四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)川17民终1594号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司，住所地达州市西外。负责人：熊晓军，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：赵益民，该公司员工。委托诉讼代理人：曾晨，该公司员工。被上诉人（原审原告）：万诗涵，女，2012年1月4日出生，汉族，住达州市达川区。法定代理人：万华强（万诗涵之父），男，1988年3月4日出生，汉族，住达州市达川区。法定代理人：杜吉春（万诗涵之母），女，1989年5月10日出生，汉族，住达州市达川区。委托诉讼代理人：毛章清，万源市官渡法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：吴世飞，男，1987年12月3日出生，汉族，住达州市达川区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司（以下简称平安财保达州公司）因与被上诉人万诗涵、吴世飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省达州市通川区人民法院(2019)川1702民初2085号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人平安财保达州公司的委托诉讼代理人赵益民、被上诉人万诗涵的法定代理人万华强、杜吉春及其委托诉讼代理人毛章清，被上诉人吴世飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财保达州公司上诉请求：撤销一审判决并予改判。事实及理由：1.一审判决认定万诗涵构成伤残及计算伤残赔偿金错误，四川基因格司法鉴定所违反鉴定规范认定万诗涵构成伤残不应采信；2.万诗涵系农村居民，一审判决对其赔偿按照城镇标准计算错误；3.伙食补助费应按每天20元计算且一审判决对赔偿费用计算错误，多计算3978.21元。万诗涵辩称，1.一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判，四川基因格司法鉴定所的鉴定人员亦出庭接受了质询并予充分讲解应予认定，达州正大司法鉴定所的鉴定并未到规定的时间不应采信；2.万诗涵及父母居住在城镇多年有证据证明，其日常消费与城镇居民一致，一审判决按城镇标准计算正确；3.上诉人逾期申请重新鉴定，不应支持；4.一审判决对伙食补助费标准认定正确，至于赔偿费用的计算金额有误可能系笔误。吴世飞辩称，没有意见。万诗涵向一审法院起诉请求：1.依法判令吴世飞、平安财保达州公司赔偿万诗涵因机动车交通事故致伤后医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费、交通费、住宿费、万诗涵交舞艺和读书报名费等共计106882.61元；2.本案涉及诉讼费由吴世飞、平安财保达州公司承担。一审法院认定事实：2018年10月23日，吴世飞驾驶川SQS552号车从达州市达川区堡子经通川区复兴镇凤翔街往通川区罗江镇方向行驶，18时5分行驶至凤翔街1号城邦路段时，将正在通过人行横道的万诗涵擦倒，致万诗涵受伤的交通事故，万诗涵随机（应为即）被送往达州骨科医院住院治疗，于2018年10月31日出院，住院8天，出院诊断：左侧胫骨下段骨折，出院医嘱：患肢1个月内禁止下床负重…待骨折愈合后取出内固定物，休息1个月。本次事故产生医疗费19188.36元，其中平安财保达州公司垫付10000元，吴世飞垫付9188.36元。吴世飞另为万诗涵垫付生活费2000元。本次事故交警认定，吴世飞全责，万诗涵无责。2018年12月19日，万诗涵之母杜吉春与平安财保达州公司共同委托达州正大司法鉴定所对万诗涵伤情进行鉴定，结论为被鉴定人万诗涵的致残程度目前不构成最低的十级伤残等级。2019年3月12日，万诗涵自行委托四川基因格司法鉴定所对伤情进行评定，结论为被鉴定人万诗涵因交通事故致左下肢功能障碍，符合十级伤残标准。一审法院同时查明，事故车辆川SQS552号车在平安财保达州公司处投保了交强险、商业三者险30万元含不计免赔，被保险人吴世飞，保险期间2018年1月12日至2019年1月11日。一审法院另查明，万诗涵于2012年1月4日出生，事故发生前就读于达州市新佳创中英文学校小学一年级2班，2018年6月8日缴纳学费2000元、插班费500元，2018年8月21日缴纳学费4000元、生活费900元、保险费50元、教辅材料105元，合计8155元。万诗涵母亲杜吉春购房居住在通川区复兴镇城西故事小区B4栋1单元9楼1号。吴世飞同意对万诗涵休学产生的教育费损失补偿5131.59元，并向法院提交了书面协议。一审法院认为，吴世飞驾驶川SQS552号车造成万诗涵受伤的交通事故，依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，万诗涵有权向吴世飞主张因此次事故受伤造成的损失赔偿。川SQS552号车在平安财保达州公司处投保了交强险、商业三者险含不计免赔，吴世飞与平安财保达州公司之间签订的《机动车交通事故责任强制保险》、《第三者责任险》条款系双方真实意思表示，未违背法律、法规强制性规定，合法有效，予以确认。吴世飞按约支付了保险费，本次事故发生在保险期限内，平安财保达州公司应在保险责任范围内承担赔偿责任。本案争议焦点为，一、万诗涵与平安财保达州公司各提交了一份鉴定报告，究竟采信谁方鉴定报告的问题。平安财保达州公司对万诗涵提交的四川基因格司法鉴定所鉴定报告提出异议，提交了达州正大司法鉴定所报告，并申请两鉴定机构鉴定人出庭接受质询，关于两份报告，法院评述如下：达州正大司法鉴定所报告系万诗涵母亲与平安财保达州公司共同委托，在报告中表述“虽然目前没有到评定伤残的时机，但伤者的胫骨骨折经手术治疗后恢复较快，较好，除意外情况下，6个月后恢复得更好。如果伤后6个月出现骨折处骨不连、踝关节间隙狭窄等，致使关节活动受限达到评定伤残等级的程度，可进行补充鉴定”，依据此达州正大司法鉴定所是基于当时万诗涵的伤情作出的评定，“虽然目前没有到评定伤残的时机，但伤者的胫骨骨折经手术治疗后恢复较快，较好，除意外情况下，6个月后恢复得更好”。均系推测，腿部伤害，经验性做法恰当评残时机为受伤后3个月。四川基因格司法鉴定依所照标准附录A的规定，所出具的报告评定为十级伤残客观，认为万诗涵内固定术后遗留膝关节及踝关节主、被动活动受限。势必影响左下肢行走、负重、下蹲等功能。因此，法院采信四川基因格司法鉴定所出具的鉴定报告，万诗涵伤情构成十级伤残。二、万诗涵主张的高高飞翔舞蹈艺术班报告费2730元和达州新佳创中英文学校学费8155元的问题，法院认为，万诗涵提交的高高飞翔舞蹈艺术班报名费票据未加盖公章，对其真实性不予确认。新佳创中英文学校报名费问题，根据医嘱证明，休息一月，加住院8天，为38天，万诗涵未举证证明具体的损失大小，且此造成的损失并非直接损失，因此不予确认。万诗涵主张的各项损失，法院认定如下：1、医疗费19188.36元，由平安财保达州公司承担15350.69元（19188.36元*80%），自费药3837.67元（19188.36元*20%）由吴世飞承担；2、伙食补助费240元（8天*30元）；3、营养费240元（8天*30元），虽无医嘱，但万诗涵系未成年人，加强营养并无不当；4、护理费3040元（38天*80元），出院医嘱休息一月，且一月内下肢禁止负重，因此法院确认出院后护理期为30天，加住院期间8天，合计38天；5.残疾赔偿金66432元（33216元*20年*10%），万诗涵仅主张61454元，系其对自身民事权益的处分，予以确认，万诗涵就读于达州市新佳创中英文学校，且其母亲杜吉春购房居住在通川区复兴镇城西故事小区B4栋1单元9楼1号，因此残疾赔偿金应按城镇标准赔偿；6、精神抚慰金5000元，予以确认；7、交通费300元，予以酌定；8.后续治疗费6000元，万诗涵后期需行内固定取出术，被告对费用标准均无异议，予以确认；9.鉴定费1000元。综上，法院确定万诗涵的1-9项损失共计101440.36元（应为96462.36元），其中除自费药3837.67、鉴定费1000元，合计4837.67元由吴世飞承担，平安财保达州公司承担96602.69元（应为91624.69元）。因吴世飞已垫付11188.36元（9188.36元+2000元），多垫付的部分应由平安财保达州公司直接返还，品跌后平安财保达州公司应向吴世飞支付6350.59元（应为6350.69元）（11188.36元-4837.67元），但基于吴世飞向法院提交书面协议，对其应收部分同意补偿给万诗涵，不违反法律禁止性规定，予以支持。平安财保达州公司垫付10000元，扣减后平安财保达州公司还应向万诗涵支付79252.31元（101440.67元-19188.36元-1000元-2000元）（应为75274.10元即96462.36元-10000元-4837.67元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司于本判决生效后次日赔偿万诗涵因交通事故造成的医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、后续治疗费各项损失合计79252.31元；二、中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司应返还吴世飞为本次交通事故多垫付的费用6350.59元（因吴世飞同意对该应收款补偿给万诗涵，中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司于本判决生效后次日将该款一并支付万诗涵收取）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2438元，减半收取1219元，由吴世飞负担(万诗涵与吴世飞提交协议中的补偿款已品除吴世飞应承担的诉讼费)。二审中，上诉人平安财保达州公司提供了《关于万诗涵伤残等级的专家意见》及《执业证》和四川省司法鉴定协会《关于对中国平安财产保险股份有限公司四川分公司的复函》，证明万诗涵评定为伤残错误。被上诉人万诗涵质证认为，《专家意见》并未指出我们的鉴定结论有何错误，不能推翻鉴定结论，应不予采信；四川省司法鉴定协会的复函也未直接认为我们的鉴定结论错误且未实际检查伤情，不能作为证据使用。被上诉人万诗涵二审中提交了《达州市商品房买卖合同》及备案表和户口登记资料，证明万诗涵在城镇居住多年的事实。上诉人平安财保达州公司质证认为，对真实性无异议，但认为购房的是万诗涵之祖父且不属新证据。被上诉人吴世飞二审中未提交新证据，对其余当事人二审中所提交的证据无意见。对上诉人平安财保达州公司二审中提供的《专家意见》及四川省司法鉴定协会的复函，均属对相关规定所作解释的参考意见并非具有法定解释权的机关所作解释，故本院不予认定。对被上诉人万诗涵二审中提交的证据真实性各方未提出异议且与本案具有关联性，本院应予认定。二审中还查明，万诗涵之祖父万永平于2012年9月向四川省晨华置业有限公司购买了位于达州市通川区复兴镇新桥社区商品住宅并入住。二审查明的其余案件事实与一审一致，本院予以认定。本院认为，被上诉人万诗涵因交通事故受伤致左侧胫骨下段骨折并经住院治疗属实，该交通事故经交警部门认定系被上诉人吴世飞全责，万诗涵无责，各方均无异议，本院应予认定。本案二审中争议的主要焦点是被上诉人万诗涵之伤是否构成十级伤残，应否进行重新鉴定和赔偿标准是按农村或是城镇标准进行计算以及伙食补助费计算标准和赔偿费用的计算金额是否正确。被上诉人万诗涵受伤致左侧胫骨下段骨折，但上诉人平安财保达州公司在万诗涵受伤尚不到三个月时委托达州正大司法鉴定所鉴定认为其伤情虽未到评残时机仍认定不构成十级伤残，一审判决据此未予采信并无不当。后万诗涵在受伤三个月后委托四川基因格司法鉴定所鉴定认定构成十级伤残，其鉴定程序合法，平安财保达州公司仅对其适用条款的理解有异议，虽在二审中提供了《专家意见》以及四川省司法鉴定协会的《复函》，但均属对相关规定所作解释的参考意见并非具有法定解释权的机关所作解释，同时，平安财保达州公司在一审中也未要求进行重新鉴定，现二审中提出重新鉴定，本院不予支持，一审判决认定万诗涵之伤构成十级伤残，本院应予支持。万诗涵虽系农村居民，但在城镇居住和上学，其生活消费水平与一般城镇居民无异，故一审判决对其受伤致残的赔偿标准按照城镇标准计算正确。平安财保达州公司还提出一审判决对万诗涵住院伙食补助费按每天30元计算过高，应按每天20元计算，但并未提供相应证据证明，本院不予支持。但一审判决对本案赔偿费用的计算有误，本院应予纠正。万诗涵的各项损失共计96462.36元，其中除自费药3837.67、鉴定费1000元，合计4837.67元由吴世飞承担，平安财保达州公司承担91624.69元。因吴世飞已垫付11188.36元（9188.36元+2000元），多垫付的部分应由平安财保达州公司直接返还，品跌后平安财保达州公司应向吴世飞支付6350.69元（11188.36元-4837.67元），但其应收部分吴世飞同意补偿给万诗涵。平安财保达州公司垫付10000元，故扣减后平安财保达州公司还应向万诗涵支付75274.10元（96462.36元-10000元-4837.67元）。综上，平安财保达州公司的上诉理由部分成立，一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确但赔偿费用的计算有误致判决结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销四川省达州市通川区人民法院(2019)川1702民初2085号民事判决；二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司于本判决生效后三日内赔偿被上诉人万诗涵因交通事故造成的医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、后续治疗费各项损失共计75274.10元；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司于本判决生效后三日内将应返还被上诉人吴世飞为本次交通事故多垫付的费用6350.69元支付给被上诉人万诗涵；四、驳回被上诉人万诗涵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2438元，减半收取1219元，由吴世飞负担(万诗涵与吴世飞提交协议中的补偿款已品除吴世飞应承担的诉讼费)；二审案件受理费2438元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司负担2200元，被上诉人万诗涵负担238元。本判决为终审判决。审判长 郭 彤审判员 胡光俊审判员 程 瑜二〇二〇年二月十六日书记员 黄玉沾