广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0304刑初1312号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人刘某云，男，1983年8月19日出生，汉族，初中文化，无业,户籍所在地湖南省邵阳县，暂住地本市福田区。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2018年6月4日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，于2018年7月11日被深圳市公安局福田分局取保候审，深圳市福田区人民检察院于2019年6月19日对其重新办理取保候审。指定辩护人何明德，广东深和律师事务所律师。指定辩护人付晋科，广东深和律师事务所实习律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉［2019］1675号起诉书指控被告人刘某云涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年9月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员向心悦出庭支持公诉，被告人刘某云及辩护人何明德、付晋科（均由深圳市福田区法律援助处指派）均到庭参加诉讼。本案经公诉机关补充侦查和依法延长审限，现已审理终结。公诉机关指控：2018年5月13日，被告人刘某云在本市雅士桌球俱乐部有限公司（位于本市福田区水围村雅士桌球城）和朋友打麻将赌博并输了钱，于是声称有人出千，准备报警抓赌博。被告人刘某云以此为由要求雅士桌球城赔偿其损失人民币5000元，经与店长彭某协商后雅士桌球城支付其现金人民币2000元，并要求被告人刘某云拿完钱不再在店里闹事。2018年5月16日，被告人刘某云与其三名朋友再次到雅士桌球城打麻将，以有人出千输了钱为由再次要求雅士桌球城赔偿损失人民币20000元，店长彭某以权限不足，要请示领导没有当场答应。2018年6月4日，被告人刘某云再次前往雅士桌球城，桌球城负责人王某伟怕影响店里生意，双方协商后答应给被告人刘某云人民币8000元。随后被告人刘某云写下《保证书》，保证收钱后不再闹事。王某伟安排人员准备将钱款交给刘某云的同时报警，民警随即赶到现场将刘某云抓获。公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、勘验检查辨认笔录、视听资料等证据证实上述事实。公诉机关据此认为被告人刘某云的行为已构成敲诈勒索罪，并建议对其判处十个月以下有期徒刑，并处罚金，提请本院依法判处。被告人刘某云否认控罪，认为公诉机关指控的犯罪事实均不属实，但表示愿意服从法院判决，其辩称：第一次要2000元时，并没有人出千，其也没有说过要报警，只是自己输了两万多，想按照10%要回返水的钱，其跟对方说给不给都无所谓，对方看其生活困难给了2000元生活费；5月16日向桌球城要钱是因为有人出千导致其损失，其只是要求桌球城帮其追回损失。其辩护人发表如下辩护意见：一、公诉机关指控刘某云犯敲诈勒索罪缺乏事实依据。1.刘某云2019年8月10日的《询问笔录》说明2018年6月4日刘某云为受邀去协商，且有“老板说没事的”相关表述，综合其他人笔录及刘某云当庭陈述说明刘某云当时一人、对方三人，地点是对方的办公室，由雅士桌球城主导的，完全不符合敲诈勒索的客观方面表现。2.王某伟的笔录及刘某云当庭陈述证实保证书写了二次，现有保证书是按王某伟意思所写，明显有诱骗性质，刘某云是妥协性让步，非其真实意思，完全不符合“迫使被害人”情节。3.5月13日的2000元，刘某云说是“返水钱”，雅士桌球城为息事宁人而给，报销单记载“公司招待费”，“6月13日滋事”明显是事后补上，亦补错日期（实为5月13日），该份关键证据明显是6月13日后形成。王某利6月5日笔录“其权限最多只能给到两千块钱”，说明返水钱是惯例，否则不会有“权限”一说。2000元不能认定为敲诈勒索所得。4.刘某云有明显理由怀疑赌客中有人出千，致使其输钱，“这事在店里发生，店里一定要给个说法”是正常反映。但刘某云后被拉入办公室，遭殴打、搜身，且被带到沙头派出所验毒，明显被恶意对待，刘某云为此索赔属合理、正常。二、本案来源存疑。本案受案登记表是110指令，抓获经过是“接报警”、“接报称”，警方到场时间分述不一：王某伟“让刘写了保证，让店长拿现金准备给他，并同时报警处理”、彭某“去拿钱，取完钱后警察已到场”、王某利“写保证书，彭某去取钱，7-8分钟警察来”，刘某云当庭说“彭某与警察一并进来”，若刘某云在写保证书之前已报警出警到场，说明警方钓鱼执法；若刘某云在写保证书之后报警，说明王某伟根本就没有打算给钱，设局“构陷”了刘某云。5月16日那次是报假警，6月4日已是恶意陷害。综上，公诉机关指控刘某云犯敲诈勒索罪缺乏事实依据，且关键性证据是在侦查阶段补充、对方诱导下形成，缺乏证明力，应判决刘某云无罪。经审理查明：2018年5月13日，被告人刘某云在本市雅士桌球俱乐部有限公司（以下简称桌球城）和朋友打麻将赌博并输了钱，被告人刘某云以此为由要求雅士桌球城赔偿其损失5000元，不然报警举报有人赌博。经与店长彭某协商后雅士桌球城支付其现金2000元，并要求刘某云拿完钱不再在店里闹事。2018年5月16日，刘某云再次到雅士桌球城打麻将，以有人出千输了钱为由再次要求雅士桌球城赔偿损失20000元，店长彭某没有当场答应。其后刘某云多次要求赔偿，否则其将在桌球城闹事。2018年6月4日，刘某云再次前往雅士桌球城，桌球城负责人王某伟怕影响店里生意，双方协商后答应给刘某云8000元。随后刘某云写下《保证书》，保证收钱后不再闹事。王某伟安排人员准备将钱款交给刘某云的同时报警，民警随即赶到现场将刘某云抓获。上述事实，有经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1、物证、书证(1)被告人刘某云身份材料：①正侧面照片；②人员指纹卡；③入所体检表（异常心电图）；④人口信息表；⑤前科劣迹查询情况说明；证明刘某云的基本身份信息，其具有刑事责任能力，无前科劣迹。(2)手机1部及手机卡1张、扣押清单、扣押笔录、扣押决定书，证明扣押刘某云华为手机1部及手机卡1张，涉案物品已随案移送。(3)被害人提供的刘某云书写并签字的《保证书》，内容为刘某云收到雅士桌球城8000元，保证以后不以任何理由找麻烦，2018年6月4日；报销单一份，证明；雅士桌球城以招待费名义支付刘某云5月13日店内滋事的2000元费用（但备注为6月13日滋事，已付给刘某云）。(4)被害人提供的深圳市雅士桌球俱乐部有限公司营业执照、法定代表人授权委托书，证明该公司委托彭某负责处理本案相关事宜。2、证人证言(1)证人王某利（深圳市雅士桌球俱乐部有限公司部长)的证言：2018年5月13日19时30分许，其和雅士桌球城店长彭某一起吃饭，店长彭某接到电话称有人来桌球城闹事，随后其和彭某赶到了桌球城。到了桌球城办公室，刘某云开口要桌球城给其五千块钱，不给就闹事并报警举报有人在桌球城打麻将，其就跟刘某云说其没有那么大的权限，给不了这么多钱，刘某云就说要三千块钱，其说其的权限只能给两千块钱，最后刘某云也答应了只要两千块钱。后来彭某拿了两千块现金给其，其再给了刘某云，拿了钱后刘某云保证再也不来闹事。2018年5月16日下午，刘某云来到桌球城要其给钱，不给就要闹事并举报有人在桌球城打麻将，当时店长彭某跟刘某云以及刘某云叫来的三、四个男子一起在办公室聊。2018年6月4日22时许，刘某云来到桌球城，桌球城王总要求刘某云写了一张保证书，后王总让彭某去取钱。过一会有民警过来将刘某云带回了派出所。其辨认出敲诈勒索雅士桌球城的人是被告人刘某云。(2)证人王某伟（雅士桌球城股东)的证言：2018年5月（具体时间不记得），店长彭某告诉其有一名叫刘某云的男子敲诈店里要钱，于是其在5月31日在雅士桌球城的办公室见了刘某云。经了解，刘某云说他在店里打麻将，有人作弊，令他输了几万块钱，现在要求其店里给他一万三千块，不给就来店里闹事（打骂店里的客人，影响店里正常营业），其说过几天给其答复。同年6月4日，刘某云再次来到其店里，经过协商，补偿金额最终约定为8000元。其让刘某云写了保证以后不再来店里闹事，同时让店长拿现金给他并报警。刘某云来其店里的时候，没有被人殴打。其问刘某云拿了钱是否还会来店里找麻烦，刘某云主动提出写保证书。刘某云写了两张保证书，因第一张保证书很多错别字，其让他撕了重写。第一张保证书与第二张保证书内容一样，第一张保证书已经撕了丢到垃圾桶了。(3)民警刘某飞、吴某荣的证言，证实2018年6月4日抓获被告人刘某云的经过。3、被害人陈述被害人彭某（雅士桌球城店长、刘某云敲诈勒索其公司一案授权代表人，全权处理此次事宜)的陈述：2018年5月13日19时许，其接到前台电话称有人在店里大厅闹事，其立即回到店里。经了解，对方叫刘某云，说和朋友在其店里打麻将输了钱，要其店里赔偿他的损失5000元，不给就在店里闹事还要举报有人在这里打麻将。为了息事宁人，其让王某利给了他2000元现金,其拿了钱之后就离开了，并保证以后不再来店里闹事。同年5月16日14时许，他过来打麻将，过了一会，他以有人出千为由，又开始在大厅的过道闹事（大吼大叫，说赔钱），把客人吓跑了。其知道后回店里把刘某云叫到办公室谈，刘某云要店里给他二万元赔偿他经济损失，当时其没有答应。后来他陆续又来了几次，有时还叫三个人过来，让店里给他钱。2018年6月4日22时许，刘某云又过来了，当时协商其店给他八千元，其老板王总让他写一个保证书保证不再到店里闹事，并让其去拿钱。其店里不存在赌博行为，只是提供房间给客人娱乐，只收取房费，其余不收取。刘某云以前经常在其店里打麻将消费，都属正常消费。刘某云的敲诈勒索包括第一次2018年5月13日敲诈了二千元，第二次2018年5月16日想敲诈二万元，后来谈到八千元，钱还没给民警就到场了。第一次给钱是2018年5月13日晚上在店里其办公室里面给的二千元，没有留下书面文件，也没有监控视频，其不清楚对方是否有同伙。其否认刘某云所称的有人在店里出老千，其不清楚当时与刘某云打麻将的都有哪些人，都是对方自己来的，其等不要求登记，其等提供给客人的是全自动麻将桌，现场没有监控，无法联系当初与刘某云一起打麻将的人。其辨认出敲诈勒索雅士桌球城的人是被告人刘某云。4、被告人刘某云的供述与辩解第一次笔录（2018年6月5日）：2018年5月16日17时许，其在福田区雅士桌球城遇到该店店长，并与他聊了聊，后面的事情不记得了。其与该店长打过一两次电话，但是从未向对方要过钱，只是询问对方老板是否回来并想找老板聊天。其未说过若雅士桌球城不给其钱，其就举报其场所赌博或让其做不了生意，该店店长没有给其钱。其去过该店两三次，只有第一次是跟一个不知名女性去的，之后都是自己去的。（该份笔录已由民警向被告人刘某云宣读，其无正当理由拒绝签字捺印。）第二次笔录（2018年6月5日）：其给雅士桌球城写过保证书，保证书内容如下：“本人刘某云收到雅士桌球城捌仟元整，保证以后不再以任何理由找麻烦,保证人刘某云，2018.6.4”。该份保证书是雅士桌球城的王总诱导其写的。其在该店赌博时被人出老千输了钱，王总说要给其生活补助，其没有收到对方给的钱。保证书里的“找麻烦”是对方让其写的，其从来没有找过该店的麻烦。第三次笔录（2018年6月6日）：2018年3月左右，有个朋友带其到雅士桌球城打麻将，后来其陆续去了几次，输了四万元左右。同年5月14、15日左右（具体时间不记得），其再次去打麻将时发现有两人串通作弊，其生气找店长理论，店长说店里只提供房间打麻将，其余的与店里无关，其一定要店里给个说法，店长就将其带到了办公室，这时候来了一个像是桌球场老板的人（其不认识），打了其两巴掌，说其又过来闹事，又报警说其吸毒。其没有吸毒，第二天就被派出所放了。出来后其又到该店找到店长让其给补偿，对方当时没有答应，后来陆续联系几次对方才同意给八千元补偿。2018年6月4日，店长给其打电话说老板过来了，让其过去谈。其过去后对老板说家里急需用钱，能否给其点钱，老板就让其写保证书。其写了一份保证书（保证以后不再来桌球城打麻将）,但老板要求其加上八千元和不再找麻烦才给其钱，其就按照老板的意思写了保证书，其没拿到钱就被带到了派出所。2018年4月（具体时间记不清），其在桌球场打麻将输了一万元左右，其就找店长让其返点水钱，于是店长就给了其两千元现金给其喝茶吃饭。这两千元已被其花光。其没有威胁对方给其钱，不然就让他的店不好过，其说的是“你给不给钱我都无所谓”。2018年5月16日，其前往桌球城的时候，刚好有三个朋友过来找其，因此该次是与外面三个朋友一同前往，这三个朋友与本次敲诈勒索无关。其在补充侦查阶段称，其有三段当时与对方店长的聊天录音，第一段是：刚刚接到老板电话，可能明天下午；第二段：反正明天这事解决一下，我也是等他通知，到时候过来解决一下，过来聊天，坐坐；第三段：兄弟打你电话，在通话中，刚刚联系到老板了，老板说没事的，这事愿意处理平息了。上述录音在手机存储着，无法转录光盘，开庭提供。其当时一进去，就被对方一巴掌打到后脑，其余就没有了，其也无法提供证明。其被对方打后，因为被对方控制住了，没有机会报警。其第一次收取对方二千元是通过一中间人转的钱,现暂时无法找到该中间人。其在审查起诉阶段仍表示不认罪，称2018年5月13日，其在上述桌球城打麻将输了钱，其跟工作人员称自己输了很多钱想追点水钱，没有闹事，对方便托了朋友给其两千元。其认为此事跟本案无关。5月16日，其又在上述地点打麻将认出有人出老千，便跟彭某说自己输了好几万元，怎么搞。于是桌球城就有人将其拉出去打一顿，但其没有医院检查也没有报警。彭某称此事要跟老板商量便一直拖。其后来去了好多次桌球城，6月4日，桌球城老板让其按他们的意思写一个保证书，因为他们害怕其把桌球城出老千以及打人的事情说出去，心虚，并称会赔偿其。其按对方说法写了保证书，其认为该保证书是一个圈套，因为其并没有闹事，钱也没有拿到就被警察抓了。其认为自己也是一个受害者，其并没有威胁对方。5、勘验、检查笔录深圳市公安局刑事警察支队福田大队四中队勘查人员于2018年6月5日1时41分至2时21分对案发现场进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片。6、视听资料涉案光盘2张、U盘1个，证明2018年6月4日，刘某云去到现场，有等候的过程，跟一工作人员聊天，无明显大动作、喧吵过程，没有引起在场其他在看手机顾客的抬头注意或围观，现有监控未发现刘某云被人打脸。以上证据确实、充分，能够相互印证，已经形成完整证据链条，本院予以确认。现结合上述证据及庭审查明的事实，对本案相关问题综合分析、评判如下：一、关于被告人刘某云2018年5月13日索要5000元的行为是否构成敲诈勒索。被告人辩称其输了两万多，想按照10%要回返水的钱，其跟对方说给不给都无所谓，没有说过要报警，只是对方看其生活困难给了2000元生活费。经查，王某利、彭某的证言均能证明被告人刘某云以输钱为由向桌球城索要5000元，否则将报警举报。被告人关于2000元系对方自愿支付的辩解，不合常理，与证人证言矛盾，本院不予采信。被告人刘某云以非法占有为目的，以恶害相通告，构成敲诈勒索。二、关于被告人刘某云2018年5月16日及之后以有人出千为由向桌球城索要赔偿款的行为是否构成敲诈勒索。经查，刘某云所称有人出千的事实是否存在，目前无法查实。如存在该事实，刘某云系被他人诈骗财产，基于此，其进而向场所的经营管理者桌球城要求赔偿损失具备一定的权利基础，因此不足以认定其具有非法占有之目的。由于在案证据无法排除刘某云被他人诈骗财产的合理怀疑，按照存疑有利于被告人的原则，指控被告人以非法占有为目的的证据不足，本院对该单指控不予认定。被告人及辩护人相关意见合理，本院予以采纳。本院认为，被告人刘某云以非法占有为目的，敲诈他人，数额较大，其行为已构成敲诈勒索罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘某云敲诈勒索部分金额未遂，可比照敲诈勒索罪既遂从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第三十八条、第四十一条、第二十三条、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘某云犯敲诈勒索罪，判处管制六个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金自判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）二、责令被告人刘某云退赔被害单位深圳市雅士桌球俱乐部有限公司人民币2000元。三、扣押在案的手机由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长 李    涛人民陪审员 陈  少  珊人民陪审员 刘  家  会二〇二〇年二月十七日书 记 员 黄林村（代）巫宇宁附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。判处管制，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。违反第二款规定的禁止令的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚。第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。