文书内容广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初31326号原告：白云霞，女，1967年6月12日出生，汉族，身份证住址浙江省乐清市，被告：广州因特间时尚服饰有限公司，住所广州市白云区嘉禾街长红长湴坑背工业西街20号1号楼M13房。法定代表人：王莅韦。委托诉讼代理人：葛凤梅，广东德寰律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶红芹，广东德寰律师事务所律师。原告白云霞诉被告广州因特间时尚服饰有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2019年9月18日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告白云霞及被告广州因特间时尚服饰有限公司的委托诉讼代理人葛凤梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白云霞向本院提起诉讼请求：1、判令解除原被告签订的《加盟合同书》；2、被告立即返还原告金牛店cm保证金八万元；3、判令被告立即返点5月1日-14日的业绩35%的返利3816.4元；4、被告负担本案的诉讼费用。事实和理由：原告自2017年12月15日与被告武汉分公司负责人施光耀签订合同，续签合同自2018年11月15日至2019年11月14日止。合同的保证金捌万元原告已于2017年11月22日汇到王兴生的私人账户上。2018年底被告已经出现供货不足现象，原告申请撤店，被告已同意，但要求三个月后退还保证金。被告以各种理由拖到2019年5月14日武汉分公司负责人施先耀宣布停止汇款，后来杳无音讯。2019年5月1日至5月14日原告的总业绩为10904元，每日都汇到王兴生的卡上，被告应向原告返点3816.4元。期间被告公司股东王兴生承诺保证金他来负责，直到2019年6月武汉分公司人去楼空才知上当受骗，后来得知全国受骗人数高达2500左右，金额高达3亿元。被告履行不能，导致原告经营损失惨重，公司未按合同约定履行，不按时按期供货，一直供货不足，有意变更公司名称、更换服装标识、蓄意筹谋破产计划。被告涉嫌其他刑事犯罪，原告只要求退还保证金，其他违法行为由相关部门依法追究。被告广州因特间时尚服饰有限公司辩称：第一，不同意返还保证金8万元。理由就是原被告之间的合同没有解除，5月14日被告公司出现问题之后，原告也没有提出过解除合同退还保证金，之后也没有相关通知解除合同。那么原告要求返还保证金没有合同约定也没有事实依据。第二，被告不同意解除合同。因为被告给原告发出货量是足以对等原告的保证金的，双方均没有相应的损失。第三，根据合同的第五条第六点约定，金牛店店铺的货品、货柜、灯具等都是被告所有的货品。不管是哪一种方式终止合同或者解除合同，按照合同第六条第12点，被告所有的物品都应当进行清点予以返还。涉案店铺经统计截止2019年5月14日，金牛店库存的衣服件数554件，吊牌价是总计135046元。如果原告要求返还保证金，那么截止5月14日剩余库存数量的衣服应当予以返还。如果衣服不能返还的，有丢失的按照合同第六条第九点，按照吊牌价的60%赔偿货品的损失。也就是说如果原告要求解除合同退还保证金，在不能返还库存货品的情况下，吊牌价的衣服按60%的来计算损失，应当以保证金进行抵扣。经审理查明：2017年11月22日，原、被告签订《加盟合同书》。2018年12月27日，被告（甲方）与原告（乙方）续签上述《加盟合同书》，约定：一、店铺及内容。1、乙方提供位于湖北省黄石市大冶市金牛镇，建筑面积为60平米、套内面积为50平方米的铺面，店铺名称为大冶金牛（以下称：该店铺），并以该店铺的地址为营业地址，并保证拥有经营场所在本合同约定期限内的合法使用权。2、甲方同意并授权乙方为“C＆M”品牌（以下简称：本品牌）女装产品的加盟合作经销商（不包含电子商务），在合同约定地址开设皙蜜女装专卖店（以下简称：专卖店）。3、乙方按照甲方统一的销售政策，以直接经营管理的模式对“专卖店”进行营运管理，并承担“专卖店”的相关管理费用；专卖店”货品由甲方统一配货，乙方不承担库存积压风险。4、合同期限为自2018年11月15日至2019年11月14日止，为期壹年。5、在本合同签订后叁日内，乙方须向甲方支付合同保证金贰万元，以及货品保证金陆万元。若逾期未交纳，本合同视同无效。本合同期满后，若乙方无违约行为，并将货品、道具等退给甲方，拆除与“C＆M”相关的形象后，甲方将货品保证金与合同保证金无息退还给乙方。二、甲乙双方投入。1、乙方负责提供该店铺使用权并承担店铺装修、租金、物业管理费、员工工资、税收、水电费、通讯费、货品物流费、软件系统使用服务费等相关的经营费用。2、甲方提供专店铺使用的货架、衣裤架、模特、轨道射灯、门头字、具体数量、规格以甲方设计图纸为准。如乙方未经营满一年，将扣除乙方货架折损费壹万圆。货架等物料需退回甲方，运费由乙方承担。3、经营期限内，由甲方负责货品配置及调配，乙方须全力配合货品的调配。三、经营收入分配。1、乙方须将店铺每日的销售收入于次日中午12:00前全额存入甲方指定账户。甲方账户以甲方财务给出的盖章确认的账号为准。2、甲方于每月15日前将该店铺上个月总销售额的35%，作为乙方的全部利润支付给乙方。六、乙方权利与义务。1、乙方拥有在授权区域范围内使用“C＆M”商标以及名称的权利。2、乙方只能在该店铺内销售甲方提供的货品，不得在该店铺内以任何理由、任何方式陈列和销售非本品牌货品，不得将非本品牌货品冒充本品牌货品销售，如乙方违反此规定，乙方须向甲方支付违约金拾万元，并赔偿甲方相关损失，甲方有权单方面解除本合同，且货品保证金与合同保证金不予退还。9、乙方须确保该店铺的货品安全，若该店铺发生货品损坏、丢失由乙方承担，乙方须按吊牌价的60%赔偿货品损失，货品损失金额甲方可从乙方的利润中直接扣除；12、无论因何种原因导致本合同解除或终止，乙方须配合甲方进行货品及其它设备设施（货架、衣裤架、门头字、模特、轨道射灯）清点，并将无偿及时退还给甲方。七、知识产权保护。1、乙方须维护甲方的商标、商号和标识等知识产权不受侵犯，维护本品牌及甲方的商业形象。2017年11月22日，原告向被告支付保证金80000元，2018年3月21日，被告出具《收据》予以确认。庭审中，原告陈述其于2017年12月15日开店，被告于2018年下半年开始不正常供货，2019年5月份开始没有返利，因此原告无法继续维持店铺并于2019年5月份结业关店。被告确认其公司于2019年5月13日出现了问题，起因是服装物料供应商围堵其办公室并导致相关视频在网络上发酵，被告于2019年5月15日开始停止向原告供货。基于被告无法按照合同约定供货确实构成根本违约，故被告还是同意解除合同，但保证金应在货品及其他设施设备退还后方可返还。另，被告对于原告主张的未返利金额共计3816.4元予以确认。庭审中，被告主张原告处剩余的货品为554件，吊牌总价为135046元，道具数量不清，因拖欠京东物流相关费用，故无法提供证据证实原告处库存货品、道具的数量及价值。原告主张其店铺已拆除门头改成其他品牌经营，并在庭审中确认有库存的168件左右的货品及若干道具。诉讼中，原告制作了《金牛店CM货品清单》（详见本判决附件一），载明了库存的型号、数量、吊牌价、实际价、金额，合计库存数量为62件、吊牌价从119-219元不等，实际价格均为39元，另有3件次品无吊牌无价格。另，原告确认剩余道具数量为：衣架120个、裤架30个、模特2个、货架1套。对此，原告并提交了微信聊天记录、店铺及库存物品照片予以佐证。其中与“CM施先耀湖北区”的聊天记录中载明原告曾与对方协商把道具退回公司，求公司地址，但对方表示总部那边没有人接收，现在也没有地址；与“金牛店-陈芬店长”的聊天记录中一位自称CM金牛店负责人陈述，按仓库实际货品一件件登记，总计62件，168件是三月底盘点库存而不是最后收纳到库存的数据，四月初到五月中旬撤店时所卖出的金额每天全部汇回公司。经质证，被告认为：对上述证据的三性均不予确认，从照片中看涉案店铺已经不再经营被告服饰，具体情况由法庭核定；原告店铺库存的物品数量远远不止照片的这么少，2019年5月14日之后原告自行销售过货品，利润归原告所有，原告对此也没有否认。原告店铺剩余的道具有：侧挂高架5个、单杠挂架7个、正挂高架2个、收银台1个、高流水台1组、低流水台1组、布帘2套、形象LOGO1套、门头LOGOU1套、吊网2套、LED射灯59个、衣架300个、裤架150个，被告分配道具给原告时均签署相应的清单，但因被告公司在2019年5月15日之后很多数据都封存，有部分原始单据已经遗失。原告持有的被告所有的货品及道具按合同约定无论何种原因终止合作均应予以返还，如果不予返还，被告确认其自行处理，衣服按照吊牌价格65%以及货架按照成本价格计算，按照库存数554件，吊牌价共计135046元的六折处理是81027.6元，故抵扣后被告无需返还保证金。另，原告庭审中明确库存168件货品，庭后却陈述目前店内数据为62件，有违禁反言原则。关于货品及道具的返还问题，被告主张原告可通过邮寄的方式退回，但在本案诉讼过程中并未向原告提供收货地址。原告则要求被告自行取回。本院给予被告一定的期限自行与原告协商办理退货手续，但期限内被告与原告并未能就此达成一致意见。本案原告与被告另外签订了三份《加盟合同书》，并开设了另外三家店铺，原告均以与本案相同的事实和理由向本院提起另案诉讼，案号为（2019）粤0111民初31228号、（2019）粤0111民初31230号、（2019）粤0111民初31232号。另查：被告为其他有限责任公司，成立日期为2017年7月4日，注册资本为1000万元人民币，经营范围为批发业。再查，本院正在审理的涉及本案被告广州因特间时尚服饰有限公司的买卖合同、特许经营合同纠纷案件共计四十余件，以上案件的诉讼请求多为请求判令被告支付货款及保证金、返利等。以上事实，有《加盟合同书》、收据、银行流水、照片、微信聊天记录、《金牛店CM货品清单》以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：关于涉案《加盟合同书》的性质。从原告与被告签订的上述协议内容看，被告授权原告在约定区域内开设“C＆M”品牌女装专卖店，被告对原告的店铺位置、商标、经营等事项有监督、指导的权利，原告应按被告统一的销售政策进行营运管理，按指定的零售价销售产品，且不得陈列非约定品牌的产品，原告可以使用被告的商标以及名称，且负有协助维护被告相关知识产权的义务。虽然双方未约定原告需支付特许经营费用，但该费用已通过原告自行支付经营费用及向被告支付货品保证金的方式间接收取。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。上述合同条款符合特许经营的法律特征，故《加盟合同书》性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告主张解除合同的诉讼请求。本案中，原告签订涉案合同后依约提供了指定区域的店铺经营涉案品牌服装，被告应按约定履行供货的义务。现被告确认因其公司经营出现问题故从2019年5月开始停止供货，导致原告店铺无法继续经营，原告签订涉案合同的目的不能实现，被告该行为属于根本违约行为。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。故原告主张解除涉案《加盟合同书》的理由成立，但基于涉案合同期限已届满，本院对原告的该项诉请不再予以处理。关于原告主张退还保证金80000元的问题。根据涉案合同约定，合同期满后，若原告无违约，并将货品、道具退给被告，拆除与“C＆M”相关的形象后，被告应退还相应的保证金。首先，本案中被告在庭审中确认其因出现经营困境故从2019年5月开始未按约定履行供货义务，涉案合同终止履行的过错在于被告，并无证据证实原告存在违约行为；其次，原告就其拆除与“C＆M”相关的店铺形象已提交了店铺照片予以证实，被告对此并未提出异议；最后，对于退还原告处库存的货品、道具的问题。根据原告提供的微信聊天记录，原告曾与相关人员协商返还货品、道具的事宜，但被告知被告没有地方接收。结合被告在庭审中确认其公司自2019年5月出现经营困境、供应商围堵办公室以及被公安机关调查等情况，原告未先履行退还货品、道具的义务并不可完全归责于原告，被告对此亦存在过错，故被告以此为由拒绝退还保证金理据不足，本院不予采纳。综上，原告主张被告退还保证金共计80000元有事实和法律依据，本院依法予以支持，相应的，原告处库存的货品、道具应当予以退还。关于货品、道具的数量、价值问题，现双方对于库存货品、道具的分歧较大。原告在庭审中确认库存货品为168件左右，但庭后补充提交了相应的货品清单（件数共62件，详见本判决书附件一）及微信聊天记录拟证实实际库存仅有62件。被告对此不予确认，并抗辩库存的货品应为554件，吊牌价值为135046元，但因其拖欠物流商相应款项，数据被封存且部分原始单据遗失，因此无法提供具体的货品、道具明细清单予以佐证。本院认为，原告作为一名具有完全民事行为能力的当事人，其在庭审中所陈述的事实应当作为确定案件事实的依据。原告在庭审中已确认了库存货品的数量168件左右，但其庭后提交的微信聊天记录及单方制作的清单并不足以推翻其庭审所述事实。故本院对于原告应返还的库存货品数量为168件予以确认。此外，被告作为发货一方，理应掌握相应的货品、道具清单（包括货品、道具的数量及价值等）却拒不提供，亦应承担举证不能的不利法律后果。故本院对原告提交的货品清单中载明的货品实际单价为39元的价格，以及道具的数量（衣架120个、裤架30个、模特2个、货架1套）均予以确认。若原告未能退还被告168件货品，被告同意按照原告自行处理货品的方式进行抵扣，故应当按照正常销售的情况下被告所得利润进行折抵。现涉案合同中约定了原、被告各占总销售额35%、65%的销售利润，故原告无法退还的106件货品（168件-62件）应按实际单价的65%的金额进行折抵被告应退还的保证金，即25.35元/件（39元×65%）的金额进行折抵，合计2687.1元，该款项应在被告退还的保证金中予以折抵，折抵后被告仍应退还保证金77312.9元（80000元-2687.1元）。原告处库存的62件货品应按其提交的清单（详见本判决附件一）予以退还，若无法退还，则按照25.35元/件（39元×65%）的价格进行折抵。另，对于道具的问题。因道具属于易耗品，原告实际使用期间较长，道具的价值折损较大，且双方均无法举证证实道具具体的数量和价值。故本院依法酌定，若原告无法退还道具，无需折抵相应的款项。被告抗辩应按照吊牌价的65%以及货架按照成本进行抵扣，扣减后无需退还保证金，但被告未能举证证实货品系由于原告的过错导致了丢失、损坏，亦未能举证证实上述抵扣方式的计算依据。且按照吊牌价销售及供货并不符合服装行业的一般规则，故被告该抗辩意见理据不足，本院不予采纳。关于返利问题。涉案合同约定被告应于每月15日前将该店铺上个月总销售额的35%，作为原告的全部利润支付给原告。原告已依约将销售额支付给被告，被告应将返利支付原告。现原告主张2019年5月1日至5月14日的返利共计3816.4元被告并未支付，被告对此予以确认。故原告主张被告支付返利3816.4元有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州因特间时尚服饰有限公司向原告白云霞退还合同保证金及货品保证金共计77312.9元。同时，原告白云霞退还被告广州因特间时尚服饰有限公司62件货品（具体货品型号、数量以本判决书附件一为准）及道具（衣架120个、裤架30个、模特2个、货架1套）。如原告白云霞届时不能退还货品，则以25.35元/件的金额折抵广州因特间时尚服饰有限公司的应退保证金；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州因特间时尚服饰有限公司向原告白云霞支付返利3816.4元；三、驳回原告白云霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1895.4元（原告已预交），由原告白云霞负担67.4元，被告广州因特间时尚服饰有限公司负担1828元，并于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  吴佳敏人民陪审员  李清萍人民陪审员  赖晓惠二〇二〇年二月二十五日书 记 员  黄文敏附件一            金牛店CM                  型号              数量（件）              吊牌价              吊牌价              实际单价              金额                  1138263167              4              159              636              39              156                  1138271026              7              119              833              39              273                  113864233              2              199              398              39              78                  1138262106              6              179              1074              39              234                  1118261143              1              119              119              39              39                  1118261119              5              159              795              39              195                  1138210077              3              119              357              39              117                  1118280001              8              159              1272              39              312                  82053037X              5              179              895              39              195                  1138260006              6              159              954              39              234                  1118263076              3              219              657              39              117                  113828118              6              199              1194              39              234                  1118280003              3              179              534              39              117                  次品无吊牌              3                                                                              合计              62                             9718                            2301