广东省连平县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1623刑初212号公诉机关广东省连平县人民检察院。被告人黄文恩，曾用名黄文立，男，1988年9月22日出生，居民身份证号码：441***198******355，汉族，初中文化，广东省河源市连平县人，住连平县***********。2019年8月7日被抓获归案，次日因本案被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。指派辩护机构，连平县法律援助处。指定辩护人邓启鑫，广东百旋律师事务所律师。被告人李栋，男，1989年10月19日出生，居民身份证号码：441************314，汉族，初中文化，广东省河源市连平县人，住连平县***********。2019年8月7日被抓获归案，次日因本案被刑事拘留，同年9月1*日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。指派辩护机构，连平县法律援助处。指定辩护人宋建彬，广东百旋律师事务所律师。被告人谢伟龙，男，1976年9月24日出生，居民身份证号码：441************314，汉族，初中文化，广东省河源市连平县人，住连平县**********。2019年8月7日被抓获归案，次日因本案被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。辩护人游远昌，广东东江勤诚律师事务所律师。被告人黄伟，曾用名黄炜，男，1988年1月27日出生，居民身份证号码：441************315，汉族，中专文化，广东省河源市连平县人，住连平县**********。2019年8月7日被抓获归案，次日因本案被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。指派辩护机构，连平县法律援助处。指定辩护人练非，广东百旋律师事务所律师。被告人陈伟青，曾用名陈伟清,男，1978年5月9日出生，居民身份证号码：441************333，汉族，中专文化，广东省河源市连平县人，系连平县瓮潭电站职工，住连平县**************。2019年8月7日被抓获归案，次日因本案被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。指派辩护机构，连平县法律援助处。指定辩护人刘炯宇，广东连洲律师事务所律师。被告人吴永光，男，1979年6月20日出生，居民身份证号码：441************635，汉族，初中文化，广东省河源市连平县人，住连平县************。2019年8月7日被抓获归案，次日因本案被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。指派辩护机构，连平县法律援助处。指定辩护人廖美玲，广东兴源律师事务所律师。被告人邬锡兰，女，1968年6月5日出生，居民身份证号码：441************620，汉族，初中文化，广东省河源市连平县人，系连平县高莞中学退休职工，住连平县高莞镇镇府大院。2019年8月7日被抓获归案，次日因本案被刑事拘留，同年9月1*日被逮捕。现羁押于紫金县看守所。指派辩护机构，连平县法律援助处。指定辩护人张妍，广东兴源律师事务所律师。广东省连平县人民检察院以连检诉刑诉[2019]200号起诉书指控被告人黄文恩、李栋、谢伟龙、黄伟、陈伟青、吴永光、邬锡兰犯开设赌场罪，于2019年12月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广东省连平县人民检察院指派检察员谢中强出庭支持公诉，被告人黄文恩、李栋、谢伟龙、黄伟、陈伟青、吴永光、邬锡兰及其各自辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：（1）2019年5月份，被告人黄文恩、李栋、谢伟龙为了非法牟利，组合股份购赌博网站“鸿盛”，利用香港“六合彩”赌博方式，设定赔率，以层级发展代理、会员模式，发展黄伟、陈伟青、吴永光、邬锡兰等人为网站代理，接受线下会员的赌博投注。被告人黄文恩占整个赌博网站赢输的6.75成，被告人李栋占3成，被告人谢伟龙占0.25成。2019年5月至2019年8月7日，被告人黄文恩、李栋、谢伟龙利用“鸿盛”赌博网站共接受线下会员“六合彩”赌博投注金额13743941元。此外，被告人谢伟龙，2019年5月至案发，拥有“鸿盛”赌博网站代理账号，接受下线会员赖建明等人“六合彩”赌博投注，从中赚取佣金，其代理账号共接受“六合彩”投注金额174989元。（2）2019年5月至案发，被告人黄伟在“鸿盛”赌博网站拥有代理权限后，发展下线会员账号20个，并在自己的代理线上赢输占3成，在“鸿盛”赌博网站代理账号接受下线会员余国华等人“六合彩”投注金额3662044元。2019年7月，被告人黄伟还在“中兴”赌博网站担任代理，共接受下线会员投注金额375652元，从中非法获利。（3）2019年5月开始，被告人陈伟青在“鸿盛”赌博网站拥有代理权限后，发展下线会员账号9个，接受下线会员投注“六合彩”到“鸿盛”赌博网站，从中赚取佣金。至案发，共接受下线会员吴桂森等人“六合彩”赌博投注金额1596196元。（4）2019年5月开始，被告人吴永光担任“鸿盛”赌博网站代理后，发展下线会员账号9个，接受下线会员投注“六合彩”到“鸿盛”赌博网站，从中赚取佣金。至案发，共接受下线会员吴伟衍等人“六合彩”赌博投注金额1119203元。（5）2019年5月开始，被告人邬锡兰担任“鸿盛”赌博网站代理后，发展下线会员账号4个，接受下线会员巫剑波等人投注“六合彩”到“鸿盛”赌博网站，从中赚取佣金。至案发，共接受下线会员“六合彩”赌博投注金额136128元。公诉机关认为，七被告人的行为已构成开设赌场罪，为证实指控的犯罪，公诉人当庭出示、宣读了相关证据，提请本院依法判处。庭审中，被告人黄文恩、李栋、谢伟龙、陈伟青、吴永光、邬锡兰对公诉机关的指控供认不讳，被告人黄伟辩称其不认为其是开设赌场，起诉书指控其接受投注的金额也不是其实际操作的金额，其没有出资组建网站和具体参与网站经营，其的代理账号对投注没有操作权限，其获利约一万元，请求法庭核实。被告人黄文恩的辩护人对公诉机关的指控和定性无异议，辩护称被告人黄文恩能如实供述自己的犯罪行为，认罪认罚，是初犯偶犯，且获利较小，公诉机关的量刑建议过重，请求法庭予以调整。被告人李栋的辩护人对公诉机关的指控和定性无异议，辩护称被告人李栋能如实供述自己的犯罪行为，认罪认罚，是从犯，请求法庭予以从轻处罚。被告人谢伟龙的辩护人对公诉机关的指控和定性无异议，辩护称被告人谢伟龙能如实供述自己的犯罪行为，在犯罪过程中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚，不能以其他认罪认罚被告人的量刑建议来对其苛重处罚。被告人黄伟的辩护人对公诉机关的指控和定性无异议，辩护称被告人黄伟能如实供述自己的犯罪行为，庭审认为自己不构成开设赌场罪的辩解意见可能是对法律的误解，黄伟仍属于认罪，加之黄伟属于从犯，请求法庭对被告人从轻处罚。被告人陈伟青的辩护人对公诉机关的指控和定性无异议，辩护称被告人陈伟青能如实供述自己的犯罪行为，认罪认罚，是从犯，且是为了家庭原因犯罪，请求法庭予以从轻处罚。被告人吴永光的辩护人对公诉机关的指控和定性无异议，辩护称被告人吴永光能如实供述自己的犯罪行为，且是从犯，接受投注金额应当减去其本人账号投注的金额，认定投注金额应为63万多，请求法庭予以查明。被告人邬锡兰的辩护人对公诉机关的指控和定性无异议，辩护称被告人邬锡兰能如实供述自己的犯罪行为，认罪认罚且是从犯，其下线账号应当减去其本人账号，认定为2个，请求法庭予以从轻处罚。经审理查明:（1）2019年5月份，被告人黄文恩、李栋、谢伟龙为了非法牟利，组合股份购赌博网站“鸿盛”，利用香港“六合彩”赌博方式，设定赔率，以层级发展代理、会员模式，发展黄伟、陈伟青、吴永光、邬锡兰等人为网站代理，接受线下会员的赌博投注。被告人黄文恩占整个赌博网站赢输的6.75成，被告人李栋占3成，被告人谢伟龙占0.25成。2019年5月至2019年8月7日，被告人黄文恩、李栋、谢伟龙利用“鸿盛”赌博网站共接受线下会员“六合彩”赌博投注金额13743941元。此外，被告人谢伟龙，2019年5月至案发，拥有“鸿盛”赌博网站代理账号，接受下线会员赖建明等人“六合彩”赌博投注，从中赚取佣金，其代理账号共接受“六合彩”投注金额174989元。（2）2019年5月至案发，被告人黄伟在“鸿盛”赌博网站拥有代理权限后，发展下线会员账号20个，并在自己的代理线上赢输占3成，在“鸿盛”赌博网站代理账号接受下线会员余国华等人“六合彩”投注金额3662044元。2019年7月，被告人黄伟还在“中兴”赌博网站担任代理，共接受下线会员投注金额375652元，从中非法获利。（3）2019年5月开始，被告人陈伟青在“鸿盛”赌博网站拥有代理权限后，发展下线会员账号9个，接受下线会员投注“六合彩”到“鸿盛”赌博网站，从中赚取佣金。至案发，共接受下线会员吴桂森等人“六合彩”赌博投注金额1596196元。（4）2019年5月开始，被告人吴永光担任“鸿盛”赌博网站代理后，发展下线会员账号9个，接受下线会员投注“六合彩”到“鸿盛”赌博网站，从中赚取佣金。至案发，共接受下线会员吴伟衍等人“六合彩”赌博投注金额1119203元。（5）2019年5月开始，被告人邬锡兰担任“鸿盛”赌博网站代理后，发展下线会员账号4个，接受下线会员巫剑波等人投注“六合彩”到“鸿盛”赌博网站，从中赚取佣金。至案发，共接受下线会员“六合彩”赌博投注金额136128元。上列事实，证据有认定意见、户籍资料、抓获经过等书证；证人吴子锋、赖建明、吴伟衍、周卿、吴勇军、巫旭君、韦海波、吴桂森、巫剑文、巫剑波、何衍平、余国华、黄永炯、韦灵敏、黄雄滨的证言；被告人黄文恩、李栋、谢伟龙、黄伟、陈伟青、吴永光、邬锡兰的供述与辩解；勘验、检查、辨认等笔录；视听资料、电子数据。上列证据经庭上举证、质证，能形成相互关联的证据链足以证实。关于被告人黄伟辩称其不认为其是开设赌场，指控其接受投注的金额也不是事实，其没有出资组建网站和具体参与网站经营的意见，本院经审理后作如下认定：1.根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定：以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”；2.根据规定，通过计算机网络实施犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定；3.公诉机关并未指控被告人黄伟参与出资组建赌博网站和参与管理。综上，对被告人黄伟的辩解意见，本院不予采纳。被告人黄伟在侦查阶段如实供述自己的行为，庭审对自己行为定性的辩解不影响其如实供述的表现，本院采纳被告人的辩护人辩护意见。被告人吴永光的辩护人认为接受投注金额应当减去其本人账号投注的金额，认定投注金额应为63万多。根据规定，通过计算机网络实施犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定，且被告人吴永光也供述称其本人账号接受其他人的线下投注，即被告人吴永光的账号不仅仅为其本人单纯的投注，对辩护人的意见，本院不予采纳。本院认为，被告人黄文恩、李栋、谢伟龙、黄伟、陈伟青、吴永光、邬锡兰以营利为目的，利用香港“六合彩”赌博方式，购买“鸿盛”赌博网站并为该赌博网站担任代理接受投注，其中被告人黄文恩、李栋、谢伟龙、黄伟、陈伟青、吴永光的行为属情节严重，其七人行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院依法予以支持。被告人谢伟龙是赌博网站股东之一，其辩护人认为谢伟龙在共同犯罪中起次要辅助作用，应认定为从犯的意见本院不予采纳，但鉴于其股份占比最少，起的作用相对另两名股东而言相对较小，可酌情予以从轻。被告人黄伟、陈伟青、吴永光、邬锡兰四人担任代理，发展下线参赌人员投注，属于共同犯罪，起次要辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。案发后，七被告人均能如实供述自己的罪行，各自辩护人认为可以从轻处罚的意见成立，本院依法予以支持。被告人黄文恩、李栋、陈伟青、邬锡兰认罪认罚系其真实意思表示，公诉机关建议对被告人黄文恩在有期徒刑四年六个月至五年六个月之间予以量刑，并处罚金20000元；对被告人李栋在有期徒刑四年至五年之间予以量刑，并处罚金20000元；对被告人邬锡兰在有期徒刑六个月至十个月之间予以量刑，并处罚金5000元，以上建议符合法律规定，本院予以采纳。公诉机关提出对被告人陈伟青在有期徒刑三年六个月至四年之间予以量刑的建议，未考虑从犯情节，本院予以调整。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人黄文恩犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币两万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2024年2月6日止。罚金自本判决生效后十五日内缴交至本院）二、被告人李栋犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币两万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2023年8月6日止。罚金自本判决生效后十五日内缴交至本院）三、被告人谢伟龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币两万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2023年2月6日止。罚金自本判决生效后十五日内缴交至本院）四、被告人黄伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币两万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2022年8月6日止。罚金自本判决生效后十五日内缴交至本院）五、被告人陈伟青犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币两万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2022年2月6日止。罚金自本判决生效后十五日内缴交至本院）六、被告人吴永光犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币两万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2021年12月6日止。罚金自本判决生效后十五日内缴交至本院）七、被告人邬锡兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月7日起至2020年3月6日止。罚金自本判决生效后十五日内缴交至本院）八、随案移送的作案工具手机和电脑一批依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河源市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 刘 志 荣审 判 员 邹 燕 辉人民陪审员 欧阳翠红二〇二〇年二月十日书 记 员 刘 月 媚附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为:(一)建立赌博网站并接受投注的;(二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的;(三)为赌博网站担任代理并接受投注的;(四)参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：(一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的;(二)赌资数额累计达到30万元以上的;(三)参赌人数累计达到120人以上的;(四)建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的;(五)参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的;(六)为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的;(七)招揽未成年人参与网络赌博的;(八)其他情节严重的情形。