湖北省武汉市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂01刑终6号原公诉机关湖北省武汉市蔡甸区人民检察院。上诉人（原审被告人）林志红（绰号老李，“甩干机”），男，1971年8月20日出生于湖北省汉川市，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地湖北省汉川市，住武汉市蔡甸区。2018年11月7日被抓获，次日因本案被武汉市公安局蔡甸区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月22日被刑事拘留，2018年12月27日被逮捕。现羁押于武汉市蔡甸区看守所。原审被告人姚斌，男，1991年2月4日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地湖北省武汉市蔡甸区，住武汉市蔡甸区。2018年11月7日被抓获，次日因本案被武汉市公安局蔡甸区分局行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元；因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年11月22日被刑事拘留，2018年12月27日被逮捕。现羁押于武汉市蔡甸区看守所。湖北省武汉市蔡甸区人民法院审理湖北省武汉市蔡甸区人民检察院指控原审被告人姚斌、林志红犯开设赌场罪一案，于2019年11月7日作出（2019）鄂0114刑初359号刑事判决。原审被告人林志红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年9月中旬至11月7日期间，被告人姚斌先后租用位于蔡甸街盛泰苑小区1号楼4单元502室、公园道1号小区、辕门口的房屋轮流作为赌博场所。被告人姚斌利用电脑登陆××网站，使用其个人注册的“yaobin1024”账号进入“百家乐”游戏，以网络在线观看、线下押注的方式在前述房屋内开设赌局。赌客以现金方式现场押注，被告人姚斌根据赌客的意愿操作电脑在网站上进行投注。被告人姚斌通过投注额量接受网站的“时时返水”，同时从其操作投注的“庄”赢“派彩”中与网站各抽取5%的利润，从而非法获利。自2018年10月起，被告人林志红负责赌资金额的赔付，被告人姚斌按每日200元向被告人林志红支付报酬。2018年11月7日17时许，公安机关在武汉市蔡甸区蔡甸街盛泰苑小区1号楼4单元502室内，将开设赌场的被告人姚斌、林志红以及参赌人员杨某、屈某、王某1、余某、胡某、周某、狄某1、张某、山某，房主孟某等人抓获，当场收缴赌资人民币18155元。案件审理期间，被告人姚斌亲属代为退出违法所得人民币一万三千元。原审认定上述事实，有下列证据予以证实：1.书证（1）被告人姚斌尾号为1367招商银行帐户的流水明细单（日期20150924至20181107），证明被告人姚斌用于赌博充值、提现的帐户内资金流水的明细情况。（2）户籍信息资料，证明被告人姚斌、林志红的身份信息情况。（3）蔡公（蔡）缴字（2018）10168号《收缴物品清单》；蔡公（蔡）证保决字（2018）10288号《证据保全决定书》（附证据保全清单），证明侦查机关对被告人姚斌的笔记本电脑（型号LENOVOIDEAPADS405）、黑色苹果8手机进行收缴并进行证据保全。（4）被告人姚斌、林志红及违法行为人杨某、屈某、王某1、余某、胡某、周某、狄某1、张某、山某、孟某等人《行政处罚决定书》。违法行为人杨某等人《收缴物品清单》《证据保全决定书》及湖北省非税收入一般缴款书复印件等。证明公安机关对上述人员所作行政处罚情况。（5）收据一份，证明被告人姚斌亲属代为退出违法所得一万三千元。2.鉴定意见和电子数据湖北三真司法鉴定中心2018年11月20日出具的三真司鉴中心[2018]计鉴字第J0211号《司法鉴定意见书》（委托日期：2018年11月12日），光盘一张，内附鉴定材料中所提及的附件等电子数据及视听资料。证明该鉴定机构依法固定、提取和分析在被告人姚斌的一部手机及一台笔记本电脑中关于赌博的证据，包括转账记录、邀约他人赌博记录。支付宝信息。经鉴定：使用浏览器访问网址为××的网站并利用姚斌所提供的账号与密码登陆该网站。在登陆该账号浏览该网站时发现网站内存在大量的投注记录。网站仅保存近30天记录（2018年10月8日至2018年11月7日），根据记录显示，30天内该账号共投注13813笔，有效投注为$3758253.35，截图显示派彩为$214995.65。游戏名称：普通百家乐。对姚斌手机中微信和支付宝进行分析，获取到姚斌的微信聊天记录及转账记录和支付宝的转账记录中带有“还钱”、“输赢”等关键字。3.证人证言（1）证人屈某的证言，证实2018年11月7日下午3时许，其与一名五十多岁叫“兰兰”的张姓女子至蔡甸街盛泰苑小区某栋楼内五楼一家房屋内玩“百家乐”。发现姚斌、穿皮褂男子、周姓男子、“蚊子”、“老妹”、“三胖”、余姓男子、女房东及其男友小王均在场。其中吕某和穿皮褂的男子是老板，姚斌（吕某之子）负责照看现场，李姓男子负责收钱，其他人均为赌客。赌博是通过网络玩百家乐，具体操作为：在网上下“单”、“双”、“和”，由姚斌负责帮玩家在网上操作，李姓男子负责收钱赔钱。在玩家下双赢的时候姚斌提成5%，网上庄家提成5%，姚斌等人负责现金赔付，然后在网上操作和庄家走账。2018年10月28日，姚斌母亲吕培华通过他人介绍租用其位于五层街2号的房屋并支付300元好处费，目前为止屈某总共收取1200元。其知晓房屋被用于玩百家乐。（2）证人王某1的证言，证实其通过朋友“老妹”介绍，于2018年11月7日下午到蔡甸街盛泰苑小区某楼栋5楼一房屋内玩百家乐赌博。当时屋内已经有5人，后续来了3、4个男子。由小伢切换电视画面开始赌博。小伢在赌博网站上注册一账号并在该网站充值，其余人在茶几上下注。按电视画面的显示来计算输赢，押100元赢90元，另外10元作为提成分给网站和小伢各5元。输赢产生后由小伢以现金方式先行赔付给赢家，玩家输了小伢就收钱。（3）证人山某的证言，证实2018年11月7日，其受姚斌邀约、被带至某小区5楼一私房内，通过姚斌操作一个手提电脑、“小李”负责收钱赔钱的方式玩百家乐，参赌人有“蚊子”、一年纪较大男子等，该处房屋的房东是一名孟姓女子，不清楚赌博的组织者及抽头方式。另证实姚斌曾微信联系、将其带到屈某家中赌博，同样是姚斌操作电脑、“小李”负责收钱赔钱。（4）证人胡某的证言，证实2018年11月7日，其受一李姓人员邀约，自驾到女房东的5楼家中赌博，由姚斌和李姓人员负责现场，其在该处和屈某家中均赌博3、4次，均为姚斌操作电脑、李姓人员负责收钱赔钱。押庄按1比0.95的赔率，组织者抽头0.05，另外网站根据组织者的流水和充值金额进行返利。（5）证人杨某的证言，证实2018年11月7日，其到蔡甸区蔡甸街精华门附近盛泰苑小区某楼栋5楼玩网上百家乐。该处房屋为吕某拜托其联系“王八”租用，作为网上赌博场所。其到该处房屋玩过4次赌博，也曾到屈某位于的屋内赌博。赌博场由一名叫“小瞎子”的年轻男子负责。（6）证人狄某1的证言，证实2018年11月7日13时许，狄某1应朋友“小李”邀约到盛泰苑小区某楼一房屋内进行网上百家乐赌博。一年轻男子操作电脑，“小李”负责收钱赔钱。（7）证人张某的证言，证实2018年11月7日14时许，其到武汉市蔡甸区蔡甸街盛泰苑小区左侧4单元5楼右手边房屋内玩网上“百家乐”。屋内外号“小伢”的年轻男子负责电脑操作，其总共输了300元。由操作电脑的人或“甩干机”赔钱。压庄赢钱有10%的钱被抽走，赌博网站抽5%，操作电脑的人抽5%。（8）证人余某的证言，证实2018年11月7日14时许，其应“培华”电话邀约，到蔡甸街盛泰苑小区1栋4单元502室玩“百家乐”赌博。现场10余人，其中“培华”的儿子姚斌负责操作电脑，外号“甩干机”的男子负责收钱赔钱。通过赌博网站注册一个网络赌博账户，用设备将网上直播接到大屏电视机，赌客在电视机前下注现金，老板在电脑上进行相应操作。赢了就由老板给赌客现金，老板注册的网络账户就会从赌博网站收到赢的钱；输了赌客给老板现金，老板就通过网络账户给赌博网站相应的钱。老板通过抽头10%盈利。（9）证人周某的证言，证实其经胡某电话介绍，于2018年11月7日15时许到蔡甸街盛泰苑小区1栋4单元502室玩网上百家乐，胡某在其中。屋内一年轻男子负责操作电脑，另一名男子负责收钱赔钱。操作电脑的人通过抽头10%盈利（含网站5%，老板5%）。（10）证人孟某的证言，证实案发10多日前，其男友王某1告知带朋友“老妹”等人到其家中网上赌博，并需要使用家中电视，每次使用房屋后会支付300元。到案发时在案发地房屋内玩过赌博4次，支付钱款3次。每次来赌博的人不一样，也有“老妹”、“老李”、年轻男子等固定人员。（11）侦查人员出具的《抓获经过》，证明二被告人系被抓获归案。4.被告人的供述（1）被告人姚斌供述：今年（2018年）9月中旬我在××上面注册了账号（账号：yaobin1024.密码：1yz040533），并绑定了我的招商银行的银行卡（尾号1367）。我将开设赌场赚钱的想法告诉了“老李”，叫他帮我拉人到场子里面玩，并承诺每天给他200元工资，“老李”答应了。我通过狄文革租了公园道1号小区进门右手边的单元三楼右手边的房子，约定每次使用给200元的租金，这个位置的使用时间是今年9月中旬至当月月底，我一共在这个位置开了八九次课。因为害怕开设赌场被公安机关发现，又请“老妹”帮我租到盛泰苑小区1号楼4单元502室的房子给我开设赌场，每次租金是300元，从今年9月底10月初开始在这里开设赌场。今年10月中旬我又租住了屈某位于辕门口的房子，这套房子我每次使用的租金是300元。开课时，利用我的联想笔记本电脑通过HDMI线连接到客厅电视机上，我在电脑上登陆澳门威尼斯网站进入房间玩百家乐，进入房间后我们可以看到直播，赌客在客厅的茶几上进行下注。之后“老李”就会根据网站上的赔率进行赔付。如果压庄的人赢了钱，“老李”会每一百元抽取5元钱的水钱。警察从客厅的茶几上搜的3300元钱是我准备赔付赌客的钱。我开设赌场的工具只有我的联想笔记本电脑、无线网卡、HDMI线，我开设的赌场就我和“老李”两个工作人员，我负责网站的操盘，“老李”负责对赌客进行赔付及带人来赌博。我每次开课就会给“老李”200元钱现金作为工资。派彩是我操作庄赢的钱，我和网站各抽水5%。返水就是我在该网站上完成了一定的交易额网站给我的返利。我是从今年9月中旬开始在开设赌场的，我总计在上开了接近30次的课。总计赚了13000余元。经常到我场子里赌博的人有老周、老妹、三胖、兰兰、屈某、王某2、狄某2、小于。（2）被告人林志红的供述：2018年10月20日左右，杨某带我到姚斌开的场子里赌博。姚斌要我跟他帮忙，我同意了。姚斌负责找场地，在网上操作，我帮他收钱赔钱。他每次给我一百块钱的好处费。网上充值的钱，网站定时按比率对姚斌会有返点，再就是下“庄”的赔率，每一百块钱，姚斌可以提五块钱。我总共获利大概一千四五百块钱，这些钱都是姚斌给我的。原审认为，被告人姚斌、林志红共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人姚斌在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人林志红起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。二名被告人均如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，认定犯开设赌场罪，判处被告人姚斌有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人林志红有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；被告人姚斌退出的违法所得人民币一万三千元，依法予以没收。上诉人林志红上诉称，原审量刑过重。二审经审理查明的事实、证据与一审一致，证明案件事实的证据均经一审庭审举证、质证，查证属实，证据来源合法、有效，内容客观真实且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人林志红、原审被告人姚斌共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审根据姚斌、林志红的犯罪事实、具体情节和对社会的危害程度、认罪态度，适用法律正确，在法定刑幅度内裁量刑罚适当。林志红诉称原审量刑过重的上诉理由，不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 袁 锐审判员 张 勇审判员 丁魁玉二〇二〇年二月二十七日法官助理聂雨浛书记员刘诗皓