四川省宣汉县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1722民初937号 原告：刘子富，男，ｌ965年10月28日出生，汉族，住四川省宣汉县。 委托诉讼代理人：贾强芬，四川立地律师事务所律师。 被告：四川长城建筑（集团）有限公司，住所地：成都市金牛区槐树街79号6层。 法定代表人：蒲菲，总经理。 委托诉讼代理人：刘小维，四川远创律师事务所律师。 被告：徐志国，男，1978年8月28日出生，汉族，住四川省宣汉县。 被告：彭小峰，男，1984年12月18日出生，汉族，住四川省宣汉县。 被告：陈永全（又名陈权），男，1969年11月17日出生，汉族，住四川省宣汉县。 原告刘子富与被告四川长城建筑（集团）有限公司（以下简称长城建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，根据原告刘子富的申请于2019年3月28日通知徐志国、彭小峰为本案被告参加诉讼，根据徐志国的申请于2019年7月6日通知陈永全为本案被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，于2019年4月17日和12月17日公开开庭进行了审理。第一次开庭审理，原告刘子富及其委托诉讼代理人贾强芬，被告长城建筑公司的委托诉讼代理人刘小维和被告徐志国、彭小峰，到庭参加诉讼。第二次开庭审理，原告刘子富及其委托诉讼代理人贾强芬和被告徐志国、彭小峰、陈永全,到庭参加诉讼，被告长城建筑公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘子富向本院提出诉讼请求：被告长城建筑公司参照工伤保险条例的有关规定向原告刘子富赔偿停工留薪工资34560元、一次性伤残补助金47520元、医疗补助金和伤残就业补助金109980元、住院伙食补助费2160元、营养费2160元、后续治疗费9000元、伤残鉴定费1800元、磁共振检查费770元、伤残等级进行重新鉴定材料费1622元交通费444元、住宿费236元，共计210252元；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年5月4日，原告刘子富在被告长城建筑公司承建的宣汉县北部新区棚户区改造项目（巴人大道东侧地块）二标段工程规定施工作业过程中，从高处坠落致双足跟部及腰部等处受伤。事故发生后，原告被送到医院住院治疗，后经司法鉴定为伤残八级。该工程的实际承建人是被告徐志国，实际施工人是被告彭小峰。被告长城建筑公司违反法律、法规规定，将承包工程转包、分包给不具备用工主体资格的徐志国、彭小峰，根据工伤保险条例和相关规定，被告长城建筑公司应承担赔偿责任，被告徐志国、彭小峰、陈永全承担连带赔偿责任。 被告长城建筑公司辩称，被告长城建筑公司不是本案适格主体，原告与被告长城建筑公司之间不存在工伤（劳动）关系。不存在被告长城建筑公司违反法律、法规将所承建工程转包的事实。原告的起诉程序不合法，如按工伤请求赔偿应当先申请劳动仲裁。被告长城建筑公司承建的宣汉县北部新区棚户区改造项目（巴人大道东侧地块）二标段工程，委托项目经理被告徐志国具体承管整个项目，双方有相关协议。被告徐志国与陈永全签订了劳务协议，本次事故应认定为原告与被告陈永全之间的劳务事故，应以劳务纠纷即人身损害赔偿进行处理。原告根据工伤保险条例鉴定为伤残八级其等级过高，并应参照交通事故标准进行重新鉴定。原告在事故中存在重大过错，应自行承担50%的责任。原告所有的医疗费用已经由项目经理被告徐志国垫付，并给原告借支生活费12000元。 被告徐志国辩称，被告徐志国受被告长城建筑公司委托，对宣汉县北部新区棚户区改造项目（巴人大道东侧地块）二标段工程进行全面管理，期间，被告徐志国与陈永全签订劳务合同。原告受伤后的医疗费用、护理费，被告徐志国代表被告长城建筑公司已全部支付。本案应当追加陈永全为被告参加诉讼。被告徐志国不应承担赔偿责任。 被告彭小峰辩称，被告彭小峰与被告徐志国没有签订劳务合同，被告彭小峰在被告陈永全手下干活，被告彭小峰不应承担任何赔偿责任。被告彭小峰与被告陈永全签订的劳务合同中第3页5、6条约定“1万元以内由乙方负责，1万元以上由甲方负责”有被告彭小峰的划痕，不牵涉安全责任的划分。 被告陈永全辩称，宣汉县北部新区棚户区改造项目（巴人大道东侧地块）二标段工程钢筋施工劳务是被告徐志国发包给被告陈永全，但劳务合同签订后没有实际履行，按双方所签订的劳务合同，由被告陈永全直接转包给被告彭小峰，由被告彭小峰与被告徐志国直接发发生关系，被告陈永全没有在被告徐志国处拿钱。被告陈永全给被告徐志国交了80000元的保证金。原告在案涉工程提供劳务，被告陈永全不清楚，被告陈永全没有雇佣原告，不应承担赔偿责任。 本案审理过程中原告刘子富增加诉讼请求：被告徐志国、彭小峰、陈永全对被告长城建筑公司应承担的赔偿责任承担连带清偿责任。 原告刘子富和被告徐志国、陈永全围绕诉讼请求依法提交了证据，根据被告长城建筑公司、徐志国的申请，四川旭日司法鉴定中心对接受本院的委托对原告刘子富伤残等级进行重新鉴定，作出司法鉴定意见书，本院组织当事人进行了质证。被告长城建筑公司、彭小峰没有提交证据。 原告刘子富提交的证据，被告长城建筑公司的质证意见：对原、被告身份信息材料、宣汉双河骨科医院病历、宣汉县东乡镇龙岗社区卫生服务站数字化X线诊断报告、四川省宣汉县人民医院磁共振成像（MRI）诊断报告单、达州市金证司法鉴定中心鉴定费普通增值税发票，均无异议；对王耀安中医诊所出具证明认为不符合客观事实，原告刘子富不是被告长城建筑公司雇佣的工人，与被告长城建筑公司无关系；对宣汉双河骨科医院出具病情证明书认为与本案无关联性；对达州市金证司法鉴定中心司法鉴定意见书认为属于原告举证鉴定，对鉴定结论不予认可；对原告委托诉讼代理人贾强芬等调查刘国连、程元菊、符纯宣笔录认为证人未出庭作证，且笔录具有误导性，建议法庭不予采信。对原告刘子富提交的证据，被告徐志国、彭小峰质证意见与长城建筑公司的质证意见一致。 被告徐志国提交的徐志国与陈永全签订的《钢筋工程施工劳务合同》，原告刘子富、被告陈永全没有提出异议，被告长城建筑公司、彭小峰没有发表质证意见。 被告陈永全提交的被告徐志国与被告陈永全签订的《钢筋工程施工劳务合同》和《单项工程安全施工合同》、被告陈永全与被告彭小峰签订的《钢筋工程施工劳务合同》和《单项工程安全施工合同》，原告刘子富、被告徐志国、彭小峰没有提出异议，被告长城建筑公司没有到庭质证。 对四川旭日司法鉴定中心司法鉴定意见书和原告刘子富伤残等级进行重新鉴定火车票、医疗费票据、住宿费发票，原告刘子富和被告徐志国、彭小峰没有提出异议，被告陈永全没有发表质证意见，被告长城建筑公司没有到庭质证。 上述证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，结合当事人的陈述综合本院确认的证据予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告长城建筑公司承建宣汉县北部新区棚户区改造项目（巴人大道东侧地块）二标段工程，被告徐志国为项目经理。2018年2月5日，被告徐志国（工程承包人，甲方）与被告陈永全（劳务承包人，乙方）签订《钢筋工程施工劳务合同》，将该工程钢筋施工劳务分包给被告陈永全，主要约定：承包形式为劳务主体包工不包料；承包价格：按建筑面积35元／平方米计算；承包范围：1.工程施工图及设计变更联系单所涉及的全部钢筋的制作绑扎和全部焊接工作。2.钢筋的水平焊接和竖向压力焊接，钢筋套筒连接头材料费、制作安装费等必须由钢筋工承担和完成的全部工作内容。还包括加工场地、卸料至绑扎现场的搬运，现场钢筋的归类堆放等一切和钢筋有关的工作内容等。3.配合项目部对钢筋原材料、焊接试件的取样、制作；付款方法：按甲方拨款时间支付已完工程量的60%，主体完成后支付已完工程的80%，工程竣工验收后支付余款；施工安全：乙方必须服从甲方及建设行政主管部门的安全规定，如出现事故一切安全事故由甲方负责。该合同在乙方的义务中约定：工伤意外保险由乙方自行购买。由乙方造成的工伤，保险赔偿以后10000元以内由乙方自行负责，10000元及10000元以上由甲方负责。同日，双方签订《单项工程安全责任合同》，主要约定：甲方负责施工场地的三通一平。乙方在施工现场内必须佩戴安全帽、上岗证，不得穿拖鞋及带钩的鞋，在高空作业时必须佩戴安全带，不得酒后作业，不能打闹、嬉戏、逗留玩耍，不能在施工场内违规作业。若乙方违反规定，甲方对乙方罚款5000元-10000元，在对乙方拨款中扣除。乙方在施工场地内发生的一切安全事故所产生的一切经济损失及法律责任概由乙方负责，与甲方无关。 2018年3月7日，被告陈永全（甲方）与被告彭小峰（乙方）签订《钢筋工程施工劳务合同》，将其承包的宣汉县北部新区棚户区改造项目（巴人大道东侧地块）二标段工程钢筋施工劳务转包给被告彭小峰，约定承包价格按建筑面积34元／平方米计算，双方对承包形式、承包范围、付款方法、施工安全的约定，与被告徐志国、陈永全签订的《钢筋工程施工劳务合同》约定基本一致，但对工伤意外保险的购买及保险赔偿后的责任没有约定。同日，双方签订《单项工程安全责任合同》，其约定与被告徐志国、陈永全签订《单项工程安全责任合同》约定一致。合同签订后，被告彭小峰组织工人施工，该工程钢筋施工及劳务工资由被告徐志国与被告彭小峰直接联系。 2018年4月，被告彭小峰雇佣原告刘子富，在宣汉县北部新区棚户区改造项目（巴人大道东侧地块）二标段工程从事钢筋施工劳务，双方协商劳务工资200元／天，由被告彭小峰支付。2018年5月4日，原告刘子富在施工中从高处坠落受伤，由被告徐志国、彭小峰送到宣汉县人民医院检查，当晚送王耀安中医诊所住院治疗，于2018年6月30日出院，共计58天。2018年9月16日，宣汉县东乡镇龙岗社区卫生服务站对原告刘子富腰椎、足进行X线诊断，结论：1.腰3椎体陈旧压缩性骨折；2.左脚跟骨陈旧性粉碎性骨折。2018年9月17日，宣汉县人民医院对刘子富右足进行磁共振成像诊断，意见：右足跟粉碎性骨折、其前中部断端移位、并呈陈旧性改变等。原告刘子富支付磁共振检查费770元。2018年9月19日，原告刘子富由被告长城建筑公司人员和被告徐志国送到宣汉双河骨科医院住院治疗，于2018年11月8日出院，共计51天。诊疗经过：完善入院检查后，行右足跟陈旧性骨折截骨矫形术、右髂骨取骨术、植骨融合术，术后给予预防感染、对症治疗。出院诊断：双跟骨陈旧性骨折等。出院医嘱：1.门诊随访，每月复查，出院后15天首次复查；2.按医嘱适当进行功能锻炼，院外继续适当康复治疗；3.每月复查据情况取出内固定物；4.患肢近期严禁负重活动，门诊随访待定行走时间；5.休息壹月，加强护理。 2018年12月26日，王耀安中医诊所出具书面证明，载明：“兹有你长城建筑公司工人，刘子富，男，52岁，因上班时工作不慎摔伤腰部及左右脚，经摄片为：1.第三腰椎压缩性骨折（以片为准），2.左右脚跟骨粉碎性骨折。2018.5.4送来我处门诊住院治疗58天，于2018.6.30出院，出院后希望患者继续休养叁个月左右。” 2019年1月21日，原告刘子富委托达州金证司法鉴定中心，对其参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》鉴定标准评定伤残等级，并对其后续治疗费进行评估。同月24日，达州金证司法鉴定中心作出鉴定意见：1.刘子富本次外伤致腰3椎体压缩性骨折，左右跟骨粉碎性骨折，其中右侧跟骨经螺钉内固定术后的致残等级为八级伤残；2.内固定物取出后续治疗费大约需要9000元。原告刘子富支付鉴定费1800元。 2019年8月21日，本院根据被告长城建筑公司、徐志国的申请，委托四川旭日司法鉴定中心，对原告刘子富的伤残等级分别参照《人体损伤致残程度分级》（两院三部发布2017年1月1日实施）、《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2014）进行重新鉴定。同年11月1日，四川旭日司法鉴定中心作出鉴定意见：1.刘子富的伤情，参照《人体损伤致残程度分级》标准，评定为十级；2.刘子富的伤情，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，评定为八级。被告长城建筑公司支付鉴定费2000元，原告刘子富支付鉴定材料费1622元、交通费444元、住宿费236元。 同时查明，原告刘子富在宣汉县北部新区棚户区改造项目（巴人大道东侧地块）二标段工程从事钢筋施工劳务17.5天，被告彭小峰已支付劳务工资3500元。原告刘子富受伤后，向被告徐志国借支生活费11000元，其住院医疗费、护理费，已由被告徐志国垫付。 本院认为，被告长城建筑公司承建宣汉县北部新区棚户区改造项目（巴人大道东侧地块）二标段工程，委托项目经理被告徐志国具体承管整个项目，被告徐志国以该工程承包人的名义，将该工程钢筋施工劳务以建筑面积35元／平方米的价格分包给被告陈永全，被告陈永全又将其承包的钢筋施工劳务以建筑面积34元／平方米的价格转包给被告彭小峰，被告陈永全、彭小峰系自然人，没有相应资质，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十九条，禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位和禁止分包单位将其承包的工程再分包的规定。被告彭小峰承包案涉工程钢筋施工劳务，其雇佣原告刘子富在从事钢筋施工劳务中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”和第二款“雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的应当与雇主承担连带赔偿责任。”和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项“社会保险行政部门认定下列单位承担工伤保险责任单位的人民法院应予支持：（四）用工单位违反法律、法规规定将承包的业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”、第二款“前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”的规定，应由具备用工主体资格的被告长城建筑公司承担赔偿责任，被告彭小峰、陈永全承担连带赔偿责任。原告要求被告长城建筑公司等参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的理由成立，本院予以支持。因原告刘子富请求被告长城建筑公司等参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿，而非请求确认与被告长城建筑公司存在劳动关系，故不受仲裁前置的影响，原告刘子富可直接向人民法院起诉。 原告刘子富受伤致残，应按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，经司法鉴定，评定为八级。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”和《工伤保险条例》关于工伤保险待遇相关的规定以及《四川省人民政府关于贯彻﹤工伤保险条例﹥的实施意见》第八条第二款“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合并计算，标准为七级伤残36个月，八级伤残26个月，九级伤残16个月，十级伤残10个月。”的规定，对原告刘子富主张的损失：1.停工留薪工资34560元（按达州市2018年职工月平均工资4320元计算8个月），2.一次性伤残补助金47520元（4320元／月计算11个月），3.一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金109980元（4320元／月计算26个月），4.住院伙食补助费2160元（20元／天计算108天），5.住院营养费2160元（20元／天计算108天），后续治疗费9000元，6.鉴定费1800元，7.磁共振检查费770元，8.伤残等级重新鉴定检查费1622元、交通费444元，住宿费236元，共计210252元，本院予以确认。扣减原告刘子富向被告长城建筑公司项目经理被告徐志国借支生活费11000元后，被告长城建筑公司应赔偿原告刘子富各项损失共计199252元，由被告彭小峰、陈永全承担连带赔偿责任。 在本案审理中，被告长城建筑公司主张，原告刘子富在事故中存在重大过错，应自行承担50%的责任，但未提供证据证明。对被告长城建筑公司的主张，本院不予采纳。 被告长城建筑公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，本案依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告四川长城建筑（集团）有限公司赔偿原告刘子富停工留薪工资、一次性伤残补助金、医疗补助金和伤残就业补助金、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、伤残鉴定费、磁共振检查费、伤残等级进行重新鉴定材料费、交通费、住宿费等损失共计199252元，被告彭小峰、陈永全承担连带赔偿责任； 二、驳回原告刘子富的其他诉讼请求。 以上金钱给付义务，限被告四川长城建筑（集团）有限公司、彭小峰、陈永全在本判决发生法律效力后十五日内履行。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1550元，由被告四川长城建筑（集团）有限公司、彭小峰、陈永全负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审 判 长  王 一 人民陪审员  严玉平 人民陪审员  邓德轩 二〇二〇年二月二十四日 书 记 员  冉 欢