山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁03民终572号 上诉人（原审被告）：山东省成武县中新能科技燃料有限公司。住所地：山东省菏泽市成武县工业园区化工项目区。统一社会信用代码：91371723687221992X。 法定代表人：金文斌，执行董事。 委托诉讼代理人：刘静华，山东兰亭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：淄博敬业燃料有限公司。住所地：山东省淄博市临淄区人民东路199号。统一社会信用代码：91370305752679589R。 法定代表人：赵西祥，董事长。 委托诉讼代理人：王超，山东大地人（临淄）律师事务所律师。 上诉人山东省成武县中新能科技燃料有限公司因与被上诉人淄博敬业燃料有限公司合同纠纷一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初3101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。 山东省成武县中新能科技燃料有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回淄博敬业燃料有限公司的诉讼请求；2、判令淄博敬业燃料有限公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、涉案的《联合收购股权协议书》签订于2013年6月1日，涉案股权变更登记于2013年即已完成（并非原审判决认定的股权变更登记完成于2015年2月2日），因此，依照《联合收购股权协议书》的约定，纵使我公司存在违约情形，淄博敬业燃料有限公司主张权利的诉讼时效期间应当自股权变更登记完成后90天后起算，而淄博敬业燃料有限公司直至2019年才提起诉讼，已经远超过法定的诉讼时效期间，应当依法驳回其诉讼请求；2、在涉案股权的联合收购过程中，我公司为联合收购事宜垫付了大量费用，双方之间一直未能结算完毕，因此，我公司未能依照《联合收购股权协议书》的约定按时向淄博敬业燃料有限公司偿付垫付款，具备明确且合理的抗辩理由，我公司不存在违约情形，淄博敬业燃料有限公司主张上诉人向其支付违约金，缺乏基本的事实基础，退一步讲，纵使我公司存在迟延偿付被上诉人垫付款的情形，被上诉人的损失也仅限于垫付款的利息损失，原审判决支持淄博敬业燃料有限公司所主张的100万元违约金，明显过分高于其损失，显然有违公平原则。综上，原审判决对案件基础事实认定不清。 淄博敬业燃料有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。 淄博敬业燃料有限公司向一审法院起诉请求：判令将山东省成武县中新能科技燃料有限公司所持有的华清格瑞公司25%的股权归其所有，并赔偿违约金100万元。 一审法院认定事实：淄博敬业燃料有限公司（甲方）与山东省成武县中新能科技燃料有限公司（乙方）于2013年6月1日签订《联合收购股权协议》（以下简称协议）一份，协议约定，双方共同出资200万元收购华清格瑞公司95%的股权，其中淄博敬业燃料有限公司出资147.4万元，占70%股权，山东省成武县中新能科技燃料有限公司出资52.6万元，占25%股权。同时约定，“由于乙方资金紧张，甲方同意替乙方垫付购买股权的52.6万元，乙方保证在领取工商注册营业执照后90天内将甲方垫付的52.6万元全部付给甲方。否则乙方承担违约责任并向甲方支付违约金100万元。同时在山东成武华清格瑞新能源有限责任公司所持有的25%的股权无条件归甲方所有。”《联合收购股权协议》还对其它事项进行了约定。双方签订该协议后，淄博敬业燃料有限公司按协议约定于2013年6月8日替山东省成武县中新能科技燃料有限公司垫付购买股权款52.6万元，工商登记部门于2015年2月2日将山东省成武县中新能科技燃料有限公司在华清格瑞公司的持股比例变更为25%。后淄博敬业燃料有限公司多次向山东省成武县中新能科技燃料有限公司催要该垫付款，山东省成武县中新能科技燃料有限公司一直未将该52.6万元垫付款偿还淄博敬业燃料有限公司。为此，形成诉讼。 一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。”本案中，淄博敬业燃料有限公司与山东省成武县中新能科技燃料有限公司签订的《联合收购股权协议》为双方的真实意思表示，双方应当按照约定履行自己的义务。淄博敬业燃料有限公司按照《联合收购股权协议》的约定，为山东省成武县中新能科技燃料有限公司垫付了购买股权款52.6万元，工商登记部门亦于2015年2月2日将山东省成武县中新能科技燃料有限公司在华清格瑞公司的持股比例变更为25%。按照协议约定，山东省成武县中新能科技燃料有限公司在领取工商注册营业执照后90天内应偿还淄博敬业燃料有限公司垫付款52.6万元，但山东省成武县中新能科技燃料有限公司一直未将该垫付款返还，构成违约。故根据本案案情，淄博敬业燃料有限公司按照协议的约定，要求将山东省成武县中新能科技燃料有限公司所持有的山东成武华清格瑞新能源有限责任公司25%的股权归其所有并支付违约金100万元的诉讼请求，证据充分，于法有据，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）山东省成武县中新能科技燃料有限公司所持有的山东成武华清格瑞新能源有限责任公司25%的股权归淄博敬业燃料有限公司所有；（二）山东省成武县中新能科技燃料有限公司支付给淄博敬业燃料有限公司违约金100万元，于本判决生效后十日内付清。案件受理费6900.0元，诉讼保全费5000.00元，由山东省成武县中新能科技燃料有限公司山东省成武县中新能科技燃料有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、淄博敬业燃料有限公司的诉讼请求是否已超过诉讼时效；2、山东省成武县中新能科技燃料有限公司是否构成违约，及违约金应否予以调整。 一、关于淄博敬业燃料有限公司的诉讼请求是否已超过诉讼时效问题。 1、涉案《联合收购股权协议》系双方当事人合意签订，且其内容并未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约履行。 2、从本案查明事实看，涉案《联合收购股权协议》并未解除或终止，而淄博敬业燃料有限公司主张的违约行为也处于持续状态。在此情况下，淄博敬业燃料有限公司有权随时主张违约责任，并不存在超过诉讼时效问题，且山东省成武县中新能科技燃料有限公司一审时未出庭应诉，也未提出诉讼时效抗辩，视为放弃了抗辩权利。据此，对于山东省成武县中新能科技燃料有限公司关于淄博敬业燃料有限公司诉讼请求已超过诉讼时效的主张，本院不予支持。 二、关于山东省成武县中新能科技燃料有限公司是否构成违约，及违约金应否予以调整问题。 1、如一审判决所述，对于依法成立的合同，合同当事人均应依约履行，且只要未按约履行即构成违约，对于未履行原因则不予考虑。本案中，双方当事人在涉案《联合收购股权协议》中只是约定了垫付款52.6万元的返还时间，并未设定其他返还条件。据此，山东省成武县中新能科技燃料有限公司应按照约定期间无条件返还垫付款。在其没有履行该合同义务情况下，一审判决认定其构成违约，并无不当。另外，山东省成武县中新能科技燃料有限公司关于双方还有其他账目未进行结算的主张，并不属于可由免除其违约责任的约定或法定理由。对其该主张，本院不予采信。综上，一审判决认定山东省成武县中新能科技燃料有限公司构成违约，并应承担违约责任，并无不当。 2、从本双方当事人约定看，涉及的垫付资金为52.6万元，且在山东省成武县中新能科技燃料有限公司违约情况下，该52.6万元垫付资金所对应的山东成武华清格瑞新能源有限责任公司25%的股权也应当归淄博敬业燃料有限公司所有，而淄博敬业燃料有限公司也未提供除相应资金占用损失外存在其他损失的相应证据。在此情况下，双方约定的100万元违约金明显高于淄博敬业燃料有限公司的损失，山东省成武县中新能科技燃料有限公司主张予以调整，符合相关规定，应予支持。据此，考虑到山东省成武县中新能科技燃料有限公司的违约行为过错程度，以及淄博敬业燃料有限公司相应损失等情况，本院适当调整为20万元。对超出部分，本院不再予以支持。 3、虽然因法律规定并未对提出违约金调整期间作出限制，本院二审进行了调整。考虑到，该主张本应由山东省成武县中新能科技燃料有限公司在一审答辩期间提出，其故意不予应诉，又在上诉时提出调整主张，有恶意拖延诉讼的嫌疑，且造成了本案二审改判结果。故此，本案全部诉讼费用应由其公司负担。 综上所述，山东省成武县中新能科技燃料有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初3101号民事判决第一项，即：山东省成武县中新能科技燃料有限公司所持有的山东成武华清格瑞新能源有限责任公司25%的股权归淄博敬业燃料有限公司所有； 二、变更山东省淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305民初3101号民事判决第二项为：山东省成武县中新能科技燃料有限公司支付给淄博敬业燃料有限公司违约金20万元，于本判决生效后十日内付清； 三、驳回淄博敬业燃料有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费6900.0元，诉讼保全费5000.00元，由山东省成武县中新能科技燃料有限公司负担。二审案件受理费13800.00元，由山东省成武县中新能科技燃料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王忠熙 审 判 员 苏坤明 审 判 员 王 鹏 二〇二〇年二月二十八日 法官助理 葛云雷 书 记 员 耿润玺