云南省临沧市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云09刑终28号原公诉机关云南省永德县人民检察院。上诉人（原审被告人）闵贵学，乳名闵四，男，1976年12月23日生于云南省永德县，汉族，小学文化，农民，住永德县。因本案于2019年5月22日被永德县公安局刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于永德县看守所。指定辩护人朱逸，云南志巅律师事务所律师。云南省永德县人民法院审理永德县人民检察院指控原审被告人闵贵学犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月24日作出（2019）云0923刑初132号刑事判决。原审被告人闵贵学不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人、征求指定辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2019年5月21日23时30分，永德县公安局接电话报案称：有人在大雪山户婆村马路田闵某养鸡场吸毒。该局遂指令民警前往核查。次日0时12分，民警行至通往闵某养鸡场的马路田路段时，发现巫某驾驶的云Ｓ×××××摩托车从养鸡场方向驶来，遂拦截检查，当场从该摩托车油箱侧边查获用黑色塑料包裹的红色片状毒品甲基苯丙胺5坨，净重2.54克。巫某交代，查获的毒品系其刚才从养鸡场向闵贵学购买。民警继续前往闵某养鸡场核查途中，0时25分，发现李某、闵贵学驾乘的云Ｓ×××××摩托车行驶至路面，遂拦截检查，当场从闵贵学所穿牛仔裤左侧裤兜内查获用蓝色塑料袋包装的红色片状毒品甲基苯丙胺1包，净重13.82克；从李某所穿外衣衣兜内查获红色片状毒品甲基苯丙胺7颗，净重0.65克。原判根据上述事实，认为被告人闵贵学吸食并向他人零星贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。根据涉案毒品的数量、被告人的认罪悔罪表现等情节，应依法予以严惩。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决被告人闵贵学犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元；扣押的毒品甲基苯丙胺片剂17.01克、手机1部、吸毒工具依法没收。原审被告人闵贵学上诉称：闵贵学从缅甸老街购买得600元的毒品带回来自己吸食，其没有卖过毒品，巫某、李某携带的毒品不是闵贵学贩卖的，其构成的是非法持有毒品罪，其归案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现。原判以贩卖毒品定罪不当，对其判处的刑罚过重。诉请本院予以改判。指定辩护人朱逸辩护提出，上诉人闵贵学没有犯罪前科，系初犯、偶犯，归案后如实供述罪行，在羁押期间遵守看守所规定，有悔罪表现。原判量刑过重，建议撤销原判，予以改判。经审理查明，2019年5月21日深夜，永德县公安局根据毒情线索，安排警力到永德县“闵某养鸡场”开展查缉。次日0时12分，民警行至通往“闵某养鸡场”的马路田路段发现巫某驾驶云Ｓ×××××摩托车从“闵某养鸡场”方向驶来，遂拦截检查，当场从摩托车油箱侧边查获其向原审被告人闵贵学购买的毒品甲基苯丙胺片剂5小坨，净重2.54克。0时25分，民警行至“闵某养鸡场”附近，发现原审被告人闵贵学与李某驾乘云Ｓ×××××摩托车行驶至路面，遂拦截检查，当场从闵贵学所穿牛仔裤左侧裤兜内查获毒品甲基苯丙胺片剂1包，净重13.82克；从李某所穿外衣衣兜内查获其向闵贵学购买的毒品甲基苯丙胺片剂7颗，净重0.65克。上述事实一审质证、认证的以下证据证实：1、案件来源、抓获经过、检查及提取笔录、扣押材料、物证照片等，证实2019年5月21日夜晚，永德县公安局根据群众举报获悉“永德县村民闵贵学（闵某）有在自家养鸡贩卖毒品嫌疑”，遂指派民警前往查缉。次日0时12分，民警在通往养鸡场的马路田附近路段拦截从养鸡场方向驶来的、巫某驾驶的云Ｓ×××××摩托车进行检查，当场从该摩托车油箱侧边查获用黑色塑料包裹的红色片剂状毒品可疑物5小坨。0时25分，民警在养鸡场附近发现李某、闵贵学驾驶云Ｓ×××××摩托车出现在路面，遂拦截检查，当场从闵贵学所穿牛仔裤左侧裤兜内查获用蓝色塑料袋包装的红色片剂状毒品可疑物1包、从李某所穿外衣左侧衣兜内查获用蓝色塑料包装的红色片剂装毒品可疑物7颗。2、称量笔录及照片、电子天平检定证书，证实侦查机关当着闵贵学、李某、巫某的面，用检定合格的电子秤分别对三人携带的毒品可疑物进行称量：巫某携带的5小坨净重2.54克，李某携带的7颗净重0.65克，闵贵学携带的1包净重13.82克。3、检材提取笔录及照片、鉴定机构及鉴定人资格证书、物证检验报告、鉴定意见告知书，证实侦查机关当着闵贵学、李某、巫某的面，分别从三人携带的毒品可疑物内提取检材送检，均检出毒品甲基苯丙胺成分。鉴定意见已及时告知闵贵学、李某、巫某，三人均无异议。4、尿液提取笔录及照片、尿液检测报告，证实侦查机关提取闵贵学的尿液进行检测，呈吗啡、甲基安非他明阳性反应。5、通话清单及截屏照片，证实案发当晚，闵贵学的手机与巫某、李某的手机均有过多次通话。6、巫某交代，巫某吸食毒品麻黄素，知道同村大勐婆的闵某（闵贵学）卖麻黄素。2019年5月21日23时许，巫某在寨子外红木山河边一家小卖铺附近看见闵某、李某驾乘摩托车从大勐婆往河边养鸡场方向驶去，就电话告知闵某，其要去养鸡场找他。巫某到养鸡场后，向闵某赊购400元的毒品，闵某说“一般100元6颗麻黄素，其与巫某是小伴，可以送2颗”，并将用烟壳装着的26颗毒品麻黄素交给了巫某。巫某当场吸食了1颗麻黄素后，从养鸡场出来将毒品分别用黑色塑料袋装着放在摩托车油箱左边的袋子内。后巫某驾驶摩托车出来，被民警检查，查获了毒品。7、辨认笔录和照片，证实巫某对照片混合辨认指出，卖毒品给自己的闵某就是本案的闵贵学。8、李某交代，2017年12月以来，李某多次吸食毒品麻黄素，知道同村的闵某（闵贵学）可能有毒品。2019年5月20日，闵某的母亲病逝，李某趁去帮忙之机向闵某找毒品吸食，闵某给了4颗麻黄素，李某说“不够，还要购买，等打工发得工资再付款”，闵某就拿给了6颗，价钱是百十块（100元左右）。后李某吸食了3颗。次日23时许，李某去闵贵学家，应闵贵学要求驾驶摩托车带他去养鸡场，行至河边小卖铺看见巫某。李某和闵贵学到养鸡场几分钟后，巫某驾驶摩托车跟来说“麻树垭口停着张车，给是（是否是）公安来抓？”，闵贵学回答“你（巫某）鬼惊鬼炸”。李某出来院子喝啤酒，巫某与闵贵学呆在房间，几分钟后巫某出来驾驶摩托车离开。后李某驾驶摩托车带闵贵学出来，民警查获了李某带着的7颗毒品。9、辨认笔录和照片证实，李某对照片混合辨认指出，向其卖毒品的闵某就是本案的闵贵学。10、被告人闵贵学供述，闵贵学小名闵某，2018年2月以来开始吸食毒品麻黄素。2019年5月9日，其从小路偷渡到缅甸老街向一不知名妇女购买得600元的毒品麻黄素带回家中吸食。同月21日夜晚，闵贵学让李某驾驶摩托车送其到自家养鸡场，其吸食了4颗毒品。同村的巫某跟到养鸡场，后驾驶摩托车先离开。李某驾驶摩托车带闵贵学出来，途经马路田路段被民警检查，从其所穿牛仔裤裤兜内查获了其吸食剩余的毒品。11、户籍证明材料，证实原审被告人闵贵学的年龄、家庭住址等基本情况。另有庭后质证的涉密证据材料，能与巫某、李某交代“向原审被告人闵贵学购买毒品”的内容相互印证。本案证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人闵贵学向吸毒人员零星贩卖毒品甲基苯丙胺的行为，已构成贩卖毒品罪，应予以惩处。闵贵学关于其未曾贩卖毒品，应以非法持有毒品对其定罪的上诉意见，与在卷证据证明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。上诉人闵贵学归案后，交代罪行避重就轻，拒不供认贩卖毒品的事实。其与指定辩护人朱逸关于“归案后如实供述罪行”的意见，本院不予采纳。上诉人闵贵学涉及贩卖的毒品甲基苯丙胺17.01克，依法应在有期徒刑七年以上裁量刑罚，鉴于其系有吸毒情节的贩毒人员，可以酌情从轻处罚。对此，原判已充分注意，并予以从轻量刑。指定辩护人朱逸以上诉人闵贵学没有犯罪前科为由所作罪轻的辩护意见，与闵贵学的罪行不相适应，本院不予采纳。上诉人闵贵学及指定辩护人朱逸关于原判量刑过重的意见，没有事实和法律依据，要求撤销原判、予以改判的诉求本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨中森审判员  邵立伟审判员  邹 震二〇二〇年二月二十七日书记员  周海东