连云港市海州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0706民初7869号 原告：徐大一，男，1988年8月15日出生，汉族。 委托诉讼代理人：徐进枝，男，1963年10月15日出生，汉族。 被告：连云港万腾暖通设备工程有限公司，住所地连云港市海州区扁担河购物中心6-1-7号。 法定代表人：李明，经理。 委托诉讼代理人：王永刚，江苏新海连律师事务所律师。 原告徐大一与被告连云港万腾暖通设备工程有限公司（以下简称万腾公司）合伙纠纷一案，本院立案受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐大一及委托诉讼代理人徐进枝，被告万腾公司委托诉讼代理人王永刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐大一向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告退还原告实际出资剩余款项101480元，并支付违约期间同期银行贷款利息；2、判令终止双方签订的《飞利浦净水合作协议书》，并判令被告给付原告合作项目利润35228.25元;3、判令被告给付原告产品销售人员工资42640元；4、判令诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2016年4月30日，原、被告签订《飞利浦净水合作协议书》，原告以人民币出资25万元，被告提供门面房、运营方针、营销团队和客户资源。协议签订后，被告没有履行协议约定，导致库存大量积压，合伙期间未向原告分配任何利润，在合伙实际终止后也没有按协议约定返还原告出资，以各种理由拖延与原告清算。被告的行为己经严重损害了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告万腾公司辩称，协议签订后，被告提供了xx路专卖店店铺，并安排销售人员销售。2017年9月后，被告又在xx广场开设专柜，并派驻销售人员进行销售，在此期间原告将全部库存货物拉回。2019年3月原告自行从xx撤柜。被告没有违反协议约定，原告要求终止协议没有法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 本院对双方无争议的事实确认如下： 2016年4月30日，原告徐大一（乙方）与被告万腾公司法定代表人李明签订《飞利浦净水合作协议书》，协议约定乙方委托甲方与菲利浦净水公司签订连云港地区总代理协议，甲乙双方自愿合作经营菲利浦净水项目，投资内容包含20万元货款，公司，顾客资源，销售团队以及后续运营所引起的费用广告支出、装修成本、运输成本、水电费用等运营成本。乙方以人民币出资20万元，甲方提供门面房、运营方针、营销团队和客户资源。后续产生费用在双方达成一致意见后，由双方平均分摊。本合伙组成合伙实体，在合伙期间合伙人出资为共有财产，不得随意分割。合伙终至后乙方出资仍为个人所有，届时予以返还。双方共同经营，合伙人执行合伙事务所产生的收益归双方合伙人，所产生的亏损或者民事责任由双方合伙人承担。公司盈余按照取得的销售净利润的甲方50%，乙方50%比例分配。公司债务按照甲方50%，乙方50%比例负担。如果一方违反本合同的任何条款，非违约方有权终止本合同的执行，提前进行结算并依法要求违约方赔偿损失。协议解除的方式为：一方合伙人有违反本合同协议的，另一方有权解除合作协议；双方同意终止协议；一方合伙人出现法律上问题，另一方有权解除合作协议。 2016年8月26日，原告徐大一向被告万腾公司交纳项目资金250000元。 协议签订后至2017年9月，净水器在被告万腾公司提供的xx路门店销售。2017年9月至2019年3月，净水器在xx广场家电生活馆展柜销售。 原、被告双方一致确认，合伙协议自2019年3月净水器展柜从xx广场家电生活馆撤出终止。 对双方有争议的事实，本院经审理认定如下： 关于净水器库存、销售利润、厂商返利、销售费用、徐大一已收款、万腾公司付款。原告徐大一主张净水器库存136950元、销售利润70456.5元、厂商返利29264元、销售费用40491元、徐大一已收款38013元、万腾公司付款50000元，并主张上述金额为被告万腾公司会计徐子薇提供；被告万腾公司于第一次庭审后向本院提供的各项数据为：进货总额399449元、销售总额315047元、库存194239元、利润71051元、工厂返利29264元、经营费用合计243403元（包括门面房租80000元、仓库房租8000元、人员工资72000元、销售费用83403元）、徐大一收款共计139332元（包括每月收入合计46000元、收取货款43332元、现金50000元）；随后，被告万腾公司于2019年10月23日向本院提供合伙期间损益表一份：                            项目投入                       项目损益表                                                     内容                       金额                       内容                       金额                               徐大一出资                       现金合计                       250000                       销售收入                       315047                               李明出资                       门面房租                       80000                       库存机器                       182239                                                     仓库房租                       8000                       库存滤芯                       12000                                                     人员工资                       72000                       进货货款                       -399449                                                     销售费用                       83403                                                                           总投入合计                                             493403                       利润合计                       109837                               项目亏损                       493403-250000-109837                       133566                               徐大一收现金                       现金合计                       147232                       徐大一库存                       194239                嗣后，被告万腾公司向本院提供销售及各项费用明细表显示：合伙期间销售利润72671.5元，费用合计220495元（包括门面房租80000元、仓库房租8000元、人员工资72000+13170元、各项销售费用47325元），厂商返利29264元，徐大一收款147232元（货款51232元，李明给付50000元，合伙期间每月收入合计46000元）、库存195155元。 原告徐大一对被告万腾公司提供的工厂返利29264元、收到被告50000元予以认可，本院予以确认；对房屋仓库租金、人员工资等费用认为根据协议约定应由被告万腾公司承担；对被告提供的库存、销售利润、销售费用等各项金额均不予认可。关于销售利润及销售费用（不包含门面租金及人员工资）、徐大一收款的数额。被告万腾公司首次提供的各项数据为库存194239元、销售利润71051元、销售费用83403元、徐大一收款43332元，其随后提供的损益表中显示的库存为194239元、销售利润为84402元（进货货款399449元-销售收入315047元）、销售费用为83403元，嗣后其提供的明细表中显示库存为195155元、销售利润为72671.5元、销售费用为47325元、徐大一收款51232元。本院认为，被告万腾公司前后三次提供的库存、销售利润、销售费用、徐大一收款金额均不相同。被告万腾公司在庭审中认可合伙期间账务由其记录管理，但在本院要求其出示合伙账册及记账凭证时，又称无账册及记账凭证，可让会计徐子薇出庭说明情况。在之后的庭审中被告会计徐子薇也没有出庭说明情况。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”。被告万腾公司拒不提供会计账册及记账凭证，本院推定原告徐大一关于在合伙期间库存136950元、销售利润70456.5元、销售费用40491元、徐大一已收款38013元的主张成立。被告万腾公司主张原告合伙期间每月收入合计46000元，因未提交证据予以证实，本院不予确认。 综上，对截止2019年3月，由原告徐大一保管的净水器库存货物价值136950元、工厂返利29264元、徐大一收到被告50000元、销售利润70456.5元、销售费用40491元、徐大一已收款38013元，本院予以确认。 本院认为，原、被告之间签订的《飞利浦净水合作协议书》，系双方真实意思表示，合法有效，双方应当恪守履行。原、被告双方一致认可合作协议自2019年3月净水器销售撤出xx广场家电生活馆终止，本院予以确认。合作协议终止后，双方应当按协议约定对合作事务进行清算。合作协议约定合作终止后，原告徐大一的出资仍归其个人所有，销售利润及后续费用双方各按50%比例分配。由于合作协议约定原告徐大一以人民币出资，被告万腾公司提供门面房、运营方针、营销团队和客户资源，故被告万腾公司主张将门面房、仓库租金、营销人员工资列入合伙费用，不符合合作协议约定，上述费用不应列入合伙费用。合伙期间销售费用40491元，依约应由双方平均分摊。原告徐大一的出资250000元、被告万腾公司出资的门面房、净水器库存货物价值136950元、工厂返利29264元、销售利润70456.5元为合伙人共有财产。合伙人财产中，被告万腾公司已收回其出资的门面房。原告徐大一的出资250000元依据协议约定仍归其个人所有，原告要求给付出资款同期银行贷款利息，不符合合作协议约定，不应得到支持。原告已收货款38013元、被告付款50000元，合计88013元。由于库存货物136950元已由原告徐大一取回，本院酌定库存货物归原告徐大一所有。折抵后的出资余款25037元（250000-88013-136950）应从剩余合伙财产中支付。剩余合伙财产为工厂返利29264元+销售利润70456.5元-销售费用40491元＝59229.5元，支付原告出资余款25037元后合伙财产还剩34192.5元（59229.5-25037）应由原、被告双方依约各自分得50%，由于该剩余合伙财产由被告万腾公司保管，被告万腾公司应当给付原告17096元（34192.5*50%）。原告主张被告应承担原告自行组织库存货物销售过程中产生的人员工资42640元，因原告没有证据证明该期间被告未派驻销售人员，也没有证据证明其实际支付了销售人员工资，故原告的该诉讼请求，本院不予支持。综上，被告万腾公司应当给付原告42943元（25037+17906）。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告连云港万腾暖通设备工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告徐大一人民币42937元。 二、驳回原告徐大一其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3887元（原告已预交），由原告负担1943.5元，被告负担1943.5元，被告负担部分于给付上述款项时一并给付原告。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。 审 判 长  王明才 人民陪审员  于银华 人民陪审员  樊项宁 二〇二〇年二月二十四日 书 记 员  孙小惠 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）、《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 （二）、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第一百六十二条：基层人民法院和其它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。 第二百二十四条发生法律效力的民事判决书、裁定，以及刑事判决书、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。