贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)黔23民终142号 上诉人（原审原告）：吴大权，男，1978年1月3日出生，汉族，贵州省册亨县人，农民，住册亨县。 被上诉人（原审被告）：贵州利勇建筑工程劳务有限公司，住所地：兴义市蓝天花园倚云居4栋201室。 法定代表人：陈丽珊，系该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：贵州路桥集团有限公司，住所地：贵阳市云岩区中华路117号。 法定代表人：吴飞，系该公司总经理。 上诉人吴大权与被上诉人贵州利勇建筑工程劳务有限公司（以下简称“利勇公司”）、贵州路桥集团有限公司（以下简称“路桥公司”）劳动争议纠纷一案，不服贵州省册亨县人民法院(2019)黔2327民初1039号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 吴大权上诉请求：撤销原裁定，发回册亨县人民法院重新审理；本案上诉费由利勇公司、路桥公司承担。事实和理由：一、劳动者因工作受到伤害有权提起提供劳务者受损害赔偿。劳动者通过提供劳动获得报酬,其中一部分与接受劳动者之间因满足一定条件而受到《劳动法》、《劳动合同法》、《工伤保险条例》等法律法规的保护,另一部分则因不满足某些条件而不被上述法律保护,此类劳动者只能被认定为提供劳务者,只能受到其他一般法律的保护。但不管属于哪一类,都是劳动人民,都有提供劳动这一共性。因此,劳动关系属于特殊的劳务关系。劳动者因工作受到伤害既可以选择工伤保险赔偿程序,又可以选择提供劳务者受损害赔偿程序。选择工伤保险赔偿程序是劳动者的权利,而不是义务。法律未规定存在劳动关系的劳动者因工作受到伤害只能主张工伤赔偿。虽然《最高人民法院法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定:“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”但是,该条并没有明确规定工伤劳动者只能主张工伤保险赔偿,也没有规定如果根据《工伤保险条例》劳动者不能获得救济,劳动者也不能向用人单位主张人身损害赔偿责任。况且,《安全生产法》第五十三条规定“因生产安全事故受到损害的从业人员,除依法享有工伤保险外,依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的,有权向本单位提出赔偿要求。”因此,劳动者因工作受到伤害后有权提起提供劳务者受损害赔偿。更何况本案中,上诉人已经无法主张工伤保险责任,总不能让劳动者一分赔偿也得不到。二、应由被上诉人承担未在法定期限内申请工伤认定的不利后果。申请工伤认定是用人单位的义务。《工伤保险条例》第十七条规定,发生工伤事故后,用人单位应当在30日内提出工伤认定申请,职工可以在1年内提出工伤认定申请。由此可知,工伤认定申请是用人单位的义务,是劳动者的权利。因未在法定期限内提出工伤认定申请的不利后果不应由劳动者承担,而应由用人单位承担。本案中,被上诉人未在法定期限内申请工伤认定,也未告知上诉人拥有主张工伤保险赔偿的权利和注意事项。更为严重的是,被上诉人在可以申请工伤认定的法定期限内为了稳住上诉人,多次与上诉人协商赔偿事宜,等到期限快届满时与上诉人签订违反律规定的协议,后又拒绝履行,上诉人为此还提起了诉讼。此时,提出工伤认定申请的法定期限早已经届满,上诉人无法再主张工伤保险赔偿责任。由此可知,被上诉人是在故意拖延时间,以损害上诉人利益,使自己逃避法律责任。如果此时上诉人无法主张提供劳务者受损害赔偿责任,那么被上诉人将成功演绎一场漂亮的责任逃避传说。由于劳动者不懂法律,用人单位又怠于申报工伤认定,甚至故意拖延时间,因此必将导致大量错过工伤认定时间的情形。如果在这种情况下无法主张提供劳务者受损害赔偿,那么实践中将会有大量劳动者的合法权益得不到任何保护。这与我国法律保护劳动者合法权益的宗旨背道而驰。 利勇公司、路桥公司未进行答辩。 吴大权向一审法院起诉请求：1、判决利勇公司、路桥公司支付吴大权医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合计196149.9元；2、案件受理费由利勇公司、路桥公司承担。 一审法院认为，吴大权虽以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼，但根据吴大权的诉请及其诉请所依据的事实与理由，吴大权与利勇公司自2015年5月10日起存在劳动关系，劳动关系的事实已经过一审、二审法院确认，故本案纠纷应属于劳动争议，本案案由应变更为劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。根据上述法律规定，人民法院受理劳动争议案件，应以当事人提起仲裁为前置程序。本案中，吴大权与利勇公司之间的劳动争议纠纷未经仲裁，直接向法院起诉，违背了法定程序，应予驳回。 依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《中华民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项规定，裁定如下： 驳回原告吴大权的起诉。 预收案件受理费1281元，退回原告吴大权（于本裁定生效后可办理退费手续）。 本院审理查明，2015年5月10日，利勇公司与吴大权签订《劳动合同》，约定吴大权在利勇公司从事设备维修管理工作，工作地点位于S313册亨至安龙公路改建工程施工范围，期限自合同签订之日起至工程竣工之日即工程施工任务完成时止，双方口头约定吴大权月工资为5000元。2016年1月10日，吴大权在维修设备时右手受伤，到黔西南州中医院住院治疗。同年11月15日，吴大权与利勇公司签订协议，约定吴大权在保险公司得到的赔偿金额全部归吴大权本人所有，吴大权住院期间按6个月计算，每月工资5000元，合计3万元，归吴大权所有。后因利勇公司未支付吴大权住院期间工资3万元，吴大权于2017年7月14日向册亨县人民法院提起民事诉讼。经调解双方达成协议，册亨县人民法院于2017年8月1日作出(2017)黔2327民初693号《民事调解书》，利勇公司自愿于2018年2月28日前一次性支付吴大权2016年1-6月工资共计人民币3万元，吴大权受伤以前的工资已结清。2017年11月21日，吴大权向册亨县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认吴大权与利勇公司自2015年5月10日起存在劳动关系。该仲裁委于2017年12月27日作出册劳人仲案字[2017]第16号《仲裁裁决书》，裁决吴大权与利勇公司自2015年5月10日签订劳动合同起，在劳动合同期限内存在劳动关系。利勇公司不服，向册亨县人民法院提起诉讼，册亨县人民法院于2018年3月28日作出（2018）黔2327民初92号民事判决，确认利勇公司与吴大权自2015年5月10日签订劳动合同起，在劳动合同期限内存在劳动关系。利勇公司再次不服，向黔西南州中级人民法院提起上诉，黔西南州中级人民法院于2018年7月25日作出（2018）黔23民终1069号民事判决，驳回上诉，维持原判。吴大权于2018年11月19日向黔西南州人力资源社会保障局申请工伤认定，黔西南州人力资源社会保障局于2018年11月22日作出黔西南州人社工伤不受字（2018）第8-001号《黔西南州人力资源社会保障局工伤认定申请不受理决定书》，对吴大权的工伤认定申请不予受理。后吴大权诉至册亨县人民法院，请求判决利勇公司、路桥公司支付吴大权医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金合计196149.9元。 本院认为，本案实质是吴大权基于与利勇公司之间的劳动关系主张工伤保险待遇，依法属于劳动争议纠纷的范畴。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。根据上述法律规定，人民法院受理劳动争议案件，应以当事人提起仲裁为前置程序。”之规定，应适用仲裁前置程序。吴大权未经仲裁即向人民法院起诉违反法定程序，一审驳回其起诉并无不当。仲裁后，若吴大权不服，可依法向人民法院提起诉讼解决。 综上，吴大权的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 吴大权预交的二审案件受理10元，予以退回。 本裁定为终审裁定。 审判长  曾婷婷 审判员  刘金洲 审判员  陈映桃 二〇二〇年二月十三日 书记员  曹荣钰