北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初21377号原告：北京中关村科技融资担保有限公司，住所地北京市海淀区西三环北路甲2号院7号楼2层。法定代表人：杨荣兰，董事长。委托诉讼代理人：辛晶波，北京中关村科技融资担保有限公司职工，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：李丹，北京中关村科技融资担保有限公司职工，住北京市海淀区。被告：吉林省长城路桥建工有限责任公司，住所地长春市南关区人民大街7350号。法定代表人：孙保兵，董事长。被告：刘斌，男，1974年10月25日出生，汉族，住济南市历下区，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：付永刚，山东泉舜律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑康康，山东泉舜律师事务所律师。被告：刘倩，女，1990年7月16日出生，汉族，职业不详，户籍地陕西省甘泉县，公民身份号码：×××。被告：苗瑞恒，男，1994年12月8日出生，汉族，职业不详，户籍地陕西省西安市未央区，公民身份号码：×××。北京中关村科技融资担保有限公司（以下简称中关村担保公司）与吉林省长城路桥建工有限责任公司（以下简称吉林路桥公司）、刘斌、刘倩、苗瑞恒保证合同纠纷一案，本院于2019年2月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。中关村担保公司的委托诉讼代理人辛晶波、李丹，刘斌的委托诉讼代理人郑康康到庭参加诉讼。吉林路桥公司、刘倩、苗瑞恒经本院公告传唤，现公告期已届满，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中关村担保公司向本院提出的诉讼请求，请求判令：1、吉林路桥公司向中关村担保公司偿还代为赔付的履约担保金17560590.8元；2、吉林路桥公司支付代为赔付款的违约金[其中自2019年1月22日起至2019年12月26日止的逾期违约金为7420088.62元（以代为赔付款43776334元为基数，按每日万分之五计算）；自2019年12月27日起至17560590.8元实际给付之日止的逾期违约金（按每日万分之五计算）]；3、刘斌、刘倩、苗瑞恒对吉林路桥公司的上述偿还责任承担连带保证责任；4、本案诉讼费用由吉林路桥公司、刘斌、刘倩、苗瑞恒承担。事实及理由：中关村担保公司与中国建设银行股份有限公司北京中关村分行（以下简称建行中关村分行）签订《分离式保证业务合作协议》及《担保合作协议》，约定建行中关村分行为中关村担保公司办理投标保证、履约保证、预付款退款保证、质量保证四类分离式保证业务，中关村担保公司为在建行中关村分行办理业务的客户（即被担保人）提供担保。吉林路桥公司于2016年11月7日中标广昌至吉安高速公路项目主体工程施工C1标段（以下简称C1标段）项目，2016年12月7日，发包人江西省高速公路投资集团有限责任公司广昌至吉安高速公路建设项目办公室（以下简称项目办公室）与承包人吉林路桥公司签订合同协议书，接受吉林路桥公司对C1标段的投标。吉林路桥公司为取得建行中关村分行出具的受益人为项目办公室、工程名称为C1标段、保函金额为人民币43776334元，保证期限为自开立起至2019年11月11日止的银行履约分离式保函，委托中关村担保公司作为上述分离式保函的申请人，为吉林路桥公司向银行提供上述银行分离式保函的保证反担保，与中关村担保公司签订委托保证担保合同，合同约定：吉林路桥公司应在收到中关村担保公司偿付债务的书面通知后，应在五日内履行清偿义务，逾期违约金每日按索赔金额的3‰计算，吉林路桥公司应向中关村担保公司支付实现债权的所有费用及给中关村担保公司造成的经济损失。刘斌、刘倩、苗瑞恒分别签订个人反担保保证书，为中关村担保公司为申请人开立的履约保函及与银行签署的有关法律文件提供不可撤销连带担保责任。2016年11月30日，中关村担保公司与建行中关村分行签订《出具保函协议》，该保函为无条件连带责任担保，并应项目办公室要求，委托中国建设银行股份有限公司长春城建支行（以下简称建行城建支行）以该行的名义出具保函。2017年2月15日，吉林路桥公司与江西省路桥建设集团股份有限公司签订内部劳务承包责任协议书，吉林路桥公司将C1标段项目交由江西省路桥建设集团股份有限公司施工，吉林路桥公司收取合同结算价1%的管理费，协议约定，本项目所发生的一切债权、债务及民事或刑事纠纷均由江西省路桥建设集团股份有限公司处理，如因江西省路桥建设集团股份有限公司处理不善导致损失均由江西省路桥建设集团股份有限公司承担。2019年1月14日，项目办公室向建行城建支行发出《关于申请动用履约担保的通知函》，称因吉林路桥公司原因导致C1标段进度严重滞后，给项目办公室造成重大经济损失，要求将履约担保金额43776334元转至项目办公室。中关村担保公司于2019年1月21日收到建行中关村分行的赔付通知函，并于2019年1月22日履行赔付义务，赔付金额为43776334元。根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》的相关规定，因吉林路桥公司原因导致项目办公室索赔，中关村担保公司按照约定赔付，吉林路桥公司应向中关村担保公司履行清偿义务，吉林路桥公司到目前为止未清偿，已构成违约，应按双方合同的约定支付逾期违约金。刘斌、刘倩、苗瑞恒签订个人反担保保证书，故应对吉林路桥公司的清偿义务承担连带责任。另在诉讼中，项目办公室于2019年12月27日向中关村担保公司退还赔付款26215743.2元，故变更为上述诉讼请求。刘斌答辩称：中关村担保公司主张吉林路桥公司代为赔付的款项系吉林路桥公司的公司欠款，与刘斌无关。吉林路桥公司系依法经工商登记成立的有限责任公司，能够承担责任，刘斌作为吉林路桥公司的原股东，已全部履行出资义务，中关村担保公司主张的全部款项应当由吉林路桥公司承担。中关村担保公司提交的记载有刘斌签名的个人反担保保证书，经刘斌庭前申请，由北京华夏物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书，经鉴定，结论为：个人反担保保证书中的“刘斌”签字不是本案刘斌本人所签。故中关村担保公司提交的该个人反担保保证书约定的保证责任不应当由刘斌承担。吉林路桥公司、刘倩、苗瑞恒未向本院提交书面答辩意见及证据。经本院审理查明：2016年11月7日，项目办公室向吉林路桥公司出具中标通知书。中标通知书的内容：你方于2016年10月12日所递交的广昌至吉安高速公路项目主体工程施工C1标段施工投标文件已被我方接受，被确定为中标人。中标价：437763340元；工期：607日历天；工程质量：符合标段工程交工验收合格，标段工程竣工验收优良；请你方在接到本通知书后的30日内到江西省宁都县黄陂镇昌宁高速公路收费站与我方签订施工承包合同，在此之前按招标文件第二章投标人须知第7.3款规定向我方提交履约担保。2016年11月15日，吉林路桥公司（委托人，甲方）与中关村担保公司（受托人，乙方）签订委托保证担保合同。合同的主要内容：委托担保事项：甲方为取得建行中关村分行出具受益人（权利人）为项目办公室、工程名称为广昌至吉安高速公路项目主体工程施工C1标段、保函金额为43776334元，保证期限为自开立之日起至2019年11月11日止的银行履约分离式保函，委托乙方作为上述银行分离式保函的申请人，并为甲方向银行提供上述银行分离式保函的保证反担保；乙方同意接受甲方委托，在满足本合同约定条件时与银行签订有关担保法律文件；委托担保金额及保证期间：担保的本金金额为43776334元，保证期间：自有关担保法律文件生效之日起至银行承担主合同项下保函的付款义务之日后两年止。银行在保函项下多次付款的，保证期间至乙方最后一次付款日后两年止；担保范围：包括本合同项下本金43776334元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、甲方应向银行支付的其他款项、银行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；保证方式：乙方提供连带责任担保；履约保证责任的方式：银行根据保函的规定向受益人承担保证责任，乙方根据与银行签订的有关担保法律文件向银行承担反担保保证责任；保证担保费（评审费）：甲方应向乙方指定银行账户缴纳费用，费用按保函金额的3.3%/次收取，费用金额为1444619.02元，其中担保费为1017799.76元，手续费426819.26元；甲方实际控制人/法定代表人/项目负责人：苗瑞恒、刘倩、刘斌对本协议中甲方负债债务承担无限连带的《个人反担保保证书》；索赔和追偿：一旦银行向乙方提出索赔，要求乙方履行保证责任，乙方即有权开始对甲方以及反担保人进行索赔或债务追偿；乙方向甲方索赔或追偿债务的范围包括：要求乙方履行保证责任所支付或应支付的全部金额及利息、罚息、赔偿金、违约金等，逾期违约金：若甲方不能在本款第一项期间内履行清偿义务，应向乙方支付逾期违约金，逾期违约金每日按照索赔金额的3‰计算。2016年11月30日，中关村担保公司（甲方）与建行中关村分行（乙方）签署《出具保函协议》（适用于分离式操作方式）。协议的主要内容：乙方为甲方出具以吉林路桥公司为被保证人，项目办公室为受益人，保证金额为43776334元的银行履约保函，如本协议约定的保函与实际出具的保函不一致，则以实际出具的保函为准，甲方不得以实际出具的保函与上述约定不一致而拒绝或延迟履行本合同项下义务；保证费用：甲方应按约定的费率、时间与方式向乙方支付保证费用：保函出具前甲方一次性按保函金额的0.45%/年向乙方支付保证费用即426819.26元，如果因甲方或受益人的原因，导致保函未出具的，甲方应向乙方支付手续费500元；若受益人向乙方索赔，乙方有权独立判断索赔要求以及索赔金额是否符合保函的约定，乙方对外赔付，无须事先征得甲方同意，甲方承诺不提出任何异议，乙方有权直接向甲方进行追偿；并约定：根据甲方的要求，乙方在该保证业务办理过程中，将委托建行城建支行以该行的名义出具保函，如保函项下发生索赔，且符合索赔条件，由建行城建支行在收到乙方划付的索赔款项后，向受益人支付索赔款项；协议还对各自权利义务及违约条款进行了约定。2016年12月7日，项目办公室（发包人）与吉林路桥公司（承包人）签订合同协议书。协议书的主要内容：第C1标段由K106+000至K118+400，长约12.4km，公路等级为双向四车道高速公路，设计时速80km/h，沥青混凝土路面，有互通立交1处，特大桥0座，计长0m，大中桥6座，计长1951m，以及其他构造物工程等；签约合同价：437763340元；工程质量符合标段工程交工验收合格，标段工程竣工验收优良标准，工期为日历607天。2019年1月14日，项目办公室向建行城建支行发出“关于申请动用履约担保的通知函”。通知函的内容：2016年12月7日，项目办公室（以下简称我办）作为发包人，就广昌至吉安高速公路项目主体工程施工C1标段与承包人吉林路桥公司签订了施工承包合同，贵行应承包人要求，按施工合同约定于2016年12月2日向我办开具了一份保函编号为×××的《履约保函》，担保金额为43776334元。因承包人在上述施工合同施工过程中涉及民事诉讼纠纷，致使其设立广吉高速公路项目C1标段项目经理部银行账户被人民法院冻结，工程款无法支付并导致工程多次停工。截至目前，广吉高速C1标段工程进度严重滞后，且在施工合同约定工期内无法完成合同内容，严重危及江西省重点建设项目广吉高速公路项目通车目标的实现，吉林路桥公司的行为已构成严重违约，给我办造成重大经济损失。鉴于此，我办特发本函正式通知贵行，请求贵行在收到本通知后按《履约保函》约定将履约担保金额人民币肆仟叁佰柒拾柒万陆仟叁佰叁拾肆元整转账支付给我办。请贵行予以办理为感。2019年1月21日，建行中关村分行向中关村担保公司发出赔付通知函。通知函的内容：我行于2019年1月15日收到项目办公室送达的关于保函编号为×××的履约保函的索赔通知，索赔材料包含递交履约保函、履约保函索赔通知书、递交人身份证复印件等。现根据贵我双方分离式保函合作协议及项目办公室要求，请贵司及时偿付索赔金额肆仟叁佰柒拾柒万陆仟叁佰叁拾肆元整。由于该笔保函经建行城建支行转开，请贵司在2019年1月22日前将索赔款划入以下账户：账户名称：其他应付款项，账号：×××，如有异议，请将有关情况及时反馈我行并协助我行做好客户解释工作，专此函告。中关村担保公司收到上述赔付通知函后，于2019年1月22日将43776334元索赔款划入建设城建支行。2019年1月22日，中关村担保公司向吉林路桥公司发送保函索赔通知。索赔通知的内容：我司于2019年1月22日就你方违反广昌至吉安高速公路项目主体工程施工C1标段项目×××号《履约保函》约定，支付履约保函索赔款人民币肆仟叁佰柒拾柒万陆仟叁佰叁拾肆元整。根据你方与我方签订的《委托保证担保合同》第九条规定，我司要求你方于五个日历天内履行清偿义务，并承担相关法律责任。但吉林路桥公司未能履行清偿义务。庭审中，中关村担保公司为证明其向刘斌、刘倩、苗瑞恒主张权利的依据，向法庭提供了由刘斌、刘倩、苗瑞恒分别签字出具的“个人反担保保证书”。保证书的内容均一致，其内容均为：致中关村担保公司，鉴于项目办公室（以下简称发包人）与吉林路桥公司（以下简称承包人）拟就广昌至吉安高速公路项目主体施工C1标段工程签订工程施工合同（包括补充合同，下同），为保证承包人履行上述施工合同规定的承包人义务，承包人须发包人提交上述工程的银行履约保函，你方已接受承包人的委托以你方作为申请人向建设中关村分行（以下简称银行）申请开立银行履约保函（以下简称履约保函，以发包人最终接受的保函为准，包括续保延期的保函及保函修改），你方为承包人向银行提供了反担保，并作为履约保函的申请人与银行签署了有关法律文件（包括但不限于出具分离式保函承诺书及其他法律文件）。我以我本人的信用和全部财产为承包人对你方与银行签署有关担保法律文件提供反担保，并向你方作出如下保证：一、我本人的保证方式为无条件的不可撤销的连带责任保证，履约保函和你方与银行签署的有关担保法律文件为本反担保保证书的主合同，履约保函和你方与银行签署的担保法律文件无效，本反担保保证书依旧有效；二、我本人的保证范围为：保函受益人或银行要求你方承担的履约保函或你方与银行签署的担保法律文件项下担保金额的本金、利息、罚息、补偿金、违约金、赔偿金以及你方为实现本反担保保证书所载明的权利而支付的全部费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费等）；三、我本人履行保证责任的方式：当你方凭本反担保保证书和保函受益人或银行要求你方承担保证责任的索赔通知向我本人提出索赔时，我本人将在收到你方索赔通知之日起5日内无条件承担赔偿责任，若你方已先行承担保证责任，我本人无条件地立即承担对你方的赔偿责任；四、若我本人不能在第三条所述期间内履行保证责任和清偿义务，应向你方支付逾期违约金，每个日历天的违约金按照索赔金额的5‰计算，并赔偿由此给你方造成的损失，我本人还特别承诺，我本人自愿向你方追加缴纳索赔金额的80%的保证金存入你方指定账户；五、本反担保保证书的有效期间自本反担保保证书签发之日起，至保函申请人履行完上述施工项目合同项下义务从而解除了你方的保证责任之日或你方因履行上述保函或你方与银行签署的担保法律文件项下的保证责任而承担的全部赔偿金、违约金和其他损失得到清偿之日止，若银行延长上述履约保函或你方与银行签署的担保法律文件期限或续开保函，我本人同意仍按前述约定相应延长反担保保证书的有效期限；六、本反担保保证书的附件包括我本人提交的以下资料，我本人保证所提交的资料是真实、合法、有效的，并承担相应法律责任：（1）个人身份证复印件；（2）个人房产权属证明文件复印件；（3）本人配偶关于保证债务为夫妻共同债务的声明；七、因本保函相关纠纷提起诉讼的，由你方所在地（包括总公司办公地）人民法院管辖。诉讼中，因刘斌否认上述由“刘斌”签署的“个人反担保保证书”系本人所签，并书面申请对该保证书中的“刘斌”的签名进行司法鉴定。经双方庭下协商，均同意共同委托北京华夏物证鉴定中心进行鉴定。2019年10月10日，北京华夏物证鉴定中心出具华夏物鉴中心[2019]文检字第938号司法鉴定意见书。鉴定意见为：对现有送检材料检验分析，认为：1、检材一上“刘斌”签名字迹与样本上的“刘斌”签名字迹不是出自同一人的笔迹；2、检材二（即中关村担保公司向法庭提供的由“刘斌”签名的“个人反担保保证书”）上“刘斌”签名字迹与样本上“刘斌”签名字迹不是同一人书写。上述鉴定意见书经质证，中关村担保公司、刘斌对上述鉴定意见书的鉴定意见均无异议。另查，2019年12月27日，项目办公室向中关村担保公司退还了C1履约索赔款26215743.2元。再查，2018年1月30日，中关村担保公司（甲方）与建设中关村分行（乙方）签订《分离式保证业务合作协议》。协议的主要内容：乙方将在符合相关政策法规及乙方内部管理要求的前提下为甲方办理投标保证、履约保证、预付款退款保证、质量保证四类分离式保证业务，且未境内保证业务；甲方应严格按照要求筛选被保证人，甲方应在乙方开立风险缓释金专用存款账户，并保证该账户存款余额不低于4000万元，甲方需对分离式保证业务承担所有最终风险，乙方作为名义担保人不承担任何风险，如保函受益人向乙方申请赔付，乙方有权要求甲方积极主动与受益人沟通，力求将受益人索赔意愿降至最低，一旦发生必须赔付现象，乙方有权要求甲方先向受益人先行索赔金额，甲方必须在乙方收到索赔通知后十个工作日内，且在乙方应向保函受益人支付索赔款到期日至少前两个工作日内，将索赔金额存入甲方在乙方开立的账号，以便乙方支付索赔款，甲方有义务按照乙方出具保函的金额及期限向乙方缴纳保函手续费，具体收费标准及方式将在乙方与甲方另行签署业务合同中约定；保函出具后，甲乙双方有权对被担保人生产经营情况及保函项下有关的履约情况进行及时的跟踪检查；本合作协议下的具体业务，由乙方与甲方另行签署业务合同。本协议有效期为一年，期限届满后，双方如无异议，则本协议自动顺延两年，以此类推。中关村担保公司称，该《分离式保证业务合作协议》系双方于2015年4月24日签订的《分离式保证业务合作协议》的延续。上述事实还有本院开庭笔录在案佐证。本院认为，中关村担保公司与吉林路桥公司签订的委托保证担保合同及中关村担保公司与建行中关村分行签订的出具保函协议均系各方当事人的真实意思表示，且合同及协议的内容也未违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。上述合同及协议签署后，建行中关村分行已依约由建行城建支行向受益人项目办公室出具了履约保函，担保金额为43776334元。吉林路桥公司在履行C1标段的施工承包合同过程中，因涉及民事纠纷，致使其设立的广吉高速公路项目C1标段项目经理部银行账户被人民法院冻结，工程款无法支付并导致工程多次停工，严重影响了工程进度，致使该工程发包人项目办公室向建行城建支行发出申请动用履约担保的通知，要求将履约担保金43776334元支付至该项目办公室，建行中关村分行并依该通知要求中关村担保公司履行索赔义务，中关村担保公司依据其与建行中关村支行签订的《出具保函协议》全部履行了支付履约担保金的反担保义务，诉讼中，项目办公室已向中关村担保公司退还了部分履约担保金，其余款项未予退还；吉林路桥公司作为委托保证担保合同的连带责任保证人，在中关村担保公司履行了反担保义务后，未能依约履行连带保证人义务，偿还中关村担保公司所支付的履约保证金，系违约行为，应承担违约责任，应偿还中关村担保公司所付款项，并支付相应的违约金。庭审中，中关村担保公司自愿降低了约定违约金计算标准，本院不持异议。故中关村担保公司要求吉林路桥公司偿还履约保证金，并支付违约金的诉讼请求，证据充分、确凿，本院予以支持。刘倩、苗瑞恒作为吉林路桥公司对中关村担保公司与建行中关村分行签署的《出具保函协议》承担连带责任保证的反担保人，在中关村担保公司承担了支付履约保证金的反担保义务后，未依约履行连带保证人义务，也系违约行为，应承担违约责任，应对吉林路桥公司所付债务承担连带保证责任。故中关村担保公司要求刘倩、苗瑞恒对吉林路桥公司所付债务承担连带保证责任的诉讼请求，本院亦予以支持。关于中关村担保公司要求刘斌对吉林路桥公司的债务承担连带保证责任的诉讼请求。本院认为，庭审中，中关村担保公司虽就该项诉讼请求，向法庭提供了由刘斌签名的个人反担保保证书，但刘斌否认该保证书中的“刘斌”签名系本人签字，并申请司法鉴定。诉讼中，经中关村担保公司、刘斌庭下协商，均同意委托北京华夏物证鉴定中心进行鉴定。2019年10月10日，北京华夏物证鉴定中心出具司法鉴定意见书。鉴定意见为：本案诉争的由“刘斌”签名的“个人反担保保证书”上“刘斌”签名字迹与样本上“刘斌”签名字迹不是同一人书写，且该鉴定意见书经当庭质证，中关村担保公司、刘斌对上述鉴定意见书的鉴定意见均无异议。通过上述鉴定意见书的鉴定意见，本院依法认定，中关村担保公司提供的由“刘斌”签名出具的“个人反担保保证书”非本案被告刘斌所出具，该保证书的内容对刘斌不具有法律约束力。因此，中关村担保公司以该保证书为证据，要求刘斌对吉林路桥公司所付债务承担连带保证责任的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。刘斌不同意承担保证责任的抗辩理由成立，本院予以采信。吉林路桥公司、刘倩、苗瑞恒经本院合法传唤，无正当理由，未出庭应诉，视为放弃抗辩权，但不影响本院依据查明的事实依法缺席进行裁决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、吉林省长城路桥建工有限责任公司于本判决生效后十日内偿还北京中关村科技融资担保有限公司代为赔付履约担保金17560590.8元及逾期违约金（其中自2019年1月22日起至2019年12月26日止的逾期违约金为7420088.62元；自2019年12月27日起至代为赔付履约担保金17560590.8元实际给付之日止的逾期违约金，按每日万分之五计算）；二、刘倩、苗瑞恒对吉林省长城路桥建工有限责任公司的上述偿还义务承担连带保证责任；三、刘倩、苗瑞恒承担保证责任后，有权向吉林省长城路桥建工有限责任公司追偿；四、驳回北京中关村科技融资担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费166703元、财产保全费5000元、公告费260元（北京中关村科技融资担保有限公司均已预交），均由吉林省长城路桥建工有限责任公司、刘倩、苗瑞恒负担，均于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  王卫东人民陪审员  陈 婕人民陪审员  武剑辉二〇二〇年二月十日书 记 员  郭妍君