河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终164号上诉人（原审原告）：河南省确山县建筑工程公司，住所地确山县产业集聚区。法定代表人：刘保建，该公司经理。委托诉讼代理人：孙建中，河南精锐律师事务所律师。上诉人（原审被告）：姚卫国，男，1973年10月1日生，汉族，住河南省确山县。上诉人（原审被告）：李保军，男，1973年8月15日生，汉族，住郑州市金水区。二上诉人的委托诉讼代理人：王道君，河南精锐律师事务所律师。上诉人河南省确山县建筑工程公司因与上诉人姚卫国、李保军追偿权纠纷一案，不服确山县人民法院（2019）豫1725民初2798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河南省确山县建筑工程公司的委托诉讼代理人孙建中、上诉人姚卫国、李保军的委托诉讼代理人王道君均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省确山建筑工程公司上诉请求：依法撤销原判，改判支持其一审诉讼请求。事实和理由：双方当事人不应平均承担赔偿责任，其承担责任性质系垫付，姚卫国、李保军作为雇主承担的是无过错责任，其作为发包人责任明显小于分包人责任；双方签订的合同约定，安全生产事故责任由李保军、姚卫国承担，在合同内部对双方应具有约束力。姚卫国、李保军辩称，其不是敖方方的雇主，承担的不是雇主责任，且双方所签订的工程转包合同因违法无效，河南省确山建筑工程公司要求其承担全部赔偿责任无依据；生效判决已认定河南省确山建筑工程公司对本案争议事故有过错，其承担责任的性质并非垫付。姚卫国、李保军上诉请求：请求撤销原判，改判驳回河南省确山建筑工程公司的诉讼请求，二审上诉请求金额为人民币88955元。事实和理由：一审法院把敖方方损失分为四份，由二位上诉人各承担一份，增加了其应当承担的金额。李保军、姚卫国属合伙关系，对外应当作为一个民事主体承担连带责任，应当承担赔偿责任的1/3即309880元，其实际支付382037.04元，已超出应付金额，应当驳回确山建筑工程公司的诉讼请求；一审程序违法，本案案由系追偿权纠纷，一审按照连带责任人之间责任划分进行判决，被上诉人没有提出相应的诉讼请求，一审违背了不告不理原则。河南省确山建筑工程公司辩称，原审法院程序合法。本案争议并非侵权责任，是基于违法转包为保护劳动者利益而承担的垫付责任。河南省确山建筑工程公司向一审法院起诉请求：2013年原告承建确山金地盛世华庭住宅区16号建设项目。原告将该项目分包给了被告姚卫国、李保军。姚卫国、李保军将该项目门窗制作、安装、封闭胶等工作分包给了田磊，由李保军与田磊签订了合同。田磊雇佣敖方方等人在从事铝合金打封闭胶工作时从16号楼14层坠落，经确山县人民法院和驻马店市中级人民法院审理。敖方方诉姚卫国、李保军、田磊及原告河南省确山建筑工程公司、中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司提供劳务受害责任赔偿一案已于2018年12月25日作出判决。判令被告田磊于判决生效后十日内赔偿敖方方损失共计：547604.692元，河南省确山建筑工程公司、姚卫国、李保军承担连带赔偿责任。判决生效后，确山县人民法院于2019年6月10日从原告账户将执行款：559947元全额执行。按照原告与姚卫国、李保军签订的承包合同。敖方方的损失应由姚卫国、李保军承担。为此，特提起诉讼。请求1、被告连带赔偿原告损失559947元；2、被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2013年初，河南省确山建筑工程公司承建确山金地盛世华庭住宅区16号楼建设项目后，确山建筑公司与姚卫国签订项目工程承包合同，将工程转包给姚卫国、李保军。姚卫国、李保军将该楼所有的门窗制作、安装、封闭胶等工作分包给不具有相关资质的田磊，由李保军与田磊签订合同、田磊雇佣敖方方等人从事铝合金打封闭胶工作。2014年12月27日，敖方方在从事打胶工作时从16号楼14层坠楼，先后送往确山第一人民医院、中国人民解放军一五九医院ICU抢救治疗。敖方方受雇于被上诉人田磊，双方形成雇佣关系，敖方方在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主田磊应当承担赔偿责任。敖方方在高空作业中，未采取佩戴安全帽防护绳等相关安全措施，自身存在一定过错，对损害结果的发生应当承担相应的责任。田磊和敖方方的责任比例为7:3。河南省确山建筑工程公司作为承包人将工程转包给不具有资质的姚卫国、李保军，姚卫国、李保军又将部分工程分包给不具有资质的田磊，田磊雇佣敖方方具体施工。河南省确山建筑工程公司、姚卫国、李保军对本案事实的发生存在过错，应当与田磊承担连带赔偿责任。敖方方的损失为：1.医疗费436415.49元、2.误工费73417.18元、3.护理费378363.57元、4.营养费1780元、5.住院期间伙食补助费14240元、6.残疾赔偿金277776.6元、7、被扶养人生活费83023.92元、8.鉴定费1900元、9.交通费酌定4000元、10.精神抚慰金酌定为40000元，共计1310916.76元。田磊、河南省确山建筑工程公司、姚卫国、李保军应连带赔偿929641.732元。由于姚卫国、李保军已支付382037.04元，田磊、河南省确山建筑工程公司、姚卫国、李保军还应承担547604.692元。敖方方诉姚卫国、李保军、田磊及原告河南省确山建筑工程公司、中华联合财产保险股份有限公司驻马店中心支公司提供劳务受害责任赔偿一案已于2018年12月25日作出终审判决，判令被告田磊于判决生效后十日内赔偿敖方方损失共计547604.692元，河南省确山建筑工程公司、姚卫国、李保军承担连带赔偿责任。判决生效后法院于2019年6月10日从原告河南省确山建筑工程公司账户将执行款547604.692元及诉讼费、执行费等12342元共计559947元全额执行。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条：连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。田磊、原告河南省确山建筑工程公司、被告姚卫国、李保军连带赔偿929641.732元加上诉讼费、执行费等12342元共计941984元，田磊、原告河南省确山建筑工程公司、被告姚卫国、李保军平均承担，被告姚卫国、李保军承担470992元，由于被告姚卫国、李保军已支付382037.04元，被告姚卫国、李保军应向原告河南省确山建筑工程公司支付88955元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条之规定，判决：被告姚卫国、李保军于本判决生效之日起十日内向原告河南省确山建筑工程公司支付88955元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取案件受理费4700元，由原告河南省确山建筑工程公司负担3700元，被告姚卫国、李保军负担1000元。二审中，双方当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，双方当事人因追偿权发生纠纷，双方争议的焦点为河南省确山建筑工程公司对姚卫国、李保军行使追偿权是否有依据及姚卫国、李保军应承担数额是否适当。关于追偿权问题，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。河南省确山建筑工程公司在承担相应责任后向姚卫国、李保军行使追偿权具有法律依据。关于姚卫国、李保军的应付数额问题，河南省确山建筑工程公司上诉称，其不应承担赔偿责任，全部责任应由姚卫国、李保军承担。根据生效判决认定的事实，河南省确山建筑工程公司对损害事实的发生有过错，应与雇主田磊及姚卫国、李保军对全部赔偿数额共计941984元承担连带赔偿责任。河南省确山建筑工程公司称姚卫国、李保军系雇主、其不应当承担赔偿责任缺乏依据。姚卫国、李保军合伙承包工程，其二人作为一方当事人应与田磊、河南省确山建筑工程公司两方一起对赔偿数额进行等额分担，其应承担总额共计313994.67元（941984元/3）。姚卫国、李保军事后共计赔偿382037.04元，已超出其应付赔偿额。原审法院判决姚卫国、李保军另向河南省确山建筑工程公司支付88955元错误，二审予以纠正。综上所述，河南省确山建筑工程公司的上诉请求不能成立，应予驳回；姚卫国、李保军的上诉请求成立，予以支持。一审判决处理不当，二审应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销确山县人民法院（2019）豫1725民初2798号民事判决；二、驳回河南省确山县建筑工程公司的诉讼请求。一审案件受理费4700元，二审案件受理费9400元，均由上诉人河南省确山县建筑工程公司负担。本判决为终审判决。审判长  王富显审判员  王胜利审判员  杨振松二〇二〇年二月二十七日书记员  王 聪