广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1971民初21431号原告：谢婉玲，女，1979年9月28日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区，原告：王玉玲，女，1935年8月18日出生，汉族，住广东省东莞市，原告：钟锦辉，男，1979年9月22日出生，汉族，住广东省东莞市，原告：邓爱卿，女，1967年6月25日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区，四原告共同委托诉讼代理人：黄国辉，广东丰立律师事务所律师。被告：东莞市石排镇谷吓村村民委员会，住所地：广东省东莞市石排镇谷吓村，组织机构代码：75209656-X。负责人：王国良。委托诉讼代理人：李锦，广东广和（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张桂娟，广东广和（东莞）律师事务所实习律师。第三人：东莞市汇正塑料有限公司，住所地：广东省东莞市石排镇谷吓村里仁路，统一社会信用代码：91441900MA4WKRHR5F。法定代表人：谢浩湖。委托诉讼代理人：邓惠豪，男，1994年4月30日出生，汉族，住广东省东莞市，系该公司股东。第三人：东莞市佳拓贸易有限公司，住所地：广东省东莞市石排镇谷吓村里仁路，统一社会信用代码：914419006886347563。法定代表人：罗声亮。原告谢婉玲、王玉玲、钟锦辉、邓爱卿诉被告东莞市石排镇谷吓村村民委员会（以下简称“谷吓村委会”）建设用地使用权出让合同纠纷一案，本院于2019年6月26日受理后，依被告谷吓村委会的申请，追加了东莞市汇正塑料有限公司（以下简称“汇正塑料公司”）、东莞市佳拓贸易有限公司（以下简称“佳拓贸易公司”）为第三人参加本案诉讼，适用简易程序审理，并于2019年9月3日公开开庭进行了审理。后因案情需要转为普通程序并依法组成合议庭进行审理，于2019年11月5日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄国辉，被告的委托诉讼代理人李锦、张桂娟，第三人汇正塑料公司的委托诉讼代理人邓惠豪到庭参加了诉讼，第三人佳拓贸易公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告谢婉玲、王玉玲、钟锦辉、邓爱卿向本院提出如下诉讼请求：1、解除东莞市汇正贸易有限公司与东莞市××村村民委员会村头村民小组2010年5月27日签订的《土地使用权出让协议》；2、被告立即返还原告支付的转让款人民币335万元，并支付违约金人民币335万元给原告；3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：四原告系东莞市汇正贸易有限公司（以下简称汇正公司）的全部股东，汇正公司于2008年6月3日成立，于2015年12月9日注销，其权益由其股东即四原告承继。东莞市××村村民委员会村头村民小组系被告下辖的无独立法人资格的村民小组，其法律责任应由被告承担。2010年5月27日，汇正公司与被告下辖的东莞市××村村民委员会村头村民小组签订了一份《土地使用权出让协议》，约定村头村民小组将位于东莞市××头村××与××处的约10000平方米土地使用权流转给汇正公司；总价款为人民币335万元，汇正公司在签订协议后二个月内分二期付清；款项由汇正公司汇入东莞市××村头股份经济合作社；如被告有将上述土地重复转让给他人等行为的，应支付总价款100%的违约金；等等。协议签订后，汇正公司按约于2010年5月31日、8月2日、3日分别将人民币200万元、130万元、5万元汇入协议约定的村头股份经济联合社账户，履行了全部付款义务。此后汇正公司一直未能办理土地使用权证书。2018年11月，原告获悉被告已将原流转给原告的土地重复转让给了东莞市汇正塑料有限公司及东莞市佳拓贸易有限公司，并且二公司均已办理不动产权利证书。被告的行为严重违反了双方约定，导致双方签订的协议无法继续履行，应当按照约定返还原告已支付的款项，并承担违约责任。为维护自身合法权益，特向法院起诉。请求法院依法判如所请。被告谷吓村委会辩称，第一、被告已经按照《土地使用权出让协议》的约定向东莞市汇正贸易有限公司（以下简称“汇正贸易公司”）实际交付了案涉土地，并未存在将案涉土地重复转让的事实；第二、汇正贸易公司在2015年12月9日在工商局办理注销登记时由汇正贸易公司原来四个股东也就是本案四原告组成公司清算组并出具清算报告，明确汇正贸易公司对外未存在任何未结清债权，因此四原告无权要求被告退还土地出让款；第三、四原告的诉请超过了诉讼时效，四原告应当在汇正贸易公司注销之日也就是2015年12月9日就知道或应当知道自身的权利受到损害，该时间距离原告诉请法院已超过《民法总则》第一百八十八条规定的三年的诉讼时效。综上，恳请法院驳回原告的全部诉讼请求。第四、原告谢婉玲与第三人的大股东罗声亮是夫妻关系，罗声亮是汇正塑料公司占股20%的股东，是佳拓贸易公司占股60%的股东。谢婉玲是汇正贸易公司占股40%的股东，另外，案涉《土地使用权出让协议》是由汇正贸易公司的谢浩湖签订的。谢浩湖是汇正塑料公司占股20%的大股东，在佳拓贸易公司占股40%，就说明这案涉的三个公司是关联公司，本案中的被告是没有一地二卖的行为。被告是根据原告方的意思将案涉的土地登记在两第三人名下的，因此被告是无需支付任何违约金的。第三人汇正塑料公司书面陈述称：第一，其对不动产权证项下的土地依法享有不动产权。涉案合同项下的部分土地其已于2018年3月按照集体土地使用权流转相关规定，依法办理了相应手续、缴纳相关款项、费用，领取了不动产权证，原告提交的其名下的不动产权证属实。第二，原汇正贸易公司与第三人是独立的法律主体。汇正贸易公司及被告之间的土地流转关系与第三人及被告之间的土地流转关系没有关联，第三人已按照规定缴纳了土地流转的相关款项和费用。汇正贸易公司或原告与被告之间的权利义务关系与第三人无关。第三人佳拓贸易公司书面陈述称：第一，其对不动产权证项下的土地依法享有不动产权。涉案合同项下的部分土地其已于2018年3月按照集体土地使用权流转相关规定，依法办理了相应手续、缴纳相关款项、费用，领取了不动产权证，原告提交的其名下的不动产权证属实。第二，原汇正贸易公司与第三人是独立的法律主体。汇正贸易公司及被告之间的土地流转关系与第三人及被告之间的土地流转关系没有关联，第三人已按照规定缴纳了土地流转的相关款项和费用。汇正贸易公司或原告与被告之间的权利义务关系与第三人无关。经审理查明，2010年5月27日，经东莞市××村村民委员会村头村民小组（甲方）村民会议表决通过，甲方与汇正贸易公司（乙方）签订了一份《土地使用权出让协议》，约定：一、甲方同意将位于东莞市××头村××与××处（具体以本协议后附红线图为准）约1万平方米土地（以下简称“案涉土地”）使用权出让给乙方使用，期限以办证为准。二、案涉土地使用权的整体价格为人民币335万元整（大写：叁佰叁拾伍万元整）。三、乙方应在签订本协议后五日内支付人民币200万元给甲方；在签订本协议后二个月内再支付剩余价款即人民币135万元；甲方委托东莞市××村头股份经济合作社收取上述全部款项，乙方将款项支付给该合作社即视为乙方完成付款义务。四、甲方在收到第一期付款后5日内将案涉土地交付给乙方；五、如甲方有下列任何行为之一或者有下列多种行为的，乙方有权解除本协议，要求甲方返还全部款项，并且要求甲方承担总价款20%的违约金；如违约金不足赔偿乙方的损失（包括但不限于甲方履行本协议后乙方可获得的利润损失等直接和间接损失）的，乙方有权要求甲方另行赔偿：1、上述土地已设定抵押或者其他权利负担；2、上述土地重复转让给第三人；乙方代表为谢浩湖……2010年5月31日、2010年8月2日、2010年8月3日，汇正贸易公司分别向被告支付土地出让款200万元、130万元、5万元。2018年3月12日，东莞市国土资源局通知佳拓贸易公司缴交位于东莞市××村管理区用地面积6252.5平方米建设工业项目的土地出让金406412.5元、集体土地出让金1994547.5元。佳拓贸易公司分别于2018年3月19日、2018年3月15日向东莞市国土资源局石排分局、东莞市财政局石排分局缴交该两笔款项。2018年5月16日，佳拓贸易公司取得位于东莞市××村面积为6252.50平方米工业用地的集体建设用地使用权，不动产权证号为粤（2018）东莞不动产权第0129116号，使用期限至2067年11月2日。2018年3月12日，东莞市国土资源局通知汇正塑料公司缴交位于东莞市××村管理区用地面积3457.65平方米建设工业项目的土地出让金224747.25元、集体土地出让金1102990.35元。汇正塑料公司分别于2018年3月19日、2018年3月15日向东莞市国土资源局石排分局、东莞市财政局石排分局缴交该两笔款项。2018年5月16日，汇正塑料公司取得位于东莞市××村面积为3457.65平方米工业用地的集体建设用地使用权，不动产权证号为粤（2018）东莞不动产权第0129117号，使用期限至2067年11月2日。被告申请律师调查令向东莞市市场监督管理局（知识产权局）调取汇正贸易公司、汇正塑料公司、佳拓贸易公司的内档资料，本院予以准许后，被告调取的相关资料显示东莞市汇正贸易有限公司于2008年6月3日成立，注册号441900000303030，企业类型：有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人：谢婉玲，股东：谢婉玲、钟锦辉、邓爱卿、王玉玲；申请人谢婉玲于2015年12月8日以股东决定、股东会、股东大会决议解散为由提交公司注销登记申请书，汇正贸易公司于2015年12月9日核准注销。东莞市汇正塑料有限公司于2017年5月22日成立，统一社会信用代码：91441900MA4WKRHR5F，企业类型：有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人：谢浩湖，股东：谢浩湖、罗声亮、曾巧珍、邓惠豪。东莞市佳拓贸易有限公司于2009年5月12日成立，统一社会信用代码：914419006886347563，企业类型：有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人：罗声亮，股东：罗声亮、谢浩湖。被告对调取的材料三性确认，并称证明谢浩湖是汇正贸易公司、汇正塑料公司、佳拓贸易公司的实际控制人。原告对调取的材料真实性、合法性确认，关联性不确认，认为汇正贸易公司、汇正塑料公司、佳拓贸易公司的股东都不一致，即使有相同的股东也不影响本案原告的权利。被告向本院申请调取汇正塑料公司、佳拓贸易公司办理案涉不动产权登记、土地转让等手续的相关资料，本院经审查予以准许后依法向东莞市自然资源局发函调取。东莞市自然资源局东自然资函[2019]3279号复函及附件记载：一、粤（2018）东莞不动产权第0129117号项下集体建设用地使用权（流转出让），使用权人为东莞市汇正塑料有限公司，登记坐落于东莞市××村，批准用途为工业，详细的不动产登记信息见附件1不动产登记信息查询结果，显示登记日期为2018年5月16日。权利人系经土地所属的村集体依法出让集体土地而取得建设用地使用权的，取得使用权后并未办理任何转移手续。提供权利人与村集体签订的出让合同（附件2，东国土资流转出让补合[2018]7号）供法院参考使用。《集体建设用地使用权出让合同》于2017年11月3日由出让方（土地所有者）东莞市××村头股份经济合作社（甲方）与受让方（土地使用者）东莞市汇正塑料有限公司（乙方）签订，约定甲方将依法拥有的集体建设用地使用权出让给乙方，合同项下的地块位于东莞市××头村××与××处，土地总面积为3457.65平方米，集体土地所有证号为东府集有（2013）第1900290705147号，规划用途为工业用地，出让年限为50年，自2017年11月3日起至2067年11月2日止，出让金为1327737.6元。二、粤（2018）东莞不动产权第0129116号项下集体建设用地使用权（流转出让），使用权人为东莞市佳拓贸易有限公司，登记坐落于东莞市××村，批准用途为工业，详细的不动产登记信息见附件3不动产登记信息查询结果，显示登记日期为2018年5月16日。权利人系经土地所属的村集体依法出让集体土地而取得建设用地使用权的，取得使用权后并未办理任何转移手续。提供权利人与村集体签订的出让合同（附件4，东国土资流转出让补合[2018]1号）供法院参考使用。《集体建设用地使用权出让合同》于2017年11月3日由出让方（土地所有者）东莞市××村头股份经济合作社（甲方）与受让方（土地使用者）东莞市佳拓贸易有限公司（乙方）签订，约定甲方将依法拥有的集体建设用地使用权出让给乙方，合同项下的地块位于东莞市××头村××与××处，土地总面积为6252.50平方米，集体土地所有证号为东府集有（2013）第1900290705147号，规划用途为工业用地，出让年限为50年，自2017年11月3日起至2067年11月2日止，出让金为2400960元。原告对上述东自然资函[2019]3279号复函及附件无异议，主张证实了被告将案涉土地重复转让，第三人汇正塑料公司、佳拓贸易公司已另行支付了转让款，且已办理了不动产权证，被告无法将该土地交付给原告，原告有权要求被告将收取的汇正贸易公司款项退回给原告并承担违约责任。被告对东自然资函[2019]3279号复函及附件的真实性、合法性予以确认，关联性不确认，理由：第一，根据附件2、3《集体建设用地使用权出让合同》签订方是东莞市谷吓村头股份经济合作社，签名代表是黎继帮，代表人黎继帮非该经济合作社的法定代表人，也从未取得经济合作社的授权，其无权代表该经济合作社对外加盖或签订合同文件，根据黎继帮本人陈述，该签字并非出自其本人所签，两第三人涉嫌伪造合同和代签的行为。第二，附件2、3《集体建设用地使用权出让合同》只模糊记载了两块土地的转让单价及总额，转让款项如何支付均为留空，故第三人需提供相应的支付凭证。第三人汇正塑料公司对东自然资函[2019]3279号复函及附件的三性予以确认。被告向本院申请调取汇正塑料公司、佳拓贸易公司缴交土地出让金的有关情况，本院经审查予以准许后依法向东莞市自然资源局发函调取。东莞市自然资源局东自然资函[2019]3820号复函记载：一、经查，2018年3月，东莞市汇正塑料有限公司已按《集体建设用地使用权出让合同》约定，已向财政部门缴交流转出让金合计1327737.60元，其中：市财政统筹土地出让金为224747.25元，集体土地出让金为1102990.35元。二、经查，2018年3月，东莞市佳拓贸易有限公司已按《集体建设用地使用权出让合同》约定，已向财政部门缴交流转出让金合计2400960元，其中：市财政统筹土地出让金为406412.5元，集体土地出让金为1994547.5元。三、根据市财政局规定集体土地出让金缴到镇（街财政部门，然后拨付给村（社区）。具体有无返给东莞市××村村民委员会问题，请咨询镇（街财政部门。本院依职权向东莞市财政局石排分局调查汇正塑料公司、佳拓贸易公司缴交的土地出让金的返还情况，东莞市财政局石排分局复函称：一、经查，2018年3月，我财政分局收到东莞市汇正塑料有限公司缴来集体土地出让金为1102990.35元。二、经查，2018年3月。我财政分局收到东莞市佳拓贸易有限公司缴来集体土地出让金1994547.5元。截至2019年10月14日，我分局尚未将以上款项返还至谷吓村村民委员会。原告对上述东自然资函[2019]3820号复函、东莞市财政局石排分局复函无异议。被告对东自然资函[2019]3820号复函、东莞市财政局石排分局复函的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，理由如下：截至第二次庭审时其仍未收到该文件说明的返还集体土地出让金，而且该文件也未明确载明返还的具体比例。即便是要返还，被告也是应当在收到东莞市财政局返还的集体土地出让金后再返还给原告，因原被告双方签订的案涉合同是双方真实的意思表示，集体土地使用权出让的金额应当与该份合同确定的金额为准，后续应将案涉土地登记在第三人名下，被告若收到返还的是由于政策的原因。第三人汇正塑料公司对东自然资函[2019]3820号复函、东莞市财政局石排分局复函的三性予以确认。本院依职权向东莞市自然资源局调查案涉《土地使用权出让协议》中记载的东莞市××头村××与××处土地性质及流转等情况，东莞市自然资源局回复如下：东自然资函[2019]4645号复函记载：来文中涉案地块（东莞市××头村××与××处地块）在2010年度地类为集体土地，其中约4804.1平方米为集体建设用地，约4906.05平方米为非建设用地。根据《广东省集体建设用地使用权流转管理办法》（广东省人民政府令第100号）中第三条规定，由于该地块2010年时整体未完成农转报批手续，所以该地块不能流转。另外，经核查，上述约4906.05平方米非建设用地中的3425.85平方米用地于2015年完成农转报批手续，剩余1480.2平方米用地于2016年完成农转报批手续。原告对东自然资函[2019]4645号复函的真实性确认，对该块土地在2010年不能流转的结论不予认可，称其提交《东莞市石排镇总体规划调整（2003-2020）规划图》，证明案涉土地在出让给汇正贸易公司之前已被规划为工业用地，即使尚未办理农转报批手续仍然可以流转，其次，即使案涉土地出让协议在签订时有瑕疵，但根据该复函案涉土地分别于2015年、2016年完成农转报批手续，案涉土地不能流转的情形已经消失，该协议的瑕疵已得到补正，故案涉出让协议应当认定为合法有效。被告对东自然资函[2019]4645号复函的三性予以确认，对原告提交的《东莞市石排镇总体规划调整（2003-2020）规划图》的真实性确认，不确认合法性与关联性，该证据仅能表明案涉土地在2003年至2020年已由政府规划部门规划准备用作工业用地，并不能证明案涉土地的性质在2010年转让时为集体建设用地（工业用地），可以合法流转。且根据东莞市自然资源局复函显示，案涉土地中在2010年转让时约4906.5平方米为非建设用地，因案涉地块整体未完成农转报批手续，并不能流转。因此，不能证明原告意图证明的主张。第三人未对东自然资函[2019]4645号复函发表质证意见。东自然资函[2019]4549号复函记载：来文中涉案地块（东莞市××头村××与××处地块），根据2010年土地利用总体规划显示，该地块为城镇建设用地。于2018年办理集体流转手续，其中东莞市汇正塑料有限公司取得的地块面积为3457.65平方米，批准文号为东国土资流转出让字（2018）7号，并办理不动产权证书（粤（2018）东莞不动产权第0129117号），批准用途为工业用地；东莞市佳拓贸易有限公司取得的地块面积为6252.5平方米，批准文号为东国土资流转出让补字（2018）1号，并办理不动产权证书（粤（2018）东莞不动产权第0129116号），批准用途为工业用地。原告对东自然资函[2019]4549号复函的三性予以确认，并称复函内容与本案第三人陈述及举证证明的内容一致，案涉土地已经由被告出让给第三人且已办理土地权属证书，用途为工业用地；案涉土地在汇正贸易公司与被告签订出让合同时，已规划为工业用地，依法可以流转，案涉土地出让合同合法、有效，对双方有法律约束力。被告对东自然资函[2019]4549号复函的三性不予确认，认为复函与东自然资函[2019]4645号复函的内容相矛盾，[2019]4645号复函显示案涉土地在2010年转让时约4906.5平方米为非建设用地，而[2019]4549号复函却表述为案涉全部地块均为城镇建设用地。两份复函均由东莞市自然资源局作出，却对同一地块性质作出自相矛盾的表述，不应当采信，即使采信，也应当以出具时间在后的东自然资函[2019]4645号复函为准。第三人未对东自然资函[2019]4549号复函发表质证意见。庭审中，原、被告一致确认粤（2018）东莞不动产权第0129116、0129117号不动产权证项下的两块土地为案涉《土地使用权出让协议》中记载的东莞市××头村××与××处地块。原告主张，四原告系汇正贸易公司的全部股东，汇正贸易公司于2008年6月3日成立，于2015年12月9日注销，汇正贸易公司的权益由四原告承继。东莞市××村村民委员会村头村民小组系被告下辖的无独立法人资格的村民小组，其法律责任应由被告承担。汇正贸易公司与东莞市××村村民委员会村头村民小组于2010年5月27日签订案涉《土地使用权出让协议》，汇正贸易公司分别于2010年5月31日、2010年8月2日、2010年8月3日向被告支付转让款335万元，被告口头交付了地块，因没有办证一直没有使用，2018年3月之前案涉土地是空置的。汇正塑料公司、佳拓贸易公司与汇正贸易公司在法律上没有关系，公司股东间是何关系与本案无关，且汇正贸易公司的股东与汇正塑料公司、佳拓贸易公司的股东不完全重合，利益不是完全一致的。谢浩湖在汇正贸易公司无担任职务，因案涉土地是由谢浩湖牵线的，故案涉《土地使用权出让协议》由谢浩湖代表签订。2018年11月原告获悉被告已将案涉土地使用权重复转让给汇正塑料公司、佳拓贸易公司，并且二公司已办理不动产权证书，被告的行为违反双方约定，导致双方签订的协议无法继续履行，故诉请解除汇正贸易公司与被告签订的案涉《土地使用权出让协议》。被告确认收到汇正贸易公司支付的土地转让款335万元，已于2010年6月份将案涉土地交付给汇正贸易公司，没有办证，故对案涉土地没有实际使用。谢浩湖与原告邓爱卿是夫妻关系，谢婉玲是谢浩湖的侄女，罗声亮与谢婉玲是夫妻关系，谢浩湖是第一份协议的签约代表，也是一直的联络人，故认为汇正贸易公司的法定代表人谢浩湖是汇正贸易公司、汇正塑料公司、佳拓贸易公司的实际控制人，汇正贸易公司注销后被告根据谢浩湖及原告的指示将案涉土地登记在汇正塑料公司、佳拓贸易公司名下，案涉协议已经履行完毕，不需要解除合同。关于诉讼时效。被告称汇正贸易公司于2015年12月9日注销，四原告作为汇正贸易公司的股东从注销之日就知道或应当知道自身的权利受到损害，故四原告的诉请超过了诉讼时效。原告称诉讼时效应从原告知道被告将案涉土地使用权转让给第三人后开始计算。关于违约金。原告称依据《合同法》第五条第二款规定要求被告支付违约金，具体比例由法院依法认定，可以参照第三人受让案涉土地所支付的价格与其购买土地价格的差额。被告认为其没有违约，原告诉请违约金没有依据；若法院认定其有违约行为，原告诉请的违约金过高，原告未提供证据证明其损失，具体由法院裁量，应当参照中国人民银行贷款利率。庭后，原告回复称违约金应从原告实际付款给被告之日的次日起计算，不能从被告再次出让案涉土地使用权之日起计算。被告从再次出让案涉土地中获利3097537.85元（被告可以获得返还部分：1102990.35+1994547.5），原告主张的违约金仅比被告不当获利高8%，不应予以调整。以上事实，有原告提交的《土地使用权出让协议》、进账单（三张）、不动产权证书（两份、复印件）、汇正贸易公司企业信用信息公示报告、律师调查令调取的材料、《东莞市石排镇总体规划调整（2003-2020）》，被告提交的汇正贸易公司股东会决议、汇正贸易公司清算报告、汇正贸易公司注销登记申请书、谢婉玲和罗声亮身份证复印件，第三人汇正塑料公司提交的不动产权证书（两份）、土地出让款通知单（两张）、集体用地土地出让款通知单（两张）、广东省其他非税收入通用票据（两张）、广东省非税收入（电子）票据（两张），东自然资函[2019]3279号复函及附件、东自然资函[2019]3820、4645、4549号复函、东莞市财政局石排分局复函以及本院询问笔录、庭审笔录附卷为证。本院认为，本案系建设用地使用权出让合同纠纷。汇正贸易公司已注销，四原告作为汇正贸易公司的股东有权向债务人主张权利，东莞市××村村民委员会村头村民小组与被告东莞市××村村民委员会在行政上为上下级隶属关系，东莞市××村村民委员会村头村民小组受被告东莞市××村村民委员会管理。汇正贸易公司与东莞市××村村民委员会村头村民小组签订的《土地使用权出让协议》系双方真实的意思表示，协议所涉地块符合土地利用总体规划确定的用途，内容并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照协议约定履行各自的权利义务。本案争议的焦点为：一、原告诉请是否超过诉讼时效；二、案涉协议应否解除；三、违约金是否调整。关于焦点一。被告主张诉讼时效应从汇正贸易公司注销之日2015年12月9日起算。原告主张其于2018年11月获悉被告将案涉土地使用权重复转让给汇正塑料公司、佳拓贸易公司，本案诉讼时效应从原告知道被告将案涉土地使用权转让给第三人后开始计算，但原告并未提供证据证明其于2018年11月获悉其权利受损。根据东莞市自然资源局东自然资函[2019]3279号复函及附件，本案诉讼时效应当自两份《集体建设用地使用权出让合同》签订之日2017年11月3日起计算。故本院认为原告的起诉并未超出诉讼时效。关于焦点二。案涉《土地使用权出让协议》约定，如甲方有将上述土地重复转让给第三人的行为的，乙方有权解除协议，要求甲方返还全部款项，并且要求甲方承担总价款20%的违约金。本案中，案涉《土地使用权出让协议》约定由甲方出让给乙方的位于东莞市××头村××与××处的土地使用权（以下简称案涉土地），实际上已由东莞市××村头股份经济联合社于2017年11月3日分别出让给第三人汇正塑料公司、佳拓贸易公司，汇正塑料公司、佳拓贸易公司按约定支付了土地出让金并办理了不动产权证。被告已无法履行《土地使用权出让协议》约定的交付义务，故原告诉请解除案涉《土地使用权出让协议》，有事实和合同依据，本院予以支持。案涉《土地使用权出让协议》解除后，被告应向原告退还土地出让款335万元。关于被告提出谢浩湖是汇正贸易公司、汇正塑料公司、佳拓贸易公司的实际控制人，其已按谢浩湖的指示将案涉土地登记在第三人汇正塑料公司、佳拓贸易公司名下的抗辩意见，本院认为，汇正贸易公司的股东与汇正塑料公司、佳拓贸易公司的股东不完全重合，利益不完全一致，在被告未提供证据证明谢浩湖是汇正贸易公司的实际控制人并经汇正贸易公司的指示将案涉土地登记在第三人名下的情况下，本院对被告的上述抗辩意见不予采信。并且第三人汇正塑料公司、佳拓贸易公司已分别与案涉土地的原权属人签订《集体建设用地使用权出让合同》，按东莞市自然资源局的要求缴交土地出让金、办理不动产权证，因此，被告的抗辩意见，缺乏事实依据，本院不予采纳。关于焦点三。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，《土地使用权出让协议》约定，如甲方有将上述土地重复转让给第三人的行为的，乙方有权解除协议，要求甲方返还全部款项，并且要求甲方承担总价款20%的违约金。因案涉土地使用权已由权属人出让给第三人汇正塑料公司、佳拓贸易公司，被告无法履行交付义务，已构成违约，故原告诉请被告支付违约金，有事实和合同依据，本院予以支持。被告主张协议约定的违约金过高，原告未提供证据证明损失，请求予以调整，可以参照中国人民银行贷款利率，原告庭审中称违约金由法院依法认定，并庭后回复以及在代理词中称违约金应从原告实际付款之日起，按照中国人民银行规定的同期贷款利率计息至被告付款之日止，故本院认定被告支付违约金的计算如下：以335万元为本金，从案涉土地出让给汇正塑料公司、佳拓贸易公司之日起（即2017年11月3日起），按中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止。原告超出此范围的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国土地管理法》第六十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除东莞市汇正贸易有限公司与东莞市石排镇谷吓村村民委员会村头村民小组于2010年5月27日签订的《土地使用权出让协议》。二、被告东莞市石排镇谷吓村村民委员会应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告谢婉玲、王玉玲、钟锦辉、邓爱卿退还土地出让款335万元。三、被告东莞市石排镇谷吓村村民委员会应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告谢婉玲、王玉玲、钟锦辉、邓爱卿支付违约金（违约金以335万元为本金，从2017年11月3日起，按中国人民银行公布的金融机构同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）。四、驳回原告谢婉玲、王玉玲、钟锦辉、邓爱卿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费58700元（原告已预缴），由被告东莞市石排镇谷吓村村民委员会负担38700元，由原告谢婉玲、王玉玲、钟锦辉、邓爱卿负担20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长  庾少锋审判员  李慧仪审判员  陈 静二〇一〇年二月十日书记员  饶子韬王慧君附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国土地管理法》第六十三条第一款土地利用总体规划、城乡规划确定为工业、商业等经营性用途，并经依法登记的集体经营性建设用地，土地所有权人可以通过出让、出租等方式交由单位或者个人使用，并应当签订书面合同，载明土地界址、面积、动工期限、使用期限、土地用途、规划条件和双方其他权利义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。