浙江省嘉兴市南湖区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙0402民初8722号 原告：常明明，男，1990年5月24日出生，汉族，户籍所在地安徽省涡阳县，现住浙江省嘉兴市南湖区。 被告：任伟，男，1991年8月15日出生，汉族，户籍所在地四川省广元市朝天区，现浙江省嘉兴市。 原告常明明因与被告任伟与公司有关的纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2019年11月29日立案受理后，依法由审判员叶利霞独任审判，于2020年1月9日公开开庭进行了审理。原告常明明、被告任伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告任伟退还原告常明明入股开公司的人民币伍万元整（50000元）；2.要求被告任伟承担本次诉讼形成的所有诉讼费用。事实与理由：被告任伟于2019年7月20日，对原告常明明说打算2019年8月份开家教育培训公司，拉原告入股，因被告与原告是四年大学同学，原告对被告深信不疑，所以答应入股人民币拾万元整（100000元），占股10%。原告于2019年7月21日向被告中国银行账户转账伍万元整（50000元），账号为62×××84,后因原告资金紧张，剩下伍万元实在凑不齐，最终只入股人民币伍万元整。被告在8月份微信群里说，由于没有找到合适的经营地址，公司短期内无法开起来，工商局更是没有注册。原告向被告陈述，既然公司无法开起来，能否将之前转账的伍万元先退还给原告，被告说考虑一天给出答复，考虑一天之后，被告答应原告，会在2019年9月中旬左右退给原告入股的伍万元钱。从2019年9月至11月期间，原告数十次微信、电话以及上门向被告索要这伍万元钱，被告每次都已没钱为由搪塞原告，一拖再拖，一分钱没有给到原告，11月中旬时，被告已不回原告任何消息，电话也不接。与此同时，被告在微信群里说，将收到的原告的入股开公司的钱，在未获得原告允许同时又没有让原告知情的情况下，私自买了理财，被告的行为已经涉嫌挪用公款，已经违法。另外，被告在拉原告入股公司时，承诺其会入股伍拾万元整（500000元），占股50%,当原告让被告展示其伍拾万元资金己经到账时，被告从未向原告展示其伍拾万元己经到账，原告认为被告行为涉嫌虚假出资。原告通过合理协商的方式己经无法追回钱款，已经实在是别无他法，只能起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告答辩称，原告入股属实，被告和原告等股东准备开培训学校南湖分校区，由于前期要选址等，当时约定最快2019年8月份落实，最迟2020年9月份之前落实。2019年9月原告因为要购买车位急需用钱，向被告提出退回入股款项，被告表示理解，同意暂时先借给原告5万元钱以解决原告的资金问题，但后来被告资金困难没有借给原告。如果2020年9月之前培训学校还没设立，可以退还原告入股款。 针对自己的主张，原告向本院提供证据如下： 1.入股协议一份，证明被告拉原告入股及相关约定。 2.付款凭证一份，证明原告向被告支付入股款5万元。 3.微信群聊记录一份，证明被告同意退给原告入股款，答应2019年9月中旬左右退款。 被告质证意见：对原告提供的证据真实性没有异议，但在微信群中被告不是同意原告退股，而是同意借款给原告。 被告未提供证据。 本院认证如下：原告提供的证据，被告对真实性没有异议，且与本案直接相关，符合证据采信要件，本院予以认定，作为定案依据。 经审理，本院认定的事实如下： 原、被告系同学关系。2019年7月20日，双方签订《关于南湖校区入股协议》一份，载明双方就原告入股被告拟新建的南湖校区订立协议如下：原告自愿入股被告拟新建的南湖新校区，且不参与新校区的运营管理，原告以转账方式，出资额10万元，拟占新校区10%股份，转账于2019年7月22日和7月29日前分两笔转到指定银行卡，每笔5万，账户为被告个人尾号1084中国银行账户；新校区的利润分配，按会计年度结算，按照原、被告双方所持公司股份比例依法分配，如果亏损，按照各自股份占比承担亏损额；被告负责发展公司经营的全部业务，每年向原告提交截止年终日止的财务所必要的文件及资料，并正确反映公司的财务状况和其他状况；本协议一经签订，投资各方不得中途撤股、撤资，但允许股东之间实行购买、转让、合并，但必须经过股东大会同意方可进行，并通过书面协议执行；投资方如未按本协议履行约定的出资义务，则视作违约方单方面终止本协议等。2019年7月21日，原告向协议指定的被告个人账户转账5万元。2019年8月20日，被告在微信群讲到选址和资金以及时间问题，其中讲到“关于资金问题，我们预计筹集资金100万元，现在还有25万元没到，即使现在到齐了，也没法开这个点”“当务之急要不断寻找适合的地方，最好这个地方在年前或年后找好，3月份或4月份动工，5月份全部完工，6月份开始招生……”。当日，原告提出先退还该5万元入股款。被告于2019年8月21日讲“我和韩总商量了一下，这钱还是退你，等我们确定了具体事宜再告诉您，那时候如果有钱就投点，不投也没关系。那么这个钱要9月中旬左右给你。当时买了理财，现在还取不出来”。后被告未将该5万元入股款退给原告，原告遂起诉来院。 庭审中，被告陈述双方本意是设立一个有限责任公司，开办培训学校，被告以资源及经验入股，负责运营管理，原告以资金入股，不参与经营，目前被告所开展的工作为找场地、找合伙人（股东），均未确定，已筹集到的资金即原告入股的5万元。原告否认被告曾提过以资源及经验入股，一直相信被告在微信群里讲的已筹集到资金75万元，并坚决不同意被告以资源及经验入股，认为被告此举是欺骗，要求解除入股协议。 本院认为，本案系一起与公司有关的纠纷。原、被告均认可要投资开办一家有限责任公司，故双方签订的入股协议，从性质上说应为投资协议，类似于发起人协议，但从协议内容看，仅能看出原告出资10万元，占股10%，但关于拟设立的新公司的名称、注册资本、股东及认缴出资额、公司筹备和成立期限等均未有明确约定，不具备发起人协议必须具备的要素。这也导致双方对被告的出资方式都陈述不一，对公司筹备及成立的期限也没有统一的预期，对投资人打入的资金更没有规范的会计做账与管理。根据该入股协议，并无法设立一家新公司。因此，双方就合同必备的要素无法形成合意，该入股协议事实上并未有效成立。被告在微信聊天中也同意退还原告入股款，故原告有权要求被告退还入股款。即使被告不同意退还入股款，现双方就设立新公司无法进一步达成合意，除了原告转给被告的5万元入股款之外，其他没有任何人投资，被告在协议签订后也未开展任何实质性的设立工作，原告要求退还款项，也有充分的事实及法律依据，且未对被告的权益造成损害，故原告的诉请，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 被告任伟于本判决生效之日起七日内退还原告常明明入股款50000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取525元，由被告负担，于本判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员  叶利霞 二〇二〇年二月十三日 书记员  赵雯霆 附页 1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。 逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。 2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。