福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初2610号 原告：厦门丰盈泰商品经营服务有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区海沧新大街27号270049。 法定代表人：伍海荣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姜运福，福建奥通律师事务所执业律师。 被告：厦门载亿齐贸易有限责任公司，住所地福建省厦门市集美区杏林街道龙亭三里8号楼1803。 法定代表人：吴超凡。 被告：林旦飞，男，1986年3月4日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。 被告：张明海，男，1991年5月25日出生，汉族，住福建省霞浦县。 第三人：厦门两岸商品交易中心有限公司，住所地福建省厦门市海沧街道海景东路18号4楼A06单元。 法定代表人：王宏华。 第三人：厦门裕盈顺商品经营有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区海沧新大街27号270050。 法定代表人：廖珍良，该公司经理。 原告厦门丰盈泰商品经营服务有限公司（以下简称丰盈泰公司）与被告厦门载亿齐贸易有限责任公司（以下简称载亿齐公司）、林旦飞、张明海，第三人厦门两岸商品交易中心有限公司（以下简称两岸商品交易中心）、厦门裕盈顺商品有限公司（以下简称裕盈顺公司）居间合同纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告丰盈泰公司的委托诉讼代理人姜运福、第三人裕盈顺公司的法定代表人廖珍良到庭参加诉讼。被告载亿齐公司、林旦飞、张明海及第三人两岸商品交易中心经本院传票合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丰盈泰公司向本院提出诉讼请求：1.载亿齐公司、林旦飞、张明海共同返还丰盈泰公司为其代垫的赔偿款计1457829.96元，并支付逾期还款滞纳金（自2016年4月26日起至还清日止，按欠款总额每月百分之二计算）；2.诉讼费及为实现债权所产生的费用由载亿齐公司、林旦飞、张明海承担。事实和理由：2016年1月18日丰盈泰公司与载亿齐公司签订了一份《居间业务合作协议》及《居间合作补充协议》，约定载亿齐公司作为丰盈泰公司的合作商，即为开发客户的居间人，载亿齐公司促成客户与丰盈泰公司指定的单位签订《客户协议书》并产生实际的交易，丰盈泰公司按交易手续费的一定比例支付佣金或服务费给载亿齐公司，载亿齐公司享有投资收益的90%，投资亏损按相应的比例承担，从保证金中扣除，如保证金不足或没有保证金，没有客户的情况下，载亿齐公司必须在15天内把投资的亏损的金额的相应比例还款给丰盈泰公司，丰盈泰公司每月从载亿齐公司收益中留置5%作为保证金直至达到载亿齐公司库存量的1：5比例，等等。合同签订后，载亿齐公司指示其员工林旦飞在丰盈泰公司的单位开立账户（账户编号：11×××67），从事居间业务。载亿齐公司支付了1000元的合作意向金。至2016年2月底，总共收益669926.28元，丰盈泰公司保留保证金3.3万元，实返回给载亿齐公司636926.28元（由丰盈泰公司财务张金妹转账给林旦飞），至2016年3月底，亏损1059144.29元，至2016年4月26日亏损461686.23元，至2016年4月26日至4月30日又亏损了400551.52元，2016年3月、4月合计亏损1520830.23元（该亏损从丰盈泰公司指定的合作单位厦门裕盈顺商品经营有限公司交付到厦门两岸商品交易中心的保证金中扣走支付给客户）。2016年4月26日，经丰盈泰公司与林旦飞结算，载亿齐公司实际欠丰盈泰公司1457829.96元（丰盈泰公司扣留保证金3.3万元，载亿齐公司通过林旦飞还3万元）。林旦飞承诺三个月内还清，逾期按欠款总额每月百分之二计算滞纳金。因张明海系发生违约时厦门载亿齐贸易有限责任有限公司的在任执行董事，且是唯一的自然人股东，是投资人，载亿齐公司的财产和张明海个人的财产是混同的，其负有不可推御的责任，应与载亿齐公司一起承担违约赔偿责任。林旦飞将2016年2月份的收益669926.28元中的178550元转给了张明海，林旦飞和张明海是实际的受益人。事后，载亿齐公司、林旦飞、张明海经丰盈泰公司方多方催讨，拒不归还分文。 载亿齐公司、林旦飞、张明海均未作答辩。 第三人两岸商品交易中心未发表陈述意见。 第三人裕盈顺公司述称，裕盈顺公司与丰盈泰公司均两岸商品交易中心的下属的会员单位，裕盈顺公司与丰盈泰公司系关联企业，仅存在业务上的分工不同。裕盈顺公司同意丰盈泰公司的所有意见。 丰盈泰公司围绕诉讼请求依法提交了两岸商品交易中心综合会员协议书、居间业务合作协议、收款收据、载亿齐公司工商信息资料、欠条、转账记录单、转款凭证、银行流水、证明、情况说明、（2017）厦证经字第1273号公证书、两岸商品交易中心事业会员合作协议书、（2016）闽0206民初6679号民事判决书，载亿齐公司、林旦飞、张明海公司、两岸商品交易中心经本院合法传唤未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃抗辩权利和举证质证权利，裕盈顺公司对丰盈泰公司提交的上述证据的真实性合法性关联性均予以确认。经审查，本院对丰盈泰公司上述证据的表面真实性予以确认并在卷佐证；（2016）闽0206民初6679号民事判决书系案例性质，与本案没有直接的关联性。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年12月2日，两岸商品交易中心与丰盈泰公司签订一份《厦门两岸商品交易中心有限公司综合会员合作协议书》，两岸商品交易中心授权丰盈泰公司为两岸商品交易中心的综合会员，双方合作的业务包括：市场开发、协助交易商办理入市交易手续、为交易商提供交易培训、为两岸商品交易中心推介交易商品、为交易商提供信息服务、协助两岸商品交易中心对其所开发的交易商的交易行为进行风险控制等内容，合作期限自2015年12月2日至2016年12月2日。 2016年1月18日，丰盈泰公司作为甲方、载亿齐公司作为乙方，双方签订一份《居间业务合作协议》，约定甲方委托乙方提供订立《客户协议书》的机会或中介服务，甲方按乙方所介绍的客户交易手续费的一定比例支付佣金或服务费。同时丰盈泰公司作为甲方、载亿齐公司作为乙方，双方签订一份《居间商合作补充协议》，约定：乙方享有投资收益的90%，投资的亏损按相应的比例承担，从保证金中扣除，如保证金不足或没有保证金，没有客户的情况下，乙方必须在15天内把投资的亏损的金额的相应比例还款给甲方；甲方每月从乙方收益中留置5%作为保证金直至达到乙方库存量的1：5比例；签订协议时乙方向甲方缴纳意向金1000元，3个月投资总收益达30万以上，甲方退还乙方合作意向金，并奖励乙方缴纳意向金的50%作为奖励，3个月没有完成要求，甲方不退还乙方合作意向金。2016年1月18日当日，丰盈泰公司收到载亿齐公司的合作意向金1000元。 2016年3月16日、2016年3月22日，丰盈泰工作人员张金妹通过其名下银行账户向林旦飞名下账户分别转入40万元、236926.28元款项，款项性质均备注为“2月林旦飞居间收益”。2016年4月月26日，林旦飞向案外人伍海荣的银行账户转入3万元款项。2016年3月16日、2016年3月23日、2016年5月9日，林旦飞通过其银行账户分别向张明海名下的账户转入6万元、18550元、10万元款项。 2016年4月26日，林旦飞向丰盈泰公司出具一份欠条，载明：林旦飞今欠丰盈泰公司投资垫付款1120279元，承诺在三个月内还清或从投资收益中抵扣，如三个月内没有还清，除偿还丰盈泰公司投资垫付款1120279元外另每月按百分之二滞纳金结算给丰盈泰公司。 2017年2月23日，丰盈泰公司向厦门市公证处申请证据保全公证。丰盈泰公司的委托代理人在公证人员的监督下操作计算机，登陆“厦门两岸商品交易中心网站”，输入用户名及密码后，进入“厦门两岸商品交易中心”管理后台，在“隶属机构”一栏中输入“林旦飞（11×××67）”，页面显示：“林旦飞（11×××67）”项下2016年2月1日至2016年2月29日期间的手续费为176613.22元，转让盈亏为“-634800”元，结算盈亏为“-49600”元，库存费为“-1060.46”元；“林旦飞（11×××67”项下2016年2月1日至2016年4月30日期间的手续费为3841512.71元，转让盈亏为3656840元，结算盈亏为“-131650”元，库存费为“-157390.86”元。 另查明，载亿齐公司于2015年11月9日成立，注册资本为100万元，成立时股东为张明海，所占股份为100%，林旦飞为公司监事。2016年11月17日，张明海将其所占的全部股份转让给载亿齐公司现任法定代表人吴超凡，同时公司监事变更为案外人曾庆凯。 庭审中，丰盈泰公司陈述，载亿齐公司挖掘客户到两岸商品交易中心去交易，其挖掘到的客户算是丰盈泰公司的会员，交易完进行结算，盈亏根据1:9的比例进行分配；交易过程中，两岸商品交易中心的制度存在缺陷，在交易出现亏损时无法及时平仓止损，所以损失会越来越大；除了112万元的亏损，在2016年4月26日至2016年4月30日亏损了40万，共计亏损152万元，扣除3.3万元保证金及还款3万元，现尚欠款项145多万元。丰盈泰公司明确，“林旦飞（11×××67）”项下2月份收入的计算方式为：手续费176613.22元+转让盈亏634800元+结算盈亏49600元+库存费1060.46元-30%交易手续费52983.97元-10%的会员管理费80908.97元-8%的税费58254.46元-滞留保证金33000元＝636926.96元；“林旦飞（11×××67）”项下2-4月份收入的计算方式为：手续费3841512.71元-转让盈亏3656840元+结算盈亏131650元+库存费157390.86元-30%交易手续费1152453.81元-2月份收入669926.28元+林旦飞还款3万元-10%的会员管理费80908.97元-8%的税费58254.46元＝1457829.96元。丰盈泰公司同时明确张明海的共同返还款项责任即为连带返还责任。 本院认为，载亿齐公司、林旦飞、张明海经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为自动放弃相应的抗辩权利。丰盈泰公司与载亿齐公司双方签订的《居间业务合作协议》及《居间合作补充协议》，系双方的真实意思表示，依法应当认定合法有效。协议签订后丰盈泰公司、载亿齐公司依照合同约定进行合作。2016年3月16日、2016年3月22日，丰盈泰工作人员张金妹通过其名下银行账户向林旦飞分别转入40万元、236926.28元款项，共计636926.28元，可以与丰盈泰公司提交的公证书体现的数据及丰盈泰公司计算居间收益的方式相互印证，本院对丰盈泰主张的居间收益的计算方式予以确认。根据丰盈泰公司对居间收益的方式2016年2月1日至2016年4月30日期间扣除林旦飞已经支付的3万元款项后，载亿齐尚应支付丰盈泰公司的代垫款项为1457829.96元。丰盈泰公司请求载亿齐公司返还上述代垫款1457829.96元，事实与法律依据充分，本院依法予以支持。2016年4月26日，载亿齐公司工作人员林旦飞向丰盈泰公司出具一份欠条确认尚欠丰盈泰公司投资垫付款1120279元，承诺如三个月内没有还清，按每月百分之二滞纳金结算给丰盈泰公司。林旦飞出具借条自愿返还垫付款1120279元，林旦飞对该部分款项具有返还义务，其余投资款项属于载亿齐公司所欠款项，丰盈泰公司无权向林旦飞主张。林旦飞在欠条中确认如在三个月在未还清，按每月2%支付滞纳金，滞纳金即为逾期付款违约金的性质，林旦飞未依约还款，应按约定自2016年7月27日起以1120279元为基数按月2%的标准向丰盈泰公司支付逾期付款违约金。林旦飞出具的欠条代表其个人出具，其中的违约责任条款对载亿齐公司并不发生相应的法律效力，因此丰盈泰公司无权依据欠条请求载亿齐公司支付逾期付款违约金，但考虑到载亿齐公司逾期支付代垫款必然会给丰盈泰公司造成一定程度上的资金占用利息损失，本院认定载亿齐公司应自起诉之日起即2019年2月21日起按照年利率6%的标准向丰盈泰公司支付资金占用利息损失。林旦飞通过其银行账户向张明海转入款项，且张明海在本案讼争的代垫款项发生时为载亿齐公司的唯一股东，张明海无法证明其个人财产独立于公司财产，张明海应就载亿齐公司应返还的代垫款项及应支付的资金占用利息损失承担连带责任。载亿齐公司、林旦飞、张明海经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第四百二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百四十条规定，判决如下： 一、厦门载亿齐贸易有限责任公司应于本判决生效之日起十日内返还厦门丰盈泰商品经营服务有限公司垫付款项1457829.96元并支付资金占用利息损失（以垫付款项1457829.96元为基数按年6%的标准自2019年2月21日起计算至实际返还垫付款项之日止； 二、林旦飞就厦门载亿齐贸易有限责任公司第一项应返还垫付款项义务中的1120279元部分承担共同返还义务并向厦门丰盈泰商品经营服务有限公司支付逾期付款违约金（以1120279元为基数，按月2%的标准自2016年7月27日起计算至实际返还垫付款项之日止）； 三、张明海对厦门载亿齐贸易有限责任公司第一项付款义务承担连带责任； 四、驳回厦门丰盈泰商品经营服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26860元，由厦门丰盈泰商品经营服务有限公司负担11244元，厦门载亿齐贸易有限责任公司、林旦飞、张明海负担15616元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  张占甫 人民陪审员  何玉莲 人民陪审员  江根文 二〇二〇年二月二十七日 书 记 员  周 晴 附页： 本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。 《中华人民共和国民事公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。