广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初29178号原告（反诉被告）：雪美极生物科技（广州）有限公司，住所地：广州高新技术产业开发区科学城瑞和路39号D-529房。法定代表人：刘云英，总经理。委托诉讼代理人：刘倩云，广东金轮律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵以敏，广东金轮律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州意尚包装品有限公司，住所地:广州市越秀区广园西路121号安华美博城主楼地层157铺。法定代表人：刘小燕，执行董事。被告：刘小燕，女，1984年1月27日出生，汉族，身份证住址：广东省佛山市南海区。两被告共同委托诉讼代理人：李书华，内蒙古义源律师事务所律师。原告雪美极生物科技（广州）有限公司诉被告广州意尚包装品有限公司（下称意尚公司）、刘小燕合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘倩云，被告刘小燕及两被告共同委托诉讼代理人李书华到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.解除原告与两被告于2018年3月21日签订的《广州市意尚合同书》（合同编号：GZYS20180321）；2.两被告向原告归还定金65200元；3.两被告按照合同总额的30%向原告支付违约金；4.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年1月27日，原告与两被告签订《广州市意尚合同书》（合同编号GZYS20180127），约定原告向两被告定作5000个雪美极包手提袋，总价为103000元，付款方式为预收40%定金，余款款到发货。2018年1月26日，两被告向原告出具《广州意尚包装有限公司收据》，确认收到41200元订金。2018年3月21日，原告与两被告签订《广州市意尚合同书》（合同编号GZYS20180321），约定由甲方向乙方定作5000个雪美极包手提袋，总价为120000元，合同约定双方在2018年1月27日签订供货合同，由于两被告未能按时履约，造成违约。经甲乙双方沟通，甲方在2018年3月27日再次向乙方提供了指定的LV黄色包装纸袋及包装盒作为样板，并签订合同作为原合同的延续；交货时间为提供设计稿并收到定金41200元，2018年3月25日看完样确认，4月13日出货，逾期两被告每天应付合同总金额1%作为违约罚金。现两被告未按时供货，已经违约，经原告催告返还定金仍不返还。两被告辩称，1.原告诉讼被告刘小燕主体不适格，本案被告刘小燕作为被告意尚公司的法定代表人，其没有任何个人行为，被告意尚公司为有限责任公司，与其法定代表人无任何责任关系。因此被告刘小燕不应作为本案被告。2.原告诉请判决解除合同，被告同意解除合同，理由是由于原告违约导致合同无法继续履行。3.原告主张两被告向原告归还定金65200元不能成立，由于原告违约，没有及时确定样板，导致合同无法继续履行，违约责任在原告，其无权主张返还定金。4.违约责任在原告，并不是被告违约，因此无需支付违约金。被告意尚公司提出反诉请求：1.判令原告赔偿意尚公司经济损失90149.60元；2.本诉、反诉费用由原告承担。事实与理由：原告与意尚公司签订合同后，意尚公司积极设计订货样板，并购买制作的原材料花费90149.60元，但在制作过程中，是原告称市场变动，现暂缓制作。意尚公司制作的半成品及造成的损失原告不但没有给付补偿，还提起诉讼，是违背诚信的行为。原告针对反诉辩称，被告意尚公司提供的微信聊天记录、包装设计图纸、采购清单及送货单不能证明原告违约以及给意尚公司造成损失，反而证明意尚公司未能按时完成合同约定义务导致违约。刘小燕针对反诉述称，同意被告意尚公司的诉讼请求。经审理查明，被告意尚公司原称广州市旭升印务有限公司，2019年6月14日经工商更名为广州意尚包装品有限公司，公司股东为陈显创及刘小燕。2018年1月27日，原告（甲方）与“广州市意尚包装有限公司”（乙方）签订编号GZYS20180127《广州市意尚合同书》，约定：甲方向乙方定作5000个雪美极包手提袋，金额为103000元，合同备注处记载了手提袋的要求；交货时间为确定设计稿并收到定金41200元，3月8日先交50个，余下4月份出货；付款方式为预收40%定金，余款款到发货；甲方接到乙方提货通知后，应在15天内提取货物并支付余款，如超出15天甲方仍不提货付款，乙方有权处理有关货物，并不退定金；质量要求及验收方式为按照双方确定的样品生产验收，如甲方对产品有异议，应当自收到产品之日起七天内提出，否则，视为甲方所交付的产品符合标准；合同有效期为1年；甲方处加盖原告印章，代表处署名周旋；乙方处加盖“广州市意尚包装有限公司”印章，经手人处署名刘小燕。根据“广州市意尚包装有限公司”出具的《广州意尚包装有限公司收据》记载，“广州市意尚包装有限公司”确认收到上述订金41200元。2018年3月21日，原告（甲方）与“广州市意尚包装有限公司”（乙方）签订编号GZYS20180321《广州市意尚合同书》，约定：甲方向乙方定作5000个雪美极包手提袋，金额为120000元，合同备注处记载了手提袋的要求。甲乙双方在2018年1月27日签订供货合同，合同编号GZYS20180127，由于乙方未能按时履约，造成违约，经甲乙双方沟通，甲方在2018年3月17日再次向乙方提供了指定的LV黄色包装纸袋及包装盒作为样板，并签订本合同作为原合同的延续。交货时间为确定设计稿并收到定金41200元，2018年3月25日看完样确认，4月13日出货，逾期乙方每天应付合同总金额的1%作为违约罚金；如交货期提早出货，按合同总金额每天1%作为奖励金。付款方式为预收41200元定金，余款款到发货。甲方接到乙方提货通知后，在产品符合甲方质量标准的前提下，应在15天内提取货物并支付余款，如超出15天甲方仍不提货付款，乙方有权处理有关货物，并不退定金。质量要求及验收方式为按照双方确定的样品生产验收；3月23日如果乙方提供的样本仍然达不到甲方来样的质量要求，甲方有权单方面解约；乙方按合同预付款，扣除两次打样费3000元，余款退回给甲方；乙方应严格按照甲方提供的LV黄色包装袋、包装盒的纸张、烫金工艺标准制作；袋体、盒体表面存在烫金不平整、皱褶以及盒内裱装等问题，属于不合格产品，甲方有权拒收。在签订合同前，甲方提供包装物，并测试包装内容物是否合适该包装物，样板确认后，货物与甲方产品再产生不适应，乙方不负任何责任。双方通过电子邮件、微信发送确认有效，纸质合同由乙方盖章邮寄给甲方指定地点；甲方处加盖原告印章，代表处署名周旋；乙方处加盖“广州市意尚包装有限公司”印章，经手人处署名刘小燕。被告意尚公司称：被告意尚公司从广州市旭升印务有限公司更名为广州意尚包装品有限公司，更名期间，被告意尚公司使用广州市意尚包装有限公司的名字以及广州市意尚包装有限公司的合同专用章及业务专用章，盖章的行为是被告意尚公司的行为，被告意尚公司确认受两份合同的约束。上述合同签订后，意尚公司未向原告供应案涉雪美极包手提袋。2019年5月5日，原告代表周旋通过微信与刘小燕沟通退回定金问题，刘小燕：“周小姐，你下单后给你出了两次样，后面你确定后所有材料都回厂准备开始生产，陈先生接到你的通知先停下来，你市场有变，先不生产大货，问题是我的所有材料都备齐了，这个怎么处理？”……原告：“他的打样一直不合格，没有确认样品”“在这一年中我有多次让他退款”……刘小燕：“陈先生他也多次催促你出货，原因是你们坚持暂停等通知，我们不可能一个订单完成一年多不出货的”，原告：“版都没有定，陈先生何来催我出货？”……刘小燕：“当时你都催陈先生出货了”，原告：“因为他一直没有搞好版，我催他的版而已”“第一份合同就是一直没有做版”，刘小燕：“我们打样师傅都打了3、4次样了，浮雕字体大小都改了几遍，费用花了2000元了……”“……只知道工厂备好了你所有原材料已经接近8万多了，我只想知道周小姐要怎么处理这些？”，原告：“你哪有备货？”，刘小燕：“这个陈先生都有跟你说过备货材料”，原告：“版都没有定，备什么货”。因双方协商未果，原告于2019年7月17日以被告未能按时交货为由提起本案诉讼。庭审中，原告称：根据编号GZYS20180321《广州市意尚合同书》，合同总金额为120000元，定金按照合同总额的20%计算是24000元，根据定金罚则被告需返还48000元，在原告已付的41200元中扣去定金24000元，剩余17200元被告也应当返还，被告合计需支付原告65200元，违约金与定金罚则不能同时适用时原告选择双倍返还定金。原、被告确认约定的交货时间为2018年4月13日。被告称：双方约定2018年3月25日看完样板确认，但原告没有在该日期确定样板，违约责任在原告；被告在2018年3月7日、2018年2月2日、2018年4月1日、2018年3月22日提交给了原告，但原告均没有确认。被告提交了刘小燕与周旋的微信聊天记录证明提供样板的事实，其中2018年3月7日刘小燕发送了多张图片给周旋。被告意尚公司称反诉主张的损失是采购原材料的款项，被告意尚公司为此提交了合计67309.6元的送货单据，其中合计39340元的送货单有原件，其余单据没有原件。被告意尚公司称采购上述材料是通过转账付款，但时间太久，无法找到付款凭证，采购的材料已经销毁。本院认为，原告与意尚公司签署两份《广州市意尚合同书》，约定原告向意尚公司定作5000个雪美极包手提袋，原告与被告意尚公司建立承揽合同关系。现原告诉请解除编号GZYS20180321的《广州市意尚合同书》，意尚公司对此无异议，本院予以支持。合同履行过程中，原告向意尚公司预付41200元。现原告以被告意尚公司未按期在2018年4月13日前交货为由主张被告意尚公司的违约责任，被告意尚公司则以原告未履行合同提起反诉，本院对此评析认为：根据编号GZYS20180321的《广州市意尚合同书》约定，原告在2018年3月17日已经向意尚公司提供了手提袋的样板，被告意尚公司须根据样板在2018年3月23日提供制作样本，但被告所提交的用于证明提供生产样本供原告确认的微信聊天记录发生于2018年3月7日，发生于原告提供样板之前，现有证据无法证明被告意尚公司生产的制作样本经过原告的验收确认，意尚公司也无证据证明其向原告发出提货通知，现有证据也无法证明原告要求意尚公司停止手提袋的制作，故被告意尚公司主张原告违约并反诉原告赔偿损失，本院不予支持。原告主张被告意尚公司未按时交货构成为违约需承担违约责任，本院予以支持。关于原告主张按照合同标的额的20%适用定金罚则要求意尚公司双倍返还定金48000元的主张，根据编号GZYS20180321的《广州市意尚合同书》约定，如果意尚公司提供的样本仍然达不到原告来样的质量要求，原告有权单方面解约，意尚公司按合同预付款，扣除两次打样费3000元，余款退回给原告，从上述约定可见，双方订立合同时虽然采用定金的表述，但原告已付的41200元本质为预付款，双方并无适用定金罚则的意思表示，故对原告适用定金罚则的主张，本院不予支持。现双方的合同已经解除，根据约定在扣除3000元的打样费后，被告意尚公司需向原告返还38200元。被告意尚公司未能依约履行义务，构成违约，根据约定被告意尚公司需每日按合同总额的1%计付违约金，现原告主张按合同总额30%计付违约金36000元，符合约定及法律规定，本院予以支持。被告刘小燕在签订合同时是以意尚公司经手人的身份署名，其并非合同当事人，原告要求刘小燕承担责任，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、解除原告雪美极生物科技（广州）有限公司与被告广州意尚包装品有限公司于2018年3月21日签订的编号GZYS20180321《广州市意尚合同书》；二、本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州意尚包装品有限公司向原告雪美极生物科技（广州）有限公司返还38200元；三、本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州意尚包装品有限公司向原告雪美极生物科技（广州）有限公司支付违约金36000元；四、驳回原告雪美极生物科技（广州）有限公司的其余诉讼请求；五、驳回被告广州意尚包装品有限公司的反诉请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2324元，由原告雪美极生物科技（广州）有限公司负担620元，由被告广州意尚包装品有限公司负担1704元。反诉受理费减半收取1026.87元，由被告广州意尚包装品有限公司负担。如不服本判决，当事人可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并在上诉状中明确不服一审判决部分的上诉请求金额，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之次日起7日内按不服一审判决部分的上诉请求金额向广州市中级人民法院预交相应的上诉案件受理费。审 判 长  陈伟清人民陪审员  刘文珍人民陪审员  梁 敏二〇二〇年二月十三日书 记 员  杨 丰