上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0107民初15775号原告：新城控股集团股份有限公司上海第一分公司，营业场所上海市嘉定区。负责人：王晓松。委托诉讼代理人：冯奕，女。委托诉讼代理人：王桢，男。被告：何军，男，1964年9月23日出生，汉族，户籍地江西省南昌市。第三人：新城控股集团股份有限公司，住所地江苏省常州市武进高新区西湖路XXX号。法定代表人：王晓松，董事长。委托诉讼代理人：冯奕，女。委托诉讼代理人：王桢，男。原告新城控股集团股份有限公司上海第一分公司与被告何军赔偿金纠纷一案，本院受理后，依法由审判员吴文俊适用简易程序于2019年10月30日第一次公开开庭进行了审理。原告新城控股集团股份有限公司上海第一分公司的委托诉讼代理人王桢、冯奕，被告何军到庭参加诉讼。后本案根据案情需要，依法于2019年11月18日追加新城控股集团股份有限公司为第三人参加诉讼，依法由审判员吴文俊适用简易程序第二次公开开庭进行了审理。原告新城控股集团股份有限公司上海第一分公司及第三人新城控股集团股份有限公司的共同委托诉讼代理人冯奕，被告何军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告新城控股集团股份有限公司上海第一分公司向本院提出诉讼请求：要求不同意原告支付被告赔偿金人民币128376元(以下币种均为人民币)。事实与理由：根据被告在原告处的考勤记录显示，被告在2018年1月2日至2018年4月28日期间，存在多次旷工行为，超过了《劳动合同》约定的三天，原告解除与被告的劳动合同，合法有效。被告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，因原告不服仲裁裁决诉至法院，请求判如所请。被告何军辩称，原告作出的解除合同属于违法解除，在2018年3月开始，原告因房地产市场调控政策趋于严格而收缩业务，需要降低成本，自2018年7月起擅自调低被告的月薪，意图逼迫被告离职。投资中心土地拓展的员工没有坐班考勤，没有在部门的考勤机上录过指纹，被告在2018年1月至4月份在江西省各地市和辽宁省沈阳市出差拓展土地业务，有飞机票订单、出差行程和费用报销回款入账证明，可以证明被告在2018年1月至4月考勤正常。因为没有办公地点，不实行坐班考勤，2017年至2018年4月期间都是采用微信定位程序考勤，之后采用钉钉程序考勤，由于江西山区较多，手机信号经常掉网，在2018年3月至4月中被告出现过考勤没有及时打上的情况，但是在当天晚上都在手机app上补齐了，没有按照旷工处理。被告在2018年10月15日捏造事实，解除劳动关系，属于违法解除劳动合同，理应支付赔偿金，故不同意原告的全部诉讼请求。本院根据原、被告的诉辩意见、举证和质证意见，对当事人无异议的事实，本院确认如下：原告的办公经营地在上海市普陀区中江路XXX弄XXX号XXX楼。被告于2016年4月5日进入原告处担任拓展四部副总经理，从事江西土地项目相关工作，双方签订了期限为2016年4月5日至2019年6月30日的劳动合同。2018年10月31日，原告向被告发出《告知函》，其中载明：“致何军：您与我司于2016年4月5日签订了全日制劳动合同书，合同期限为2016年4月5日至2019年6月30日止。因您在近一年的工作中，工作产出不符合公司要求(拓展区域无产出)，个人绩效不合格，存在连续旷工情形，已达到劳动合同解除条件。自2018年10月31日起，我司与您的劳动关系解除，请您于2018年11月10日前来公司人事部门办理相关工作交接和离职手续，若您逾期不办理工作移交和离职手续，由此产生的所有后果均由您个人承担，同时公司保留追索由此引起的损害赔偿责任。”嗣后，被告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金274998元、2018年8月14日打印费的垫付费用800元，该会于2019年3月1日受理。该会于2019年4月30日作出普劳人仲(2019)办字第725号裁决书，裁决“一、被申请人(原告)应于本裁决书生效之日起五日内支付申请人(被告)违法解除劳动合同的赔偿金128376元；二、对申请人(被告)的其他请求不予支持。”原告不服，向本院提起诉讼，请求判决如其诉请。本案争议焦点是原告是否合法解除与被告的劳动关系。根据已查明的事实，原告向被告发出《告知函》，其中载明了解除的具体理由。根据规定，因用人单位作出解除劳动合同决定而发生的争议，用人单位负有举证责任。在该《解除劳动合同通知书》中记载了如下理由：因您在近一年的工作中，工作产出不符合公司要求(拓展区域无产出)，个人绩效不合格，存在连续旷工情形。本院将上述理由作为衡量原告解除与被告劳动关系是否合理、合法的依据。第一，关于“因您在近一年的工作中，工作产出不符合公司要求(拓展区域无产出)，个人绩效不合格”的问题。首先，原告并未提供任何规章制度的规定中涉及工作产出与公司要求以及个人绩效的相关规定，原告以上述理由解除与被告的劳动关系，应当提供规章制度的规定或合同约定的相关证据，以及关于向被告书面送达了相应规章制度的证据，现原告既未提供相应的该解除理由规章制度的依据，又未提供已告知被告的依据，原告的上述解除理由，缺乏证据予以证明，故本院对原告的上述解除理由的合理、合法性，不予认可。第二，关于“存在连续旷工情形”这一问题，原告主张被告在2018年1月至4月期间多次不按时正常考勤打卡，系统显示为旷工，根据公司的规章制度可以解除劳动合同。首先，原告在庭审中对被告提供的银行交易明细的真实性、合法性、关联性予以确认，但表示在2018年1月至2月期间，原告是否扣发被告的工资，因为“时间太长了，不可以查询了”；被告则表示上述两个月原告正常发放工资。本院认为，根据原、被告的上述陈述，原告对被告提供的银行交易明细的真实性予以认可，其中反映了原告向被告发放工资的情况，在原告具备核实向被告发放工资的具体情况的前提下，原告并未提供任何证据推翻被告所提供的证据，本院对被告提供上述证据的证明目的予以认可，认定原告在2018年1月至2月期间向被告正常发放工资。其次，在2018年3月至4月期间，被告称原告在2018年3月工资中扣除了350元，在2018年4月工资中扣除了280元，原因是公司称被告打卡不及时，当时被告没有办法，按照当时被告询问公司财务和人事的说法，公司没有按照旷工处理；原告则认为公司处罚行为与辞退没有任何关联关系，无论是否曾作出过处罚，不影响旷工事实存在。本院认为，根据规定，因用人单位作出的减少劳动报酬决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。即用人单位对劳动者做作出的扣减工资的决定，同样需要具有相应的证据予以证明，而且一般而言，对于这同样的一个事实，用人单位如果需要进行重复多次的处罚，同样需要提供相应的证据予以证明。在本案中，原告并未提供任何证据证明其对于同一行为可以予以多次不同程度的处罚，故本院对原告的上述诉称意见，难以采纳。再次，按照原告在庭审中的陈述，被告属于土地拓展部门，的确存在公出的情况，可以通过事后审批后补手续。对于2018年1月至4月期间的情况，原告直到2018年10月才作出处理，原告的解释是“人力资源的工作人员对于考勤没有监控反馈，系统是实时记录、实时显示，但是专员是定期或者不定期查看的，但是没有及时反馈不构成此后不能解除的理由，另外人力资源根据了被告一年多的工作表现，综合考虑结合了旷工事实作出解除决定”。被告对此不予认可，主张其公出均正常提交了流程，月底也是完成了相应的手续，还提交了外出的行程单、机票购置记录、微信聊天截图、出差费用报销清单予以佐证。本院认为，根据原、被告的陈述，原告在2018年10月底对发生在2018年1月至4月被告的情况予以处理，原告应当提供相应的证据证明其时隔多时才作出处理的理由，从被告的陈述来看，其均已正常完成了审批等相应的手续，且在上述期间内已收到了原告发放的工资，原告从未提及所谓“被告旷工”这一问题，如果用人单位对劳动者的违反规章制度行为需要作出处理的，应当在一定的合理期限内及时予以处理，现原告并未给出任何合理的解释，原告提供的证据已不足以证明其所主张的被告存在“连续旷工”之行为，故本院对原告的上述意见，不予采纳。最后，根据本案查明的事实和原告在举证上的缺失，本院对原告上述解除理由的合理、合法性，同样不予认可。综上分析，原告在《告知函》中记载的理由均缺乏合理、合法性，原告解除与被告的劳动关系，系违法解除，理应支付被告赔偿金，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。至于具体赔偿金的标准，原告对仲裁裁决的计算标准不持异议，本院予以确认。关于承担责任的方式，因原告非独立法人，不具有独立承担责任的能力，相应的责任应由第三人承担，但在庭审中原告及第三人共同表示，同意共同承担责任，本院对此予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第八十七条之规定，判决如下：原告新城控股集团股份有限公司上海第一分公司及第三人新城控股集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内共同支付被告何军赔偿金128376元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费10元(原告预付)，减半收取计5元，由原告新城控股集团股份有限公司上海第一分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  吴文俊二〇二〇年二月十四日书记员  张俊逸附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。