北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初10702号原告：张振龙，男，1974年5月15日出生，汉族，北京市乐家富国商业管理有限公司总经理，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：杨静，北京市广银律师事务所律师。被告：刘帅，男，1978年11月10日出生，回族，无业，住山西省太原市杏花岭区。委托诉讼代理人：姜鹏，北京大成律师事务所律师。第三人：北京巴布奇遇儿童乐园有限公司，住所地北京市大兴区西红门镇京良路10号C座1层。法定代表人：刘帅（工商登记信息所载明），职务不详。原告张振龙与被告刘帅、第三人北京巴布奇遇儿童乐园有限公司（以下简称巴布奇遇公司）民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张振龙的委托诉讼代理人杨静、被告刘帅的委托诉讼代理人姜鹏到庭参加诉讼。第三人巴布奇遇公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张振龙向本院提出诉讼请求：1.刘帅归还张振龙借款本金450万元及利息（以450万元为基数，自2019年2月1日起算，至实际付款之日止，按照每月1.8%的标准计算）；2.刘帅偿还张振龙逾期付款违约金（以450万元为基数，自2019年2月1日起算，至实际还款之日止，按照每日千分之一标准计算）；3.本案诉讼费用由刘帅承担。事实和理由：2018年9月25日和2018年11月1日，刘帅分两次与张振龙签订“借款担保协议书”和“个人借款协议书”，共向张振龙借款450万元，并约定按月息1.8%支付利息；并约定此借款为刘帅定向投资。张振龙支付借款450万元。刘帅收到此款后开始尚能按月支付利息，但自2019年2月1日起刘帅即停止支付利息至今。根据张振龙与刘帅之间所签借款协议，刘帅未能按期支付利息，张振龙有权提前收回全部本金及利息。张振龙多次向刘帅催要此款，刘帅迟迟不予归还。为维护自身合法权益，张振龙诉至法院，请求判如所请。刘帅辩称，不同意张振龙的诉讼请求。第一，按照张振龙之主张，欠款本金450万元分成250万元和200万元两部分，其中对250万元借款本金刘帅并非借款人，实际上是巴布奇遇公司借款；在张振龙出示的2018年9月25日签订的借款担保协议书中，借款人为巴布奇遇公司，刘帅只是对借款500万元中的50%部分承担一般保证责任，在对巴布奇遇公司未经诉讼并无力承担还款责任的情况下，一般保证人刘帅不应先行承担还款责任。第二，关于剩余200万元借款本金，在张振龙所提交借款协议中，实际借款人应为巴布奇遇公司，而不是刘帅本人，在签署借款协议时，张振龙、刘帅并非在场同时签署，而是由巴布奇遇公司的股东（也是实际控制人）吴清波拿过来单独让刘帅签署，并说是办理股权质押手续，于是刘帅就签署了借款协议；借款协议不是刘帅本人的真实意思表示，在该协议中第1页对之前250万元的借款一并累计计算是不真实的，在刘帅签字的时候并没有张振龙的签字，之后吴清波也没有给刘帅1份借款协议，对借款协议第1页的真实性不予认可。第三，关于利息支付，按照张振龙在起诉书中的陈述，刘帅自2019年2月起停止支付利息，也就是说刘帅在2018年10月至2019年1月期间已经支付了4期利息，这4期利息均由巴布奇遇公司支付，并非刘帅个人支付，可以证明张振龙所主张的全部借款均为巴布奇遇公司所借，事实上刘帅对于利息的支付情况根本不清楚，都是由吴清波操作的。综上所述，请求驳回张振龙的全部诉讼请求。巴布奇遇公司未作陈述。本院经审理认定事实如下：巴布奇遇公司系在2017年11月18日注册成立的有限责任公司；至本案审理时，在工商登记中，巴布奇遇公司的股东（投资人）为北京世纪邦道商贸有限公司、巴布好奇屋（北京）投资管理有限公司（以下简称好奇屋公司），法定代表人为刘帅；但就法定代表人变更情况，刘帅提交巴布奇遇公司在2019年4月19日通过的“股东会决议”；该决议载明，经到会股东（应到股东3人，实到股东3人，代表100%表决权）表决，一致同意罢免刘帅的董事及法定代表人职务，罢免吴秋婷的监事职务，同时选举吴秋婷为公司的新法定代表人，并通过公司章程修正案，3名股东及时任公司法定代表人的刘帅均在决议落款处签字或盖章确认，注明签字时间为2019年4月19日；刘帅据此主张虽然现未就法定代表人变更事宜完成工商变更登记，但其已不能代表巴布奇遇公司，无论是开展经营行为，还是进行本案诉讼，并主张针对上述法定代表人变更事宜，其已另案提起诉讼。2018年9月25日，张振龙（甲方、出资方，该称谓系协议书抬头及落款处所载明措辞，下同）、刘帅（乙方、借款主体股东）、吴清波（丙方、借款主体股东）、巴布奇遇公司（丁方、借款主体）、好奇屋公司（戊方、担保方）签订“借款担保协议书”；各方约定因丁方经营资金需求，经甲、乙、丙、丁、戊五方友好协商，在平等自愿的基础上，达成借款担保协议，借款总金额为500万元，借款期限自2018年9月27日至2019年9月26日;关于“借款利率及计收方法”，各方在协议书第三条约定：“1.丁方应按期归还甲方借款及利息，甲方按月息1.8%收取丁方利息，利息按月支付，支付利息时间为每月1号。2.如超过借款期限丁方未按时、足额还款付息，甲方可立即宣布债权提前到期，丁方应无条件立即返还借款本息。甲方于2018年9月27日之前将该笔款项分期陆续汇入丁方其指定账户。丁方指定汇款账户为：北京巴布奇遇儿童乐园有限公司……”；关于本息偿还，各方在协议书第四条约定：“借款期限为壹年，从丁方出具上述确认书之日起计；借款期满之次日，本金随同所有的利息一次性归还给甲方；甲方指定汇入利息及还款账号为……上述本息若逾期支付，则以每日千分之一的比例计算违约金。为上述条款的履行，丁方，北京巴布奇遇儿童乐园有限公司（下称巴布童话小镇）的所有的投资总金额暂定为人民币2500万元整，占总股比的100%”；关于“乙方义务及责任”，各方在协议书第五条约定：“5.1——因乙方通过戊方间接为丁方的股权，乙方承担本借款总金额的50%，即人民币2500000元（即贰佰伍拾万元整）。5.2——如乙方未能履行支付本借款协议中所占比50%的利息及本金时：乙方所欠的本金及利息的总和，甲方将以股权投资（实收资本）的方式入资巴布童话小镇。甲方有权及无条件入股巴布童话小镇，即乙方所持有的相对应的人民币250万的股权。乙方及其配偶间接持有的丁方股权进行质押。甲、乙、丁、戊四方应在签订合同14天之内应准备好所需材料并到工商局进行股权质押备案登记……5.3——如丁方按时履行支付本借款协议书所承担的利息及本金时，甲方应在丁方偿还完（乙方义务部分）的所有利息及本金后的14天之内到工商局解除质押备案登记”；关于“戊方的义务及责任”，各方在协议书第六条约定：“因戊方为乙方的投资公司，乙方在该借款协议中无资产作为抵押。戊方对乙方的借款做借款连带担保义务及责任”；关于“丙方的义务及责任”，各方在协议书第七条约定：“丙方为丁方的股东，承担本借款总金额的50%，人民币2500000元（即人民币贰佰伍拾万元整）……”；就其他事项，各方还在协议书第八条约定：“乙方、丙方所承担的借款比例各为50%，双方不存在借款连带责任，在丁方未能履行义务时，乙方、丙方应各自履行支付利息及本金的偿还义务”，在第九条约定：“借款资金用途：仅限北京巴布奇遇儿童乐园有限公司经营运作使用”；张振龙、刘帅、吴清波、巴布奇遇公司、好奇屋公司均在协议书落款处签字、盖章确认，并注明签订时间为2018年9月25日。在2018年10月29日，出借人张振龙与收款人签订“借款资金到账确认书”，该协议书正文载明：“根据刘帅（身份证号……）与张振龙（身份证号……）于2018年9月25日签订的《借款担保协议书》。1.张振龙向刘帅的借款人民币：贰佰伍拾万元整，现刘帅确认收到人民币贰佰伍拾万元整。2.指定从张振龙开户行……转入北京巴布奇遇儿童乐园有限公司开户行……双方同意上述资金流向，上述资金以实际到账为准”；在确认书落款“借款人确认（签字）”处（法院注：应系笔误，应为“出借人”），张振龙签字确认；在“收款人确认（签字）及盖章”处，由刘帅签字确认，并加盖巴布奇遇公司的财务专用章；在“担保方确认”处，加盖好奇屋公司的公章。2018年11月1日，张振龙（甲方、出资方，该称谓系协议书抬头及落款处所载明措辞，下同）与刘帅（乙方、借款主体）签订“个人借款协议书”，双方约定：“因乙方经营资金需求，经甲、乙双方友好协商，在平等自愿的基础上，达成以下个人借款协议，供各方共同遵守：一、借款总金额：2000000元（大写：贰佰万元整）人民币。二、借款期限：2018年11月12日至2019年11月11日。三、根据甲、乙双方于2018年9月25日所签订的《借款担保协议书》，乙方累计向甲方借款共计：4500000元（大写：肆佰伍拾万元整）。三、借款利率及计收方法：1.乙方应按期归还甲方借款及利息，甲方按月息1.8%收取乙方利息，利息按月支付，支付利息时间为每月1号。2.如超过借款、还息期限，乙方未按时、足额还款付息及本金。甲方可立即宣布债权提前到期，乙方应无条件立即返还借款本金及利息全部款项。甲方于2018年11月12日之前将该笔款项分期陆续汇入乙方其指定账户。乙方指定汇款账户为：北京巴布奇遇儿童乐园有限公司……四、借款期限为壹年，借款期满之次日起，本金随同所有的利息一次性归还给甲方。甲方指定汇入利息及还款账号为：名称：张振龙……上述本息若逾期支付，则以每日千分之一的比例计算违约金。五、借款资金用途：仅限北京巴布奇遇儿童乐园有限公司经营运作使用……”；在协议书落款“甲方（出资方）：张振龙”处，张振龙签字确认，在“乙方（借款主体）：刘帅”处，刘帅签字并捺印确认。在张振龙所提交“个人借款协议书”中，文本为2页，第2页为落款签字页，刘帅认可第2页系其签写，但对第1页文本的真实性不予认可；因就其主张，刘帅未提供证据证明，而张振龙所提交“个人借款协议书”系书证，经审查，未见异常，内容连贯，且并无借款人需在合同书每页均签字确认的交易习惯，故对该份书证之真实性，本院予以确认。张振龙所提交“电子银行业务回单（付款）”显示，在2018年9月27日、9月28日、9月30日、10月29日、11月12日、11月13日，自张振龙的银行账户向巴布奇遇公司的银行账户内分别转账汇款100万元、50万元、300万元、100万元、100万元、100万元，合计750万元。就还款情况，张振龙认可刘帅已支付利息至2019年1月底，故主张2019年2月之后的利息及违约金。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，巴布奇遇公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃在庭审中的陈述、质证和辩论等诉讼权利。民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为；借款人应当按照约定的期限返还借款；借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息；借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金；当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证；一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任；当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任；保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；有相对人的意思表示的解释，应当按照所使用的词句，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定意思表示的含义。本案中，张振龙系出借人，就此并无争议，因张振龙所提交“借款担保协议书”、“个人借款协议书”、“借款资金到账确认书”这3份书证均明确约定借款人的指定收款账户系巴布奇遇公司的银行账户，事实上亦系由张振龙的银行账户向上述指定账户内转入款项，且转入款项总额远超过张振龙在本案中所主张借款本金450万元，故不能仅依据款项系转入巴布奇遇公司的银行账户内即认定巴布奇遇公司系借款人，而应审查当事人之间的具体约定；据此，本案争议焦点在于对张振龙所提交这3份书证的认证事宜，以确定刘帅在诉争借贷关系中的法律地位；就此，本院按照有相对人意思表示的解释规则，以及对合同解释规则，在下文分析之。第一，对于签订于2018年9月25日的“借款担保协议书”，其明确载明“丁方（借款主体）”为巴布奇遇公司，明确载明案外人好奇屋公司系“戊方（担保方）”，即为保证人，但对刘帅之法律地位，其措辞为“乙方（借款主体股东）”，以致双方当事人持有异议；经审查，协议书第八条载明：“乙方、丙方所承担的借款比例各为50%，双方不存在借款连带责任，在丁方未能履行义务时，乙方、丙方应各自履行支付利息及本金的偿还义务”，符合一般保证之法律规定，故刘帅系巴布奇遇公司所借500万元借款中250万元部分的一般保证人。第二，对于签订于2018年10月29日的“借款资金到账确认书”，其明确载明“张振龙向刘帅的借款人民币：贰佰伍拾万元整，现刘帅确认收到人民币贰佰伍拾万元整”，可见，在此时，对于250万元借款，已将刘帅之法律地位由一般保证人变更为借款人；因确认书已加盖巴布奇遇公司的财务专用章，加盖好奇屋公司的公章，说明借款人巴布奇遇公司、担保人好奇屋公司对此不持异议，且该权利义务变更并未侵犯吴清波在“借款担保协议书”中的权益，因为协议书明确载明“乙方、丙方所承担的借款比例各为50%，双方不存在借款连带责任”。第三，对于签订于2018年11月1日的“个人借款协议书”，其明确载明刘帅为“乙方（借款主体）”，并经其与张振龙汇总计算，以该次借款200万元及“借款担保协议书”、“借款资金到账确认书”中的借款250万元相加，刘帅共向张振龙借款合计450万元，借款期限为1年，自2018年11月12日至2019年11月11日。综上所述，对张振龙所提交上述3份书证，本院均予以采信，在张振龙履行了提供借款义务后，至本案审理时借款期限已届满，刘帅应向张振龙偿还借款本金合计450万元；关于借期内利率，协议书所约定标准为月利率1.8%，即年利率21.6%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”并无不当；但就利息支付时间，“个人借款协议书”中既载明“利息按月支付，支付利息时间为每月1号”，又载明：“借款期限为壹年，借款期满之次日，本金随同所有的利息一次性归还给甲方”，存在矛盾，考虑到张振龙自认刘帅已按月偿还利息至2019年1月底，宜认定利息系按月支付；按照“个人借款协议书”之约定，在本息逾期支付时，以每日千分之一的标准（年利率为36.5%）计算违约金；因利息标准及违约金标准之和为58.1%，已超年利率24%的限额，根据上述司法解释第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”故对利息、违约金，张振龙一并主张并无不当，但应以不超过年利率24%为限。综上所述，刘帅系诉争450万元借款之借款人，其应偿还张振龙借款本金450万元及相应利息、违约金。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、刘帅于本判决生效后十日内偿还张振龙借款本金合计4500000元及利息、违约金（该利息、违约金合并计算，其以本金4500000元为基数，自二〇一九年二月一日起算，至偿还上述借款之日止，按照年利率百分之二十四计算）；二、驳回张振龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42800元，由张振龙负担2800元（已交纳），由刘帅负担40000元（于本判决生效后七日内交纳）；公告费560元，由刘帅负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  王 振人民陪审员  梁跃海人民陪审员  丰永志二〇二〇年二月二十六日法官 助理  印 鹏书 记 员  陈鹏廷