河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终26154号上诉人（原审原告）：李某某，女，1990年10月21日出生，汉族，住济宁市太白湖新区。委托诉讼代理人：林鹤，河南大美圆成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：巴某某，女，1988年6月24日出生，回族，住河南省郑州市郑东新区。委托诉讼代理人:崔某某，男，1964年8月14日出生，汉族，住郑州市金水区，系巴某某之父。委托诉讼代理人：张国锋，北京市中创（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州奕骄商贸有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区商务外环路18号7层706号。法定代表人：崔健壮，总经理。委托诉讼代理人：张国锋，北京市中创（郑州）律师事务所律师。上诉人李某某因与被上诉人巴某某、郑州奕骄商贸有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初25887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。李某某上诉请求：1、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初25887号民事判决，依法改判或将本案发回重审；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人之间签订的《清算协议》所退还的款项中，仅仅是“时时清”产品的款项，并不包含“朵拉朵尚”水面膜的退款。依据被上诉人提供的物流单据，其称发货4730箱，按照其说法，其已经完成全部发货义务。但该物流单据权有部分信息能显示收货人姓名及签收情况，无法达到被上诉人的证明目的，应当由被上诉人承担举证不能的后果，认定其没有按照约定履行完毕发货义务。上诉人已向被上诉人支付了货款，但被上诉人没有完成全部发货义务，应当返还未发出货物的款项。被上诉人承认向生产厂家广东天生丽质生物科技有限公司要求取消上诉人代理资格，采取措施造成上诉人销售的货物二维码扫描结果显示“非官方授权！请谨防假冒！”虽然修改二维码并不会造成货物本身质量问题变化，但该二维码信息一经显示，已足以使得一般人认为该货物并非官方正品，系假货，商品价值大大减少，造成上诉人的损失，被上诉人应当予以赔偿。巴某某、郑州奕骄商贸有限公司辩称，《清算协议》是上诉人和被上诉人郑州奕骄商贸有限公司对“时时清”业务和“朵拉朵尚”水面膜所有业务的综合清算，所有账目业已交割，双方已不存在任何纠纷。双方结算明细确认案涉“朵拉朵尚”水面膜已全部发出，上诉人称其未收到部分水面膜，明显不符合事实和交易习惯。案涉水面膜业务发生在2016年2月至6月，截止上诉人2016年11月在山东省济宁市任城区人民法院起诉，时间长达九个月，上诉人从未对未收到哪批次货物提出异议，在物流公司对超过一定期限的物流单据不再保存的情况下，上诉人以被上诉人不能提供灭失物流单据否认收货事实的理由明显不能成立。从被上诉人郑州奕骄商贸有限公司提供李某某、任来稳朵拉朵尚发货明细、派单明细表、生产厂家广东天生丽质生物科技有限公司提供的发货明细、广州德邦物流有限公司、广州盈德亿物流有限公司、广州远成快运有限公司及外发物流公司提供的物流单据及证明，充分证明被上诉人郑州奕骄商贸有限公司已全面履行了交货义务，对所发的4730箱货物，上诉人未在合理期限内向被上诉人提出未收到货物的异议或相应的情况反馈。上诉人违反代理产品的官方统一价，低价销售案涉的“朵拉朵尚”水面膜，在厂家取消其外包装二维码扫码官方认证后，仍不按照被上诉人的规定退货，自行低价销售产品，造成的损失应当由其自己承担。李某某向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告巴某某、被告郑州奕骄商贸有限公司连带返还原告朵拉朵尚水面膜预付款2976000元及利息；2、请求法院依法判令被告巴某某、被告郑州奕骄商贸有限公司连带赔偿原告朵拉朵尚水面膜损失400万元；3、判令被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：1、被告巴某某为郑州奕骄商贸有限公司的执行董事兼总经理，是奕骄公司的法定代表人。2、被告郑州奕骄商贸有限公司与原告李某某（代签）、任来稳就时时清、朵拉朵尚的清算事宜签订了全面的清算协议，协议约定“甲乙双方关于“时时清”，朵拉朵尚水面膜产品的代理销售关系解除，双方就甲方退还乙方预付款事宜，经平等协商，达成以下协议：双方确认：截至本协议签订之日起，乙方支付甲方预付款共计人民币8228956元等内容。3、郑州奕骄商贸有限公司向原告已支付应退还货款8228956元。一审法院认为，债务应当清偿。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，截止2016年6月27日，被告主张共向原告发货“朵拉朵尚”水面膜4730箱，单价每箱3200元，金额共计15136000元。2016年6月28日，原告与被告郑州奕骄商贸有限公司签订《清算协议》，被告郑州奕骄商贸有限公司按照协议约定将“时时清”和朵拉朵尚水面膜产品的预付款8228956元转账至原告指定收款账户，有转账记录和收据为证。同时该协议约定“双方关于“时时清”，朵拉朵尚水面膜产品的代理销售关系解除，概无任何纠纷，不得就该款项主张任何权利”，说明双方已结算完毕，合同的权利义务关系，已协商终止。原告在质证意见中确认共计收到物流单据868份，合计“朵拉朵尚”水面膜共计3341箱，而在2019年9月27日，原告在开庭过程中又主张收到3800箱。原告两次陈述互相矛盾，对其陈述本院不予采信。故对于原告主张判令被告巴某某、郑州奕骄商贸有限公司连带返还朵拉朵尚水面膜预付款2976000元及利息，证据不足，本院不予支持。对于原告主张判令被告巴某某、郑州奕骄商贸有限公司连带返还朵拉朵尚水面膜损失400万元，因变更二维码，对产品真实性无法查实，原告应当通知被告予以退货，或经被告同意后降价处理。原告无权对该产品自行处理，该风险由原告自行承担。且在双方沟通过程中，被告也认可可以随时退货。故对于原告请求被告巴某某、郑州奕骄商贸有限公司连带返还朵拉朵尚水面膜损失400万元，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回原告李某某的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30316元，由原告李某某负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人李某某（乙方）与被上诉人郑州奕骄商贸有限公司（甲方）于2016年6月28日签订的《清算协议》确认：“截至本协议签订之日起，乙方支付甲方预付款共计人民币8228956元，经双方结算甲方需退还乙方金额为人民币8228956元。甲方向乙方支付上述款项后，甲乙双方关于“时时清”，朵拉朵尚水面膜产品的代理销售关系解除，甲方与乙方概无任何纠纷，双方不得就该款项主张任何权利。”现被上诉人郑州奕骄商贸有限公司已按照协议约定履行退还预付款的义务，故双方已结算完结。被上诉人郑州奕骄商贸有限公司提供的李某某时时清+朵拉朵尚结算明细记载：“朵拉朵尚水面膜，李某某从2月至6月27号排单水面膜4730箱，打款15136000元，已发货4730箱，价值15136000元。”被上诉人郑州奕骄商贸有限公司提供的广州德邦物流有限公司、广州盈德亿物流有限公司、广州远成快运有限公司证明及发货明细、派单明细表、物流单据等证据，证明被上诉人郑州奕骄商贸有限公司已履行完毕4730箱面膜的发货义务。上诉人李某某主张尚有930箱面膜未收到，但不能提供证据证明其在合理期限内向被上诉人郑州奕骄商贸有限公司主张未收到货物的异议，且在一审诉讼过程中，其对未收到面膜的箱数前后陈述矛盾。关于上诉人李某某主张被上诉人郑州奕骄商贸有限公司、巴某某应当赔偿因变更朵拉朵尚水面膜二维码给其造成的400万元损失的请求，经查，双方签订的《清算协议》约定：“本协议签订后乙方不得以任何方式以甲方公司名义进行宣传、营销等。”被上诉人郑州奕骄商贸有限公司在变更上诉人李某某代理产品的二维码后，上诉人李某某自行将产品低价处理，该损失应当由其自行承担。故一审法院依据案件事实，结合《清算协议》、发货明细、派单明细表、物流单据等在案证据，依法驳回上诉人李某某的诉讼请求并无不当。综上所述，李某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费60632元，由李某某负担。本判决为终审判决。审判长  耿胜利审判员  徐卫岭审判员  任 璐二〇二〇年二月二十八日书记员  纪 东