山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终432号上诉人（原审被告）：济南市莱芜经济开发区美格游泳健身房，住所地山东省济南市，统一社会信用代码92370100MA3PL0RP6T。经营者：关荣美，女，1987年5月2日出生，满族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：片宪峰，济南莱芜凤城法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：乔秀伟，济南莱芜凤城法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：刘朦朦，女，1986年6月5日出生，汉族，住山东省济南市，公民身份号码。上诉人济南市莱芜经济开发区美格游泳健身房（以下简称美格健身房）因与被上诉人刘朦朦服务合同纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2019）鲁0116民初4752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。美格健身房上诉请求：1.撤销一审判决，驳回赔偿刘朦朦损失的诉讼请求；2.本案诉讼费及上诉费用由刘朦朦承担。事实与理由：（一）一审法院认定事实错误。美格健身房与刘朦朦于2019年5月签订的会员协议及会籍条款系双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行义务，根据法律规定，经营者以预收款方式提供服务的，应当按照约定提供，该协议应继续履行，不应解除。依据《中华人民共和国合同法》第八条，依法成立的合同，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。刘朦朦提供的前期宣传图、网络宣传图信息截图、媒体视频、营业后的实拍图及关荣美的行政处罚公示信息截图，证实美格健身房不存在虚假宣传，经市场部门尽职调查，不存在虚假，一直合规合法营业，继续履行服务义务，不存在解除合同的意向。刘朦朦是在其他机构给了优惠又办理了会员卡后才要求退卡。（二）一审法院认定的主体不适格。2019年10月26日美格健身房开始发展，为了让会员朋友有个更好的训练环境，才转移场所，并没有将合同义务转移给第三人，合同一直存在，可以履行义务，无需退还刘朦朦费用及赔偿损失。刘朦朦辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，应当驳回美格健身房的上诉，并赔偿刘朦朦的损失。美格健身房利用网上广告及发放宣传广告等方式向消费者发出邀约，该邀约中所宣传的内容，与消费者是否同意与健身房签订协议有直接影响，故广告内容应视为合同条款内容。签订协议时消费者要求提前参观健身房装修情况，销售人员以还未装修好为由推诿，营业后健身房实际装修效果与宣传中装修效果图大相径庭，且承诺的健身设施也未能制备齐全，健身房环境也不适宜消费者进行健身活动，存在明显欺诈行为，美格健身房广告宣传中，承诺宣传图片与实际相差10%以上，根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十八条、《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，应予解除《美格游泳健身会员协议》，判令返还办卡费用并进行三倍赔偿。美格健身房未经消费者同意，也未与消费者协商，私自将全部会员转至莱森健身房，美格健身房已经不再提供任何的健身服务，也无法继续履行合同，严重损害了消费者个人权益。美格健身房所承诺的任何优惠措施，莱森健身房不再继续履行，仅提供相应的健身服务，开卡费用也需要消费者另行支付。由于美格健身房的无理纠缠，刘朦朦参加开庭两次，造成了刘朦朦误工费、路费等损失1000元。美格健身房的行为已经严重损害了刘朦朦的合法权益，应依法驳回其上诉并赔偿刘朦朦损失。刘朦朦向一审法院提出诉讼请求：1.判令解除刘朦朦与美格健身房于2019年5月31日签订的健身房会员协议；2.判令美格健身房返还刘朦朦办卡费用2480元，并赔偿刘朦朦损失7440元，共计9920元；3.本案诉讼费用由美格健身房承担。一审法院认定事实：2019年5月31日，在美格健身房营业前期的宣传过程中，刘朦朦与美格健身房签订《美格游泳健身会所会员协议》（NO.0002390），美格健身房为刘朦朦办理时长三年的健身卡一张，刘朦朦当日支付给美格健身房办卡费用2480元，后退还给刘朦朦500元，协议中约定了相关权利义务。美格健身房于2019年7月份开始营业，刘朦朦以美格健身房的实际健身设施与前期宣传完全不符为由要求退卡，经协商未果。庭审中，刘朦朦提供前期宣传图、网络宣传信息截图、媒体视频、营业后的实拍图及关荣美的行政处罚公示信息截图，拟证实美格健身房存在虚假宣传；美格健身房对该宗证据及刘朦朦的主张均不予认可。2019年10月26日，美格健身房作出《通知》，主要内容为：美格游泳健身发展到今天，已经处于经营困难的状态，远远不能满足各位会员朋友强身健体锻炼的需求，为了让会员朋友有个更好的训练环境，决定选择莱森游泳健身，所有美格会员朋友可携带会籍合同和会员卡于2019年11月1日至2019年12月31日莱森游泳健身城发广场店前台办理会员入驻手续……。刘朦朦自办卡至今未在美格健身房实际健身消费，现刘朦朦不同意美格健身房提出的转会员协议，要求解除协议并退还费用和赔偿损失。一审法院认为，刘朦朦与美格健身房于2019年5月31日签订《美格游泳健身会所会员协议》（NO.0002390），系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。在合同履行过程中，美格健身房于2019年10月26日因自身原因自行变更合同，将其合同义务转移给第三人，该行为未经刘朦朦同意和追认，刘朦朦依法可以行使合同解除权。美格健身房现已明确表示无法继续履行合同，刘朦朦要求解除双方签订的会员协议，于法有据，予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。刘朦朦办理的健身卡尚未进行消费，合同解除后，美格健身房应退还刘朦朦实际支付的办卡费用1980元（2480元-500元）。关于刘朦朦主张的美格健身房存在虚假宣传，证据不足，不予采信。关于刘朦朦诉求的损失，无事实及法律依据，不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第九十一条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、确认刘朦朦与美格健身房于2019年5月31日签订的《美格游泳健身会所会员协议》（NO.0002390）于2019年10月26日解除。二、美格健身房于判决生效之日起三日内，返还刘朦朦办卡费用1980元。三、驳回刘朦朦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25元，由美格健身房负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，美格健身房主张其仍在经营，系与莱森健身房合并经营，合并经营的地点不是在原美格健身房处，且其已经将合并经营的事实电话通知会员。美格健身房对其以上主张未提供证据予以证实。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，美格健身房主张其仍在经营及其已将与莱森健身房合并经营的事实电话通知会员，未提供证据予以证实。2019年10月26日，美格健身房作出的《通知》证实，美格健身房已将会员协议中的义务转移给案外人，美格健身房亦无证据证实该义务转移行为业经刘朦朦同意和追认，故一审判决认定刘朦朦依法可以行使合同解除权并无不当。美格健身房的上诉请求及理由证据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由济南市莱芜经济开发区美格游泳健身房负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙 潇审 判 员  张 伟审 判 员  高 静二〇二〇年二月十日法官助理  徐 莹书 记 员  孙红杰