山东省济南市历下区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁0102刑初249号 公诉机关济南市历下区人民检察院。 被告人贾现磊，男，1986年4月22日出生于山东省济南市章丘区，汉族，初中文化，个体经营者。户籍所在:地济南市槐荫区济齐路。现住济南市槐荫区济齐路31号某室。2003年3月26日因抢劫罪被判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金1000元；2008年3月17日因故意伤害罪被判处有期徒刑一年；2011年4月13因殴打他人被行政拘留10日，罚款1000元；2011年8月15因殴打他人被行政拘留3日；2015年3月5因吸食冰毒被行政拘留10日，罚款2000元；2016年5月30日因故意伤害罪被判处拘役六个月，缓刑六个月。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年7月24日被取保候审。本院于2019年7月24日对其重新办理取保候审手续。 指定辩护人王世勇，山东周全律师事务所律师。 被告人贾现磊故意伤害一案，由济南市历下区人民检察院于2019年4月8日以济历下检公刑诉[2019]191号起诉书，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，开开庭审理了本案。济南市历下区人民检察院指派检察员于海洋、王艳萍、王瑞出庭支持公诉，鉴定人刘某某、王某某，被告人贾现磊及其辩护人王世勇到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关以需要补充侦查为由两次提出延期审理，均在法定期限内恢复审理。现已审理终结。 济南市历下区人民检察院指控：2018年4月18日晚，被害人张某（男，32岁）与被告人贾现磊在位于济南市历下区曲水亭街，王某（男，32岁）经营的工作室因琐事发生矛盾并撕扯在一起。被害人张某的女朋友赵某某（女，28岁）先用空酒瓶砸在被告人贾现磊头部右侧，致使酒瓶碎裂，被告人贾现磊头部受伤。然后，被告人贾现磊用一个空花盆砸向被害人张某，被害人张某用左胳膊拦挡时被花盆碎片划伤。经鉴定，被害人张某的伤情已构成轻伤二级。 认定上述事实的证据如下：书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等。 公诉机关认为，被告人贾现磊故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。 被告人贾现磊为证明案发现场有监控，提交了案发现场有监控摄像头的照片一组、为证明张某的伤不是其造成的，提交了其收的起诉书后与证人郭某某的通话录音光盘一张。 被告人贾现磊对起诉书指控的发生纠纷的事实不否认，但辩称张某的伤是张某女朋友赵某某用啤酒瓶划伤，其扔的花盆没有砸中张某。 辩护人王世勇未提供新的证据，但辩称，本案事实不清，证据不足，被告人扔出的花盆没有击中被害人，被告人贾现磊的行为与被害人的伤情没有因果关系，亦不能排除伤情是他种原因致伤的可能性，故被告人贾现磊不构成故意伤害罪。理由如下：1、认定贾现磊导致被害人张某伤情的证据不充分，不确实，相互之间存在矛盾。2、部分定案的证据有明显错误，第一次庭审后侦查机关又选择性调取被害人女友赵某某及员工郭某某证言，意图通过排除是酒瓶致伤的可能性从而推定是花盆致伤。3、本案没有找到关键证据凶器，亦没有制作勘验笔录，对能够证明被告人贾现磊无罪的证人周某的证言不予调取。4、如果被告人扔出的花盆击中被害人左臂关节破裂，应当以撞击点为中心四射，不可能形成20多厘米创口整齐、深达脂肪层，中途变方向，远端出现伤情加重即纤维断裂的情形。 经法庭审理查明：2018年4月18日晚，被害人张某和女朋友赵某某在位于济南市历下区曲水亭街王某的工作室找王某时，被告人贾现磊酒后带着“某某（刘某）”、“大仙”来此找工作人员郭某某。期间，贾现磊因故与张某发生冲突，至工作室外曲水亭街上理论时，贾现磊用头和肩膀撞张某，被人拉开。被害人张某的女朋友赵某某持红酒瓶砸在被告人贾现磊头部右侧，致使酒瓶碎裂，被告人贾现磊头部受伤。赵某某随手将剩下的部分酒瓶扔在地上，往南跑。被告人贾现磊在路旁找到一个直径约30厘米，高约60厘米空花盆砸向被害人张某，被害人张某用左胳膊格挡时被花盆碎片划伤。经鉴定，被害人张某左上臂内侧有一21.3cm创口，构成轻伤二级。 认定上述事实，有公诉机关当庭提供并经庭审质证和查证属实的下列证据予以证实： 1、花盆照片一张，证明了被告人贾现磊用来砸被害人张某的类似花盆的情况。 2、被告人贾现磊的伤情照片三张，证明了贾现磊头部受伤的情况。 3、被害人张某的门诊病历一宗，证明其受伤后的诊疗情况以及伤口污染严重的情况。 4、被害人张某的伤情照片四张，证明案发现场拍摄的张某案发后的伤情及鉴定时的伤情情况。 5、公安机关出具的情况说明，证明民警出警时，地上破碎的花盆等物品已经被清理干净，曲水亭街现场处的街面监控损坏无法查看，沿街的商铺外部监控设备由于电路故障未接电也没有监控。周围的居民无人愿意作证，贾现磊拒不提供案发时与其在一起的“大仙”的身份信息，侦查机关没有找到“大仙”的情况。 6、济南市公安局历下区分局法医学人体损伤程度鉴定书一份（（历下）公（刑）鉴（伤）字【2018】118号），证明经过法医鉴定，被害人张某左上臂内侧有一21.3cm创口，评定为轻伤二级的情况。 7、鉴定人刘某某、王某某的证言，证明被害人张某的伤属于锐器伤。 8、证人赵某某（系被害人张某的女朋友）的证言，证明贾现磊与张某发生冲突，指着张某骂，并让张某出来，与贾现磊一起来的另外两名男子一人手里拿着一个小啤酒瓶也出了大院。其看到贾现磊与张某在曲水亭街上面对面站着，贾现磊用头和上身撞张某，其要报警，另外两个人骂着，不让管。随后贾现磊摆脱开拉架的，从路边的一个角落拿了一个灭火器将上面的销子拔开了，见状其跑回院子里拿了一个没喝完的红酒瓶回来。看到贾现磊继续用头、肩膀撞张某，并说要把张某撞到河里去，于是其自贾现磊右后方过去用红酒瓶子砸在了贾现磊头右侧，红酒瓶子当时就碎了，其随手将剩下的部分酒瓶扔在地上，张某让其先跑，其跑的过程中听到贾现磊说“揍死这个死孩子”，然后看到张某已经坐在了地上，贾现磊手里拿了一个深色的瓷花瓶朝张某砸过去，张某用左手挡了一下，花瓶立刻就碎了。随后跟贾现磊来的两名男子就对张某拳打脚踢。看到张某左侧上臂内侧开了一个很大的口子。遂电话报警。但其2019年12月5日陈述，证明贾现磊用花盆砸张某时张某是半蹲的姿势。 9、证人郭某某（工作室员工）的证言，证明被告人贾现磊带着“某某（刘某）”和“大仙”到工作室时就已经喝多了，骂骂咧咧的，在曲水亭街上贾现磊用头撞张某，张某的女朋友用酒瓶子砸破了贾现磊的头，致使冲突升级，场面就乱了，其与王某、郭某某拉架，“某某”和“大仙”拿砖想砸张某，被其和郭某某夺下了，贾现磊搬花盆时其没有拦住，贾现磊用花盆砸张某，张某左胳膊挡了一下，花盆就碎了。张某拿马扎子想砸贾现磊没有砸到，砸中了某某。后来发现贾现磊头受伤了，张某的左胳膊裂开一道很长的口子。 10、证人王某（工作室老板）的证言，证明被告人贾现磊与被害人张某在其工作室内发生了冲突，后到了曲水亭街上，贾现磊想把张某往河里推，并用头顶张某，被郭某某拉开，其在后面拦着贾现磊的两个朋友，双方没有打起来。在劝架的过程中，张某的女朋友用红酒酒瓶子砸破了贾现磊的头，场面失控，贾现磊转着圈到处找工具，在路边找到一个陶瓷的花盆，举起来砸向张某，张某用左胳膊格挡时，花盆在其左臂关节处破碎，张某也向后一个趔趄。后来贾现磊及其两个朋友与张某撕扯，张某拿马扎抡，还有拿砖的也被夺下了。等拉开双方后发现张某左胳膊内侧一道很长的口子。警察到现场后贾现磊三人不知去向。还证明砸张某的花盆直径约30厘米，高约60厘米，花盆基本是空的。贾现磊三人是喝酒后过去的，并在工作室又喝了几瓶啤酒，张某当时没有喝酒。 11、证人郭某某（工作室员工）的证言，证明2018年4月18日晚，在曲水亭街，其看到来找老板王某的张某与来找郭某某的贾现磊吵起来了，他们走到了曲水亭街上，一名跟着贾现磊来的男子手里拿着酒瓶子，其追出院后就把酒瓶子抢过来了。然后贾现磊就用头顶张某，说信不信今天把你扔到河里。贾现磊还从路边拿了一个灭火器，把安全阀打开，其又把灭火器抢了下来。之后贾现磊就继续用头顶张某，这时贾现磊的头被人用酒瓶子砸了，其看到张某女朋友手里拿着一个碎了的红酒瓶子，并随手把碎酒瓶子扔在地上。贾现磊就说干他，张某给他女朋友说快跑，那女的就沿曲水亭街往南跑了。贾现磊就从路边拿了一个深色花瓶双手横着举起砸向张某，张某用左胳膊挡脸时砸中左臂，花瓶就碎了。然后张某就拿着马扎子冲了过去，贾现磊的一个朋友想拿砖头砸张某，没砸到，他自己摔倒了，张某拿着马扎子想砸那个摔倒的男子，之后贾现磊就过来抢马扎子，他们就没再打架。贾现磊的头被砸出血了，张某的左手臂内侧划了道很长的口子。后来贾现磊和他的两个朋友沿着曲水亭街向北跑了。还证明贾现磊砸张某之前，张某胳膊没有血，打架结束后才发现出血的。赵某某砸被告人贾现磊头部之后没有与被害人张某接触。 12、证人刘某（又名刘某某）的证言，证明其与周某（“大仙”）跟随贾现磊酒后到曲水亭街找郭某某，喝酒过程中，贾现磊与张某发生冲突，在河边两人倒背着手相互抗膀子，相互对骂，其拿了一块砖，周某拿了一个啤酒瓶在后面跟着，被人夺走，一个女的过来用酒瓶子砸在贾现磊的头部，其就急眼了，贾现磊就想往前冲去抓那个女的，张某一把把这个女的给推开，护在身后，其从地上找了一块砖头往张某方向仍，但没砸到，张某用马扎子砸了其一下，贾现磊夺下马扎后就没再打架。张某给其看他胳膊的伤后，其与贾现磊、周某他们就离开了。其没有看到贾现磊拿花盆砸张某。 13、被害人张某的陈述，证明2018年4月18日晚上，其与女朋友赵某某在曲水亭街王某的工作室，贾现磊、“大仙”、“某某”进来之后贾现磊就乱骂。其转头看了他们一眼，他们就骂着让其出去。因担心给王某招来不必要的麻烦就跟贾现磊到了曲水亭街上，贾现磊说：“我叫贾现磊，我槐荫区的，你打听打听谁不知道我，我是黑社会，兄弟们身上事儿多了，把你扔到河里怎么着？”然后他们三个就一起抓着就要往河里扔，挣脱后，被王某和王某的员工拉开。贾现磊还是一直往其身边冲，还说要弄死其，并用头顶其鼻子，用肩膀撞其下巴，其想报警对方拦着不让报，非要把其扔的到河里。后来贾现磊举了个花盆砸其，其本能举起左手挡住了头，花盆砸到胳膊上碎了，碎片插到了胳膊里，在左侧上臂内侧划了一道大口子。某某朝其扔了一块砖头砸了其的头部，大仙也用砖头拍在了其的头后部，其顺手拿了个马扎子乱抡。后来有人说报警了，他们三个就跑了。 14、受案登记表、抓获经过、发破案经过，证明2018年4月18日晚上22时许，赵某某报警称其朋友张某在历下区曲水亭街中段被人打伤胳膊。民警接警后赶到现场，根据报案人所提供的信息，确定嫌疑人为贾现磊。2018年4月23日，在对贾现磊询问时，贾现磊否认用花盆砸伤被害人张某左胳膊的事实。2018年5月18日，被害人张某伤情鉴定为轻伤二级，当日历下分局对该案立案调查。在审讯过程中，被告人贾现磊拒不承认2018年4月18日其在曲水亭街中段用花盆砸伤被害人张某左胳膊的事实。后经过走访询问现场证人王某、郭某某、郭某某等人，认定被害人所受之伤为贾现磊所致。 15、被告人贾现磊的供述，证明被告人贾现磊因张某的女朋友拿酒瓶子砸其头部，其拿起花盆砸张某。但辩解称花盆并没有砸到张某，张某的伤是其女友用红酒瓶造成的。 16、山东省济南市公安局槐荫区分局【2011】第1380号公安行政处罚决定书一份，证明2011年8月15日被告人贾现磊因殴打他人被处以行政拘留三日的情况。 17、山东省济南市公安局历城局分局【2011】第00343号公安行政处罚决定书一份，证明2011年4月13被告人贾现磊因殴打他人被处以行政拘留十日，处罚款一千元的情况。 18、山东省济南市公安局槐荫区分局【2015】第00002号公安行政处罚决定书一份，证明2015年3月5被告人贾现磊因吸食冰毒被处以行政拘留十日，并处罚款贰仟元的情况。 19、山东省济南市槐荫区人民法院（2008）槐刑初20号刑事判决书一份，证明被告人贾现磊于2008年3月17日因故意伤害罪被判处有期徒刑一年的情况。 20、山东省济南市槐荫区人民法院（2016）鲁0104刑初142号刑事判决书一份，证明2016年5月30日被告人贾现磊因故意伤害罪被判处拘役六个月缓刑六个月的情况。 21、山东省济南市市中区人民法院（2003）市刑初字第69号刑事判决书一份，证明被告人贾现磊于2003年3月26日因抢劫被判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金1000元的情况。 22、户籍信息一份，证明了被告人贾现磊的主体身份以及作案时系成年人的情况。 本院认为，被告人贾现磊故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人贾现磊犯故意伤害罪的事实和罪名成立。被告人贾现磊及其辩护人关于其没有用花盆砸中被害人张某的辩解、辩护意见，经查：证人王某、郭某某、郭某某、赵某某及被害人张某均能证明贾现磊用花盆砸中了张某的左臂肘部，后花盆破碎的事实，且相互印证基本一致，故其该意见不予采纳。被告人贾现磊关于被害人张某的伤是其女朋友赵某某用酒瓶造成的辩解意见，及辩护人关于被告人贾现磊的行为与被害人的伤情没有因果关系，亦不能排除伤情是他种原因致伤的可能性的辩护意见，经查：证人王某、郭某某、郭某某、赵某某均证明赵某某砸了贾现磊头以后，被告人贾现磊在路边找到一个陶瓷的花盆，举起来砸向张某，张某用左胳膊格挡时，贾现磊用花盆砸中被害人张某左臂肘部，花盆破碎；张某进一步证明花盆碎片插到了其胳膊里，在左侧上臂内侧划了一道大口子的事实；郭某某还证明赵某某用红酒瓶砸贾现磊后随手把碎酒瓶子扔在地上，且往后退了几步，没有与被害人张某接触，贾现磊砸张某之前，张某的胳膊上没有血；赵某某亦证明其用红酒瓶砸贾现磊的头部右侧一下后，红酒瓶当时就碎了，其随手把剩下的酒瓶扔在地上的情况，由此可以排除被害人张某的伤是赵某某用酒瓶造成，结合伤情照片、鉴定结论及鉴定人的证言，与现场其他人证言，亦能排除被害人张某左臂的锐器伤是其他人造成，由此可以认定被害人张某左臂的损伤系其抬左胳膊挡头部时，被贾现磊用花盆砸中肘部造成创口的事实，亦与（历下）公（刑）鉴（伤）字【2018】118号鉴定书分析说明中“左上臂内侧有一较长裂口，达皮下脂肪层，远端少量肌纤维断裂，创口整齐”相互印证，故上述被告人及其辩护人的辩解辩护意见不成立，本院采纳。辩护人关于没有调取证人周某的证言的辩护意见，侦查机关已经作了说明，没有调取的原因是被告人贾现磊拒不提供周某的信息，且跟随贾现磊一同在现场的刘某亦不能提供。故辩护人的意见不予采纳。 本案事实事实清楚，证据确实、充分，足以认定。根据本案的具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决如下： 被告人贾现磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期自判决执行之日起计算）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份。 审 判 长  王永革 人民陪审员  秦 芳 人民陪审员  陈庆国 二〇二〇年二月二十六日 书 记 员  高 明