川省大英县。 委托诉讼代理人：钟陆军，四川同载律师事务所律师，一般授权。 被告：王鹏，男，汉族，1970年10月17日出生，住四川省成都市成华区。 委托诉讼代理人：李文娇，四川得邦律师事务所律师，一般授权。 原告钟云长与被告王鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法适用普通程序，于2020年1月13日公开开庭进行了审理。原告钟云长及其委托诉讼代理人钟陆军、被告王鹏及其委托诉讼代理人李文娇到庭参加诉讼。原告钟云长起诉的重庆市凯鹏装饰工程有限公司，庭审过程中查明重庆市凯鹏装饰工程有限公司并非适格主体，原告钟云长申请撤回对重庆市凯鹏装饰工程有限公司的起诉，符合法律规定，本院予以准许。本案现已审理终结。 原告钟云长向本院提出诉讼请求：1、判令被告王鹏向原告钟云长支付包括鉴定费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金等共计370459.20元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年7月9日8时许，原告钟云长受被告王鹏雇请，在四川省成都市新都区华美社区重庆市凯鹏装饰工程有限公司上班时右手1-4指不慎被电锯切割致伤，送至成都第一骨科医院治疗。伤愈后，经司法鉴定：原告钟云长的伤残等级评定为七级。除住院期间医疗费已由被告王鹏、重庆市凯鹏装饰工程有限公司支付外，被告尚需支付包括鉴定费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、被抚养人生活费、精神抚慰金等共计392240元。为维护自身合法权益，特提起诉讼。 被代王鹏答辩称：1、原告的起诉首先程序错误，按照原告的陈述其在上班期间受伤应该走工伤认定程序；2、原告的诉讼适用法律错误，原告起诉的案由是提供劳务者受害责任纠纷，原告请求赔偿的依据是按照工伤的标准，因此我方申请重新进行伤残等级鉴定；3、答辩人王鹏并非本案适格被告，原告在起诉状中陈述的事实并不完全属实，王鹏是将工程交由钟某承揽，王鹏与钟某系加工承揽关系，王鹏与钟云长没有任何关系。原告的受伤应该由钟某承担责任，因此我方申请追加钟某为本案被告；4、原告在受伤前答辩人并不认识，没有形成雇佣关系。二位证人以及其他工人都是多年在一起做工形成的亲戚及熟人关系，均是利害关系人，其证人证言不具有证明力；5、原告受伤的过程中完全不按操作规范进行，自身用手去挡木板造成受伤，其自身有重大过错，应由其承担60%的责任。 经审理查明，2018年6月中旬，被告王鹏承揽一雕刻木工活，王鹏准备将木工活交由钟某等人完成。因所做木工活属异型，钟某等人不同意承揽，遂商定由钟某等人为王鹏做活，并口头约定每人每天300元，加班三个小时算半个工，午饭由王鹏负责。工作地点位于被告租用的位于成都市都区大丰镇华美路华美社区厂房。双方洽谈好后，原告及钟某、谢德友、尹某等人到王鹏租用的厂房干活，原告等人的工作受王鹏雇请的雕刻师安排，按工领取报酬。 2018年7月9日8时许，原告钟云长在干活过程中右手1-4指被电锯切割致伤，被送到成都第一骨科医院治疗，诊断为：右手1-4指完全离断伴远端血供消失；右手1-4指皮肤软组织不撕脱伤。2018年7月30日，原告出院。出院医嘱：1、继续休息二个月，伤肢暂不负重；2、继续在骨科医生指导下行功能锻炼；3、门诊继续治疗，定期复查。根据复查情况决定下一步治疗及拨出克氏针时间，拨出克氏针后需积极行右手指功能锻炼，否则可导致功能受限；4、术后每两天换药，如有异常情况中，及时就诊。被告支付原告住院期间的医疗费32600.81元。 2018年10月18日，原告再次至成都第一骨科医院住院治疗，经治疗于2018年11月6日出院。出院诊断：右手1-4指断指再植术后；右手中指深浅屈肌腱陈旧性断裂伴缺损；右手食指近侧指间关节屈曲挛缩畸形。出院诊断：1、出院后注意休息，加强营养；2、出院后每2-3天左右换药，如伤口流液、流血等异常情况，应及时就诊；3、每日取下石膏行右手中指被屈曲功能锻炼、暂不主动活动（特别时中指伸指活动），避免肌腱再次断裂；4、出院后一周，于我院拆除剩余缝线，制定下一步治疗方案；5、如有不适，及时就诊。被告支付原告医疗费17362.90元。 2018年11月21日，原告委托四川德正司法鉴定所参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对原告进行伤残等级评定。2018年12月11日，该鉴定所作出川德正司鉴[2018]临鉴字第1508号法医临床鉴定意见书，原告伤残等级评定为七级。原告支付鉴定费用1000元。 另查明，原告钟云长与彭秀琼系夫妻关系。有被扶养人钟志杰，出生于2008年10月4日，系原告次子。原告受伤后，被告王鹏共计向原告及家人转款21000元。原告共计领取劳动报酬4500元。 上述事实，有原被告身份信息，原告受伤照片、住院病历、出院证明、医疗费票据，伤残鉴定报告及鉴定费发票，事发现场照片，被告微信转账记录，原告被扶养人钟志杰户口簿，证人钟某、尹某证言，当事人陈述等为证。 本院认为，原告钟云长受被告王鹏雇佣，在从事雇佣活动中手指被电锯切割导致伤害，雇佣人应当承担损害赔偿责任。原告在起诉时将重庆市凯鹏装饰工程有限公司也列为被告，庭审中已查明原告受雇佣从事的活动与重庆市凯鹏装饰工程有限公司并无关联，且原告在庭审过程中当庭撤回了对重庆市凯鹏装饰工程有限公司的起诉，原告主张按提供劳务者受害纠纷主张权利，要求雇主王鹏承担赔偿责任的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告王鹏称原告应当走工伤认定程序的意见，事查明的事实不符，不予支持。 原告受伤治疗后委托四川德正司法鉴定所参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对原告进行伤残等级评定，符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》鉴定标准之规定，故被告王鹏称原告起诉的案由是提供劳务者受害责任纠纷，但鉴定标准是依据工伤标准鉴定，适用标准不当并申请重新进行伤残等级鉴定的意见，不符合法律规定，不予支持。 审理中已查明，钟某并未承揽被告王鹏木工雕刻业务，而是与原告等人一起受王鹏雇佣，故被告王鹏称已将雕刻业务交由钟某承揽，原告系受钟某雇佣，原告受伤应该由钟某承担责任的意见，与事实不符，不予采信。证人钟某、尹某虽然与一起做工，但所作证言客观公正，故被告王鹏称证人证言不具有证明力，并申请追加钟某为本案被告的主张，无事实依据，不予支持。 被告王鹏作为雇主，应当及时清理有碍正常工作的地面、台面，提供安全的工作场所，被告长时间不及时清理存在较大危险性的场所，存在较大过错。原告作为受雇人员，在作业过程中也有安全注意义务，避免危险发生。原告在作业过程中用电锯切割木板时用手挡木板受伤，存在不规范操作，自身也有一定过错，也应存担相应责任。根据原被告各自的过错，本院认定被告承担90%的责任，原告承担10%的责任。原告在作业过程中并无故意或重大过失，故被告王鹏称原告在作业过程中不按操作规范进行，用手去挡木板造成受伤，其自身有重大过错，应由其承担60%的责任的答辩意见，不予支持。原告受伤住院产生的医疗费用，被告王鹏已全部支付，本院予以确认。 原告钟云长因本次受伤造成伤残，各项损失赔偿项目认定如下: 1、关于误工费。原告虽然受被告雇佣且约定报酬为300元/天，但被告系临时雇佣原告从事并完成特定事项工作，双方之间并不形成长期、稳定的雇佣关系，原告按劳取酬，故该收入不属于原告的固定收入，且原告也并未举证证明期长期收入平均达到约定的报酬，故原告主张误工费按300元/天计算的主张，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，原告的误工费参照四川省上一年度职工平均工资计算。根据原告伤情，结合原告出院医嘱，原告误工时间计算至定残前一日，即2018年7月9日至2018年12月10日计27128元； 2、关于营养费。根据原告伤情和出院医嘱，营养费按20元/天标准支持至鉴定前一日计3060元； 3、关于住院伙食补助费。原告合计住院40天，住院伙食补助费按30元/天标准支持1200元； 4、关于护理费。根据原告伤情，结合原告出院医嘱，原告护理费按100元/天计算至定残前一日计15300元； 5、关于鉴定费。原告进行伤残鉴定支付的鉴定费用1000元，本院予以支持； 6、关于被扶养人生活费。被扶养人生活费应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告未进行劳动能力鉴定，其丧失劳动能力程度参照伤残等级确定。被扶养人钟志杰系未成年人，其生活费自定残之日起支持到18周岁计94个月。根据被扶养人的扶养人数，原告伤残等级，参照上一年度四川省城镇居民人均消费性支出标准计36791.60元； 7、关于残疾赔偿金。根据2018年度四川省城镇居民人均可支配收入为33216元，原告钟云长的伤残等级为七级，赔偿金应乘以的系数为0.4，故其应当获得的残疾赔偿金为265728元； 8、关于交通费。根据原告伤情及就医情况，交通费酌情认定2000元； 9、关于精神抚慰金。根据原告伤情，精神抚慰金认定为10000元。 以上1-9项合计362207.60元。根据责任划分，被告王鹏承担90%计325986.84元。王鹏已承担医疗费外，另行向原告支付了21000元，故被告王鹏还应支付原告304986.84元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告王鹏自本判决生效之日起十日内支付原告钟云长赔偿款304986.84元； 二、驳回原告钟云长的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2461元，保全费2481元，由被告王鹏负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  薛跃发 人民陪审员  陈远征 人民陪审员  吴琪玲 二〇二〇年二月二十五日 书 记 员  周雨荞