内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0603民初270号 原告：河某，统一社会信用代码，住所地河南省郑州市。 法定代表人：高某1，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高某2，公民身份号码×××，现住河南省郑州市。 委托诉讼代理人：刘某，公民身份号码×××，现住河南省郑州市。 被告：鄂尔多斯市鑫科铝塑钢门窗有限责任公司，统一社会信用代码。 法定代表人：白某。 被告：白某，公民身份号码×××，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 原告河某与被告鄂尔多斯市鑫科铝塑钢门窗有限责任公司、白某追偿权纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河某（以下简称地矿建设公司）的委托诉讼代理人高某2、刘某到庭参加诉讼，被告鄂尔多斯市鑫科铝塑钢门窗有限责任公司（以下简称鑫科公司）、白某经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告地矿建设公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告偿还损失633300元（付李某600000元，负担案件受理费11300元、其他诉讼费用13600元、申请执行费8400元）；2.判令被告向原告偿还损失利息，以633300元为本金，自支付之日起暂至起诉之日（具体以执行日期为准）以同期银行利率6%计算，共计56997元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2009年6月，被告白某作为时任鄂尔多斯市鑫科铝塑钢门窗有限责任公司的法定代表人，找到原告洽谈合作事宜，借用原告资质参与苏里格经济开发区市××路二期工程的投标工作。项目中标后，2009年6月25日被告白某代表原告与建设单位经济开发区土地规划建设局、鄂尔多斯市红泽市政建设开发有限公司签订了施工合同。之后于2009年7月28日二被告又与原告签订了《公司内部劳务承包协议》，明确约定二被告借用原告资质承建苏里格经济开发区市××路二期工程，该工程的建设全部由二被告具体实施。被告于2009年9月27日将内蒙古鄂尔多斯苏里格经济开发区市××路二期工程的乌兰大街混合料拌合、摊铺、碾压等项目转包给了案外人李某。该案中被告作为工程的实际施工人，该工程债权债务及收益由实际施工人被告全权负责和享有。被告在施工过程当中因拖欠材料工程款对李某负债600000元。原告已于2017年5月代被告支付完毕，并由此发生案件受理费11300元，其他诉讼费用13600元，申请执行费8400元。依据双方签订的《公司内部劳务承包协议》约定，原告的这些损失应由被告承担。 被告鑫科公司未作答辩。 被告白某未作答辩。 原告地矿建设公司向本院提交以下证据予以证明其主张： 证据一：建设工程施工单位中标通知书一份、《建设工程施工合同》一份，拟证明原告于2009年6月22日中标了鄂尔多斯苏里格经济开发区市政道路二期工程（四标段），并于2009年6月25日与内蒙古鄂尔多斯苏里格经济开发区土地规划建设局、鄂尔多斯市红泽市政道路建设开发有限公司签订了《建设工程施工合同》。 证据二：《公司内部劳务承包协议书》一份，拟证明2009年7月28日二被告与原告签订了《公司内部劳务承包协议书》，明确约定二被告借用原告资质承建内蒙古鄂尔多斯苏里格经济开发区市××路二期工程，该工程的建设全部由二被告具体实施，并约定了具体的责任承担。 证据三：《天津市津实司法鉴定中心司法鉴定意见书》一份、授权委托书一份、不予立案通知书一份、欠条一份，拟证明白某私刻原告公司的公章、伪造原告公司法人的签字，给李某（曾用名：李大旺）打了120万元的欠条。 证据四：〔2016〕内06民终1083号民事判决书一份、乌审旗人民法院执行通知书一份、交通银行电子回单一份、原告向乌审旗人民法院调取的（2014）乌民初字第2023号案件卷宗一份、（2016）内0626执1807号案件卷宗一份，拟证明原告在（2014）乌民初字第2023号李某诉原告的案件中败诉，原告承担了633300元的费用。 本院依职权向乌审旗乌兰陶勒盖工业项目区管理中心、内蒙古鄂尔多斯苏里格经济开发区财政局调取了收据、发票联、资金审批单、付款通知书、转账支票存根、结算业务申请书、付款审批单、记账凭证、借款单、现金付出传票、授权委托书、工程结算审核定案表等。原告地矿建设公司质证：1.付款委托书不是原告公司印章，原告公司没有向白某出具付款委托书。在李某诉白某和地矿公司案件中，诉讼中原告公司已对白某伪造印章申请了司法鉴定，鉴定结论是白某委托书不是原告公司印鉴；2.原告公司账户没有收到任何涉案项目工程款，涉案项目全部工程款由白某收取，这一点通过调取的上述证据可以证实；3.对授权委托书之外的其他证据的真实性认可。 被告鑫科公司、白某对上述证据均未发表质证意见，亦未向本院提交证据。 经审理查明：2009年6月22日，原告地矿建设公司中标鄂尔多斯苏里格经济开发区市政道路二期工程（四标段）（以下简称涉案工程），建设规模为乌兰大街（约1.933公里）。2009年6月25日，原告地矿建设公司（承包人）与内蒙古鄂尔多斯苏里格经济开发区土地规划建设局、鄂尔多斯市红泽市政建设开发有限公司（发包人）签订《建设工程施工合同》，双方就上述建设工程施工事项达成如下一致意见：工程名称为鄂尔多斯苏里格经济开发区市政道路，工程地点为鄂尔多斯苏里格经济开发区，工程内容为乌兰大街改建工程，工程承包范围乌兰大街改建工程、约1.933公里，开工日期为2009年6月25日，竣工日期为2009年9月25日，合同价款为6978000元，被告白某在承包人地矿建设公司的委托代理人处签字。2009年7月28日，原告地矿建设公司与被告鑫科公司就涉案工程签订《公司内部劳务承包协议》。该协议中甲方为地矿建设公司，乙方为鑫科公司。该协议第二条“甲方的责任和义务”第一款约定“甲方将本工程项目交由乙方具体负责施工并提供一套完整的企业资质、岗位证书和技术人员管理班子人员资料，保证乙方正常施工中办理有关手续的需要”。第三条“乙方的责任和义务”第一款约定“对所承接工程资金到位情况、成本概算、施工过程全过程实施管理、监控和有效判断，因乙方确定投标报价、单价及其他等原因引起工程实施、进度和质量不能保证，或发生责任、非责任事故，造成的一切损失和后果均由乙方自行承担”。第六款约定“使用合法的正规厂家出产的质量合格的建筑材料（如水泥、钢材、砂石料等），保证不使用不合格的建筑材料，确保不合格原料不进入工地。并将有效凭证报送甲方，必要时甲方有权要求停止施工，进行整改。所造成的损失由乙方承担”。第八款约定“工程实施过程中，如遇业主资金不足并且业主要求继续施工的，乙方必须筹备资金确保施工不致中断，进度不受影响。如因此中段施工造成经济损失乙方自负，由此造成业主对甲方处罚、通报或其他名誉损害的，除由乙方承担责任外，甲方有权给予乙方进一步的经济处罚，甲方一切经济损失由乙方承担”。第九款约定“甲方所有付给乙方的工程款均在业主已拨付工程款的情况下产生，甲方不因业主款不到位或业主不及时退还履约金、质保金或不及时结算工程款而承担先期付款给乙方的任何责任和义务”。第五条“违约责任”第二款约定“乙方缺乏有效判断而导致工程亏损或因管理不善等原因造成工期严重延误、质量出现严重问题以及完全发生责任或非责任事故，由此造成的损失和责任由乙方负责”。第三款约定“乙方拒不执行甲方有关人员警告和责令整改通知，甲方有权给乙方经济处罚，要求赔偿相应损失，直至取消双方合作”。 另查明，被告白某系被告鑫科公司的法定代表人。涉案工程施工过程中，被告白某以原告地矿建设公司的名义给案外人李某出具欠付劳务费（工程款）120万元的欠条。后案外人李某以原告地矿建设公司仍欠付其60万元工程款为由将原告地矿建设公司起诉至乌审旗人民法院。乌审旗人民法院审理后作出（2014）乌民初字第2023号民事判决书，判决地矿建设公司给付案外人李某工程款600000元，案件受理费11300元由地矿建设公司负担。后原告地矿建设公司不服一审判决上诉至鄂尔多斯市中级人民法院，鄂尔多斯市中级人民法院作出（2016）内06民终1083号民事判决书，判决驳回地矿建设公司的上诉，维持一审判决。现该600000元工程款及案件受理费11300元已经由原告地矿建设公司账户执行给付案外人李某。 以上事实，有原告提供的证据及本院依职权调取的证据、原告的陈述在案予以佐证。 本院认为，原告地矿建设公司与被告鑫科公司签订《公司内部劳务承包协议》，被告鑫科公司挂靠原告地矿建设公司的资质进行施工，被告鑫科公司与原告地矿建设公司形成挂靠经营关系。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”，本案中，被告鑫科公司与原告地矿建设公司之间的挂靠经营关系违反了上述法律规定，应当归于无效。但原告和被告鑫科公司之间的无效挂靠经营关系，并不影响本案原告向被告鑫科公司提起的追偿权诉讼。被告鑫科公司在施工过程中拖欠案外人李某工程款600000元，被告鑫科公司的法定代表人白某以原告名义向案外人李某出具欠条，后经乌审旗人民法院强制执行，原告地矿建设公司给付案外人李某600000元工程款。本案中，被告鑫科公司作为挂靠施工人应承担垫付工程款的还款责任，故本院对原告要求被告鑫科公司给付600000元的诉讼请求予以支持。被告白某是被告鑫科公司的法定代表人，个人不对外承担责任，故本院对原告地矿建设公司要求被告白某在本案中承担民事责任的诉讼请求不予支持。关于原告要求被告鑫科公司给付案件受理费11300元的诉讼请求，该费用系因鑫科公司未及时给付案外人李某工程款产生，故本院予以支持。关于原告要求被告鑫科公司给付鉴定费用13600元的诉讼请求，因乌审旗人民法院在民事判决中未采信鉴定意见，故本院不予支持。关于原告要求被告鑫科公司给付申请执行费8400元的诉讼请求，因申请执行费系地矿建设公司未按照生效判决指定期间履行给付义务导致进入强制执行程序产生的费用，故本院不予支持。关于原告要求被告鑫科公司支付利息的诉讼请求，因该项诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。被告鄂尔多斯市鑫科铝塑钢门窗有限责任公司、白某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其自行放弃抗辩的权利，由此产生的法律后果，由其自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告鄂尔多斯市鑫科铝塑钢门窗有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告河某611300元； 二、驳回原告河某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10766元，由被告鄂尔多斯市鑫科铝塑钢门窗有限责任公司负担9913元，由原告河某负担853元。公告费（以实际发生数额为准），由被告鄂尔多斯市鑫科铝塑钢门窗有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。 审 判 长 陈    洁 审 判 员 赛罕德力格尔 人民陪审员 李  胜  清 二〇二〇年二月三日 书 记 员 郭  云  超 书 记 员 杨  雨  萱 法条链接： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。