四川省泸县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0521民初3479号 原告：田德兵，男，1987年1月7日生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：刘湘，四川蜀光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨林，四川蜀光律师事务所律师 被告：周德寿，男，1948年10月3日生，汉族，住四川省泸县。 被告：邓天清，女，1950年9月7日生，汉族，住四川省泸县。 被告：周家国，男，1978年4月12日生，汉族，住四川省泸县。 被告：童修容，女，1980年3月15日生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。 四被告委托诉讼代理人:杨坤灿，泸州市龙马潭区金龙法律服务所法律工作者。 被告：钟雪彬，男，1980年9月6日生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：唐正斌，四川令安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖欢，四川令安律师事务所律师助理。 原告田德兵与被告周德寿、邓天清、周家国、童修容、钟雪彬提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中被告周家国申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，并申请追加钟雪彬作为被告参加诉讼，本院予以准许。原告田德兵及委托诉讼代理人刘湘、杨林，被告周家国、童修容及被告周德寿、邓天清、周家国、童修容的委托诉讼代理人杨坤灿，被告钟雪彬及其委托诉讼代理人唐正斌、肖欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告田德兵向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告连带赔偿原告各项损失381827.50元；2.本案诉讼费等相关费用由被告负担。庭审中，原告将其诉讼请求明确为：各项损失共计567626.16元，扣除被告垫付部分后，还应赔偿40余万元。事实及理由：原告受被告周家国雇请为其修建房屋。2015年12月11日为被告周家国家建房时，在劳作过程中因脚手架绑扎不稳致原告不慎坠落，致双下肢受伤，原告受伤当日被送往西南医科大学附属中医医院治疗，后因安装和取内外固定，先后于2016年4月18日、2018年11月6日两次再度入院治疗，用去医疗费241681.06元，被告周家国支付10余万元，原告垫付10余万元。2019年7月1日，原告经鉴定构成九级、十级伤残。原告的各项损失共50余万元，经与被告协商未果。 被告周德寿、邓天清、周家国、童修容辩称，四被告不是适格被告，四被告所修的房屋，外墙涂料是承包给了被告钟雪彬的，是被告钟雪彬雇请的原告并向其支付工资，原告不是为四被告提供劳务；原告在工作中未尽到安全注意义务，对损害后果应承担较大的过错责任；原告受伤后四被告已垫付医疗费150670.20元，另支付护理费16285元；原告的起诉已超过法律规定的诉讼时效。 被告钟雪彬辩称：原告受伤是事实；被告周家国因家里建房，给被告钟雪彬打电话，要求被告钟雪彬多找几个人做工，工资由被告周家国等支付，因此原告及被告钟雪彬都是受被告周家国的雇请，原告的损失应由被告周家国等四被告承担。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认。对有争议的证据，本院认定如下:原告提供的住院病历及医疗费发票，被告质证对真实性无异议，但认为前后三次住院的间隔时间过长，费用不合理,本院认为，原告提供的出院证、费用清单能够证明原告在2015年12月11日至2016年2月5日、2016年4月18日至2016年5月18日、2018年11月6日至2018年11月20日前后三次在西南医科大学附属中医医院治疗骨折及取内固定的事实及发生的费用，被告虽质证认为费用不合理，但未提供证据加以证明，故确定原告的医疗费为242367.16元；原告提供的泸州科正司法鉴定中心的司法鉴定意见书及鉴定费发票1800元，被告质证认为该鉴定是原告单方委托，应以双方协商选择的鉴定机构的鉴定意见为准，该费用也不应列入损失范围，本院对被告的质证意见予以采纳，采信本院委托四川菲斯特司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，确认原告左下肢损伤构成十级伤残，右下肢损伤构成十级伤残，被告周家国支付鉴定费1000元；对原告提供的录音光盘、录音文字整理记录、微信聊天记录，被告钟雪彬无异议，被告周家国质证对真实性无异议，但认为仅是原告代理人与被告事后的交流，不能证明原告是受被告周家国雇用。本院认为从录音整理记录看，被告周家国认可外墙按天数支付工资及当时喊了一个“头”的事实，被告周家国的该陈述与被告钟雪彬申请出庭作证的证人伍某、刘某证实的由被告钟雪彬联系其为被告周家国家做涂料的证言能相互印证，故本院对上述证据予以采信，据此确认被告周家国家建房，雇请原告及被告钟雪彬等做工的事实。原告提供的走马村村委会及村民小组关于原告经济困难的证明，与本案无关。对被告周家国垫付的医疗费150670.50元，原告认为其中的149984.10元，自己支付了2万余元，因被告周家国不认可，原告也未提供证据证明，故对原告的该质证意见不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告周德寿、邓天清系被告周家国的父母，被告周家国、童修容系夫妻关系。被告周德寿、邓天清与被告周家国、童修容未分家，2015年9月，被告周德寿以被告邓天清、周家国及其孙子的名义改扩建房。被告周家国联系被告钟雪彬，让其找人做房屋内外墙涂料，并约定工资按天数计算。随后被告钟雪彬联系原告及伍某、刘某等人共同做工。2015年12月11日，原告在为被告周家国家建房时不慎从脚手架上摔下受伤。 原告受伤后于2015年12月11日至2016年2月5日在西南医科大学附属中医医院第一次住院治疗56天，出院诊断为双踝开放性pilon骨折、右腓骨开放性骨折等。出院医嘱载明：出院后1、3、6、9、12、18、24月回院复查，伤后3月建议患者外固定更换为内固定等。2016年4月18日至2016年5月18原告在西南医科大学附属中医医院第二次住院治疗30天，行外固定支架取出及“左、右胫骨pilon骨折术后内固定取出+钢板内固定+PRP术”，出院医嘱载明：加强伤口护理，加强营养；1月内卧床休息，禁止双下肢负重行走，3月内需在家属陪伴下扶双拐下床活动；出院后第1、2、3、6月回院复查，后期康复方案根据具体病情确定；后期双踝创伤性关节炎形成可能，长期疼痛，需长期治疗，根据病情可能行关节融合术等。2018年11月6日至2018年11月20日原告第三次在西南医科大学附属中医医院住院治疗14天，出院医嘱载明：出院后第1周、第1、3、6月回院复查；出院后1个月内需在双拐辅助下行走，禁止体力劳动及剧烈运动等。原告共计住院三次，共100天，产生医疗费共计242367.16元，其中被告周家国支付150670.50元，另分别支付原告现金3000元及护理人员2015年12月12日至2016年2月3日期间的护理费9180元。 2019年7月1日，原告自行委托泸州科正司法鉴定中心鉴定其伤残等级为九级、十级伤残。经被告周家国申请，本院依法委托四川菲斯特司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，2019年10月22日，该所作出鉴定意见：被鉴定人田德兵左下肢损伤构成十级伤残，右下肢损伤构成十级伤残。被告周家国支付鉴定费1000元。原告系农村居民户籍，其子田登升生于2015年10月26日，户籍泸州市龙马潭区特兴镇走马村。 本院认为:关于本案的诉讼时效问题。被告周德寿、邓天清、周家国、童修容主张原告的起诉已过诉讼时效。对此本院认为，根据原告第二次住院的出院医嘱记载的内容“后期双踝创伤性关节炎形成可能，长期疼痛，需长期治疗，根据病情可能行关节融合术”，可以看出原告之伤情治疗时间长，因此原告在医疗结束后提起诉讼，未超过法律规定的诉讼时效。 关于承担责任的主体及责任划分。公民的健康权受法律保护。根据原、被告双方提供的证据及当事人的陈述，可以证明被告周德寿、邓天清、周家国、童修容自建房时，将房屋的内外墙涂料部分由被告周家国与被告钟雪彬协商工资计算方式后，再由被告钟雪彬联系原告等人一起工作，由被告周家国按照工作天数支付工资。本案的房屋系被告周德寿、邓天清、周家国、童修容共同修建，由被告周家国出面联系工人施工，其行为对被告周德寿、邓天清、童修容产生法律效力，由此确定原告与被告周德寿、邓天清、周家国、童修容之间形成雇佣关系，由原告向被告周德寿、邓天清、周家国、童修容提供劳务，原告与被告钟雪彬之间不形成雇佣关系。虽然被告周家国等辩解其将工程包给被告钟雪彬，原告是受被告钟雪彬的雇请，但是并未举证予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，被告周德寿、邓天清、周家国、童修容应当承担举证不能的法律后果，本院对其辩解意见不予采纳。根据庭审查明的事实，原告在从事雇佣活动提供劳务的过程中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，被告周德寿、邓天清、周家国、童修容作为雇主，应当对原告在从事雇佣活动中所受人身损害承担赔偿责任，被告钟雪彬仅联系人员为被告周家国家建房做工，与原告之间不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条的规定，被告周德寿、邓天清、周家国、童修容作为雇主，未给雇员从事劳务活动提供相应的安全保障，应承担主要赔偿责任；原告在作业过程中未尽到安全注意义务，存在一定的过错，应承担相应责任。综上，本院根据双方的过错程度，酌情确定由被告周德寿、邓天清、周家国、童修容承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的责任。 对原告的损失本院认定如下： （1）医疗费：凭票确定为242367.16元。 （2）住院伙食补助费：原告主张3500元（35元/天×100天），符合法律规定，本院予以支持。 （3）护理费：原告主张12000元（120元/天×100天）。原告住院100天，因被告周家国已支付了原告第一次住院期间其中54天的护理费，故原告主张的护理只应计算46天，原告主张的护理费计算标准符合行业习惯，故原告的护理费确认为5520元（120元/天×46天），加上被告周家国已支付的护理费，合计为14700元（5520元+9180元）。 （4）误工费：原告主张259400元，被告周家国认为只应计算前两次住院期间。本院认为原告第二次住院后医嘱“1月内卧床休息，禁止双下肢负重行走，3月内需在家属陪伴下扶双拐下床活动；出院后第1、2、3、6月回院复查”，而原告在第二次住院于2016年5月18出院后，直到近两年半的时间才到医院行内固定取出手术，因此其主张这段时间被告均应给付误工费有失公平，结合原告的伤情以及三次住院的医嘱，酌情确定原告的误工时间分两段计算，第一段从受伤之日2015年12月11日起计算至第二次出院后6个月（即2016年11月17日），第二段计算第三次住院期间的14天及出院后一个月，合计为380天，按照2018年四川城镇建筑业年平均工资50725元计算误工费为52809元（50725元/年÷365天/年×380天）。 （5）原告主张残疾赔偿金31994.40元（13331元/年×20年×12%）、被扶养人生活费11450.70元（12723元/年×15年×12%÷2），被告认可十级伤残。因原告的残疾等级为两个十级，故酌情确定伤残系数按11%计算，残疾赔偿金为29328.20元（13331元/年×20年×11%）、被扶养人生活费为10496.50元（12723元/年×15年×11%÷2）。被扶养人生活费应列入残疾赔偿金中，确定残疾赔偿金为39824.70元。 （6）交通费：原告主张1000元，考虑原告受伤住院确需产生交通费的客观事实，并结合原告的住院时间、地点，对原告的交通费酌情支持为600元。 （7）精神损害抚慰金：原告主张4800元，根据原告的伤残程度，本院予以支持。 （8）鉴定费：原告主张1800元，因该费用系原告自行委托鉴定发生，在被告周家国申请重新鉴定后，原告的自行委托所做出的鉴定意见，未被本院采纳，因此原告主张的鉴定费1800元本院不予支持，被告周家国垫付的重新鉴定所发生的鉴定费1000元应列入本案赔偿范围。 综上，原告的损失共计359600.86元。 根据上述责任划分，被告周德寿、邓天清、周家国、童修容应赔偿原告的费用为323641元（359600.86×90%），扣除被告周家国已支付的163850.50（150670.50元+3000元+9180元+1000元）后，被告周德寿、邓天清、周家国、童修容还应赔偿原告159790.50元，其余损失35959.86元由原告自行承担。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下： 一、原告田德兵因从事劳务活动受伤所产生的损失359600.86元，扣除已获赔偿部分后，由被告周德寿、邓天清、周家国、童修容于本判决生效之日起15日内赔偿159790.50元，原告田德兵自行承担35959.86元； 二、驳回原告田德兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取4739元，由被告周德寿、邓天清、周家国、童修容负担3012元，原告田德兵负担1727元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 员  孙 非 二〇二〇年二月五日 法官助理  黄胜漪 书 记 员  曾 鑫