江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0381民初10615号原告：江苏美华包装有限公司，住所地新沂市马陵山西路104号。统一社会信用代码：91320381MA1X001H4H。法定代表人：李克中，该公司董事长。委托诉讼代理人：孙敬煜，新沂市棋盘法律服务所法律工作者。被告：宿迁洪福包装制品有限公司，住所地宿迁市宿豫区保安乡永胜居委会。法定代表人：夏**，该公司董事长。被告：罗绪山，男，1966年6月8日生，汉族，业务员，住宿迁市宿城区。原告江苏美华包装有限公司（以下简称“江苏美华公司”）与被告宿迁洪福包装制品有限公司（以下简称“宿迁洪福公司”）、罗绪山买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江苏美华公司委托诉讼代理人孙敬煜、被告罗绪山到庭参加诉讼，被告宿迁洪福公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏美华公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令宿迁洪福公司、罗绪山给付江苏美华公司货款302416.14元及违约金135988.35元，合计438404.49元，以后违约金以货款302416.14元为基数按照每日7‰继续计算至付清之日止；2.案件受理费与保全费由宿迁洪福公司与罗绪山负担。事实与理由：宿迁洪福公司与江苏美华公司于2019年4月9日签订《江苏美华纸业有限公司加工合同》，双方约定由江苏美华公司按照宿迁洪福公司的要求提供一定材质与规格的纸板，宿迁洪福公司再根据其下游客户的要求加工为纸品包装产品（纸箱），双方对交货方式、期限、运输方式与运费、价款支付时间与方式等均作出了约定，并由江苏美华公司的业务员罗绪山为宿迁洪福公司所欠货款提供担保。合同签订后，江苏美华公司依约及时向宿迁洪福公司交付了加工产品。后经双方确认，宿迁洪福公司共欠货款302416.14元，经催要未有及时给付。江苏美华公司诉前依法申请查封、冻结了宿迁洪福公司的公司银行账户。为此，江苏美华公司依法起诉请求判归所请。宿迁洪福公司未答辩，亦未举证。罗绪山辩称，罗绪山是江苏美华公司的业务人员，负责把江苏美华公司的货物卖给宿迁洪福公司并催收货款，宿迁洪福公司欠江苏美华公司货款未付并由罗绪山提供担保是事实。江苏美华公司不应该起诉罗绪山，因为客户未跑还在继续生产，且有履行能力，其法定代表人也有能力负担，故罗绪山不应承担还款责任，也不应该负担案件受理费和保全费等费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对相关事实，本院认定如下：江苏美华公司系从事瓦楞纸板、纸箱加工、销售、废纸回收销售、包装装潢印刷和道路普通货物运输等业务的独资企业，罗绪山系该公司负责货物销售和货款催收的业务人员，其工资系按照销售金额进行提成由江苏美华公司发放；宿迁洪福公司系从事纸箱加工销售的独资企业。2019年4月9日，宿迁洪福公司（合同中为“甲方”）与江苏美华公司（合同中为“乙方”）签订《江苏美华纸业有限公司加工合同》，双方约定由江苏美华公司按照宿迁洪福公司的要求提供相应材质、规格与数量的纸板制品，再由其根据下游客户的要求加工为纸品包装产品（纸箱），并对标的物数量、交货方式、期限、运输方式与运费、价款支付时间与方式、质量异议期限等均作出了约定，双方对价格约定“每批订单的价格由甲方报价给乙方，乙方确认后传真给甲方即生效，如乙方收到甲方的报价后未及时确认，但又不及时取消订单的，即视为乙方接受甲方的报价。……”；双方对违约责任约定“……4、如乙方未按合同约定支付价款，则需向甲方支付货款7‰的违约金且销售员负连带责任，经甲方催收后仍未付清货款的，甲方有权向乙方及销售员每天收取3‰的违约金并终止双方合同履行，甲方停止为乙方提供产品”。双方同时还约定了其他条款。张某某和夏某某分别在双方各自法定代表人处签字并加盖双方公司印章。罗绪山承诺为宿迁洪福公司所欠货款提供担保，在合同上书写“本人愿意以家庭的全部财产给予担保”并在“担保人”一栏处签名。同年4月19日起至9月16日，江苏美华公司依约多次向宿迁洪福公司供应不同规格与数量的纸板，宿迁洪福公司支付了部分货款。同年11月9日，经双方确认，宿迁洪福公司尚欠江苏美华公司货款302416.14元，江苏美华公司向宿迁洪福公司发送了对账单，夏某某在回执单上签字予以签收。其后，江苏美华公司派员向宿迁洪福公司索要尚欠货款未果遂起诉。另查明，夏某某系宿迁洪福公司法定代表人夏**之子，两人共同经营宿迁洪福公司。2019年11月13日，江苏美华公司申请诉前保全，本院作出（2019）苏0381财保205号民事裁定书，冻结了宿迁洪福公司在金融机构的存款302416.14元，江苏美华公司为此支出保全费2032元。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。保证人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，江苏美华公司与宿迁洪福公司签订纸板销售合同，江苏美华公司按照宿迁洪福公司的要求提供相应材质、规格与数量的纸板制品，因此双方之间具备买卖合同的基本要件与法律特征。双方所签合同明确约定了各自的权利和义务，且由江苏美华公司的业务员罗绪山提供担保，故三方应当按照合同约定履行义务承担责任，宿迁洪福公司未按合同约定及时支付货款，故应履行继续支付货款并按照合同约定支付违约金的义务；双方在合同中对违约金的标准作出了约定即如宿迁洪福公司未按合同约定支付价款则需向江苏美华公司支付货款7‰的违约金，但未对违约计算方式作出明确约定，双方同时约定了如经催收后仍未付清货款则江苏美华公司有权向宿迁洪福公司及销售员每天收取3‰的违约金，该条系双方真实意思表示，故本院对江苏美华公司主张宿迁洪福公司偿付货款302416.14元并按照每天支付货款3‰的逾期付款违约金的诉讼请予以支持；但因该违约金过高，应予调整即以拖欠货款为基数按月利率2%计算。江苏美华公司主张两批货款自2019年8月和9月份分别计算90天和60天的逾期付款违约金，但未有明确具体起止日期，也未作出补充说明，故本院对其该主张不予支持；由于双方于2019年11月9日对尚欠货款予以结算，故宿迁洪福公司应自此向江苏美华公司支付逾期付款违约金至货款付清之日止。罗绪山为宿迁洪福公司所欠货款提供担保，但未有约定担保方式，应视为对保证方式没有约定或者约定不明确，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，故罗绪山应对上述货款承担连带清偿责任，其在履行还款义务后有权向债务人宿迁洪福公司追偿；罗绪山虽系江苏美华公司业务人员，但在为宿迁洪福公司提供担保过程中，系以一般主体身份而非履行江苏美华公司的职务行为，故应承担担保责任，本院对江苏美华公司要求其对宿迁洪福公司拖欠货款及逾期付款违约金等承担连带清偿责任的请求予以支持；罗绪山以其系履行职务行为且江苏美华公司承诺免除其责任等理由抗辩，但未举证证明，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十二条、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十一条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、宿迁洪福包装制品有限公司于本判决生效之日起十日内给付江苏美华包装有限公司货款302416.14元及逾期付款违约金（以302416.14元为基数，按照月利率2%自2019年11月9日起计算至货款付清之日止）。二、罗绪山对上述债务承担连带清偿责任，在清偿后有权向宿迁洪福包装制品有限公司追偿。三、驳回江苏美华包装有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7876元，减半收取计3938元，及保全费2032元，以上合计5970元，由宿迁洪福包装制品有限公司与罗绪山共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 董道平二〇二〇年二月二十日法官助理 徐勤超书 记 员 张金艳