广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0117民初5607号原告：广州海山游乐科技股份有限公司，住所地广东省广州市从化区温泉镇石海工业大道12号，统一社会信用代码914401847371907500。法定代表人：谢天。委托诉讼代理人：荣海曼，男，汉族，1989年11月21日出生，身份证住址湖北省监利县，系该公司职员。被告：广西兴邦建设有限公司，住所地广西壮族自治区北流市石塘路3号，统一社会信用代码91450981065408218G。法定代表人：刘晓。委托诉讼代理人：江训华，男，汉族，1965年7月14日出生，身份证住址江西省，系该公司职员。被告：广西兴邦建设有限公司荔波分公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州荔波县玉屏街道时来县政府第二办公区6楼，统一社会信用代码91522722MA6DNK3B9U。负责人：张兴伟。被告：荔波盛世樟江旅游集团有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州荔波县政府第二办公区6楼，统一社会信用代码91522722MA6DKNW809。法定代表人：代厚刚。原告广州海山游乐科技股份有限公司（以下简称海山公司）诉被告广西兴邦建设有限公司（以下简称兴邦公司）、广西兴邦建设有限公司荔波分公司（以下简称荔波分公司）、荔波盛世樟江旅游集团有限公司（以下简称盛世公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法由审判员江志辉适用简易程序进行审理，并于2019年12月13日第一次公开开庭审理，原告海山公司的委托诉讼代理人荣海曼、被告兴邦公司的委托诉讼代理人江训华、被告荔波分公司的负责人张兴伟到庭参加诉讼，被告盛世公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；于2020年1月16日第二次公开开庭审理，原告海山公司的委托诉讼代理人荣海曼到庭参加诉讼，被告兴邦公司、荔波分公司、盛世公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海山公司向本院提出诉讼请求：1.被告兴邦公司、荔波分公司向原告海山公司支付设备购销合同和设备安装合同欠款合计229.5万元，并按照合同约定支付逾期付款违约金。违约金以逾期付款数额为本金，按每日万分之五自逾期付款之日起计算至实际付清之日止，暂计至本案起诉之日为816148.75元。2.被告盛世公司对上述合同欠款及相应的违约责任承担连带保证责任。3.本案诉讼费用及原告为解决争议支出的其它全部费用由被告承担。诉讼中，原告明确第1项诉讼请求如下：1.被告兴邦公司、荔波分公司向原告海山公司支付设备购销合同和设备安装合同欠款合计229.5万元，并按照合同约定支付逾期付款违约金。违约金计算方式如下：以165.25万元为基数按每日万分之五的标准自2017年6月26日起计算至付清之日止；以64.25万元为基数按每日万分之五的标准自2018年6月30日起计算至付清之日止。事实和理由：原告与被告兴邦公司于2016年8月3日签订了《水上游乐设备购销合同》（以下简称《购销合同》）与《水上游乐设备安装合同》（以下简称《安装合同》），约定由原告为被告兴邦公司提供贵州荔波冰雪水世界水上游乐设备的制造、供应与安装服务，合同金额分别为1028万元和257万元。合同签订后，原告依约完成了设备的制造、供应以及安装工作，但被告兴邦公司一直未依约支付合同款项。经原告多次沟通和催促，2019年5月16日，被告兴邦荔波分公司向原告书面承诺将于2019年6月16日付清合同欠款。2019年6月22日，被告兴邦荔波分公司再次向原告书面承诺将于2019年7月25日前付清全部欠款229.5万元；同时被告盛世公司在该份承诺书中承诺对兴邦公司和荔波分公司的付款义务及相应的违约责任承担连带保证责任。2019年9月6日，被告盛世公司向原告出具书面回函再次确认对本案合同欠款229.5万元承担连带付款保证责任。但截止至起诉之日，被告一直未按承诺支付任何款项。根据购销合同和安装合同的约定，被告逾期支付合同款项的，每逾期一日，应按照应付未付款的万分之五向原告支付逾期付款违约金。综上所述，为维护原告合法权益，提起本案诉讼，请求法院依法判决。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：《水上游乐设备购销合同》与《水上游乐设备安装合同》《基础验收证明》《竣工验收报告》《关于冰雪水世界主题乐园项目工程尾款支付承诺回复》《关于水上乐园设备合同付款承诺书》《荔波盛世樟江旅游集团有限公司关于广西兴邦建设有限公司未及时支付水上游乐设备及安装费用的回函》。被告兴邦公司辩称，对原告所诉的事实和理由不清楚。根据买卖合同，是被告荔波分公司与原告发生经济纠纷，应由荔波分公司负责还款。被告兴邦公司在本院指定的举证期限内没有向本院提交证据。被告荔波分公司辩称，原告所诉的事实和理由属实，荔波分公司承担所有责任，但主张按原告与荔波分公司达成的调解方案执行。被告荔波分公司在本院指定的举证期限内没有向本院提交证据。被告盛世公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩和证据，本院视其为放弃答辩、质证、辩证的权利。经审理查明：2016年8月3日，兴邦公司（作为甲方、采购方）与海山公司（作为乙方、供应方）签订《水上游乐设备购销合同》，约定海山公司为兴邦公司供应贵州荔波冰雪水世界水上游乐设备，包括超级龙卷风滑道Ⅱ型、组合滑道（12m螺旋滑道+12m敞开螺旋滑道+12m敞开螺旋滑道）、冲天回旋滑道Ⅱ型、大回环滑道、高速滑道、滑毯波浪滑道。要求乙方提供的设备符合《游乐设施安全规范》（GB8408-2008）、《水上游乐设施通用技术条件》（GB/T18168-2008）。合同总金额为1028万整，包括各种税费、售后服务以及质保期间一切费用，不包括水上乐园任何安装费、土建费和绿化费等。付款方式：合同签订后三天内，甲方支付合同总金额15%的定金154.2万元；乙方完成工艺条件图后并在设备生产前7天，甲方支付合同总金额15%的进度款154.2万元；乙方设备分批生产和发货，每批设备完成后发货前，甲方在收到乙方通知后3日内派人在乙方工厂查验，逾期视为甲方无异议，经查验无异议后三天内，甲方向乙方支付该批设备价款的20%，待全部设备生产完成后，累计支付至合同总额的50%，514万元；设备运至现场后七天内，甲方向乙方支付该批设备价款的30%，待全部设备运至现场，累计支付至合同总额的80%，822.4万元；合同项下设备完成安装调试完毕后三天内，甲方应支付合同总价款的15%，154.2万元；余款（合同总额的5%）51.4万元为质量保证金，在竣工验收满一年后七天内一次性付清。违约责任：甲方未按合同规定期限付款，每逾期一日按应付未付款的万分之五向乙方支付违约金；乙方原因未按合同规定期限完成设备供应，每逾期一日按未完成供应部分设备款的万分之五向甲方支付违约金。同日，兴邦公司与海山公司签订《水上游乐设备安装合同》，约定海山公司负责双方上述签订的《水上游乐设备购销合同》项下设备的安装和调试。设备安装完毕并经乙方自验合格后，在乙方通知甲方之日起一周内，由乙方协助甲方报请国家或者当地特种设备检验机构检测验收，检测验收合格即视为合同内约定的所有设备最终验收合格，甲、乙双方代表在“工程竣工验收单”上签字认可，乙方向甲方提供有关的竣工资料。合同设备安装费总金额为257万元，不包括水上乐园任何土建费和绿化费、设备款等。甲方付款期限及支付方式按照双方签订的水上游乐设备购销合同的付款方式及期限执行。甲方未按合同规定期限和条款付款，每逾期一日按应付未付款的万分之五向乙方支付违约金。2017年4月15日，双方合同约定的全部设备均完成基础验收合格。冲天回旋Ⅱ型于2017年6月20日，其余7项设备于2017年6月22日，均安装竣工，《竣工验收报告》其中载明：“根据甲、乙双方签订的《水上游乐设备购销及安装合同》，我方完成合同内的所有工程项目内容，并已经通过省质检及贵公司验收合格，完工清场，设备运行正常！”《竣工验收报告》施工单位一栏有海山公司签章，建设单位一栏有兴邦公司荔波冰雪水世界主题乐园工程项目部签章。2019年5月16日，被告荔波分公司向原告海山公司出具《关于冰雪水世界主题乐园项目工程尾款支付承诺回复》，其中载明：“双方经友好协商，于2016年8月签订的水上游乐设备及施工安装合同，于2017年8月25日施工完毕，并通过贵州省特种设备检验检测院验收，获得特种设备运营许可证（登记编号游D2黔Ｊ×××××(17)号），为完善设备的正常运营和双方友好合作，现将有关事项回复如下：第三：为保持双方友好合作，我司做出书面保证，于2019年6月16日前一次性支付你方工程尾款（须开具等额税票）。如到期未能支付，我司愿接受合同的违约任何条款以及支付相应的违约金。”2019年6月22日，被告荔波分公司和盛世公司向原告海山公司出具《关于水上乐园设备合同付款承诺书》，其中载明：“水世界项目是由兴邦公司作为项目承建方，并由兴邦公司荔波分公司作为项目承建工作的实际运作人。项目的实际建设方（即业主单位）及运营使用方、设备的登记使用单位均为荔波盛世樟江旅游集团有限公司。目前，两份合同下合计总金额￥2295000.00（贰佰贰拾玖万伍仟元整）合同款还未支付给贵司。经多次沟通，我司现郑重承诺，我司将于2019年7月25日前一次性付清合同欠款；如未能支付的，自原合同约定的付款期限首次逾期付款之日起按未付款金额的每日千分之一计算逾期付款期间的违约金。业主方盛世公司同意就上述合同欠款及其违约金对兴邦公司及兴邦公司荔波分公司履行债务承担连带保证责任。”2019年9月6日，被告盛世公司向原告海山公司出具《荔波盛世樟江旅游集团有限公司关于广西兴邦建设有限公司未及时支付水上游乐设备及安装费用的回函》，载明：“贵公司2019年9月3日发来关于广西兴邦建设有限公司未支付水上游乐设备及安装费229.5万元的法务函已收悉，我公司承诺对上述款项承担连带保证责任，恳请贵公司宽限付款期限2个月，我公司保证在2019年10月31日前支付110万元，剩余款项2019年11月30前支付完毕。”庭审时，被告兴邦公司确认《购销合同》和《安装合同》加盖的为其公司公章，但认为其没有参与水世界项目，对具体事项不清楚，且合同没有法定代表人的授权和签名，没有效力；对合同欠款数额不清楚。被告荔波分公司认为其是独立的法人机构，自主经营，经济上与兴邦公司无关联；水世界项目由其全权负责，兴邦公司不知情，因与海山公司签订合同时其公司未成立，故由兴邦公司签订合同，前期通过兴邦公司银行账户支付合同款项，后期通过其公司银行账户支付合同款项；确认《购销合同》和《安装合同》欠款金额为229.5万元。原告海山公司确认前期合同款项通过兴邦公司银行账户支付，后期合同款项通过荔波分公司银行账号支付。另查，2017年12月7日，广州海山娱乐科技有限公司变更登记为广州海山游乐科技股份有限公司。案件审理期间，原告海山公司、被告兴邦公司及荔波分公司达成如下调解协议：“一、被告广西兴邦建设有限公司荔波分公司同意向原告广州海山游乐科技股份有限公司支付合同欠款229.5万元，具体付款方式如下：2020年1月15日前支付115万元；2020年5月5日前支付114.5万元。二、本案诉讼费15845元由被告广西兴邦建设有限公司荔波分公司承担，并于2020年1月15日前支付给原告广州海山游乐科技股份有限公司。三、被告广西兴邦建设有限公司荔波分公司未按上述约定及时、足额支付任意一期款项的，原告广州海山游乐科技股份有限公司有权要求被告广西兴邦建设有限公司荔波分公司支付剩余全部款项。在此情况下，被告广西兴邦建设有限公司荔波分公司需向原告广州海山游乐科技股份有限公司支付违约金，违约金计算方式如下：以165.25万元为基数按《水上游乐设备购销合同》与《水上游乐设备安装合同》约定的每日万分之五的标准自2017年6月26日起计算至付清之日止；以64.25万元为基数按《水上游乐设备购销合同》与《水上游乐设备安装合同》约定的每日万分之五的标准自2018年6月30日起计算至付清之日止。四、被告荔波盛世樟江旅游集团有限公司对被告广西兴邦建设有限公司荔波分公司的上述还款及违约责任承担连带保证责任。五、在被告广西兴邦建设有限公司荔波分公司和荔波盛世樟江旅游集团有限公司未依约承担上述还款和违约责任的情况下，原告广州海山游乐科技股份有限公司有权要求被告广西兴邦建设有限公司对上述还款及违约责任承担连带保证责任。”因被告盛世公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，其法定代表人亦未能在以上调解协议上签字，本院无法核实被告盛世公司的相关情况及调解意向是否真实，故对该调解协议未予确认。本院认为：原告海山公司与被告兴邦公司于2016年8月3日签订的《购销合同》、《安装合同》，均系双方真实意思表示，内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约全面履行各自的义务。一、关于应向原告海山公司承担责任的主体问题。合同签订后，原告海山公司依约履行了设备的供货和安装，且已竣工验收，被告兴邦公司作为合同一方主体，根据合同的相对性，应依约履行付款义务。被告兴邦公司、荔波分公司辩称其两家公司独立经营，由荔波分公司自行负责水世界主题乐园项目，兴邦公司无需承担合同责任。本院认为，如前述，兴邦公司是作为采购方，与海山公司签订《购销合同》、《安装合同》；曾通过其银行账户向海山公司支付部分合同款项；作为承建施工单位在涉案游乐设备的《基础验收证明》中签章；作为建设单位在《竣工验收报告》中盖有兴邦公司荔波冰雪水世界主题乐园工程项目部公章。根据以上合同的签订和履行情况，可见兴邦公司对海山公司提供游乐设备销售、安装并竣工验收事宜予以确认。另外，兴邦公司与荔波分公司的经营管理属于其内部问题，不能以此对抗海山公司。故对被告兴邦公司、荔波分公司上述辩称意见，本院不予采纳。被告兴邦公司应承担责任。根据《关于水上乐园设备合同付款承诺书》，荔波分公司是涉案冰雪水世界主题乐园项目建设工作的实际运作人。根据《关于冰雪水世界主体乐园项目工程尾款支付承诺回复》和《关于水上乐园设备合同付款承诺书》，荔波分公司承诺向海山公司支付《购销合同》、《安装合同》的合同尾款，逾期将按合同约定承担违约责任。庭审时，荔波分公司对原告所诉的事实和理由予以确认，并表示承担所有责任。因此，被告荔波分公司应承担责任。二、关于剩余合同款项的数额及违约金的计算问题。根据《购销合同》、《安装合同》约定，兴邦公司应向海山公司支付合同总价款1285万元；其中至设备完成安装调试完毕后三天内即2017年6月25日前，应支付合同总价款的95%即1220.75万元；至竣工验收满一年后七天内即2018年6月29日前，应支付合同总价款的5%质量保证金即64.25万元。截至本案起诉之日，兴邦公司、荔波分公司已付1055.5万元，仍欠229.5万元。兴邦公司、荔波分公司逾期付款，构成违约，应承担违约责任。虽然本案因被告盛世公司原因最终未调解成功，但海山公司、兴邦公司、荔波分公司对调解协议予以认可，其中包括对剩余合同款项金额及违约金的计算予以确认。综上，原告海山公司诉请被告兴邦公司、荔波分公司共同支付合同欠款229.5万元和逾期付款违约金有理，本院予以支持。根据合同约定，每逾期一日按应付未付款的万分之五支付违约金。本案违约金应分段计算：以165.25万元（1285万元×95%-1055.5万元）为本金，按每日万分之五的标准，自2017年6月26日起计算至付清之日止；以64.25万元（1285万元×5%）为本金，按每日万分之五的标准，自2018年6月30日起计算至付清之日止。三、关于被告盛世公司的责任问题。根据《关于水上乐园设备合同付款承诺书》和《荔波盛世樟江旅游集团有限公司关于广西兴邦建设有限公司未及时支付水上游乐设备及安装费用的回函》，盛世公司明确表示对兴邦公司及荔波分公司的合同欠款229.5万元及违约金承担连带保证责任。因其没有履行，故原告海山公司诉请被告盛世公司对兴邦公司及荔波分公司的合同欠款及违约金承担连带保证责任有理，本院予以支持。被告盛世公司承责后，有权向被告兴邦公司、荔波分公司追偿。四、关于原告海山公司为解决争议支出的费用问题。原告并未提交证据证明产生了诉讼费以外的其它费用，故对原告主张诉讼费以外的为解决争议支出的其它费用，本院不予支持。被告盛世公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广西兴邦建设有限公司、广西兴邦建设有限公司荔波分公司应自本判决生效之日起十日内向原告广州海山游乐科技股份有限公司支付款项2295000元。二、被告广西兴邦建设有限公司、广西兴邦建设有限公司荔波分公司应自本判决生效之日起十日内向原告广州海山游乐科技股份有限公司支付逾期付款违约金，违约金计算方式如下：以1652500元为本金，按每日万分之五的标准，自2017年6月26日起计算至付清之日止；以642500元为本金，按每日万分之五的标准，自2018年6月30日起计算至付清之日止。三、被告荔波盛世樟江旅游集团有限公司对上述第一项、第二项判决确定的被告广西兴邦建设有限公司、广西兴邦建设有限公司荔波分公司的债务承担连带清偿责任；承责后，有权向被告广西兴邦建设有限公司、广西兴邦建设有限公司荔波分公司追偿。四、驳回原告广州海山游乐科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15845元（原告已预交），由被告广西兴邦建设有限公司、广西兴邦建设有限公司荔波分公司负担，被告荔波盛世樟江旅游集团有限公司承担连带清偿责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  江志辉二〇二〇年二月十一日书记员  李小莹