四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终150号 上诉人（原审被告）：四川省科茂建筑工程有限公司，住所地四川省泸县玄滩镇。 法定代表人：郑欣雨，董事长。 委托诉讼代理人：张雄，公司员工。 委托诉讼代理人：尹斌，公司员工。 被上诉人（原审原告）：刁承胜，男，汉族，1966年4月11日出生，住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：袁斯乔，男，汉族,生于1977年6月24日，住四川省仪陇县。系刁承胜侄子。 四川省科茂建筑工程有限公司（简称科茂公司）因与刁承胜劳动合同及社会保险纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初2365号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 科茂公司上诉请求：撤销仪陇县劳动人事争议仲裁委员会作出的仪劳人仲案[2016]第94号仲裁裁决，重新认定，书面告知上诉人应怎样司法救济或直接转交相关部门处理。事实与理由：仪劳人仲案[2016]第94号仲裁裁决认定事实错误、程序违法，上诉人向仪陇县劳动人事争议仲裁委员会申请撤销，向检察机关申诉，向南充市中级人民法院反映均未得到处理。上诉人与刁承胜不存在劳动关系，双方是典型的安装承揽合同关系。仲裁机构送达程序严重违法，上诉人在2019年才知道该仲裁裁决。南充市人力资源和社会保障局依据错误的仲裁裁决作出错误的工伤认定决定，本案应该属于典型的人身损害赔偿纠纷。故上诉人依法提起上诉寻求司法救济，望依法办理。 刁承胜辩称，上诉人上诉状没有具体的请求事项，不符合要求。从上诉状的内容看，上诉人对原认定劳动关系的仲裁裁决有异议，不属于本案答辩的问题。一审认定事实正确，程序正当，上诉人应当承担责任。请求维持原判。 刁承胜向一审法院起诉请求：1.判令解除刁承胜、科茂公司之间的劳动关系；2.判令科茂公司向刁承胜支付11个月因未签订劳动合同的双倍工资差额79200元；3.判令科茂公司以月工资为标准向刁承胜支付3个月因解除劳动合同关系的经济补偿金21600元；4.判令科茂公司向刁承胜支付2017年4月6日-2018年7月18日期间共计15月补发工资108000元；5.判令科茂公司以刁承胜每月工资70%为标准向刁承胜支付2018年7月17日-2018年9月16日期间病假工资10080元；6.判令科茂公司向刁承胜支付2016年4月6日-2017年4月5日停工留薪期间工资86400元；7.判令科茂公司以刁承胜工资按照9个月为标准向刁承胜支付一次性残疾补助金64800元；8.判令科茂公司以16个月社平工资为标准向刁承胜支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金95508元；9.判令科茂公司向刁承胜支付住院伙食补助费2720元、护理费4080元（对住院期间的护理费裁决无异议）；10.判令科茂公司支付刁承胜于科茂公司申请重新鉴定前产生的伙食费、伤情复查费、初次鉴定体检费、劳动能力鉴定费、文印费、交通费费等共计6205元；11.判令科茂公司支付刁承胜于科茂公司申请重新鉴定后产生的医疗费、住宿费、文印费、停车费、交通费、伙食补助费等共计4404元；12.判令科茂公司支付刁承胜残迹辅助器具费31500元；13.判令科茂公司承担诉讼费。 一审法院查明的事实，刁承胜于2016年4月2日到科茂公司承包的仪陇县德龙广场商贸大厦室内装饰安装工程工地上班，双方未签订劳动合同。同月6日下午，刁承胜在工作中受伤，刁承胜被送往仪陇县中医医院住院治疗，被诊断为：硬膜下血肿、脑组织挫伤、右侧颧骨骨折、右颞顶骨骨折、颈6椎体骨折、头皮软组织伤、左桡骨远端骨折、外伤性左侧切牙、犬齿缺如。刁承胜经住院治疗34日后于2016年5月9日出院。出院医嘱及建议为：休息3月，避免重体力劳动，2、3月后门诊复查颈椎CT，左桡骨DR平片，如有不适及时就诊。刁承胜住院期间，科茂公司未派人护理。2016年8月17日，刁承胜按照医嘱到金堂县第一人民医院作MRI检查、DR放射检查，支出门诊检查费770元，同月24日，刁承胜到金堂县第一人民医院作CT检查，支付门诊检查费1150元。 2016年9月12日，刁承胜申诉至仪陇县劳动人事争议仲裁委员会，同年10月14日，仪陇县劳动人事争议仲裁委员会作出仪劳人仲案[2016]第94号仲裁裁决书裁决刁承胜与科茂公司从2016年4月2日至2016年4月6日期间双方建立有劳动关系。同年11月7日，刁承胜之女刁伶伶向南充市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，称其父亲刁承胜在工作中受伤。该局于同年12月8日作出南人社工决[2016]6-50号认定工伤决定书认定为工伤。2017年10月30日，南充市劳动能力鉴定委员会对刁承胜的伤残情况作出南市劳鉴[2017]505号初次鉴定结论书，鉴定结论为玖级。2018年1月18日，刁承胜申诉至仪陇县劳动人事争议仲裁委员会请求裁决被申请人科茂公司支付工伤保险待遇及工伤产生的相关费用。请求如下：1、被申请人支付申请人一次性伤残补助金64800元；2、申请人与被申请人解除劳动关系，裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金95508元；3、被申请人支付申请人停工留薪期工资86400元；4、被申请人支付申请人医疗费3113元、交通食宿费1387元、住院伙食补助费2720元、住院期间护理费4080元、文印费500元、劳动能力鉴定费300元、再次鉴定发生的费用4141元；5、被申请人支付申请人辅助器具（半口假牙）费31500元。仲裁过程中，科茂公司不服刁承胜的伤残等级初次鉴定结论，向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委员会于2018年2月11日受理，刁承胜因再次鉴定于2018年4月12日到中国人民解放军第四五二医院作进一步医学检查，支出检查费909元。2018年6月13日，科茂公司向四川省劳动能力鉴定服务中心申请撤销再次鉴定。同年7月4日，四川省劳动能力鉴定服务中心通知科茂公司同意撤销劳动能力再次鉴定的申请。2018年8月28日，仪陇县劳动人事争议仲裁委员会作出仪劳人仲案[2018]5号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人与申请人从即日起终止劳动关系和工伤保险关系；二、被申请人向申请人支付停工留薪期间工资18345元；三、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金33021元；四、被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金68688元；五、被申请人向申请人支付门诊检查费用1284元；六、被申请人向申请人支付住院期间护理费4080元、伙食补助费340元；七、被申请人向申请人支付鉴定费1209元、交通费1500元；八、驳回申请人的其它请求。2018年9月26日，南充市劳动能力鉴定委员会鉴定刁承胜┴12缺失，需行义齿修复。 一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害的，应当依照法律规定享受工伤保险待遇。刁承胜在科茂公司所承包工程的工地上做工时受伤，仪陇县劳动争议仲裁委员会裁决刁承胜、科茂公司建立有劳动关系，该仲裁裁决书已产生法律效力，又经南充市人力资源和社会保障局认定为工伤，刁承胜应当依法获得工伤保险赔偿。科茂公司未提供证据证明其为刁承胜参加工伤保险，其作为用人单位，依法应按照规定的工伤保险待遇项目和标准向刁承胜支付费用。因科茂公司未按照劳动合同法的规定履行用人单位义务，刁承胜请求解除劳动合同，予以予以支持。各项费用认定如下： 1、刁承胜主张科茂公司给付未签订劳动合同双倍工资的差额11个月79200元。首先应确定刁承胜的工资标准。刁承胜主张其工资为计件制，生效仲裁裁决认定其受伤后按一个月的量领取工资7200元，这并非每月7200元的工资，本案刁承胜未能提供证据证明其事实主张。本案刁承胜工作5天即受伤，科茂公司也未能提供证据证明刁承胜的工资标准，故不能认定刁承胜的工资标准为7200元/月，以刁承胜受伤时上年度南充市2015年度社会职工月平均工资3669元/月为其工资标准计算该项费用为40359元。 2、刁承胜主张科茂公司支付刁承胜解除劳动关系按3个月给付工资21600元。因科茂公司未按照劳动合同法的规定履行用人单位义务，刁承胜请求解除劳动合同，科茂公司应给付3个月的经济补偿金，但刁承胜主张的标准过高，依法计算为11007元。 3、刁承胜主张2017年4月6日至2018年7月18日应补发的原工资待遇15个月108000元，但南充市劳动能力鉴定委员会于2017年10月30日认定刁承胜为九级伤残，按照刁承胜主张应计算为6个月，该项费用为22014元。 4、刁承胜主张科茂公司支付2018年7月17日至2018年9月16日应补发的病假工资2个月按本人工资标准的70%计算10080元。该项费用按照前述标准应为5136.6元。 5、刁承胜主张停工留薪期间工资按12个月计算86400元。按照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，本案刁承胜住院34天后出院时，医院医嘱建议休息3个月，酌情认定其停工留薪时间为5个月，故刁承胜停工留薪期间的工资为3669元/月×5个月=18345元。 6、刁承胜主张一次性伤残补助金按9个月计算64800元。以刁承胜受伤时上年度南充市2015年度社会职工月平均工资3669元/月为其工资标准。由于刁承胜被鉴定为玖级伤残，故一次性伤残补助金应为3669元/月×9个月=33021元。 7、刁承胜主张一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金16个月社评标准95508元。该标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，刁承胜的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按南充市2018年度社会职工月平均工资4857元为基数以玖级伤残为标准予以计算应为4857元/月×16个月=77712元。 8、刁承胜主张按120元/天计算住院期间护理费4080元及住院伙食补助费2720元。刁承胜住院期间确需护理，应由用人单位负责，本案科茂公司未派人护理，故对刁承胜的主张的护理费4080元予以支持。刁承胜主张按80元/天计算住院期间伙食补助费，其主张的标准过高，酌情按30元/天计算34天应为1020元。 9、刁承胜遵照医嘱于2016年8月17日、8月24日两次到金堂县第一人民医院检查产生的检查费1920元，刁承胜因科茂公司申请再次鉴定于2018年4月12日到中国人民解放军第四五二医院作进一步医学检查所产生检查费909元，上述共计检查费2829元应由科茂公司承担。刁承胜主张第一次鉴定产生鉴定费300元、体检费1050元并提供的南充市职业技能鉴定指导中心于2017年11月14日出具的金额为300元的鉴定费收据一张、南充家美医院于2017年7月25日出具的金额为1050元的体检费发票一张，因刁承胜未提供南充市职业技能鉴定指导中心的鉴定结论等证据予以佐证，也没有提供证据证明上述两笔费用与刁承胜进行初次鉴定有关，不予认定。 10、刁承胜主张的其余费用，如车费、过路费、停车费、住宿费、市外出差伙食补助费、文印费、交通费等费用，刁承胜为此提供交通费发票、餐饮费发票若干、住宿费发票一张，经审核，其中，2018年4月12日成都出租车票两张共计42元，因刁承胜当日在中国人民解放军第四五二医院作进一步医学检查，可以认定因此产生，予以认定，关于成都晓峰商业置业有限公司三分公司于2018年4月14日出具的住宿费发票576元，刁承胜于此日两天前作检查，刁承胜没有举证证明其因鉴定需要住宿至14日，不予认定。关于刁承胜提供的2017年7月24日隆昌至南充汽车车票90元、2017年10月16日重庆至南充汽车车票65元，刁承胜未举证证明该两日因与本案相关事由而乘车，不予认定。刁承胜提供其余交通费、餐饮费等发票为定额发票，与本案无关联性，刁承胜提供的ETC通行费记录，该费用由刁承胜的代理人消费，与本案没有关联性，均不予认定。考虑到刁承胜受伤后因检查、鉴定等事由确实会产生交通、食宿费，包括认定的交通费42元在内，酌情认定1600元。 11、刁承胜主张残疾辅助器具（半口假牙）费31500元，根据鉴定意见，刁承胜┴12缺失，需行义齿修复，但刁承胜未提供其义齿修复产生费用的相关证据，不予支持。以上各项费用共计217123.6元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《四川省人民政府关于贯彻的实施意见》第三条、第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除刁承胜与科茂公司的劳动关系；二、科茂公司于判决生效之日起十五日内向刁承胜赔偿一次性伤残补助金等各项费用共计217123.6元；三、驳回刁承胜的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，刁承胜已预交，由科茂公司负担。 二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，刁承胜在科茂公司所承包工程的工地上做工受伤后，双方因是否存在劳动关系产生争议，经刁承胜申请，仪陇县劳动争议仲裁委员已于2016年作出仲裁裁决，确认事故发生时双方建立有劳动关系，该裁决已依法向科茂公司送达。若科茂公司不服，可在法定期限内依法提起诉讼，但科茂公司未及时提起诉讼，该裁决早已发生法律效力。且在同年，南充市人力资源和社会保障局已依据该仲裁裁决作出工伤认定决定，认定刁承胜的受伤为工伤，科茂公司仍未对工伤认定决定依法提起诉讼。此后，刁承胜就工伤保险待遇等事项向仪陇县劳动争议仲裁委员申请仲裁，此次仲裁科茂公司全程参与。仲裁机构作出仲裁裁决后，刁承胜不服提起诉讼，一审法院作出判决后，刁承胜提起上诉，本院二审裁定发回重审，而科茂公司并未对该仲裁裁决提出异议，也未对该一审判决提起上诉。现一审法院重审作出一审判决后，科茂公司提起上诉的唯一理由是对原确认劳动关系的仲裁裁决不服，因该仲裁裁决不具有可执行内容，对于此类生效仲裁裁决的救济问题现并无明确的法律依据，科茂公司怠于行使权利的法律后果理应由其自负。且科茂公司关于撤销仪陇县劳动人事争议仲裁委员会作出的仪劳人仲案[2016]第94号仲裁裁决，告知司法救济途径或直接转交相关部门处理的上诉请求不属本案二审审理的范围，故本院无法支持其上诉主张。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由四川省科茂建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 龚 莉 审判员 熊 东 审判员 张梓欣 二〇二〇年二月二十八日 书记员 吴俐静