浙江省绍兴市上虞区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0604民初640号原告：张永权，男，1968年9月27日出生，汉族，住绍兴市上虞区。委托诉讼代理人（特别授权）：赵捷、刘想想，浙江学通律师事务所律师。被告：陆军，男，1970年5月14日出生，汉族，住绍兴市上虞区。委托诉讼代理人（特别授权）：王俊杰，浙江民间律师事务所律师。原告张永权与被告陆军承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法由审判员孙科为适用简易程序于2020年1月20日公开开庭进行了审理。原告张永权的委托诉讼代理人刘想想、被告陆军的委托诉讼代理人王俊杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张永权向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行合同；2.判令被告对埠头村、州山村、秋湖村苗木种植工程中的苗木继续进行补种、养护至成活率90%；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年10月20日，原告与被告签订了《绿化种植养护合同书》一份，约定被告负责埠头村、州山村、秋湖村苗木种植及养护工程，其中合同第五条第（二）款第2项约定，养护范围内的植物，正常情况下，乙方按规定须保证成活率达到90%，如未达到90%成活率，由被告补种到90%，同时合同第六条第一款约定，绿化养护工作分为基本工作项目和定期工作项目，基本工作是指一般的正常维护，即浇水、补植及零星病虫害防治、处杂草和修剪等。定期工作是指全面修剪整形、施肥和全面病虫害防治。同时，合同第七条第一款第1项约定，工程质量不符合合同约定的，乙方负责无偿修理和返工。事实上，被告履行义务并未达到合同约定标准，种植及养护成活率仅达到30%左右，至今未进行修理或返工，严重侵害了原告的利益。为维护自身合法权益，原告特向贵院起诉，望判如所请。被告陆军辩称：请求法院驳回原告的全部诉讼请求。理由如下：双方于2018年10月20日签订的《绿化种植养护合同书》已于2019年6月29日解除。被告于2019年6月28日向原告发送了解除函，且符合合同法第九十四条的规定，一方迟延履行主要债务，致使合同目的不能实现，在催告后仍未履行，另一方有权行使解除合同的权利，即被告行使单方解除权。原告对被告解除合同的行为未提出异议。原告于2019年6月29日收到解除函，如果原告认为被告无权解除合同，应当在三个月内向法院提起诉讼。但截至本案起诉日，早已超过了三个月时间。综上，被告认为双方之间的合同已经解除，被告无需继续履行合同，原告应当向被告支付合同约定的相应的款项。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据《绿化种植养护合同书》、律师函及EMS客户联本院予以认定并在卷佐证。照片及视频无拍摄时间，难以达到原告的证明目的。综上，结合庭审中原、被告的陈述，本院认定本案事实如下：2018年10月20日，原告张永权与被告陆军签订《绿化种植养护合同书》一份，约定由乙方（被告陆军）负责位于柯桥柯岩度假区的苗木种植工程。该工程采取苗木由乙方采购，人工、机械费用由乙方自行负担，乙方进行施工管理以及包养护管理的形式组织施工。合同第四条约定的结算及付款方式为本合同生效后，种植费用按每颗50元计算（包括所有费用），付款按每辆车结算一次，乙方在养护期间，所有的一切均由乙方自行负责，甲方支付每年的养护费用人民币65万元，其中每个月支付3万元打入乙方费用账户，余款一年到期时结清。合同第五条第二款乙方职责：按甲方要求在规定工期内完成承包范围内的工程内容；养护范围内的植物，正常情况下，乙方按规定须保证成活率达到90%，如未达到90%的成活率，由乙方补种到百分之九十。合同第六条第一款约定绿化养护工作分为基本工作项目和定期工作项目。基本工作是指一般的正常维护，即浇水、补植及零星病虫害防治、处杂草和修剪等，定期工作是指全面修剪整形、施肥和全面病虫害防治。合同并就违约责任等其他事项作了约定。合同签订后，被告按约履行合同义务。截至2019年6月28日，原告共计支付种植费用125万元，养护费用10万元。2019年6月28日，被告委托律师发函给原告。律师函载明：合同签署后按被告记录，截至2018年12月20日最后一车，被告共计种植香樟树和落羽杉29445棵，种植费合计1472250元，另有代购辅料及外派工等费用合计24900元。但截至2019年6月28日，被告仅收到种植费125万元、养护费用10万元。函件同时称：如原告对种植数量及代购材料金额有异议，请在收函后七天内与被告核对，逾期未提出异议的，视为确认无误；按合同约定种植费应在每辆车结算，最后一车至今已过六个月，请在收函后三天内支付种植费余款222250元及代购材料款、外派工24900元；按合同约定，养护费应当每月支付3万元，2019年4月、5月、6月的养护费至今未按合同支付，请在收函后三天内支付。函件最后称：原告的行为已构成合同付款的违约。如原告未能在此后通知时间内履行合同约定的付款义务，鉴于原告经催告后仍继续违约的情形，从本次通知付款期满之日起解除《绿化种植养护合同》，并撤离所有现场养护人员，由此造成的全部责任均由原告承担，并将采取法律行动追索合同权利。原告于2019年6月29日收到上述律师函后，并未就律师函中载明的种植数量和金额提出异议，亦未与被告联系进行核对。因原告未在收函后三日内按合同约定支付种植费、养护费等相关费用，被告即于2019年7月初撤离了现场养护人员，退出施工场地。另，原告于2019年7月3日通过微信转账的方式转账给被告1万元。现合同约定的履行期（2019年12月31日）已届满，原告认为被告履行义务未达到合同约定的成活率90%的标准，要求被告履行继续补种养护等义务，故成讼。本院认为，本案的争议焦点是案涉《绿化种植养护合同》是否已经解除？根据《中华人民共和国合同法》第九十四条以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的相关规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，另一方当事人可以解除合同。合同自通知到达对方时解除。当事人对合同解除有异议的，应当在约定的异议期间提出异议，没有约定异议期间的，应当在解除合同的通知到达之日起三个月内向人民法院提出异议之诉。本案中第一，被告于2019年6月28日向原告发送的《律师函》，具有解除合同的意思内容，被告在收函后三个月内未提出异议；第二，原告确实存在迟延履行合同主要债务拖欠费用的情况，且在收函后亦未全面履行付款义务，即本案被告具有实质解除权。综上两点，应当认定案涉《绿化种植养护合同》已经解除。现合同已经法定解除，原告要求被告继续履行合同的诉请，本院不予支持。至于合同解除后已履行或未履行的合同义务以及相关损失的处理，当事人则可另行解决。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，判决如下：驳回原告张永权的全部诉讼请求。本案受理费80元，减半收取40元，由原告张永权负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  孙科为二〇二〇年二月二十六日书记员  田玫梅附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十七条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。