贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2601民初670号原告：杨哈书，女，1983年8月20日出生，苗族，贵州省凯里市人，农民，住凯里市。委托诉讼代理人：甘真，贵州铁力律师事务所律师。被告：吴永贵，男，1963年7月15日出生，苗族，贵州省凯里市人，农民，住凯里市。被告：吴昌强，男，1987年12月31日出生，苗族，贵州省凯里市人，农民，住凯里市，系被告吴昌强的儿子。共同委托诉讼代理人：李理深，贵州省凯里市合力法律服务所法律工作者。原告杨哈书与被告吴永贵、吴昌强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨哈书及其委托诉讼代理人甘真、被告吴永贵、吴昌强及其共同委托诉讼代理人李理深到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨哈书向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令二被告赔偿原告的误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、抚养费等各项费用共计187377.49元（详见赔偿项目明细）；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月6日原告在二被告共同经营的凯里市湾水镇大翁当村吴永贵砖厂打砖，不幸被打砖机搅断右手，同一时间被送到黔东南州人民医院进行治疗。在医院住院的38天时间里接受了两次手术，一直由原告在家务农的配偶进行护理，原告于2018年8月13日出院，在医院住院期间产生住院治疗费用62039.52元，原告新农合医疗报销了其中的55863.28元，自费6176.24元。原告另外支付的输血费用880元，还有2018年10月9日照CT、2018年11月22日照CT及取植入物、2019年1月11日照CT、2019年3月14日照费用合计844.1元。以上共产生自费费用8780.34元。原告出院后于2019年6月24日到贵州医科大学司法鉴定中心进行伤残鉴定，被鉴定为两处八级伤残。根据原告的伤残等级及治疗康复情况以及还有3个未成年的子女需要抚养，被告需要赔偿原告394447.73元。被告已支付32000元，现需要被告再行赔偿原告187377.49元。原告三年前就一直在被告砖厂打工，三年来的月工资为5000元左右。被告作为雇主，根据法律规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告多次找被告协商，要求他们赔偿误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、抚养费等各项费用。但被告除了支付32000元后拒绝赔偿任何费用。为维护原告的合法权益，特依法向人民法院提起诉讼，望人民法院及时判决支持原告的诉讼请求。被告吴永贵、吴昌强共同答辩如下：一、原告吴昌强的诉讼主体不适格。水泥砖生产是答辩人吴永贵独立成立，所有的设备及材料均由答辩人吴永贵投资，水泥砖生产债权债务由答辩人吴永贵承担。答辩人吴昌强仅仅只是有时为吴永贵运输，其运输费用均由吴永贵支付吴昌强，为此，本案答辩人吴昌强依法不能列入被告。二、原告与答辩人的水泥砖加工生产系承揽合同关系。为响应党中央政策精神，提高农民经济收入，根据地方发展建设的需要，答辩人于2012年3月在本村生产水尼砖，生产之后，原告夫妇经与答辩人协商，由答辩人提供材料及设备按照定作的水泥砖质量要求，以生产水泥砖数量成果，以每块砖4.5分为定作给付报酬，而由双方达成的事实上承揽合同。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者乘虚而入央损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或造成有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中答辩人没有任何过错，原告自身造成的损害后果，应当由原告自行承担。三、原告对损害的发生有重大过错责任。原告存在重大过失，应由其承担全部责任。在事故发生的当天，答辩人并不在场，原告长期加工生产，理应熟悉本行业的安全操作规范，并对危险区域非常了解。原告加工生产中一直是负责送料（有时接料）。2018年7月6日，原告没有按照答辩人的指示安全施工，私自进入严禁区（危险区），导致发生本案。根据《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《民法通则》第一百三十一条规定，受害人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的民事责任。原告在此次事故中存在重大过失，故应当依法免答辩人的赔偿责任。四、原告的人身伤害赔偿计算错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的赔偿规定：1、误工费：根据司法鉴定报告180天至365天，其报告是原告主张，应按合理的天数计算误工赔偿，不能按337天计算；2、护理费应按实际住院天数计算，但答辩人已护理18天；3、营养费：应按照医学证明，没有医学证明不存在营养费；4、残疾赔偿金应以9716×0.32（伤残等级）×20年﹦62182.4元；5、后续治疗费没有事实依据；7、住院费用，医疗费答辩人已全部垫支（包括输血费）；8、住院生活费答辩人已支付了900元现金给原告；9、子女抚养费计算没有法律依据。原告受伤后，答辩人为原告积极治疗，垫支了切医疗费，并长期进行了护理，支付原告住院期间的生活费等等，已尽了该尽的义务。综上，原告与答辩人系承揽关系，在人身损害赔偿事故中原告存在重大过失，原告赔偿计算错误。答辩人恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求，依法维护答辩人的合法权益。本院经审理认定事实如下：2015年3月20日，吴永贵从吴某某的手上购得二手打砖机月在本寨子附近打砖，吴永贵雇请原告及其丈夫吴锦华打砖，双方约定的劳务报酬是：吴永贵负责提供沙子、水泥，原告夫妇负责打砖，每出一块砖的劳务报酬是4.5分，多劳多得。2018年7月6日上午，原告和吴锦华刚到砖场不久，原告伸右手去扣掉落在机床上的泥渣，吴锦华刚好启动电源，机子转动后，原告的右手被打砖机搅伤。事情发生后，原告被送到黔东南州人民医院住院治疗，经该院诊断：1、原告右侧远端桡骨粉碎性骨折；2、右手掌皮肤软组织裂伤；3、神经、血管、肌腱损伤。原告在医院住院38天，花去治疗费用62039.52元，原告用新农合医疗报销了55863.28元，自费费用为6176.24元;另外,原告支付输血费880元，拍CT照等844.1元，共计产生自费费用7900.34元。原告出院后，于2019年6月24日到贵州医科大学司法鉴定中心进行伤残鉴定，被鉴定为：（一）伤残等级鉴定：1、杨哈书因外伤致右腕部多发神经、肌腱损伤遗留右手大部分肌瘫肌力3级，属八级伤残；2、杨哈书因外伤致右桡骨远端开放性粉碎性骨折并部分骨缺损、尺骨头部分骨质缺损脱位遗留右腕关节功能轻微晃动，属八级伤残；（二）误工期、护理期、营养期评定：杨哈书因外伤致右腕部毁损伤，误工期评定为180-365日；护理期60-150日；营养期60-90日，原告为此支付鉴定费1300元。由于原、被告双方就赔偿问题未能达成一致协议，2020年1月8日，原告向本院起诉，请求本院判决支持其上述的诉讼请求。另查明，被告吴永贵与吴昌强系父子关系，该打砖机系吴永贵所有，水泥砖场系吴永贵个人经营，吴永强有时利用空闲时间为吴永贵拉过沙子、水泥，原告夫妇系吴永贵雇佣来打砖的。原告在住院期间，吴永贵给付原告住院费32000元，给付生费900元。原告夫妇有三个孩子尚未成年（其中：二女儿吴萍，2006年2月1日出生；三女儿吴婷，2009年7月28日出生；儿子吴玉春，2010年8月17日出生）。上述事实，有原告的起诉状、被告的答辩状、庭审笔录、原告家庭户口薄复印件、黔东南州人民医院的住院病历及收费票据、凯里市新型农村合作医疗住院报销补偿单、司法鉴定意见书及收费票据等在卷佐证，本院予以认定。本院认为，雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应劳动报酬的法律关系。本案中，原告在被告经营的水泥砖场打工多年，被告根据原告完成的工作数量给付劳动报酬，双方之间符合雇佣劳动关系的法律特征，应认定为雇佣劳动关系，被告代理人提出原被告之间构成承揽合同关系与本院认定的法律关系相悖，本院不予采纳。原告在提供劳务中受到伤害，被告作为雇主应当承担赔偿责任；因原告所受的伤害是其他受雇人（吴锦华）粗心大意造成的，作为第三者的吴锦华有重大过失责任，其与雇主吴永贵应当承担连带赔偿责任。鉴于吴锦华与原告系夫妻关系，则应当由吴锦华承担的赔偿部分，可免除被告吴永贵对该部分的赔偿责任，因此，被告吴永贵在本案中应当承担50%的赔偿责任。原告提供的贵州医科大学司法鉴定中心所作的鉴定意见书，本院予以采信。原告提出的各项赔偿请求中，本院逐项甄别如下：误工费，原告的误工期限评定为180-365，本院取平均值计算，即（180＋365）÷2﹦272.5（天），原告没有固定工资，所以误工费参照贵州省2017年农、林、牧、渔业的平均工资计算，应为58198元/年÷365×272.5﹦43449.19元；住院伙食补助费，参照本地（凯里市）一般公务人员的出差伙食补助标准计算，原告住院38天，每天以40元计算，应为38天×40元/天﹦1520元；护理费，原告的护理期限鉴定为60-150天，本院取平均值计算，即（60＋150）÷2﹦105天，护理费参照2017年居民服务、修理或其他服务业的标准计算，应为38568元/年÷365×105﹦11094.9元；营养费以每天30元计，应为38天×30元/天﹦1140元；残疾赔偿金，因原告身上有二处达到八级伤残的标准，原告要求按照伤残系数0.34予以赔付，本院予以支持，应为9716元/年×20年×34%﹦66068.8元；后续治疗费，因没有相关单位的鉴定意见，本院不予支持；伤残鉴定费1300元有收费票据为据，本院予以支持；精神损害抚慰金，原告要求给付5000元，符合情理，本院予以支持；医疗费7900.34元（其中：自费输血和CT医疗费用1724.1元，住院费6176.24元），有收费票据为据，本院予以支持；子女抚养费以贵州省农村常住居民人均年生活费支出标准计算：①吴萍，2006年2月1日出生，抚养费为8299元/年×4年﹦33196元；②吴婷，2009年7月28日出生，抚养费为8299元/年×8年﹦66392元；③吴玉春，2010年8月17日出生，抚养费为8299元/年×9年﹦74691元；以上三人共计抚养费为174279元×0.34÷2﹦29627元。综合上述各项，原告应得的赔偿费用为：误工费43449.19元＋住院伙食补助费1520元＋护理费11094.9元＋营养费1140元＋残疾赔偿金66068.8元＋鉴定费1300元＋精神损害抚慰金5000元＋医疗费7900.34元＋子女抚养费29627元﹦167100.23元，因被告吴永贵承担50%的赔偿责任，则167100.23元×50%﹦83550.115元，吴永贵之前已经给付32900元应当予以扣除，则83550.115元﹣32900元﹦50650.115元。水泥砖场是被告吴永贵个人经营的，原告与吴锦华是吴永贵雇佣而来，与吴昌强无关，原告没有证据证明吴昌强是砖场的合伙人或管理者，因此，原告要求吴昌强承担连带赔偿责任的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百一十九条、第一百三十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款的规定，判决如下：一、被告吴永贵除了已经给付原告杨哈书住院费、生活费32900元以外，还应当再行赔偿原告杨哈书残疾赔偿金、误工费、护理费等共计人民币50650.16元，限于本判决书生效之日起十五日内付清；二、驳回原告杨哈书的其他诉讼请求。案件受理费4046元，减半收取2023元，由被告吴永贵承担547元，原告杨哈书承担1476元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时在上诉期限内，直接向上诉法院预交上诉费4046元，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。审判员 张  荣  华二〇二〇年二月二十五日书记员 :李成伟（代）