安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终113号上诉人（原审被告）：陈传山，男，1983年12月8日出生，汉族，户籍地安徽省滁州市琅琊区，经常居住地安徽省滁州市。被上诉人（原审原告）：徐永瑞，女，1963年10月15日出生，汉族，住江苏省南京市白下区。委托诉讼代理人：王巍巍，安徽清流律师事务所律师。原审被告：罗永久，男，1974年12月10日出生，汉族，住安徽省定远县。原审被告：武运彩，女，1974年6月20日出生，汉族，住安徽省定远县。原审被告：贲国玲，女，1984年5月21日出生，汉族，户籍地安徽省滁州市琅琊区，经常居住地安徽省滁州市。上诉人陈传山因与被上诉人徐永瑞、原审被告罗永久、武运彩、贲国玲民间借贷纠纷一案，不服安徽省滁州市琅琊区人民法院作出的（2019）皖1102民初2304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈传山上诉请求:撤销原判,依法改判罗永久、武运彩偿还徐永瑞借款本金38800元，并由徐永瑞承担本案一、二审的诉讼费用。事实与理由:一审判决认定事实错误,适用法律不当。1、一审未查清本案借款的发生事实,系认定事实错误。徐水瑞系滁州金钥匙小额贷款有限公司的法定代表人,其系该公司的员工,主要负责给客户贷款。同时公司规定,在给客户贷款时,公司的经办人需在贷款合同的担保人处签字，否则无法放款。本案中罗永久、武运彩系其贷款客户,由其经手从公司贷款,但公司为避税,以个人名义即法定代表人徐水瑞的名义发放贷款,其依据公司的规定在担保人处签字,从而形成了本案借款的发生事实。一审未查清借款的发生经过,直接认定其承担担保责任系认定事实错误。本案中其行为系公司的职务行为,其无为他人借款担保的意思表示,该担保不能成立。2、一审认定罗永久、武运彩已还本金及利息计算错误。本案实际借款本金为46000元,罗永久、武运彩已还本息8400元,其中已还本金7200元,利息1200元,而非一审认定的已还本金5200元,利息1200元，实际上未还本金为38800元。3、本案徐永瑞的行为涉嫌职业放贷,应认定为合同无效。滁州金钥匙小额贷款公司的行业涉嫌偷税漏税、违规放贷、套路贷、现该案已由滁州市公安局琅琊分局扫黑办侦查办理，因此本案应遵循先刑后民原则，在刑事案件终结后再行审理。徐永瑞辩称：1、一审已经查明罗永久、武运彩向其借款，其通过银行转账支付借款，陈传山亲自确认并对该笔借款进行了担保，在整个借款以及担保的过程中均是各方当事人的自愿，不存在任何欺诈和胁迫；其具有双重身份，既是金钥匙小额担保公司的法定代表人，也是自然人，我国法律并不禁止公民之间的民间借贷关系，因此本案不存在强迫担保一说；一审虽认定了总借款额为4.6万元，其实另外4000元根据罗永久、武运彩的要求由其直接支付给了陈传山，从而作为陈传山担保的报酬，作为完全民事行为能力的陈传山才会对该借款担保签字，同时陈传山本身也在小额贷款公司上班，其应当知道签字担保的法律意义。2、其在起诉时，罗永久、武运彩已偿还本息合计6400元，在法院审理过程中罗永久、武运彩又偿还了2000元，但其当时并不知道，现其同意在计算利息时扣除2000元。3、本案不存在先刑后民，金钥匙小额借贷公司的行为与本案无关，同时其也向法庭陈述因某人向公安机关举报金钥匙小额借贷公司和其涉嫌违法犯罪，滁州市琅琊公安分局进行了初步侦查，后作出了不予立案的决定，该事实法庭可以核实。罗永久、武运彩、贲国玲未到庭答辩。徐永瑞向一审法院起诉请求：一、罗永久、武运彩立即偿还借款本金48840元及利息（按月利率1.2%计算，自2018年7月16日起至借款清偿之日止）；二、罗永久、武运彩立即支付违约金、罚息17423元；三、陈传山、贲国玲对上述诉请承担连带责任；四、罗永久、武运彩、陈传山、贲国玲承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年4月17，借款人罗永久、武运彩（甲方）与出借人徐永瑞（乙方）签订编号为20180417的《借款合同书》一份，约定甲方向乙方借款伍万元，月利率1.2%，按等额本息法还款，分12期偿还，每月还款4770元。合同第六条违约规定若甲方晚于本合同第一条规定的还款日还款，应向乙方支付逾期违约金、逾期利息和罚息。逾期违约金、逾期利息和罚息的计算方法如下：（1）逾期违约金：如未按本合同第一条约定的还款时间足额还款，则按照当月应还本息的10%计算，不低于100元，每月单独计算。（2）逾期利息：自逾期还款日期按照借款期内的利率支付借款本金占用期间的逾期利息，每月单独计算。（3）罚息：每日按当月直至借款期结束的应还本金的0.05%收取罚息，每月单独计算。……陈传山在《借款合同书》丙方（连带担保人）处签字。2018年4月17日，徐永瑞通过中国建设银行向罗永久账户转入46000元。庭审过程中，徐永瑞自认罗永久、武运彩按每月4770元偿还借款本息共计6400元。另查明：陈传山与贲国玲系夫妻关系。贲国玲曾于2018年3月14日出具《承诺书》一份，载明陈传山（丙方）与徐永瑞（甲方）签订的所有《借款合同书》，在协议履行过程中，若借款人（甲方）不能按期还本付息，贲国玲自愿为陈传山承担连带法律责任。一审法院认为：借款应当偿还。罗永久、武运彩向徐永瑞借款，双方签订《借款合同书》约定借款5万元，但徐永瑞实际向罗永久、武运彩转账46000元，故本案借款本金应以46000元为准。罗永久、武运彩已偿还本息合计6400元，经计算，其中本金5200元（合同约定月利率1.2%，每月4770元还款中含本金4170元、利息600元，下余部分优先扣除当月利息），应在借款本金中予以扣除，故罗永久、武运彩还应偿还徐永瑞借款本金40800元。徐永瑞主张罗永久、武运彩按月利率1.2%计算自2018年7月16日起至借款清偿之日止的利息符合双方约定且不违背法律规定，对其主张予以支持。借款合同中对逾期还款的违约责任、罚息等进行了约定，结合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。对徐永瑞主张罗永久、武运彩支付违约金、罚息17423元调整为按月利率0.8%计算，自2018年7月16日起计算，以17423元为限。陈传山在借款合同的连带担保人处签字，其应对上述款项承担连带担保责任。贲国玲承诺对陈传山担保的借款承担连带责任构成对担保人的担保，徐永瑞主张担保人的担保人承担保证责任，没有法律依据，该院对其主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条之规定，判决：一、罗永久、武运彩于判决生效后立即支付徐永瑞借款40800元、利息（按月利率1.2%计算，自2018年7月16日起至借款清偿之日止）、违约金（自2018年7月16日起按月利率0.8%计算，以17423元为限）；二、陈传山对上述款项承担连带责任。陈传山承担保证责任后，有权向罗永久、武运彩追偿；三、驳回徐永瑞其他的诉请请求。案件受理费1530元，减半收取765元，由徐永瑞负担270元，罗永久、武运彩、陈传山负担495元。经二审查明：罗永久、武运彩于2019年3月25日向徐永瑞还款2000元。其他事实与一审一致，本院对此予以确认。本院认为：本案的争议焦点是1、陈传山在本案中应否承担担保责任；2、案涉借款的本息应如何计算。《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条规定：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，罗永久、武运彩向徐永瑞借款，陈传山在借款合同的连带担保人处签名，后徐永瑞通过其个人银行账户将出借款转至罗永久银行账户内，至此本案的借款合同成立并生效。陈传山作为完全民事行为能力人，应当知道其在借款合同的担保处签名的法律后果，故陈传山应当对上述借款的本金、利息及违约金承担连带担保责任。陈传山上诉称，徐水瑞系滁州金钥匙小额贷款有限公司的法定代表人,其系该公司员工,其签字担保是应公司要求，系职务行为；另外，徐永瑞及其公司涉嫌违法,应遵循先刑后民原则并认定合同无效。由于本案借款的出借方为徐永瑞个人，陈传山系罗永久、武运彩向徐永瑞借款的担保人，陈传山没有证据证明其担保行为是应上述公司要求的职务行为，同时也未提供证据证明徐永瑞的出借行为涉嫌违法。故陈传山的该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于本案借款的本金和利息问题，陈传山上诉称罗永久、武运彩除了之前偿还的6400元外，还有一笔2000元还款没有核减，因此罗永久、武运彩尚欠徐永瑞38800元本金没有偿还，一审对此计算有误，应予纠正。经核查，罗永久、武运彩曾于2019年3月25日偿还徐永瑞2000元，根据先利息后本金的原则，该还款应当优先支付所欠的利息。因此陈传山上诉要求该2000元还款应当冲减借款本金的理由因不符合法律规定而不予支持。综上，一审判决认定事实部分有误，二审在查清事实的基础上予以变更，上诉人陈传山的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省滁州市琅琊区人民法院（2019）皖1102民初2304号民事判决的第二、三项，即“二、陈传山对上述款项承担连带责任。陈传山承担保证责任后，有权向罗永久、武运彩追偿；三、驳回徐永瑞其他的诉请请求。”；二、变更安徽省滁州市琅琊区人民法院（2019）皖1102民初2304号民事判决的第一项，即“一、罗永久、武运彩于判决生效后立即支付徐永瑞借款40800元、利息（按月利率1.2%计算，自2018年7月16日起至借款清偿之日止）、违约金（自2018年7月16日起按月利率0.8%计算，以17423元为限）；”为“一、罗永久、武运彩于本判决生效后十五日内支付徐永瑞借款40800元、利息（按月利率1.2%计算，自2018年7月16日起至借款清偿之日止，但应扣除已支付的利息2000元。）、违约金（自2018年7月16日起按月利率0.8%计算，以17423元为限）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费723元，由上诉人陈传山承担。本判决为终审判决。审判长 夏 根审判员 张立涛审判员 贺 斌二〇二〇年二月二十七日书记员 张婷婷附处理本案有关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。