云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初10163号原告：赵兰英，女，汉族，1976年4月28日出生，身份证住址云南省昆明市西山区。委托代理人：王强、樊梦媛，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明阆苑企业管理有限公司。住所：云南省昆明市官渡区官渡古镇二期C5区1栋12号。法定代表人：杜明，总经理。委托代理人：赵晏瑩，杨国雄，云南大朋律师事务所律师，特别授权代理。被告：杜明，男，汉族，1978年3月23日出生，身份证住址云南省曲靖市麒麟区。委托代理人：赵晏瑩，杨国雄，云南大朋律师事务所律师，特别授权代理。被告：胡杰，男，汉族，1978年9月27日出生，身份证住址四川省仪陇县。委托代理人：赵晏瑩、杨国雄，云南大朋律师事务所律师，特别授权代理。被告：冉泽宇，男，汉族，1975年2月28日出生，身份证住址云南省曲靖市麒麟区。委托代理人：付宏，云南尚矩律师事务所律师，特别授权代理。原告赵兰英诉被告昆明阆苑企业管理有限公司、杜明、胡杰、冉泽宇股东出资一案，本院于2019年8月20日受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2019年12月13日对本案公开开庭进行了审理，原告赵兰英（以下简称“原告”）的委托代理人樊梦媛，被告昆明阆苑企业管理有限公司（以下简称“被告管理公司”）的委托代理人赵晏瑩，被告杜明及被告胡杰的委托代理人赵晏瑩，被告冉泽宇的委托代理人付宏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：一、依法判令解除原告与第一被告签订的《入股协议书》；二、要求第一被告将股本金15万元退还给原告且赔偿原告自2018年7月3日起到清偿之日止的资金占用费11276.71233元（按年利率6%计算，暂算至2019年7月29日）；三、请求第二被告、第三被告、第四被告对上述债务承担连带赔偿责任；四、本案的诉讼费由四被告承担。事实及理由：2018年7月1日，原告与第一被告签订《入股协议书》，约定：乙方入股人民币20万元，占5%的股份，乙方将入股金一次性转入公司财务专用账户。合同签订后，原告即履行完毕出资义务，但被告没有按合同约定履行义务，也没有进行股东身份的登记和工商变更登记，原告也未参与公司的任何事务与决策，未享有股东身份的任何权利。公司于2018年7月8日以酒店升级改造为由，停业至今。原告事后才发现酒店已关门停业，且欠下多笔债务，无法清偿。原告认为，第一被告签订合同后未履行合同义务，构成根本违约，第二被告、第三被告、第四被告也未履行股东义务，严重侵犯了原告的合法权利，现原告要求解除合同，返还15万元股本金及资金占用费11276.71233元。被告管理公司答辩称：原告与我公司签订入股协议书后，我公司已按入股协议约定履行了相应的义务，只是未及时办理工商变更登记，且签订入股协议后，我公司因租赁纠纷，被出租人起诉至官渡区法院，该案尚在审理中，我公司自2018年7月起至今一直未能正常经营，未产生分红及盈利，我公司没有违约行为，入股协议合法有效，应当继续履行，该协议系原告与公司所签订，与其他股东无关。被告杜明答辩称：本案诉争的入股协议书系原告与被告管理公司签订，我不是合同当事人，对我没有约定力，我不应承担责任。被告胡杰的答辩意见与被告杜明一致。被告冉泽宇答辩称：我对入股协议书毫不知情，不是我签订的，我不应当承担责任，原告的资金并没有支付到公司账户，原告并没有履行相应的出资义务，公司没有为原告办理股权变更登记手续是原告没有配合，如果原告要撤回出资就等于抽逃出资，是违法的，公司已经名存实亡，公司名下的酒店已经被官渡区国资委予以拆迁，目前双方正在就该拆迁纠纷进行处理，请求驳回原告的诉讼请求。针对本案，原告向本院提交以下证据：1、入股协议书、企业信用信息公示报告，欲证实原告与被告管理公司签订《入股协议书》约定，原告入股20万，占公司5%的股份，享有股东的权利义务，但是原告缴纳股本金后被告没有依约办理股东变更登记，没有向原告出具出资证明书，故原告没有享有股东身份，被告构成根本违约；2、微信聊天记录、银行转账记录、收款收据，欲证实原告已按协议约定向公司转账20万元；3、微信聊天记录、银行转账记录、收款收据，欲证实被告已承诺退还20万股本金，已退还5万元，15万元未退还。经质证，被告管理公司、被告杜明、被告胡杰对证据1、2的三性无异议，对证明内容不认可，认为被告管理公司没有违约行为，对证据3的真实性、合法性无异议；被告冉泽宇对证据1的《入股协议书》三性不认可，认为其毫不知情，对证据2、3的三性均不认可。本院对证据1的真实性予以确认，证据2、3能够证实被告胡杰退还原告5万元，原告就其余15万元与被告杜明进行协商的事实，本院予以确认。针对本案，被告管理公司向本院提交传票、民事起诉状、民事反诉状，欲证实在原告与被告管理公司签订《入股协议书》后，被告管理公司就与出租方产生纠纷并诉至法院，该案还在审理中，阆苑酒店自2018年7月至今未能正常经营。经质证，原告对以上证据的真实性无异议，对关联性不认可，被告杜明、被告胡杰、被告冉泽宇对以上证据的真实性无异议。本院对以上证据的真实性予以确认，对与本案的关联性不予采信。针对本案，被告杜明、被告胡杰、被告冉泽宇无证据提交。经本院审理查明并确认以下法律事实：被告管理公司成立于2017年2月3日，股东分别为被告杜明、被告胡杰、被告冉泽宇。2017年7月25日签订的《昆明阆苑企业管理有限公司章程》修订稿约定：公司增加或减少注册资本，须经代表三分之二以上表决权的股东通过并作出决议，股东会应当对所议事项的决定作出会议记录，股东之间可以相互转让其全部或部分出资，股东转让出资由股东会讨论通过等事项。2018年7月1日，原告（作为乙方）与被告管理公司（作为甲方）签订了《入股协议书》，约定：就乙方在甲公司含旗下全资的阆苑大酒店入股一事达成如下协议，阆苑大苑酒店作为甲方全资投入经营管理的酒店，经乙方自愿，甲方同意乙方作为该酒店的自然人股东之一，并修改公司章程，乙方入股甲方企业成为公司股东，甲方注册资金1000万元，实际股本金为450万元，乙方入股20万元，占5%的股份，乙方入股资金到账后，甲方召集股东会议，研究决定股东分工和总经理目标任务以及财务管理制度，自2018年7月起，如无特殊情况，每月召开两次股东会，甲乙双方股东之间可以自由转让其出资，不需要股东会同意，本协议自签署之日起开始，若甲方双方在取得对方同意后退出股本，本协议自然终止，协议还约定了其他事项。2018年7月2日，原告根据被告杜明指示向刘敬账户转款20万元，被告管理公司于同日向原告出具了《收款收据》，收款事由为股本金，金额为20万元，出纳为刘敬。后因被告管理公司未办理股东变更登记，原告也未参与被告管理公司的经营管理，原告就与被告杜明联系要求退还20万元的事宜，被告杜明在微信中回复称对于退款一事，正在处理，现在账上没钱，等足疗城付来才行。2019年1月21日，通过被告胡杰账户向原告支付了5万元，备注为退款。原告陈述其与被告胡杰、被告杜明均无其他经济往来，现原告起诉至本院，主张相应诉请。本院归纳本案的焦点为：1、是否应当解除《入股协议书》？2、被告是否应当向原告退还股本金15万元及资金占用费？本院认为，针对焦点1，根据《中华人民共和国公司法》第十二条“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记”的规定，被告管理公司于2017年7月25日制订的《昆明阆苑企业管理有限公司章程》修订稿不违反法律规定，系对公司内部行为的规范性规定，合法，有效，根据公司章程，股东会会议作出增加或减少注册资本的，应经代表三分之二以上表决权的股东通过并作出决议，原告与被告管理公司于2018年7月1日签订的《入股协议书》，明确了原告入股20万元并占有5%的股份，该协议实际上是对被告管理公司的增资行为，根据庭审查明的情况，在签订《入股协议书》时，被告管理公司并未召开股东会进行决议，违反了章程的规定，也不符合《中华人民共和国公司法》关于公司增资的规定，故原告与被告管理公司所签订的《入股协议书》不产生法律效力，原告主张的要求解除《入股协议书》，即不符合解除的法定条件，也不符合双方约定的解除条件，故本院不予支持；针对焦点2，根据《中华人民共和国合同法》第四十二条“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为”的规定，被告管理公司在与原告签订《入股协议书》时，没有事先经过股东会决议，具有违背诚实信用的行为，根据被告杜明的指示，原告向刘敬支付了20万元，刘敬作为出纳以被告管理公司的名义向原告出具了《收款收据》，应视为被告管理公司收取了股本金的行为，同时被告杜明作为被告管理公司的法定代表人对于退款一事与原告进行过协商，并指示由被告胡杰通过其账户向原告先行退还了股本金5万元，该行为也应当视为履行职务行为，故对于原告的股本金应当由被告管理公司进行退还，对于原告要求支付资金占用费的主张，不违反法律，本院予以支持；被告杜明、被告胡杰、被告冉泽宇不是《入股协议书》的相对方，原告要求该三位被告承担连带赔偿责任无事实及法律依据，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十二条，《中华人民共和国公司法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告昆明阆苑企业管理有限公司自本判决生效之日起十日内向原告赵兰英退还股本金15万元，并支付自2018年7月3日起至款项支付完毕之日按年利率6%计算的资金占用费；二、驳回原告赵兰英的其他诉讼请求。案件受理费3526元，由原告赵兰英承担526元，由被告昆明阆苑企业管理有限公司承担3000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  付宜禾人民陪审员  李 红人民陪审员  王金梅二〇二〇年二月十日书 记 员  杨玉池