宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初12486号原告：宁夏尚助资产管理企业（有限合伙），住所地宁夏回族自治区银川市金凤区阅海湾中央商务区万寿路142号CBD金融中心10层1017室。执行事务合伙人：宁夏众捷资产管理有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区阅海湾中央商务区万寿路142号CBD金融中心11层1106室。法定代表人：赵文龙。委托诉讼代理人：苏波，宁夏臻之律师事务所律师。被告：汤丰源，男，1976年6月30日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市西夏区。被告：宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区亲水大街以东亲水花园3-1-602室。法定代表人：汤宇群。被告：赵慧，女，1972年8月19日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告：汤宇群，女，1974年4月23日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：汤宇巍，女，1973年2月22日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：罗鹏，男，1970年3月13日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：宁夏华彬担保有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区阅海中央商务区CBD保险大厦2层208号。法定代表人：朱芙蓉。委托诉讼代理人：丁雪峰，宁夏辅德律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨虔，宁夏辅德律师事务所律师。原告宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）与被告汤丰源、宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司保证合同纠纷一案，本院于2019年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人苏波，被告汤宇巍到庭参加诉讼。被告汤丰源、宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。后本案依法转为普通程序，再次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人苏波，被告汤宇巍，被告宁夏华彬担保有限公司的委托诉讼代理人杨虔到庭参加诉讼。被告汤丰源、宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、罗鹏经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）向本院提出诉讼请求：依法判令被告汤丰源偿还原告代其向代茸、陈炳章等10位债权人偿还的借款本金500万元，违约金26301元（自2019年7月17日暂计算至2019年7月25日），并按年利率24%向原告支付自2019年7月26日起至上述代偿本金全部清偿日止的违约金；被告宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司对上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：2019年7月2日，原告与被告汤丰源签订《委托担保合同》，原告为汤丰源的500万元借款提供保证担保。2019年7月2日，原告与汤丰源、宁夏民间借贷登记服务中心有限公司、代茸、陈炳章等10人分别签订《民间借款协议》,约定汤丰源向上述出借人借款共计500万元，期限均为2019年7月2日至2019年7月31日，借款利率均为每日0.25‰,如汤丰源违约未偿付借款本金的，在上述利息外，另须向出借人承担未偿付额每日0.05‰的违约金。原告依约为上述10笔借款提供保证。原告与宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司签订《保证反担保合同》,明确上述被告对原告为被告汤丰源向10位出借人提供保证事宜知情，并为此向原告提供反担保保证。反担保保证范围为原告代被告汤丰源偿还的全部债务金额、所有损失及实现债权的一切费用，保证方式为连带责任保证，保证期间为自原告代偿之日起三年。上述合同签订后，10位出借人均于2019年7月2日向被告汤丰源支付借款共计500万元。因被告汤丰源明确不能如期偿还借款，为保障出借人利益，宁夏民间借贷登记服务中心有限公司指令原告代为清偿借款本息。后原告依约代偿，故诉至法院。汤宇巍辩称，对事实认可，担保的签字也属实，但款项系宁夏华彬担保有限公司实际使用，用途为作保证金，宁夏华彬担保有限公司对担保知情，该款应由宁夏华彬担保有限公司偿还。宁夏华彬担保有限公司辩称，宁夏华彬担保有限公司并未就汤丰源的任何借款向原告提供过反担保。原告提供的《保证反担保合同》《风险警示及提前清偿通知书》上加盖的印章并非宁夏华彬担保有限公司的印章，宁夏华彬担保有限公司对此并不知情，并申请对借款协议及担保协议中“宁夏华彬担保有限公司”印章的真伪进行司法鉴定。另，宁夏华彬担保有限公司未就汤丰源的借款向原告提供反担保事宜召开过股东会进行表决，更未形成相关股东会决议，原告在未对上述事项进行审查的情况下订立担保合同，并非善意，涉案反担保合同应属无效。综上，请求驳回原告的诉讼请求。汤丰源、宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、罗鹏未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月2日，宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）（甲方）与汤丰源（乙方）签订《委托担保合同》，约定甲方同意为乙方的500万元借款提供连带责任保证担保；借款期限自2019年7月2日至2019年7月31日；甲方履行担保责任后向乙方追偿，乙方应自代偿之日起向甲方每日支付代偿金额1.5‰的违约金。同日，汤丰源分别与代茸、陈炳章、高尚忠、顾昊琳、杨喜梅、谭海玲、张敏、姜宏达、王萍、魏学颜及宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）、宁夏民间借贷登记服务中心有限公司签订《民间借款协议》，借款金额分别为40万元、50000元、55万元、50000元、40万元、100万元、58万元、100万元、50万元、47万元，共计500万元，均约定借款期限为2019年7月2日至2019年7月31日；借款利率为每日0.25‰；如汤丰源逾期，宁夏民间借贷登记服务中心有限公司有权指令宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）代偿借款本金及利息。宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）均作为保证人在借款协议中加盖印章。2019年7月2日，宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）与宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司签订《保证反担保合同》，约定宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司对宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）担保的债务知情，并自愿为宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）提供连带责任保证反担保；保证反担保范围包括宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）代偿的全部债务、所有损失及实现债权的一切费用；保证期间自宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）代偿之日起三年。该合同中加盖“宁夏华彬担保有限公司”“李佳鹏”印章。宁夏华彬担保有限公司系有限责任公司，经营范围包括为中小企业及个人提供贷款担保等。2019年7月5日，该公司法定代表人由李佳鹏变更为杨敬义，股东由周斌、汤丰源、李佳鹏、魏文凯变更为周斌、杨敬义、魏文凯。杨敬义在2019年7月5日至2019年10月24日期间担任该公司法定代表人，持股71%。2019年7月14日，宁夏民间借贷登记服务中心有限公司向借款人汤丰源、保证人宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)、保证反担保人宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司作出《风险警示及提前清偿通知书》，载明：“宁夏民间借贷登记服务中心有限公司作为民间借贷登记服务机构，受汤丰源委托为其提供民间借贷登记服务。经宁夏民间借贷登记服务中心有限公司服务，基于汤丰源系宁夏华彬担保有限公司股东的身份，资信状况良好，2019年7月2日，汤丰源(作为借款人)与代茸、陈炳章、高尚忠、顾昊琳、杨喜梅、谭海玲、张敏、姜宏达、魏学颜、王萍(作为出借人)分别签订《民间借款协议》,宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)系该借款保证人。2019年7月2日，宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)与宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司签订《保证反担保合同》,由宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司为宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)提供保证反担保。根据《民间借款协议》第四条第4项、第五条、第八条第2项之约定，因借款实际发生之后，汤丰源系宁夏华彬担保有限公司股东身份发生变更，不再担任宁夏华彬担保有限公司股东，但汤丰源并未提前及时向出借人书面告知，可能存在借款到期之后无法清偿的可能性。故此，宁夏民间借贷登记服务中心有限公司作为登记服务方，现特向汤丰源、宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)、宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司作如下风险警示以及发出提前清偿通知：1、经与出借人沟通，汤丰源变更宁夏华彬担保有限公司股东身份未及时向出借人书面报告；目前汤丰源存在借款到期之后不能清偿的可能性；2、汤丰源是否能够依照《民间借款协议》约定按期还本付息，请汤丰源予以明确；若汤丰源已经明确无法按期还本付息，为保证出借人利益，要求汤丰源在接到本《风险警示及提前清偿通知书》后2日内向出借人偿还借款本金及相应的利息，提前清偿《民间借款协议》约定的借款；3、基于上述第2条，若汤丰源无法按期偿还借款本息以及发生提前清偿情形，要求宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)作为借款保证人及时履行代偿义务；4、基于《保证反担保合同》第五条第2项，若宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)提前履行了代偿义务，宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司作为保证反担保人及时向宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)清偿代偿款；5、宁夏民间借贷登记服务中心有限公司作为登记人，将切实保护出借人的合法利益。基于目前汤丰源出现的上述情形，特向各方发出此函，希望各方能够认真履行。”汤丰源在该通知书中签名并载明：“确定无法清偿，同意”。赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、杨敬义均签名并注明同意。该通知书亦加盖“宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)”印章、“宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司”印章及“宁夏华彬担保有限公司”印章。2019年7月16日，宁夏民间借贷登记服务中心有限公司向宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)作出《指令代偿通知书》，称因汤丰源已明确到期不能清偿500万元借款本息，为避免产生更大的逾期违约责任，请宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)于2019年7月17日前进行代偿。2019年7月17日，宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)代汤丰源分别向代茸、陈炳章、高尚忠、顾昊琳、杨喜梅、谭海玲、张敏、姜宏达、王萍、魏学颜偿还借款本息401600元、50200元、552200元、50200元、401600元、1004000元、582320元、1004000元、502000元、471880元，共计502万元。宁夏尚助资产管理企业(有限合伙)自认其中500万元借款本金系其代偿，20000元利息系汤丰源支付。本院认为，本案争议焦点在于宁夏华彬担保有限公司应否对案涉款项承担保证责任。宁夏华彬担保有限公司对《保证反担保合同》《风险警示及提前清偿通知书》不认可，并申请法院对其印章进行司法鉴定，但《风险警示及提前清偿通知书》明确记载了案涉500万元借款的出借及担保情况，亦载明原告代汤丰源清偿后，宁夏华彬担保有限公司及宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏需承担保证责任，及时向原告清偿。宁夏华彬担保有限公司的时任法定代表人杨敬义在该通知书中签名并注明同意，虽原告未提供宁夏华彬担保有限公司关于担保的股东会决议，但杨敬义作为单独持有该公司三分之二以上表决权的股东，其签字行为可以认定符合公司的真实意思表示，故宁夏华彬担保有限公司应承担保证责任，对宁夏华彬担保有限公司的辩解理由本院不予采纳，对其提出的司法鉴定申请本院亦不予准许。汤丰源借款后未依约偿还，原告作为保证人代其偿还500万元，已经履行了担保义务，有权向债务人追偿，故原告要求汤丰源偿还代偿款500万元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的违约金，《委托担保合同》约定“乙方应自代偿之日起向甲方每日支付代偿金额1.5‰的违约金”，原告现主动将违约金计算标准降低为按年利率24%计算，符合合同约定及法律规定，本院支持汤丰源支付原告500万元自2019年7月17日至本判决确定的给付之日的违约金。宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司向原告提供保证反担保,原告在保证期间内向保证人提出主张，保证人应对上述债务承担连带清偿责任，承担该保证责任后，有权向汤丰源追偿。汤丰源、宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、罗鹏经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为对其答辩、举证、质证、辩论、陈述等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告汤丰源于本判决生效之日起十日内偿还原告宁夏尚助资产管理企业（有限合伙）代偿款500万元并支付该款自2019年7月17日至本判决确定的给付之日的违约金，按年利率24%计算；二、被告宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司对上述债务承担连带清偿责任；承担该保证责任后，有权向被告汤丰源追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46984元，由被告汤丰源、宁夏瑞祥圣红文化传媒有限公司、赵慧、汤宇群、汤宇巍、罗鹏、宁夏华彬担保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长 杨 瑞人民陪审员 陈 磊人民陪审员 纳晓燕二〇二〇年一月二十一日法官 助理 梁晓培书 记 员 牛 娜附：适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。