贵州省晴隆县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2324民初1479号 原告：匡瑜，女，1976年3月14日生，汉族，现住贵州省普安县。 委托诉讼代理人：潘龙为，贵州驰炫律师事务所律师。一般代理。 被告：付明栋，男，1972年5月25日生，汉族，现住贵州省晴隆县。 委托诉讼代理人：陈x，贵州**律师事务所律师。特别代理。 被告：靳龙才，男，1972年9月14日生，汉族，现住贵州省。 第三人：付军，男，1975年5月16日生，汉族，户籍地：贵州省普安县。现下落不明。 第三人：王玮，女，1978年7月10日，汉族，现住贵州省普安县。 第三人：付明良，男，1975年9月9日生，汉族，现住贵州省。 第三人：韦美宏，男，1974年8月29日生，汉族，现住贵州省兴义市。 第三人：晴隆济康医院。住所地：贵州省晴隆县莲城镇东街。统一社会信用代码：915223246707426368。 法定代表人：付明良，系该医院执行事务合伙人。 原告匡瑜诉被告付明栋、靳龙才、第三人付军、王玮、韦美宏、晴隆济康医院合伙协议纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，原告匡瑜、第三人王玮、韦美宏、原告匡瑜的委托诉讼代理人潘龙为、被告付明栋的委托诉讼代理人**到庭参加诉讼。第三人付军经公告传唤未到庭参加诉讼，被告靳龙才、第三人付明良、晴隆济康医院经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告匡瑜向本院提出如下诉讼请求：1、判决解除原、被告合伙关系；2、判决二被告退还原告入伙资金152437元；3、判决二被告支付原告入伙期间应分得利润648011元（以医院的营业收入及支出凭据核算为准）；4、本案诉讼费用由二被告共同承担。庭审中，原告撤回第一项诉讼请求，变更要求入伙资金及利润由二被告及第三人付军、付明良、晴隆济康医院退还。事实及理由：二被告系晴隆济康医院的实际股东，其经营的合伙企业晴隆济康医院因管理不善多年出现亏损，为扭转晴隆济康医院的亏损局势，二被告在2017年11月21日与原告签订了《晴隆济康医院、自然人股东（份额）转让协议》（名为转让协议，实为合伙协议），其目的是需要具有医院管理经验的原告的丈夫韦美宏对晴隆济康医院进行管理。双方在该协议中约定：二被告以农合款共出资55万元，在一个月内全部出资完毕，二被告占合伙份额的74%；原告出资72万元，其中在5个工作日内出资20万元，剩余52万元从应分红的资金里扣除，乙方占合伙份额的26%；合伙期间，每半年分红一次。协议签订后，原告实际出资152437元，二被告实际共出资380000元。原告出资后，其丈夫韦美宏正式担任晴隆济康医院院长一职，晴隆济康医院在韦美宏的管理下扭转亏损。从韦美宏于2017年12月份担任晴隆济康医院院长至2019年5月31日期间，该医院的营业收入共计9953418.38元，除去支出等费用后，利润共计2492530元（包括价值为196万元的CT机，分期付款购买，已付款98万元，还有98万元未付）。二被告看见晴隆济康医院营利后，过河拆桥，以终止韦美宏的管理职责、不按约定将利润分给原告等手段迫使原告离开晴隆济康医院，且不分配原告应得的利润。原告认为二被告的行为严重损害其作为合伙人的利益，导致其合伙目的不能实现，故原告迫不得已提出退伙，要求二被告退还入伙资金152437元，支付应得利润648011元（暂算2017年12月1日至2019年5月31日期间的利润2492530元×26%）。故诉请判决。 被告付明栋辩称，一、2016年21日，付明良和付军在晴隆县政务中心签订了合伙协议，出资方式是付明良以现金49万元持有济康医院70%的股权，付军持有济康医院30%的股权。协议签订后，济康医院依法到晴隆县市场监督管理局进行股东变更登记，变更后的自然人股东为付明良、付军、王玮三人，至今未再变更，三人仍是济康医院的合法股东。二、2017年11月21日，付明良全权委托我、靳龙才和匡瑜达成入伙协议，将医院100%的股份中26%的股份以72.8万元转让给匡瑜，付明良和靳龙才各占医院股份37%，双方约定在签订协议后，由匡瑜在5个工作日向医院公账内一次性存入20万元，余下的52.8万元从今后的红利中扣减，付明栋以自己的名义在协议上签字，但是在和匡瑜签订协议时，付军、王玮两位股东未在协议上签字，至今也未得到二人的认可。根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十三条“新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面合伙协议。”的规定，因此，2017年11月21日双方签订的入伙协议因未取得王玮、付军两位股东的同意而无效，自始没有法律效力。匡瑜的诉讼请求不应得到人民法院的支持。 被告靳龙才未答辩，未举证。 第三人王玮述称，双方签订的协议及召开股东会都没有通知我。原告入伙的事情我也不清楚。我只晓得医院的股东是我和付军，其他人是否是股东我不清楚，具体怎么入的股我也不清楚。 第三人韦美宏述称，济康医院面临倒闭就请原告入伙，入伙时有二被告在，当时因为我与他们是老同学，基于信任就签订了入伙协议，并购买了CT机及偿还了100多万元。入伙资金及入伙的利润应当偿还。 第三人付明良庭后述称，《晴隆济康医院、自然人股东（份额）转让协议》是我委托付明栋签订的，公章也是我喊他盖的。医院的股东是付军、王玮、靳龙才和我，靳龙才和我平均占有我名下的70%的股份。付明栋是代表我签字，他不是股东，不应对协议承担法律责任。我认可匡瑜已实际入股152437元，这笔钱已经实际投入到医院的经营当中，协议是无效的，入股资金应当由医院来退还，利润不应当分配。CT机是分期购买，是用医院每个月的收入来分期偿还，现在还有八十几万没还，不属于利润。 第三人付军、晴隆济康医院未答辩未举证。 本院经审理认定如下事实：晴隆济康医院成立于2008年4月28日，系普通合伙企业。企业登记合伙人付军、付明良、王玮，执行事务合伙人付明良。其中付军占股29%、王玮占股1%、付明良名下占股70%，由付明良、靳龙才平均持有。韦美宏系匡瑜之丈夫。 2017年11月21日，晴隆济康医院、付明栋、靳龙才作为甲方，匡瑜作为乙方签订《晴隆县济康医院、自然人股东股份（份额）转让协议》，协议约定：1、甲方将现有的医院执业许可证、经营手续及医院全部财产作价280万元。2、医院、自然人股东靳龙才、付明栋同意将医院及全部股东（份额）（医院、全部股东股份份额）共计100份的26%转让给乙方，付明栋、靳龙才各占37%股份。乙方实际出价72.8万元给甲方，甲乙双方签订协议后，乙方在5个工作日内将人民币20万元存入医院公共账户，甲方一个月内将农合款55万元拨付到医院公共账户，共计75万元作为医院启动资金，此款仅用于所欠职工工资及之后房租和医院运作专用。乙方20万元资金注入医院当日，乙方开始行使对医院的一切管理权力，医院的业务收入开始实行独立核算。3、乙方受让股份余额52.8万元，由医院有红利后按所占比例26%的80%扣回给甲方，直至扣完余款为止。剩余20%的红利及之后应有红利由乙方享有。本红利按每半年或一年核算后扣回和分配一次。匡瑜、付明栋、靳龙才在协议尾部签名捺印，付明栋受付明良委托在协议上签署付明良的名字及捺印，加盖晴隆济康医院公章。协议签订后，匡瑜之夫韦美宏进入济康医院担任院长职务，以匡瑜的名义交纳入股资金152437元，该款以晴隆济康医院名义收取使用。2019年3月14日，靳龙才、付明栋、韦美宏签订《晴隆济康医院股东会议决议》，约定由付明栋行使医院管理工作，韦美宏负责医疗业务。2019年7月7日，晴隆济康医院做出《关于终止韦美宏对晴隆济康医院管理权力的决定》。此后，原告认为靳龙才、付明栋终止韦美宏的管理职责，不分配利润，损害其合伙人利益，提出退伙，双方为此发生纠纷，经协商未果，原告因此诉至法院。 另查明，2016年4月21日，付军与付明良签订《晴隆县济康医院合伙经营协议》，协议约定：1、付明良入伙前，晴隆济康医院现有资产价值70万元；2、付明良出资现金49万元持有晴隆济康医院70%的股份，付军持有晴隆济康医院30%的股权；3、各合伙人按照占有的股份份额分配盈余；4、合伙期间，未经全体合伙人书面同意，合伙人不得随意转让其在合伙组织中的股权份额；5、付明良担任合伙内部行政事务的负责人，负责合伙组织内部经营和管理；6、除名退伙的情形。 庭审前，本院向原告匡瑜释明，涉案协议无效需变更诉讼请求，原告未予变更。庭审中，原告认可涉案协议无效，撤回“解除合伙关系”的诉讼请求，坚持要求分配入伙期间的合伙利润。 以上事实，有原告匡瑜提交的《晴隆县济康医院、自然人股东股份（份额）转让协议》、《晴隆济康医院股东会议决议》、《关于终止韦美宏对晴隆济康医院管理权力的决定》；被告付明栋提交的晴隆济康医院《营业执照》、《企业信息查询单》；本院依职权调取的《晴隆县济康医院合伙经营协议》及原、被告的庭审陈述、付明良、付明栋、靳龙才的询问笔录在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，合伙企业是在合伙人一致同意订立的合伙协议基础上建立起来的人合性组织，新合伙人的入伙，使得合伙企业的合伙人发生变化，实际上修改了合伙协议。因此，新合伙人入伙应当经全体合伙人一致同意。本案中匡瑜虽与付明良、靳龙才、付明栋签订《晴隆县济康医院、自然人股东股份（份额）转让协议》，并实际出资到晴隆济康医院，但晴隆济康医院的其他合伙人付军、王玮事后未与匡瑜签订书面合伙协议，应视为付军、王玮未同意匡瑜入伙晴隆济康医院，故涉案协议属无效协议。 一、关于原告匡瑜主张的入股资金应如何退还的问题。 根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的过错”之规定，涉案协议因未取得全体合伙人的同意而无效，原告主张退还入股资金应予准许。原告主张入股资金应由付军、付明良、付明栋、靳龙才、晴隆济康医院共同退还。根据合同相对性原则，只有合同当事人才能享有合同权利和承担合同义务。涉案协议由匡瑜与付明良、付明栋、靳龙才、晴隆济康医院共同签订，付军未参与签订协议，不是合同当事人，不应承担协议无效产生的法律后果。付明良虽未在协议上签名捺印，但事后认可协议上的签名捺印系其本人委托付明栋作为，故其应作为合同当事人承担无效合同的法律后果。付明栋在涉案协议上以“甲方股东”的身份签名捺印，应作为合同当事人，承担合同无效的法律责任。晴隆济康医院不仅在协议上加盖公章，还实际使用原告匡瑜的入股资金，故应承担退还义务。因此，付明良、付明栋、靳龙才、晴隆济康医院均系合同当事一方，对因合同无效所产生的法律后果，均应承担责任。原告匡瑜主张退还的入股资金152437元，应由付明良、付明栋、靳龙才、晴隆济康医院共同退还。 二、关于原告匡瑜主张的利润分配问题。 依前所述，原告匡瑜虽与晴隆济康医院的合伙人付明良、靳龙才签订了《晴隆县济康医院、自然人股东股份（份额）转让协议》，但未与晴隆济康医院的其他合伙人付军、王玮签订书面《合伙协议》，也未提供证据证明付军、王玮一致同意其入伙到晴隆济康医院，晴隆济康医院的企业登记事项中，亦未对原告匡瑜的合伙人身份及持有的股份份额进行记载，故不能认定原告匡瑜具有晴隆济康医院的合伙人身份，从而持有合伙份额。因此，原告匡瑜交纳到晴隆济康医院的152437元，不属于股权，其要求按股份比例分配晴隆济康医院经营利润的请求不符合法律规定，不予支持。故原告提出对“合伙期间晴隆济康医院经营情况”进行鉴定的申请，与本案审理无客观必要性，依法予以驳回。原告辩解本案应比照建设施工合同的无效处理规则分配利润，严重曲解法律且违背立法本意，不予采信。原告交纳的资金虽不属于股权，但该笔款项已实际用于晴隆济康医院的经营，付明良、付明栋、靳龙才、晴隆济康医院作为合同相对方必然获取相应收益，故该收益应由付明良、付明栋、靳龙才、晴隆济康医院予以退还。本院根据双方的过错程度，酌情确认按照年利率6%支付匡瑜相应的利息。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条、第一百七十九条的规定，判决如下： 一、由付明良、付明栋、靳龙才、晴隆济康医院于本判决生效后十五日内共同退还匡瑜152437元及其利息（利息从2017年11月22日起，以152437元为基数，按年利率6%计算至清偿之日止）； 二、驳回匡瑜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11864元，由匡瑜承担9605元，付明良、付明栋、靳龙才、晴隆济康医院承担2259元；证据保全费30元、公告费460元由匡瑜负担负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  王传红 审 判 员  张先莉 人民陪审员  龙洪奎 二〇二〇年二月二十五日 法官 助理  李建锋 书 记 员  刘霞霞