西安市临潼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0115民初3580号 原告：刘某甲，男，1951年4月20日出生，汉族，农民，住西安市临潼区。 委托诉讼代理人：贺星，陕西昭应律师事务所律师。 被告：西安市临潼区秦陵景区旅游巴士运营有限公司，住所地：西安市临潼区秦俑馆服务区。 法定代表人：唐某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张家驹，陕西骊剑律师事务所律师。 原告刘某甲与被告西安市临潼区秦陵景区旅游巴士运营有限公司（下称秦陵巴士公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年6月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘某甲及其委托诉讼代理人贺星，被告秦陵巴士公司的委托诉讼代理人张家驹到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 刘某甲向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告在工作期间发生交通事故所花费的医疗费共计38056.11元；伤残等级、继续治疗费、误工护理营养期限等鉴定之后予以追加；2.本案诉讼费全部由被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求1为：要求被告赔偿医疗费47201.11元、住院伙食补助费1920元（80元/天×24天）、营养费1500元（30元/天×50天）、误工费10480元（2620元/月×4个月）、护理费6000元（120元/天×50天）、伤残赔偿金39982.8元（33319元/年×12年×10%）、交通费500元、精神抚慰金1000元、鉴定费1600元，合计110183.91元。事实和理由： 原告系被告单位职工，入职于2011年，从事门卫工作。2019年3月10日原告在工作期间到路对面上厕所（被告单位没有厕所），在过马路的过程中被刘某乙驾驶无号牌绿佳牌两轮电动车撞到，致原告受伤，造成道路交通事故。事故发生后至原告回家期间，原告一直在单位上班，回家后家人发现原告出现昏迷现象，将原告送至西安市临潼区中医医院（下称临潼中医医院）急救，后因原告伤势严重，转送至解放军第四军医大学唐都医院（下称唐都医院）住院治疗，经诊断为：急性颅脑损伤；双侧额叶脑挫裂伤；蛛网膜下腔出血；腰3椎体骨裂，住院11天，花费医疗费近40000余元，因家庭经济紧张在伤势未痊愈的情况下转院至西安市临潼开发区博仁医院（下称临潼博仁医院）住院治疗13天，出院后一直在家休养。原告在履行单位工作任务期间，发生交通事故，被告应承担全部赔偿责任，但就原告的经济损失被告至今未赔付分文，双方曾多次协商未果。故诉至法院。 刘某甲为支持其诉讼请求提出的证据有: 1.刘某甲的银行工资流水单。证明原告从2011年开始在被告单位上班，与被告形成了雇佣法律关系。 2.西安市公安局临潼分局交通警察大队（下称临潼交警队）西公（临）交认字[2019]第202号《道路交通事故认定书》。证明原告在上班期间发生交通事故，交通事故发生的时间、地点、经过与结果; 3.唐都医院的诊断证明、出院证明、费用清单、住院病案各1份。证明原告在唐都医院住院治疗的情况; 4.临潼博仁医院的诊断证明、住院病案各1份。证明原告在临潼博仁医院治疗的情况; 5.唐都医院门诊票据2张、住院票据1张，临潼博仁医院的门诊票据4张、住院票据1张、收据1张，西安格瑞医药有限责任公司药品发票1张。证明原告在唐都医院、临潼博仁医院住院治疗花费共计38056.11元的情况； 6.刘小兰证人证言。证明原告受伤的时间、地点、原因和治疗康复过程； 7.谈话录音、视频资料、照片和刘小兰证言。证明原告、证人王大建均系被告公司职工，原告值夜班、证人王大建值白班；原告值班的车场没有卫生间，附近的三个卫生间夜间都关门上锁，无法正常使用； 8.西安市临潼区福济医药有限公司销售发票2张、西安市临潼区康福医药有限公司销售发票2张、西安市临潼区惠康医药有限公司销售发票1张。证明原告出院后，遵循医嘱长期服用丙戊酸钠片等药物预防癫痫，医药费合计9145元； 9.陕西公正司法鉴定中心陕公正司鉴[2019]临鉴字第770号司法鉴定意见书及增值税普通发票。证明交通事故造成原告的伤残等级为十级、误工期120天、护理期50天、营养期50天、鉴定费1600元； 10.原告户口本。结合原告的工资流水，证明原告在城镇有稳定的收入，长期居住在被告单位，应按照城镇居民赔偿伤残损失。 秦陵巴士公司辩称，原告的人身损害系第三人交通事故所致，交通事故的责任已被交警部门认定，依法应由交警部门认定的责任人承担；原告因交通事故受伤，并非在从事雇佣活动受伤，故要求答辩人承担责任于法无据。原告的工作岗位及工作场所是车场的岗亭，其在工作时间的工作场所受伤，足以说明其擅自脱岗，而且被告为原告及其他工作人员提供了卫生间，原告无证据证明必须使用没启用的卫生间，故被告不应承担赔偿责任。 秦陵巴士公司为支持其辩论意见提交的证据有：1.夏金山证人证言，证明原告从事工作职责，工作时间及工作地点，被告从未指派原告在工作时间外出，原告属擅自脱岗，遭受交通事故不是从事雇佣活动；2.三张照片。证明庭审中原告提到的厕所，一直是未启用阶段，原告诉称的上厕所不属实。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据的交换和质证，依职权对原告提交的谈话录音、视频资料和照片中涉及的王大建的证言进行了核实，对当事人无异议的证据及本院核实的证据，本院予以确认并在卷佐证。对争议的证据和事实认定如下：原告提交的证据1、2、3、4、5、9，被告认可的真实性均予以认可，被告有异议的2019年3月27日博仁医院的收据，因被告无证据对抗医院的公章，故真实性予以认定；原告提交的证据6与经本院核实的原告提交的证据7及被告提交的证据2相印证，故对证明的事实的真实性予以认定；原告提交的证据8，真实性予以认定，证据记载的内容与医嘱记载的病情明显冲突的证明目的不予认定；原告提交的证据10，真实性予以认定，证明目的因缺乏充分证据印证不予认定；被告提交的证据，真实性认可，该卫生间未启用的证明目的与原告陈述一致，予以认定。 根据当事人陈述和依法认定的证据，本院认定事实如下：原告系被告单位的合同制职工，从事车场夜班的门卫工作。2019年3月10日5时20分许，刘某乙驾驶无号牌绿佳牌二轮电动车，何某某乘坐于该车后座。沿秦陵北路由东向西行驶至兵马俑高速路交叉路口处，与刘某甲步行由南向北通过秦陵北路时相撞，致刘某乙、何某某、刘某甲受伤，车辆部分损坏，造成伤人道路交通事故{2019年4月9日临潼交警队作出西公（临）交认字[2019]第202号《道路交通事故认定书》，认为刘某乙的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第19条、第21条、第47条、第51条规定，承担主要责任；刘某甲的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第62条，承担次要责任；何某某不承担责任}。原告下班回家后家人发现原告有昏迷现象，遂把原告送至临潼中医医院治疗，后因原告伤势严重，转送至唐都医院住院治疗11天（2019年3月10日-2019年3月21日），医疗费31617.91元。出院诊断：1.急性颅脑损伤；1.1双侧额叶脑挫裂伤；1.2蛛网膜下腔出血；1.3额部头皮擦伤；2.腰3椎体骨裂。出院医生意见：1.于康复医院或当地医院继续住院行后期康复治疗；2.腰围固定腰部，卧床休息，禁止体力活动，必要时可行腰椎手术治疗；3.长期规律口服丙戊酸钠片预防癫痫；4.定期复查头颅CT，我科随诊。2019年3月21日原告到临潼博仁医院以急性颅脑损伤、双侧额叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，腰3椎体骨裂住院治疗13天（2019年3月21日-2019年4月3日），医疗费5893.2元、卫生费30元。出院后于2019年4月4日在西安格瑞医药有限责任公司购德**片（丙戊酸钠片）5盒335元；2019年9月9日在西安市临潼区康福医药有限公司、西安市临潼区福济医院有限公司、西安市临潼区惠康医院有限公司分别开具共计5张购药增值税普通发票，金额共计9145元，显示购买消痛贴膏25盒、碳酸钙片13盒、丙戊酸钠缓释片20盒、一次性床单10包、云南白药气雾剂10盒、乳果糖口服液40盒、润肠胶囊10盒、开塞露5盒、奥美拉唑镁肠溶片5盒、防褥疮气床垫1个、消毒软膏20盒。原告受伤后自付医疗费，与被告就赔偿协商未果，诉至法院。本案在审理中，原告申请对伤残等级、误工期、护理期、营养期鉴定，陕西公正司法鉴定中心根据西安市中级人民法院委托，作出陕公正司鉴[2019]临鉴字第770号司法鉴定意见书，鉴定意见：1刘某甲颅脑损伤属十级伤残；2.刘某甲误工期为120日、护理期为50日、营养期为50日（包括住院期间已发生的误工、护理及营养期），鉴定费1600元。 另查明，原告值班的车场没有卫生间，附近的三个卫生间夜间都关门上锁，无法正常使用。经本院主持调解，因被告不同意调解，致调解未果。 本院认为，本案的争议焦点为：原告受伤的损失是多少，损失应由谁依据何种法律关系承担？原告受伤后的损失：其主张的损失项目：医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费符合法律规定，应予以支持；主张的营养费1500元（30元/天×50天）、误工费10480元（2620元/月×4个月）、交通费500元、精神抚慰金1000元数额较为妥当，予以支持；主张的医疗费中的自购药中与医嘱相一致的丙戊酸钠缓释片1835元予以支持，与医嘱和伤情变化明显不一致的消痛贴膏、碳酸钙片、一次性床单、云南白药气雾剂、乳果糖口服液、润肠胶囊、开塞露、奥美拉唑镁肠溶片、防褥疮气床垫、消毒软膏的费用7310元不予支持，故医疗费经核实为39376.11元，另外，本院根据当地实际情况酌定：住院伙食补助费720元（30元/天×24天）、护理费5000元（100元/天×50天）、根据原告实际居住生活在农村的情况及现行规定，酌定伤残赔偿金14791.2元（12326元/年×12年×10%），故原告的损失合计74967.31元。 至于损失应由谁依据何种法律关系承担？因原告的损失是由交通事故直接造成的，而且临潼交警队对交通事故责任已作出了《交通事故责任认定书》，认定刘某乙负事故主要责任，刘某甲负事故次要责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定，原告的损失应由实施侵权的第三人刘某乙承担主要责任，被告雇主秦陵巴士公司对实施侵权的刘某乙的赔偿责任实际上负垫付意义的赔偿义务，赔偿后享有向实施侵权的刘某乙追偿的权利。原告放弃对实施侵权的刘某乙的起诉，直接起诉雇主秦陵巴士公司，让雇主承担垫付意义的赔偿责任，却未提交证据证明实施侵权的刘某乙未给予其赔偿或是否放弃刘某乙赔偿义务的情形，致使被告雇主秦陵巴士公司承担垫付意义的赔偿义务后的追偿权存在行使不能的风险，由此，依法不能裁判被告对实施侵权的刘某乙的赔偿责任部分负垫付意义的赔偿责任，对于刘某乙负担的赔偿责任部分可另行通过合法途径解决。 原告负交通事故的次要责任，本院酌定原告对其损失自负四成的赔偿责任。该四成赔偿责任与原告横过公路时未尽相应的注意义务有关，亦与被告秦陵巴士公司的卫生间设置不合理，致使作为员工的原告“解手”不便有关，对此，本院酌定被告对其过错程度承担原告自负损失中的八成赔偿责任，即原告总损失的三点二成赔偿责任。被告主张的单位配备的卫生间能用、否认原告横穿马路“解手”、认为原告擅离岗位与本院查明的车场没有卫生间、附近的几个卫生间夜间不能正常使用及晨起“解手”的人的生理习惯相悖，不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求予以适当支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、西安市临潼区秦陵景区旅游巴士运营有限公司在本判决生效后10日支付刘某甲23989.54元； 二、驳回刘某甲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2472元（刘某甲已预交），由刘某甲负担1934元、西安市临潼区秦陵景区旅游巴士运营有限公司负担538元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  严秋亚 人民陪审员  陕延会 人民陪审员  房 涛 二〇二〇年二月十四日 书 记 员  焦晨欣 1