山东省齐河县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1425民初4024号原告：李忠会，男，1973年1月12日出生，汉族，住山东省东阿县被告：齐河县济北紫薇农业开发有限责任公司，住所地山东省德州市齐河县表白寺镇商贸街北首（统一社会信用代码：91371425MA3F65FY6J）。法定代表人：侯国强，总经理。被告：侯国强，男，1973年3月20日出生，汉族，住河南省郑州市金水区委托诉讼代理人：齐自新，山东齐创律师事务所律师。原告李忠会与被告齐河县济北紫薇农业开发有限责任公司（以下简称紫薇公司）、郝加峰、侯国强、满文君、张涛、王长江、赵中为农业承包合同纠纷一案，本院于2019年10月30日立案后，依法适用简易程序，案件审理中，李忠会撤回了对郝加峰、满文君、张涛、王长江、赵中为的起诉，2020年1月20日公开开庭进行了审理，原告李忠会和被告紫薇公司、侯国强共同委托诉讼代理人齐自新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李忠会向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还原告大棚承包款140000元及利息和违约金；2.诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年6月15日，原告与被告紫薇公司签署《紫薇庄园承包合同》，承包文化园593号大棚，占地面积约400平方米，原告并按照合同约定交纳了承包款145000元。但至起诉之日，被告也未按约定将大棚交付原告使用（期间被告退还原告5000元承包款），被告的根本性违约行为，严重侵害了原告的合法权益，为此，诉至法院，请求判如所请。紫薇公司、侯国强共同辩称，一、紫薇公司向李忠会退还5000元承包款，李忠会已接受，双方的承包合同已经解除，对于原告诉请的要求退还剩余承包款本金无异议。双方以实际行为改变了合同约定，被告不应再依照合同约定承担违约责任，且每日万分之二的违约金主张过高，原告既主张利息又主张违约金，相互冲突，被告同意依照银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。二、关于原告对侯国强的诉讼请求无事实及法律依据，应予以驳回。理由为，1.与原告订立《紫薇庄园承包合同》及签订退款协议的主体均为紫薇公司，紫薇公司系合法成立的有限责任公司，公司经营过程中所负债务应由紫薇公司承担。2.虽然在退款协议中有紫薇公司违约，股东共同承担相应法律责任的约定，但未明确该法律责任系担保责任，也未明确体现股东愿意承担担保责任的意思表示，各股东也未在退款协议中签字，所以要求股东依此协议承担担保责任无事实依据。3.紫薇公司决定减资系2019年2月18日股东会决议，并于2019年2月19日编制了资产负债表，2019年2月24日在齐鲁晚报刊登了减资公告，在公告期45天内并无债权人对减资一事提出异议。在本案中，原告的债权确定发生于2019年6月份，属于先有减资行为后发生涉诉的债权，所以紫薇公司不存在恶意减资的事实，公司在经营过程中增资、减资均是法律所许可的经营行为，也无相关法律规定公司合法减资后股东需对公司债务承担连带赔偿责任。4.紫薇公司不存在抽逃出资或不足额出资的行为，公司法规定，公司注册资本为认缴制，股东的出资期限由公司章程自行约定。紫薇公司的注册资本认缴期限为2020年10月1日前，现认缴最后期限并未到期。原告以恶意减资、抽逃出资或不足额出资为由要求股东承担连带赔偿责任，实际等于要求股东出资责任加速到期，该主张有违公司法的立法主旨，理由如下：（1）认缴制的设立目的在于激发股东创业，在促使公司自由化方面起到了积极作用，虽不可避免的对债权人保护造成了缺少，但如何规范认缴制下股东的出资行为，特别是能否直接裁判加速到期未届期的股东承担出资责任这一问题上，法律、法规并无明确规定，司法实践中亦存在较大分歧。（2）认缴制作为一种制度创新，系公司法的明文规定，而加速到期无疑是对认缴制的突破，且这种突破实质上是加重了股东个人的责任，在法无明确规定的情况下，不宜对相关条款做扩大解释。（3）紫薇公司虽经营出现暂时困难，但原告无证据证明该公司“不能清偿债务”，且对该事实的认定应通过执行认定来解决，《山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见（试行）》第15条明确“不能清偿”是指公司的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具、房屋、土地使用权等可以方便执行的财产执行完毕后，债务仍未得到清偿的状态。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。所以原告要求股东承担责任，应在执行过程中确定公司确实不能清偿债务时才有权利要求股东承担补充的赔偿责任，也不是连带责任，所以对于股东是否对公司债务承担责任这一问题不宜在诉讼过程中判定。(4)股东认缴的金额、期限都明确记载于公司章程，作为一种公示文件，债权人应当知道这一事实，在交易过程中对此风险也应予以预见，故以保护债权人预期利益为由来论证加速到期的正当性，理论依据不足。（5）股东未出资的金额都有一定限额，如允许单个债权人通过诉讼直接向股东主张清偿责任，那么势必会造成对其他债权人的不公平，无法平等保护全体债权人的利益。（6）《山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见（试行）》第20条规定：“公司章程规定股东分期缴纳出资的，出资期限届满前，公司或公司债权人向该股东主张权利的，人民法院不予支持。”所以无论是公司设立时认缴的出资期限未届满还是减资时认缴的出资期限未届满，债权人均无权要求股东个人承担责任。同理，只要股东出资期限未届满，就没有探讨瑕疵出资、减资是否合法的根基。所以，原告该主张不应予以支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月15日，原告李忠会（乙方）与紫薇公司（甲方）签订《紫薇庄园承包合同》一份，双方约定，由原告承包紫薇公司位于山东省德州市齐河县表白寺镇商贸街北首紫薇庄园种植大棚第593号，占地面积约为400平方米的一座日光温室大棚及棚间土地，承包期限为2018年12月30日起至2046年12月30日止，期间不再另行收取日光温室大棚承包费，大棚承包费为145000元，签订合同时全部付清。大棚交付日期为2018年12月30日。双方在违约责任中约定，除不可抗力未按约定交付种植园的：1.逾期60日内，甲方按日向乙方支付承包款的万分之二作为违约金，合同继续履行；2.逾期60日后，乙方有权解除合同，解除合同的甲方应于合同解除通知书送达十日内退还已付款，并向乙方支付已付款的百分之五作为违约金。同日，原告与紫薇公司又签订一份《紫薇庄园第593号种植大棚委托协议》，双方约定由原告委托紫薇公司代为购买建设棚区所需材料与施工建设，原告在付清承包款后同意并授权紫薇公司随时使用此款项进行材料购买与建设，并同意将总款30%支付建设工程款。建设大棚交付标准为：1.温室大棚主体结构完成；2.厂区道路完整；3.房顶：彩钢板顶；4.门窗：塑钢门窗；5.内墙：水泥麻面；6.钢骨架、棚顶：安装整齐；7.供水系统：独立水表；8.供电系统：市政用电，独立电表；9.排水系统：每户独立下水（化粪池）；10.天然气入户。合同签订后，2018年6月15日，原告交付紫薇公司承包款65000元,2018年8月9日交付承包尾款80000元，后案涉大棚一直未交付给原告。2019年6月3日，紫薇公司退还给原告大棚承包款5000元。再查明，紫薇公司于2017年7月4日成立，注册资本1000万元，郝加峰、侯国强、满文君、张涛、王长江、赵中为为公司股东，均以货币出资，出资额分别为郝加峰200万元、侯国强150万元、满文君100万元、张涛100万元、王长江150万元、赵中为300万元，出资时间均为2020年10月1日前。2019年2月18日，紫薇公司全体股东召开股东会，通过紫薇公司减少注册资本的决议，拟将注册资本1000万元，减少至630万元，各股东认缴出资相应减少，分别为郝加峰减少认缴出资74万元、侯国强减少认缴出资55.5万元、满文君减少认缴出资37万元、张涛减少认缴出资37万元、王长江减少认缴出资55.5万元、赵中为减少认缴出资111万元。2019年2月24日，紫薇公司将股东会决议在齐鲁晚报刊登公告，并注明请债权人自减资公告见报之日起45内向公司提出债权债务或提供相应担保请求，逾期视为放弃权利。2019年4月30日，紫薇公司向齐河县市场监督管理局按照股东会决议申请了变更登记，在向齐河县市场监督管理局出具的《债务清偿及债务担保的情况说明》中，紫薇公司声明“根据公司编制的资产负债表及财产清单，公司无任何债务，如出现债务，股东以公司设立时所认缴的出资额为限承担责任。”公司全体股东签字确认债务清偿或债务承担情况说明不含虚假内容，如有虚假，愿意承担相应的一切法律责任。以上事实，由原告提交的《紫薇庄园承包合同》、《紫薇庄园第593号种植大棚委托协议》、收款收据和紫薇公司、侯国强提交的齐河县市场监督管理局调取的企业档案证明，本院予以确认。当事人陈述亦在卷佐证。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。李忠会与紫薇公司签订了《紫薇庄园承包合同》，支付了承包款，紫薇公司承诺于2018年12月30日交付案涉大棚，未予交付，已经构成违约。紫薇公司主张2019年6月3日向李忠会退还5000元承包款，应视为双方协议解除了合同，李忠会接受了紫薇公司退款，并认可紫薇公司关于双方协议解除合同的主张，双方合同已经协议解除。紫薇公司对原告请求退还大棚承包款的诉讼请求无异议，除已经退还的5000元外，尚需退还140000元承包款。李忠会要求紫薇公司继续履行退款义务，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的利息，双方约定合同解除后十日内退还已付款，但紫薇公司逾期未退还，造成了原告的利息损失，原告的利息主张合理，本院可自紫薇公司逾期退款之日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率，自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支持原告主张的利息。对于原告主张的违约金，根据双方合同约定，合同解除后十日内紫薇公司应退还原告已付款，并支付已付款的百分之五作为违约金，该约定不违反法律规定，本院按照双方此约定支持原告主张的违约金。对于原告对侯国强的诉讼请求，与李忠会签订承包合同的相对人为紫薇公司，法律后果理应由紫薇公司承担，侯国强作为法定代表人并不必然承担责任，且承包合同中也并未对侯国强应当承担的责任作出约定，故原告该主张于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条规定，判决如下：一、齐河县济北紫薇农业开发有限责任公司于本判决生效后七日内一次性退还李忠会承包款140000元及利息（利息以140000元为基数，自2019年6月14日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、齐河县济北紫薇农业开发有限责任公司于本判决生效后七日内一次性给付李忠会违约金7250元；三、驳回李忠会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，由齐河县济北紫薇农业开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员  石建二〇二〇年二月十七日法官助理杨淑超书记员郑莹莹