云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2801民初4628号原告：唐安顺，女，1965年8月5日出生，汉族，身份证住址景洪市。委托诉讼代理人：黎冬梅，云南法泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿晓莉，云南法泽律师事务所实习律师。被告：西双版纳磊鑫投资管理有限公司，住所地景洪市嘎兰中路100号望江公馆9001号。法定代表人：刘海峰。被告：刘海峰，男，1972年5月31日出生，汉族，身份证住址景洪市。被告：汤晓燕，女，1978年12月18日出生，傣族，身份证住址云南省普洱市思茅区。被告：黄高峰，男，1969年3月19日出生，汉族，身份证住址景洪市。被告：王启萍，女，1976年12月14日出生，汉族，身份证住址景洪市。被告：罗少梅，女，1976年12月20日出生，汉族，身份证住址景洪市。被告：陈勇，男，1974年10月7日出生，汉族，身份证住址景洪市。原告唐安顺与被告西双版纳磊鑫投资管理有限公司（以下简称磊鑫公司）、刘海峰、汤晓燕、黄高峰、王启萍、罗少梅、陈勇民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用普通程序。本院于2019年12月10日公开开庭进行了审理，原告唐安顺委托诉讼代理人黎冬梅，被告黄高峰、王启萍、罗少梅到庭参加诉讼，被告磊鑫公司、刘海峰、汤晓燕、陈勇经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐安顺向本院提出诉讼请求：1.磊鑫公司归还原告借款35万元；2.磊鑫公司支付自2015年9月11日至2019年3月11日止的欠付逾期利息14.7万元；3.磊鑫公司以本金35万元为基数，自2019年3月11日起按月利率2%支付原告逾期资金占用利息至上述本息清偿完止，暂计算至2019年8月1日为3.5万元；4.刘海峰、汤晓燕、黄高峰、王启萍、罗少梅、陈勇各自在未缴出资范围内连带对诉请1、2、3项承担补充赔偿责任；5.诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年5月10日，原告与磊鑫公司签订《放款居间服务合同》，约定原告向磊鑫公司提供35万元资金，由磊鑫公司提供放贷业务，期限3个月，放款月利率2%。合同签订当天，原告将约定款项交付磊鑫公司，磊鑫公司出具NO.9050535号收据。磊鑫公司之后以自己名义向外放贷，并按期支付利息至合同届满。因磊鑫公司无法归还本金，双方协商合同继续履行，磊鑫公司按约定利率支付利息至2015年9月10日，2015年10月10日至2015年12月10日，磊鑫公司只支付约定的一半利息。2016年1月11日由黄高峰作为磊鑫公司的股东代磊鑫公司支付利息至2019年3月11日，此后本息均未支付。磊鑫公司注册资本1000万元，刘海峰、汤晓燕、黄高峰、王启萍、罗少梅、陈勇作为磊鑫公司股东均未足额出资，应在未出资本息范围内连带对磊鑫公司不能清偿的债务部分承担补充赔偿责任，原告因此具文起诉。诉讼过程中，原告表示收到黄高峰代磊鑫公司支付的13.65万元，共计收到磊鑫公司及其人员支付的利息、逾期利息17.5万元。被告黄高峰辩称，对原告起诉无异议，其陈述属实。诉讼过程中，被告黄高峰表示在磊鑫公司出资12.5万元。原告是被告表妹，被告告知过原告公司利息调整决议，但原告自始不同意该决议。磊鑫公司已没有经营实体。被告王启萍辩称，黄高峰提交证据中的协议是与被告、罗少梅、陈勇签订，协议已对债权进行分割，债权债务均由黄高峰对接走，与被告无关。诉讼过程中，被告王启萍表示没有出资，被告、罗少梅、陈勇的5%股份均系磊鑫公司赠送。磊鑫公司没有实体存在和经营人员，对公账户也没有钱。被告罗少梅辩称，与王启萍意见一致，磊鑫公司作为中介平台，签订居间服务合同，公司后期由黄高峰对接债权债务。诉讼过程中，被告罗少梅表示2015年9月25日公司与所有客户在金地酒店2楼商量过，约定利息调整为1%，此后打款均按1%支付。赠送股份有公司股东会议，但没有登记备案。被告磊鑫公司、刘海峰、汤晓燕、陈勇未作答辩。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2015年5月10日，唐安顺与磊鑫公司订立《放款业务居间服务合同》，约定唐安顺将35万元委托磊鑫公司提供放款业务的系列服务，期限3个月，利率2%，协助唐安顺或放款人代表催收放款利息和本金，利息每月30日前付至唐安顺指定账户，合同还约定其他事项。合同订立当天，磊鑫公司向唐安顺出具理财35万元的收据。合同期满后，磊鑫公司无法按约定归还本金35万元。2016年1月8日，黄高峰与刘海峰、陈勇、王启萍、罗少梅签订《协议》，约定磊鑫公司所欠唐安顺35万元款项由黄高峰承担责任。合同签订至2015年9月10日，磊鑫公司每月向唐安顺支付利息7000元，2015年10月开始则按每月3500元支付利息。截止2019年3月11日，唐安顺共收到磊鑫公司及其人员支付的17.5万元。磊鑫公司于2013年6月18日成立，曾用名称西双版纳磊鑫融资理财咨询服务有限公司、西双版纳磊鑫商务咨询有限公司，注册资本为实缴50万元，公司股东刘海峰、汤晓燕、黄高峰。2014年磊鑫公司注册资本变更为1000万元。2015年4月9日，磊鑫公司股东及认缴出资变更为刘海峰、汤晓燕均持股32.5%，分别认缴出资325万元；黄高峰持股20%，认缴出资200万元；王启萍、罗少梅、陈勇均持股5%，分别认缴出资50万元。刘海峰、汤晓燕分别未出资306.25万元，黄高峰未出资187.5万元，王启萍、罗少梅、陈勇分别未出资50万元。本院认为，关于磊鑫公司是否应支付欠款的问题。根据《中华人民共和国合同法》第四百二十四条的规定，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务,委托人支付报酬的合同。虽然原告与磊鑫公司签订《放款业务居间服务合同》，但磊鑫公司并未通过向原告提供订立合同的机会或者媒介服务的方式,从而促成原告与实际借款人签订借款合同，结合磊鑫公司自合同签订后向原告支付放款利息至2019年3月的履行过程，原告与磊鑫公司名为居间服务关系，实为借贷关系。磊鑫公司应当对签订合同的行为承担相应的法律责任。现磊鑫公司承诺的放款期限早已届满，但其未在约定期限届满后返还原告款项，应承担民事责任，故本院对原告要求磊鑫公司归还本金35万元的诉讼请求予以支持。关于磊鑫公司是否应支付逾期利息的问题。一方面，争议合同记载的放贷利率为2%，结合合同条款记载和履行实际，该利率应为月利率。原告自认磊鑫公司在2015年10月前按每月7000元支付利息，2015年10月起按每月3500元支付利息至2019年3月11日。根据原告提出的利息支付情况下，其知晓磊鑫公司自2015年10月起按每月1%，即3500元支付利息，在3年多的履行时间里，原告没有对该利息的支付提出异议，也未采取积极有效措施防止损失扩大，故应视为双方默认利率调整变更为1%。故原告主张自2015年9月11日至2019年3月11日止的欠付逾期利息，缺乏合理依据，本院不予支持。另一方面，基于磊鑫公司及其人员自2019年3月11日后便未向原告支付款项，因双方未约定逾期利息，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，故逾期借款利率可按此前月利率1%计算。对原告主张的逾期资金占用利息，本院按照欠款35万元，以月利率1%计算支持自2019月3月12日起至欠款35万元本息清偿之日止的逾期利息。关于其余被告是否承担责任的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；”的规定，磊鑫公司股东刘海峰、汤晓燕未出资306.25万元，黄高峰未出资187.5万元，王启萍、罗少梅、陈勇未出资50万元，基于上述磊鑫公司股东均存在未全面履行出资义务的情形，其均应当在各自未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任。就原告要求上述磊鑫公司股东在各自未出资本息范围内对磊鑫公司所欠借款本息不能清偿的部分承担补充赔偿责任的诉请，符合法律规定，本院予以支持。对于王启萍、罗少梅提出黄高峰签订协议后已转接债权债务的抗辩主张，由于该协议仅对公司内部债权、债务作出分割，未约定股权变更事宜，该内部债权债务分割协议仅对签订协议的股东有约束力，不能对抗第三人，且王启萍、罗少梅未提供证据证明该债务转移已经得原告同意或追认，故对王启萍、罗少梅提出的抗辩主张本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百零九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告西双版纳磊鑫投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告唐安顺返还偿还借款35万元，并支付以借款35万元为基数，按月利率1%计算的自2019月3月12日起至借款35万元本息清偿日止的逾期利息。二、被告刘海峰、汤晓燕分别在未出资的306.25万元本息范围内、被告黄高峰在未出资187.5万元本息范围内、被告王启萍、罗少梅、陈勇分别在未出资50万元本息范围内，对本判决第一项确定的本息范围内被告西双版纳磊鑫投资管理有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。三、驳回原告唐安顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9120元，由原告唐安顺负担2820元，被告西双版纳磊鑫投资管理有限公司、刘海峰、汤晓燕、黄高峰、王启萍、罗少梅、陈勇连带负担6300元。原告预交的案件受理费本院不另清退，由被告径付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西双版纳傣族自治州中级人民法院。审 判 长  曾  人民陪审员  陈林兵人民陪审员  季爱春二〇二〇年二月十二日书 记 员  李改香