广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初12717号原告：广州市天河区珠吉瑞珈荣石材经营部。住所地：广东省广州市天河区珠吉路71号A01-1房。统一社会信用代码为92440101L81263875N。经营者：王定松，男，1974年8月13日出生，汉族，住湖北省通山县，委托诉讼代理人：陈奎，广东名道律师事务所律师。被告：江西建工机械施工有限责任公司。住所地：江西省南昌市高新开发区艾溪湖一路568号。统一社会信用代码为913600006859994423。法定代表人：谢兆伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李元祥，广东大同律师事务所律师。被告：广东宾力建设工程有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇厚街大道11号中安国际大厦10楼13-17室。统一社会信用代码为91441900MA4UP5QM75。法定代表人：邓敏佳。原告广州市天河区珠吉瑞珈荣石材经营部与被告江西建工机械施工有限责任公司（以下简称江西建工公司）、广东宾力建设工程有限公司（以下简称宾力公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用简易程序，后转为适用普通程序，适用借贷86.1710112731XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX于2019年11月14日公开开庭进行了审理。原告广州市天河区珠吉瑞珈荣石材经营部的委托诉讼代理人陈奎、被告江西建工公司的委托诉讼代理人李元祥到庭参加诉讼，被告宾力公司经合法传唤拒不到庭。本案因公告扣除了相应的审限。本案现已审理终结。原告广州市天河区珠吉瑞珈荣石材经营部向本院提出诉讼请求：1.两被告连带偿还原告235500.9元及利息（以235500.9元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，从2018年9月8日起计至付清之日止）；2.本案受理费、保全费由两被告承担。事实和理由：被告江西建工公司中标了东莞市厚街镇白濠小学教学楼二期工程，然后转包给被告宾力公司。被告宾力公司与原告签订石材购销合同，约定原告包工包料，负责该教学楼楼梯踏步等项目，共计材料款人工费235500.9元。施工完毕后，原告一直向两被告催收未果。被告江西建工公司将案涉工程全部转包给被告宾力公司明显违背了相关法律规定，且尚有工程款未向被告宾力公司支付，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条的规定，被告江西建工公司应在未付工程款范围内向原告承担连带责任。原告为维护合法权益，提起本案诉讼，望判如所请。被告江西建工公司辩称：一、讼争合同的性质应当是承揽合同，故本案不属于建设工程合同纠纷。二、被告江西建工公司与被告宾力公司签订了《工程委托施工承包责任协议书》，案涉工程全部由宾力公司施工，宾力公司是实际施工人，其也具备合法的施工资质。三、讼争合同的合同相对人是原告和宾力公司，合同的签订和履行都发生在原告和宾力公司之间，合同的单价、价款、付款方式、合同双方的合同义务履行如交货、付款情况等，江西建工公司完全不知情。证据《石材购销合同》中宾力公司一方的签署人为“程晓峰”，“程晓峰”是宾力公司的股东，进一步证实，讼争合同是原告和宾力公司之间签订和履行。四、在案涉相关证据中签名的张淦是宾力公司的原股东，其行为是代理宾力公司的职务行为，案涉款项应当由宾力公司支付，一直以来，也是宾力公司向原告付款。五、原告一直与宾力公司交易和履行合同，江西建工公司从未参与，也没有付款义务，原告对这一事实是明知的。六、案涉工程是“白濠小学二期”，江西建工公司也只是“白濠小学二期”的中标单位，其不清楚讼争的款项是否用于“白濠小学二期”，因为宾力公司是建设工程有限公司，其也有其他工程施工项目，例如“白濠小学一期”也是由张淦等人承包施工的。“白濠小学二期”施工过程中，“白濠小学一期”也在施工。七、宾力公司的代理人张淦在案涉相关文件上的标注和表述均可证明其是宾力公司代理人的身份，如称“江西建工机械施工有限责任公司”、“中标单位”、“代付”等，如果张淦是江西建工公司的代表，那张淦就不会有“中标单位”“代付”等表述，而会称“本公司”、“支付”等。八、关于原告、江西建工公司、宾力公司三者的关系以及案涉合同款项的付款义务人，法院已在与本案关联的案件判决中予以确认。综上，请求法院驳回原告的诉求。被告宾力公司未作答辩，亦没有提供任何证据和提出质证意见。原告在本案中提交了中标通知书、工程委托施工承包责任协议书、石材购销合同、厚街镇白濠小学教学楼二期石材结算单、实际施工人手写结算单等作为证据。被告江西建工公司提交了工程委托施工承包责任协议书、广东宾力建设工程有限公司营业执照和工商登记信息、（2018）粤1972民初17780号民事判决书、工程款明细表、中标通知书、财政投资项目评审报告和附件、付款申请、借条、收款收据、付款回单、收据、完税证明、增值税专用发票、关于白濠小学教学楼（二期）工程的联系函等作为证据。被告宾力公司未提交任何证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，查明主要事实如下：一、关于相关合同签订的情况2016年9月26日，江西建工公司通过招投标方式取得东莞市厚街白濠小学教学楼（二期）工程。江西建工公司称，其在取得上述工程后整体转包给宾力公司承建，自身未参与施工，为此江西建工公司提交了一份《工程委托施工承包责任协议书》为据。《工程委托施工承包责任协议书》显示由江西建工公司作为甲方、宾力公司作为乙方于2016年10月17日签订，约定甲方将“东莞市厚街镇白濠小学教学楼（二期）工程”委托给乙方施工，工程造价为14841681.4元及文明措施费1142158.47元，工程承包方式为包工、包料、包工期、包质量、包安全、包环保、包保修，工程所需的设备材料均由乙方自行解决；合同下方“甲方”处加盖了江西建工公司的公章，“乙方”处加盖了“广东宾力建设工程有限公司”字样印章，“代表签字”处有“张淦”字样签名。原告称其与宾力公司的原股东张淦为老乡关系，故承接案涉项目并签订了《石材购销合同》。原告提交的《石材购销合同》显示，发包方为宾力公司，供货方为原告，工程名称为东莞市厚街白濠小学教学楼二期工程，双方约定宾力公司将厚街白濠小学教学楼二期工程的石材生产供货承包给原告，工程供货面积及总价概算：1.火烧面白麻，600*600mm，每平方米单价70元，数量1400㎡，备注首层地面；2.光面白麻楼梯，每平方米单价75元，规格、数量需实际测量，备注楼梯台阶；3.武夷红，600*600mm,每平方米单价110元，数量150㎡；4.黑金沙，每平方米单价为330元，规格、数量需实际测量，备注为洗手盆；5.加厚边，每米单价为13元；6.单边，每米单价6元；7.楼梯拉槽，每米单价3元；8.石材防水，每平方米单价8元；9.楼梯安装，每平方米单价45元。以上单价为材料工地现场落地价，包卸货，楼梯安装包工包料单价另计（不包水泥沙辅材）。付款方式：供货当中按供货数量80%进度付款，待石材安装完成后付清剩余货款。合同落款处发包方处负责人一栏有“程晓峰”字样的签名并盖有宾力公司公章，供货方处负责人一栏有“华成港”字样的签名并盖有原告公章，落款时间为2017年6月22日。二、关于结算、付款的情况原告提交的厚街镇白濠小学教学楼二期石材结算单载明，楼梯踏步石材安装加材料、室外台阶石材安装加材料、教学楼首层地面石材的材料单价、安装单价及金额，共计235500.9元。发包方生产经理一栏有“数量已确认”并有负责人签名，结算单下方有“情况属实”字样，并有“张淦”字样的签名，落款时间均为2018年9月8日。另，原告还提交了三页手写的结算单，其中第14点内容手写为“大理石材料计235500元，同意8.5折，计200175元，先付70%，押质保金30%”,并有原告负责人华成港签名；最下方有“以上款项属实，同意中标单位代付，项目负责人：张淦”字样手写内容；除了第14点内容之外，还有多项类似的内容由其他人签名确认。原告主张上述结算单是厚街镇白濠小学教学楼二期工程的多名实际施工人于2019年农历新年前聚集在厚街镇重点工程办公室要求被告付款，承诺如两被告在2019年农历新年之前付清工程款就打8.5折，但两被告至今未按期付清，故原告按照原来的欠款金额起诉。江西建工公司确认厚街镇重点工程办公室曾组织各方开会，上述三页手写的结算单确实是张淦的签名，但江西建工公司当时没有签署任何承诺付款的文件，也没有口头同意付款。三、其他问题江西建工公司称，虽然江西建工公司从厚街镇重点工程办公室处收取了部分工程款，但厚街镇重点工程办公室于2019年9月5日发函称工程有多处质量问题，故就该问题尚未与宾力公司结算清楚。厚街镇重点工程办公室曾于2019年9月5日发函给江西建工公司，对涉案工程提出多项质量问题的异议，要求其修复。另，江西建工公司提交的打印日期为2018年12月26日的宾力公司工商登记信息显示，宾力公司系于2016年5月3日成立的有限责任公司，宾力公司登记的股东为邓敏佳、张淦、程晓峰。本案诉讼过程中，本院根据原告的申请，裁定保全被告江西建工公司的财产并已实施。本院认为，从原告提交的厚街镇白濠小学教学楼二期石材结算单显示，原告的工作内容包括石材安装等，本案应为建设工程合同纠纷。被告宾力公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为自愿放弃对原告提交的证据以及当庭的陈述进行质证及抗辩的权利。原告主张其诉求的工程款均为“厚街镇白濠小学教学楼二期”所涉款项，有厚街镇白濠小学教学楼二期石材结算单、手写结算单，原告及被告江西建工公司在庭审中的陈述为据，本院予以确认。现有证据足以证明江西建工公司承包了涉案工程后转包给宾力公司承建，涉案工程再经宾力公司与原告签订《石材购销合同》，原告主张宾力公司承担支付所欠工程款的付款义务，合法有据。即便各方曾签订过关于打折付款的协议，但宾力公司未如期支付，原告主张其按照原欠款金额235500.9元计付，本院予以支持；但是，根据厚街镇重点工程办公室于2019年9月5日出具的联系函可见，工程存在多处质量问题，手写结算单上亦明确原告同意押质保金30%。故在原告未提交充足的证据证明质保金支付条件已成就的情况下，本院仅确认应由宾力公司向原告支付工程款164850.63元（即235500.9元的70%）。另原告要求宾力公司支付逾期付款利息，符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，本院予以支持，但应自各方于2019年1月签订手写结算单后过了合理期限仍未付款时才开始计算利息，且自2019年8月20日起的利息应按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。即利息计算方式如下：1.以164850.63元为基数，按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率，自2019年2月1日起计至2019年8月19日；2.以164850.63元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计至付清之日止。对于超出上述金额的本金及利息，本院均予以驳回。若日后质保金的付款条件成就，原告可另循途径主张。至于江西建工公司的责任问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案现有证据显示，江西建工公司在涉案工程中为总承包人，而非发包人；案涉《石材购销合同》系由原告与被告宾力公司签订，并无任何证据证明江西建工公司与原告之间存在直接的合同关系。上述司法解释第二十六条第二款的规定系为充分保障实际施工人权益的基础上一定程度突破了合同相对性原则，要求发包人承担责任，但这种突破并不适宜无限扩大。在江西建工公司并非发包人、亦与原告之间无直接合同关系的情况下，原告要求江西建工公司与宾力公司承担连带清偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告广东宾力建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广州市天河区珠吉瑞珈荣石材经营部（经营者王定松）支付欠款164850.63元及利息（以164850.63元为基数，自2019年2月1日起按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计至2019年8月19日，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计至清偿之日止）；二、驳回原告广州市天河区珠吉瑞珈荣石材经营部（经营者王定松）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4832元、保全费1698元，合计6530元（原告均已预交），由原告广州市天河区珠吉瑞珈荣石材经营部（经营者王定松）负担1959元，被告广东宾力建设工程有限公司负担4571元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  邝小敏人民陪审员  刘建华人民陪审员  蔡淑云二〇二〇年二月七日书 记 员  梁雪珍李衬平强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。