浙江省台州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）浙10刑初87号公诉机关浙江省台州市人民检察院。被告人孔大垂休，男，1994年1月24日出生于贵州省毕节市，汉族，初中，无业，住毕节市七星关区。2019年1月15日因本案被刑事拘留，同年2月20日被依法逮捕。现羁押于玉环市看守所。辩护人谢东子，浙江新台州律师事务所律师。被告人胡玄，男，1991年3月25日出生于云南省镇雄县，汉族，初中，无业，住镇雄县。2019年1月14日因本案被刑事拘留，同年2月20日被依法逮捕。现羁押于玉环市看守所。辩护人曹勇，胡云凤，云南卓承律师事务所律师。台州市人民检察院以台检诉一刑诉（2019）46号起诉书指控被告人孔大垂休、胡玄犯贩卖毒品罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市人民检察院指派检察员余宙红出庭支持公诉，被告人孔大垂休及其本院通过台州市法律援助中心为其指派的辩护人谢东子，被告人胡玄及其辩护人曹勇、胡云凤到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年7月初，被告人孔大垂休伙同冯某1勇（另案处理）、冯某2（已起诉）在贵州省毕节市七星关区上向刘某（已起诉）及被告人胡玄贩卖海洛因200余克，后刘某、胡玄将毒品运至台州市用于贩卖。2018年8月中旬，被告人孔大垂休伙同冯某1勇在台州市椒江区与刘某谈妥毒品贩卖事宜，指使冯某2将毒品从贵州省毕节市运至浙江温岭，在温岭市向刘某贩卖海洛因180余克。公诉机关当庭宣读或出示了证人刘某、胡某、冯某2等人的证言；户籍证明、银行交易明细、微信转账截图、毒品上交清单、现场照片、指认照片、扣押决定书及清单；检验报告、司法鉴定意见书、辨认笔录；电子物证检验报告、手机电子数据、通话记录；抓获经过、归案经过、情况说明以及被告人孔大垂休、胡玄的供述与辩解等证据，认为被告人孔大垂休、胡玄明知是毒品而贩卖、运输，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪，要求依法判处。被告人孔大垂休辩解起诉指控的第二节事实其只是无偿帮助开车，并无贩卖行为，其辩护人认为现有证据不足以证明孔大垂休以合伙人的身份参与起诉指控的第二节贩卖毒品事实，由于孔大垂休在第二节犯罪事实中仅起帮助作用，故不应将两节贩毒的数量简单相加，而应将第二节事实作为量刑考虑。被告人胡玄否认起诉指控的犯罪事实，其辩护人认为没有证据证实胡玄主观上具有贩卖毒品的故意，认定胡玄具有贩卖毒品行为的客观事实均未查证属实，也没有证据证实毒品的数量及毒品的含量，要求对被告人胡玄宣告无罪。五、审理查明的事实及相关证据经审理查明：1、2018年7月初，被告人孔大垂休伙同冯某1勇（另案处理）、冯某2（已起诉）在贵州省毕节市七星关区上向刘某（已判）及被告人胡玄贩卖海洛因200余克，后刘某、胡玄将毒品运至台州市用于贩卖。2、2018年8月中旬，被告人孔大垂休伙同冯某1勇在台州市椒江区与刘某谈妥毒品贩卖事宜，指使冯某2将毒品从贵州省毕节市运至浙江温岭，在温岭市向刘某贩卖海洛因160余克。据以认定上述事实的证据有：（1）同案犯刘某供述，证实孔大垂休两次向其贩卖毒品，第一次交易在2018年7月初，交易地点在贵州省毕节市，其与胡玄开着其的白色吉利越野车过去，孔大垂休、冯某1勇和冯某2开着孔大垂休的白色福特越野车过来，两辆车位置不远，相互都能看到，双方就在车边交易。其与胡玄拿到毒品海洛因时均未称重，孔大垂休也没说有多少重量，只是说7万元，后其将海洛因交与胡玄保管。次日其开车、胡玄坐大巴车到温岭会合，到温岭后对毒品进行称重，有260克，其与胡玄各分100多克到石塘后各自销售。毒资其与胡玄均通过微信转账转给孔大垂休，第一次交易共转了5万元，还欠2万元。其与胡玄分了毒品后一起来到玉环胡某的住处，与胡玄一起在胡某的住处住了有十几天，之后胡玄回云南，将所剩的60多克毒品交给其，让其继续卖。第二次是在2018年8月中下旬，其与孔大垂休、冯某1勇在台州市椒江区家酒店碰面，冯某2带着毒品还在路上。第二天冯某2到了温岭泽国，其与孔大垂休、冯某1勇接上冯某2来到温岭石塘，在孔大垂休车上完成了交易，这批海洛因有180-190克，其通过中国银行的手机银行转账给孔大垂休指定的银行卡，陆续转了6万多元。这两批390克的海洛因已卖了300克，还剩90克左右埋在温岭石塘上马山的山上。（2）同案犯胡某供述及辨认笔录，证实胡玄是其亲弟，2018年7、8月份的一天，胡玄和刘某一起开着刘某的白色吉利车来到楚门，胡玄将刘某介绍给其认识，两个人共交给其9个毒品让其去卖，所卖的钱其都转给了刘某。期间胡玄和刘某在其出租房里住了十来天，其没有胡玄的微信，胡玄的手机号码为150××××6757。（3）同案犯冯某2供述及辨认笔录，证实其2018年间参与贩卖毒品有两次，一次与孔大垂休、冯某1勇一起开车到贵州毕节与刘某进行的交易，第二次其带着毒品坐大巴车来到温岭，孔大垂休与冯某1勇开车将其接上后其便将毒品交给了孔大垂休，后来刘某也过来了，与孔大垂休在车上待了一会儿，其猜测是孔大垂休将毒品带过来卖给刘某。（4）称重及取样笔录、台州市公安局司法鉴定中心检验报告、浙江迪安司法鉴定中心司法鉴定意见书、毒品上交清单，证实在刘江藏匿毒品的温岭水库边上查获用空玻璃瓶密封的三包毒品，经称量净重分别为45.87克、42.95克、21.14克，合计109.96克，称重后经取样送检，其中净重45.87克的海洛因含量44.5%，净重42.95克的海洛因含量43.5%。（5）微信流水分析，证实刘某、孔大垂休、胡玄之间通过微信转账毒资的情况。（6）手机分析报告、话单，证实孔大垂休手机通讯录信息中，有135××××3208的电话号码，对应的联系人为“炮仙”，微信中该电话号码对应的微信号为×××，微信昵称为“炮仙（胡旋）”；刘某手机微信好友中，135××××3208的电话号码所对应的微信号为×××，微信昵称为“炮仙（马一波）”；胡某手机通讯录中存为“弟弟”的手机号码为150××××6757，手机通讯记录反映胡某与135××××3208的手机机主有过联系，胡某手机微信好友中有微信号为×××，微信昵称为“炮仙（弟）”的记录。刘某所持的三个手机号码与135××××3208均有联系。（7）微信账号×××、×××、×××的注册信息、微信交易信息，证实×××、×××系孔大垂休以其本人或他人身份证开户的微信号；×××微信号的开户名为胡玄，开户证件为胡玄的身份证，绑定手机为135××××3208。（8）被告人孔大垂休供述及辨认笔录，证实其贩卖毒品二次，第一次是在2018年7月，其与冯某1勇、冯某2一起开着其的白色福特越野车到贵州毕节七星关区将毒品卖给刘某、胡玄，刘某、胡玄在此前都曾打电话让其卖毒品给他们，毒品多少重量没称过，100多克肯定有的，这一次卖了4万元，刘某和胡玄都有转钱过来，钱已结清。第二次是在2018年8月中旬，其与冯某1勇先到椒江，毒品由冯某2带过来，在刘某的车上完成的交易，这批货要6万多元，刘某转了2万元过来，还欠4万元左右。其有两个微信，一个微信名“迟暮”，微信号×××，另一个微信名“欺心”，微信号×××。刘某的微信名叫“稳住”，胡玄的微信名叫“炮仙”，之后有无改过不确定。其手机上存的135××××3208的号码是胡玄的。（9）被告人胡玄供述，证实其认识孔大垂休和刘某，但没有参与贩毒，并曾供认其手机号码为135××××3208此外，本案的事实尚有户籍证明、抓获经过、带回经过、破案经过、扣押决定书及清单、尿检现场检测报告、照片及鉴定人资格等证据予以证实，足以认定。被告人孔大垂休、刘某多次供认被告人胡玄参与购买毒品，其中刘某还供认其与被告人胡玄购得毒品后来到玉环销售，期间经被告人胡玄介绍认识胡玄的哥哥胡某并在胡某的出租房住了一段时间，此供能得到胡某口供的印证。其次，被告人孔大垂休与刘某的手机中均存有135××××3208的手机号码，胡某也与135××××3208的手机号码有过联系，且三人手机微信中均有微信号为×××，微信昵称为“炮仙”的好友，而孔大垂休明确指证胡玄的微信名是“炮仙”，微信账号注册信息又证实×××微信号的开户名为胡玄，开户证件为胡玄的身份证，绑定手机为135××××3208。同时，被告人胡玄的到案时间早于孔大垂休，在其归案后的第一份笔录中，被告人胡玄便供述到其联系方式是135××××3208，早于被告人胡玄归案的刘某只供认胡玄有好几个手机号码，具体号码其记不清，胡某供认的胡玄的手机号码则是150××××6757。因此，在被告人胡玄交代之前，135××××3208的手机号码的机主尚未被警方所掌握。而该手机所绑定的微信，其转账记录又能证实被告人胡玄曾打款给孔大垂休。前述证据相结合，足以证实被告人胡玄关于135××××3208的手机号码非其所使用，其没有微信，与孔大垂休间没有经济往来，孔大垂休、刘某、胡某对其进行诬陷，其未参与贩卖毒品的辩解以及辩护人关于没有证据证实胡玄主观上具有贩卖毒品的故意，认定胡玄具有贩卖毒品行为的客观事实均未查证属实等辩护意见与在案证据不符，不予采纳。此外，被告人孔大垂休虽辩解第二节指控事实中贩卖给刘某的毒品系冯某1勇所有，但其全程参与毒品交易过程，又是毒资的接收者。因此，被告人孔大垂休关于其未参与第二节的贩卖，其辩护人关于不应将第二节的毒品计入孔大垂休的贩毒数量的辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，被告人孔大垂休、胡玄违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人孔大垂休归案后尚能如实供述犯罪事实，有坦白情节，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条、第五十四条、第五十五条、第五十六条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人孔大垂休犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币八万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月15日起至2034年1月14日止）二、被告人胡玄犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币六万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月14日起至2034年1月13日止）三、被告人孔大垂休违法所得人民币六万元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  张虎林审 判 员  沈建宇人民陪审员  王庆计二〇二〇年二月十七日本件和原件核对无异代书 记员  严亚飞-8-