山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1002民初4545号 原告：中商昆仑（北京）有限公司，住所地北京市通州区砖场北里142号4层8415，统一社会信用代码：91110112MA017DDN2G。 法定代表人：蔡爱民，董事长。 委托诉讼代理人：王振方，山东鸿源律师事务所律师。 被告：李雪梅。 被告：张宗锋。 二被告之委托诉讼代理人：张军伟，山东力诺律师事务所律师。 二被告之委托诉讼代理人：丁晓杰，山东力诺律师事务所律师。 原告中商昆仑（北京）有限公司与被告张宗锋、李雪梅股权转让合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中商昆仑（北京）有限公司之委托诉讼代理人王振方，被告张宗锋、李雪梅之委托诉讼代理人张军伟及被告张宗锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中商昆仑（北京）有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原、被告之间签订的《股权及债权承接协议书》；2、判决被告李雪梅接受原告退还的其名下75万元（占公司注册资本15%）的股权出资，并配合办理工商变更登记手续；3、判决被告张宗锋接受原告退还的325万元（占注册资本65%）的股权出资，并配合办理工商变更登记手续；4、二被告分别依法支付原告违约金50万元及利息（以50万元为本金，自2019年6月12日起至法院判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；4、二被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2018年11月17日，原告与二被告经友好协商签订了《股权及债权承接协议书》，被告李雪梅将其持有的山东吉祥幕墙科技有限公司（以下简称吉祥公司）的占比15%股权（价款75万元）、被告张宗锋将其持有的65%股权（价款325万元）转让给原告，合同对各方的权利义务做了约定。吉祥公司成立于2004年，二被告作为该公司的发起股东、高管和监事，对公司具有重要的经营管理权，但自签订协议后，二人对吉祥公司的经营置之不理，没有为公司承揽任何业务。二人在2019年3月26日出资成立山东华林门窗幕墙有限公司，二被告的行为违反了《公司法》第147条、148条的规定，没有尽到对吉祥公司的忠实义务和勤勉义务，严重损害了吉祥公司的利益。另因原告受让股份的一个根本目的和原因是看重吉祥公司在建筑玻璃幕墙领域的技术优势和管理优势，但由于二被告等重要管理人员故意对吉祥公司不管不问，致使吉祥公司陷入完全停业状态。二被告的行为属于根本违约，其违约行为致使原告签订《股权及债权承接协议书》的合同目的不可能实现，故起诉。 张宗锋、李雪梅辩称，三方协议签订后，二被告积极履行，积极为吉祥公司寻找客户，多数业务未谈妥的原因主要在于账户被冻结。吉祥公司无法继续正常开展业务的原因，是原告未按照协议的约定履行义务。二被告成立山东华林门窗幕墙有限公司的目的是为吉祥公司服务。华林公司成立至今只做了两件事，其一是为吉祥公司开具了两张发票，目的是为了吉祥公司能够在公司账户被冻结的情况下，为客户开具发票，维持吉祥公司的日常经营；二是华林公司雇佣人员处理吉祥公司之前欧乐坊、丰和国际等业务的维修问题。故被二被告并未违约，原告无权要求解除合同、主张违约金，请求法院驳回原告的诉讼请求。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月17日，原告与张宗锋、李雪梅签订一份《股权及债权承接协议书》，内容为：鉴于张宗锋和李雪梅是山东吉祥幕墙科技有限公司的全部股东，张宗锋持股85%，李雪梅持股15%；张宗锋和李雪梅在山东吉祥幕墙科技有限公司的注册资本伍佰万元整中壹佰万元已注册缴纳完成，认缴部分未完成；为保证原告所投资金和信用安全，张宗锋和李雪梅同意采用股权转让和股权质押的方式延期到期诉讼中负债，原告负责协调债权人倪志叶还款延长到2020年8月30日；山东吉祥幕墙科技有限公司目前涉及诉讼案件及标的4218.7万元，具体如下：欠倪志叶本金2000.9188万元，自2018年9月1日起按月息2%计息，欠威海市经区兴企小额贷款有限公司本金830万元，利息及费用168.8万元，欠慈建涛本金507万元，欠宋建军、王笑本金205万元，欠苗宁本金350万元，利息157万元；以上为签署本协议需谈判及解决的到期债权，需在2018年12月31日就本金3892.9万元的抵押、起诉和被保全的债务达成部分还款和解协议书，由原告出面协商谈判，张宗锋给予积极配合，经原告协商解决，对与本协议中所列应付利息及费用325.8万元，经谈判减少的数额，由原告按60%的比例收取山东吉祥幕墙科技有限公司服务费，张宗锋和李雪梅均无条件认可并同意该约定，该服务费给付时间为签署和解协议后30日内；山东吉祥幕墙科技有限公司尚有未到期的债务，由张宗锋和李雪梅负责谈判和延期或抵账处理，不得以原告资金偿还债务。签署本协议后3日内，张宗锋和李雪梅将合法持有的山东吉祥幕墙科技有限公司股权的80%以400万元的价格转让给原告，张宗锋转让65%，李雪梅转让15%的股权，三方按工商变更登记要求另行签署股权转让协议，原告在工商登记变更完成后15日内将股权转让款转让山东吉祥幕墙科技有限公司账户，用于支付上述列明的欠款，原告付款到山东吉祥幕墙科技有限公司账户后，视为张宗锋、李雪梅收到股权转让款。山东吉祥幕墙科技有限公司的债务仅限于前面所列明的数额，如有其它债务，则由张宗锋、李雪梅承担还款责任，且张宗锋、李雪梅还款后，无权向原告追偿。签订本协议5日后，张宗锋、李雪梅负责向原告移交山东吉祥幕墙科技有限公司印章（公章、财务章、法定代表人印鉴）、执照、网银等资产，双方签署交接明细表明确交接事项。在股权转让完成后，张宗锋仍参与山东吉祥幕墙科技有限公司的业务管理，张宗锋承诺2019年度为山东吉祥幕墙科技有限公司完成1亿元的工程类购销合同的签署，并实现不少于2000万元的经营利润，用于抵偿上述列明的山东吉祥幕墙科技有限公司应偿还的债务，张宗锋无条件的作出以上承诺，该承诺不可撤销。张宗锋应于2019年12月31日前用山东吉祥幕墙科技有限公司经营利润偿还上述列明的债务中倪志叶的债权本金1000万元和当年应计利息，2020年8月31日前偿还倪志叶的债权本金1000万元及利息，张宗锋以其所持有的山东吉祥幕墙科技有限公司的剩余股权向倪志叶提供质押担保，且就还款提供个人连带保证责任，各方签署还款及担保协议书。在签署本协议后一年内，张宗锋保证山东吉祥幕墙科技有限公司完成不少于5000万元的销售额及1000万元的净利润，张宗锋愿以持有山东吉祥幕墙科技有限公司的20%的股权提供业绩对赌协议，如不能完成上述销售额，则该股权以零元价格转让给原告，该转让行为应于2020年1月30日前全部实施完毕，否则视为严重违约；原告为山东吉祥幕墙科技有限公司的贷款提供连带担保，担保金额不少于1000万元，确保山东吉祥幕墙科技有限公司取得经营资金，正常生产经营，顺利开展业务；张宗锋参与山东吉祥幕墙科技有限公司经营期间的利润和收益归张宗锋所有，首先用以偿还倪志叶债权，在偿还倪志叶债权本金1000万元及相应利息后三日内，张宗锋以山东吉祥幕墙科技有限公司原始价格回购原告所持股权的40%，原告配合签署股权转回协议并办理相关工商变更手续。为确保原告的投资权益等合法利益，张宗锋同意原告对山东吉祥幕墙科技有限公司的土地及地上建筑物进行收储协调工作，各方约定山东吉祥幕墙科技有限公司土地及地上建筑物估值为6800万元，如该土地及地上建筑物被征收，所获得的补偿费如不足6800万元，则该款项优先给付张宗锋，但张宗锋应先用该款清偿山东吉祥幕墙科技有限公司的所有债务，剩余款项由张宗锋享有，收储补偿费超过6800万元的部分，张宗锋和原告按5:5比例分享收益。各方如有其它严重违约情形，还应向对方支付违约金伍拾万元。 2018年11月19日，原告与张宗锋签订一份《股权转让协议书》，约定张宗锋将其持有的山东吉祥幕墙科技有限公司325万元（占注册资本的65%）股权转让给原告，转让金额为325万元。同日，原告收取了张宗锋移交的山东吉祥幕墙科技有限公司营业执照正副本、公章财务章各一枚、农商行网银2枚、农行网银2枚、齐商行网银2枚。后原告又于2018年11月20日将农商行网银2枚、农行网银2枚、齐商行网银2枚交回给张宗锋。 2018年12月14日，原告向山东吉祥幕墙科技有限公司转账共计400万元。同日，山东吉祥幕墙科技有限公司向威海宏亚新材料科技有限公司转账共计400万元。原告并未提供证据证实山东吉祥幕墙科技有限公司向威海宏亚新材料科技有限公司转账400万元系基于实际业务。 2019年4月26日，原告委托山东鸿源律师事务所向二被告发送一份律师函，称因二被告实际上完全拒绝履行合同，存在欺诈行为，要求二被告收到函后三日内与原告办理解除《股权及债权承接协议书》、《股权回购协议》等手续。 2019年6月12日，原告向二被告各送达一份解除协议通知书，内容为：自签订《股权及债权承接协议书》后被告违背法律规定和协议约定的义务，另行入股成立山东华林门窗幕墙有限公司，无心经营管理山东吉祥幕墙科技有限公司，致使公司处于完全停业状态，也导致双方签订协议的目的不能实现，原告多次与二被告协商，要求严格履行协议，二被告至今没有任何履行协议的意向和行为，故依法行使合同解除权，自今日起依法解除前述《股权及债权承接协议书》。后三方对于协议的履行及是否解除未能达成一致，2019年8月2日，原告诉至本院，请求处理。 截至判决之日，双方均认可协议中约定的应当在2019年12月31日前完成的绝大多数内容均未能实际履行，原告也明确表示不要求二被告按照协议约定对股权进行回购或者以0元价格转让股权。 另查，2019年3月26日，张宗锋、李雪梅、张华林出资设立山东华林门窗幕墙有限公司，注册资本1000万元，经营范围为金属门窗、塑钢门窗及木质门窗的制作、设计、施工；建筑幕墙工程、建筑装饰装修工程、钢结构工程、网架工程、木结构工程的设计与施工。 又查，山东吉祥幕墙科技有限公司的经营范围为：凭资质从事金属门窗、塑钢门窗及木质门窗的制作、设计、施工；凭资质从事建筑幕墙工程、建筑装饰装修工程、钢结构工程、网架工程、木结构工程的设计与施工。山东吉祥幕墙科技有限公司现登记的股东为原告和张宗锋，张宗锋持股20%，原告持股80%。 再查，2019年5月10日，被告张宗锋曾将原告诉至本院，以原告严重违约为由，要求原告支付违约金50万元及利息。本院于2019年9月23日作出（2019）鲁1002民初2712号民事判决书，判决驳回张宗锋的诉讼请求。张宗锋不服，提起上诉，该案二审正在审理过程中。 庭审中，二被告还向本院提交以下证据：1、张宗锋代表吉祥公司与威海鑫仁泉房地产开发有限公司签署的《石材干挂施工合同》一份及开具的发票6张，拟证明被告张宗锋在积极履行与原告签署的协议。2、山东华林门窗幕墙有限公司为山东吉祥幕墙科技有限公司出具的发票两张（总金额12万元），拟证明为了吉祥公司能够在公司账户被冻结情况下给客户开具发票，继续维持吉祥公司的日常经营，华林公司为吉祥公司开具发票。3、华林公司从税务系统打印的资料，拟证明华林公司除答辩状所述业务外，再没做其他业务。4、恒丰银行账户处理通知书，拟证明原告违规开立网上银行账户，以达到非法操作账户且不让被告及吉祥公司知晓得目的。5、企查查信息打印件一宗，信息显示原告的法定代表人蔡爱民系威海宏亚新材料科技有限公司的高管，拟证明威海宏亚新材料科技有限公司与原告系关联公司。原告质证称，对证据1的真实性有异议，且与本案无关联，从本案被告提交的证据可以看到材料已经被拆装多次，且系复印的材料，不是一次性打印形成的材料，作为原告方，从未见过这份合同，且该合同是否履行没有证据予以证明，在另案中被告从未提及吉祥公司有任何业务，其当庭陈述未开展任何业务；发票也是在双方签订协议之前形成的，与本案无关；对证据2的真实性无异议，但该发票只能证明吉林和华林公司之间有发票往来，不能证明被告所述华林公司没有其他业务；对证据3的真实性有异议，该证据不能证明华林公司到底发生了多少业务，且该证据与本案没有关联性；对证据4的真实性无异议，但该账户处理单与本案没有关联性。对证据5的真实性不予认可。本院对原告无异议的证据予以采信，对证据5亦予以采信。 本院认为，原告与二被告签订的《股权及债权承接协议书》系各方真实的意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。但上述协议签署后，原告与二被告之间产生矛盾，并发生多起诉讼，双方之间的信任及合作的基础丧失，现协议中诸多内容的履行期限已经届满，双方均未能提供证据证实其完成了约定义务，且原告也明确表示不再履行合同，各方之间不具备继续合作的可能性，协议的目的已经无法实现，故原告要求解除上述《股权及债权承接协议书》的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求赔偿损失。 对于原告要求李雪梅、张宗锋接受原告退还的其名相应比例的股权出资，并配合办理工商变更登记手续的诉讼请求，本院认为，原告与李雪梅、张宗锋之间的股权转让合同关系及办理工商变更登记均系基于原告与李雪梅、张宗锋分别签订的《股权转让协议书》，本案中三方解除了《股权及债权承接协议书》并不直接产生各方之间的股权变更的结果，在各方之间的《股权转让协议书》未予解除之前，原告不能直接主张向二被告返还股权，故原告上述诉讼请求，理由不当，本院不予支持。 关于原告主张的违约金，本院认为，原告在将约定的股权转让款转入山东吉祥幕墙科技有限公司账户后又转入其关联公司账户，且未提供相关业务基础的证据，对于协议中约定的原告及二被告的其他义务，双方亦未能提供充分证据证实其已经实际履行，故双方在履行协议的过程中均存在违约行为，且违约程度相当，故原告要求二被告分别支付违约金50万元及利息的诉讼请求，理由不当，证据不足，本院不予支持。原告还主张二被告另行设立公司损害了原告及吉祥公司的利益，但未能提供证据证实二被告的行为违反了公司章程或相关约定，亦未能证实造成的实际损失，故其主张，本院不予采纳。 综上，原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》六十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下： 一、解除原告与二被告于2018年11月17日签订的《股权及债权承接协议书》； 二、驳回原告其余诉讼请求。 案件受理费52850元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长 刘 晓 娟 人民陪审员 黄 爱 琴 人民陪审员 荣 志 敏 二〇二〇年二月三日 书 记 员 张瑛（代）