辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终137号上诉人（原审被告）:沈阳豪威汽车销售有限公司。住所地：辽宁省沈阳市皇姑区北陵大街49号315室。法定代表人：白如晶，该公司经理。委托诉讼代理人：于文瀚，男，汉族，该公司员工，住辽宁省沈阳市皇姑区。被上诉人（原审原告）:鹿英杰，女，汉族，住辽宁省朝阳市建平县。上诉人沈阳豪威汽车销售有限公司因与被上诉人鹿英杰借款合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初6473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳豪威汽车销售有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初6473号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案诉讼费由鹿英杰承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。沈阳豪威汽车销售有限公司与鹿英杰于2018年5月30日签订借款合同一份，期限为2018年5月30日至2018年11月30日，利息为月息3%，约定借款金额为20万元，但鹿英杰要求先扣除两个月利息12000元及借款抵押登记费550元，实际借款本金为187450元而非20万元。2、一审法院程序违法。一审法院在能联系到沈阳豪威汽车销售有限公司的情况下采用公告判决程序违法。鹿英杰辩称，同意一审判决，请求维持原判。鹿英杰向一审法院起诉请求：：1、判令沈阳豪威汽车销售有限公司给付鹿英杰借款本金共计20万元及利息(自2018年5月30日起至实际给付之日，按年利率24%计算)；2、判令鹿英杰对沈阳豪威汽车销售有限公司位于辽宁省沈阳市皇姑区，面积66.68平方米的房产(房产证号：辽(2017)沈阳市不动产权第0490429号)拍卖、变卖所得价款在生效判决确定的债权数额范围内享有优先受偿权；3、判令沈阳豪威汽车销售有限公司负担本案全部诉讼费用。事实及理由：2018年5月30日鹿英杰与沈阳豪威汽车销售有限公司签订《借款合同》，合同约定，1、借款本金20万元；2、借款期限为6个月；3、利息为每月3%；4、沈阳豪威汽车销售有限公司自愿向鹿英杰提供位于辽宁省沈阳市皇姑区，面积66.68平方米的房产作为抵押担保，担保金额为20万元人民币并于当日签订《不动产抵担合同》。合同签订后，鹿英杰于当日向沈阳豪威汽车销售有限公司给付20万元借款，沈阳豪威汽车销售有限公司亦于当日向鹿英杰开具收条，载明收到借款本金为20万元，并于签订《借款合同》的当日向房地产管理部门办理了房产抵押登记(证书编号：辽(2018)沈阳市不动产证明第0168073号)，合同履行期限届满后，鹿英杰曾多次向沈阳豪威汽车销售有限公司追索借款本金，沈阳豪威汽车销售有限公司则以诸多理由拒绝偿还借款，导致鹿英杰损失不断扩大。鹿英杰认为，双方所签订《借款合同》《不动产抵押合同》所形成的乃是民间借贷法律关系，其中，《借款合同》为主合同，《不动产抵押合同》为从合同，二者不存在法定或约定的合同解除条件，应继续履行主、从合同，沈阳豪威汽车销售有限公司除应当给付鹿英杰借款本金20万元外，还应当给付鹿英杰相应的利息损失或就拍卖、变卖抵押房屋优先受偿。综上，鹿英杰起诉至法院，请求维护鹿英杰的合法权益。一审法院认定事实：沈阳豪威汽车销售有限公司因经营需要于2018年5月份向鹿英杰提出借款，双方于2018年5月30日签订《借款合同》一份，约定借款金额20万元，期限为2018年5月30日至2018年11月30日，利息为月息3%，鹿英杰按沈阳豪威汽车销售有限公司指示将18.745万元转入案处人于文瀚账户，将剩余1.255万元现金给付交于沈阳豪威汽车销售有限公司，当日沈阳豪威汽车销售有限公司向鹿英杰出具借条一张，载明“今收到鹿英杰借款人民币贰拾万元整(200000元)，月利息3%。双方又于当日与签订《不动产抵押合同》一份，沈阳豪威汽车销售有限公司将其名下位于辽宁省沈阳市皇姑区，面积66.68平方米的房产抵押给鹿英杰，并于办理了抵押登记，此后沈阳豪威汽车销售有限公司未向鹿英杰偿还任何借款本息。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。根据鹿英杰提供的借款合同、银行流水、不动产抵押合同，借条及当庭陈述，对鹿英杰主张的双方存在借款关系的事实予以确认。鹿英杰与沈阳豪威汽车销售有限公司之间的借款关系是在平等、自愿的基础上达成的，合法有效，沈阳豪威汽车销售有限公司应履行偿还义务，沈阳豪威汽车销售有限公司拖欠鹿英杰借款，侵害了鹿英杰的合法权益，应承担偿还本息的责任。鹿英杰亦可依照抵押合同的约定对沈阳豪威汽车销售有限公司抵押的房产享有优先受偿权。关于鹿英杰提出的沈阳豪威汽车销售有限公司应支付利息的主张，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。故鹿英杰主张要求沈阳豪威汽车销售有限公司按照月息2%支付案涉借款利息符合法律规定，应予支持。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、沈阳豪威汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还鹿英杰借款本金20万元及利息(自2018年5月30日起至实际给付之日，按年利率24%计算)。如果沈阳豪威汽车销售有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、如沈阳豪威汽车销售有限公司未按上述第一项履行给付义务，鹿英杰有权对沈阳豪威汽车销售有限公司名下位于辽宁省沈阳市皇姑区，面积66.68平方米的房产在上述债权范围内行使抵押权优先受偿；案件受理费4574元，公告费800元，均由沈阳豪威汽车销售有限公司承担。本院二审期间，鹿英杰及沈阳豪威汽车销售有限公司均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为本案借款是否存在砍头息，借款金额是否为20万元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定:“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。第六十五条规定：“当事人对自己提出的主张，应当及时提供证据”。沈阳豪威汽车销售有限公司主张约定借款20万元，实际收到借款为187450元，但应就砍头息12000元及房产抵押登记费550元由其承担的事实负举证证明责任。因其未提供证据证明其主张的事实存在，故其应承担举证不能的法律后果。本院依法认定本案鹿英杰出借的借款本金为20万元，借款利息按照月息2%计算直至沈阳豪威汽车销售有限公司清偿完鹿英杰借款之日止。综上所述，沈阳豪威汽车销售有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4574元，由沈阳豪威汽车销售有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈兴田审判员  范 猛审判员  任 江二〇二〇年二月二十四日法官助理焦龙书记员施跃本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。