宁波市奉化区人民法院 民 事 裁 定 书 (2020)浙0213清申1号之一 申请人：宁波世捷物流有限公司，住所地：浙江省宁波市奉化区松岙镇上汪村西洋畈，统一社会信用代码为9133028377561397XK。 法定代表人：许宝国，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李建树，浙江之星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚柏年，浙江之星律师事务所律师。 申请人：宁波清源造船有限公司，住所地：浙江省宁波市奉化区莼湖街道桐照村，统一社会信用代码为913302837685313277。 法定代表人：闫增权，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡维朗，浙江三港律师事务所律师。 被申请人：宁波港湾物流有限公司，住所地：宁波市奉化区松岙镇伍佰岙村，统一社会信用代码为91330283677674488X。 法定代表人：许宝国，该公司董事长。 第三人：胡凤麟，男，1959年4月7日出生，汉族，住浙江省杭州市上城区。 申请人宁波世捷物流有限公司（以下简称世捷公司）、宁波清源造船有限公司（以下简称清源公司）申请对被申请人宁波港湾物流有限公司（以下简称港湾公司）公司清算一案，本院于2020年1月10日登记立案后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年12月6日组织召开了听证会，第三人胡凤麟未参加听证会。2020年2月26日，世捷公司撤回公司清算申请，本院依法予以准许，不再另行制作书面裁定。本案现已审查完毕。 申请人清源公司申请内容为依法对港湾公司进行强制清算。理由主要为：1.被申请人港湾公司于2018年年初突然支付给世捷公司三千五百万元，当时港湾公司和世捷公司的实际负责人均是许宝国，对于为何要支付该笔款项、该款支付是否合法、具体付款事实依据以及数目是否属实准确等问题，各股东间有重大争论，需要法院依法处理；2.根据自行委托的审计部门出具的审计报告征求意见稿，港湾公司清算最终亏损可能达到一千七百多万元，因港湾公司纯粹为码头物流运行收入型公司，不应发生巨额亏损，故对亏损原因及亏损是否合理合法各股东也发生重大争议；3.港湾物流公司曾经建造公司厂房及办公用房三期，这三期工程的具体往来账目尤其是第三期工程被法院拍卖后造成的亏损应当由谁负担及对这三个工程财务账目合理合法性各股东之间发生重大争议。另外，港湾公司还有一些应收款没有及时收回，如果不申请法院强制清算，会对港湾公司及股东重大利益造成损失。综上认为，被申请人虽然已经解散并且自行清算，但公司重大问题一直无法进行清算，存在违法自行清算，可能严重损害公司利益和债权人或者股东利益的情形，清算时间严重拖延。 申请人世捷公司申请内容为请求指定清算组对港湾公司进行清算。除认可存在清源公司所提到的上述争议点，补充如下：1.压在法院的二千万元利息，敏杰公司主张算给敏杰公司，但港湾公司认为这是和创替敏杰公司支付的，利息不应算给敏杰公司，而敏杰公司认为在算本金及利息时，因敏杰公司是债务人，应当先本后息，但世捷公司认为应当先息后本；2.敏杰公司替清源公司支付了一千万元的担保款，利息不应当算在港湾公司名下。综上认为，德威会计师事务所尽管出了几稿清算稿，但由于各股东各怀不同的心态，分歧巨大，无法达成一致意见，致使清算被无故拖延，故请求对被申请人进行强制清算，现已撤回申请。 被申请人港湾公司答辩称：2019年年初在陈石磊法官的主持下曾确认敏杰公司欠港湾公司大量资金，2014年三方股东委托世明会计师事务所对公司财务进行了审计，审计报告中载明了各方公司在港湾公司中各有多少资金，这三千五百万元就是当初为了建造厂房、办公用房而借世捷公司的，理应还给世捷公司。港湾公司是有盈余的，但因为码头及厂房的建造费用巨大而向股东借钱，借款是要支付利息的，这才造成亏损。2014年世明会计师事务所审计后，公司召开了多次股东会议，对各自工程的款项自行负担盈亏。应收款一直在催收，后面是由清算小组委托两三个人去催讨的，现在仍未收回。 第三人胡凤麟于电话中陈述意见：敏杰公司已经注销，注销前的股东为其一人，现同意对港湾公司进行强制清算。 本院查明：2018年1月30日，被申请人港湾公司通过了股东会决议，同意对公司进行清算，具体委托浙江德威会计师事务所有限公司进行审计、清算和办理清算事务。当时的股东有三：世捷公司、清源公司和敏杰公司，三家公司的法定代表人均在该决议上签名，表示同意。根据会议纪要，港湾公司自行成立清算小组，由高雪梅、胡维朗、周湧海组成。浙江德威会计师事务所有限公司在审计过程中因清算小组对以下主要事项无法达成一致意见而提交股东会进行讨论决议：1.司法拍卖的地上建筑物拍卖时的物权和账目属于谁；2.2015年7月27日《股东账户清算协议》的效力以及2014年股东会决议所述港湾公司与股东的利息结算具体计算方法及实际履行；3.龙山公司已经交付港湾公司的工程项目的法律手续以及港湾公司支付给龙山工程款如何在股东之间进行分摊；4.2018年港湾公司支付给世捷公司的三千五百多万元的具体支付依据及具体如何算账；5.港湾公司所有权权益亏损一千七百多万元如何承担。上述事项因各股东意见不一而形成不了决议。浙江德威会计师事务所有限公司自清算以来多次出具征求意见稿，并于2019年9月12日出具了《清算审计报告》，但未获股东大会通过。另查明，第三人胡凤麟于2019年7月18日受让了高雪梅和高俊敏的所有股权，成为敏杰公司的唯一股东，并担任该公司法定代表人，敏杰公司成为自然人独资的有限责任公司，已于2019年11月4日登记注销。 本院认为：申请公司清算是指公司出现解散事由后,未在法定期限内成立清算组开始清算,或者虽然成立清算组,但故意拖延清算及存在其他违法清算可能严重损害公司股东或者债权人利益的行为,基于权利人的申请,由人民法院介入对公司进行清算。《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第七条规定:“公司解散后已经自行成立清算组进行清算，但债权人或者股东以其故意拖延清算，或者存在其他违法清算可能严重损害债权人或者股东利益为由，申请人民法院强制清算的，申请人还应向人民法院提交公司故意拖延清算，或者存在其他违法清算行为可能严重损害其利益的相应证据材料”。据此,在公司解散后已经自行成立清算组进行清算的情形下,债权人或者股东申请人民法院对公司强制清算,应当提交公司清算组故意拖延清算,或者存在其他违法清算的行为,且该行为可能严重损害申请人利益的相应证据材料。本案中,被申请人港湾公司决定解散后召开了股东会并成立了清算组，开始自行清算。《中华人民共和国公司法》第一百八十六条第一款规定“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。”目前，申请人已经委托审计单位出具了《清算审计报告》，但因各股东对有关款项往来及结算、分摊等事项意见不一、分歧较大，致使该《清算审计报告》无法得以通过，并非涉及到清算组故意拖延护着违法清算行为，股东之间就款项往来及性质等争议应当另行解决。申请人认为清算组故意拖延清算，或者存在其他违法清算行为可能损害其利益，但未能提交相应证据予以证实，申请人的申请不符合法定条件。据此，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条，《中华人民共和国民事诉法法》第六十四条，第一百五十四条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 不予受理申请人宁波清源造船有限公司对被申请人宁波港湾物流有限公司的强制清算申请。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内,向本院提交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审判长  单宏洁 审判员  王阳昉 审判员  江 敏 二〇二〇年二月二十七日 书记员  吴佳楠 附：本裁定所依据的相关法律条文 1.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。 有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理： （一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的； （二）虽然成立清算组但故意拖延清算的； （三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。 具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： 不予受理； …… 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。