四川省南充市高坪区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）川1303行初295号 原告南充市果州房地产开发有限责任公司。 住所地四川省南充市顺庆区什字上街213号。 法定代表人韩永宁，总经理。 委托代理人何宇来，四川泰宇律师事务所律师。 被告南充市人民防空办公室。 住所地四川省南充市顺庆区青云路8号。 法定代表人唐宗政，主任。 委托代理人雷亚林，四川助民律师事务所律师。 原告南充市果州房地产开发有限责任公司（以下简称果州房产公司）不服被告南充市人民防空办公室（以下简称南充市人防办）行政征收一案，于2019年12月9日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年1月14日公开开庭审理了本案。原告果州房产公司委托代理人何宇来、被告南充市人防办委托代理人雷亚林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 被告南充市人防办于2019年6月25日作出南人防执〔2019〕5号《南充市人民防空办公室关于追缴防空地下室易地建设费的决定》，其主要内容是：“果州房产公司：你司开发的锦绣果州(原果州明珠)项目，依据四川省南充市中级人民法院(2019)川13行终31号行政判决书，我办于2019年5月29日组织召开听证会，对追缴你司锦绣果州(原果州明珠)项目防空地下室易地建设费一案进行了听证。经研究，决定追缴你司锦绣果州（原果州明珠）项目防空地下室易地建设费160.66742万元。” 原告提出如下诉讼请求：一、撤销被告于2019年6月25日作出的南人防执〔2019〕5号南充市人民防空办公室关于追缴防空地下室易地建设费的决定，二、诉讼费由被告承担。事实及理由，一、被告认定原告应缴纳防空地下室异地建设费209.96492万元，适用法律错误。原告向被告申请防空地下室易地建设，经被告许可后，原告于2012年5月28日向被告缴纳了防空地下室易地建设费492975元，被告于2012年5月29日作出行政审批表。原告根据2012年5月31日前有效的川价费[2002]11号文件，依法合规足额缴纳了防空地下室易地建设费。被告以2012年6月1日生效的 川发改价格[2012]383号文件作为评判该文件生效前的行政行为依据标准，明显适用法律错误。二、被告不属于追缴防空地下室易地建设费的主体，无权作出追缴行为。追缴并不属于《中华人民共和国行政处罚法》中的法定行政处罚行为，也不是《中华人民共和国行政强制法》中所规定的行政强制措施，仅有《中华人民共和国刑法》第六十四条规定犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或则责令退赔，追缴是刑事诉讼中对犯罪分子违法所得的处理方式，只能由司法机关作出决定和执行，被告不是司法机关，无权作出向原告追缴款项的行为。三、被告作出追缴行为无法律依据。被告作出追缴决定依据的是川发改价格[2012]383号文件，该文件中没有规定被告有权作出追缴行为，也未规定何种情形下能够追缴。《中华人民共和国人民防空法》也没有授权被告追缴防空地下室易地建设费。四、被告作出追缴行为事实依据错误。被告以南充市中级人民法院作出的（2016）川13刑终16号刑事判决书作为依据向原告追缴防空地下室易地建设费16066742元，但该判决书并未认定原告因该案涉及的犯罪行为有任何获利及存在任何违法所得，也没有判决向原告追缴防空地下室异地建设费，该判决认定的是刘川、魏娜的共同犯罪行为就案涉项目给国家造成损失，与原告无关。 被告辩称，一、原告开发的锦绣果州（原果州明珠）项目，在2012年5月未取得规划部门审核通过的总平面图的条件下，向被告申请办理行政审批。被告的工作人员魏娜未按《南充市人民防空办公室政务“两集中、两到位”进驻方案》的规定，批准了原告的申请，建筑面积被认定为32865平方米，并按当时的收费标准15元/㎡收取了防空地下室易地建设费。经南部县人民法院、南充市中级人民法院判决认定，被告的工作人员魏娜在办理原告等五个单位防空地下室易地建设审批时存在滥用职权行为，造成了国家财产损失。对魏娜滥用职权行为，认定构成犯罪并给予了刑事处罚。南部县人民检察院向被告发出《检察建议书》，要求被告对包括原告在内的五个项目的防空地下室易地建设费进行追缴。二、被告作出的南人防执〔2019〕5号追缴决定符合法律规定。被告2018年作出的南人防执〔2018〕5号追缴决定是根据原告2015年12月14日通过规划总平面图核定的规划建筑总面积52491.23平方米适用川发改价格[2012]383号文件收费标准计算的，原告收到追缴决定后提起诉讼，南充市中级人民法院终审判决认定1、被告具有追缴易地建设费的法定职责；2、被告追缴案涉易地建设费是对原行政许可的改正，符合法律规定；3、被告人在程序上未告知原告享有的陈述、申辩、听证权利。据此撤销了南人防执〔2018〕5号追缴决定，责令被告重新作出行政行为。被告于2019年4月25日通知原告享有陈述、申辩、听证权利，并根据申请于2019年6月5日召开了听证会，之后依法作出了南人防执〔2019〕5号追缴决定。该追缴决定从程序到实体均符合法律规定，原告的诉请无理，请求予以驳回。 经审理查明，2012年5月28日，果州房产公司向南充市人防办缴纳防空地下室易地建设费492975元。2012年5月29日，南充市人防办作出行政审批表[南市防办（2012）第541号]，载明：“建设单位：果州房产公司，工程名称：果州明珠，建筑面积：32865㎡，办理意见：该项目人防易地建设费已交，人防手续已办。经办人：苏亿欣”。2016年8月25日，南部县人民检察院作出了南南检公诉建(2016)3号《检察建议书》，并向被告进行了送达，载明：“人防办：我院在办理魏娜涉嫌滥用职权罪一案中，发现春风一紫金港、潇华E地块(后更名为金色广场)、潇华大酒店(后更名为新城世纪)、金鸿任家沟8号地块及果州明珠(后更名为锦绣果州)五项目在缴纳防空地下室易地建设费及办理易地建设许可证过程中存在少缴或者漏缴防空地下室易地建设费情况，特建议你办依据相关规定对上述五项目进行追缴。并将追缴情况函告我院”。2018年1月24日，南充市人防办作出了《人防办关于追缴易地建设费的决定》（南人防执〔2018〕5号），撤销南市防办（2012）第541号审批，向果州房产公司追缴人防易地建设费160.66742万元，并于2018年1月31日向果州房产公司邮寄送达。 果州房产公司对此不服，于2018年7月19日向南充市顺庆区人民法院提起诉讼，请求确认南充市人防办作出的《关于追缴易地建设费的决定》（南人防执〔2018〕5号）违法，并予以撤销。南充市顺庆区人民法院经过审理，于2018年12月22日作出（2018）川1302行初5号行政判决书，判决确认南充市人防办作出的《关于追缴易地建设费的决定》（南人防执〔2018〕5号）违法，予以撤销。南充市人防办提起上诉，南充市中级人民法院审理后，认为南充市人防办具有追缴易地建设费的法定职责，但在作出追缴决定前，未告知果州房产公司享有陈述、申辩和听证的权利，程序违法，于2019年4月15日作出（2019）川13行终31号行政判决书，判决“一、撤销四川省南充市顺庆区人民法院（2018）川1302行初5号行政判决；二、撤销南充市人民防空办公室于2018年1月24日作出的南人防执〔2018〕5号《关于追缴易地建设费的决定》；三、责令南充市人民防空办公室依法重新作出行政行为”。 2019年5月8日，南充市人防办向果州房产公司发出听证告知书，告知对其开发的锦绣果州（原果州明珠）项目工程拟按2015年12月规划审核通过的总平面图面积、并按规划审核通过总平面图的时间计取易地建设费，同时告知其陈述、申辩和要求听证的权利。2019年6月5日，南充市人防办组织了听证。2019年6月25日，南充市人防办制作南人防执（2019）5号《关于追缴防空地下室异地建设费的决定》，决定追缴果州房产公司修建的锦绣果州（原果州明珠）项目防空地下室易地建设费160.66742万元。 另查明，果州房产公司开发的的锦绣果州(原果州明珠)项目工程的总平面图于2015年12月通过规划，建筑总面积为52491.23㎡。 还查明，2012年6月1日起施行的《四川省发展和改革委员会四川省财政厅四川省人民防空办公室四川省住房和城乡建设厅关于规范和调整防空地下室易地建设费收费的通知》（川发改价格〔2012〕383号）第三条规定“三、防空地下室异地建设费收费标准。从2012年6月1日起，国家和省批准的人防重点城市按规划建筑总面积计算收费，其标准为：一类人防重点城市每平方米60元；二类人防重点城市每平方米50元；三类和省定人防重点城市每平方米40元”。 上述事实，有经过庭审质证后本院予以采信的南人防函（2019）49号《关于锦绣果州（原果州明珠）项目申请竣工验收的回复》、行政审批表[南市防办（2012）第541号]、总平面图、规划审核通过的总平面图、四川省政府非税收入一般缴款书（0692920642）、（2016）川1321刑初202号刑事判决书、（2016）川13刑终16号刑事判决书、检察建议书、（2019）川13行终31号行政判决书、听证通知书及送达回证、听证笔录、《关于追缴防空地下室易地建设费的决定》（南人防执〔2019〕5号）及送达回证、统一社会信用代码证书、法定代表人证明等证据和原、被告的陈述在卷佐证。 本院认为，根据《人民防空法》第七条第三款“县级以上地方各级人民政府人民防空主管部门管理本行政区域的人民防空工作。”及《四川省﹤中华人民共和国人民防空法﹥实施办法》第五条“县级以上人民防空主管部门是同级人民政府管理人民防空工作的行政职能部门，受同级人民政府和军事机关的领导，其设置按照国务院、中央军委的有关规定，由同级人民政府和军事机关共同确定。”的规定，南充市人防办作为南充市人民政府人民防空主管部门具有对南充市辖区内的人民防空工作进行管理的法定职权。本案争议的焦点主要是被告作出的《关于追缴防空地下室易地建设费的决定》是否合法、是否应当予以撤销。 根据《中华人民共和国人民防空法》第二十二条“城市新建民用建筑，按照国家有关规定修建战时可用于防空的地下室。”和《四川省﹤中华人民共和国人民防空法﹥实施办法》第十五条“新建民用建筑项目因下列条件限制不能修建防空地下室的，建设单位应向人民防空主管部门提出易地建设的申请，按照国家有关规定缴纳易地建设费，由城市人民防空主管部门按照城市规划的要求择地统建。”的规定，新建的民用建筑，应当修建战时可用于防空的地下室。如因条件限制不能修建防空地下室的，建设单位应向人防部门提出易地建设的申请，按照国家有关规定缴纳人防工程易地建设费，由人防部门按照城市规划的要求择地统建。因此南充市人防办具有收取人防工程易地建设费的法定职责。 依照《中华人民共和国行政许可法》第八条第二款“行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿。”和第七十四条第（一）项“行政机关实施行政许可，有下列情形之一的，由其上级行政机关或者监察机关责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）对不符合法定条件的申请人准予行政许可或者超越法定职权作出准予行政许可决定的；”的规定，行政机关对违法实施的行政许可，应当依法予以改正。根据人民法院生效判决认定和检察机关建议，南充市人防办工作人员在办理行政许可时存在违法犯罪行为,可能造成国有资产流失，南充市人防办应当对已作出的行政许可予以改正。本案中，虽然行政许可未被撤销，但南充市人防办作出的追缴易地建设费决定，重新认定了建设项目规划总建筑面积，并根据该面积计算易地建设费，其实质是改变了行政许可的内容，其行为符合上述法律规定。果州房产公司关于南充市人防办无权作出追缴决定及适用法律错误的诉讼主张，缺乏法律依据，本院不予支持。 南充市人防办在作出追缴决定前，亦履行了告知权利义务、举行听证、作出追缴决定等程序，程序正当，符合法律规定。 综上，南充市人防办依据相关规定结合案件事实作出的被诉追缴决定认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、幅度适当、符合法定程序。果州房产公司要求撤销该追缴决定缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求”之规定，判决如下： 驳回原告南充市果州房地产开发有限责任公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告南充市果州房地产开发有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  何晓莉 人民陪审员  刘美华 人民陪审员  王德全 二〇二〇年二月二十日 书 记 员  王 灿