江苏省江宁经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0191民初1000号 原告：江苏三翼工程机械有限公司（统一社会信用代码913200005691829880），住所地在南京市江宁区禄口街道信诚大道55号。 法定代表人：邓富义，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李国文，该公司员工。 委托诉讼代理人：史明月，该公司员工。 被告：糜亚红，女，1979年7月3日生，汉族，住江苏省常州市武进区。 被告：庄波，男，1980年8月5日生，汉族，住江苏省常州市武进区。 上列二被告共同委托诉讼代理人：席梦石，江苏天哲律师事务所律师。 被告：泗阳常鑫建材有限公司（统一社会信用代码91321323592533686L），住所地在江苏省泗阳县李口镇八堡村（运河三桥南侧）。 法定代表人：钱泉兴，执行董事兼总经理。 原告江苏三翼工程机械有限公司（以下简称三翼公司）诉被告糜亚红、庄波、泗阳常鑫建材有限公司（以下简称常鑫公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年7月30日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告三翼公司的委托诉讼代理人李国文、史明月，被告糜亚红、被告庄波的共同委托诉讼代理人席梦石到庭参加诉讼。被告常鑫公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告三翼公司向本院提出诉讼请求：一、被告糜亚红、被告庄波共同返还其垫付款2120000元并承担违约金84800元；二、被告常鑫公司对糜亚红的上述第一项债务承担连带清偿责任。事实和理由：2012年10月，其与糜亚红、常鑫公司签订《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》，约定由其为糜亚红购买工程机械设备向中国光大银行南京中山北路支行（以下简称光大银行）的贷款提供担保；常鑫公司向其提供反担保。合同签订后，糜亚红在光大银行贷款2720000元，并与光大银行约定贷款期限及还款方式。后糜亚红拖欠多期银行贷款，导致其向光大银行履行担保责任。截至目前，其已代为垫付银行贷款2120000元，根据合同约定，糜亚红应承担违约金84800元；常鑫公司应对糜亚红的上述债务承担连带责任。庄波作为糜亚红的配偶，出具《共有人意见书》愿意就上述债务与糜亚红承担共同责任。故诉至法院，提出上述诉请。 被告糜亚红、被告庄波共同辩称：一、被告常鑫公司是本案所涉贷款的实际借款人和使用人，其二人不应承担责任，之所以以糜亚红的名义向银行贷款，是因为常鑫公司没有贷款资格，光大银行及原告三翼公司对此均知情；光大银行在贷款过程中存在不合规的行为；三翼公司主张已代为返还贷款，应提供充分的证据予以证实，否则应承担举证不能的责任。二、本案所涉贷款是用于购买三翼公司出售的10台搅拌车、2套搅拌站，现三翼公司已收回6台搅拌车，即使三翼公司代为返还银行贷款，也应当扣减收回的设备对应的价值。三、庄波并未在《个人贷款合同》、《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》及《共有人意见书》上签字，不应与糜亚红承担共同责任。综上，请求驳回三翼公司对其二人的全部诉讼请求。 被告常鑫公司未应诉。 本院经审查认定事实如下：2012年9月25日，江苏三一工程设备有限公司（出卖人，以下简称三一公司）与被告糜亚红（买受人）签订《产品买卖合同》一份，约定由糜亚红向三一公司购买10台搅拌车、2套搅拌站，合同总价为8600000元。同年10月31日，糜亚红与光大银行签订《个人贷款合同》一份，约定由糜亚红向光大银行贷款2720000元以支付上述价款，贷款期限为48个月，贷款年利率为7.68%。《个人贷款合同》签订后，光大银行依照糜亚红的委托将该借款转入三一公司的银行账户。三一公司（乙方、担保服务人、反担保被保证人）又与糜亚红（甲方、借款人）、被告常鑫公司（丁方、法人反担保人）签订《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》一份，约定：甲方拟通过银行按揭贷款方式购买工程机械产品，特向乙方申请请其向银行按揭贷款提供担保服务，丁方同意作为反担保人，为乙方对甲方享有的全部债权承担连带担保责任。丁方担保的范围包括乙方对甲方享有的全部主债权及利息（包括罚息）、违约金、赔偿金以及乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等），担保方式为连带责任保证，保证期间为乙方履行了甲方银行逾期垫付、回购责任开始之日起2年。自乙方履行了甲方银行逾期垫付、回购责任开始之日起2年后，丁方自愿承担连带担保责任。借款合同生效后，甲方承诺严格按借款合同约定向银行偿还借款。因甲方未按借款合同约定按期还款，导致乙方代为偿还欠款、承担担保责任后，甲方即承认发生了与银行所签借款合同中的违约责任。此时，甲方同意按借款合同的约定提前清偿所有贷款本金、利息及其他相关费用至乙方，并授权乙方代为向银行支付。如甲方不履行上述义务，则乙方可随时向甲方、丁方追偿。甲方不按约定履行借款合同义务，乙方有权凭本协议向甲方、丁方进行如下两种方式的追偿，且诉讼管辖法院设为乙方住所地法院：…（2）基于乙方是甲方银行贷款的连带担保人，乙方为甲方的银行逾期实施垫付后，即乙方履行了担保责任，乙方可随时向甲方、丁方追偿其全部债务。出现以下情形的，甲方同意以其银行借款金额为基数按下列比例支付违约金，该违约金由乙方从保证金中直接扣除，无须征得甲方同意：…（3）甲方还贷期内，每逾期还贷一次：1%；甲方出现连续两个月或累计三个月逾期还贷的：4%；（4）甲方未能及时续保，导致乙方代甲方履行垫付、回购、提前结清贷款或其他不良后果的：4%。合同还就保险购买、抵押登记、违约责任等方面进行了约定。 2015年4月8日，三一公司经工商部门核准名称变更为原告三翼公司。 因被告糜亚红未按期向光大银行返还银行贷款，原告三翼公司（原三一公司）于2013年12月27日至2017年1月24日陆续23次代为向光大银行垫付银行贷款本息2058246.85元。 审理中，原告三翼公司对所主张的违约金陈述，依据《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》约定，借款人出现连续两个月或累计三个月逾期还贷的，应按向银行借款金额的4%向其支付违约金，现其自愿按照2058246.85元的4%即82329.87元予以主张。 被告糜亚红提交了其与被告常鑫公司之间的银行流水、其与原告三翼公司工作人员的谈话录音及案外人出具的书面说明以证明其只是常鑫公司的财务人员，并不参与常鑫公司分红，也不是常鑫公司经营人员，实际借款人系常鑫公司，三翼公司对此也知情。原告三翼公司则认为糜亚红作为完全民事行为能力人签署了《个人贷款合同》、《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》，应知晓因此产生的法律后果，也应该承担相应的法律责任。 原告三翼公司主张被告庄波出具了《共有人意见书》，根据共有人意见书，庄波自愿与被告糜亚红承担共同责任。庄波辩称三翼公司提交的《共有人意见书》上并非其所签字，并申请对笔迹进行司法鉴定。2019年10月18日，南京康宁司法鉴定中心出具鉴定意见书，载明“《共有人意见书》其上共有人签字处‘庄波’签名字迹与样本字迹不是同一人书写。”庄波支付鉴定费2000元。三翼公司对鉴定意见书不持异议，并撤回对庄波的诉讼请求。 被告常鑫公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。 上述事实，有《产品买卖合同》、《个人贷款合同》、贷款借据、划款凭证、《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》、财务凭证、鉴定意见书、银行流水、录音、说明及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为：原告三翼公司与被告糜亚红、被告常鑫公司之间签订的《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》系各方真实意思表示，合法有效，应受法律保护，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。该合同约定糜亚红应当严格按照借款合同约定向银行返还贷款本息，因糜亚红未按借款合同约定按期还款，导致三翼公司代为返还借款。按照约定，三翼公司承担保证责任后可以向糜亚红追偿，并要求常鑫公司承担反担保责任，对糜亚红的债务承担连带清偿责任。故对三翼公司要求糜亚红返还垫付款2058246.85元，常鑫公司对糜亚红的该债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。依照法律规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。按照三翼公司与糜亚红、常鑫公司签订的《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》约定，糜亚红出现连续两个月或累计三个月逾期还贷的，应以银行借款金额为基数计算4%支付违约金，现糜亚红连续两个月以上多次逾期还贷，应当向三翼公司支付违约金，常鑫公司承担反担保责任，对糜亚红的该债务承担连带清偿责任。三翼公司自愿按照2058246.85元的4%即82329.87元主张违约金，不违反法律规定和合同约定，本院予以支持。糜亚红辩称常鑫公司系本案借款的实际使用人，其只是公司财务人员，不应承担责任，但本案中《个人贷款合同》、《工程机械、车辆按揭贷款担保服务协议》均系糜亚红本人所签，糜亚红作为完全民事行为能力人应当承担相应的法律后果。糜亚红辩称三翼公司已收回6台搅拌车，应当扣减收回的设备对应的价值，该主张与本案非属同一法律关系，糜亚红可另案主张权利。常鑫公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告糜亚红返还原告江苏三翼工程机械有限公司垫付款2058246.85元并支付违约金82329.87元，合计2140576.72元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清； 二、被告泗阳常鑫建材有限公司对被告糜亚红的上述第一项债务承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费24438元，由原告三翼公司负担712元，由被告糜亚红、被告常鑫公司共同负担23726元；本案财产保全费5000元，由糜亚红、常鑫公司共同负担；本案鉴定费2000元，由三翼公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  张雨青 人民陪审员  张翼飞 人民陪审员  张 渝 二〇二〇年二月二十四日 见习书记员  樊启娟