河南省镇平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1324民初3935号原告：王嘉锐，男，生于2018年11月21日，瑶族，住河南省镇平县。法定代理人：王涛（系原告父亲），男，汉族，生于1992年8月17日，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：张耀东，河南宛龙律师事务所律师。特别授权。被告：南阳市百盛快运服务有限公司。住所地：南阳市卧龙区西关南夹后12号。社会统一信用代码：914113005583222872。法定代表人：刘春晓，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘玉增，河南威武律师事务所律师。特别授权。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司。住所地：广州市体育东路160号平安大厦28楼。统一社会信用代码：91440000890350458F。负责人：石合群，该公司总经理。委托诉讼代理人：桂颖，该公司员工。一般代理。被告:余大军,男,生于1984年6月28日,汉族，住镇平县。原告王嘉锐与被告余大军、南阳市百盛快运服务有限公司（以下简称百盛公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财险广东公司）生命权纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月19日、2020年1月20日公开开庭审理了本案。原告王嘉锐的法定代理人王涛及委托诉讼代理人张耀东，被告余大军，百盛公司的委托诉讼代理人潘玉增到庭参加了诉讼。被告平安财险广东公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求二被告赔偿原告各项损失和费用45051.4元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告父亲王涛在镇平县新汽车站东工贸区12排开办“美食美客”餐饮店,与被告百盛公司镇平配送站工作人员协商,被告同意在其平台展示和派外卖人员代为送餐销售,后王涛和被告百盛公司下属的“美团外卖镇平配送站”进行外卖餐饮业务往来,2019年4月10日晚上20时许,王涛接到被告平台顾客点餐的指令,准备好了外卖,美团外卖镇平配送站工作人员余大军取餐,余大军在取外卖时将该餐饮店玻璃门撞坏,致使整个门倒下将原告及顾客张丽砸伤。事发后原告父亲通过手机向美团平台工作人员报告事情经过,××”,领到县医院拍CT片子检查,影像学意见为“透明隔间腔并vergae腔,结合临床及相关检查随诊”,医生让回家观察,不适就诊,本次检查拍片花去费用为280元,被告余大军支付100元、美团外卖镇平配送站支付100元。一个月后,原告身体开始出现异样,并哭闹不止,送经南阳第二人民医院及郑州儿童医院就诊,花费医疗费及各种损失45,051.4元。综上所述,由于被告余大军的过失造成原告受伤住院并形成损失和费用,因此被告余大军应当承担侵权造成的法律后果,因为被告南阳市百盛快运服务有限公司是其雇佣单位,对其雇员给原告造成的损害应当承担雇主责任,依据相关法律、法规,要求二被告赔偿原告各种损失和费用。被告百盛公司辩称：1、原告中枢神经疾患，发育迟滞为自身原因或先天原因导致，并非损伤导致。2、如果原告的损伤与被告有关，饭店经营者、原告监护人即父母也应承担较大的责任。3、答辩人为外卖员工在中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投有雇主责任险，其中包含第三者责任保险限额25万元，答辩人即便有责任，也应有保险公司承担替代赔偿义务。4、依据南阳峡光法医临床司法鉴定所出具的评估意见书，王嘉锐所患的巨脑回畸形是基础，外力作用在瘫痪等症状和体征的发生中为轻微作用，参与度约为5%-10%。应按5%的参与度采纳。被告余大军辩称：2019年4月10日晚上20时许，被告去原告处取餐，进门时头盔不小心把门碰倒，门固定的不牢固，门倒了。孩子当时有人抱着，是否砸到孩子，我没有看到。孩子吓哭了。后带原告去做检查，检查之后没发现问题，被告不应该承担责任。被告平安财险广东公司辩称：1、雇主责任保险合同与侵权责任纠纷属于不同的法律关系,答辩人非本案的适格被告。2、即使法院同意就侵权关系和雇主责任保险合同关系一并审理,答辩人承担的责任也应以保险合同之约定为限。第三者附加条款涉及本案，但该条款在保险合同中明确约定，只赔偿医疗费、死亡赔偿金、伤残赔偿金，误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等均不在本保险承保范围。结合本案，只应该赔偿原告医疗费，同时医疗费应扣除非医保用药。本案当事人围绕诉讼请求依法提交并在法庭出示了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。原告对南阳峡光法医临床司法鉴定所出具的评估意见书有异议，但无相反证据证明鉴定人和鉴定机构无鉴定资质，鉴定程序明显违法及鉴定依据明显不足，故本院对该评估意见书予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告父亲王涛在镇平县新汽车站东工贸区12排开办“美食美客”餐饮店,与被告下属的“美团外卖镇平配送站”进行外卖餐饮业务往来。2019年4月10日晚上20时许,美团外卖镇平配送站工作人员余大军前往“美食美客”餐饮店取餐时,将该餐饮店玻璃门撞坏,致使整个门倒下伤及原告及顾客张丽,当天原告被送到县医院拍CT片子检查,影像学意见为“透明隔间腔并vergae腔,结合临床及相关检查随诊”。2019年5月10日至2019年5月13日，原告在南阳市第二人民医院住院治疗，支付医疗费2,545.04元；2019年5月13日至2019年5月27日，原告在南阳市第二人民医院住院治疗，支付医疗费3,431.47元；2019年5月28日至2019年6月13日原告在郑州儿童医院住院治疗，支付医疗费8,524.57元；2019年7月16日至2019年8月13日原告在郑州儿童医院住院治疗，支付医疗费12,060.2元；上述医疗费约合计26,562元。原告支付交通费1,000元。被告百盛公司为外卖员工在中国平安财产保险股份有限公司广东分公司投有雇主责任险，其中第三者责任保险（A款），每次事故赔偿限额为25万元。保险期间为2019年4月10日00时至2019年4月10日23时止。2019年11月19日，被告百盛公司申请对原告王嘉锐脑部损伤原因、外伤参与度，进行司法鉴定。2020年1月5日，南阳峡光法医临床司法鉴定所出具宛峡光司鉴所【2020】临评字第2/010503号评估意见书。评估意见为：王嘉锐所患的巨脑回畸形是基础，外力作用在瘫痪等症状和体征的发生中为轻微作用，参与度约为5%-10%。本院认为:公民的健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案被告余大军系被告百盛公司的员工，造成原告损失，应由其雇主百盛公司承担赔偿责任。因被告百盛公司在被告保险公司投保有雇主责任保险，根据该保险第三者责任保险（A款）约定，对于原告因此次事故造成的合理损失，应当由被告保险公司在其承保的保险限额内负责赔偿。故原告请求被告支付医疗费、护理费等损失的请求，符合法律规定，本院予以支持。原告的实际损失有：1、医疗费（四次住院）26,562元。2、住院伙食补助费按50元/天计算64天，即50元/天×64天=3,200元。3、营养费，营养费按20元/天计算64天，即20元/天×64天=1,280元。4、护理费，住院期间的护理费按照上年度河南省居民服务和其他服务业职工平均工资45,677元/年计算64天，即（36,846元/年÷365天）×64天×1人＝8,008.96元；5、交通费1000；原告损失合计40,051元。南阳峡光法医临床司法鉴定所出具宛峡光司鉴所【2020】临评字第2/010503号评估意见：“王嘉锐所患的巨脑回畸形是基础，外力作用在瘫痪等症状和体征的发生中为轻微作用，参与度约为5%-10%。”本院酌定被告的过错参与度为10%,故被告百盛公司应当赔偿原告4,005元(40051×10%=4,005元)。被告百盛公司在被告平安保险广东公司投保雇主责任险附加险，故被告平安保险广东公司应承担相应的赔偿责任，赔偿原告4,005元。第三者附加条款中明确约定，只赔偿医疗费、死亡赔偿金、伤残赔偿金，而护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等均不在本保险承保范围，因被告保险公司作为提供合同格式条款的一方，未提供证据证明其已经对投保人尽到足够的提示义务，因此其上述除外责任辩解，本院不予支持。原告损失已得到赔偿，被告百盛公司、余大军不再承担支付赔偿款的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国合同法》第四十二条、第六十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效后十日内赔偿原告王嘉锐各项损失4,005元。二、驳回原告王嘉锐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由原告负担450元，被告南阳市百盛快运服务有限公司负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  马景华人民陪审员  王金定人民陪审员  谢 果二〇二〇年二月二十七日书 记 员  张 博