上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初35555号原告(反诉被告)：上海百事可乐饮料有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人：蒋建忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：石舫，上海四维乐马律师事务所律师。委托诉讼代理人：万怡敏，上海四维乐马律师事务所律师。被告(反诉原告)：上海食佳餐饮管理有限公司，注册地上海市浦东新区。法定代表人：杨锦龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：方帅朋，上海汉盛(北京)律师事务所律师。委托诉讼代理人：李茹，女。原告上海百事可乐饮料有限公司(以下简称百事公司)诉被告上海食佳餐饮管理有限公司(以下简称食佳公司)买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月16日公开开庭进了审理。诉讼中，被告食佳公司提出反诉，本院依法受理，并于2020年1月9日公开开庭对本诉与反诉合并进行了审理。原告(反诉被告)百事公司委托诉讼代理人石舫、万怡敏，被告(反诉原告)食佳公司委托诉讼代理人方帅朋、李茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告百事公司向本院提出诉讼请求：1.判令食佳公司支付合同欠款人民币(币种下同)15,040元；2、判令食佳公司支付以11,200元为本金自2017年4月25日至实际支付之日止，以及以3,840元为本金自2017年5月25日至实际支付之日止，均按照日千分之五计算的违约金；3、判令食佳公司归还借用的7个现调机、8个350立升以上单门冰箱、3个冷水箱(详细型号见附表)，如无法归还，则要求食佳公司按照合同金额赔偿。事实与理由：2015年7月23日，原、被告签订《产品经销协议书》，约定原告向被告售卖原告生产的百事可乐饮料产品，被告应于每月25日前结清上月货款，若被告逾期付款，被告需支付日千分之五的违约金。合同签订后，原告依约履行了发货义务，但被告拖欠货款至今未付，且原告向被告出借了设备，被告也未返还，故原告提出本案诉讼。诉讼中，原告百事公司对第2项诉讼请求的违约金比例调低为按照年利率24%计算。被告食佳公司辩称认为，不同意原告所有诉请。对诉讼请求1、2，对欠付原告货款15,040元无异议，但原告拖欠被告促销服务费，按照双方结算习惯，从原告应付服务费中扣除上述货款后，原告还尚欠服务费未支付给被告，因此被告不存在拖欠货款，逾期利息没有事实法律依据。对诉讼请求3，双方另外签订有设备借用协议，该诉请不能在本合同中主张，被告现存只有2台冰箱及2台现调机，其他借用的设备都归还给百事公司了，对账确认单是原告伪造的，其上所盖的印章不是被告的，设备赔偿价值也应该按照市场价值计算。食佳公司认为百事公司欠付2015年7月22日至2017年1月22日的促销服务费，故提起反诉，要求：判令原告支付促销服务费36,680元。百事公司针对反诉辩称，不同意食佳公司的反诉请求，其按照补充协议的约定向食佳公司以抵扣货款的方式支付了2015年7月22日至2017年1月22日的40,000元促销服务费，食佳公司也出具了收讫证明，故百事公司并未拖欠促销服务费。原告百事公司就本诉提供以下证据：1.产品经销协议书1份，证明原、被告于2015年7月23日签订协议书，约定原告向被告售卖甲方生产的百事可乐系列饮料，被告应于每月25日结清上月31日前货款；2.送货单11份，证明原告履行合同项下的发货义务；3.对账单7份，证明被告向原告请求借用冷水箱等设备并确认盖章。4.散装汽水机借用协议4份，证明被告至少向原告借用了4台现调机。被告食佳公司对百事公司的本诉证据质证认为，对证据1真实性、合法性无异议，关联性、证明目的不认可，协议有效期是2015年7月23日到2016年7月22日，协议履行完毕后双方未再签订书面协议，原告依据该协议主张诉请没有法律依据。根据协议第6条约定，借用设备应签订设备借用协议，办理借用手续，并支付押金。冷冻设备借用协议是本协议附件，与本协议有同等法律效力，本案原告没有提供该协议，原告依据协议要求返还设备没有依据。第二次庭审中，食佳公司又表示对协议书中被告公章的真实性有异议。对证据2三性无异议。对证据3三性不认可，原告提供的对账单上的公章及签字都不是被告的盖章及签字。对证据4真实性无异议，但与本案无关。被告食佳公司就本诉未举证。反诉原告食佳公司就反诉提供以下证据：1、2015年7月23日签订的产品经销补充协议1份，证明根据该协议第3、4条规定，被告销量达到1,000桶(糖浆)，原告应支付被告促销服务费48,664元；2、送货单1组，证明从2015年7月23日到2017年1月22日食佳公司销售糖浆超过1,000桶；3、电子邮件打印件1份(系原告范力澎发送给被告李茹)，证明糖浆销量及返利金额。反诉被告百事公司对食佳公司的反诉证据质证认为，对证据1、2无异议。对证据3，该电子邮件系百事公司销售人员范力澎的邮箱，但邮件内容未加盖百事公司公章，故不认可该邮件内容。反诉被告百事公司就反诉提供以下证据：收讫证明3份、发票4份，证明百事公司已经按照补充协议约定向食佳公司支付了40,000元促销服务费，食佳公司亦向百事公司开具了发票，但由于食佳公司无法开具内容为促销服务费的发票，因此发票内容写的餐饮费。反诉原告食佳公司对百事公司的反诉证据质证认为，对收讫证明真实性有异议，其上加盖的公章与被告使用公章不符；对发票，2份发票真实性有异议，2份发票关联性有异议。经对当事人提供的证据进行质证、并结合当事人的陈述，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认证如下：对百事公司在本诉中提交的证据1产品经销协议书和证据3对账单，食佳公司认为协议书和对账单上所加盖的公章并非食佳公司公章，但其明确不申请公章鉴定，且双方事实上按照协议书发生了供货交易，故本院对该上述两份证据予以采纳。对食佳公司在反诉中提交的证据3电子邮件，电子邮件中的内容系双方之间关于糖浆的销售数量及返利统计，而食佳公司在庭审中陈述除该邮件外，双方从未以邮件进行对账。且电子邮件中反映的销售数量与食佳公司提交的送货单数量不符，而食佳公司在庭审中明确销售糖浆的数量以其提交的送货单数量为准，不认可电子邮件中记载的销售数量，百事公司亦不认可电子邮件内容，且故对于该电子邮件本院不予采纳。对百事公司在反诉中提交的收讫证明，食佳公司认为收讫证明上的公章亦非其所有但并未提供证据证明，故本院对于该证据予以采纳。对百事公司在反诉中提交的发票，发票名称均为餐饮费，与本案无关，本院不予采纳。结合上述有效证据及当事人陈述，本院确认以下事实：1.2015年7月23日，百事公司(甲方)与食佳公司(乙方)就乙方购买并销售甲方生产的百事可乐系列饮料产品事宜，签订《产品经销协议书》约定如下：“一、产品及产品价格：2.甲方售卖给乙方的产品的具体供货价格以甲方送货单或发票上标明的价格为准。二、结算方式：1.记账结算：乙方每月25日结清上月31日前的货款。三、乙方须按本协议约定及时支付货款。如乙方延期付款，则每日按应付款金额的千分之五支付延期付款违约金，同意甲方可停止供货或终止本协议。四、产品质量及交付：2.产品交付……甲方送货地址为：灵岩南路XXX号、东明路XXX号、东书房路XXX号、周康路XXX号、宝翔路XXX号。六、设备借用1.为支持乙方销售甲方产品，甲方根据乙方销售状况的需要，无偿提供冷冻设备(百事冰柜)供乙方使用。乙方对甲方投放的冷冻设备有妥善使用、到期归还的义务。该冷冻设备所有权为甲方所有，乙方应与甲方签订《冷冻设备借用协议》，办理相关借用手续并支付设备押金，《冷冻设备借用协议》为本协议附件，与本协议具有同等法律效力。……乙方如将甲方的冷冻设备遗失或非政策因素损坏的，则将按以下种类标准赔偿：……(2)350立升以上的单门冰箱(含350立升)，每台价值3,500元；……(4)现调机，每台价值10,000元；(5)冷水箱，每台价值2,000元。十三、7.本协议有效期自2015年7月23日至2016年7月22日。”2.2015年7月23日，百事公司(甲方)与食佳公司(乙方)签订《产品经销补充协议》，约定：“甲、乙双方已于2015年7月23日签订了《产品经销协议书》，双方就未尽事宜签订本补充协议如下：……三、在《产品经销协议书》履行期内，乙方销量达到1,000桶。四、甲方承诺在上述第一、二、三条得到完全履行的前提下，甲方向乙方提供按完成销量计算的促销服务费共计40,000元，支付方式为：银行支付(甲方以银行支付的，一方收到后必须向甲方出具有效税务发票，发票内容为促销服务费)，支付时间安排为：第一次支付：乙方销量达到300包时，甲方支付乙方促销服务费12,000元；第二次支付：乙方销量达到600包时，甲方支付乙方促销服务费12,000元；第三次支付：乙方销量达到1,000包时，甲方支付乙方促销服务费16,000元。五、甲、乙双方一致同意：乙方如在协议期内未完成销售指标，则《产品经销协议书》与本协议有效期自动延长至完成本协议约定之销量为止，顺延时间不超过6个月。十一、本补充协议有效期自2015年7月23日至2016年7月22日。”3.2011年至2016年，百事公司陆续借用给食佳公司现调机、350立升以上单门冰箱、冷水箱数台，期间亦进行过设备更换。2016年10月8日，食佳公司在百事公司的《客户账单、设备、瓶箱、桶箱对账确认单》中确认至2016年9月30日，食佳公司各门店借用百事公司制冷设备的数量和型号。具体明细：地址设备类型序列号高青路上南路口(九百家具旁)FDFDCXXXXXXXXX芳草路XXX号FAFASDXXXXXXXXFAFASDXXXXXXXX灵岩南路XXX号FDFDWXXXXXXXXXFCFCMXXXXXXXXXFCFCMXXXXXXXXXFAFAFSXXXXXXXX浦东新区南六公路XXX号(野生动物园对面)FDFDWXXXXXXXXX东明路XXX号FCFCMXXXXXXXXXFDFDCXXXXXXXXX浦东东书房路XXX号-309号(近板泉路)FDFDWXXXXXXXXXFAFAKLXXXXXXXXFAFAKLXXXXXXXXFAFAFSXXXXXXXXFDFDWXXXXXXXXX周康路XXX号-5号-7号FAFAKLXXXXXXXXFAFAFSXXXXXXXXFDFDFXXXXXXXXX4.2017年3月9日至4月16日，百事公司向食佳公司东明路、东书房路、周康路的门店陆续送货，2017年3月送货金额为11,200元，2017年4月送货金额为3,840元。5.庭审中，双方确认2015年7月23日到2017年1月22日食佳公司销售糖浆1,017桶。6.食佳公司向百事公司出具3份收讫证明，均记载：“食佳公司收到百事公司产品经销协议支付期限为2015年7月23日至2016年7月22日的促销服务费，支付方式为：抵货款。”3份收讫证明金额分别为12,000元、12,000元及16,000元。7.庭审中，百事公司和食佳公司均确认本案系争合同即2015年7月23日《产品经销协议书》及《产品经销补充协议》，系双方最后一次签订的经销合同，该合同到期后双方未再续签，但事实上双方仍按照该协议继续履行。且双方均认可2017年3月之前的货款均已经结清，2017年6月起双方未再发生交易。本院认为，百事公司和食佳公司之间系买卖合同关系，百事公司按照产品经销协议书向食佳公司供货，食佳公司理应付清货款，现食佳公司承认结欠百事公司2017年3月、4月的货款共计15,040元，故对于百事公司的该项诉讼请求，本院予以支持。本案的争议焦点为：1.食佳公司应返还百事公司设备的型号和数量？2.百事公司是否欠付食佳公司促销服务费？针对争议焦点1，本院认为，首先，根据《产品经销协议书》第六条设备借用条款的约定，双方基于该合同另行签订的《冷冻设备借用协议》作为合同附件，而《产品经销协议书》已经到期，且双方确认自2017年5月之后双方再未进行交易，故百事公司在本案中主张食佳公司归还借用的设备，本院应予以受理。其次，根据法律规定，主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。庭审中，食佳公司称其陆续归还给百事公司部分设备，即食佳公司主张双方的设备借用关系已经消灭，则对于该节事实的举证责任在于食佳公司，但食佳公司未能举证证明，百事公司亦不认可2016年9月30日之后食佳公司归还过设备，食佳公司应承担举证不能的法律后果。再次，百事公司已经以产品经销协议中的设备借用条款及对账确认单对双方的设备借用关系进行举证证明，食佳公司亦认可收到过百事公司提供的设备。本院认为，基于百事公司的证据链已经基本形成，而食佳公司对账单上加盖的食佳公司公章真实性不认可，食佳公司对于该节事实应承担举证责任，而食佳公司明确表示不申请公章鉴定，亦未提供证据证明该对账确认单上的公章非其所有，食佳公司应承担举证不能的法律后果。综上，根据百事公司提供的《客户账单、设备、瓶箱、桶箱对账确认单》显示，截止2016年9月30日，食佳公司各门店借用百事公司“FD”型号设备7台，“FA”型号设备8台，“FC”型号设备3台。食佳公司应按照对账确认单中所记载的设备名称和数量向百事公司予以返还。对于无法返还的设备赔偿价格，在产品经销协议中已经明确约定，食佳公司主张按照市场价赔偿，与合同约定不符，且食佳公司亦未举证证明合同约定的赔偿价不合理之处，故对于百事公司主张食佳公司按照合同约定承担相应设备无法返还的赔偿责任，本院予以支持。针对争议焦点2，本院认为，根据《产品经销补充协议》的约定，在履行期内，食佳公司销量达到1,000桶，百事公司则分三笔向食佳公司支付促销服务费，分别为12,000元、12,000元、16,000元，共计40,000元。庭审中，双方均确认上述《产品经销补充协议》履行期为2015年7月23日至2017年1月22日，在此履行期内食佳公司销售糖浆1,017桶。而根据百事公司提供的收讫证明显示，食佳公司收到百事公司产品经销协议支付期限为2015年7月23日至2016年7月22日的3笔促销服务费，金额分别为12,000元、12,000元及16,000元，支付方式为：“抵货款。”食佳公司对于收讫证明的真实性不认可，依然认为收讫证明上公章并非其所有。对此，本院认为，百事公司与食佳公司业务往来多年，双方应建立一定的交易信任基础，在双方举证的材料中亦有多处加盖了食佳公司名称的公章。在本案诉讼中，食佳公司认为百事公司举证的产品经销协议、对账单、收讫证明上的食佳公司公章均系伪造，但其一，食佳公司并不否认与百事公司发生了买卖合同关系及设备借用关系，其二，食佳公司在反诉中举证的产品经销补充协议与百事公司举证的产品经销协议系同一天签订，其三，在双方多年交易中，食佳公司从未对公章真实性提出异议，相对人百事公司不应负有审核该公章是否为食佳公司备案的公章或当时持有的公章的义务，其四，食佳公司并无证据证明百事公司是伪造其公章或明知该公章系伪造的恶意相对人。综上，本院对于食佳公司对公章真实性的抗辩意见不予采信。本院还注意到，食佳公司认可双方以往实际结算促销服务费时，并没有按照《产品经销补充协议》的约定由百事公司直接支付给食佳公司，是以抵扣货款的方式进行返利，与收讫证明中记载一致。而3份收讫证明中关于促销服务费的结算金额与《产品经销补充协议》的约定一一对应，本院认为百事公司已经按照《产品经销补充协议》的约定向食佳公司支付了促销服务费，故对于食佳公司的反诉请求，本院不予支持。因此，食佳公司辩称以促销服务费冲抵欠付货款的主张，本院难以采纳，食佳公司应按照合同约定支付百事公司逾期付款违约金。《产品经销补充协议》约定逾期付款违约金的计算标准为日千分之五，现百事公司主动调低至年利率24%，于法不悖，本院予以支持。故食佳公司应支付百事公司以11,200元为本金自2017年4月25日至实际支付之日止，以及以3,840元为本金自2017年5月25日至实际支付之日止，均按照年利率24%计算的违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条第(二)项的规定，判决如下：一、被告上海食佳餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海百事可乐饮料有限公司货款15,040元；二、被告上海食佳餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海百事可乐饮料有限公司以11,200元为本金自2017年4月25日至实际支付之日止，以及以3,840元为本金自2017年5月25日至实际支付之日止，均按照年利率24%计算的违约金；三、被告上海食佳餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告上海百事可乐饮料有限公司7个现调机、8个350立升以上单门冰箱、3个冷水箱(后附设备清单)，如无法归还，则按照现调机10,000元/台，350立升以上的单门冰箱3,500元/台，冷水箱2,000元/台折价赔偿；四、驳回反诉原告上海食佳餐饮管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费已减半收取计829.98，由被告上海食佳餐饮管理有限公司负担；反诉案件受理费已减半收取计358.50元，由反诉原告上海食佳餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。附：设备清单设备类型设备名称序列号FD现调机FDCXXXXXXXXXFA350立升以上单门冰箱FASDXXXXXXXXFA350立升以上单门冰箱FASDXXXXXXXXFD现调机FDWXXXXXXXXXFC冷水箱FCMXXXXXXXXXFC冷水箱FCMXXXXXXXXXFA350立升以上单门冰箱FAFSXXXXXXXXFD现调机FDWXXXXXXXXXFC冷水箱FCMXXXXXXXXXFD现调机FDCXXXXXXXXXFD现调机FDWXXXXXXXXXFA350立升以上单门冰箱FAKLXXXXXXXXFA350立升以上单门冰箱FAKLXXXXXXXXFA350立升以上单门冰箱FAFSXXXXXXXXFD现调机FDWXXXXXXXXXFA350立升以上单门冰箱FAKLXXXXXXXXFA350立升以上单门冰箱FAFSXXXXXXXXFD现调机FDFXXXXXXXXX审判员  徐若瑶二〇二〇年二月十七日书记员  赵易思附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：……（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。