杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0103民初6880号 原告：刘吉杨，男，汉族，1956年6月27日出生，住陕西省安康市汉滨区。 委托诉讼代理人：张玲宵，浙江弘源律师事务所律师。 被告：杭州高盛物业管理有限公司，住所地浙江省杭州市下城区清远里1号4单元第一层107室。 法定代表人：刘世宝，职务总经理。 委托诉讼代理人：吴红燕，该公司员工。 委托诉讼代理人：来杨，该公司员工。 原告刘吉杨与被告杭州高盛物业管理有限公司（以下简称高盛物业）劳动争议纠纷一案，于2019年11月18日向本院起诉。本院于同日受理后，依法适用简易程序，由审判员王晓芳独任审判，于2020年1月2日公开开庭进行了审理。原告刘吉杨及其委托诉讼代理人张玲宵、被告高盛物业的委托诉讼代理人吴红燕、来杨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘吉杨向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告加班工资共计330682.68元；2.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金27300元；3.判令被告为原告补缴2009年8月1日至2019年9月9日止的社会保险费。事实和理由：2009年8月1日，原告经录用进入被告处上班，工作内容主要为非机动车管理、收费等物业服务。从原告入职以来，原告的基本工资：2009年8月1日至2011年4月1日期间为1600元、2011年4月1日至2012年4月1日期间为1700元、2012年4月1日至2013年6月1日期间为1800元、2013年6月1日至2014年8月1日期间为2300元、2014年8月1日至原告离职为2600元。从原告入职以来，原告所在岗位仅原告一个工作人员，故原告的工作时间为7：00至22：30（共计15个半小时），直至2014年11月1日开始，工作时间才变更为6：00至18：00（共计12个小时）。2019年8月，被告要求原告变更岗位从事保洁工作，月工资为2300元，原告不同意，故原告于2019年9月9日从被告处离职。从2009年8月1日至2019年9月9日期间，原告的工作时间严重超时，但被告仅支付原告基本工资，未支付加班工资。同时，被告也从未理会原告今后的社会保障，逃避法律法规不为原告缴纳社会保险费，严重损害原告劳动权益。原告于2019年9月24日向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付加班工资、经济补偿金以及补缴社会保险费。2019年11月5日，杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭下劳人仲案（2019）1247号裁决书，驳回了原告的所有仲裁请求。原告不服该份裁决，认为裁决与事实严重不符，且适用法律错误，裁决结果显失公正，理由是：1.仲裁裁决认定原告与被告劳动关系终止于原告到达法定退休年龄错误。2.仲裁裁决认定2017年8月1日至2019年9月9日期间原被告系劳务关系，该认定缺乏依据，与事实不符。综上，原告与被告之间系劳动关系，被告未支付原告加班工资、未为原告缴纳社会保险费的行为严重侵犯了原告的合法权益，致使原告生活困难。原告为维护自身的合法权益，故向法院提起诉讼。 为证明其主张的事实，原告刘吉杨向本院提交了如下证据： 1.浙杭下劳人仲案（2019）1247号裁决书，证明本案已经仲裁裁决的事实。 2.入职通知书1份，证明原告于2009年8月1日起至被告处工作的事实。 3.银行流水明细7张，证明被告向原告支付工资的事实。 4.通知1份，证明原告从被告处离职的事实。 5.考勤表6张，证明原告在2009年8月1日至2014年8月31日出勤时间的事实。 6.证明1份及证人郝某、李某当庭所作的证人证言，证明原告在被告处2009年至2014年期间加班工作时间为7.5小时的事实。 7.加班工资明细表3张，证明原告自2009年8月1日至2019年9月9日期间的加班工资为330682.68元的事实。 8.杭州市社会保险管理服务局证明1份，证明被告未给原告缴纳社会保险的事实。 被告高盛物业答辩称，1.原告提出依法判决被告支付原告加班工资共计330682.68元，被告对加班费的计算方式不予认可。根据相关规定，加班工资的仲裁时效应区分为劳动关系是否已经解除、终止两种情况，在劳动关系解除或终止情况下，请求支付加班工资的劳动者应当自劳动关系解除或终止之日起一年内申请仲裁，劳动者在仲裁时效内主张自劳动关系解除或终止之日起前两年内的加班工资应予支持。原告在2016年6月27日开始一年内没有主张，应视为主动放弃加班工资。之后，原告达到退休年龄，原告与被告是劳务关系，签订的是《退休返聘协议》，工资按《退休返聘协议》上的规定予以发放，对于原告提出的加班工资，于法无据，不予支持。2.对原告提出的依法判决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金27300元，原告是2017年8月1日签订《退休返聘协议》，在协议中规定，双方均可单方解除本协议，但应提前五天告知对方。本案中，原告自己提出离职申请，故被告没有任何义务支付经济补偿金，于法无据，不予支持。3.原告提出依法判决被告为原告补缴2009年8月1日至2019年9月9日止的社会保险费，无任何法律依据。原告现已超出法定缴纳年龄，且原告于2016年6月27日已经达到法定退休年龄，并于2017年8月1日与被告签订《退休返聘协议》，双方为劳务关系，该项诉讼请求不应支持。原告于2016年6月27日就达到了退休年龄且办理了退休手续，在当时就应该明知自己没有购买保险且相应的社保权益在法律上没有得到保护，时效应该从2016年6月27日起开始计算一年，但原告在此期间一直没有主张，原告主动放弃了社保缴纳权利，且按照目前杭州市关于社保缴纳的相关规定，原告已经不可能补缴，于法无据，不应支持。综上，建议法院驳回原告的诉讼请求。 被告高盛物业围绕着自己的答辩意见向本院出具了如下证据材料： 1.《退休返聘协议》1份，证明被告与原告之间是劳务关系的事实。 2.原告的离职申请表1份，证明原告离职的时间。 3.下城区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书1份，证明原告达到法定退休年龄，双方劳动关系已终止，后双方之间是劳务关系的事实。 原告、被告提交的上述证据经向双方当事人当庭举证、质证，本院对双方均无争议的仲裁裁决书、入职通知书、银行流水、通知、杭州市社会保险管理服务局证明、《退休返聘协议》离职申请表等证据予以在卷佐证。原告提交的证据5、7系原告自行制作，不符合证据的形式要件，本院不予确认。两位证人证言的内容，经本院审核，不能证明原告的证明对象，本院不予确认证明效力。 综合上述有效证据及双方当事人的陈述，本院认定如下事实： 2009年8月，原告刘吉杨进入被告高盛物业处工作，从事非机动车管理的物业服务岗位。2017年6月27日，原告达到法定退休年龄。2017年8月1日，原告与被告签订了一份《退休返聘（聘用）协议》，该协议约定期限从2017年8月1日起至2019年7月31日止，被告返聘（聘用）原告为物业服务工作。协议到期后，原告继续在被告处工作。2019年9月9日，因双方就工资和调整岗位未能达成一致，原告向被告提交了离职申请，被告同意，双方解除了劳务关系。在审理过程中，双方一致确认2009年8月起至今，被告未为原告缴纳社会保险。原告于2019年9月24日向杭州市下城区人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告向原告支付2009年至2019年9月9日加班工资共计330682.68元；被告支付原告解除劳动合同经济补偿金27300元；被告为原告补缴2009年8月1日至2019年9月9日止的社会保险费。2019年11月4日杭州市下城区人事争议仲裁委员会作出浙杭下城劳仲案（2019）1247号仲裁裁决书，裁决驳回原告的所有仲裁申请。原告不服该裁定书，向本院提起诉讼。 本院认为，原告刘吉杨于2009年8月1日入职被告高盛物业处，于2019年9月9日从被告处离职的事实双方均无争议，主要争议的焦点在于被告是否应支付原告加班工资；截至2016年6月27日双方之间的劳动关系是否终止；之后至2019年9月9日期间双方系劳动关系还是劳务关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止，其中第二项规定“劳动者开始依法享受养老保险待遇的”，第六项规定“法律、行政法规规定的其他情形”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”现原告以上述规定为由认为2016年6月27日其虽已达法定退休年龄但未依法享受基本养老保险待遇，被告仍按约定支付工资，故原告与被告仍构成劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，该条例系《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款（六）项的授权，与《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条其他项的规定并不抵触。本案原告于2016年6月27日已年满60周岁，与被告之间的劳动合同终止，原告与被告在此后形成的是劳务关系而非劳动关系，故原告要求被告支付2016年6月27日后的加班工资、经济赔偿金以及补缴社会保险费的请求，于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告支付2009年至2016年6月27日的加班工资、补缴此期间的社会保险费显然已经超过仲裁时效，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款（六）项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告刘吉杨的诉讼请求。 案件受理费10（缓交），减半收取为5元，由原告刘吉杨负担，限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 员 王晓芳 二〇二〇年二月十二日 代书记员 熊丝语 -8-