广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤03刑终94号原公诉机关广东省深圳市罗湖区人民检察院上诉人（原审被告人）孙国秀，女，1988年12月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地江西省宜春市袁州区，在深圳无固定住址。因本案，于2019年4月18日被刑事拘留，于同年4月29日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。指定辩护人金玉，广东梦海律师事务所律师。深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人孙国秀犯诈骗罪一案，于2019年11月29日作出（2019）粤0303刑初1363号刑事判决。宣判后，原审被告人孙国秀不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理。经审查卷宗，讯问上诉人孙国秀，本院认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：被告人孙国秀于2010年初婚，离异后于2015年再婚，并育有一女。2018年8月，被害人钟某1与孙国秀通过触宝电话软件认识交往，孙国秀向钟某1隐瞒了自己已结婚的事实，并自称名叫孙某2。2018年9月，孙国秀到深圳与钟某1在深圳市罗湖区湖贝旧村南坊211号同居。后孙国秀以要与钟某1结婚为由，于2018年10月22日和钟某1到香港购买总价值34596港元的黄金饰品和手机；同年11月，孙国秀以回家和长辈说结婚为由，让钟某1给了现金5000元人民币，并把黄金饰品、手机全部带回老家；同年12月孙国秀以母亲迁坟、怀孕保胎等借口向钟某1要钱，钟某1给了孙国秀现金7800元，微信转账3000元。期间，孙国秀还多次向钟某1索要钱财，经查，钟某1通过微信另转给孙国秀人民币8545元。另查明，孙国秀自2018年10月起就同时与另一名男子肖某以恋爱为名交往，到12月孙国秀也和肖某说起她怀孕。2019年年初，被害人钟某1和肖某通了电话后才知道孙国秀诈骗。后钟某1报警。2019年4月18日，被告人孙国秀在本市宝安区宝城创业二路被抓获归案，缴获涉案黄金手镯一个、黄金戒指一枚、黄金项链半截。上述事实清楚，且有经法庭举证、质证的下列证据证实：一、物证黄金手镯一个，黄金戒指一枚、黄金项链半截。二、书证被告人身份信息材料、购物发票、情况说明、微信账户明细、支付宝账户明细。三、证人证言1.证人肖某的证言证实:2018年10月下旬，当时我是在一个江西宜春的老乡群认识孙国秀的，她当时说她没有男朋友，也没有结婚，想跟我谈对象，然后我们就在一起了。后面在交往中我了解到，其实当时孙国秀是有结婚的。问过，她说她跟她老公三年没在一起了，准备离婚了，所以当时才告诉我她没结婚，我当时就信了，也没有追问她。2019年年初的时候，我看见孙国秀在家里跟一个男子视频，我就问孙国秀怎么回事，孙国秀说这是她的姐夫，在深圳开理发店的，然后我就没理了，过了几天，一个男子打了孙国秀的手机，当时孙国秀不在，是我接的电话，电话里的声音就是视频里的男子的声音，我就问他是谁？他说是孙国秀的男朋友，然后我也说我是她男朋友，然后钟某1就问我是什么时候认识的孙国秀，然后我们聊了很久，发现孙国秀同时跟我们一起谈男女朋友，然后我们就在电话里约定了，让孙国秀自己选择，要么选择我，要么选择他，另一个人自己退出。挂了电话后，我见到孙国秀的时候就问孙国秀她选择谁，她说她选择我，要跟我在一起，然后我就没理这件事了。平时孙国秀陆陆续续给了我大约人民币6000元左右。因为我经济条件不好，就跟她要钱了。2.证人李某的证言证实：孙国秀和她的第一任丈夫离婚后，通过我介绍她和她现在的老公陈某某在四年前结婚，陈某某是我老公这边的亲戚，我和陈某某家就住在一队里。孙国秀和陈某某结婚后生有一个三岁的女孩。2018年春节孙国秀和陈某某都回家过年了，他们没有吵架，他们还一同出去拜年了。我的生日是4月份，我过生日她没有给我钱。3.证人孙某1的证言证实：我在2019年2月14日左右，在江西见过肖某，然后孙国秀说是她朋友。2010年左右孙国秀结婚，在2015年左右离婚了，离婚之后不久就和我现在的姐夫结婚，并生有一个女孩，现在已经三岁。孙国秀没有出过这种钱(迁坟)。按习俗，我们也不会要女儿出钱的。4.证人钟某2的证言证实：我去我邻居（洗发店），那里洗头，经常见到一个女的，我们都叫她艳艳，我和她聊天得知她是外省人（具体哪里人我不知道)。她在理发店里平常什么事也不做，但只要有人理发完了给钱，她就会开开心心的去收，她在理发店住一段时间就会离开，然后又回来住，每次回来在店里住的时间长短不一，没有规律，她本人也没有和我说过她个人任何的隐私问题。（艳艳）大概有1.60米左右，微胖，长头发，染成了金黄色。5.公安机关出具的抓获经过。四、被害人的陈述被害人钟某1的陈述证实：2018年8月20日我在网上认识了一名叫孙某2的女子，期间我们就网上聊天，聊了一段时间我们就确定男女朋友关系，她于2018年9月份来深圳找我，并与我一起统计在我深圳市罗湖区湖贝旧村南坊211号（理发店）里。同居了一个月左右，对方就说她怀孕了，要求我跟她结婚，要购买金首饰；于是2018年10月22日我就跟孙某2一起过香港购买了3万多元的黄金首饰准备结婚用。2018年11月份，孙某2就跟我说，她家里人很重视她结婚礼仪事项，并要求我给些钱她回家跟家里人说结婚的事情，于是我就给了对方5000元人民币现金还有微信转账了一些钱（具体多少不清楚）之后她就回江西宜春市老家去了；2018年12月份又到深圳时间，期间孙某2就说她母亲墓地做风水跟她自己怀孕之类的话来向我要钱回江西老家，于是我就给对方微信上转账300G元和现金78GG元让对方回去；2019年春节期间对方还在微信上向我要钱，于是我还在微信上给对方转账了几千元现金（具体多少我不清楚)；2019年2月11日晚上22时许，我给孙某2打电话，结果是一名男子接的电话，并告知我，他是孙某2老公，而孙某2在睡觉，于是我感觉我被骗了，所以就报警了。事情经过就是这样。在香港旺角周大福第五分行购买了999.9黄金手镯一只，重0.963两，花费了13572元港币，999.9黄金项链一条，重0.543两，花费7624元港币；在香港九龙皇上皇新厦地下8号铺老凤祥店里购买了一堆999.9黄金男女对戒，重量分别是0.144两和0.192两，共花费4700元港币。因为她说她怀孕了，我们要结婚，所以就自愿购买了上述物品，也是因为我们要结婚，她说她家里有事，所以我就给对方钱了。现金12800元人民币，微信转账是3000元人民币，黄金饰品一共是25896元港币，手机是8700元港币；所以一共是15800元人民币和34596元港币，还有一些微信转账太多了我不记得了。我怀疑孙某2有两个名字，另外一个叫孙国秀；因为我之前用支付宝给她转账，支付宝上是实名制的，转账的名字叫孙国秀，电话号码也是152××××6537。我们通过网络认识之后，她来深圳和我同居，之后她找很多借口问我要钱，要到钱后就把我微信拉黑就不见人了。孙国秀和我同居十七八天后，她就有呕吐现象，她就说自己怀孕了。没有(带她检查过)，所以我也不能确定她有没有怀孕。我问她，她说她只是谈过朋友，没有结过婚，也没有小孩。五、被告人的供述与辩解被告人孙国秀的供述与辩解：我2010年结婚，2017年离婚；2017年我又结婚了，但由于关系不好我们就分居了。是的，现在我都没有跟现任丈夫离婚，但我们分居；所以我在2018年8月份来深圳跟钟某1同居。（钟某1）没问我是否结婚了，我也没有告诉他，但他知道我有一个女儿。2018年10月份，我跟他（钟某1）一起到香港购买了一只黄金手镯，重量我不清楚，花费了13000多元港币，我佩戴着；一对黄金戒指，重量不清楚，一共花费了4700多港币，我们一人佩戴一只；一条黄金项链，重量不清楚，花费了7000多港币，我佩戴着。还有一部苹果XS手机，内存64G的，手机串码我不清楚，花费了8000多港币，手机当时是我在使用。上述物品一共花费多少钱，我不清楚，是钟某1刷他建设银行卡购买的。因为我们双方想要结婚，因此他才带我到香港购买上述物品。当时我回江西跟我家里人说婚事时，向他要了5000元现金，用于生活费和路费；期间我母亲的坟墓要迁移向他要钱，他微信转账3000元。2018年11月底我回来深圳，2019年1月我回江西过春节，向他要钱，他给了我7800元现金。（拿了钟某1）黄金首饰跟苹果XS手机，应该是两万元左右人民币；还有转账给现金等大概是一万六千元左右，加起来一共是三万六七千元人民币左右。黄金首饰中的戒指跟手镯我一直戴在自己身上，而黄金项链我住院期间断了丢失了，现在也找不到了；苹果XS手机也是在我住院期间摔坏了，我问了手机维修店称维修需要花费2800元，所以我就把手机丢掉了。他知道（我叫孙国秀)，我给过他身份证看，但他一直认为孙国秀是我妹妹，但我没有妹妹，只有一个弟弟。（我现在的丈夫)叫陈某某，41岁，江西人，我们是相亲认识并结婚的；他知道我在外面有人，但不知道是谁。不能（提供怀孕、流产、住院等期间的病例报告和手术证明），因为我离开医院后全部给医院了并没有带走。认识（肖某)，是我现在的男朋友。我给他还过一个月车贷，1800元；他借过几千元钱，最多三四千元钱。（一起花销）都出，我出的多一点。我想放起来了，是我之前在医院跟肖某吵架，肖某扯断了，当时只找到半截，我就叫肖某去修，肖某说只有半截修不好，然后就一直放他身上了。肖某跟我吵架的时候把那部苹果XS摔坏了，然后我就卖掉了，当时我卖了1800元人民币，但是实际上那个店主只给我转了1300元人民币。我先认识了钟某1，是通过网上聊天认识的，之后确立了男女朋友关系；肖某是2019年1月份因为在江西老家通过朋友认识的，因为我流产肖某在照顾我。2019年4月时我在与钟某1分手后，确立了男女朋友关系。是我提出来给我买个手机用的，钟某1当时说我。(和钟某1交往过程中）骗了（钟某1)，当时我说我没有结婚，其实我是离婚后又结了婚，还有一个小孩，当时他问我，我没有说真话。是我提的，我和钟某1说我想和他结婚，叫他给我买些黄金首饰，所以2018年10月22日我们就到香港买了三件黄金首饰，他看我的手机坏了就给我买了一部苹果XS手机，总计价值40600港币。2018年9月份，我和钟某1同居后，我回江西跟我家里人说我们两人的婚事，就向他要了5000元。2018年9月份从家里回来后我又和他同居在一起，12月我母亲的坟墓要迁移，我向他要钱，他微信转账3000元。2019年1月我回江西过春节，向他要钱，他给了我7800元现金。六、勘验、检查、辨认笔录现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录。七、电子数据支付宝账户数据光盘1张、微信财付通账户数据光盘2张。上述证据确实、充分，已形成完整的证据链条，能够相互印证的部分，原审法院依法予以认定。原判认为，被告人孙国秀以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人孙国秀犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人孙国秀关于其没有隐瞒婚姻状况的辩护意见，经查，被害人钟某1陈述被告人孙国秀说她只是谈过朋友，没有结过婚，被告人孙国秀供述被害人没有问我是否结过婚，我也没有告诉他，上述证据确实、充分，能互相印证被告人向被害人隐瞒其婚姻状况的事实，故被告人的此项辩护意见不能成立。被告人孙国秀关于其没有收到被害人8545元的微信转账的辩护意见，经查，被告人孙国秀与被害人之间的微信转账记录及支付宝转账记录证实除微信转账一笔3000元以外，微信及支付宝其他转账金额共计8545元，故被告人的此项辩护意见不能成立。辩护人关于被告人孙国秀取得财物的原因并非是基于虚构事实、隐瞒真相，而是基于被告人与被害人之间的恋人关系，是感情纠葛赠与或者不当得利，不属于诈骗罪的辩护意见，经查，被告人孙国秀隐瞒自己的真实姓名及婚姻状况，在与被害人交往期间保持已婚的婚姻状态，并和另外一名男子恋爱，可见被告人并未有与被害人结婚的意愿，属于虚构事实、隐瞒真相，被害人则是基于与被告人结婚的意愿，因被害人提出结婚、给母亲迁坟等虚假的理由而交付财物给被害人。上述事实有黄金手镯、戒指、半截项链等物证，购物发票、微信账户明细、支付宝账户明细等书证，证人肖某、李某、孙某1、钟某2的证言，被害人陈述，被告人供述与辩解，辨认笔录，电子数据等证据证实。因此，辩护人的上述辩护意见没有事实和法律依据，不予釆纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：一、被告人孙国秀诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。二、公安机关缴获的涉案黄金手镯一个、黄金戒指一枚、黄金项链半截予以退还被害人钟某1。三、责令被告人孙国秀退赔被害人钟某1经济损失人民币32784元。宣判后，原审被告人孙国秀上诉提出：原判对其量刑过重，其对赔付的金额也存在异议，请求二审法院撤销原则，予以改判。其辩护人提出，上诉人主观上并非有目的欺骗被害人；客观上没有对被害人进行诈骗；一审判决退赔金额超过被害人实际损失；上诉人属于初犯、偶犯。综上，请求二审法院对上诉人从轻判罚。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人孙国秀以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原判据以对其定罪，并科以刑罚，并无不当。原判对上诉人孙国秀的量刑在法定量刑幅度以内，不存在量刑过重的问题；判处上诉人孙国秀退赔被害人金额均有证据支持，亦无不当。其上诉理由缺乏事实与法律依据，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审理程序合法，依法应当予以维持。上诉人孙国秀的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王  作  洲审判员 涂  平  一审判员 袁    琰二〇二〇年二月二十八日书记员 许彬彬(兼)