安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖08刑终4号 原公诉机关安徽省宿松县人民检察院。 上诉人（原审被告人）余友东，绰号“包子”，男，1972年5月17日出生于湖北省黄梅县，汉族，初中文化，无业，住黄梅县。因犯盗窃罪于2013年11月26日被黄梅县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币九万元。因犯盗窃罪于2017年9月22日被江西省武宁县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。因涉嫌犯盗窃罪于2019年7月11日被宿松县公安局抓获，同月12日被该局刑事拘留，同年8月15日经安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。 指定辩护人吴成成，安徽中天人律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）户华风，男，1973年10月10日出生于湖北省黄梅县，汉族，初中文化，无业，住黄梅县。2019年7月11日被宿松县公安局民警抓获，同月12日因涉嫌犯盗窃罪由宿松县公安局刑事拘留，同年8月15日经宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。 指定辩护人鲁瑶，安徽中皖律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）徐红兵，男，1974年3月10日出生于湖北省黄梅县，汉族，初中文化，无业，住黄梅县。1999年4月6日因犯盗窃罪被黄梅县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元。2017年6月15日因犯盗窃罪被江西省九江市浔阳区人民法院判处管制一年，并处罚金人民币三千元。2019年7月11日被宿松县公安局民警抓获，同月12日因涉嫌犯盗窃罪由宿松县公安局刑事拘留，同年8月15日经宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。 指定辩护人曹菲菲，安徽益勤律师事务所律师。 安徽省宿松县人民法院审理安徽省宿松县人民检察院指控原审被告人余友东、户华风、徐红兵犯盗窃罪一案，于2019年11月28日作出（2019）皖0826刑初388号刑事判决。余友东、户华风、徐红兵不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年11月至2019年7月期间，被告人余友东先后邀约被告人户华风、徐红兵骑摩托车到宿松县、望江县等地,采取撬门、翻窗的方式入户实施盗窃21起，其中余友东、户华风参与盗窃21起，盗窃价值人民币57000余元；徐红兵参与盗窃15起，盗窃价值人民币44000余元。具体是： 1.2018年11月30日,余友东、户华风驾驶红色踏板摩托车来到宿松县复兴镇高屯社区立军组,采取撬门的方式进入被害人刘某家实施盗窃,未盗得财物。 2.2018年11月30日,余友东、户华风驾驶红色踏板摩托车来到宿松县洲头乡小瓜村九组,采取撬门的方式进入被害人孙某家实施盗窃,在二楼卧室床上盗得现金2000余元。 3.2018年11月30日,余友东、户华风驾驶红色踏板摩托车来到宿松县洲头乡洲头街,欲通过撬门的方式进入被害人张某1家实施盗窃,后因门未撬开而离开。 4.2019年5月29日,余友东、户华风驾驶红色踏板摩托车来到宿松县二郎镇界岭村鸭湾组,采取撬门的方式进入被害人叶某家实施盗窃,在一楼卧室柜内盗得现金200余元、两个金疙瘩、一个银手环。经宿松县价格认证中心鉴定:被盗金疙瘩、银手环共计价值人民币2939元。 5.2019年6月2日,余友东、户华风驾驶红色踏板摩托车来到宿松县复兴镇梁公村庆丰组,采取撬门的方式进入被害人肖某家实施盗窃,在卧室内盗得现金4000余元、一副金耳环。经宿松县价格认证中心鉴定:被盗金耳环价值人民币2047元。 6.2019年6月2日,余友东、户华风驾驶红色踏板摩托车来到宿松县复兴镇梁公村梁公组,采取撬门的方式进入被害人徐某家实施盗窃,在卧室内盗得现金2000余元。 7.2019年6月4日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县复兴镇王营村潘墩组,采取撬门的方式进入被害人毕某家实施盗窃,在卧室内盗得现金5000元。 8.2019年6月4日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县复兴镇王营村东北组,采取撬门的方式进入被害人吴某家实施盗窃,在卧室内盗得现金8900元。 9.2019年6月9日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到望江县杨湾镇余埠村江调组,采取撬门的方式进入被害人付某家实施盗窃,在卧室写字台内盗得现金15000余元。 10.2019年6月16日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县汇口镇三兴村韦营组,采用撬门的方式进入被害人张某2家实施盗窃,在一楼盗得一部苹果6ＰＬＵＳ手机、一部ＯＰＰＯ手机,在二楼卧室内盗得现金3900元、一条黄金项链。经宿松县价格认证中心鉴定:被盗两部手机、黄金项链共计价值人民币5183元。 11.2019年6月16日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县洲头乡罗渡村4组,采取撬门的方式进入被害人唐某家实施盗窃,在卧室内盗得现金200余元。 12.2019年6月16日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县洲头乡罗渡村4组,采取撬门的方式进入被害人罗某1全家实施盗窃,在卧室内盗得一部老人手机。 13.2019年6月16日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县洲头乡罗渡村4组,采取撬门的方式进入被害人罗某2家实施盗窃,在卧室内盗得现金20余元。 14.2019年6月16日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县洲头乡罗渡村4组,采取撬门的方式进入被害人罗某3家实施盗窃,在卧室盗得现金300余元、一副金耳环。经宿松县价格认证中心鉴定:被盗金耳环价值人民币1126元。 15.2019年7月1日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县梁公村东湖组,采取撬门的方式进入被害人杨某家实施盗窃,在卧室内盗得现金1000余元。 16.2019年7月1日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县千岭乡竹墩村向南组,采取撬门的方式进入被害人方某家实施盗窃,在卧室抽屉内盗得现金700余元。 17.2019年7月1日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县千岭乡竹墩村向西组,采取撬门的方式进入被害人何某家实施盗窃,在卧室内盗得现金3000余元。 18.2019年7月4日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县隘口乡花学村张圩组,采取撬门的方式进入被害人曹某家实施盗窃,未盗得财物。 19.2019年7月4日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县隘口乡花学村张河组,采用溜门的方式进入被害人张某3全家实施盗窃,未盗得财物。 20.2019年7月11日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县汇口镇张月村祝墩组,采取爬窗的方式进入被害人郭某家实施盗窃,在卧室内盗得现金20余元。 21.2019年7月11日,余友东、户华风、徐红兵驾驶红色跨骑摩托车来到宿松县汇口镇康公村戴东组,采取爬窗的方式进入被害人戴某家实施盗窃,在卧室内盗得现金60余元。 案发后，户华风的亲属代户华风退赃18000元，徐红兵的亲属代徐红兵向退赃14803元。 原判根据物证撬棍、小刀，价格认定结论书，被害人刘某、孙某、张某1等人的陈述，被告人余友东、户华风、徐红兵的供述等证据认定上述事实。 原判认为：被告人余友东、户华风、徐红兵以非法占有为目的，采取秘密手段，多次入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪，其中余友东、户华风盗窃数额巨大，徐红兵盗窃数额较大。余友东曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，在刑罚执行完毕以后，五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人余友东、户华风、徐红兵分工协作，共同分赃，不区分主从犯。徐红兵有前科劣迹，可酌情从重处罚。余友东、户华风、徐红兵流窜作案，可酌情从重处罚。余友东、户华风、徐红兵部分盗窃已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。余友东到案后如实供述部分犯罪事实，庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。户华风、徐红兵到案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，是坦白，可对其从轻处罚。户华风、徐红兵的亲属代其退赔了部分被害人的损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》相关条款之规定，以被告人余友东犯盗窃罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币一万九千元；以被告人户华风犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万九千元；以被告人徐红兵犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一万五千元；对作案工具予以没收，对各被告人已退缴的违法所得发还各被害人，未退缴的违法所得继续追缴或责令退赔。 宣判后，余友东、徐红兵以原判量刑过重为由提出上诉。户华风以对被盗物品估价过高为由提出上诉。 余友东的辩护人提出：余友东归案后如实供述犯罪事实，原审庭审中自愿认罪，部分盗窃犯罪未遂，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。 户华风的辩护人提出：户华风在犯罪中作用相对较小，应认定为从犯，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，赔偿被害人经济损失，且系初犯，请求对其减轻处罚。 徐红兵的辩护人提出：徐红兵到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，原审庭审中自愿认罪，积极退赃，缴纳罚金，认罪态度好，请求对其从轻处罚。 对于原判认定的上诉人余友东、户华风、徐红兵犯盗窃罪的事实，原判己列举充分的证据予以证实，所列证据均经原审庭审举证、质证，查证属实。二审中各上诉人对上述事实未提出新的证据，故本院对原判所认定的事实及证据均予以确认。 针对余友东等人的上诉理由和辩护人的辩护意见，本院结合审理查明的事实、证据，综合评述如下： 余友东、徐红兵提出原判量刑过重的上诉理由。经查，原判根据余友东、徐红兵的犯罪事实，并考虑其二人所具有的累犯、前科劣迹、部分犯罪未遂、坦白、退赃等各项从轻从重情节依法进行了量刑，量刑结果适当，其二人的该项上诉理由不能成立，依法不予支持。 户华风提出被盗物品估价过高的上诉理由。经查，公安机关在侦查过程中，对被盗物品的价格委托宿松县价格认证中心进行了价格认定，并将认定结论告知各上诉人，各上诉人当时对此均未提出异议。该价格认定程序合法，结论具有合理性，原判对此予以采信正确，户华风的该项上诉理由不能成立，依法不予支持。 户华风的辩护人提出户华风在犯罪中作用相对较小，应认定为从犯的辩护意见。经查，户华风与余友东、徐红兵分工协作，相互配合实施盗窃行为，所得赃款由三人瓜分，其三人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。原判对此认定正确，户华风的辩护人的该项辩护意见不能成立，不予采纳。 对于余友东的辩护人提出的余友东具有坦白、自愿认罪、部分盗窃犯罪未遂等情节，户华风、徐红兵的辩护人提出的户华风、徐红兵具有坦白、自愿认罪、退赃等情节，原判在量刑时均已考虑，二审中不予重复考虑。 本院认为：上诉人余友东、户华风、徐红兵多次入户盗窃他人财物，其三人的行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。其中余友东、户华风盗窃数额巨大，徐红兵盗窃数额较大。其三人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。余友东曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；徐红兵有前科劣迹；其三人多次盗窃、入户盗窃、流窜作案，对此均予以从重处罚。余友东、户华风、徐红兵实施的部分盗窃犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂；户华风、徐红兵到案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，其亲属代为退赔了部分被害人的经济损失，可予以从轻处罚。原判在量刑时对上述情节均已考虑。原审认定事实和适用法律正确，量刑适当。余友东等人的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  方热烈 审判员  王 涛 审判员  张 跃 二〇二〇年二月二十七日 法官助理刘婷婷 书记员刘琳璘 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。