河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5729号上诉人（原审原告）：安阳市信用担保投资有限责任公司，住所地：安阳高新区黄河大道中段路北市政设计研究院四层。法定代表人：杨军，职务：董事长。委托诉讼代理人:李国峰，男，公司追偿部经理。委托诉讼代理人:张秀萍，女，公司员工。被上诉人（原审被告）：汤阴国臣钢材改制有限责任公司，住所地：汤阴县城南107国道旁路东。法定代表人：翟国臣，职务：总经理。委托诉讼代理人：巩瑞洁，河南兴亚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安阳市众力工程准备有限责任公司，住所地：安阳市文峰区文峰大道与朝阳路交叉口东北角国贸大厦A座18层1808室。法定代表人：赵颖，职务：总经理。被上诉人（原审被告）：安阳市宜隆食品有限公司（原安阳市卡通卡乐食品有限公司），住所地：安阳市龙安区安彩大道与烟厂路交叉口向西100米路南。法定代表人：李意盎，职务：执行董事兼总经理。二被上诉人共同委托诉讼代理人：刘雪峰，河南兴亚律师事务所律师。上诉人安阳市信用担保投资有限责任公司（以下简称信用担保公司）因与被上诉人汤阴国臣钢材改制有限责任公司（以下简称国臣钢材公司）、安阳市众力工程准备有限责任公司（以下简称众力工程公司）、安阳市宜隆食品有限公司（以下简称宜隆食品公司）追偿权纠纷一案，不服河南省安阳市龙安区人民法院（2019）豫0506民初973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。信用担保公司上诉请求：撤销一审判决，改判众力工程公司、宜隆食品公司对国臣钢材公司的还款承担连带清偿责任。诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人提交一审法院（2017）豫0506民初878号民事裁定，证明立案时间为2017年4月25日，该裁定书证明上诉人在保证人的保证期限内向保证人提起了承担连带责任的主张，向众力工程公司、宜隆食品公司送达法律文书，系一审法院的法定职责，一审法院要求上诉人承担举证责任证明文书已经送达不当，不能因此免除众力工程公司、宜隆食品公司的保证责任。国臣钢材公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。众力工程公司、宜隆食品公司辩称，上诉人在2015年7月22日至2017年7月21日期间起诉，没有提交证据证明起诉时已经向相关公司送达法律文书，一审判决认定已经超过保证期间认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。信用担保公司向一审法院起诉请求：1.判令被告国臣钢材公司向原告支付代偿款828699.99元及按合同约定向原告支付违约金（以828699.99元为基数，从2015年7月21日起按日万分之四计算至履行完毕之日止）；2.判令被告宜隆食品公司、众力工程公司、翟国臣、石文华、许小来就第一项请求所述债务承担连带清偿责任；3.判令各被告承担一切诉讼费用。一审法院认定事实：2013年12月18日，国臣钢材公司作为借款方与中原银行汤阴支行签订《流动资金借款合同》[合同编号：（2013）安银汤支流借字第012号]，借款合同约定借款金额1000000元，借款期限自2013年12月18日起至2014年12月17日止，借款期间利息为月利率7‰。同日，信用担保公司（甲方）与中原银行汤阴支行（乙方）签订《保证合同》[合同编号：（2013）安银汤支保字012号]，合同约定信用担保公司为国臣钢材公司与中原银行汤阴支行签订《流动资金借款合同》提供担保，保证范围为主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等和其他所有应付费用。保证期间为自主合同债务人债务履行期限届满之日起两年；如果债权人依法或根据主合同约定要求主合同债务人提前履行债务的，保证期间自书面通知主合同债务人提前履行债务之日起两年；如主债权为分期清偿，则保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期限届满之日后两年。同日，翟国臣、石文华（甲方）与中原银行汤阴支行（乙方）签订《保证合同》[合同编号：（2013）安银汤支保字012-1号]，合同约定翟国臣、石文华为国臣钢材公司与中原银行汤阴支行签订《流动资金借款合同》提供担保，保证范围为主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付费用。保证期间为自主合同债务人债务履行期限届满之日起两年；如果债权人依法或根据主合同约定要求主合同债务人提前履行债务的，保证期间自书面通知主合同债务人提前履行债务之日起两年；如主债权为分期清偿，则保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期限届满之日后两年。2013年12月18日，信用担保公司与国臣钢材公司签订《委托担保合同书》（合同编号：2013年第288号），合同约定信用担保公司为国臣钢材公司向中原银行汤阴支行的借款提供担保。信用担保公司保证金额为（2013）安银汤支流借字第012号《借款合同》中向贷款方借贷的人民币本金壹佰万元整以及字第（2013）安银汤支保字012-1号《保证合同》中甲方承担的所有保证责任。保证期间与《借款合同》、《保证合同》中约定的保证期间一致，信用担保公司在保证范围内承担连带责任。如国臣钢材公司未履行主合同，造成信用担保公司全部或部分代为清偿的，从代为清偿之日起，应按代付金额的日万分之四支付违约金。2013年12月18日，宜隆食品公司、众力工程公司作为反担保人(丙方)与担保人(甲方)信用担保公司、借款人(乙方)国臣钢材公司签订《反担保保证合同》（合同编号：2013年保字第272-01号、2013年保字第272-02号），合同约定如乙方未履行或未完全履行上述合同约定，丙方在接到甲方履约通知后当日向甲方清偿乙方应付的全部款项和自付款之日起的利息以及甲方的其他费用和损失等。丙方的反担保保证范围与甲方在《委托保证合同》以及甲方与中原银行汤阴支行签订的《保证合同》中的担保范围相同；丙方的保证期间为甲方履行代偿责任之日起两年。同时合同第五条丙方声明与承诺第二项记载：丙方完全了解本合同及其相关合同的内容，签署和履行本合同系基于丙方的真实意思表示；丙方已经按照其章程或者其他内部管理文件的要求取得合法、有效的授权。丙方提供该保证，已经按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议通过；其公司章程对担保的总额及单项的总额及单项担保的数额有限额规定的，本合同项下担保为超过规定的限额。同日，宜隆食品公司、众力工程公司召开董事会，同意为国臣钢材公司的借款提供担保。宜隆食品公司向信用担保公司交纳200000元保证金。2013年11月26日，翟国臣、石文华、许小来与信用担保公司签订《个人信用反担保保证函》，保函记载：保证人同意承担的保证范围为信用担保公司担保的主债务本息、罚息、违约金、损害赔偿金（包括缔约过失责任），实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、保全费、差旅费、调查费等）及信用担保公司履行保证责任而实际发生的费用、应收的担保手续费及损失；保证人提供的担保方式为连带保证责任；保证人承担的保证期间为从信用担保公司履行保证责任、实际支付代偿费之日起两年；主债权经债权人、债务人及信用担保公司同意展期，反担保信用保证人仍承担上述责任，且保证期间从展期到期日起两年。该三份《个人信用反担保保证函》均经过河南省安阳市中天公证处公证，赋予《个人信用反担保保证函》强制执行效力。借款到期后，国臣钢材公司未按照合同约定履行还款义务。2014年9月25日，信用担保公司向中原银行汤阴支行代国臣钢材公司支付利息28699.99元；2015年7月21日，信用担保公司向中原银行汤阴支行代其偿还借款本金1000000元，两项合计1028699.99元。2017年4月25日，信用担保公司向一审法院提起诉讼，要求国臣钢材公司偿还代偿款1028699.99元及违约金，并要求宜隆食品公司、众力工程公司、翟国臣、石文华、许小来承担连带清偿责任。一审法院于2017年5月26日依法作出（2017）豫0506民初878号民事裁定，以信用担保公司的起诉材料不符合法律要求需要进行补充，经法院通知原告逾期不予提交为由，裁定驳回信用担保公司的起诉。该案起诉状、应诉通知书等法律文书未向宜隆食品公司、众力工程公司等被告送达。另查明：2018年12月10日，安阳市卡通卡乐食品有限公司企业名称变更为安阳市宜隆食品有限公司。一审法院认为，信用担保公司与国臣钢材公司签订的《委托担保合同书》、信用担保公司与宜隆食品公司、众力工程公司签订的《反担保保证合同》，翟国臣、石文华、许小来出具的个人信用担保保证函均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对当事人具有约束力。当事人均应按照合同约定履行各自的义务。国臣钢材公司未按照借款合同约定履行还款义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。关于信用担保公司要求国臣钢材公司支付代偿款828699.99元的诉讼请求。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，信用担保公司代国臣钢材公司偿还中原银行汤阴支行借款本金及利息1028699.99元后，有权向国臣钢材公司进行追偿。宜隆食品公司向信用担保公司交纳了200000元保证金，现在扣除保证金后要求国臣钢材公司支付代偿款828699.99元的诉讼请求，于法有据，予以支持。关于信用担保公司要求国臣钢材公司支付违约金的主张。国臣钢材公司未按照借款合同约定履行还款义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。信用担保公司与国臣钢材公司在委托担保合同中约定如国臣钢材公司未履行主合同，造成信用担保公司全部或部分代为清偿的，从代为清偿之日起，应按代付金额的日万分之四支付违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，原告要求的违约金不违反法律规定，予以支持。关于信用担保公司要求宜隆食品公司、众力工程公司就代偿款及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，宜隆食品公司、众力工程公司的保证期间为履行代偿责任之日起两年止即2015年7月22日起至2017年7月21日止。信用担保公司虽在保证期间内提起诉讼要求保证人承担连带保证责任，但未提交相关证据证明起诉时已向宜隆食品公司、众力工程公司送达相关法律文书，要求两公司承担保证责任。故该次起诉不发生向保证人主张权利的法律效果。宜隆食品公司、众力工程公司的保证责任因保证期间届满而消灭。故信用担保公司要求宜隆食品公司、众力工程公司承担连带清偿责任，于法无据，不予支持。关于信用担保公司要求翟国臣、石文华、许小来就代偿款及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，一审法院已依法作出（2019）豫0506民初973号民事裁定予以处理。依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、汤阴国臣钢材改制有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付安阳市信用担保投资有限责任公司代偿款828699.99元及违约金（以828699.99元为基数，自2015年7月21日起至履行完毕之日止，按日万分之四计算）；二、驳回安阳市信用担保投资有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12087元，由汤阴国臣钢材改制有限责任公司负担。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，众力工程公司、宜隆食品公司应否对国臣钢材公司的还款承担连带清偿责任的问题，关键在于上诉人是否在保证期间内向该两个公司主张权利。根据上诉人与众力工程公司、宜隆食品公司签订的《反担保保证合同》约定，众力工程公司、宜隆食品公司的保证期间为上诉人履行代偿责任之日起两年，即2015年7月22日起至2017年7月21日止。上诉人虽在保证期限内向一审法院提起诉讼，但一审法院于2017年5月26日作出（2017）豫0506民初878号民事裁定，以上诉人的起诉材料不符合法律要求需要进行补充，经法院通知原告逾期不予提交为由，裁定驳回上诉人的起诉。现上诉人主张其向一审法院提起诉讼的行为表示其在保证期间向保证人主张权利，但未提供证据证明其要求保证人承担保证责任的诉求到达保证人，一审法院驳回上诉人要求要求宜隆食品公司、众力工程公司承担连带清偿责任的诉讼请求并无不当。综上所述，安阳市信用担保投资有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12087元，由上诉人安阳市信用担保投资有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  张利平审判员  彭立辉二〇二〇年二月三日书记员  王甜甜