江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0681民初6282号原告：南通楠樾园林工程有限公司，住所地江苏省南通市如东县袁庄镇袁庄北路10号。法定代表人：谢平，执行董事。委托诉讼代理人：户莹莹、张新月，该公司员工。被告：南京俊景园林有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区钓鱼台97号。法定代表人：苏俊，经理。原告南通楠樾园林工程有限公司（以下简称楠樾公司）与被告南京俊景园林有限公司（以下简称俊景公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告楠樾公司的委托诉讼代理人户莹莹、张新月、被告俊景公司的法定代表人苏俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告楠樾公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令原、被告双方于2019年4月8日签署的《大爱城崇明岛项目北湖路景观工程异形景墙施工分包合同》解除。二、请求依法判令被告向原告返还其已支付的工程预付款共计729509元。三、请求判令被告按照施工合同之约定向原告支付违约金218852.75元（日违约金计算标准为施工分包合同总价的千分之一，支付时间自2019年5月11日起，暂计算至2019年8月9日，最终计算至分包合同解除日）。四、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原、被告于2019年4月8日签署了《大爱城崇明岛项目北湖路景观工程异形景墙施工分包合同，约定工期为2019年4月8日至2019年5月10日。合同签订后，原告依约向被告支付了工程预付款共计729509元，但原告一直未收到被告就施工分包合同项下约定内容交付的任何成果。期间，原告曾多次就施工进度问题与被告进行交涉，然被告并未有任何履行合同的行为。被告拒不履行分包合同的行为已经严重侵犯了原告的合法权益，导致原告面临业主方承担违约责任的风险，故诉至法院，请求法院支持原告的诉请。被告俊景公司辩称，原告多次拒绝支付其公司申请按已完成工程量的进度款，造成其公司损失巨大。如原告同意购买其公司已生产的货物，其公司同意解除合同，如原告不同意，则其公司拒绝解除合同。关于原告要求其公司返还工程款，其公司不同意。对于原告诉请的违约金不合理，如果原告按约支付了工程款，其公司也不会出现违约行为，而且每日千分之一的计算标准也不合理，过高。请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年4月8日，楠越公司在大爱城南通房地产开发有限公司承接了相关工程后，将其中的大爱城崇明岛项目北湖路景观工程异形景墙施工工程分包给俊景公司施工，楠越公司作为甲方（发包方），俊景公司作为乙方（承包方），双方签订了《大爱城崇明岛项目北湖路景观工程异形景墙施工分包合同》一份，约定乙方承包范围为：本次合同施工内容包括但不限于：异形景墙（含面层装饰、方通龙骨）等图纸内所有内容，异形景墙工艺要求：2.5厚镀锌钢板，工艺为刨槽折弯焊接，人工打磨，汽车烤漆工艺，闪光银：异形景墙方通龙骨，闪光银。工期：暂定工期33天，2019年4月8日至2019年5月10日，具体开竣工时间以甲方书面通知为准。合同造价为固定单价，暂定总价为2431697.26元。合同价款支付：预付款：合同额的30%。进度款：每月支付经甲方确认的已完工程量估值的50%，累计支付至合同额的70%停止支付；完工验收款：工程全部完工并验收合格后付至合同额的80%；结算款：竣工验收合格并办理结算，结算完成后，依据双方盖章签字的结算协议，支付至结算总价的97%。保修款支付：结算总价的3%为保修款，自竣工验收合格日起预留2年，期满支付，保修期以保修协议书为准。双方还约定了其他相关事项。同日，楠樾公司将工程施工图电子档通过邮件发给了俊景公司。事后还将工程蓝图发给了俊景公司。2019年4月9日，楠樾公司向俊景公司发出了《进场施工通知书》，要求俊景公司于2019年4月10日前委派相关管理人员及施工队伍和施工机械进场。2019年4月12日，俊景公司将工程施工优化图纸发给了楠樾公司，事后，楠樾公司进行了确认。上述合同签订后，俊景公司即在扬州等地相关工厂开始生产。2019年5月5日，楠樾公司派员到俊景公司的生产地查看，次日即向俊景公司发出了工程联系单，指出俊景公司的生产存在以下问题：1、加工主材使用冷板与图纸不符，2、进度按合同要求已严重滞后。要求：1、加工主材按照图纸施工，2、施工进度时间节点按照合同要求执行。2019年5月8日，楠樾公司与俊景公司就北湖路景观工程异形景墙工期、主材问题召开了会议，并形成了会议纪要，主要内容为：1、俊景公司需明确驻场项目经理人员，并到项目部处报到，自今日起需实时向楠樾公司项目经理汇报工程进展情况，暂按每2日一次。2、根据双方合同约定以及目前行业情况，异形景墙主材为热镀锌板，本次提供的镀锌板样品与第一次提供的样品及楠樾公司人员现场看到的主材不符。镀锌钢板按照今日提供样品热镀锌板进行加工。3、根据合同约定，异形景墙项目工期严重滞后，距合同约定时间仅剩2天，本着友好合作原则楠樾公司项目部要求俊景公司在本次会议结束后2天内重新上报施工进度计划，并在楠樾公司项目部确认后严格执行。4、俊景公司在日后材料加工过程后道工序施工前（主材进场确认、龙骨焊接确认、镀锌板包封确认、烤漆确认），经业主确认后方可进行加工生产。5、请俊景公司在2019年5月9日前提供100*70*4的热镀锌方管样品。会后，俊景公司列出了崇明岛大爱城异形景墙钢结构施工计划，其中最后的施工期限至2019年6月15日，同时向楠樾公司出具承诺书一份，内容为：1、在6月15日完成此工程。2、加班完成厂内加工、切割、喷漆等厂内需完成的工作。3、材料进场保证人员、机械充足。4、严格按照合同及图纸要求保质保量的完成此项工程。5、严格服从楠樾公司的指令。楠樾公司同意工期延期至2019年6月15日。2019年5月15日，楠樾公司派员至俊景公司的生产地进行查看验收，发现不合格的产品未作整改及材料偏小等问题，于2019年5月20日向俊景公司发出了工程联系单，指出俊景公司在生产过程中存在工期滞后等五个问题并提出了相关要求。2019年5月27日、5月31日，楠樾公司再次分别派员至俊景公司的生产地验收，并向俊景公司发出了工程联系单，指出了俊景公司存在问题并提出了相关要求。2019年6月19日，楠樾公司又向俊景公司发出了一份工程联系单，指出俊景公司严重逾期，并要求俊景公司在收到工程联系单后二日内交付合同约定的工作成果。但俊景公司在收到后未能如期交付。另查明，2019年5月23日，楠樾公司向俊景公司支付预付款729509元。再查明，俊景公司无相应的施工资质。本院认为，楠樾公司承接相关工程后，将部分工程分包给无施工资质的俊景公司，双方签订的分包合同违反了法律的强制性规定，属无效合同。本案中，俊景公司与楠樾公司签订了《大爱城崇明岛项目北湖路景观工程异形景墙施工分包合同》后，在实际施工过程中，其所生产的产品经楠樾公司多次验收，并经楠樾公司多次发出工程联系函，指出其在材料规格、期限等方面的不合格之处后，既未能在合同约定的期限内完成工作任务，也未能在自己承诺的新的宽限期限内完成工作任务，后经发包方再次指定宽限期限，其仍未能按期履行，在此情形下，应当认为俊景公司实际已处于履行不能的状态。楠樾公司在庭审中也已明确表示俊景公司在约定的期限内未能完成工程，逾期后已不可能再次施工。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。故俊景公司依据无效合同取得的楠樾公司的预付款，依法应当予以返还。本案讼争的《大爱城崇明岛项目北湖路景观工程异形景墙施工分包合同》因违反法律强制性规定而属于无效合同，故不存在可解除的情形。对于楠樾公司主张的违约金，因其依据的合同属无效合同，故楠樾公司的该主张无事实与法律依据，本院不予支持。俊景公司因履行合同产生的损失，其在本案中并未主张，可另行依法处理。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条规定，判决如下：一、被告南京俊景园林有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告南通楠樾园林工程有限公司返还工程预付款729509元。二、驳回原告南通楠樾园林工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理13284元（原告已预交），由原告南通楠樾园林工程有限公司承担2189元。由被告南京俊景园林有限公司承担11095元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费13284元（户名：江苏省南通市中级人民法院；帐号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  吴永飞人民审判员  徐沈蔚人民陪审员  张卫标二〇二〇年二月十五日法官 助理  陆 昊书 记 员  陈 瑾附：《中华人民共和国建筑法》承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。