浙江省海盐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0424民初3247号 原告（反诉被告）：上海日欣文化传媒有限公司。住所地：上海市普陀区莫干山路50号5幢B105-1室。统一社会信用代码：91310107692975502D。 法定代表人：吕胜德，该公司董事长。 委托诉讼代理人：夏玲、李思涵，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。 被告（反诉原告）：浙**莲食品股份有限公司。住所地：浙江省海盐县望海街道集镇镇北。统一社会信用代码：91330400732418541A。 法定代表人：许明曙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：崔剑宇，北京盈科（上海）律师事务所律师。 原告（反诉被告）上海日欣文化传媒有限公司（以下简称日欣公司）与被告（反诉原告）浙**莲食品股份有限公司（以下简称青莲公司）广告合同纠纷一案，日欣公司于2019年7月5日起诉，本院于7月10日立案，青莲公司于同年7月30日提出反诉，本院受理后，决定合并审理，适用简易程序，于2019年8月7日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本案由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于12月20日再次公开开庭进行了审理。双方委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。在案件审理过程中，双方申请庭外和解一个月。本案现已审理终结。 原告日欣公司起诉称：2018年3月8日，原、被告签订一份《节目之软性广告制作发布合同》（RX-S-18-045）（以下简称《软广告制作发布合同》），约定：被告委托原告为其拍摄制作12期软性广告，内容为膳博士产品介绍，并在新娱乐频道及SITV生活时尚频道的《淘最上海》中的《淘最新发现》及《淘最厨房》版块内播出；被告特约赞助原告旗下《我们退休啦》节目3个月；合同总价款为90万元，被告应于合同签订后节目拍摄前3个工作日内向原告支付总价款的40%即36万元，在《我们退休啦》特约赞助执行完毕3个工作日内支付20%即18万元，被告每次付款前，原告需提前5个工作日向被告提供相对应金额的上海增值税专用发票（以下简称增值税专用发票）。签约后，被告于2018年6月1日支付原告36万元，原告收款后即根据被告提供的广告拍摄素材及信息进行了广告拍摄和制作，并分别于2018年6月15日、7月11日在约定节目板块内完成了两期软广告播出。2018年7月24日至10月23日，原告为被告在《我们退休啦》栏目中为被告进行了特约赞助广告播出，并向被告提供了广告播出证明及增值税专用发票。但此后被告迟迟未通知原告广告拍摄和制作信息，也未按约支付广告价款。原告与被告多次联系均未果。2018年10月，被告合同经办人姜骅告知原告，合同相关事宜由被告公司缪雨负责处理。经多次联系，缪雨告知原告系争合同被告不再继续履行，并起草了一份《合同解除协议》，合同内容为双方合同解除，尚未执行的软广告不再制作和播出，被告再支付原告36万元。原告表示同意，并于2019年1月25日将修订后的《合同解除协议》盖章寄给被告。但被告收到后，迟迟没有盖章也未支付广告价款。原告多次催促无果，遂委托律师于2019年6月11日向被告发送《律师函》，要求被告立即支付拖欠的广告价款，但被告收函后未予理睬。故原告诉至法院，请求判令：1、解除原、被告签订的《软广告制作发布合同》（RX-S-18-045）；2、被告支付原告广告价款36万元；3、被告偿付原告违约金45万元；4、被告承担公证费4124元；5、本案受理费由被告承担。 被告青莲公司答辩称：1、按照涉案合同第一条第一款之规定，原告应当为被告拍摄制作12期软性广告植入节目，而涉案合同第二条第一款约定的软广告制作播出费用为90万元，该广告费用根据合同第二条约定应当分期支付，其中第二期广告费的付款条件为：完成全部特约赞助的播出，该广告费并非特约赞助费。2、关于本案合同履行，被告于2018年6月1日已经向原告支付了第一期广告制作费36万元，原告自认仅拍摄制作了二期软性广告，但没有提供任何播出证明。关于应当在《我们退休啦》节目投播的特约赞助，原告声称其已经完成了全部播出，但被告通过相关网络视频查询，均没有查到相关内容。3、被告认为原告没有实际履行合同义务，故无需向原告支付广告费用，原告已经收取的广告费用应当返还。即使原告已经完成了制作二期广告的任务，在不考虑首播与重播的前提下，被告仅需要支付15万元，第二期广告费用，因原告无法提供播出证明，被告可以拒绝支付。综上，原告的诉请缺乏事实依据，应当予以驳回。 反诉原告青莲公司反诉称：2018年3月8日，反诉原告与反诉被告签订《软广告制作发布合同》，约定由反诉原告委托反诉被告拍摄制作并播出12期软性广告，并应当于2018年7月24日至2018年10月23日在《我们退休啦》栏目中为反诉原告进行特约赞助广告播出。涉案合同订立后，反诉原告已经于2018年6月1日向反诉被告支付了第一期广告价款36万元，但截至目前，反诉被告虽然制作了二期软性广告，但并未提供任何已经播出的证据，反诉原告亦主动查询了已播出的相关视频，并未查询到任何的软性广告和特约赞助已在电视台播出的事实。因此，反诉原告认为反诉被告没有按照合同约定履行相关义务，应当向反诉原告返还第一期广告价款36万元及相应的资金占用利息损失。故反诉原告诉至本院，请求判令反诉被告：1、返还反诉原告已支付的第一期广告价款36万元，并按照银行同期贷款基准利率向反诉原告支付从支付之日起至实际返还之日的资金占用利息损失。2、承担本案诉讼费用。 反诉被告日欣公司答辩称：反诉被告不同意反诉原告的全部诉请，在本诉中已经提供了充分的证据证明反诉被告已经履行了义务，合同没有继续履行是因为反诉原告的原因没有继续履行，反诉原告要求返还广告费是没有依据的。 原告为支持其诉讼请求，向法院提交证据如下： 1、《软广告制作发布合同》一份，证明被告委托原告为其拍摄制作12期软性广告，内容为膳博士产品介绍，在新娱乐等频道中播出，并约定了合同总价款为90万元以及违约责任等； 2、第一期广告费的增值税专用发票、银行业务回单各一组，证明被告于2018年6月1日支付原告第一期广告价款36万元； 3、第二期广告费的增值税专用发票一组、广告播出证明、快递存根及签收记录各一份，证明原告根据被告提供的广告拍摄素材及信息进行广告的拍摄和制作，在约定时间内播出，并向被告提供了播出证明及相应的增值税专用发票； 4、公证书一份，证明原告业务员与被告方的缪雨、徐冬群沟通后，被告告知原告合同不再继续履行，并起草了《合同解除协议》一份，约定合同解除，尚未执行的软广告不再制作和播出，被告再支付原告36万元，原告将《合同解除协议》盖章邮寄给被告，但被告没有盖章，也没有支付广告价款； 5、律师函、快递凭证及签收记录各一份，证明原告委托律师于2019年6月11日向被告发送《律师函》，要求被告立即支付拖欠的广告价款36万元，但被告收到函件后未予理睬； 6、广告播出证明四份、情况说明一份，证明广告的播出情况。 被告质证认为：对于证据1的真实性、合法性和关联性没有异议，对于原告的证明目的不予认可，该份合同的播出阶段为2018年，目前已经到期，不存在解除的问题。另外，被告认为原告没有按照合同约定履行义务，被告享有先履行抗辩权。对于证据2的真实性没有异议，被告已经支付原告36万元，但被告认为原告没有按照约定完成广告的播出任务，应当予以返还。对于证据3有异议，不能证明原告按照约定履行了播出义务。对于证据4的真实性没有异议，对于关联性有异议，公证书对于内容的真实性没有进行公证。对于证据5的真实性有异议。对于证据6的真实性有异议，二次提供的播出证明载明的播出次数不一致。即使播出证明是真实的，也不能确认原告履行了播出义务。 本院依原告申请，对于8份增值税专用发票的抵扣认证情况向国家税务总局海盐县税务局进行调查，由该局出具了证明一份。 被告质证认为：对于真实性没有异议，不能证明原告的主张，双方对于第二期的36万元存在争议，被告确实没有对于第二期的增值税专用发票进行抵扣认证。被告没有支付第二期的36万元，也不能认定为违约行为。 被告在本诉部分没有提供证据。 反诉原告在反诉部分没有提供证据。 反诉被告在反诉部分提供的证据与本诉部分相同。 反诉原告在反诉部分的质证意见与本诉部分相同。 本院认证认为：原告提供的证据1、2具有真实性、合法性和关联性，本院予以认定。证据3、4、5、6具有真实性、合法性和关联性，本院对于真实性、合法性和关联性予以认定，对于证明效力将在本院认为部分进行分析与阐述。国家税务总局海盐县税务局出具的证明具有真实性、合法性和关联性，本院亦予以认定。 本院经审理查明：2018年3月8日，日欣公司（甲方）与青莲公司（乙方）签订《软性广告制作发布合同》（RX-S-18-045）一份，约定：乙方为甲方拍摄制作12期软性广告植入节目（“软广告”），内容为膳博士产品介绍，并在上海广播电视台新娱乐频道和SITV生活时尚频道的《淘最上海》节目（“节目”）中的《淘最新发现》及《淘最厨房》版块内播出。《淘最新发现》播出6期，《淘最厨房》播出6期。新娱乐频道《淘最上海》节目播出时段：周一至周五，首播17:30-18:00，重播：23:30-24:00。星尚频道重播：首播次日13:00-13:30（重播时段及版面会根据频道版面同步调整）。生活时尚频道《淘最上海》节目播出时段：周一至周五，首播20:30-21:00，重播：次日2次。节目在上述两个频道的首播与重播的具体时间以当天播出排片计划为准。乙方为甲方或甲方客户拍摄制作的软性植入节目最终成片播出时长为2分钟。甲方特约赞助乙方旗下《我们退休啦》节目中融入甲方的商业元素；播出时段：每周一至周五，约17:00-17:30；播出内容：由乙方制作的《我们退休啦》节目；甲方如果不及时用足广告时间，则视为放弃。特约赞助享受的回报：投播期内每期节目片中含赞助品牌的5秒标版一条；每期节目片中出现15秒硬广告1条；每期节目片中口播赞助品牌1次。本合同的执行时间段为2018年，本合同签订后，双方可根据实际情况协商具体的拍摄日期与播出日期（节目整体制作需3-4周时间）。本合同内的软广告的制作播出费用为900000元（“制作费”）。甲方在签订合同后，在节目拍摄前3个工作日内，以银行转账方式向乙方支付上述第1款所述款项的40%，即360000元。在《我们退休啦》特约赞助执行完毕3个工作日内以银行转账方式向乙方支付上述第1款所述款项的40%，即360000元。在合同全部执行完毕后3个工作日内以银行转账方式向乙方支付上述第1款所述款项的20%，即180000元。甲方每次付款前，乙方需提前5个工作日向甲方提供相对应金额的增值税专用发票。甲方需在节目播出前4周通知乙方具体拍摄内容、拍摄地点、拍摄时间等信息，以便乙方安排拍摄工作，如因甲方未能及时通知乙方具体信息，造成所需播出的广告内容无法按时播出，乙方不承担违约责任。乙方负责制作节目的全部内容，并负责安排和确保播出，如本合同中双方约定具体播出日期，则乙方将尽量确保在节目中按约定的日期播出，但具体首播以及重播时间会以播出频道整体播出情况及安排为准。甲方需按照本合同约定的付款日期及方式及时付款，每逾期一日，应向乙方支付相当于本合同项下制作费用的0.5‰作为滞纳金；若甲方逾期付款超过10天的，则乙方有权提前解除本合同，且甲方应向乙方支付本合同项下的制作费的50%作为违约金。甲方款项到位后才能安排后续工作，如因甲方付款不及时导致本合同中的软广告内容未能按时拍摄及播出，乙方不承担违约责任，由此造成的所有损失由甲方自行承担。乙方需保证本合同内约定的软广告在合同执行期内播出完毕。如因乙方自身原因导致软广告无法完全播出，乙方需同比例退回未按约播出部分的相应的广告费，并以该部分费用的50%向甲方支付违约金。双方在合同中还约定了其他事项。3月28日，日欣公司开具了4份增值税专用发票（总金额为36万元）并交付给青莲公司，青莲公司进行了抵扣认证并于6月1日支付日欣公司广告费36万元。日欣公司收到款项后根据青莲公司提供的广告拍摄素材及信息进行了广告拍摄和制作，并分别于6月15日、6月16日、7月11日、7月12日在约定节目板块内完成了二期软广告播出。2018年7月24日至10月23日，日欣公司为青莲公司在《我们退休啦》栏目中为青莲公司进行了特约赞助广告播出，并于2019年1月25日开具4份增值税专用发票（总金额为36万元）并交付给该公司，青莲公司收到后没有进行抵扣认证，也没有支付日欣公司广告费。2019年6月11日，日欣公司向青莲公司发送律师函一份，主要内容为：2018年3月8日，委托人（即日欣公司）与贵司签署了《软性广告制作发布合同》，协议签订后，委托人按约履行节目软性广告的制作与发布，以及《我们退休啦》特约赞助义务。截止2018年10月23日，委托人已经制作和发布了2次软性广告，3个月的特约赞助全部执行完毕。委托人按照合同约定向贵司开具了相应的增值税专用发票，并提供了播出证明。但贵司仅在合同签订后支付了首期费用36万元，第二期费用36万元迟迟未予支付。委托人与贵司多次交涉，但均未果。贵司应自收到本律师函之日起5日内向委托人支付第二期费用36万元，否则委托人将保留通过法律途径追究贵司违约责任的权利。青莲公司收到函件后没有予以回复。 另查明：2018年11月15日至同年11月23日，日欣公司的业务员钱子卿与青莲公司猪猪星球总经理缪雨通过微信进行沟通，双方确认日欣公司《淘最新发现》播出1次，2018年6月15日，内容是诸老大粽子；《淘最厨房》播出1次，2018年7月11日，内容是膳博士的猪油产品；以及2018年7月24日-10月23日一个季度的《我们退休啦》的特约赞助。钱子卿同时将播出证明拍摄成图片后发送给缪雨。2019年4月23日至4月28日，双方确认《软性广告制作发布合同》不再继续履行，没有完成的软广告不再执行，青莲公司支付日欣公司第二期广告费36万元，同时拟定了《合同解除协议》，但青莲公司没有在《合同解除协议》上盖章，也没有支付日欣公司剩余广告费。 本院认为，本案双方当事人之间的主要争议焦点是涉案合同的解除问题、广告费的计算问题以及日欣公司是否需要退还青莲公司广告费。 一、涉案合同的解除问题。双方签订的《软广告制作发布合同》约定“本合同的执行时间段为2018年，本合同签订后，双方可根据实际情况协商具体的拍摄日期与播出日期（节目整体制作需3-4周时间）。”可见，该份合同的履行时间为2018年，在日欣公司起诉前该份合同已经超过了履行期。在庭审中，日欣公司与青莲公司陈述该份合同在2019年4、5月已经确定不可能再继续履行，在日欣公司的工作人员钱子卿与青莲公司猪猪星球总经理缪雨2019年4、5月的微信聊天记录中，双方同意解除合同，这一事实在第二次庭审中得到了双方当事人的确认。青莲公司在第一次庭审发表质证意见时提出该份合同在2018年已经到期，不存在解除问题，故对于日欣公司关于解除《软广告制作发布合同》的诉讼请求，本院确认该份合同在起诉前已经解除。 二、广告费的计算问题。在本案中，日欣公司业务员钱子卿与青莲公司猪猪星球总经理缪雨2019年4月23日至4月28日通过微信进行沟通，双方确认日欣公司《淘最新发现》播出1次，2018年6月15日，内容是诸老大粽子；《淘最厨房》播出1次，2018年7月11日，内容是膳博士的猪油产品；以及2018年7月24日-10月23日一个季度的《我们退休啦》的特约赞助。没有完成的软广告不再执行，青莲公司支付日欣公司第二期广告费36万元。缪雨作为青莲公司猪猪星球的总经理，专门负责猪猪星球的各项业务，故日欣公司有合理的理由相信缪雨有权代表青莲公司进行结算，双方结算后，日欣公司开具了相应的增值税专用发票并交付给青莲公司，现青莲公司以其领导审核没有通过，以及日欣公司没有按照合同约定播出软广告为由，拒绝支付第二期广告费36万元，缺乏事实和法律依据，故青莲公司应当支付日欣公司剩余广告费36万元。 三、日欣公司是否需要退还青莲公司广告费及利息。因日欣公司已经提供了播出证明、微信聊天记录及增值税专用发票等证据，用于证明其已经履行了合同义务，故对于青莲公司要求日欣公司返还广告费36万元并支付相应利息损失，本院不予支持。 综上，日欣公司依约为青莲公司提供广告服务后，青莲公司应及时结清广告费，现其推诿不付，当属违约，应承担支付所欠广告费36万元的民事责任。原告主张的违约金明显过高，应当予以调整，本院结合双方签订的《软广告制作发布合同》中关于逾期付款违约金的约定、青莲公司的逾期时间以及双方庭审陈述，依据公平原则和诚实信用原则，酌情确定青莲公司支付日欣公司违约金的金额为360000元的10%，计36000元，对于超出部分不予支持。日欣公司主张的公证费4124元，没有法律依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认上海日欣文化传媒有限公司与浙**莲食品股份有限公司2018年3月8日签订的《节目之软性广告制作发布合同》（RX-S-18-045）已解除； 二、浙**莲食品股份有限公司支付上海日欣文化传媒有限公司广告费360000元及违约金36000元，于本判决生效之日起十日内结清； 三、驳回上海日欣文化传媒有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回浙**莲食品股份有限公司的全部反诉请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉部分受理费11941元，由上海日欣文化传媒有限公司负担6133元，浙**莲食品股份有限公司负担5808元；反诉部分受理费3350元，由浙**莲食品股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审 判 长  曾怀东 人民陪审员  洪菊英 人民陪审员  黄敏华 二〇二〇年二月三日 书 记 员  叶 卉 13