汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0511民初2648号原告：李汉钦，男，1941年3月18日出生，汉族，住潮安县****************,公民身份号码440************816。委托诉讼代理人：杨凤杰，系广东法帆律师事务所律师。被告：翁木桐，男，1962年8月28日出生，汉族，住汕头市金平区**********,公民身份号码440************052。被告：汕头市广达汽车服务有限公司，住所地汕头市龙湖区紫茵庄西区5幢103号房，统一社会信用代码914************340。法定代表人：杜某1。委托诉讼代理人：候少俊，系该司员工。被告：华安财产保险股份有限公司广东分公司汕头中心支公司，住所地汕头市************，统一社会信用代码914***********494N。负责人：林典昭，系该司总经理。委托诉讼代理人：江育锋、吴佳龙，均系广东信捷律师事务所律师。原告李汉钦诉被告翁木桐、汕头市广达汽车服务有限公司（下称“广达公司”）、华安财产保险股份有限公司广东分公司汕头中心支公司（下称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，于同年12月17日公开开庭进行了审理。原告李汉钦的委托诉讼代理人杨凤杰、被告翁木桐、被告广达公司的委托诉讼代理人候少俊、被告保险公司的委托诉讼代理人江育锋、吴佳龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告保险公司在保险责任限额内向原告赔偿因交通事故造成的损失314103.70元（具体损失：医疗费235.20元、护理费163484.48元、交通费3030元、住院伙食补助费10100元、营养费2020元、后续治疗费30000元、康复费3000元、残疾赔偿金94648.50元、精神损害抚慰金31500元、残疾辅助器具费105488元，以上共计443506.18元，不包括被告广达公司及保险公司垫付的医疗费）；2.判令被告翁木桐、被告广达公司对原告因交通事故造成的上述损失承担连带赔偿责任；3.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年2月4日8时20分，被告翁木桐驾驶粤D*****号重型自卸货车途经汕头市**********时，货车前板左部饰板前方、左前轮胎等处碰撞到步行横过道路的原告，造成原告受伤的交通事故。同月25日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对本次事故作出责任认定：翁木桐与原告告负事故同等责任。被告翁木桐、广达公司分别系粤D*****号重型自卸货车的驾驶人和所有人，应对本次事故承担赔偿责任；被告保险公司系该车机动车交通事故责任强制保险（下称“交强险”）及机动车商业第三者责任保险（下称“商业三者险”）的保险人，故应在保险责任限额内承担赔偿责任。原告为维护合法权益，特提出上述诉求。被告翁木桐辩称，本被告是被告广达公司雇佣司机，本次交通事故发生在雇佣期间；肇事车辆投保了交强险和商业三者险，依法应由被告保险公司承担保险赔偿责任。被告广达公司辩称，被告翁木桐系本被告雇佣司机，是在雇佣期间发生本次交通事故；本被告已垫付原告医疗费72894.52元，护理费3500元；有关赔偿问题由法院依法处理。被告保险公司辩称，被告翁木桐负事故同等责任的，事故责任比例为50%，本被告对超出部分不予赔偿，同时因被告翁木桐驾驶超载车辆违法上路行使，是造成本次事故的原因之一，依据商业三者险条款，本被告在商业三者险中应免除10%的赔偿责任；原告所主张的部分交通事故赔偿项目缺乏事实和法律依据，依法应予纠正：医疗费应按实际单据计算并剔除非医疗机构出具发票部分的费用，原告主张的医疗费已由被告广达公司垫付，应在赔偿数额中予以扣除；原告以2018年广东省居民服务业国有同行业在岗职工年平均工资为基数计算护理费缺乏依据，住院期间护理费应为1人每天150元、出院后护理费应为1人每天150元计算，司法鉴定评定的护理期为2018年2月4日至2019年11月20日，已包含了假肢配置和义肢适应锻炼期的护理期限，故原告主张存在重复计算的情况，依法应予剔除；精神损害抚慰金过高，请法院酌情认定；辅助器具赔偿期限为一次，其装配硅胶套的费用应为8200元，而非其所主张的32800元，且装配假肢所需交通费明显过高，缺乏票据支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据各方提供的证据及陈述，本院对本案事实认定如下：原告的户别为家庭户口，其户籍地城乡分类代码首位数是“1”。粤D*****号重型自卸货车在被告保险公司处投保交强险、商业三者险各一份，约定交强险赔偿限额为122000元（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）；商业三者险赔偿限额为1000000元并不计免赔率，其中保险条款第二十三条约定“保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。……被保险机动车一方负同等事故责任的，事故责任比例为50%……”；第二十七条第（二）项约定“违法安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。”2018年2月4日8时20分，被告翁木桐驾驶粤D*****号重型自卸货车途经汕头市**********时，货车前板左部饰板前方、左前轮胎等处碰撞到步行横过道路的原告，造成原告受伤的交通事故。同月25日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对本次事故形成原因进行分析：被告翁木桐驾驶车辆超载违法上路行驶时，对路面动态注意不够，遇情况未能及时采取有效安全措施，是本事故发生的原因之一；原告从设有中心隔离绿化带的路段跨越中心隔离设施横过道路，也是本事故的原因之一。并作出责任认定：翁木桐与原告告负事故同等责任。本次事故发生在粤D*****号重型自卸货车保险期间。原告受伤后被送往汕头市**医院住院治疗，至同年5月16日出院。原告共住院101天，门诊和住院医疗费82485.52元、出院后至鉴定前门诊医疗费644.20元（其中被告广达公司支付72894.52元，被告保险公司支付10000元）。另外，被告广达公司支付原告护理费3500元。汕头大学司法鉴定中心接受原告委托，对原告的伤残等级、后续治疗费等进行鉴定，该鉴定中心于2019年7月29日作出“汕大司法鉴定中心[2019]临鉴字第6480号”《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：原告2018年2月4日因交通事故致伤，评定为七级伤残、八级伤残、九级伤残各1处；2.原告的后续治疗费共约需40500元，康复费约需3000元，对于本次鉴定前的门诊治疗费用，建议按已发生的实际费用结算（以本次损伤复诊记录及发票为准）；3.原告护理期分三阶段计算：①2018年2月4日受伤之日至2019年5月7日鉴定之日共457天，其中伤后住院101天配护理人员2人/天，余356天配护理人员1人/天；②2019年5月8日起至下肢假肢配置完毕之日，护理期限建议计至假肢配置机构开具发票之日，期间配护理人员1人/天；③参照《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准（2006年）》关于下肢安装义肢后应增加适应锻炼时间4个月的规定，建议护理期为4个月（120天），期间配护理人员1人/天；4.营养期为101天，营养费约需2020元，原告支付鉴定费3370元。汕头市优邦假肢矫形器有限公司根据对原告的检查结果，于2019年8月8日出具《关于李汉钦配置辅助器具（假肢）的证明》，主要内容为：“处理意见：综合以上检查结果根据患者年龄及伤情的需要，尽量弥补因假肢给患者生活所带来的影响，恢复部分生活自理能力。经诊断患者适合装配国产普通适用型左小腿假肢一具，价格38600元；左小腿另需佩带硅胶套，价格为8200元。安装假肢训练情况说明：该患者于2019年5月8日开始到我司进行假肢安装训练，该患者由于左小腿截肢，残肢条件差，在我司安装假肢训练时间久，至2019年8月6日安装完毕才出院回家进行继续适应假肢、继续进行康复训练。赔偿周期及年限：（一）该款假肢使用寿命为四年，患者需每四年更换一次；该硅胶套使用寿命为两年，患者需每两年更换一次；（二）每年需对该假肢进行相应调试维修，每年维修费用为该假肢款的8%；（三）假肢初次装配训练期为90天；后续每年调试维修训练期为20天。更换装配、调试维修训练期间需陪护一人，住宿费为每天100元一人，伙食费为每天100元一人；（四）参加辅助器具具体赔偿期限参照“受诉法院所在地的人均寿命”；（五）根据《民法通则》和《民事诉讼法》司法解释：第二十六条残疾辅助器具按照普通适用的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”本案经本院诉前调解，因双方意见不一，无法达成协议。2019年10月9日，原告诉至本院。被告保险公司对汕大司法鉴定中心[2019]临鉴字第6480号《法医临床司法鉴定意见书》有异议并申请重新鉴定。广东韩江司法鉴定所接受本院的委托，对原告的伤残等级、后续治疗费等进行鉴定，该鉴定所于2019年11月25日作出“韩江司鉴[2019]临鉴字第943号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见：原告的伤残程度评定为七级、八级、九级伤残各1处；评定后续治疗费30000元，康复费3000元；评定护理期655天（建议住院期间的101天每天配护理人数2人，余554天每天配护理人数1人）；残疾辅助器具费可以参照假肢配制机构的意见确定。被告保险公司支付鉴定费3372元。案审期间，三被告同意营养费按2020元计算；原告表示护理费按2017年广东省居民服务业国有同行业在岗职工年平均工资66426元计算。本院认为，在本交通事故责任纠纷中，公安交通管理部门已对本次交通事故作出责任认定，本院予以确认。广东韩江司法鉴定所司法鉴定机构已对原告伤情作出鉴定，本院对其作出鉴定意见予以认定。被告保险公司系粤D*****号重型自卸货车的交强险和商业三者险的保险人，故依法应先在交强险的赔偿限额内承担赔偿责任；由于本案系超载机动车与行人发生的交通事故，被告翁木桐负事故同等责任，对原告超出交强险责任限额部分损失，被告翁木桐依法应承担该损失的60%，并由被告广达公司负责赔偿，其中由被告保险公司在商业三者险的责任限额内扣除10%的绝对免赔率后承担40%的赔偿责任，被告广达公司承担20%的赔偿责任；原告自负40%的损失。原告主张的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1.医疗费：235.20元（83129.72元-72894.52元-10000元）。被告保险公司关于医疗费的抗辩，对其合理部分，本院予以采纳；对其不合理部分，本院不予采纳。2.住院伙食补助费：按原告住院101天、以每天100元计算，住院伙食补助费为10100元。3.营养费：按三被告认可原告的营养费为2020元。4.康复费：按鉴定意见为3000元。5.后续治疗费：按鉴定意见为30000元。6.护理费：本案系2018年4月25日之前发生的道路交通事故，护理费可按居民服务业国有同行业在岗职工年平均工资计算，原告表示护理费按2017年广东省居民服务业国有同行业在岗职工年平均工资66426元计算，依当事人的意思自治，本院予以照准。故每天的护理费为181.99元（66426元/年÷365天/年），按该标准计算，原告的护理费为137584.44元（181.99元/人.天×2人×101天+181.99元/人.天×1人×554天）。原告请求超出部分，本院不予支持。被告保险公司关于护理费的抗辩，对其合理部分，本院予以采纳；对其不合理部分，本院不予采纳。7.残疾赔偿金：按2018年广东省一般地区城镇居民年人均可支配收入42066元、自定残之日起计算5年，原告七级伤残、八级伤残、九级伤残各一处，伤残赔偿指数为45%，故残疾赔偿金为94648.50元（42066元/年×5年×45%）。8.残疾辅助器具费（包括装配假肢所需的住宿费、伙食费）：因原告在2019年8月6日安装假肢完毕时年龄已超过78岁，故本院酌定原告更换假肢的期限计至80岁。根据汕头市优邦假肢矫形器有限公司出具《关于李汉钦配置辅助器具（假肢）的证明》，原告的残疾辅助器具费为：装配假肢按一次计，费用（含维修费）为41688元（38600元+38600元×8%）；装配硅胶套按一次计，费用为8200元；假肢初次装配训练期90天，后续调试维修训练期按20天计算，此两个训练期的住宿费为11000元（100元/天×110天）、伙食费为11000元（100元/天×110天），合共71888元。原告请求超出部分，本院不予支持。被告保险公司关于残疾辅助器具费的抗辩，本院予以采纳。9.交通费：考虑原告住院及需后续治疗的实际情况，酌定交通费为3030元。10.精神损害抚慰金：因本案交通事故已导致原告七级伤残、八级伤残、九级伤残各一处，给原告造成了严重的精神损害，故依法酌定精神损害抚慰金为23000元。原告请求超出部分，本院不予支持。被告保险公司关于精神损害抚慰金的抗辩，本院予以采纳。原告以上各项损失合共375506.14元，加上被告广达公司支付的医疗费72894.52元和被告保险公司支付的医疗费10000元，原告的总损失为458400.66元。被告保险公司扣除已付医疗费10000元后，在交强险责任限额内赔偿原告110000元；余338400.66元，按40%计算为135360.26元，应由被告保险公司在商业三者险责任限额内赔偿原告。上述338400.66元按20%计算为67680.13元，由被告广达公司赔偿原告，因被告广达公司已支付原告费用76394.52元（医疗费72894.52元+护理费3500元），该费用与其应付赔偿款相抵后，被告广达公司实际支付原告费用8714.39元（76394.52元-67680.13元）；被告保险公司应在商业三者险责任限额内赔偿原告的款项135360.26元扣除被告广达公司实际支付原告费用8714.39元后，实际应赔偿原告126645.87元（135360.26元-8714.39元）。被告广达公司实际支付原告的费用8712.88元，可依法向被告保险公司索赔。被告翁木桐系在履职中发生本次交通事故，且被告广达公司支付的费用及肇事车辆投保的交强险和商业三者险足以赔偿原告的损失，故原告主张被告翁木桐、广达公司承担连带赔偿责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、第二款、第六十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《广东省道路交通安全条例》第四十六条第一款第三项和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司广东分公司汕头中心支公司于本判决生效之日起五日内向原告李汉钦支付保险赔偿金236645.87元；二、驳回原告李汉钦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3005元（已减半收取，原告李汉钦已预交受理费2791元）、鉴定费6742元（原告李汉钦已支付鉴定费3370元、被告华安财产保险股份有限公司广东分公司汕头中心支公司已支付鉴定费3372元），由原告李汉钦负担受理费581元及鉴定费3370元；被告华安财产保险股份有限公司广东分公司汕头中心支公司负担受理费2424元及鉴定费3372元，并于本判决生效之日起五日内向本院缴纳受理费214元，同时将所负担受理费中的2210元迳付原告李汉钦。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 李传胜二〇一九年十二月三十一日法官助理 陈莹琪书 记 员 林咏琳附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（1）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；……《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。……第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；…………第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《广东省道路交通安全条例》第四十六条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，由机动车一方承担百分之六十的赔偿责任；……《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条……当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。