湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘11民终267号上诉人（一审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司，住所地湖南省永州市冷水滩区育才路印象巴黎小区B1栋201、203号商铺。法定代表人：王斌，该公司负责人。委托诉讼代理人：左志成，男，1989年8月12日出生，汉族，系中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司职工，住湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人：胡鸣，男，1994年8月19日出生，汉族，系中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司职工，住湖南省永州市零陵区。被上诉人（一审原告）：罗鸿艳，女，1976年4月1日出生，汉族，现住永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：唐军，湖南济人律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：欧艳云，女，1971年10月10日，汉族，住湖南省东安县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司（以下简称财保永州公司）因与被上诉人罗鸿艳、欧艳云机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2019）湘1103民初1796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，依法对双方当事人进行了询问，书面进行了审理。本案现已审理终结。财保永州公司上诉请求：请求撤销原判第一、二项，并改判上诉人减少赔偿106,396.65元，由被上诉人承担上诉费。事实和理由：原审认定上诉人的损失依据、计算方式和数额有误，具体为：1、原审将医保自付部分23,407.05元计入赔偿范围，属认定事实错误；2、罗鸿艳第二次鉴定是其自行鉴定的，应以第一次鉴定结论为准；3、一审认定赔偿金额有误，营养费应为2,000元，后续治疗费应为11,000元，残疾赔偿金应为73,396元，被抚养人生活费应为29,241元，累计差额按80%计算为82,989.6元。被上诉人罗鸿艳辩称：1、一审认定事实清楚，适用法律正确。2、一审中我方提出重新鉴定，上诉方予以认可。故应该以最新的鉴定结果认定。被上诉人欧艳云辩称：请求维持原判。罗鸿艳向一审法院起诉请求：1、被告财保永州公司在交强险限额内赔偿原告各项损失120,000元；2、二被告在交强险限额外赔偿原告281,306.4元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月13日8时50分，被告欧艳云驾驶湘Ｍ×××××小型轿车从冷水滩区沿老冷东公路往东安县端桥铺镇行驶，途径老冷东公路公墓山路段时，撞到前方原告罗鸿艳驾驶的三轮电动车（车上搭乘原告罗鸿艳的父亲罗玉庆），造成原告罗鸿艳及其父亲罗玉庆受伤、双方车辆受损的交通事故。该道路交通事故发生后，永州市公安局交通警察支队凤凰园大队于2018年7月26日作出第20181177号道路交通事故认定书，认定该事故由被告欧艳云负主要责任，原告罗鸿艳负次要责任，罗玉庆不负责任。原告罗鸿艳受伤后于2018年7月13日到永州市中心医院住院治疗150天，于2018年12月10日出院，共用去医疗费147229.23元，其中被告欧艳云垫付医疗费11500元，被告财保永州公司垫付医疗费10000元。永州市公安局交通警察支队凤凰园大队委托永州潇湘司法鉴定所对原告罗鸿艳的伤残程度、医疗费、误工费、护理费、营养费及后续治疗费进行鉴定，该所于2018年12月26日作出永潇湘司鉴所（2018）临鉴字第623号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人罗鸿艳Ｌ3椎体骨折并双下肢不全瘫术后的损伤构成十级伤残。2、伤后医疗费按发票核定（鉴定费另计），从受伤之日起伤后休息陆个月，壹人陪护伍个月，后续治疗费用壹万壹仟元，营养费贰仟元。本案在审理过程中，被告财保永州公司于2019年5月5日申请对罗鸿艳住院期间产生的医疗费的合理性进行鉴定，鉴定其中非车祸伤情费用及非国家基本医疗保险的费用有多少；原告罗鸿艳亦于2019年5月14日对其伤情以及后续治疗费、误工费、护理费、营养费进行鉴定。本院于2019年5月22日委托永州市柳子司法鉴定所对原告罗鸿艳、被告财保永州公司申请鉴定的事项进行鉴定；该所未受理被告财保永州公司申请鉴定的事项并于2019年5月27日函复本院，本院于2019年5月29日委托永州市大正司法鉴定所对被告财保永州公司申请鉴定的事项进行鉴定。永州市柳子司法鉴定所于2019年5月31日作出永柳子（2019）临鉴字第421号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人所受损伤“Ｌ3椎体及右侧横突骨折并骨髓水肿伴其后层面椎管稍狭窄，并其后层面水平段脊髓损伤可能；腰2腰3节段右侧神经根肩袖及腹侧硬膜外伤性撕裂；Ｌ2／3间隙椎间盘撕裂伴间盘溢出、间盘及前方前纵韧带破裂”，已行“Ｌ3骨折切开复位，Ｌ2、Ｌ3、Ｌ4钉棒系统内固定，Ｌ2、Ｌ3去椎板椎管扩大减压，神经根松解，Ｌ2／3髓核摘除植骨融合术后”目前的伤残程度为九级伤残。2、建议：①被鉴定人伤后伤情前期治疗费参考医院医疗发票，截止2018年12月10日，鉴定费另计。②依据中华人民共和国公共安全行业标准《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.1.2条之规定，被鉴定人自受伤之日计算伤后壹佰陆拾伍日，误工壹佰捌拾日，营养期柒拾日（建议营养费30元／日），以上误工、护理、营养期均含后期内固定物取出期限。③出院后继续康复治疗费预计为叁仟元。④Ｌ3椎体压缩性骨折内固定物取出费用预计为玖仟元。⑤以上赔偿费用均为建议及预计，如有异议，请按实际产生的计算为准。永州大正司法鉴定所于2019年5月31日作出永大正司鉴所【2019】临鉴字第140号司法鉴定意见书，鉴定意见为：根据委托单位提供的资料，按委托要求对罗鸿艳的医疗费用进行分析，核减。1、本次住院未发现与车祸外伤无直接相关的用药。2、本次住院医疗费用中自负费用（即医保不报销金额）合计贰万叁仟肆佰零柒元伍分（23407.05元）。发生本次交通事故时，被告欧艳云在被告财保永州公司投保的交强险和不计免赔率的商业第三者责任险（保额1000000元）保险期间（2018年2月19日至2019年2月18日）。原告罗鸿艳于2014年8月14日注册并领取营业执照，个体经营水果批发。原告罗鸿艳的父母亲需其赡养，其父亲罗玉庆出生于1949年3月6日，其母亲张美金出生于1951年11月6日，罗玉庆与张美金生育有三个子女；原告罗鸿艳与熊文忠婚后于2004年4月15日生育一女孩熊嘉熙、于2008年3月15日生育一女孩熊嘉琪。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。被告欧艳云驾驶机动车与驾驶非机动车的原告罗鸿艳发生涉案交通事故造成原告罗鸿艳受伤致残，被告欧艳云应承担赔偿原告罗鸿艳损失的侵权民事责任。经永州市公安局交通警察支队凤凰园大队第20181177号道路交通事故认定书认定：被告欧艳云负主要责任，原告罗鸿艳负次要责任，故对原告罗鸿艳的损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定，先由被告财保永州公司在交强险责任限额范围内予以赔偿原告罗鸿艳，超过责任限额的部分，被告欧艳云承担80%的赔偿责任，原告罗鸿艳自负20%；对于被告欧艳云承担的赔偿责任由被告财保永州公司商业第三者责任险限额范围内赔偿原告罗鸿艳，超过商业第三者责任险范围的部分由被告欧艳云赔偿。被告财保永州公司主张“原告罗鸿艳非医保医药费应由被告欧艳云支付给原告罗鸿艳，这是商业第三者责任险免赔的范围”，经查，被告财保永州公司出具的商业第三者责任险保单没有提示免赔的文字，被告财保永州公司是否告知被告欧艳云，被告欧艳云未到庭，本案无法查清，对被告财保永州公司的主张不予支持，被告财保永州公司可另行主张权利。原告罗鸿艳的损失，认定如下：医疗费147,229.23元、后续治疗费及内固定物取出费12,000元、住院伙食补助费15,000元（100元/天×150天）、营养费2,100元（30元/天×70天）、护理费21,646元（47,885元/365天×165天）、误工费27,471元（55,706元/365天×180天，2019年5月31日定残）、残疾赔偿金146,792元（36,698元/年×20年×20%）、被扶养人生活费58,482元（25,064元/年×4年×20%+25,064元/年×4年×20%×1/2+25,064元/年×4年×20%×2/3+25,064元/年×3年×20%×2/3+25,064元/年×3年×20%×1/3）、交通费酌定500元，以上损失共计431,220.23元；综合全案，精神抚慰金酌定5,000元；鉴定费3,000元。综上所述，被告财保永州公司在交强险责任限额内赔偿原告罗鸿艳120,000元（含精神抚慰金5,000元），超过交强险责任限额部分316,220.23元（不含精神抚慰金5,000元），由被告财保永州公司在商业第三者责任险限额内赔偿80%即252,976.18元给原告罗鸿艳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司在交强险责任限额内赔偿罗鸿艳120,000元（含精神抚慰金5,000元）；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿罗鸿艳252,976.18元。以上两项合计372,976.18元，扣除被告欧艳云垫付的11,500元、被告中国人寿财产保险股份有限公司永州市中支公司垫付的10,000元，限被告中国人寿财产保险股份有限公司永州市中支公司在本判决书生效后十日内赔偿原告罗鸿艳351,476.18元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,927元，减半收取计2,964元，鉴定费3,000元由被告欧艳云负担。上诉人为证明其主张，二审向本院提交了保险投保单一份，拟证明上诉人已对被上诉人履行了非医保用药的告知义务。被上诉人罗鸿艳的质证意见为，该保险单不是新证据，对欧艳云是否履行了告知义务与我方并无关系。被上诉人欧艳云的质证意见为，不清楚该证据的具体情况。本院对该证据的认证意见为，该证据不属于新证据，且被上诉人罗鸿艳不予认可，故依法不予确定为有效证据。二被上诉人二审未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为：本案争议的焦点为本案被上诉人罗鸿艳相关经济赔偿的认定。第一，关于非医保用药应否可扣除的问题。国家基本医疗保险是具有福利性的社会保险制度，其设立的基本目的与交通事故方面的保险存在不同；在交通事故后的治疗过程中，无论侵权人还是受害人，对于医疗机构针对伤情及发展情况采取的治疗方式和用药范围均无法预见和控制，如果保险公司仅以不属于国家基本医疗保险及非伤情的费用而不予赔付，则明显降低保险公司的风险，减轻了其义务，同时也使得受害人受偿范围难以预计，严重背离了交强险和商业第三者责任险的基本目的，故对于上诉人的该上诉意见，本院不予采纳。第二，对罗鸿艳第二次鉴定结论认定的问题。首先，第二次鉴定系被上诉人罗鸿艳提出申请，原审法院委托有鉴定资质的鉴定机构得出的鉴定结论，因此，如上诉人没有证据证明该鉴定结论存在鉴定机构不合法、鉴定人无鉴定资质、鉴定结论明显不科学等法定情形，应认定该鉴定结论为有效证据，对上诉人在二审期间重新鉴定的请求应依法不予准许。第三，原审对罗鸿艳的经济损失是依照第二次鉴定结论，并参照本市实际情况确定，符合法律规定，上诉人的请求均是按照第一次的鉴定结论核减损失，故依法不予支持。综上所述，原一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，处理妥当，上诉人的上诉请求依法不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,428元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 勇审 判 员  柏国平审 判 员  唐 英二〇二〇年二月二十日代理书记员  邹 沛附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。