贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初6348号原告：章军，男，1973年12月22日生，汉族，住江苏省沭阳县。委托诉讼代理人：曾程，贵州天生律师事务所律师。被告：黔西南州恒瑞建筑劳务有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市幸福路一巷105号。法定代表人：花微红，系该公司总经理。被告：何伟，男，1984年12月16日生，汉族，住贵州省兴义市。原告章军与被告黔西南州恒瑞建筑劳务有限公司（以下简称恒瑞公司）、何伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，后因被告何伟下落不明需公告送达，本案转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告章军的委托诉讼代理人曾程、被告恒瑞公司到庭参加诉讼，被告何伟经本院公告传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。章军向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决二被告立即向原告支付尚欠原告工程款290840元，并支付逾期付款损失18534.99元(从2018年1月2日起按中国人民银行同期贷款利率计算至2019年4月30日)，以上合计309374.99元，2019年4月30日后的利息以未清偿本金为基数计算至付清之日止;2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由:2017年12月8日，原告与被告恒瑞公司签订了《钻孔灌注桩施工机械租赁及劳务协作合同书》，合同约定，被告恒瑞公司将××异地搬迁工程××安置点桩孔灌注桩工程发包给原告，工程规格及工程量为桩径0.8米、桩基数量114根，原告方的工作职责为钻孔灌注桩施工的全部内容，包括辅助定桩位、钻机及钻具调遣、安拆和移位、钻孔、清孔、钢筋笼的安装、下导管、浇筑砼。合同价款采用综合单价计价方式，计量单价为:直径0.8m桩径、单价为340元/米(大写:每米人民币叁佰肆拾元整，本单价不含税等)。付款方式为在乙方完成总工程量一半时支付已完成工作量40%作为乙方的现场生产物资开支费用，在乙方完成总工程量7天内一次付清剩余60%所有工程款。开竣工时间从2017年12月8日起至2017年12月31日止。工程于2017年12月28日提前完工，但工程完工后，被告恒瑞公司未按照约定向原告支付工程款。经原被告结算，结算价款为290840元，被告恒瑞公司在出具结算单时承诺10天内将所有工程款全部付清，但被告恒瑞公司未信守承诺，经原告多次催要未果后，被告公司投资人之一何伟向原告担保承诺于2018年7月20日前付清所有工程款，但被告何伟至今尚未支付原告任何工程款。原告认为，被告恒瑞公司作为该工程的发包方，在原告完成合同约定的工程内容后，应按时向原告支付工程款并承担逾期支付工程款的责任，被告何伟为该笔工程款作担保并承诺向原告付清该笔工程款，其也应当承担支付该笔工程款的责任。原告向二被告主张支付工程款时二被告却以各种理由拖延并拒绝支付。原告无奈，为维护自身合法权益，特诉至人民法院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告恒瑞公司辩称，一、答辩人与原告之间根本不存在任何合同关系,不应该支付其款项。1.从原告提供的证据来看,原告没有任何证据证明其与恒瑞公司之间存在合同关系,根据《中华人民共和国民法通则》中合同相对性的原则,恒瑞公司不应该承担支付原告款项及利息的责任。并且在本案中,恒瑞公司不是涉案工程的实际施工人(实际施工人为何伟),在此过程中恒瑞公司也没有收到任何工程款项,何来承担责任这样的说法;2.案涉工程合同系原告与何伟签订,案涉工程结算及其余事宜都是原告与何伟对接完成的,从这些情况来看,原告知道对于涉案工程款结算何伟无权代表答辩人,且恒瑞公司对于何伟与原告的结算等没有进行追认,所以何伟的行为对恒瑞公司不构成有权代理,也不构成表见代理,而是仅仅约束何伟个人;同时,连带责任的承担必须由当事人约定或法律规定,[这一观点有黔西南州中级人民法院(2019)黔23民终874号民事判决书予以确认],所以恒瑞公司不应该支付原告工程款项及利息的义务。二、原告没有举证证明恒瑞公司就是所涉案工程的发包人或者承包人,人民法院依法应判决驳回其对恒瑞公司所提诉讼请求。1.原告没有任何证据证明恒瑞公司是涉案工程的承包人或者发包人,况且涉案工程已经施工结束并投入使用,但是至今为止,恒瑞公司没有收到任何工程款。如果按照原告陈述的恒瑞公司是该工地的承包人,为什么没有收到任何工程款项呢?所以恒瑞公司不是涉案工程的承包人,不应该承担给付原告工程款项的责任；2.涉案工程的合同是原告和何伟签订的,这就说明其相信何伟是涉案工程的承包人,故原告的工程款项也应该由何伟承担。退一万步来说,即使恒瑞公司需要承担支付原告工程款项的责任,也应该在欠付工程款范围内承担,但是恒瑞公司在涉案工程中没有收到关于涉案工程的工程款项,更不应该承担支付责任。三、恒瑞公司没有参与原告与何伟之间的结算,对于结算和出具欠条的事宜并不知晓。1.对于原告诉请的款项,因恒瑞公司并没有参加结算和欠条的出具,对于结算和欠条出具事宜并不知情,并且恒瑞公司法定代表人也没有在结算单和欠条上签字或者盖章认可,故原告主张恒瑞公司承担支付责任没有任何法律和事实依据,于法不应得到支持。且原告未提交相应证据证实自己的主张，根据举证责任规则的规定，原告应自行承担举证不能的后果。2.对于案涉工程的施工到结束，恒瑞公司从来没有参与过，连原告是谁，什么时候进入该工程施工，施工的内容是什么恒瑞公司都不知道，何来承担责任呢？恒瑞公司的法定代表人与何伟系朋友关系，但是何伟的确借用有恒瑞公司资质承包过工程，因双方系朋友关系，恒瑞公司未收取过其任何费用，涉案工程何伟是否借用我公司资质承包以及转包，恒瑞公司不清楚，仅知道涉案工程何伟是从海宇公司处承包。恒瑞公司的公章以及法定代表人个人印章确实交给何伟使用过。综上所述，人民法院依法应判决驳回原告对恒瑞公司所提的诉讼请求。被告何伟未到庭参加诉讼，且在答辩期内未提交书面答辩状。本院经审理认定事实如下：何伟与恒瑞公司法定代表人花微红系朋友关系。2017年12月8日,恒瑞公司作为甲方，章军作为乙方，签订《钻孔灌注桩施工机械租赁及劳务协作合同书》一份，约定甲方即恒瑞公司将位于兴义市××安置点××异地搬迁工程的桩孔灌注桩施工工程发包给乙方即章军施工，其中约定工程规格及工程量为桩径0.8米、桩基数量114（根）；乙方的工作职责为钻孔灌注桩施工的全部内容，包括辅助定桩位、钻机及钻具调遣、安拆和移位、钻孔、清孔、钢筋笼的安装、下导管、浇筑砼；合同价款采用综合单价计价方式计量，根据该工程有两种综合单价为:直径0.8ｍ桩径、单价为340元／米（大写:每米人民币叁佰肆拾元整，本单价不含税，税金由甲方支付，乙方为实施并完成本合同工程所需的冬雨季、夜间施工增加费）；付款方式为在乙方完成总工程量一半时支付已完成工作量40%作为乙方的现场生产物资开支费用，在乙方完成总工程量7天内一次付清剩余60%所有工程款；工程量最终结算以现场签认工程数量为准；开竣工时间从2017年12月8日起至2017年12月31日止；在合同尾部甲方处有甲方即恒瑞公司印章、法人代表印章。工程于2017年12月28日完工后，2018年1月2日，经恒瑞公司与章军结算，恒瑞公司出具《结算单》一张，其中载明：“兴义市××安置点项目已于2017年12月28日完成，现结算如下：完成灌注桩848延米，每米单价为340元／米，计金额为848×340＝288320元；现场用挖机台班10.5小时，每小时为240元，计挖机台班10.5×240＝2520元；共计人民币290840元；本结算单为最终结算，本单位将按合同履行一切手续及事项。”该结算单上盖有恒瑞公司印章及法人代表印章，并有何伟在结算单上签字。2018年6月2日，何伟向章军出具了一份《工程结款承诺函》，其中载明：“由于其本人资金一时未到位，致兴义市××工地工程款没到位，本人何伟承诺（担保）在2018年7月20日前结清所有工程款项￥290840元（贰拾玖万零捌佰肆拾元整）。”后恒瑞公司、何伟至今未向章军支付工程款。本院认为，被告何伟经本院传票传唤未到庭抗辩及举证、质证，视为对其诉讼权利的放弃。本案中，恒瑞公司将涉案工程交由没有施工资质的章军完成，违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，故《钻孔灌注桩施工机械租赁及劳务协作合同书》无效，但该工程已完工投入使用，且经双方结算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”恒瑞公司作为发包人应履行支付工程款的义务。虽其辩称其不应承担付款义务，但该公司为合同相对人，其法定代表人未否定《钻孔灌注桩施工机械租赁及劳务协作合同书》及《结算单》上的公司公章及法定代表人印章的真实性，其将施工资质借用给何伟，是否收取挂靠费不影响其作为合同相对人应承担的义务，故对其辩解意见本院不予采信。因恒瑞公司未履行付款义务，2018年6月2日，何伟向章军出具了一份《工程结款承诺函》，载明“本人何伟承诺（担保）在2018年7月20日前结清所有工程款项￥290840元”，虽在内容中有“担保”二字，但若认定为连带责任保证，则何伟在承担保证责任后，有权向债务人恒瑞公司追偿，该法律后果显然与其《工程结款承诺函》中“由于其本人资金一时未到位，致兴义市××工地工程款没到位”所表达的内心真意不一致，故综合本案案情，《工程结款承诺函》中何伟承诺支付工程款的意思表示更宜认定为债务加入，章军与何伟之间达成了新的债权债务关系，而原债务人恒瑞公司的债务并不因此免除，恒瑞公司应与章军就工程欠款承担连带支付责任。关于逾期付款损失，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”，《钻孔灌注桩施工机械租赁及劳务协作合同书》约定“付款方式为在乙方完成总工程量一半时支付已完成工作量40%作为乙方的现场生产物资开支费用，在乙方完成总工程量7天内一次付清剩余60%所有工程款”，章军自述“恒瑞公司在出具《结算单》时承诺10天内将所有工程款全部付清”，故恒瑞公司的逾期付款违约责任应从2018年1月13日起算至付清之日止，其中从2018年1月13日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止；何伟的违约责任从2018年7月21日起算至付清之日止，其中从2018年7月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限黔西南州恒瑞建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向章军支付尚欠工程款290840元，并支付逾期付款利息（以尚欠工程款为基数，从2018年1月13日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）；何伟对上述工程款290840元及从2018年7月21日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止的逾期付款利息承担连带支付义务；驳回章军的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费6540元（其中案件受理费5940元，公告费600元），由黔西南州恒瑞建筑劳务有限公司、何伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  陈莹莹人民陪审员  李忠华人民陪审员  赵永波二〇二〇年二月六日法官 助理  刘明发书 记 员  邹金虎