安徽省六安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖15刑终7号 原公诉机关安徽省霍邱县人民检察院。 上诉人（原审被告人）从家玲，女，汉族，1962年3月12日出生于安徽省霍邱县，小学文化，农民，住霍邱县。2019年3月4日因涉嫌犯开设赌场罪被霍邱县公安局刑事拘留，同年3月22日经霍邱县人民检察院批准由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 辩护人朱荣，安徽万廷鹏律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨长宝，男，汉族，1975年9月11日出生于安徽省霍邱县，小学文化，农民，住霍邱县。2015年6月2日因赌博被霍邱县公安局罚款五百元，2017年12月19日被霍邱县公安局行政拘留十日，罚款二千元；2019年2月28日因涉嫌犯开设赌场罪被霍邱县公安局刑事拘留，同年3月22日经霍邱县人民检察院批准由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 辩护人胡相华，安徽大鸣律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）魏文广，男，汉族，1981年3月7日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，户籍所在地安徽省霍邱县，住合肥市滨湖新区。2019年3月8日因涉嫌犯开设赌场罪被霍邱县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年3月22日经霍邱县人民检察院批准，同日被霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 辩护人甄宜明，安徽冠楚律师事务所律师。 辩护人郭立志，安徽冠楚律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张军厚，绰号“魏兵、卫兵”，男，汉族，1971年12月27日出生于安徽省霍邱县，初中文化，农民，住霍邱县。2019年1月25日因涉嫌犯开设赌场罪被霍邱县公安局决定刑事拘留，同年2月15日被镇江市公安局新区分局大港派出所抓获，临时羁押于扬中市看守所，同月17日被霍邱县公安局刑事拘留，同年3月22日经霍邱县人民检察院批准同日由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 上诉人（原审被告人）张宏，男，汉族，1969年8月27日出生于安徽省霍邱县，初中文化，无业，住霍邱县。2013年11月18日因犯赌博罪被霍邱县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，罚金人民币二万元。2019年4月8日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥铁路公安处霍邱站派出所抓获，次日被霍邱县公安局刑事拘留，同年5月9日经霍邱县人民检察院批准，同日被霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。 辩护人黄道会，安徽大别山律师事务所律师。 原审被告人贾桂云，女，1973年1月9日出生于安徽省霍邱县，汉族，文盲，个体工商户，住霍邱县。2019年3月14日因涉嫌犯开设赌场罪被霍邱县公安局刑事拘留，同年3月22日经霍邱县人民检察院批准，同日被霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 霍邱县人民法院审理霍邱县人民检察院指控原审被告人从家玲、杨长宝、魏文广、张军厚、张宏、贾桂云犯开设赌场罪一案，于2019年11月30日作出（2019）皖1522刑初313号刑事判决。原审被告人从家玲、杨长宝、魏文广、张军厚、张宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院查明： 一、从家玲、杨长宝、魏文广、张军厚、贾桂云开设赌场的事实 从2016年夏天起，何某（另案处理）、从家玲、杨长宝、魏文广四人在霍邱县的奎子超市、俞林小学东侧一废弃民房开设赌场，赌博方式为“斗牛”，抽头比例为10%。赌场开设二十余天后，杨长宝、魏文广退出股份，刘某（批拘在逃）、洪某某（另案处理）加入赌场股份，一个多星期后从家玲退出股份。张军厚在赌场分股三天后，在赌场收庄封领取工资，每场工资二百元，并出售高价香烟获利；陈某某（批拘在逃）负责放风，每场工资二百元；奎子超市业主贾桂云提供赌博场所，每场收取场地费二百或三百元。赌场使用的麻将、台板、抽头箱子均由张军厚准备。 上述赌场持续约三个月，共开设五十余场，抽头渔利50余万元，扣除开支后，参股人员均分。从家玲、杨长宝、魏文广各获利五万余元；张军厚获利二万余元；贾桂云获利一万余元。 二、被告人张宏开设赌场的事实 1、被告人张宏在上述赌场放高利贷给洪某某约二万元，非法获利数百元。 2、2014年2月至5月期间，王某某、费某某、陈某1（均已判刑）等人在霍邱县开设赌场，张宏在赌场放高利贷给费某某三万元，利息九百元；放高利贷给王某某三万元以上，利息一千元左右；放高利贷给陈某1二万元，利息六百元，非法获利共二千五百元。 另查明：2019年，从家玲被霍邱县公安局民警抓获；同年1月19日，杨长宝经电话通知主动到案；同年3月8日，魏文广在合肥市邮电学校工地宿舍被霍邱县公安局民警抓获；同年2月25日，张军厚在镇江市镇江新区被镇江市公安局民警抓获；同年4月8日，张宏在霍邱火车站被该站派出所民警抓获；同年3月14日，贾桂云经霍邱县公安局传唤到案。案发后，被告人张宏向公安机关缴纳罚没款一千元，被告人从家玲向公安机关缴纳罚没款一千六百元。 原判依据相关书证、现场勘验、辨认笔录、证人证言、被告人供述等证据认定上述事实后认为，被告人从家玲、杨长宝、魏文广、张军厚等人以营利为目的开设赌场，情节严重；被告人张宏以营利为目的，在赌场内为他人赌博提供资金；被告人贾桂云为被告人从家玲等人开设赌场提供场所，获取非法利益。上述六被告人的行为均构成开设赌场罪，应依法惩处。被告人张宏在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。六被告人系共同犯罪，被告人从家玲、杨长宝、魏文广、张军厚、张宏在其参与的共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；贾桂云起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人从家玲归案后，如实供述了部分犯罪事实，对该部分事实予以从轻处罚；被告人杨长宝犯罪后主动投案，如实供述部分犯罪事实，对该部分事实予以从轻处罚，但其未能对主要犯罪事实予以供述，不能认定为自首。被告人魏文广、张军厚、张宏归案后，如实供述了主要犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。案经霍邱县人民法院审判委员会讨论决定，对被告人从家玲、杨长宝、魏文广、张军厚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款之规定，对被告人张宏，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款之规定；对被告人贾桂云，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人从家玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币三万元；认定杨长宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年二个月，罚金人民币二万七千元；认定魏文广犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币二万五千元；认定张军厚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币二万元；认定张宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币一万五千元，撤销霍邱县人民法院（2013）霍刑初字第00418号刑事判决中被告人张宏犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，罚金人民币二万元的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，罚金人民币三万五千元；贾桂云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币一万元；从家玲、杨长宝、魏文广违法所得人民币各五万元，被告人张军厚违法所得人民币二万元，被告人贾桂云违法所得人民币一万元，被告人张宏违法所得人民币三千一百元予以追缴，上缴国库。 从家玲上诉称：原审认定其开设赌场罪属情节严重及获利5万元等事实不清，证据不足，对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。从家玲的辩护人除持上述意见外，还提出从家玲在共同犯罪中系从犯，且具备酌定的从轻情节，建议二审法院从轻处罚。 杨长宝上诉称：原判认定其获利5万元属开设赌场情节严重的事实不清，证据不足，其具有自首情节，请求二审法院改判其三年以下较轻刑罚。杨长宝的辩护人提出与杨长宝上诉理由基本相同的辩护意见。 魏文广上诉称：原判认定其获利5万元证据不足，其参与赌博的次数、获利金额等少于本案其他被告人，其系从犯，原判对其量刑过重，请求二审法院依法改判。魏文广的辩护人提出魏文广是从犯，获利金额具有不确定性，从有利于被告人的原则应以3万元以下认定，一审认定获利5万元定性为情节严重有失偏颇，建议在三年以下对魏文广进行判处。 张军厚上诉称：其系从犯，非法获利不足2万元，归案后如实供述，原判对其量刑过重，请求二审法院从轻处罚。 张宏上诉称：其判认定其系主犯证据不足，其归案后如实供述，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。张宏的辩护人提出与张宏上诉理由基本相同的辩护意见。 本院二审查明的事实与一审相同，并被一审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经一审庭审举证、质证，并能相互印证，本院予以确认。 针对各上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见，本院结合审理查明的事实、证据，综合评述如下： 关于从家玲、杨长宝、魏文广及其辩护人称原判认定从家玲、杨长宝、魏文广非法获利5万元及构成情节严重的事实不清，证据不足，张军厚称其非法获利不足2万元的上诉理由、辩护意见。经查，魏文广供述2016年9月份，其与何某、从家玲、杨长宝四人合伙开赌场，都是老板，股份一样，张军厚在赌场帮忙拿赌场工资，赌场晚上一般七八点左右开始，十来点是高峰，一般夜里二三点结束，偶尔会开到早上四五点钟，赌博结束后其四个老板开始平均分钱，其在的二十多天，抽头获利至少有三十万，除去赌场开支，其四个老板至少分了二十万，是平均分配的，其至少获得五万；张军厚供述赌场股份最开始是何某、从家玲、杨长国、魏文广四个人，平均分股份，赌场断断续续开了三个月，最少有五十场，每晚八点左右开始，到夜里十二点左右，何某拿到手估计有十万元，从家玲和杨长国每个人能分六万元，其获利加起来有二万元；证人何某证言，证实赌场最早是其和从家玲、杨长宝、魏文广四个人开的，赌场持续有三个月左右，开了大概五十场，其个人分得约有七八万；从家玲、杨长宝对于合伙开赌场的事实亦供认不讳。从家玲、杨长宝、魏文广等人合伙开设赌场，参与次数多，并非法获利各5万元，张军厚始终参与赌场活动，并非法获利2万元的事实清楚，证据确实、充分，上述各上诉人的行为构成开设赌场罪，从家玲、杨长宝、魏文广属情节严重。从家玲、杨长宝、魏文广和其辩护人及张军厚的该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。 关于从家玲、魏文广、张军厚、张宏及其辩护人称从家玲、魏文广、张军厚、张宏系从犯的上诉理由、辩护意见，经查，从家玲、魏文广伙同他人开设赌场，并从中非法获利；张军厚在赌场准备赌博工具，负责抽头，卖烟，从中非法获利，并派人望风，支付场地费；张宏在多个赌场高利放贷并非法获利，上述上诉人行为均积极主动，系主犯。从家玲、魏文广、张军厚、张宏及其辩护人的该项上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。 关于杨长宝及其辩护人关于杨长宝构成自首的上诉理由、辩护意见，经查，杨长宝虽经电话通知主动到案，但到案后未能供述主要犯罪事实，依法不构成自首。杨长宝及其辩护人的该项上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为：上诉人从家玲、杨长宝、魏文广、张军厚以营利为目的开设赌场，情节严重；上诉人张宏以营利为目的，在赌场内为他人赌博提供资金；原审被告人贾桂云为他人开设赌场提供场所，获取非法利益，其行为均构成开设赌场罪，应依法惩处。在共同犯罪中，从家玲、杨长宝、魏文广、张军厚、张宏系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；贾桂云系从犯，依法予以从轻处罚。从家玲、杨长宝如实供述部分犯罪事实，对该部分事实予以从轻处罚，魏文广、张军厚、张宏如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。张宏在缓刑考验期内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。原判根据各上诉人的犯罪事实、情节和社会危害性依法量刑且量刑适当，从家玲、魏文广、张军厚、张宏及其辩护人称原判量刑过重的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘 艳 审判员 王 欣 审判员 王世春 二〇二〇年二月二十五日 法官助理毛志强 书记员程冉 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; ……