河北雄安新区中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）冀96刑终13号原公诉机关河北省雄县人民检察院。上诉人（原审被告人）金引威，曾用名金引成，男，1976年8月9日出生于河北省雄县，汉族，初中文化，农民，户籍地及案发前住址雄县，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月4日被雄县公安局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于雄县看守所。辩护人杨清华，河北宇昊律师事务所律师。上诉人（原审被告人）韩新彬，曾用名韩新颖，男，1975年9月18日出生于河北省雄县，汉族，小学文化，农民，中共党员，户籍地及案发前住址雄县，因涉嫌犯开设赌场罪于2019年6月2日被雄县公安局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于雄县看守所。辩护人刘华强，河北广容律师事务所律师。河北省雄县人民法院审理雄县人民检察院指控原审被告人金引威、韩新彬犯开设赌场罪一案，于2019年12月26日作出（2019）冀0638刑初334号刑事判决。原审被告人金引威、韩新彬均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2010年9月至2012年4月期间，被告人金引威、韩新彬伙同姚某在雄县昝岗镇姚某家商业门脸内摆放“捕鱼机”等电子赌博机开设赌场，非法渔利20余万元。原判认定上述事实的证据如下：1.证人邢某证言证实，其在昝岗镇“昝东肉夹馍”北侧路东游戏厅玩过，2010年时有四门的小型“捕鱼机”，2014年左右有了六门和八门的大型“捕鱼机”，同时出现了“黑红梅方”“飞禽走兽”赌博机。游戏厅最早是姚某开的，大约2011年有人输了钱把游戏厅砸了，后姚某把游戏厅转给一个又黑又胖的男子，他找了两个人看店，过了半年多这两人不干了，又黑又胖男子的媳妇看了两三个月的店，大约2012年变成“秃子”和他媳妇看店。其在那里玩时有输有赢，输了两三千元。2.证人姚某证言证实，昝岗镇“昝东肉夹模”北邻的二层商业门脸的游戏厅最初是其开的，房子是其父亲的，游戏厅里有“捕鱼机”“黑红梅方”等赌博机，因为有人输了钱闹事，其不敢开了。后来韩新彬接手经营，让其负责修机子，其占一半股份，韩新彬和金某占一半股份。后来孟某3夫妻开了两三年时间。2014年孟某2强行介入游戏厅，金某、韩新彬退出，游戏厅的股份变成了其与孟某2、孟某3。3.证人孟某1证言证实，2012年四五月份，其在昝岗镇“昝东肉夹馍”北侧的游戏厅上班，老板是金某、韩新彬和姚某。2013年孟某2经常去游戏厅捣乱，韩新彬、金某就不干了，孟某3惹不起孟某2，其家出了三四万元补偿了韩新彬和金某。游戏厅有一台供四个人玩的“捕鱼机”，后来又买了一台供六个人玩的“捕鱼机”，还有三四台投硬币的“苹果机”，十来台“泰山”赌博机。在韩新彬他们经营的后期有两三个月给其夫妻二人分利润，肯定比挣工资多，按工资算一年半时间其夫妻挣了66000元左右，都是孟某3和姚某、韩新彬、金某算账。4.被告人韩新彬供述，姚某开始在“昝东肉夹馍”北邻开游戏厅，后来不开了，2010年8月经协商其和金引威、姚某三人共同经营这个游戏厅，姚某占一半股份，负责修机子，其和金引威各占百分之二十五，负责看机子和日常管理。三人合股时游戏厅有四五台“老虎机”、二三台“泰山”赌博机、三四台斗地主的机子、一台圆形上分的机子，合股后三人购买过两台“捕鱼机”。最初是其和金引威盯摊，后来金引威弟弟上了四个月左右的班，再后来孟某3、孟某1夫妻干了半年多。其盈利8万元左右，和金引威一样，姚某盈利是其二人总和。5.被告人金引威供述，游戏厅开始是姚某自己经营，2010年9月韩新彬找姚某商量，其三人合伙经营。因房子、机子是姚某的，姚某占一半股份，其与韩新彬各占百分之二十五。合股后游戏厅又买了两台“捕鱼机”。其盈利在10万至15万元之间，韩新彬和其一样，姚某是其二人的总和。6.辨认笔录证实，姚某、韩新彬经分别辨认照片，确认韩新彬、金引威是合伙经营游戏厅的人。7.公安机关到案经过证实，金引威于2019年6月3日由公安民警到其家中传唤，并带到接受讯问；2019年6月1日公安民警对韩新彬进行传唤，因其外出，电话告知韩新彬妻子通知韩新彬于次日到接受讯问，次日韩新彬自行到接受讯问。8.中共雄县雄州镇委员会证明，韩新彬于2003年1月加入中国共产党。9.户籍信息证实，金引威于1976年8月9日出生，韩新彬于1975年9月18日出生。原审法院认为，被告人金引威、韩新彬伙同他人开设赌场，情节严重，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人金引威、韩新彬伙同他人开设赌场系共同犯罪。被告人金引威系公安机关传唤时由民警带至刑警队接受讯问，并非主动到案，不构成自首，但其到案后自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人韩新彬经公安机关传唤后主动到案并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚；其自愿认罪认罚，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人金引威犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币2万元（已缴纳）；二、被告人韩新彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币2万元（已缴纳）；三、追缴被告人金引威、韩新彬违法所得20万元。金引威上诉提出，其经营赌博机的时间较短，系初犯、偶犯，认罪、悔罪并积极缴纳罚金，原判对其量刑过重。其辩护人的辩护意见为，一审判决认定金引威等人违法所得20余万元并构成情节严重的证据不足；根据金引威的犯罪情节，其法定刑为三年以下有期徒刑，本案公安机关于2019年6月立案，已超过五年的追诉时效；其于2012年4月主动停止了犯罪行为，属犯罪中止；其系初犯、偶犯，认罪态度好，积极缴纳了罚金，有悔罪表现，请求对其从轻处罚并适用缓刑。韩新彬上诉提出，其愿意积极退赃，请求对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为，一审判决认定金引威等人违法所得20余万元并构成情节严重的证据不足；根据金引威的犯罪情节，其法定刑为三年以下有期徒刑，本案公安机关于2019年6月立案，已超过五年的追诉时效；其于2012年4月主动停止了犯罪行为，属犯罪中止；其系初犯、偶犯，有自首情节，积极缴纳了罚金，有悔罪表现，请求对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，原判决认定上诉人金引威、韩新彬伙同他人实施开设赌场犯罪的事实是正确的。据以认定的证据均经一审举证、质证查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人金引威、韩新彬以营利为目的，伙同他人在游戏厅中放置多台具有赌博功能的电子设备供他人进行赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。二上诉人的辩护人均提出原判认定二人违法所得20余万元并构成情节严重证据不足，经查，上诉人金引威在侦查期间供述其违法所得8万元左右，韩新彬在侦查期间供述其违法所得为10万元至15万元，并结合其他证人证言，原判决认定二上诉人违法所得20余万元并构成情节严重并无不当，该辩护意见本院不予采纳，同时二上诉人的辩护人均提出的本案已超过诉讼时效的辩护意见亦不成立，不予采纳。二上诉人的辩护人均提出二上诉人构成犯罪中止，经查，二上诉人伙同他人实施开设赌场犯罪持续近两年时间，已成立既遂，其后期终止犯罪不属犯罪中止，该辩护意见不能成立，不予采纳。辩护人提出的二上诉人积极缴纳罚金、认罪态度好、韩新彬有自首情节等意见，原判均已考虑，并在量刑时予以体现。二上诉人在一审期间均表示认罪认罚并向公诉机关签署了认罪认罚具结书，原审法院在公诉机关的量刑建议幅度内进行了判决，二上诉人均针对一审量刑提出上诉，属实质不认罚，且所提上诉理由原判均已予考虑，二审不应再减轻其刑罚。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘光辉审判员  杨 忠审判员  宋 平二〇二〇年二月二十五日法官助理王一凡书记员张峥