广西壮族自治区贺州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂11刑终206号 原公诉机关钟山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）覃先发，男，1963年7月21日出生，壮族，小学文化，农民，住钟山县。曾因犯非法收购、出售国家重点保护植物罪，于2014年2月17日被钟山县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年；曾因犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2017年6月2日被钟山县人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪于2018年12月28日被钟山县森林公安局取保候审。2019年2月28日被钟山县人民法院取保候审，2019年9月19日被逮捕。现羁押于钟山县看守所。 辩护人黄立师，广西卓秀律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）欧家章，男，1955年5月25日出生于广西壮族自治区钟山县，汉族，初中文化，农民，住钟山县。曾因犯拐卖儿童罪于2000年1月28日被钟山县人民院判处有期徒刑五年，2004年8月5日刑满释放；曾因犯诈骗罪，于2014年9月10日被钟山县人民法院判处有期徒刑是十一个月。因涉嫌犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪于2018年10月9日被钟山县森林公安局取保候审。2019年2月28日被钟山县人民法院取保候审，2019年9月19日被逮捕。现羁押于钟山县看守所。 辩护人周维吉，广西宏民律师事务所律师。 原审被告人陶世科，男，1962年10月10日出生于广西壮族自治区钟山县，汉族，初中文化，农民，住钟山县。曾因犯非法收购、出售国家重点保护植物罪，于2014年2月17日被钟山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年。因涉嫌犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪于2018年10月9日被钟山县森林公安局取保候审。2019年2月28日被钟山县人民法院取保候审，2019年9月19日被逮捕。现羁押于钟山县看守所。 钟山县人民法院审理钟山县人民检察院指控原审被告人覃先发、欧家章、陶世科犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪一案，于2019年9月18日作出（2019）桂1122刑初36号刑事判决。宣判后，原审被告人覃先发、欧家章不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经审阅本案卷宗材料，审查上诉状和辩护意见，本院认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。广西壮族自治区贺州市人民检察院向本院提交了书面意见。本院依法讯问了上诉人和原审被告人，听取了辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。经检察机关建议，本案延期审理一次。在本案审理过程中，辩护人黄立师向本院申请排除非法证据，但因其所提交的线索材料不符合要求，经本院告知未能补充，本院依法不予受理。现已审理终结。 原判认定：2012年3月11日，被告人欧家章、陶世科、覃先发三人以14800元价格向钟山县回龙镇唐福村村民唐某2购买其位于村边“鸡公岭”处的一株樟树，欲采挖后出售牟利，被告人欧家章、陶世科、覃先发商量决定由覃先发负责垫付购买树和疏通关系费用；陶世科负责找机械进行采挖、运输，以及和欧家章一起负责联系买树的相关事项；欧家章负责找树、和树主谈价钱以及采挖樟树。约定出售后所得利润三人平分。2012年3月12日，在未办理采伐证的情况下，由覃先发垫付本金14800元，陶世科雇请挖树工人及装樟树所用的吊车，欧家章驾驶自己的面包车与挖树工人一起到钟山县“鸡公岭”将三人共同购买的樟树进行采伐，后在装吊樟树的过程中被民警查获。2012年3月13日，钟山县森林公安局对钟山县回龙镇唐福村非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪案件立案侦查。被告人覃先发找到时任钟山县森林公安局局长谢某，希望唐福村樟树案能够得到关照，并送给谢某2000元好处费，谢某收下了2000元钱。之后该案一直没有侦查终结。在经广西壮族自治区森林公安局物证鉴定所鉴定，覃先发、欧家章、陶世科三人在钟山县“鸡公岭”非法采伐的疑似樟树为樟科樟属樟树。另查明，被告人欧家章于2000年1月28日，因犯拐卖儿童罪被判处有期徒刑五年。于2014年9月10日，因犯诈骗罪被判处有期徒刑十一个月；被告人陶世科于2014年2月17日，因犯非法收购、出售国家重点保护植物罪，被判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年；被告人覃先发于2014年2月17日因犯非法收购、出售国家重点保护植物罪被判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年；于2017年6月2日因犯非法采伐国家重点保护植物罪被判处有期徒刑九个月。 证实上述事实的证据有：证人唐某1、唐某2、唐某3、唐某4的证言，被告人欧家章、陶世科、覃先发的供述，被告人覃先发、陶世科、欧家章在钟山县人民检察院的询问笔录，广西壮族自治区森林公安物证鉴定所鉴定书，现场勘查笔录，现场示意图，现场照片，辨认现场笔录，前科调查情况说明，证明，刑事判决书，（2017）桂1122刑初157号刑事判决书，钟山县森林公安局出具的欧家章、陶世科、覃先发抓获经过及破案经过，户籍证明。 原判认为，被告人欧家章、陶世科、覃先发违反国家规定，非法采伐、毁坏国家重点保护植物，三被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十四条的规定，构成非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪。在共同犯罪中，三被告人各有分工，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人欧家章有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人欧家章、陶世科在案发后，经公安民警电话传唤后均主动到案接受调查，并如实供述自己的犯罪事实，且当庭认罪，具有自首情节，依法从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人覃先发犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒十个月；并处罚金人民币三千元。二、被告人欧家章犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑九个月；并处罚金人民币三千元。三、被告人陶世科犯非法、毁坏采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑八个月；并处罚金人民币三千元。 上诉人覃先发提出，其没有参与采伐涉案樟树，原判认定事实错误，证据不足。 上诉人覃先发的辩护人提出，除覃先发的供述之外没有其他证据证明其参与本案犯罪，欧家章、陶世科的供述相互矛盾；现场勘验检查笔录、示意图、照片取证程序违法，不能作为定案依据；覃先发的辨认现场笔录、照片与现场勘验的案发现场不符，不能作为定案依据。公诉机关的指控不能成立，请求本院改判覃先发无罪。 上诉人欧家章提出原判量刑过重，请求本院对其从轻处罚，并适用缓刑。 上诉人欧家章的辩护人提出，原判量刑没有体现出欧家章的自首情节，欧家章的行为属于实施终了的未遂，且年满64周岁不适宜关押，请求本院从轻处罚并适用缓刑。 广西壮族自治区贺州市人民检察院认为，原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议本院驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人覃先发、欧家章及原审被告人陶世科非法采伐、毁坏国家重点保护植物的犯罪事实清楚，证据确实、充分。本院经审理查明的事实与原判相同。钟山县人民法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。经依法全面审查，本院对原判认定的事实予以确认。但上诉人及原审被告人的现场辨认材料出现错误，经广西壮族自治区贺州市人民检察院核实，其所辨认地点与案发地点相距十多米，故本院对该现场辨认材料不予确认，对原判所列其他证据予以确认。 对于上诉人覃先发及其辩护人所提上诉理由和辩护意见。经查，覃先发、欧家章、陶世科的供述及其三人因另案在钟山县人民检察院的询问笔录均能够相互印证，足以证实覃先发在作案前参与合谋，并在共同犯罪中负责出资和“走关系”等犯罪事实。根据现场勘验检查笔录、示意图、照片，仍然能够统一证实案发现场的具体情况，证据链没有缺失。虽然有部分现场照片的拍摄未能与现场勘验检查同时进行，但仅属程序瑕疵，对证据的合法性、真实性、关联性没有影响。综上所述，覃先发及其辩护人所提无罪的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 对于上诉人欧家章及其辩护人所提上诉理由和辩护意见。经查，本案非法采伐、毁坏国家重点保护植物的犯罪行为已经完成，是犯罪既遂；原判在量刑时已经综合考量了欧家章的各量刑情节，所处刑罚与其罪责相适应。欧家章及其辩护人所提上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人覃先发、欧家章及原审被告人陶世科违反国家规定，非法采伐、毁坏国家重点保护植物，其行为确已构成非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪。在共同犯罪中，覃先发、欧家章、陶世科起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。欧家章有犯罪前科，酌情从重处罚。欧家章、陶世科自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 梁秀娟 审 判 员 陈润娥 审 判 员 叶 懂 二〇二〇年二月二十四日 法官助理 李婷婷 书 记 员 陈 清