浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终4807号 上诉人（原审原告）：卿山平，男，1970年4月28日出生，汉族，住四川省罗江县。 委托诉讼代理人：朱夏瑗，浙江同勉律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：余姚市菁荣工贸有限公司。住所地：浙江省余姚市经济开发B区（地浦湾6号）。 法定代表人：董菁荣，该公司总经理。 委托诉讼代理人：董忠道，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：郑哲迪，浙江素豪律师事务所律师。 上诉人卿山平因与上诉人余姚市菁荣工贸有限公司（以下简称菁荣公司）工伤保险待遇纠纷一案，均不服浙江省余姚市人民法院（2019）浙0281民初903号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。 卿山平上诉请求：撤销一审判决，改判由菁荣公司支付其各项工伤赔偿款合计331022元（一次性伤残补助金66253元、一次性就业补助金35644元、一次性医疗补助金35644元、停工留薪期工资61241元、医药费20000元、住院期间护理费1710元、住院伙食补助510元、交通费1500元、辅助器具费108520元）、休息期间工资156000元、带薪年休假工资36000元、解除劳动关系经济补偿金52000元。事实和理由：卿山平对一审判决中的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资部分没有异议，但对卿山平其余请求的判决有异议。卿山平认为，职业病鉴定之前的医药费虽然工伤部门不能报销，但按规定应由菁荣公司承担。住院伙食补助费判决过低，应以卿山平的请求为准。第一次住院的护理费由卿山平自己承担，故应由菁荣公司支付。交通费已经提交发票，应当支持。助听器发票虽不符合规定的医院，但已鉴定需要配备辅助器具，且卿山平也已配置了助听器，应从实际情况出发按规定的金额支持助听器费用。卿山平在工作期间，菁荣公司从未安排年休假，故应支持带薪年休假工资的请求。卿山平已经被诊断为远离噪音，且有证据证明其要求菁荣公司调整工作岗位而未被批准，故菁荣公司应支付经济补偿金。 菁荣公司辩称，请求驳回卿山平的上诉请求。 菁荣公司上诉请求：撤销一审部分判决，改判菁荣公司支付卿山平停工留薪期工资按月工资1752元标准计算6个月，并扣除截至2019年7月菁荣公司垫付的卿山平社保个人缴费部分12762.20元。事实和理由：一、关于停工留薪期工资的计算标准应以卿山平签字的工资单为计算依据，并且停工留薪期应以实际治疗需求为准，不应以原则上最长期限为准。卿山平伤情不需要最长医疗期限，其在庭审中也承认伤情为听力部分障碍，并非全聋，治疗手段主要为隔离噪音，并不需要连续不间断就医，故一审法院认定12个月停工留薪期，显然过长。此外，在双方工伤认定存在争议的前提下，卿山平显然有恶意延长就医期限，故综合卿山平的病情状态以及噪声聋的治疗惯例，菁荣公司认为卿山平的停工留薪期应认定为6个月较符合常态。二、社保费用菁荣公司已为卿山平垫付了12762.20元，对此费用卿山平在庭审中也予以认可，双方并无争议，一审法院却以菁荣公司未提起反诉为由，未判决予以扣除，增加当事人诉累。 卿山平辩称，停工留薪期工资应是受伤前12个月的平均工资，一审法院依据伤残补助金的工资标准进行认定，卿山平表示认可。至于停工留薪期的时间，因菁荣公司一直诉讼导致鉴定、认定花了两三年时间，故停工留薪期时间应为2年。 卿山平向一审法院起诉请求：1.菁荣公司支付如下各项工伤赔偿款：一次性伤残补助金71500元（6500元×11个月）、一次性伤残就业补助金35700元（5100元×7个月）、一次性工伤医疗补助金35700元（5100元×7个月）、停工留薪期工资78000元（6500元×12个月）、医疗费20000元、住院期间护理费3230元（190元×17天）、住院伙食补助费510元（30元×17天）、交通费1500元、辅助器具费108520元（26560元×4次+2280元）；2.菁荣公司支付卿山平休息期间工资156000元（6500元×12个月×2年）；3.菁荣公司支付卿山平带薪年休假工资36000元（300元×5天×3倍×8年）；4.菁荣公司支付解除劳动关系的经济补偿金52000元（6500元×8个月）2010年11月至2018年6月；以上合计354660元。 一审法院认定事实：卿山平于2010年11月进入菁荣公司工作，做精工带班，工资计时兼计件制，通过银行代发，双方签订有劳动合同，菁荣公司为卿山平参加社会保险。卿山平于2015年12月1日在余姚市人民医院住院治疗9天，诊断为右耳感音神经性聋。2016年6月2日，宁波市第一医院出具“职业病诊断证明书”，诊断卿山平为职业性中度噪声聋，处理意见：调离噪声接触作业岗位，耳鼻喉科门诊随诊。因鉴定需要，菁荣公司安排卿山平于2016年7月24日起在宁波市第二医院住院至2016年8月1日，并派员护理，支付了相关费用。2016年8月12日，宁波市职业病诊断鉴定委员会出具“职业病鉴定书”，维持宁波市第一医院原诊断结论，本次鉴定结论：职业性中度噪声聋。2016年9月12日卿山平申请工伤认定，2016年9月26日余姚市人力资源和社会保障局作出“认定工伤决定书”，认定卿山平职业性中度噪声聋为工伤。2018年2月7日，宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定卿山平的伤残情况为七级；2018年3月7日，宁波市劳动能力鉴定委员会结论为：同意配置，辅助器具配置机构按余人社〔2017〕9号规定，辅助器具配置项目和费用限额标准按甬人社发〔2014〕169号规定，即配置助听器每只5000元，且是配置的最高费用标准。2018年5月4日，经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定，卿山平伤残情况为职业性中度噪声聋，鉴定结论为八级。此后，卿山平曾要求菁荣公司重新安排工作，但双方未协商一致。因工伤待遇问题，卿山平向余姚市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，菁荣公司在仲裁时（2018年9月6日）收到卿山平的“解除劳动关系通知书”，提出“未为我调整工作岗位致使我无法胜任原工作等原因，现向你公司提出即日起解除劳动关系”。因菁荣公司对认定卿山平工伤有异议，提出行政诉讼，经一审、二审、再审，维持了对卿山平的工伤认定。 一审法院认为，本案争议的焦点为卿山平享受工伤保险待遇的具体项目及金额。一审庭审中，双方对余姚市劳动人事争议仲裁委员会仲裁的一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金无异议。对医疗费，卿山平提交医疗费票据共计60张，其中在2016年6月2日被诊断为职业病之前的有30张；在2016年6月2日至卿山平申请工伤认定的2016年9月12日之间的有15张，均为通过基本医疗保险基金账户支付；2016年9月12日后的有12张，其中2张现金支付400元，其他均通过基本医疗保险基金账户支付；另药店购药1张，在上海市医院门诊就诊1次票据2张。根据我国工伤保险条例及工伤认定办法的规定，用人单位应在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内提出工伤认定申请，即职业病受伤害的起始日期从被诊断、鉴定为职业病日起计算，故对本案中卿山平在2016年6月2日前的医疗费不予认定；根据工伤保险条例第十七条及劳动和社会保障部的实施意见规定，用人单位未在规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合工伤保险条例规定的工伤待遇等有关费用由用人单位负担，但卿山平在此期间诊疗均通过其基本医疗保险基金账户支付相关费用，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条的规定，医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付，基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿，故一审法院不再认定；对2016年9月12日后的医疗费中符合工伤保险诊疗项目目录及药品目录的部分，应由工伤保险基金支付，但菁荣公司一直未为卿山平申报工伤保险待遇，也应由菁荣公司承担，故对卿山平支出的医疗费400元予以认定；对已通过基本医疗保险基金账户支出的部分，因无法再进行工伤保险的申报核算，且卿山平也未提交符合工伤保险部分的金额超过基本医疗保险的金额，故不予认定；超过工伤保险诊疗项目目录及药品目录的部分，因卿山平享受的是工伤保险待遇，该部分不属于工伤保险待遇的范畴，根据规定，应由劳动者本人即卿山平承担。对卿山平医院外购药及在上海市的门诊就医费用，卿山平未提交医嘱，不符合工伤医疗保险的规定，不予认定。根据工伤保险条例的规定，停工留薪期间一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可适当延长。本案中，卿山平未提交证据证明其停工留薪期间应当延长并经相关部门确认，故一审法院认定为12个月；对卿山平的工资福利，根据双方提交的工资单，领取金额一致，但卿山平提交的工资清单组成部分的加班费又包含基本工资、加班费等，且该部分基本工资在一定期限内金额固定，是卿山平的固定收入，故在计算卿山平的工资福利时，应扣除卿山平提交的清单中的加班费进行计算，即卿山平的工资福利月均5103.48元。对卿山平诉请的护理费，对鉴定为职业病之前的，不予支持，对在宁波市第二医院期间的护理费，卿山平当庭认可菁荣公司派员护理，故不予支持。对卿山平诉请的住院伙食补助费，按照规定标准20元/天，住院8天计算为160元，并对在鉴定为职业病之前的费用不予支持。对卿山平诉请的交通费，因卿山平未提交交通费的有效凭据，故不予支持。对辅助器具费，卿山平已明知要按相关规定予以配置辅助器具，现卿山平虽提交了证据，但不符合相关规定，故不予支持。对卿山平诉请的休息期间的工资，无相关法律规定，且卿山平已要求停工留薪期间的工资，故不予支持。带薪年休假工资，卿山平在正常工作时，符合带薪年休假的规定，但因卿山平在向菁荣公司提出解除劳动合同前已长期未到菁荣公司正常工作，故对其诉请的带薪年休假工资，不予支持。卿山平诉请经济补偿金，认为因工伤，根据医疗部门建议调离噪声作业岗位的意见，向菁荣公司提出调离原工作岗位，但卿山平并未提交充分证据证明未为其调整工作岗位完全是菁荣公司的原因，故其要求菁荣公司支付经济补偿金不予支持。至一审法院庭审时，菁荣公司一直在为卿山平缴纳相应的保险，并要求在本案扣除卿山平个人应负担的部分，但菁荣公司并未提出反诉，故在本案不予处理，菁荣公司可另行依法处理。 公民的合法权益受法律保护。职工因工受伤的，应享受相应的工伤保险待遇。本案中，卿山平原系菁荣公司职工，卿山平因患病已被诊断为职业病并认定为工伤，并鉴定为工伤伤残等级八级，应按规定享受工伤保险待遇。据此，对卿山平各项诉请的分析认定，一审法院根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条、第三十六条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第三十条，第三十二条、第三十三条、第三十七条规定，作出判决：一、余姚市菁荣工贸有限公司支付卿山平一次性伤残补助金66253元、一次性工伤医疗补助金35644元、一次性伤残就业补助金35644元、停工留薪期工资61241.76元、医疗费400元、住院伙食补助费160元，合计199342.76元；二、驳回卿山平其他的诉讼请求。以上款项限在判决发生法律效力后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费10元，减半收取5元，由余姚市菁荣工贸有限公司负担（免交）。 二审中，卿山平向本院提供了：1.照片打印件三份，拟证明卿山平在2016年7月21日、8月2日、12月29日去公司上班，但公司未给安排上班；2.绩效考核及奖金计算汇总表各一份，拟证明直至2016年11月单位还在结算给卿山平工资；3.宁波银行2016年2月至4月份清单，拟证明工资只发到2016年2月，而且2016年2月的工资是在2016年4月发放的。菁荣公司对此质证认为，对于证1，系由卿山平单方制作，不予认可；对于证2，因不完整，故对其真实性不予认可；对于证3的真实性无异议，但认为由于卿山平2016年2月以后没有继续上班，所以没有发放工资。 菁荣公司未提供新的证据。 本院认证如下：对于证1因系卿山平单方书写，故无法核实其真实性，不予认定；对于证2，从其显示的内容来看，系不完整的表格，且来源无法核实，故亦不予认定；对于证3，因菁荣公司对其真实性予以认可，故对其真实性予以认定。 本院对一审认定的事实予以确认。另查明，依据甬人社发〔2014〕169号文件规定，助听器每只费用限额标准5000元。 本院认为，卿山平在二审期间所主张的医药费、住院期间护理费、住院伙食补助费等费用，系实际产生于其2016年6月2日被诊断为职业病之前的相关费用，因此对该部分费用，本院不予支持。至于交通费，因其未提供有效凭据，亦不予支持。因卿山平已主张要求菁荣公司支付停工留薪期工资，故其再行要求菁荣公司支付休息期间工资，缺乏依据，不予支持。因卿山平向菁荣公司发送解除劳动合同通知书之前已长期未在菁荣公司正常工作，因此其要求菁荣公司支付带薪年休假工资，依据不足，不予支持。至于经济补偿金问题，卿山平系以菁荣公司未为其调整工作致使其无法胜任原工作为由与菁荣公司解除劳动关系，但对此卿山平并未提供证据予以印证其主张，并且卿山平自2016年2月开始就未再到菁荣公司工作，因此对其要求支付经济补偿金的这一上诉请求，亦不予支持。依据宁波市劳动能力鉴定委员会作出的因工劳动能力鉴定结论书载明的鉴定结论为：建议卿山平配置辅助器具，其配置项目和费用限额标准按甬人社发〔2014〕169号文件规定。现卿山平虽然未按上述规定予以配置辅助器具，但其实际已配置辅助器具系事实，且已支付费用，故本院按甬人社发〔2014〕169号文件规定，认定菁荣公司应支付卿山平辅助器具费用10000元（5000元/只×2）。卿山平要求菁荣公司支付配置4次的费用，因其未提供相应配置机构意见，且费用实际也未发生，故可待实际发生后另行主张。至于停工留薪期的时间认定，卿山平因患职业病需要暂停工作接受医疗，菁荣公司虽主张卿山平不需要连续不间断就医，并主张卿山平的停工留薪期时间应为6个月，但对此菁荣公司并未提供相应证据予以证明，此理由仅为其主观推断，故本院不予支持。至于社保垫付费用，一审法院以菁荣公司未提起反诉为由不予处理，亦无不当。 综上所述，上诉人菁荣公司的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。上诉人卿山平的上诉请求，部分有理，本院予以支持。一审法院判决部分不妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持浙江省余姚市人民法院（2019）浙0281民初903号民事判决第一项，即余姚市菁荣工贸有限公司支付卿山平一次性伤残补助金66253元、一次性工伤医疗补助金35644元、一次性伤残就业补助金35644元、停工留薪期工资61241.76元、医疗费400元、住院伙食补助费160元，合计199342.76元； 二、撤销浙江省余姚市人民法院（2019）浙0281民初903号民事判决第二项； 三、余姚市菁荣工贸有限公司支付卿山平辅助器具费10000元； 上述一、三项合计209342.76元，于判决发生法律效力后十日内付清。 四、驳回余姚市菁荣工贸有限公司的上诉请求； 五、驳回卿山平的其余上诉请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审 判 长  赵 晖 审 判 员  周 娜 审 判 员  樊瑞娟 二〇二〇年二月三日 代书记员  贺婷婷