广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）桂07刑终28号 原公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。 上诉人（原审被告人）高振威，男，1996年7月9日出生于广西壮族自治区浦北县，汉族，小学文化，农民，住浦北县。因涉嫌犯强奸罪于2019年2月15日被刑事拘留，同年3月23日被执行逮捕。现羁押于浦北县看守所。 原审被告人何达锐，男，1989年2月9日出生于广西壮族自治区浦北县，汉族，初中文化，农民，住浦北县。因涉嫌犯强奸罪于2019年2月15日被刑事拘留，同年3月23日被执行逮捕。现羁押于浦北县看守所。 广西壮族自治区浦北县人民法院审理浦北县人民检察院指控原审被告人高振威犯强奸罪、寻衅滋事罪、被告人何达锐犯强奸罪一案，于2019年11月28日作出（2019）桂0722刑初193号刑事判决。原审被告人高振威不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年2月13日下午，被告人高振威与高某1（另案处理）、高某4（在逃）约被害人李某1（13周岁）、苏某1（14周岁）一起去浦北县三合镇游玩。当晚19时许，五人到三合镇“邓某茶座”吃饭喝酒。20时许，高振威、高某1、高某4见李某1、苏某1二人喝醉了，便商量将李、苏某4带到宾馆开房实施奸淫。之后，高某1驾驶摩托车搭载李、苏某4，高振威驾摩托车搭载高某4，五人一起去到“三福住宿”宾馆，高振威用其身份证登记开了三楼B01、B07号房。高某1等人将李某1扶到B01号房，将苏某1拉到B07号房。高振威首先进入B01号房间，不顾李某1的反抗，强奸了李某1并用手机拍下李的裸照。随后高某1、高某4也依次进入B01号房对李实施强奸，后高振威又进入B01号房再次对李某1实施强奸。事后，被告人高振威与高某1、高某4外出吃宵夜。李某1清醒后，苏某1扶李某1出到附近的奶茶店，期间苏某1通过QQ联系黎某、陆某1（两人均13周岁）到三合镇接送其及李某1回福旺镇。此时高振威、高某1、高某4在奶茶店附近吃夜宵，高振威等三人要求李某1、苏某1二人留宿未果，并得知有人要来接走其二人后，高振威等人便扬言谁敢来接就打谁。高某1还通知容某（另案处理）来到夜宵摊。容某来到后，高振威打开手机给容某看李的裸照，并告知容某他们三人都在宾馆里与该女子发生了性关系，问容某是否也要去与该女子发生性关系，容某表示同意。随后容某又按照高振威的吩咐联系了被告人何达锐开小轿车来搭李、苏某4。 次日凌晨2时许，黎某、陆某1驾驶一辆摩托车去到三合镇欲接走李、苏某4，高振威、高某1、高某4、容某欲留下李、苏某4继续实施强奸，见黎、陆某2接李、苏，便持铁水管等器械追逐、殴打黎、陆二人，导致黎、陆二人受伤，手机、摩托车被打坏。后高振威、高某1、高某4、容某强迫李、苏某4上摩托车并将二人带至空地。此时何达锐也开着小轿车来到现场。高某1强迫苏某1上其摩托车并将苏某1带回到其家中卧室，采取威胁、恐吓等方式强行与苏某1发生了性关系。留在太安小学附近的容某则将李某1拉到附近一条小泥路上，采取威胁、殴打等方式强行与李发生了性关系。随后，被告人何达锐拉扯李某1欲实施强奸时，李大声呼救，路过群众听到呼救声后进行阻拦并帮助李逃离。李某1随后报警，民警经过查找于当天10时许在高某1家中将苏某1解救。 经鉴定，从“三福住宿”三楼B01号房内的被单上、B07号房内的残渣物检出的STR分型与高振威的血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.3721×1019。经鉴定，黎某的人体损伤程度为轻微伤，其被打坏的OPPOA5手机价值880元；陆某1被打坏的VIVOY67手机价值460元。 2019年2月14日上午，何达锐、容某、高某1、高振威相继被抓获归案。四人归案后，如实供述了上述犯罪事实。公诉机关在审查起诉期间分别向被告人高振威、何达锐告知了认罪认罚从宽制度，被告人何达锐表示认罪认罚，公诉机关对其提出判处一年至一年六个月有期徒刑的量刑建议，被告人何达锐表示认可并签署认罪认罚具结书，庭审时也认罪认罚。 另查明，被害人李某1是农村留守儿童。2019年9月19日，同案人容某将2000元交至本院代收，作为其赔偿被害人黎某的经济损失款。被告人高振威的近亲属与黎某于2019年11月20日达成和解协议，一次性赔偿被害人黎某经济损失3000元，黎某表示谅解。 上述事实，二被告人在开庭审理的过程中亦无异议，且有经庭审质证的物证高振威被咬伤的手臂（照片）、被毁坏的摩托车、手机（照片），书证受案登记表、办案说明、抓获经过、户籍证明、出生证、福旺镇六寮村委会出具的证明、浦北县人民医院门诊病历、疾病证明书、病程记录、入院记录、出院记录、费用明细清单、收费票据、发票、证人王某拍摄的被告人何达锐驾驶车辆车牌号码的照片、入住登记记录复印件，调解笔录、收据、谅解书，证人王某、陶某、米某、赵某、苏某2、高某2、高某3、高某1、容某的证言、辨认笔录，被害人李某1、苏某1、黎某、陆某1的陈述，现场勘验笔录、现场图、现场照片、被告人指认现场的照片，钦公物鉴（DNA）字（2019）88号鉴定书、浦价认[2019]184号价格认定结论，被告人高振威、何达锐的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人高振威违背妇女意志，结伙以暴力、胁迫等手段轮流奸淫幼女，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第三款第四项，构成强奸罪。被告人高振威结伙持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为又触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，构成寻衅滋事罪。被告人高振威在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人高振威在结伙实施强奸、寻衅滋事的共同犯罪中，共同预谋，积极实施犯罪，起主要作用，是主犯，依法应当按照其组织、参与的全部犯罪处罚。被告人高振威两次奸淫农村留守幼女，酌情从重处罚。被告人高振威实施寻衅滋事的犯罪对象为未成年人，可对其寻衅滋事罪酌情从重处罚。被告人高振威归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人高振威的近亲属赔偿了被害人全部经济损失并取得谅解，可对其寻衅滋事罪酌情从轻处罚。被告人何达锐违背妇女意志，以暴力、胁迫等手段奸淫幼女，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款之规定，构成强奸罪。被告人何达锐对留守儿童实施强奸犯罪，酌情从重处罚。被告人何达锐已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以从轻处罚或者减轻处罚。被告人何达锐归案后，如实供述了其犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人何达锐认罪认罚，依法可以从宽处理。原判决定对被告人何达锐减轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第五十六条、第五十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十三条、第六十一条的规定，以被告人高振威犯强奸罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年。以被告人何达锐犯强奸罪，判处有期徒刑一年六个月。 高振威上诉称，其是酒后意志不清醒时与李某1发生的性关系，当时并没有第三人在场，其没有轮奸。其不得第二次强奸，第一次强奸后回到房间是因为没找到地方休息。拍被害人的照片是经过被害人同意穿短裤的下半身照片。原判量刑过重，请求改判。 钦州市人民检察院的意见书认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，建议二审法院维持。 经本院审理查明的事实和证据与一审相同。在本院审理期间，上诉人未有提出新的证据，一审判决所列证据均经庭审举证、质证，合法有效，本院予以确认。 本院认为，上诉人高振威违背妇女意志，结伙以暴力、胁迫等手段轮流奸淫幼女，其行为构成强奸罪，属轮奸。高振威结伙持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人高振威在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人高振威在结伙实施强奸、寻衅滋事的共同犯罪中，共同预谋，积极实施犯罪，起主要作用，是主犯，依法应当按照其组织、参与的全部犯罪处罚。高振威两次奸淫农村留守幼女，从重处罚。高振威的近亲属赔偿了黎某经济损失并取得谅解，可对其寻衅滋事罪酌情从轻处罚。原审被告人何达锐违背妇女意志，以暴力、胁迫等手段奸淫幼女，其行为构成强奸罪。何达锐已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以从轻处罚或者减轻处罚。何达锐对留守儿童实施强奸犯罪，酌情从重处罚。何达锐归案后，如实供述了其犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人何达锐认罪认罚，依法可以从宽处理。上诉人高振威的上诉理由不成立。本院不予支持。钦州市人民检察院的意见书正确，本院予以支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应当维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 赵洪忱 审 判 员 潘倩红 审 判 员 冯 波 二〇二〇年二月十二日 法官助理 郑雪霞 书 记 员 胡宝文