云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初13144号原告：王国要，男，1957年12月20日生，汉族，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。委托代理人杨建刚、吴振刚，云南典传律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明侨飞环保科技有限公司。住所：云南省昆明市官渡区官渡街道广福路银海樱花雨A1地块C幢901-914室。法定代表人韩霜铭，董事长。委托代理人李刚，男，1968年10月26日生，汉族，系公司职员，住云南省曲靖市麒麟区，一般授权代理。原告王国要诉被告昆明侨飞环保科技有限公司（以下简称“侨飞公司”）劳动争议一案，本院于2019年12月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告王国要及其委托代理人杨建刚，被告侨飞公司的委托代理人李刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王国要诉称，2017年10月1日原告入职到被告处工作，同日双方签订《劳务协议》，岗位为保洁员。2018年12月8日早上6时，原告从官渡区日新村到福德村上班工作途中，在昆明市日新路与福德湾交叉路口处被刘兴宽驾驶的云A5J6G3相撞发生交通事故，造成原告受伤。后原告被送往昆明市第一人民医院住院，经医院诊断为：1、左侧额叶、颞叶脑挫裂伤并血肿形成；2、创仿性脑水肿；3、左侧顶部硬脑膜外血肿；4、左侧颞极硬膜下血肿；5、创伤性蛛网膜下腔出血；6、左侧顶骨骨折；7、头皮擦挫伤；8、低蛋白血定；9、低钠血症。2019年1月24日昆明市公安局交通警察支队八大队出具了道路交通事故认定书，认定刘兴宽、王国要承担同等责任。事后原告曾多次找到被告协商处理，但均未果，原告只好向法院提起诉讼解决。原告诉至法院，请求判令：1.确认原、被告之间2017年10月1日至2019年9月30日期间存在劳动关系；2.本案诉讼费由被告承担。被告侨飞公司辩称，双方之间签订的是劳务协议，双方系劳务关系而非劳动关系：一、原告与被告依法不存在劳动关系。首先，法定退休年龄是法律规定丧失劳动者资格的标志，达到法定退休年龄人员为用人单位提供的雇佣活动，不应属于《劳动法》调整的范围，而属于合同法调整的范围。根据《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》的规定，原告受聘于被告时已年满53周岁，超过法定退休年龄，为被告提供服务，双方建立的用工关系应为劳务关系，应适用合同法等法律法规调解，不应适用劳动法等规定调整，双方不存在事实劳动关系。其次，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》是国务院依据《宪法》、《立法法》等规定制定的行政法规，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第六项“法律、行政法规规定的其他情形”的规定，授权制定的行政法规，有明确的法律渊源，效力仅次于宪法和法律，属于劳动合同法法定终止的情形，对超过法定退休年龄的劳动者，愿意继续工作的，用人单位与劳动者的关系可以按劳务关系处理，依据民事法律关系调整双方的权利义务。最后，人力资源社会保证部在《对十二届全国人大四次会议第4419号的答复》、《对十三届全国人大二次会议第6979号的答复》中，针对《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定进行了解释，明确了劳动者只要达到法定退休年龄，无论是否享受养老保险待遇，劳动合同自然终止。如果用人单位不能与已达到法定退休年龄而未享受基本养老保险待遇的劳动者终止劳动合同，用人单位可能不得不一直与劳动者保持劳动关系，直至劳动者死亡或用人单位注销，这对用人单位有失公平。二、原告与被告经协商确认双方法律关系适用合同法调整应依法有效。首先，现行退休制度规定劳动者的退休年龄为女职工年满50周岁，因此法定退休年龄应视为劳动者劳动年龄的上限。劳动者法定退休年龄的法定性表明，劳动者的劳动能力是依据法律规定法定退休年龄，而不是劳动者自身实际劳动能力。其次，原告与被告经友好协商一致签订了劳务合同，原告在合同中明确清楚其达到法定退休年龄后，双方法律关系超出了劳动法调整范围，仍自愿受聘于被告，为被告提供保洁劳务，并自愿同意双方法律关系受合同法调整，为原告真实意思表示，应合法有效。三、原告未能享受养老待遇不能当然反推适用劳动关系。首先，原告未能享受养老待遇非被告造成，即使双方存在雇佣关系，原告受聘被告时早以达到法定退休年龄，未能享受社保养老待遇是因为原告保险缴费年限不足，缴费年限不足是因原告受聘被告前未按时足额缴纳，非被告原因造成，因此原告未能享受养老待遇与原告无关。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定只要达到退休年龄的人员，与用人单位构成的用工关系应为劳务关系，是否已享受养老待遇非劳务关系适用的法定条件。且仅司法解释规定了享受养老保险待遇的人员与用人单位的用工关系应按劳务关系处理，但未明确规定未享受养老保险待遇的人员与用人单位的用工关系应按劳动关系处理，从法律解释方法公认的规则和原则分析，反推解释，应视为扩大解释的一类，为法律解释所禁止，对未作明确法律规定随意超出字面意思的扩大解释，只会曲解立法目的，擅自反推得出结论，可能因现实条件不一得出不同的结果只会无法可依。四、原告应提供证据证明双方存在劳动关系。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，原告为达到法定退休年龄人员，是否已将享受养老保险待遇或领取退休金，应提交社保缴费记录等证据予以证明。综上所述，请求依法驳回原告的所有诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经质证，双方当事人对对方提交的证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证：1.原告王国要提交的证据身份证，企业登记信息，员工入职表、员工管理制度、工作证、劳务协议、基本养老保险个人账户一次性支付核定表，中国银行交易流水明细清单，不予受理通知书，仲裁申请书。2.被告侨飞公司提交的证据《劳务协议》。本院查明：被告侨飞公司于2017年11月1日成立。2017年10月1日，原告王国要（乙方）与被告（甲方）签订《劳务协议》，协议如下：“鉴于：1.乙方已超过法定退休年龄，已超出建立劳动关系的法定年龄。2.甲方愿意通过按月向乙方支付一定经济报酬的方式雇佣乙方为甲方提供劳务服务。3.乙方同意按上述方式为甲方提供服务。约定：一、甲乙双方为平等民事主体关系，本协议由合同法调整。二、乙方的服务期自2017年10月1日起至2019年9月30日止…三、乙方提供保洁员服务…四、甲方向乙方支付的劳务费每月为1570元，按月发放，甲方在每月的25日前发放上一个月的劳务费……”经原告申请，2019年11月22日，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲不字﹝2019﹞71号不予受理通知书。原告不服仲裁裁决，诉至本院，要求判如所请。另查明，原告王国要自陈其现已享受农村新型养老保险待遇，已领取了一年的农村养老保险金。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，原告主张其与被告自2017年10月1日至2019年9月30日期间存在劳动关系，但原告与被告签订的《劳务协议》，已明确因原告超过法定退休年龄，被告雇佣原告为其提供保洁劳务，被告按月支付劳务报酬，双方为劳务关系的事实。原告主张其签订该劳务协议时距离法定退休年龄尚差两个多月，但该劳务协议系经原、被告双方协商一致签订，虽然协议内容存在一定瑕疵但并不影响该协议的效力，且原告现已享受养老保险待遇，故双方为劳务关系而非劳动关系，对原告的诉讼请求本院不予支持。综上，本院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决如下：驳回原告王国要的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告王国要承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院，并向云南省昆明市中级人民法院交纳上诉案件受理费。审判员  付宗学二〇二〇年二月二十四日书记员  许雅然