广东省揭阳市揭东区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5203民初2016号原告：吴俊雄，男，1969年12月4日出生，汉族，住广东省揭阳市揭东区。委托诉讼代理人：潘东强，广东榕南律师事务所律师。被告：沈杜鑫，男，1983年10月21日出生，汉族，住广东省揭阳市榕城区。被告：中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司，住所地：广东省揭阳市东山区，统一社会信用代码：914***********161K。负责人：蒋超。委托诉讼代理人：刘少彬、吴宝兰，均系广东晨辉律师事务所律师。原告吴俊雄与被告沈杜鑫、中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴俊雄的委托诉讼代理人潘东强，被告平安保险公司的委托诉讼代理人吴宝兰到庭参加诉讼，被告沈杜鑫经传票传唤无正当正由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴俊雄向本院提出诉讼请求：1.判令被告平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及商业第三者保险（以下简称“商业三者险”）责任限额范围内赔偿原告因本案交通事故造成的损失暂计人民币42771元；2.被告沈杜鑫对被告平安保险公司的上述赔偿承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由二被告共同承担。诉讼过程中，原告变更上述第一项诉讼请求为：1.判令被告平安保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告损失110000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告损失共计183256.62元。事实与理由：2018年9月25日7时30分许，被告沈杜鑫驾驶粤V*****号小型轿车，由埔田镇往曲溪镇方向行驶至广东省揭阳市揭东区*******口向右转弯时，与直行由原告吴俊雄驾驶的粤V*****号二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队于2018年10月15日作出第445************265号《道路交通事故认定书》，认定被告沈杜鑫承担本次事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后被送往揭东区人民医院住院治疗（2018年9月25日至2018年12月25日，共91天）治疗，经医院诊断为：1.脑挫伤；2.硬膜下血肿；3.创伤性蛛网膜下出血；4.颞骨骨折；5.颅底骨骨折；6.锁骨粉碎性骨折（左);7.双肺挫伤；8.双侧多发肋骨骨折（左3-7，右5）；9.左侧外伤性耳鸣。2018年10月5日，原告在肌腱沟麻下行左锁骨骨折切开复位内固定手术。另外，原告自2016年3月16日开始，向东泮社区居民黄少娜承租位于东泮社区房屋，原告于2016年7月6日开始在揭阳市榕城区竹乡餐饮店担任厨师，每月工资6500元，工作期间一直居住在上述东泮社区出租房。原告因本次交通事故受伤，给家庭带来不便和负担，不单不能返回工作岗位上班，反而需要家庭成员日常照料。经法院依法委托，广东榕江法医临床司法鉴定所接受法院的委托后对原告进行伤残等项目的鉴定，并于2019年10月28日作出粤榕江司鉴所[2019]临鉴字第07391号《鉴定意见书》，鉴定意见如下：1.被鉴定人吴俊雄本次交通伤已构成人体损伤十级伤残二处。2.评定后续治疗费11000元；需康复治疗费6000元。3.评定护理期为106天（含二期手术住院15天），其中住院期间91天配备护理人员2名/天；余护理期15天配备护理人员1名/天。4.评定营养期限为90天，建议给予营养费1800元。现原告的各项损失如下：1.医疗费共55941元（医疗收费票据1单，其中平安保险公司垫付款10000元，沈杜鑫垫付款15000元，原告自行垫付30941元)；2.住院伙食补助费10600元[100元/天×（91+15）天]；3.后续治疗费11000元；4.营养费1800元；5.护理费29550元[150元/天×（91天×2+15天×1）]；6.误工费86016.67元[误工时间计算至定残前一日共397天，按每月6500元的标准计算]；7.康复费6000元；8.残疾赔偿金92545.2元[42066元/年×20年×11%]；9.被抚养人生活费13763.75元（原告父亲吴清坤，1940年8月18日出生，至定残日年满79周岁，需扶养5年，28875元/年×5年÷3×11%=5293.75元；原告母亲高碧楼，1947年7月8日出生，至定残日年满72岁，需抚养8年，28875元/年×8年÷3×11%=8470元）；10.精神损害抚慰金5500元；11.交通费2730元（30元/天×91天）；12.鉴定费2810元。以上12项合计293256.62元。经查，被告沈杜鑫系粤V*****号小型轿车的车辆所有人，该车辆在被告平安保险公司处投保有交强险及商业三者险（责任限额为100万元，含不计免赔险），保险期间自2018年7月9日0时起至2019年7月8日24时止，本次事故发生在保险期间内。根据《道路交通安全法》等有关规定，被告平安保险公司作为交强险和商业三者险的承保公司，应先在交强的责任限额范围内先予赔偿原告的损失，超过交强险责任限额部分，在商业三者险限额内予以赔偿，被告沈杜鑫应对原告的损失承担连带清偿责任。很明显，本案交通事故给原告的经济造成损失，而且在身体上和精神上也带来痛苦。然而，事故发生至今，两被告迟迟没有承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求如上。被告平安保险公司辩称，一、平安保险公司对原告在本案的交通事故中所受到的损害深表同情与慰问。但平安保险公司只能依法依约按平安保险公司与被保险车辆粤V*****号车签订的交强险和商业三者险合同保险责任限额12.2万元和100万元内对原告合理、合法、合约的损害承担保险赔偿责任。二、平安保险公司已在交强险责任限额内垫付了10000元医疗费，请法院依法查清被告沈杜鑫在事故发生后是否已向原告支付了相关赔偿款，并依法对原告的诉请予以核减。三、对原告诉请医疗费，首先，根据行政和保险监管部门公布的交强险和商业三者险合同条款，平安保险公司对第三者超出医保用药标准的用药不承担保险赔偿责任，原告的该部分损失应由事故的侵权人承担，对原告诉请不属医保用药标准范围的用药（5594元），请法院依法审查后予以剔除。四、原告诉请的后续治疗费和康复费过高，鉴定机构的意见是预计和参考，同时也有按实际产生费用计的意见，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，后续治疗费应当按实际支付金额计算，不能按鉴定意见计算，二次手术实际住院天数八天，相应的住院伙食补助费和护理费应当按照实际发生的天数计算。按肩关节活动功能障碍评定原告构成十级伤残不客观，锁骨肩峰端骨折内固定术后才有可能鉴定十级伤残，本案原告的伤情不足鉴定十级伤残，请法院直接另行指定鉴定机构对原告的伤残等级重新进行司法鉴定。五、对原告诉请的护理费，因原告住院期间的护理费在其提供的医疗费中已有支付，故属重复请求，应予驳回。如法院认为依法可支持的话，原告未出示相应证据证实其已实际支出护理费用，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，至多按实际住院期间每天一人护理，每人不超过150元为计算标准。六、对原告诉请的残疾赔偿金，原告依据城镇居民标准为计算依据，但原告提供的两份《证明》没有同时具备单位负责人和证明出具人的签名，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，真实性、关联性、合法性存疑，且其没有提供经营者的身份证明文件，也没有提供劳动合同、银行工资流水证明、纳税证明等合法、有效、真实的证据，租房情况也仅有《租赁协议书》和不能作为合法证据使用的村委《证明》，既没有出租人的房屋产权证明，也没有出租人的身份证明文件，综上，原告提供的证据不足以证实其残疾赔偿金应当按城镇标准计算，且原告户籍地及住址所在的“长岭村”的城乡分类代码为“220”，故原告的残疾赔偿金应按农村标准计算。原告诉请的被抚养人生活费计算证据不足，应予驳回。如原告有补充证据且贵庭认为可以支持的话，其诉请计算的时间也不对，应从原告定残之日计算其被抚养人生活费的被抚养时限，具体应计算至月，并按农村标准计算。七、对原告诉请的误工费，同上第六点，其提供的工作《证明》证据形式不合法，不能作为认定案件事实的依据，原告计算的误工费标准有误，应按原告的农业户籍性质计算误工费，另外，依据广东省高级人民法院粤高法[2018]39号文件的意见，误工时间应按住院时间计算，至多计算至原告就医的医疗机构建议的“全休3个月”，其误工期计算至定残前一天缺乏事实和法律依据。八、原告诉请的精神损害抚慰金，应以3200元为合理额度。九、原告诉请的交通费没有证据证实，应予驳回。十、对原告请求的住院伙食补助费，应按已发生的住院天数计算。十一、平安保险公司不承担本案的诉讼费、鉴定费用。平安保险公司是因作为保险人而承担保险赔偿责任，而非事故中的侵权人，且依据平安保险公司与被保险车辆签订的交强险、商业三者险合同约定和保监会的相关规定，保险公司不应承担被保险人因保险事故发生的诉讼费及其他因诉讼而发生的费用，故本案的诉讼费用及鉴定费用应由侵权人承担。被告沈杜鑫书面辩称，一、原告请求的赔偿总额为293256.62元，而沈杜鑫已为粤V*****车辆在被告平安保险公司处投保了交强险和商业三者险100万元，足以赔偿原告的损失。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告请求的损失应由被告平安保险公司在交强险和商业三者险限额内予以赔偿，其请求沈杜鑫承担连带赔偿责任于法无据，应予以驳回。二、原告主张的赔偿请求存在诸多不合法、不合理之处，请求法庭依法驳回其不合理部分的诉讼请求。1.原告在2018年9月25日入院诊断并未查有右侧第5肋骨及左侧第3-7肋骨骨折，直到事发近一个月后才出现多处肋骨骨折，显然并非因本案事故所造成的。因此，本案依法应抵除原告因自身原因造成的扩大损失，包括治疗肋骨骨折的医疗费和伤残赔偿金，且被告平安保险公司垫付1万元，沈杜鑫垫付1.5万元，请法院依法核实扣减及责令原告退还沈杜鑫为其支付不属于事故造成的医疗费的部分。2.原告实际住院天数为91天，另外二次手术住院虽鉴定意见估计约需15天并不明确，不能作为认定依据，而且也未实际发生。因此，原告主张住院天数和护理期限包括并未实际发生的15天，缺乏事实和法律依据。而原告现已在揭东区人民医院进行二次手术，其住院时间和护理期间，应以其实际发生的天数为据，请法庭依法予以查明。3.后续治疗费。原告现已在揭东区人民医院进行二次手术，同样应以其实际发生的金额为准。4.营养费。根据广东省高级人民法院《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法[2018]39号）附件1第6项的规定，营养费涉残的计算标准为：5000元×伤残赔偿指数（11%）=550元，原告请求1800元，违反上述规定，应予驳回。5.原告的户口性质属于农村，其为了主张误工费及伤残赔偿金和被抚养人生活费均按城镇居民标准来计算，提供一份居委会的居住证明、租赁协议书和个体户证明来证明其是在城镇居住和工作，显然是缺乏合法有效的证据，依法不能成立的。按照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法[2018]39号）附件1第4项、第11项、第13项的规定，首先，有关的居住证明，应当以公安部门出具的事发前有效的满一年的居住证或暂住证为准，而东洋社区居委会并非政府主管部门无权出具有关的居住证明，且原告至今没有提供任何有关缴纳房屋租金和水电费等来证明其租住的客观事实；其次，有关的工作证明，竹乡餐饮店作为个体户，并不具有用工主体资格，其出具误工证明也没有相应工资支付凭证，不具有法律效力。因此，原告根本无法按上述有关规定提供备案的劳动合同、社保证明和连续6个月以上的银行工资流水等有效的证据，来证明其在城镇工作一年以上的事实。故，原告主张按城镇居民标准来计算是缺乏合法有效的证据，依法不能成立。因此，原告的误工费及伤残赔偿金和被抚养人生活费均应按农村居民标准来计算。6.交通费。原告没有提交任何交通费票据，不予认可。本院经审理认定事实如下：原告为支持其诉讼主张当庭出示了下列证据：1.原告的身份证，证明原告的诉讼主体资格；2.被告沈杜鑫的驾驶证复印件、粤V*****号车辆的行驶证复印件，证明被告沈杜鑫的诉讼主体资格以及粤V*****号车辆的所有人系沈杜鑫；3.被告平安保险公司的工商登记信息，证明被告平安保险公司的诉讼主体资格；4.粤V*****号车辆的交强险和商业保险单复印件，证明粤V*****号车辆在被告平安保险公司投保的情况；5.《道路交通事故认定书》，证明本次交通事故造成原告受伤、车辆受损的事实以及事故责任的认定等；6.诊断证明、入院记录、手术记录、出院记录、诊断报告单，证明原告伤情以及治疗情况和住院天数等；7.医疗发票、用药清单，证明原告的医疗费用及用药情况；8.《鉴定意见书》和鉴定费发票，证明：（1）原告构成十级伤残2处；（2）需要后续治疗费11000元、康复治疗费6000元；（3）护理期106天（含二期手术住院15天），其中住院期间91天配备护理人员2名/天,余护理期15天配备护理人员1名/天；（4）需营养费1800元以及原告支付鉴定费2810元的事实；9.东升街道东泮社区居委会的证明、租赁协议书，证明原告自2016年3月16日开始，向东泮社区居民黄少娜承租位于东泮社区房屋，并在该房屋居住的事实；10.揭阳市榕城区竹乡餐饮店的营业执照和证明，证明原告于2016年7月6日开始在揭阳市榕城区竹乡餐饮店担任厨师，每月工资6500元；11.揭东区埔田镇长岭村委会的证明，证明被扶养人吴清坤、高碧楼的基本情况。开庭后，原告出示了下列证据：黄少娜的情况说明、黄少娜的身份证复印件、揭阳市榕城区竹乡餐饮店的说明、第二次手术的住院病历首页、出院记录、入院记录、手术记录、放射科DR报告单（二份）、诊断证明书、住院病人明细清单、揭东人民医院体温表、医疗费收费票据（8689.87元）等，证明原告的居住和工作情况以及第二次手术的医疗费用等情况。本院于2019年12月26日对东泮社区居委会出具的上述证明予以查询核实和对揭阳市榕城区竹乡餐饮店的经营者徐浩杰进行询问核实。被告平安保险公司当庭出示了：1.转账信息一份，证明其已经垫付了1万元的医疗费；2.城乡分类代码，证明原告户籍所在地是长岭村，相关的赔偿应当按照农村标准进行计算。被告沈杜鑫庭前提交了揭东区人民医院预收款收据单（5单）及银行转账凭证，证明其为原告垫付了医疗费用1.5万元的事实。被告平安保险公司对原告上述证据的质证意见如下：对第1组证据的真实性没有异议，但是原告应当提交户口本证明其户口性质；对第2组证据，由法院依法审查认定；对第3、4、5组证据没有异议；对第6、7组证据的真实性没有异议，但是对其关联性有异议，从该组证据可以看出原告诉请的误工期已经远远超过了医生建议出院后的三个月,原告诉请的误工期过长;对第8组证据的真实性没有异议，但其中营养费过高，至多为550元，后续治疗费和康复费应当根据实际发生的数额进行计算，护理期应当按照住院天数计算，原告的伤残等级应当根据原告二次手术后的伤情来进行认定；对第9、10、11组证据为单位出具的证明，没有同时具备单位负责人和证明出具人的签字，不符合证据的形式，其次第9、10组证据无法真实反映原告在发生事故前的工作情况和居住情况，原告未提供出租方的产权证明和出租方的身份证明以及水电费缴费记录来证明其所主张的出租屋居住的事实，工作证明也无法真实反映原告在事故发生前的工作情况和收入情况，且该份证据也没有证明原告因本次交通事故造成误工损失，第11组证据由法院依法进行审查认定；对原告庭后提交的黄少娜的身份证复印件及情况说明、揭阳市榕城区竹乡餐饮店的说明由法院审查，对原告第二次手术的住院病历首页、出院记录，入院记录、手术记录、放射科DR报告单、诊断证明书、住院病人明细清单、揭东人民医院体温表、医疗费收费票据等的三性均没有异议。被告沈杜鑫对原告庭后提交的证据的质证意见如下：黄少娜的情况说明的真实性和合法性有异议，房屋所有权以不动产登记中心登记为准，没有任何房产登记凭证，所以对于情况说明中涉及的房屋是黄少娜所有的真实性不予认可，而且情况说明中陈述房屋及出租给吴俊雄的情况有在东泮社区居委会备案，没有相应的备案材料予以证实，所以对于情况说明的内容的真实性不予认可。另外，黄少娜的情况说明应该属于书面的证人证言，证人没有出庭作证的情况下，其出具的证言不能予以采信。黄少娜的身份证是复印件，不能作为证据使用。对于餐饮店的说明是徐浩杰的单方陈述，没有其它证据予以证实，对其真实性不予认可，说明的内容是虚假的，不具有合法性和证明效力。对原告第二次手术的住院病历首页、出院记录，入院记录、手术记录、放射科DR报告单、诊断证明书、住院病人明细清单、揭东人民医院体温表、医疗费收费票据等的实性没有异议，从住院病历首页载明原告现住揭东区埔田镇，应该以农村居民的标准核算有关的赔偿项目。二次手术的住院天数以及医疗费用和护理费用应当以实际发生的情况为准，必须符合法律的规定。而且从出院记录载明原告左锁骨折的伤情已经是得到痊愈，不存在功能受损的情况，所以认为原告不构成伤残。原告对二被告上述证据的质证意见如下：对被告沈杜鑫提交的证据予以确认，其确实向原告垫付了1.5万元的医疗费，对被告平安保险公司提交的转账凭证没有异议，对城乡分类代码的三性均有异议，即使原告户籍所在的城乡代码为220，也不能因此直接认定本案的赔偿应当按照农村标准进行赔偿，原告提交的证据足以证明原告在城镇连续居住满一年，并且有固定收入，可以按照城镇标准进行赔偿。被告平安保险公司对被告沈杜鑫的上述证据没有异议。上述证据，经审查，形式合法，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.关于《鉴定意见书》。原告提交的《鉴定意见书》及其鉴定费发票，系本院依原告的申请依法委托有鉴定资格的鉴定机构广东榕江法医临床司法鉴定所经司法鉴定程序作出的，且该鉴定机构已对被告平安保险公司的申请重新鉴定的理由予以复函答复，被告平安保险公司只是猜测和怀疑原告不构成伤残，并没有证据证明原告不构成十级伤残2处，因此，本院对被告平安保险公司对原告的伤残等级重新进行鉴定的申请不予准许。该鉴定意见书的鉴定意见内容与原告诉称内容一致，对两被告没有证据予以推翻的鉴定意见（吴俊雄本次交通伤已构成人体损伤十级伤残二处、需康复治疗费6000元、住院期间91天配备护理人员2名/天），予以采纳。2.原告的有关赔偿标准是按《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的城镇居民标准计算的，其提交的证据材料能相互印证原告在城镇居住满一年以上，符合有关规定，本院予以采纳；而两被告主张应按原告的户口所在地农村居民的赔偿标准计算，与本案事实不符合，不予采纳。3.医疗费用。被告平安保险公司对原告的医疗费共64630.87元（55941元+8689.87元）的证据的真实性没有异议，因此，本院对原告因治疗花去医疗费共64630.87元予以确认。被告平安保险公司主张超出医保用药标准的用药费用不予赔偿，但没有提出具体非医保项目，且没有相应证据佐证，因此，其请求剔除非医保用药费用5594元，缺乏相应证据,不予采纳。4.后续治疗费、营养费和康复费。原告主张后续治疗费11000元、营养费1800元和康复费6000元，虽有相应的诊断证明书、住院病历和鉴定意见书相互佐证，但原告已进行第二次手术，后续治疗费用已实际产生（医疗费8689.87元），其营养费可根据有关规定从其伤残等级酌情予以支持550元，故本院对原告主张的后续治疗费11000元和营养费1800元不予采纳，对需康复费6000元予以采纳。5.住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费10600元，证据不足，不予采纳，平安保险公司主张按原告实际住院天数计算，予以采纳，因此，原告的住院伙食补助费为9900元[（91天+8天）×100元/天=9900元],予以认定。6.护理费。根据原告的住院病历、诊断证明书、鉴定意见书和相关法律规定，原告住院共99天（91天+8天），护理期为99天（第一次住院期间91天，需配护理人员2名/天，第二次住院期间8天，需配护理人员1名/天），予以认定。因无法确认护工的工资，故原告住院期间99天的护理费可按相关规定150元/天的标准计算。因此，原告的护理费为28500元（150元/天×91天×2+150元/天×8天×1=28500元），予以认定。原告主张护理费29550元，缺乏相应证据，不予采纳。7.误工费。原告的证据不足以证实其月工资6500元，但可按其从事的职业餐饮业在岗职工年平均工资52103元/年的标准计算，其误工费计算至其定残前一日共397天过长，且原告非在医嘱休息期间定残，应按其住院期间（91天和8天）和医嘱意见全休3个月（按90天计）计算误工费，故其误工费共26979.36元[52103元/年÷365天/年×（91天+8天+90天）=26979.36元],予以认定。原告主张误工费共86016.67元，证据不足，不予认定。被告对原告误工期的抗辩意见，合理合法，予以采纳，其他抗辩意见，理由和证据不足，不予采纳。8.残疾赔偿金。原告因本案交通事故受伤构成十级伤残二处，2019年10月28日定残时已满49周岁不满50周岁，其残疾赔偿金按规定以20年计算，其伤残赔偿指数按11%计，合理合法，予以认定。因此，原告的残疾赔偿金为92545.2元（42066元/年×20年×11%)，予以认定。被告要求按农村居民赔偿标准计算，不符合客观实际，不予采纳。9.被扶养人生活费。原告主张被扶养人其父亲吴清坤的生活费5293.75元（28875元/年×5年÷3×11%=5293.75元），有相应的证据，且符合相关规定，予以认定。原告主张其母亲高碧楼的生活费8470元（28875元/年×8年÷3×11%=8470元），没有具体计算到月，不予采纳，具体计算到月共7.75年，其生活费为8205.31元（28875元/年×7.75年÷3×11%=8205.31元）,予以认定。因此，原告主张被抚养人生活费共13763.75元，不予采纳，原告被扶养人生活费共13499.06元（5293.75元+8205.31元），予以认定。10.精神损害抚慰金。原告主张其精神损害抚慰金为5500元，而被告平安保险公司建议精神损害抚慰金3200元为合理额度。因原告受伤致残受到一定程度的精神创伤，可酌情给予精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级、案发地平均生活水平和本案实际情况，本院酌定原告精神损害抚慰金5000元为宜。11.鉴定费用。原告支付了鉴定费2810元，有鉴定机构的正式发票和相应的鉴定事实佐证，且该费用是原告在索赔过程中为确定其因本案交通事故造成的损失而支付的必要费用，故予以认定。被告平安保险公司对该费用的抗辩意见，理由不成立，不予采纳。12.交通费。原告没有提供交通费用的相应证据，且被告对交通费不予认可，但根据原告受伤致残疾等情况，产生一定的交通费是必然的，根据相关规定，本院酌情予以认定其交通费为2970元（以住院共99天计，每天给予交通费30元），原告主张交通费2730元，系依法处分自己民事权利的行为，予以准许。综上，原告因本案交通事故造成的损失共253144.49元（医疗费64630.87元、住院伙食补助费9900元、营养费550元、康复费6000元、护理费28500元、误工费26979.36元、残疾赔偿金92545.2元、被扶养人生活费13499.06元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2810元、交通费2730元)，予以认定。另外，本案交通事故发生在交强险和商业三者险的保险期间内，被告平安保险公司已垫付医疗费1万元，沈杜鑫已垫付医疗费1.5万元，原告第二次手术医疗费由基本统筹基金支付5300元，予以确认。本院认为，一、本案属于机动车交通事故责任纠纷。公民的健康权、身体权受法律保护。原告因交通事故遭受伤害，理应获得相关赔偿。交警部门作出的道路交通事故认定书，认定被告沈杜鑫负事故的全部责任，原告吴俊雄无责任，双方当事人对此均无异议，予以认定。原告超出本院核定损失部分的诉讼请求，证据不足，不予支持。二、国家实行机动车交通事故责任强制保险制度，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照规定承担赔偿责任。原告的损失应由交强险医疗费用赔偿限额1万元范围内先予赔偿的损失有75080.87元（含医疗费64630.87元、住院伙食补助费9900元和营养费550元），应由交强险死亡伤残赔偿限额11万元范围内先予赔偿的损失有178063.62元（含康复费6000元、护理费28500元、误工费26979.36元、残疾赔偿金92545.2元、被扶养人生活费13499.06元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2810元和交通费2730元）。被告平安保险公司作为该事故侵权车辆交强险的保险人，应按照保险合同和法律规定，在交强险责任限额内对原告承担赔偿责任，即在医疗费用赔偿限额1万元范围内赔偿原告1万元，在死亡伤残赔偿限额11万元范围内赔偿原告11万元，合计应赔偿原告12万元，该款抵除已垫付款1万元后，被告平安保险公司仍应负责赔偿11万元。三、原告超出交强险医疗费用赔偿限额的损失有65080.87元（75080.87元-10000元），超出死亡伤残赔偿限额的损失有68063.62元（178063.62元-110000元），合计133144.49元（65080.87元+68063.62元），该损失应由被告沈杜鑫按照责任比例承担赔偿责任。因沈杜鑫负事故全部责任，故其应按100%的比例承担赔偿责任，即应赔偿原告133144.49元（133144.49元×100%）。由于被告平安保险公司又是该事故侵权车辆的商业三者险的保险人，故其应按照保险合同和法律规定，在商业三者险的责任限额（100万元）内对原告超出交强险责任限额的损失133144.49元承担赔偿责任,该款抵除被告沈杜鑫已垫付15000元后，被告平安保险公司仍应负责赔偿118144.49元。原告请求被告沈杜鑫对被告平安保险公司的上述赔偿承担连带赔偿责任，证据不足，不予支持。四、根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，被告平安保险公司主张其不用承担本案诉讼费用，违反该规定，故不予支持。另外，原告应按相关规定退还由基本统筹基金支付的款项。综上所述，原告的诉讼请求中，事实清楚、证据确凿、理由充分的部分，本院予以支持；对缺乏相应证据的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决发生法律效力之日起七日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告吴俊雄损失110000元，在商业第三者保险责任限额范围内赔偿原告吴俊雄损失共计118144.49元。二、驳回原告吴俊雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5700元，减半收取计2850元（原告已预交），由原告吴俊雄负担489元，被告中国平安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担2361元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审判员  陈理洪二〇二〇年二月六日书记员  朱威廉附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。