苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2019）苏0509民初6787号原告：查文荣，男，1967年8月1日出生，汉族，住苏州市吴江区。委托诉讼代理人：柳建平，苏州市吴江区江城法律服务所法律工作者。被告：吴江市丹泠纺织原料有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇金联村。法定代表人：费英，该公司总经理。被告：费英，女，1979年10月15日出生，汉族，住苏州市吴江区。被告：张健，男,1978年9月16日出生，汉族，住苏州市吴江区。原告查文荣与被告吴江市丹泠纺织原料有限公司（以下简称丹泠纺织）、费英、张健追偿权纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法由审判夕戴顺娟适用简易程序于2019年7月11日公开开庭进行了审理，原告丹泠纺织的委托诉讼代理人柳建平到庭参加诉讼，被告丹泠纺织、费英、张健经本院传票合法传唤无正当理由拒不到召。本案现已审理终结。原告查文荣向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告丹泠纺织返还原告代偿款99万元，并承担自起诉之日起的利息损失（以本金99万元为基数，按年息6％计算至清偿之日止）;2、判令被告费英、张健对上述被告丹泠纺织之还款义务承担清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年1月13日，被告丹泠纺织与江苏吴江农村商业银行股份有限公司平望支行（以下简称为农商行平望支行）签订《最高额流动资金借款合同》两份，金额合计为99万元，由原告进行担保，并以其所有的位于住所地苏州市吴江区瓦厂新区43号的房屋进行抵押。2015年5月30日，原告与农商行平望支行签订两份《最高额抵押合同》，被告丹泠纺织的上述贷款同时由本案的被告费英、张健提供担保，担保方式为连带担保。贷款到期后，被告丹泠纺织未能清偿到期贷款，故江苏吴江农村商业银行股份有限公司（以下简称为农商行）起诉至本院，并于2016年2月22日作出（2016）苏0509民初467号民事判决，判令被告丹泠纺织归还农商行借款本金99万元及相应利息；被告费英、张健对被告丹泠纺织的上述债务在最高债务数额200万元范围内承担连带清偿责任；农商行的债权有权以原告提供的房屋及土地在99万元数额范围内优先受偿。判决后，被告仍未付款，在执行过程中，原告与农商行协商一致，由原告于2018年12月19日代偿99万元银行贷款。原告认为，本案的主债务人为被告丹泠纺织，其所应返还借款已由原告代偿，故被告丹泠纺织需返还原告代偿款99万元及相应的利息损失；另被告费英、张健作为该笔借款的担保人，在被告丹泠纺织未能给付原告的情形下，均有共同清偿之义务。经协商无果，为维护原告合法权益，原告提起本案追偿权诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告丹泠纺织、费英、张健未作答辩。经审理查明，2014年1月1日，被告费英、张健作为保证人向农商行平望支行出具最高额保证承诺书一份，承诺为债务人丹泠纺织自2014年1月1日至2016年1月1日期间在农商行平望支行实际形成的债务在最高余额200万元内提供连带责任保证担保；担保范围包括债务人依主合同与债权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、诉讼费等实现债权的一切费用；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年；若发生法律法规规定或主合同约定的事项，导致主合同债务提前到期的，保证人的保证期间为主合同债务提前到期之日起二年。2014年5月30日，原告查文荣、案外人吴凤娟作为抵押人与农商行平望支行作为抵押权人签订《最高额抵押合同》一份，编号为吴农商银高抵字（D10201405812）第03809号，约定原告查文荣、案外人吴凤娟以其名下位于苏州市吴江区瓦厂新区的房屋（所有权证号为吴房权证黎里字第××号）为债务人丹泠纺织在2014年5月30日至2016年5月30日期间在农商行平望支行办理各类业务发生的最高余额为28万元的债务提供抵押担保；抵押担保范围包括主合同项下全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、诉讼费和抵押物处理费等实现债权的一切费用，主合同项下的债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人依法有权以抵押物折价、或者以拍卖、变卖抵押物的款项优先受偿。同日，原告查文荣、案外人吴凤娟作为抵押人另与农商行平望支行作为抵押权人签订《最高额抵押合同》一份，编号为吴农商银高抵字（D10201405812）第03810号，约定原告查文荣、案外人吴凤娟以其名下位于苏州市吴江区瓦厂新区的国有土地使用权（使用权证号为吴国用2006第1004758号）为债务人丹泠纺织在2014年5月30日至2016年5月30日期间在农商行平望支行办理各类业务发生的最高余额为71万元的债务提供抵押担保，担保范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、诉讼费、律师费和抵押物处理费等实现债权的一切费用，主合同项下的债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人依法有权以抵押物折价、或者以拍卖、变卖抵押物的款项优先受偿。2014年6月3日，双方就上述国有土地使用权在苏州市吴江区国土资源局办理抵押登记，土地他项权证号为吴押他项2014第02503号，登记债权数额71万元。2014年6月5日，双方就上述房屋在苏州市吴江区住房和城乡建设局办理抵押登记，房屋他项权证号为苏房他证吴江字第××号，登记债权数额为28万元。2015年1月13日，被告丹泠纺织作为借款人与农商行平望支行签订编号为吴农商银高借字（J10201501812）第04456号的《最高额流动资金借款合同》一份，约定农商行平望支行在2015年1月13日至2016年1月13日期间可向被告丹泠纺织提供最高本金余额不超过28万元的借款；借款利率为合同约定的借据期限对应档次的中国人民银行公布施行的贷款基准利率上浮30%；结息方式为按月结息，每月20日为结息日，每月21日为付息日；若借款人未按约定期限还款，从逾期之日起除正常结息之外，按逾期罚息利率加收利息，直至清偿本息为止，罚息利率为合同约定借款利率的50%；如借款人未按本合同约定归还借款本息，贷款人有权宣布本合同项下尚未偿还的借款本息和其他应付款项全部立即到期，贷款人可提前收回借款，从本合同约定账户或其他账户内扣划资金用于归还借款，并有权行使担保物权和要求保证人承担保证责任。同日，被告丹泠纺织作为借款人与农商行平望支行另签订编号为吴农商银高借字（J10201501812）第04457号的《最高额流动资金借款合同》一份，约定农商行平望支行在2015年1月13日至2016年1月13日期间可向被告丹泠纺织提供最高本金余额不超过71万元的借款；借款利率为合同约定的借据期限对应档次的中国人民银行公布坛行的贷款基准利率上浮30％结息方式为按月结息，每月20日为结息旧，每月21日为付息日；若借款人未按约定期限还款，从逾期之日起除正常结息之外，按逾期罚息利率加收利息，直至清偿本息为止，罚息利率为合同约定借款利率的50%；如借款人未按本合同约定归还借款本息，贷款人有权宣布本合同项下尚未偿还的借款本息和其他应付款项全部立即到期，贷款人可提前收回借款，从本合同约定账户或其他账户内扣划资金用于归还借款，并有权行使担保物权和要求保证人承担保证责任。2015年1月13日，农商行平望支行按约向被告丹泠纺织发放贷款28万元、71万元，借款年利率均为7.28%，借款到期日均为2016年1月13日。借款期间，被告丹泠纺织支付了截至2015年10月20日的利息，之后再无还款。截至2015年10月21日，被告丹泠纺织尚结欠借款本金99万元。由于农商行平望支行催讨无果，农商行于2016年1月6日起诉至本院，本院于2016年2月22日作出（2016）苏0509民初467号民事判决：一、丹洽纺织归还农商行借款本金99万元并支付相应利息；二、费英、张健对丹泠纺织的上述第一项债务在最高债务数额200万元范围内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后有权向债务人追偿；三、如被告吴江市丹泠纺织原料有限公司至期未履行本判决确定的第一项债务（含应负担的诉讼费用），原告江苏吴江农村商业银行股份有限公司有权就第一项债权（含债务人应负担的诉讼费用）以被告查文荣、吴凤娟提供抵押的位于苏州市吴江区瓦厂新区的房屋（房屋他项权证号为苏房他证吴江字第××号）折价或以拍卖、变卖该抵押物所得款项在28万元数额范围内优先受偿；并有权就以被告查文荣、吴凤娟提供抵押的位于苏州市吴江区瓦厂新区的国有土地使用权（他项权证号为吴押他项2014第02503号）折价或以拍卖、变卖该抵押物所得款项在71万元数额范围内优先受偿。如有不足部分，由债务人继续清偿。判决生效后，原告查文荣于2018年12月19日代被告丹泠纺织履行了99万元的给付义务，2019年1月16日，农商行平望支行为原告查文荣出具相关代偿证明。以上事实，有原告提供的借款合同、最高额抵押合同、(2016）苏0509民初467号民事判决书、个人结算业务申请书、业务凭证、代偿证明、原告委托诉讼代理人的陈述等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，原告查文荣作为抵押人为债务人丹泠纺织代偿借款本金99万元的事实清楚，根据相关法律规定，原告查文荣承担担保责任后有权向债务人丹泠纺织追偿。关于代偿期间的利息损失，原告主张按照年息6％计算，符合法律规定，本院予以支持。关于原告提出的由被告费英、张健对债务人丹泠纺织的上述债务承担清偿责任的主张，原告为抵押人，费英、张健为保证人。本院认为，第一、抵押人和保证人之间并无连带共同担保和相互追偿的意思表示。本案所涉抵押担保和保证担保均系约定担保，当事人基于双方意思表示以担保合同形式设立担保权利义务，符合意思自治原则。但上述担保合同均系担保人与债权人签订，是为了确保主债权的实现而设定的担保，对于抵押人和保证人之间是否形成连带共同担保的法律关系以及保证人在承担保证责任后可否向抵押人追偿相应份额，担保人之间并无约定。第二、在本案所涉混合担保情形下，抵押人向保证人主张追偿权并无明确法律依据。我国民法通则确立了在债的法律关系中追偿权是以连带义务为构成要件的法定权利或约定权利，在当事人无约定的情形下，追偿权未经法律明确规定即无从行使。第三、抵押担保和保证担保具有不同的法律性质和责任承担方式，两类担保人之间相互追偿缺乏共同责任基础，亦不符合立法本意。如允许抵押人和保证人相互追偿并清偿相应份额，则等同于在不同种类的担保之间设立了强制性的反担保义务，不符合私法自治的原则。综上，本案中原告要求保证人费英、张健承担清偿责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴江市丹泠纺织原料有限公司于本判决生效后十日内归还原告查文荣代偿款本金99万元并承担代偿期间的利息损失（以99万元为基数，自2019年5月21日起按年利率6％计算至实际给付之日止）；二、驳回原告查文荣的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收6850元，由被告吴江市丹泠纺织原料有限公司负担，并于本判决生效之日起十日内直接给付原告，原告已预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。审判员  戴顺娟二〇二〇年二月六日书记员  谢欢欢附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书,具有国家权威性和强制执行力,当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务,否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行,被执行人将面临以下执行风险:一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施,并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息,未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的,人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留,构成犯罪的,依法追究刑事责任。五、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的,人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务,人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为:(一)乘坐交通工具时,选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位;(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费;(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋;(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公;(五)购买费经营必须车辆;(六)旅游、度假;(七)子女就读高收费私立学校;(八)支付高额保费购买保险理财产品;(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的,或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行,以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的,人民法院有权将其纳入失信被执行人名单,通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布,并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报,供相关单位依照法律、法规和有关规定,在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面,对失信被执行人予以信用惩戒;向征信机构通报,由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的,人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的,人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产,或者与他人串通,通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行,致使判决、裁定无法执行的,以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。