甘肃省张掖市甘州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0702民初8571号 原告：李某1，女，汉族，1969年3月3日出生，陕西省西安市人，住西安市灞桥区，自由职业。 委托诉讼代理人:李某2，系甘肃振泽律师事务所律师。 被告:张掖市星泓置业有限公司。地址:张掖市甘州区北大街延伸段红星广场。统一社会信用代码：9162070235783784XN。 法定代表人:李某3，系该公司董事长。 委托诉讼代理人:马某，系甘肃金彤律师事务所律师。 委托诉讼代理人:陈某，系甘肃金彤律师事务所律师。 被告：张掖市星泓商业管理有限公司。地址：甘州区滨河新区北三环路与居延路交汇处东南角红星广场1号商业楼2C023号。统一社会信用代码：91620702MA72MCC27X。 法定代表人：曾某，系该公司总经理。 原告李某1与被告张掖市星泓置业有限公司（以下简称：“星泓置业公司”）、张掖市星泓商业管理有限公司（以下简称：“星泓商管公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月24日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李某1及其委托诉讼代理人李某2、被告星泓置业公司委托诉讼代理人马某、陈某到庭参加诉讼，被告星泓商管公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告李某1向本院提出诉讼请求：一、确认解除原、被告劳动关系；二、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金30000元（1个月）；三、被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资160000元（5个月零10天）；四、被告向原告支付扣发工资18000元；五、被告向原告支付双休日加班工资71724元（加班26天×1379.3元×2倍）；六、被告向原告支付原告垫付的房租及暖气费5600元；以上合计285324元；七、要求被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2018年9月22日经人介绍入职被告公司，担任运营主管，双方约定原告月工资30000元。原告入职后，被告未按照法律规定与原告签订书面劳动合同，也未按照法律规定为原告办理社会保险参保及缴纳手续。另外，原告上班期间每周双休日仅休息1天，按照被告公司考勤管理制度，被告应给原告发放加班工资而未发放。基于上述原因，2019年3月底，原告向被告提出离职申请，但被告未按《中华人民共和国劳动合同法》第38条、46条、47条之规定向原告支付解除劳动合同经济补偿金，反而扣发了原告当月部分工资18000元。另，按照原告入职时双方协商及被告公司异地员工食宿制度，被告应当为原告提供套房而未提供，原告另行租赁房屋产生的租赁费、暖气费合计5600元，被告未给原告报销。综上，原告的诉讼请求有事实与法律依据，原告为维护合法权益，遂提起诉讼。 被告星泓置业公司未递交书面答辩状，在庭审中口头辩称：原告与被告星泓置业公司不存在劳动关系，故不存在解除劳动关系。双方并未签订书面劳动合同，被告星泓置业公司只是代替被告星泓商管公司给原告发放工资，故原告所诉各项损失被告不予承担。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告星泓商管公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭应诉，亦未提交答辩状。 本院经审理认定事实如下：2018年9月22日，原告李某1到被告星泓置业公司处上班，双方没有签订书面劳动合同。2018年10月15日，被告星泓置业公司下发星泓字（2018）022号关于李某1等同志的任职文件，任命原告为被告星泓商管公司副总经理，主持运营工作。原告具体工作事宜由被告星泓置业公司安排，原告亦按照被告星泓置业公司的要求参加该公司的周例会。2019年4月3日，原告向被告星泓置业公司申请离职，经该公司董事会审批同意后原告离职。2019年4月9日，原告给被告星泓置业公司签署了员工离职承诺书，承诺其在2019年4月4日离职后不带走含有公司秘密信息的一切载体、不侵犯公司的合法权益等。 原告与被告星泓置业公司劳动关系存续期间，被告未给原告缴纳社会保险。2018年10月17日至2019年5月5日，被告星泓置业公司通过兰州银行代发工资形式给原告发放2018年9月（22日至30日）工资6395元、10月工资9710元、11月工资9710元、12月工资9710元、2019年1月工资14255元、2月工资15193.5元、3月工资12199.33元。 另查明，被告星泓置业公司成立于2015年9月10日，其经营范围为房地产开发经营、商品房销售。被告星泓商管公司成立于2016年10月9日，其经营范围为商业运营、策划、管理、服务；企业管理服务、企业营销策划；物业服务；会议、展览展示服务；餐饮管理；餐饮文化交流；房屋租赁、房地产中介服务；广告设计；日用百货等的批发及零售等。两公司拥有共同的股东即上海多凯投资有限公司。被告星泓商管公司成立后一直在筹建当中，未正式营业，具体工作由被告星泓置业公司负责完成。 再查明，2019年5月14日，原告作为申请人，将被告星泓置业公司列为被申请人向甘州区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：确认解除双方劳动关系；被申请人支付解除劳动合同经济补偿金30000元（1个月）、扣发的工资20000元、未签订书面劳动合同的双倍工资160000元、双休日加班工资71724元、申请人垫付的房租及暖气费5600元。2019年9月2日，该委作出甘区劳人仲裁字（2019）第205号裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人之间的劳动关系于2019年4月3日解除；二、由被申请人支付给申请人解除劳动合同的经济补偿金12199.33元、未签订书面劳动合同的双倍工资67096.31元（12199.33元×5＋6099.66）、扣发的工资2199.33元（199.33＋2000）。三、驳回申请人的其他仲裁请求。 上述事实，由下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1、原、被告及其委托诉讼代理人的当庭陈述； 2、原告提交：被告星泓置业公司星泓字（2018）022号《关于李某1等同志的任职文件》复印件一份；兰州银行账户明细对账单一份、网银记账凭证五张；被告星泓置业公司办公软件OA系统中李某1离职审批表截图复印件一份；文件审批表一份；被告星泓置业公司及被告星泓商管公司企业信用信息公示报告各一份； 3、被告星泓置业公司提交:被告星泓商管公司的营业执照一份； 4、本院依职调取：原告提交的工资银行卡明细中代发工资单位的信息表六张；2019年2月23日、3月16日，韩佩甜分别给原告名下工资银行账户存入两笔存款18000元的银行凭证六张；仲裁庭审笔录一份；被告星泓置业公司在仲裁时提交的员工离职承诺书一份、星泓置业公司2018年38周例会纪要一份、47周例会纪要一份。 本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等，其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”根据上述规定，劳动关系的存在是基于劳动者与用人单位之间是否存在行政隶属关系，即管理与被管理的关系，工资关系以及劳动者提供的劳动是否是用人单位的业务组成部分等因素来综合确定。本案中，原告与被告星泓置业公司均符合劳动用工关系的主体资格；被告星泓置业公司聘用原告，并下发文件任命原告为被告星泓商管公司的副总经理；原告接受被告星泓置业公司的工作安排和管理，参加该公司召开的周例会，按照被告星泓置业公司的要求完成工作内容，创造劳动成果，并归被告星泓置业公司所有。原告在被告星泓置业公司的劳动行为已经发生，同时，被告星泓置业公司接受原告的劳动成果，并给原告支付劳动报酬和福利待遇，原告与被告星泓置业公司之间的从属关系已经形成，劳动关系已经成立。庭审中，被告星泓置业公司辩称原告系被告星泓商管公司员工，实际为该公司工作，但根据被告星泓置业公司的陈述及其在仲裁时提交的周例会纪要，可以证实被告星泓商管公司成立后并未正式营运，具体筹建工作是被告星泓置业公司完成的。在此期间，不论两被告公司之间是何种关系，即便原告的工作是围绕被告星泓商管公司的筹建与管理进行，但该具体工作内容也是由被告星泓置业公司安排。对于发放工资的事实，被告星泓置业公司虽辩称原告的工资系代被告星泓商管公司发放，并提交了被告星泓商管公司的证明，但作为两个独立的公司法人，对公司之间代发工资的约定及账务往来，被告陈述不清且未能提供有效的证据证实，且被告星泓商管公司无正当理由拒不到庭，不接受法庭的询问，对待证事实亦未提交其他证据予以证明，故对被告星泓置业公司的辩解本院不予支持。根据原被告的陈述及原告提交的离职审批表截图，可认定原告于2019年4月3日提出了离职申请，被告星泓置业公司于当日审批同意，原告与被告星泓置业公司之间的劳动关系于2019年4月3日解除。 关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每年一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”现被告星泓置业公司未给原告缴纳社会保险，原告以此为由要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，应依法予以支持。关于对原告劳动合同解除前十二个月平均工资的认定。原告主张每月平均工资30000元，但未能提供有效证据证实。对案外人韩佩甜给原告账户转入的两笔18000元，原告亦未能提供证据证实系韩佩甜代被告公司发放，不能认定为系原告应得工资。现根据原告提交的工资卡银行账户明细对账单，认定原告从2018年9月22日入职到2019年4月3日离职，共工作6.4个月，工资总计为77172.83元（6395元＋9710元＋9710元＋9710元＋14255元＋15193.5元＋12199.33元），平均工资为12058.25元（77172.83元/月÷6.4月）。现原告在被告处工作已超六个月，不满一年，经济补偿金应按一年计算。根据平均工资，被告星泓置业公司应向原告支付经济补偿金12058.25元。 关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系应当订立书面劳动合同”、第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”根据上述法律规定，因被告未在法律规定的时间内与原告订立书面劳动合同，故原告有权要求被告支付双倍工资。被告实际支付双倍工资的数额应自建立劳动关系满一月的次日计算即自2018年10月22日起计算，经核算，被告应向原告支付的双倍工资为64304.5元（9710元÷30天×10天＋9710元＋9710元＋14255元＋15193.5元＋12199.33元）。 关于原告要求被告支付扣发工资18000元的诉请，因原告未提交证据证明其与被告约定每月工资30000元，现本院按照原告的银行卡流水对其工资予以认定，原告主张的扣发工资没有事实依据，本院不予支持。 关于原告要求被告支付双休日加班工资的诉请，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担举证不利后果。”根据上述法律规定，虽然原告提交了员工管理制度来证明存在加班的事实，但本院认为加班要以客观上存在加班的事实为依据，由于原告未能提交有效的证据证明存在其加班的事实，故对原告的该项诉请，本院不予支持。 关于原告要求被告支付其垫付的房租及暖气费的诉请，虽然原告提交了相关租房及缴费的票据，但该项诉请成立的前提是双方要有承担房租及暖气费的约定，或被告有承担上述费用的义务，而原告并未提供充分的证据证明有上述情形存在，故对原告的该项诉请，本院不予支持。 被告星泓商管公司经传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对法律赋予的在诉讼活动中享有相关权利的主动放弃，应承担由此引起的相应法律后果。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、原告李某1与被告张掖市星泓置业有限公司的劳动关系于2019年4月3日解除； 二、被告张掖市星泓置业有限公司向原告李某1支付解除劳动合同经济补偿金12058.25元； 三、被告张掖市星泓置业有限公司向原告李某1支付未签订书面劳动合同的双倍工资64304.5元； 四、被告张掖市星泓商业管理有限公司在本案中不承担责任； 五、驳回原告李某1的其他诉讼请求。 上述第二、三项共计76362.75元，于本判决书生效之日起十五日内履行完毕。 案件受理费10元，由被告张掖市星泓置业有限公司负担。被告负担的部分直接给付原告，本院收取原告的费用不再退还。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 长  葛小芳 审 判 员  曾丽娟 人民陪审员  雷丽斌 二〇二〇年二月二十六日 法官 助理  万 英 书 记 员  程婷婷 注：本判决一经生效，当事人必须履行，一方逾期不履行的，对方当事人可于本判决书规定的履行期间最后一日起在法定期间二年内向本院提出执行申请，逾期不提出申请的，即视为自动放弃权利。 【本案适用的法律法规】 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 …… 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担举证不利后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果，促使当事人在合理期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。 当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。