甘肃省高级人民法院行政赔偿裁定书（2019）甘行赔终168号上诉人（原审原告）刘建斌。被上诉人（原审被告）定西市安定区人民政府，住所地：定西市安定区公园路1号。法定代表人祁永和，该区政府区长。委托代理人周龙，定西市安定区司法局副局长。委托代理人李信堂，定西市安定区住房和城乡建设局执法稽查股股长。被上诉人（原审被告）定西市人民政府，住所地：定西市安定区安定路1号。法定代表人戴超，该市政府市长。上诉人刘建斌因诉定西市安定区人民政府（以下简称安定区政府）、定西市人民政府房屋行政赔偿一案，不服甘肃省天水市中级人民法院（2019）甘05行赔初107号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明：原告刘建斌在定西市安定区永定路XXX号有住宅楼一套（一楼），建筑面积80.32平方米，2010年8月30日定西市房地产管理局向刘建兵（原告刘建斌旧身份证姓名为刘建兵）颁发了安定区字第XXX号房屋所有权证，房屋用途为住宅。定西市安定区政府决定对安定区木材市场及周边进行旧城改造，2013年12月12日，安定区政府作出安政征〔2013〕15号房屋征收决定，原告刘建斌的房屋在征收范围之内。因安定区政府与被征收人刘建斌未达成安置补偿协议，2018年7月11日，安定区政府向被征收人刘建斌作出安政征补〔2018〕第19号房屋征收补偿决定：（1）被征收人刘建斌的房屋及其附属物货币补偿金额为215824元，一次性付给被征收人搬家补助费300元，临时安置费400元。（2）被征收人刘建斌的房屋产权置换方式为：①置换2号楼B户型建筑面积100.71平方米的安置房1套，超出部分在安置房屋交房时按同期同地段商品房市场价一次性缴清；②置换2号楼A户型建筑面积104.37平方米的安置房，超出部分在安置房屋交房时按同期同地段商品房市场价一次缴清。另付被征收人附属物补偿金额24884元，并支付被征收人搬家补助费300元，临时安置费400元……。刘建斌对该房屋征收补偿决定不服，向定西市人民政府申请行政复议。2018年11月27日，定西市人民政府作出定政复决字〔2018〕6号《定西市人民政府行政复议决定书》，决定维持安定区政府2018年7月11日作出的《定西市安定区人民政府房屋征收补偿决定书》。一审法院认为，该案的争议焦点是原告提起行政赔偿诉讼是否有事实根据和法律依据。原告的行政赔偿请求为：“1.对原告的涉案房屋重新测量出其实际面积85.4平方米；2.赔偿合理的房屋装修费用102480元；3.在改建地段进行房屋产权调换，在原位置同样楼层调换同等面积同等质量的房屋。”这三项请求均属国有土地上房屋征收和补偿过程中要解决的问题，而不属于行政赔偿的范围，且原告对安定区政府的房屋征收补偿决定和定西市人民政府的复议决定已经另案提起行政诉讼，请求法院判决撤销征收补偿决定和复议决定的案件正在审理之中。故，原告又单独提出行政赔偿请求无事实和法律根据。据此，依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定,判决驳回原告刘建斌的赔偿请求。上诉人刘建斌上诉称，上诉请求：1.对上诉人的房屋面积按照85.4平米评估赔偿和房屋装修费应为102480元。2.在改建地段进行房屋产权调换原位置同样楼层（一楼）同等面积同等质量的房屋。3.因非法强拆房屋给上诉人造成的房屋损失；4.因非法强拆房屋强制执行行为违法，承担赔偿非法强拆偷盗行为给上诉人造成的20000元经济损失；5.因非法强拆房屋的强制执行行为给上诉人造成的从2018年11月7日起每月房租损失4000元至正常营业时的损失。事实与理由如下：一、被上诉人安定区政府作出的房屋征收补偿决定和定西市政府作出的复议决定因违法给上诉人造成了损失。安定区住建局、大同物业公司、供水公司、拆迁公司等单位都是由二被上诉人领导管辖，上诉人房屋所在楼宇基本征收搬迁完毕，物业公司退出，停止了供水、供暖，家具等财物被偷盗，楼道、门窗等附属设施被拆毁拆除，房屋被拆毁等的损失，都是基于安定区政府的拆迁行为造成，属于违法行为，二被上诉人应当承担连带赔偿责任。二、安定区政府应当对上诉人的房屋进行产权调换在原位置同样楼层（一楼）同等面积进行安置。三、被征收房屋的评估价格过低，上诉人的房屋虽然证载是住宅，但是在马路边上作为商铺出租他人经营，应当按照商铺标准进行安置。四、房屋面积测量错误，证载面积虽然是80.32平米，但是没有包含阳台面积约5.1平米，被征收房屋的实际面积应为85.4平米。应当按照85.4平米计算补偿价格和装修价格。五、装修价格评估过低，被上诉人将装修价格评估为24884.45元过低，应当按照市场价格102480元进行补偿。综上，请求支持上诉人的5项诉讼请求。被上诉人安定区政府答辩称，上诉人的起诉无事实依据和法律依据。被上诉人没有实施强制拆除行为，更不存在违法强拆行为，其请求赔偿无事实依据。被上诉人定西市人民政府未提交书面答辩意见。本院查明的事实和一审法院查明的事实基本一致，本院予以确认。另查明，上诉人刘建斌诉安定区政府作出的安政征补(2018)第19号房屋征收补偿决定和定西市人民政府作出的定政复决字〔2018〕6号复议决定一案，甘肃省天水市中级人民法院作出（2019）甘05行初6号行政判决，判决撤销征收补偿决定和行政复议决定，责令安定区政府重新作出房屋征收补偿决定。安定区政府提起上诉，该案正在本院二审期间。本院认为，本案是上诉人刘建斌单独提起的行政赔偿诉讼，对单独提起行政赔偿诉讼，首先，应当围绕是否符合单独提起行政赔偿诉讼的法定程序；其次，应当审查是否满足应予赔偿的法定要件。如果起诉不符合单独提起行政赔偿的法定程序和法定条件，则无需对其是否应予赔偿进行实体审查。《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款规定：“赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条规定：“公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，人民法院应一并受理。赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼。”根据上述规定，赔偿请求人提起行政赔偿请求的途径有两种：一是单独提出赔偿请求，应当先向赔偿义务机关提出；二是在行政复议或者行政诉讼过程中，附带提出赔偿请求。当事人可以在两种程序中选择。本案上诉人刘建斌单独提起行政赔偿诉讼，并未经过赔偿义务机关先行处理程序，故不符合单独提起行政赔偿诉讼的法定程序，一审法院对此未予审查不当，应予纠正。关于上诉人针对涉案房屋征收补偿的问题，已另案处理。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条第（5）项规定：“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理。”上诉人刘建斌单独提起行政赔偿诉讼，应当经过赔偿义务机关先行处理程序，没有先行提出行政赔偿申请，也就不存在超过法定期限不予受理的问题，故不具备单独提起行政赔偿诉讼的法定条件，应当依法驳回其起诉，一审法院径行实体判决属于适用法律错误，依法应予纠正。综上，上诉人刘建斌的起诉不符合单独提起行政赔偿诉讼的法定条件，一审法院作出实体判决不当，应予纠正。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条、第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十三条第（二）项、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，裁定如下：一、撤销甘肃省天水市中级人民法院（2019）甘05行赔初107号行政赔偿判决；二、驳回上诉人（原审原告）刘建斌的起诉。本裁定为终审裁定。审判长 姚振勇审判员 朵利民审判员 薛 扬 二〇二〇年二月二十日书记员 李 璐附：本裁定适用的相关法律法规及司法解释1.《国家赔偿法》赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。2.《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，人民法院应一并受理。赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼。第二十一条赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：（１）原告具有请求资格；（２）有明确的被告；（３）有具体的赔偿请求和受损害的事实根据；（４）加害行为为具体行政行为的，该行为已被确认为违法；（５）赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理；（６）属于人民法院行政赔偿诉讼的受案范围和受诉人民法院管辖；（７）符合法律规定的起诉期限。第二十七条人民法院接到原告单独提起的行政赔偿起诉状，应当进行审查，并在七日内立案或者作出不予受理的裁定。人民法院接到行政赔偿起诉状后，在七日内不能确定可否受理的，应当先予受理。审理中发现不符合受理条件的，裁定驳回起诉。当事人对不予受理或者驳回起诉的裁定不服的，可以在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。3.《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条【二审裁判】人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。4.《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十三条人民法院审理二审案件和再审案件，对原审法院立案、不予立案或者驳回起诉错误的，应当分别情况作如下处理：（一）第一审人民法院作出实体判决后，第二审人民法院认为不应当立案的，在撤销第一审人民法院判决的同时，可以迳行驳回起诉；（二）第二审人民法院维持第一审人民法院不予立案裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院受理；（三）第二审人民法院维持第一审人民法院驳回起诉裁定错误的，再审法院应当撤销第一审、第二审人民法院裁定，指令第一审人民法院审理。