甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘05民终9号上诉人（一审原告）：甘肃秦安农村商业银行股份有限公司。法定代表人：张某，该行董事长。委托诉讼代理人：潘某，甘肃鑫盾律师事务所律师。委托诉讼代理人：白某，甘肃鑫盾律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：天水天天乐食品有限责任公司。法定代表人：王某1，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑某，男，1973年12月13日出生，汉族，现住天水市秦州区阳光丽景湾106-5c。被上诉人（一审被告）：王某1，住甘肃省秦安县。委托诉讼代理人：郑某，男，1973年12月13日出生，汉族，现住天水市。被上诉人（一审被告）：王某2，现住天水市。委托诉讼代理人：郑某，男，1973年12月13日出生，汉族，现住天水市。被上诉人（一审被告）：郑某，现住天水市。上诉人甘肃秦安农村商业银行股份有限公司（以下简称秦安农商行）因与被上诉人天水天天乐食品有限责任公司（以下简称天天乐公司）、王某1、王某2、郑某金融借款合同纠纷一案，不服甘肃省秦安县人民法院（2019）甘0522民初1641号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人秦安农商行上诉请求：1.请求依法改判王某1、王某2、郑某就原判决第一、二项承担连带清偿责任；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定王某1、王某2、郑某签订无限连带责任承诺书属于担保行为的事实认定错误。王某1、王某2、郑某三人签订的连带保证承诺书不符合保证行为的构成要件，其三人以承诺的方式，以第三人的身份介入了本案的债权债务关系，自愿为天天乐公司承担债务，其行为实质上属于第三人债务加入的法律范畴。综上，原审判决认定事实错误，请求二审法院依法改判。四被上诉人均没有提交书面答辩状。秦安农商行向一审法院提出诉讼请求：1.请求天天乐公司支付秦安农商行本金4800000元，截止2019年9月2日的利息1113918元，本息合计5913918元；2.请求天天乐公司支付自2019年9月3日起至本息清偿之日止按年利率12.48%计算产生的利息；3.请求天天乐公司承担秦安农商行为实现债权产生的律师代理费253187元；4.王某1、王某2、郑某就上述债务承担连带清偿责任；5.请求以天天乐公司所有的位于西川工业园区的1504.86㎡商业房产（所有权证号：秦方字所字09162号）实现担保物权；6.请求天天乐公司、王某1、王某2、郑某共同承担本案诉讼费用。诉讼中，秦安农商行放弃第3项诉讼请求。一审法院认定事实：2016年，天天乐公司以其公司房产为抵押向秦安农商行提出短期借款申请，申请借款4800000元，借款用途为扩大经营。2016年6月23日，天天乐公司为秦安农商行出具《抵押承诺书》，承诺书载明：天天乐公司全体股东一致同意将其公司秦房屋字第09162号房屋产权作为秦安农商行4800000元借款抵押，如到期未能清偿贷款本息，秦安农商行有权变卖抵押物，并优先受偿。同日，王某1、王某2、郑某向秦安农商行出具《无限连带责任承诺书》，承诺书载明：天天乐公司向秦安农商行借款4800000元，本人为天天乐公司股东，同意此笔借款及今后由此笔借款所产生的一切利息及其他费用承担无限连带责任。2016年8月26日，天天乐公司与秦安农商行签订《流动资金借款合同》，该合同约定：借款种类为中长期贷款，借款金额为4800000元，借款用途为扩大经营，借款利率执行年利率9.6%，借款期限自2016年8月26日起至2018年8月21日止，按季结息，借款到期，利随本清。借款人未按本合同规定日期归还贷款本息，贷款人有权对逾期贷款在本合同载明的贷款利率水平上加收50%利息。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。同日，天天乐公司与秦安农商行签订《抵押担保合同》，该合同约定：天天乐公司用其公司的房屋为秦安农商行4800000元借款抵押。抵押担保的范围主要包括合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。主合同债务履行期限届满，抵押权人未受偿的，抵押权人与抵押人协商后，有权依法依抵押物折价或者拍卖抵押物的价款优先受偿。2016年8月22日，秦安县房地产管理局为秦安农商行办理了房屋他项权证，对抵押物进行登记。2016年8月26日，秦安农商行依约为天天乐公司发放了4800000元的贷款。天天乐公司于2016年12月31日归还利息92672元，于2017年2月16日归还利息57088元，于2017年2月21日归还利息79360元，于2017年3月21日归还利息35840元，于2018年5月25日归还利息176450元，共计归还利息441410元。借款到期后，天天乐公司未归还借款本金及借款期限内的部分利息，后经秦安农商行向天天乐公司催要，天天乐公司未归还借款本金、期内利息及逾期利息，秦安农商行依法诉至一审法院。庭审中，秦安农商行放弃要求天天乐公司承担秦安农商行为实现债权产生的律师代理费253187元的请求，并称王某1、王某2、郑某向秦安农商行出具《无限连带责任承诺书》的行为系债务的加入，王某1、王某2称王某1、王某2、郑某是涉案债务的担保人，保证期间是贷款之内的一年。王某1、王某2、郑某为天天乐公司的股东。一审法院认为，秦安农商行与天天乐公司于2016年8月26日签订《流动资金借款合同》、《抵押担保合同》事实清楚，是双方当事人的真实意思表示，该合同合法有效，依法应予保护。关于王某1、王某2、郑某向秦安农商行出具《无限连带责任承诺书》的行为性质及其责任问题。秦安农商行在起诉时称，王某1、王某2、郑某在天天乐公司向秦安农商行贷款时自愿为天天乐公司的贷款提供连带责任保证，而在庭审中又称王某1、王某2、郑某出具《无限连带责任承诺书》的行为系债务的加入，王某1、王某2称其与郑某三人系该笔贷款的担保人。判断该行为究竟是保证还是债务的加入，应根据具体情况确定，如承担人承担债务的意思表示中有较为明显的保证含义，可以认定为保证，如果没有，则应当从保护债权人利益的立法目的出发认定为并存的债务承担，即债务的加入。本案中，秦安农商行在起诉时称王某1、王某2、郑某为该笔贷款提供担保，王某1、王某2在庭审时也称王某1、王某2、郑某是该笔贷款的担保人，而从承诺书的内容来看，有担保的特征，故应认定王某1、王某2、郑某在天天乐公司向秦安农商行贷款时的意思表示是一种连带责任保证。因此，应认定王某1、王某2、郑某向秦安农商行出具《无限连带责任承诺书》的行为是一种连带责任保证。王某1、王某2称保证期间是贷款之内的一年，但从本案查明的事实来看，双方对保证期间没有约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，秦安农商行与王某1、王某2、郑某未约定保证期间，根据上述法律之规定，王某1、王某2、郑某的担保期间应为6个月，该笔借款的到期日为2018年8月21日，故王某1、王某2、郑某的担保期间应为2018年8月22日至2019年2月22日之间的6个月。王某1、王某2称秦安农商行在保证期间内没有向王某1、王某2、郑某主张过权利，秦安农商行除其陈述外未举证证明其在该保证期间内向王某1、王某2、郑某主张权利，故应认定秦安农商行在保证期间内未向王某1、王某2、郑某主张权利，王某1、王某2、郑某的保证责任已经免除。关于秦安农商行的诉讼请求是否支持的问题。秦安农商行与天天乐公司、王某1、王某2、郑某之间的借款、抵押合同合法有效，依法应予保护，各方当事人应当依约全面履行各自的义务。秦安农商行依约发放借款，借款到期后，天天乐公司未按约定归还借款本金及部分利息的行为构成违约，秦安农商行有权按照合同约定要求天天乐公司归还借款本金及剩余利息。故秦安农商行要求天天乐公司承担归还借款本金及剩余利息的诉讼请求应予支持。其中2016年8月26日至2019年9月2日之间的未归还利息为1113918元，之后的利息按年利率12.48%计算，自2019年9月3日起计算至借款本金实际付清之日止。天天乐公司以其位于××县建筑面积为1504.86㎡的房屋为该笔借款提供了抵押担保，担保范围为合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权和抵押权的一切费用。抵押物已办理了抵押登记，抵押权自登记时设立。秦安农商行依法取得涉案房屋的抵押权。在天天乐公司未按期归还借款本金及其部分利息时，秦安农商行有权要求天天乐公司承担抵押担保责任。故秦安农商行要求天天乐公司以其位于××县建筑面积为1504.86㎡的房屋对借款本金及剩余利息承担抵押担保责任的诉讼请求应予支持。郑某经传票传唤未到庭参加诉讼，可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十三条、第四十一条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决:一、天水天天乐食品有限责任公司在本判决生效之日起三十日内，一次性偿还甘肃秦安农村商业银行股份有限公司借款本金4800000元及其利息（2016年8月26日至2019年9月2日的未归还利息1113918元，之后的利息按年利率12.48%计算，自2019年9月3日起计算至借款本金实际付清之日止）；二、如天天乐公司未在判决确定的期限内履行上述还款义务，甘肃秦安农村商业银行股份有限公司以天水天天乐食品有限责任公司提供的的位××县建筑面积为1504.86㎡的房产折价或者以拍卖、变卖该房产所得的价款在其债权范围内优先受偿；三、驳回甘肃秦安农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。在本判决生效后,如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54970元，减半收取计27485元，由甘肃秦安农村商业银行股份有限公司负担1485元，天水天天乐食品有限责任公司负担26000元。本案二审期间，双方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。本院认为，秦安农商行与天天乐公司签订的流动资金借款合同、抵押担保合同是双方当事人的真实意思表示，该合同合法有效。本案二审争议焦点为王某1、王某2、郑某向秦安农商行出具无限连带责任承诺书的行为是保证还是债务加入,王某1、王某2、郑某是否承担连带责任。结合秦安农商行要求王某1、王某2、郑某出具承诺书的时间、目的可以看出，该承诺书具有保证的性质。首先，涉案借款合同签订的日期为2016年8月26日，而其三人出具的承诺书的时间为2016年8月23日，该三人出具承诺书时，涉案债权债务还没有形成，不具备债务加入的条件，王某1、王某2、郑某向秦安农商行出具承诺书的目的更符合为涉案借款的担保；其次，根据《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款之规定，在没有特别约定的情况下，保证范围及于违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，而本案王某1、王某2、郑某向秦安农商行出具无限连带责任承诺书中的内容包括借款、利息及其他费用，而债务加入一般情况下只涉及加入之时的借款；再次，王某1、王某2、郑某均认为其出具承诺书是为公司债务的担保，其内心真实意思表示为承担从属的债务，并不是承担独立的债务，故王某1、王某2、郑某向秦安农商行出具无限连带责任承诺书的行为是保证而非债务加入。从本案查明的事实来看，王某1、王某2、郑某与秦安农商行之间对保证期间没有约定，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。故王某1、王某2、郑某的担保期间应为6个月，即王某1、王某2、郑某的担保期间应为2018年8月22日至2019年2月22日之间的6个月。秦安农商行除其陈述外未举证证明其在该保证期间内向王某1、王某2、郑某主张权利，王某1、王某2、郑某也未收到任何秦安农商行主张权利的通知，故应认定秦安农商行在保证期间内未向王某1、王某2、郑某主张权利，王某1、王某2、郑某的保证责任已经免除。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费54970元，由甘肃秦安农村商业银行股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨宏权审 判 员 陈 萍审 判 员 雒 璇二〇二〇年二月二十五日法官助理 刘 丹书 记 员 李 元