上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初19414号原告：陈伟，男，1959年12月24日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：袁卓风，上海市东高地律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴平，上海市东高地律师事务所律师。被告：上海迷客建筑科技有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：王雅萍，执行董事。委托诉讼代理人：徐来福，北京市隆安律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：肖丹婷，北京市隆安律师事务所上海分所律师。原告陈伟诉被告上海迷客建筑科技有限公司其他合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人袁卓风、被告委托诉讼代理人徐来福、肖丹婷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈伟向本院提出诉讼请求：请求判令被告支付原告利润分成款154,599元。事实和理由：2018年，原告得知中铁莫桑比克项目需要采购一批集装箱物品，但需要垫资400,000元，而被告公司资金紧张，原告遂与被告法定代表人王雅萍达成一致，双方约定由原告和被告各半出资运作该业务，业务利润由双方各半分成。后原告出资200,000元，并成功运作了该业务。现所有资金已经全部收回，经被告测算业务利润为309,199元。但被告仅向原告返还了出资款200,000元，并拒绝支付利润分成，原告多次催讨未果，遂诉至本院。被告上海迷客建筑科技有限公司辩称，不同意原告诉请，原告提交的合作报告中批准人并非被告授权代表，双方之间实际上是借款关系，但被告也承认原告在该项目履行中应承担投资风险，原告依据该份合作报告要求被告支付利润分成款没有事实和法律依据。即便可以认定双方具有合作关系，也依法应当扣除质保金84,515元、被告为员工缴纳的各项保险、工资、办公费用等管理成本125,102.12元及应缴纳的企业所得税24,895.27元等后计算净利润数额。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月31日，原告与WELL&ABLEHOLDINGPTELTD公司(以下简称“W&A公司”，系被告关联公司)签订《顾问服务协议》，W&A公司聘请原告为其工程总监，为其提供工程顾问服务，服务期间为一年，自2018年9月1日起至2019年8月30日止。2019年1月15日，被告与案外人中铁二十局集团莫桑比克有限公司(以下简称“中铁莫桑比克公司”)签订《设备物资采购合同书》一份，约定被告按约向中铁莫桑比克公司提供集装箱及配套物品一批，货物价值1,690,302元，该价格为中铁莫桑比克公司工厂提货的价格，交由中铁莫桑比克公司到安徽蚌埠工厂提货，被告安排专人负责装车，货物分批次供应，第一批供货总金额为703,112元，交货方式为2019年1月23日工厂验收交货；第二批供货总金额为987,190元，等待中铁莫桑比克公司确认后书面或电话通知加工，2019年2月30日工厂验收交货；合同签订后，预付第一批货款总额的30%预付款，货到上海港指定仓库中铁莫桑比克公司验收合格支付货款总额的65%的折叠集装箱货款；第二批货投入生产后遵循第一批货款付款方式支付；货物到达莫桑比克验收合格后，支付剩余5%质保金。2019年1月18日，案外人陈某某向被告转账200,000元。2019年1月31日，被告法定代表人王雅萍向原告发送截图两份，并自述：“这是我发给老王的邮件关于中铁项目的”，其中截图显示内容为：“……这个项目是陈总与我商量后，我同意操作的，确实在操作这个项目时有40万资金缺口，但经过与陈总协商后，基于下列几个原因，我还是同意去执行这个项目。1、陈总愿意拿出个人资金20万参与这个项目，同时确保项目收款的安全性，但同时获取50%净利润的分成比例……”。2019年2月19日，被告法定代表人向原告发送微信：“老王在问了为什么做迷客的集装箱项目，利润迷客有，而工资要WA出”、“还有可以动用迷客的资金吗？因为他说菲律宾项目的预售款他也用来付薪水了”，原告遂回复“这单生意做好，你的部分怎么处理我不管。不行算账我回家了”。2019年3月5日，**向原告发送电子邮件一份，内容为：“陈总，你好。附件是中铁二十局项目损益表，目前测算毛利为RMB309,199.00，毛利率18.3%，已经收到金额为RMB964,113.00，尚未收到款项RMB726,189.00”，随信附件为《折叠集装箱项目(第一批)材料成本表》、《折叠集装箱项目(第二批)材料成本表》及《中铁二十局集装箱房项目损益表》(以下简称“《损益表》”)，《损益表》载明该项目收入总额1,690,302元，成本支出(含材料成本及增值税)为1,379,490.78966元，差旅费(含差旅费及临时人工费)为1,612元，固定费用0元，核算后毛利润金额为309,199.21034元。《折叠集装箱项目(第一批)材料成本表》载明迷客人工工时费用3,600元、库存材料成本1,698元、差旅零星成本1,488元、《折叠集装箱项目(第二批)材料成本表》载明人工成本5,025元、库存材料成本4,632元、零星成本412元。同日，原告出具《关于中铁集装箱供货合同的报告》并将该份报告通过电子邮件发送给“大王”，原告明确表示：“2018年我和中铁公司相关人员联系，得知中铁莫桑比克项目公司需要采购一批集装箱等相关物品。经过洽谈和考察得到中铁莫桑比克项目公司相关人员认可。经汇报新加坡总部，由于资金紧张(中铁莫桑比克项目采购合同预付款30%，提货后付65%，抵达中铁莫桑比克项目部验收付5%)，春节前公司暂时无65%，即40万人民币的垫付能力，决定不承接本次贸易合同。后与上海公司汇报，上海公司给予答复使用上海迷客建筑科技有限公司承接中铁20局集装箱供货合同，公司出资20万，我个人出资20万。本合同利润双方5：5分配。2019年1月15日上海迷客建筑科技有限公司与中铁莫桑比克项目公司签订供货合同，第一批供货703112元，交货时间2019年1月23日。第二批供货987190元，交货时间2019年2月28日。目前两批供货合同已经完成。第一批货款95%已经收回。第二批货款30%已经收回，正在办理65%的收款。关于这两批供货的成本已经核算完成(见附件损益表)，除了扣除所有采购合同产品成本，还扣除了公司材料、人工、出差和交际费用。形成利润为RMB309,199元。待第二批65%货款收回后。清公司归还陈伟20万元借款，同时办理支付50%利润给陈伟。当然目前要扣除5%质保金的款项，待收到后再支付给陈伟2.5%。”W&A公司负责人王展豪在该份报告上签字确认。审理中，1、原、被告一致认可上述证据中的大王即W&A公司的王展豪，小王即被告法定代表人王雅萍，陈总即原告陈伟，且毛利润扣除剩余尾款后金额为224,683.21元；2、陈某某向本院出具书面说明，确认“2019年1月18日陈伟从我这里借款20万元，让我汇到指定的单位：上海迷客建筑科技有限公司，指定的账号：中国银行上海分行XXXXXXXXXXXX”；3、对于**的身份，被告认为其系上海链家宜建筑科技有限公司的财务，其制作的《损益表》不能代表被告意见，原告认为**即被告的财务。根据被告提供的费用报销单等证据，**曾在被告公司2019年2月15日、3月8日的费用报销单上作为财务签字批准。本院认为，关于原告主张中铁莫桑比克集装箱项目合作垫资事宜，被告法定代表人王雅萍以微信方式向原告作出确认双方合作关系的意思表示，同时明确了合作主体、出资金额、分成比例等模式，可以推定原、被告已形成口头合同关系，上述内容对双方当事人均具有法律约束力。现原告向被告交付200,000元，已经履行了双方合同之中的出资义务，亦有权根据双方运作的中铁莫桑比克集装箱项目净利润，向被告主张50%利润分成款。根据双方的合作内容及诉辩意见，原、被告显然系共同出资、共同经营、共担风险、盈亏与共的合作伙伴关系，故被告主张双方之间系借款关系的抗辩本院不予采纳。关于净利润，本院认为，原、被告系平等的合同主体，理应独立核算并自负盈亏，故双方约定的作为分成基数的净利润，按常理应理解为该项目净利润，被告要求扣除的员工工资社保、企业所得税等均系被告日常管理成本，与项目净利润无关，本院对其辩称不予支持。根据被告提供的费用报销单，可以证明在中铁莫桑比克集装箱项目运营同时期，**曾作为被告财务签字确认的事实，故本院对其在被告公司担任财务一职予以采信，其向原告发送的《损益表》等财会文件，已经扣除了材料成本、增值税、差旅费用、临时人工费和固定费用，应视为被告对项目利润的初步核算意见。然被告至今尚未收到尾款84,515元，系上述《损益表》出具时被告不能预见的风险，应当在上述利润金额中予以扣除，据此，本院确认该项目净利润为224,683.21元，原告可据此分成112,341.60元，而针对尚未到账的尾款，原告可就此保留诉权，待款项到账后另行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第六十二条第四款、第一百零七条的规定，判决如下：被告上海迷客建筑科技有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告陈伟112,341.60元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,392元，由原告陈伟负担927元，被告上海迷客建筑科技有限公司负担2,465元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 何   敏审 判 员 许   颢人民陪审员 瞿 国 富二〇二〇年二月二十五日书 记 员 沈佳越薛艳附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。……。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。