广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书(2020)粤0606刑初244号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人郭祖金，男，1964年12月29日出生，汉族，小学文化，顺德区北滘镇郭祖金副食店经营者，户籍地四川省隆昌县************。2015年12月1日因犯赌博罪被佛山市顺德区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元，2015年12月20日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月17日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人彭勇，广东都汇律师事务所律师。被告人涂忠南，女，1967年1月10日出生，汉族，初中文化，顺德区北滘镇郭祖金副食店经营者，户籍地四川省隆昌县************。2015年12月1日因犯赌博罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，2016年2月20日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月17日被羁押，次日被刑事拘留，2019年8月23日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人梁颖欣，广东都汇律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉[2020]157号起诉书指控被告人郭祖金、涂忠南犯非法经营罪，于2020年2月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员殷黄娟出庭支持公诉，被告人郭祖金、涂忠南到庭参加诉讼，两名辩护人未到庭参加诉讼并于庭后提交书面辩护词。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人郭祖金、涂忠南夫妻二人从2013年8月开始在佛山市顺德区北滘镇工业大道88号之三经营郭祖金副食店，并取得烟草专卖零售许可证开始销售香烟。经营期间郭祖金曾于2016年8月29日及2019年5月7日两次因销售非法生产的烟草专卖品被顺德区烟草局行政处罚（行政处罚决定书文书号：顺烟处[2016]第0500号及顺烟处[2019]第0128号），但郭祖金、涂忠南二人仍不思悔改，明知销售的是假冒注册商标的卷烟还继续在其店内销售。涂忠南联系前来推销假烟的男子，负责进货及销售香烟的管理工作，由涂忠南从7时许至22时许在店内销售，郭祖金从22时许至凌晨3时许在店内销售。由于被查处过，郭祖金、涂忠南为躲避处罚，将每次购得的假冒香烟藏匿在北滘镇工业大道88号二楼209房间内囤货，每次取小量假烟掺杂在真烟内在店面销售。自2017年11月至2019年7月郭祖金、涂忠南非法购入假烟约11次，每次所购假烟2000-3000元不等，共购入假烟26000多元，销售金额达50000多元，所得利润24000多元。2019年7月17日公安机关联合佛山市顺德区烟草局在顺德区北滘镇工业大道88号郭祖金副食店将被告人郭祖金、涂忠南抓获，并从二楼209房间起获郭祖金、涂忠南所藏匿的涉嫌假冒香烟24种共270条。经鉴定，所起获的270条卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币33258元。公诉机关提供了下列证据：抓获经过；被告人郭祖金、涂忠南的供述及辨认、指认笔录；证人郭某某、钟某某的证言；搜查笔录、扣押物品清单；证据先行登记保存通知书、物品清单；证据复制（提取）单、移送财物清单；涉案烟草专卖品核价表；户籍证明；送货单；烟草专卖零售许可证、营业执照；租赁合同；行政处罚决定书及相关材料；刑事判决书及释放证明；卷烟、雪茄烟鉴别检验报告；价格认定结论书及鉴定意见告知书；现场勘验笔录及照片；视听资料。公诉机关据此认为被告人郭祖金、涂忠南无视国家法律，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人郭祖金、涂忠南认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议分别对被告人郭祖金、涂忠南判处有期徒刑六个月至一年二个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人郭祖金、涂忠南对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、出示的证据及提出的量刑建议均不持异议。被告人郭祖金的辩护人提交的书面辩护意见如下：1.对公诉机关指控被告人郭祖金犯非法经营罪的犯罪事实不持异议；2.本案涉案金额较小，且被告人郭祖金有悔罪表现，自愿认罪认罚；3.被告人郭祖金是从犯，在本案中起协助作用；4.被告人郭祖金家中有老人需要其照顾。综上，请求法院对被告人郭祖金从轻处罚，对其判处八个月以下有期徒刑或适用缓刑。被告人涂忠南的辩护人提交的书面辩护意见如下：1.对公诉机关指控被告人涂忠南犯非法经营罪不持异议；2.被告人涂忠南虽有犯罪前科，但其主观恶性相对较小；3.被告人涂忠南的犯罪情节较轻，归案后如实供述，认罪态度好。综上，请求法院对被告人涂忠南从轻处罚。本院认为，被告人郭祖金、涂忠南无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人郭祖金、涂忠南犯非法经营罪，罪名成立。被告人涂忠南在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人郭祖金、涂忠南归案后如实供述犯罪事实，自愿接受处罚，依法予以从轻处罚。本案中，二被告人系夫妻，共同经营副食店，所起作用相当，不宜区分主从犯，故被告人郭祖金的辩护人提出的第3点辩护意见，理据不足，本院不予采纳；该辩护人提出的第4点辩护意见因与被告人郭祖金的定罪量刑无关，本院不予采纳；该辩护人提出的量刑建议与被告人郭祖金的罪责不相适应，本院不予采纳；其提出的其余辩护意见经查属实，本院予以采纳。被告人涂忠南的辩护人所提的辩护意见经查均属实，本院均予以采纳。缴获的假冒注册商标且伪劣卷烟应予没收、销毁。公诉机关提出的量刑建议与被告人郭祖金、涂忠南的罪责相适应，本院予以采纳。根据被告人郭祖金、涂忠南的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人郭祖金犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2020年4月16日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、被告人涂忠南犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月17日起至2020年5月16日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)三、对暂扣于佛山市顺德区公安局勒流派出所的双喜（硬经典）等24个品种规格卷烟共270条予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判员  郑丁足二〇二〇年二月二十日书记员  黄允尧附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。