山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终9649号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂市经济技术开发区管委会西邻金科大厦。 负责人：邓凤龙，经理。 委托诉讼代理人：董金爱，山东铭星律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王光顺，男，1950年7月9日出生，汉族，住蒙阴县。 委托诉讼代理人：王磊（系王光顺之女婿），1979年8月25日出生，汉族，住山东省蒙阴县。 被上诉人（原审被告）：孔德强，男，1985年5月10日出生，汉族，住蒙阴县。 委托诉讼代理人：顾元豪，山东琅琊律师事务所律师。 上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司因与被上诉人王光顺、孔德强机动车交通事故责任纠纷一案，不服蒙阴县人民法院(2019)鲁1328民初376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判上诉人商业险不承担赔偿责任；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律不当，判决结果不正确，应予以改判。1、孔德强肇事后驾车驶离现场，无法查清事故成因，根据公平原因，被上诉人王光顺也应承担事故的责任，二审法院应对责任重新划分。2、孔德强肇事后驾车驶离现场，根据保险合同《机动车综合商业保险条款》第二十四条的规定，驾驶人在事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或遗弃被保险机动车离开现场，属于保险责任免赔情形，上诉人不承担赔偿责任。一审庭审中上诉人提交了投保单、保险条款证明在投保时，上诉人对保险条款特别是责任免赔尽到明确说明提示义务，因此该保险条款对保险合同的双方当事人产生法律效力，一审法院应予以采纳，上诉人的商业三者险部分不应承担赔偿责任。3、王光顺事故发生时已超过60周岁，不应支持误工费，即使支持其误工费，误工天数计算错误，根据最高人民法院关于人身损害的司法解释误工时间应计算至定残前一天，该次事故的发生时间为2018年12月31日，定残日为2019年8月21日，期间为233天，根据被上诉人（原审原告）王光顺举证日工资33元/天，误工费应为7689元，不应为12045元，误工费赔偿是补其因交通事故受伤造成收入减少的部分，请二审法院予以改判。 孔德强辩称，被上诉人孔德强对于该案事故的发生不知情，事故发生后10天左右交警部门联系被上诉人孔德强处理该案事故，通过观看事发地超市的监控，事发时被上诉人孔德强驾驶的车辆和被上诉人王光顺同时出现在现场，都看不清是否发生碰撞，因此，交警部门出具的事故证明中仅记载双方发生事故，未认定被上诉人孔德强存在逃逸的情况，上诉人主张的保险免责事由不成立，且投保单和保险条款均是单独印刷，也并非被上诉人孔德强亲自签字，上诉人未履行保险条款的提示和告知义务，上诉人应当在商业三者险范围内赔偿被上诉人王光顺的损失，综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 王光顺辩称，被上诉人王光顺已经超过60周岁，但是和临沂天华物业管理有限公司签署了劳务合同，在发生事故之前一直正常履行合同，而且公司通过银行打卡正常发放工资，一审中已提交了工资流水。 王光顺向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告的损失，具体为：医疗费68548.03元、二次手术费70000元、误工费12045元、护理费33150元、二次护理费3315元、住院伙食补助费2700元、营养费5400元、二次营养费450元、法医鉴定费2860元、精神抚慰金5000元、交通费1500元、保全费620元、伤残费94917.60元，共计300505.63元。 一审法院认定事实：2018年12月31日00时08分，被告孔德强驾驶鲁Ｑ×××××号大众牌小型轿车在蒙阴县州商业大厦由路北侧右转弯入道路时，与行人的原告发生事故，造成原告受伤的交通事故，肇事后孔德强驾车驶离现场。原告受伤后，先后在蒙阴县中医医院、蒙阴县人民医院住院治疗90天，支付医疗费68548.03元（含被告孔德强垫付的13000元），原告之伤经山东大舜法医司法鉴定所鉴定，其损伤为：左股骨颈骨折，并行左侧人工全髋关节置换手术；原告损伤构成九级伤残，其误工期限为365日，护理期限为150日，营养期限为180日，王光顺的人工全髋关节需15-20年更换一次，费用约为5-7万元每次。为此，原告支付鉴定费2860元。该事故经临沂市公安局交通警察支队蒙阴大队现场勘验，出具了道路交通事故证明，该证明载明，调查交通事故得到的事实：1、2018年12月31日00时08分，被告孔德强驾驶鲁Ｑ×××××号大众牌小型轿车在蒙阴县州商业大厦由路北侧右转弯入道路时，与行人的原告发生事故，造成原告受伤的交通事故，肇事后孔德强驾车驶离现场；2、经调查，公安机关交通管理部门无法查清该道路交通事故成因，根据《道路交通事故处理程序规定》第六十七条之规定，制作此道路交通事故证明，当事人双方可就该事故的损害赔偿争议向人民法院提起民事诉讼。同时查明，原告王光顺系城镇居民，户籍所在地与生活居住地一致；事发前原告王光顺担任商场值班工作，每月工资为1000元，事发后工资停发；根据山东省统计局统计，2018年全省城镇居民人均可支配收入为39549元，人均消费性支出为24798元，无固定收入的城镇居民误工费为每天108.35元，国家机关工作人员日出差伙食补助为30元。 另查明，被告孔德强持C1型驾驶证，身体条件符合驾驶员资格要求，所驾车辆具有合格的行驶证，其在事故中驾驶的鲁Ｑ×××××号大众牌小型轿车系其个人所有，该车在被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保一份交强险和一份商业险，其中商业三者险保险金额为50万元（不计免赔险种），事故发生在保险期间内。 一审法院认为，机动车驾驶员在驾车行驶过程中，应遵从道路交通安全有关的法律、法规，安全驾驶，谨慎操作，确保他人与自己的人身及财产安全。该案中，被告孔德强在事故中实施了驾驶机动车未确保安全的违法行为，且肇事后驾车驶离现场，应负事故的全部责任，应对给原告造成的各项经济损失承担全部的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据此规定，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在鲁Ｑ×××××号大众牌小型轿车投保的机动车责任强制保险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿。 该案争议的焦点为：事故发生后，被告孔德强驾车驶离现场，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司是否在商业第三者责任险内承担赔偿责任？被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司以被告孔德强违反《机动车综合商业保险条款》第二十四条的规定为由，在答辩及质证中提出保险公司在商业险内不承担赔偿责任。一审法院认为，根据《机动车综合商业保险条款》第二十四条的规定，驾驶人在事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或遗弃被保险机动车离开现场的，保险公司不承担赔偿责任。该条款适用的前提是驾驶人明知发生了交通事故而驾驶车辆离开，目的是逃避相应的法律责任，属于逃逸的情形，但在该案中，公安机关在事故责任认定中，未认定被告孔德强在该次事故中存在逃逸行为，并无逃避交通事故赔偿责任的意图和情形存在，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司也无证据证实上述情形存在，因此该案并不适用《机动车综合商业保险条款》第二十四条规定的免责条款，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司应当在商业第三者责任险内承担赔偿责任。 根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金，故原告作为赔偿权利人请求保险公司在商业第三者责任险承担责任，符合法律规定，但赔偿数额应当按照孔德强应承担的事故责任比例承担，且不应超出商业险第三者责任险的赔偿责任限额。 原告请求的医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、法医鉴定费、伤残费，项目及数额符合法律规定，予以确认。对原告请求的二次手术费70000元，通过庭审查明，原告已行左侧人工全髋关节置换手术，根据法医鉴定，原告人工全髋关节需15-20年更换一次，费用约为5-7万元每次，被告保险公司认为，再次更换时原告已超过80周岁平均年龄，故原告不能再主张后续治疗费用，一审法院认为，根据原告的年龄并结合法医鉴定确定的人工全髋关节更换期间，对原告请求的二次手术费、二次护理费、二次营养费在该次诉讼中不予支持，即使原告在法医鉴定确定的更换期间内，需行人工全髋关节更换时，可持相关证据另行主张；对原告请求的精神抚慰金5000元，根据原告的伤残等级及在事故中所负责任，酌情支持2000元为宜；对原告请求的护理费33150元，原告虽然提供了护理人员的相关证据，但并不能证明其实际参与护理，故原告的护理费可参照法医鉴定的护理期限，根据无固定收入的城镇居民误工费标准计算为16252.50元；对原告请求的交通费1500元，根据原告居住地及就医所在地、住院时间，酌情支持1000元为宜。 综上，原告王光顺因交通事故造成的各项经济损失为：医疗费68548.03元、误工费12045元、护理费16252.50元、住院伙食补助费2700元、营养费5400元、法医鉴定费2860元、精神抚慰金2000元、交通费1000元、伤残费94917.60元，共计205723.13元。一审法院判决：一、原告王光顺的各项损失共计205723.13元，由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿原告120000元，在商业三者险限额内赔偿原告85723.13元。二、被告孔德强垫付的医疗费13000元，从原告王光顺应得赔偿款中予以扣除。三、驳回原告王光顺的其他诉讼请求。上述款项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2854元（已减半），保全费620元，共计3474元，由原告王光顺负担900元，被告孔德强负担620元，被告中国大地财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担1954元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于事故责任比例的划分问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”根据该条之规定，在机动车与行人的道路交通事故中，行人承担责任的前提是必须有证据证明行人有过错，本案中并无行人存在过错的确凿证据，上诉人关于事故责任划分的异议不能成立。 关于上诉人免责的理由是否成立的问题。适用责任免除条款的前提是在未依法采取措施的情况下驾车离开事故现场，不能仅依据离开事故现场这一客观因素就直接适用该条款，本条款中依法采取措施的前提是驾驶员知道或者应当知道交通事故的发生。判断驾驶员是否知情要结合车辆本身情况、道路通行情况、事故时间、车辆碰撞的部位、事故发生后，车辆是否正常驾驶、碰撞是否在驾驶员盲区范围内等因素进行综合考量。未依法采取措施的情况下驾车离开事故现场应是一个主客观相一致的行为，除客观上表现为驾驶员必须具有驶离现场的外在行为方式外，主观上还必须具有知情的故意。综合本案证据，一审法院认定孔德强驾车发生交通事故后在不知情的情况下驶离事故现场，不属于逃逸，并对上诉人免除赔偿责任的主张不予支持，并无不当。 关于误工费的认定问题。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满60周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。上诉人关于误工费不应支持的理由不能成立，本院不予支持。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审法院裁量的误工期，本院不予调整。 综上所述，阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5708元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年二月十二日 书记员  张书毓