辽宁省营口市站前区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0802民初1310号原告：马吉开，男，1976年12月23日出生，汉族，个体，住营口市站前区。委托诉讼代理人：刘营军，营口市诚信法律服务所法律工作者。被告：营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店，住所：营口市站前区建筑装饰材料城三区A15号，统一信用代码，92210802MA0TQR3WXL。经营者：白海山，男，1976年5月13日出生，汉族，住营口市站前区。委托诉讼代理人：杨盛辛，辽宁海润律师事务所律师。原告马吉开与被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马吉开及其委托诉讼代理人刘营军，被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店的经营者白海山及其委托诉讼代理人杨盛辛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。马吉开向法院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费70197.59元（52300.19元+16837元+1060.4元）；二、住院伙食补助费129天（43+86）×50元=6450元；三、护理费1、5天1级护理×2人×144.4元=1444元。2、38天+86天=124天（二级）×144.4元×1人=17905.60元，护理费共计19349.60元；四、误工费2017.5.22-2019.7.29（至定残前一日）797天×144.4元=115086.80元；五、伤残赔偿金37342×20年×41%=306204.40元；六、精神抚慰金37342元×3年×41%=45930.66元；七、救护车费230元；八、交通费1000元；九、被抚养人生活费（女儿马璟怡2007年8月4日出生）26448×5年÷2人×41%=27109.20元；十、鉴定费1000元，共计592558.25元；十一，诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年开始，原告是通过原告弟弟介绍被被告雇佣安装房屋装修吊顶，具体过程一般是提前一天，或者提前半天，被告电话通知原告施工时间、地点，原告和业主基本见不到面，有时装修公司在那施工原告进屋干活，原告干完活，一般是由装修公司验收，有时业主找被告验收，被告的经营者按照原告实际施工的平数，基本上半个月或一个月向原告结算。2017年5月21日，被告的经营者电话指派原告次日到御景华庭小区一业主家安装吊顶，2017年5月22日，原告在该住户家安装房屋吊顶工作时，由于木梯断裂，原告从高空摔下，造成原告受伤，被送往营口市中心医院救治，诊断为“脑挫裂伤、颅骨骨折”等，住院43天，其中一级护理5天，又在营口康复医院住院86天，产生医疗费70197.59元（52300.19元+16837元+1060.4元）、救护车费230元、交通费1000元。诉讼中，营口市中医院司法鉴定所鉴定：马吉开左侧肢体肌力4级构成伤残等级七级；马吉开脑外伤后目前遗留右侧额、顶叶软化灶形成构成伤残等级十级，且认定马吉开左侧肢体瘫与原告马吉开2006年12月13日外伤之间存在因果关系,原告支付鉴定费1000元。原告应获得住院伙食补助费129天（43+86）×50元=6450元；护理费1、5天1级护理×2人×144.4元=1444元。2、38天+86天=124天（二级）×144.4元×1人=17905.60元，护理费共计19349.60元；误工费2017.5.22-2019.7.29（至定残前一日）797天×144.4元=115086.80元；伤残赔偿金37342×20年×41%=306204.40元；精神抚慰金37342元×3年×41%=45930.66元；被抚养人生活费（女儿马璟怡2007年8月4日出生）26448×5年÷2人×41%=27109.20元。对于此事的赔偿，原告认为，被告系个体工商户，是经营范围中包括为客户安装房屋吊顶，被告长期多次指派原告为客户安装吊顶，并按照原告完成指派的工作量，被告支付给原告相应的报酬，被告在指派原告安装吊顶时曾向原告发放了带有其经营标识的服饰、服装，而原告此次受伤，也是被告所雇佣从事被告指派的任务，双方的雇主雇员关系成立。依据最高人民法院关于雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主应承担赔偿责任的规定，请求判令被告赔偿原告的全部损失。马吉开在诉讼中向法庭举证有：诊断书、中心医院及康复医院住院病志、医疗费收据、用药明细，救护车费用证明，护理人员身份证明，微信截图，鉴定意见书两份及回函，鉴定费及鉴定检查费，被扶养人马璟怡身份证明，（2018）辽0802民初1152号民事判决书。营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店辩称：1、原被告之间不是雇佣关系，而是加工承揽关系，原告是从事吊顶安装并且有专业技术的人员，其日常工作不受被告任何指挥和管理均由其独立完成相关吊顶安装工作，并且在加工吊顶安装时原告自行安排工作时间，工具以及相应的技术保障。被告只要求的是原告交付给被告的安装吊顶的工作成果，而对原告没有任何管理和指挥的权利。2、（2018）辽0802民初1152号和（2018）辽0802民终3188号民事判决书，对双方之间的法律关系已经给出了认定，认为双方不是劳动关系，在本院认为中也提及原告不受被告的管理和指挥，并且原告也从事其他经营者的安装吊顶工作，原告的工作是由其独立完成的，并不符合与被告存在雇佣关系的基本特征，因为被告所要原告的不是体力的相关劳务，而是工作成果，因此双方法律关系是符合加工承揽关系。3、2017年3月份开始，原被告有此业务关系。原告所诉的发生受伤事故事实不清，其不能证明是在从事被告的吊顶安装工作是受伤，原告对此并没有证据。4、原告2006年12月13日因交通事故致脑外伤，被告认为不排除与其左侧肢体瘫存在因果关系。综上，应驳回原告的诉讼请求。营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店在诉讼中向法庭举证有：（2018）辽0802民终3188号民事判决书。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店经营装修吊顶，2017年5月前，原告是通过其弟弟介绍认识被告经营者，为被告安装被告客户房屋装修吊顶，具体过程一般是提前一天或者半天，被告电话通知原告施工时间、地点，原告自带安装工具或设备等按时到指定地点施工，原告安装完毕，由业主的外包装修公司或业主找被告验收，验收后，被告按照既定价格及原告实际施工的面积，半个月或一个月向原告结算。2017年5月21日，被告的经营者电话指派原告次日到御景华庭小区一业主家安装吊顶，2017年5月22日，原告在该住户家安装房屋吊顶时，由于原告脚下马凳断裂，原告摔下倒地，造成原告受伤，被送往营口市中心医院救治，诊断为“脑挫裂伤、颅骨骨折”等，住院43天（2017.5.22-2017.7.4），其中一级护理5天，住院医疗费51035.51元，其中，原告个人支付12174.1元、其余医保支付，门诊医疗费138.17元，出院医嘱继续对症、康复治疗等。后，原告在营口市康复医院住院治疗86天（2017.7.6-2017.9.30），原告花费医疗费16837.00元。2018年12月24日，原告因急发抽搐到营口市中心医院治疗，支付门诊医疗费1107.31元，支付120费用100元。2017年5月22日，原告支付120费用130元。诉讼中，经原告申请，法院委托，2019年9月20日，营口市中医院司法鉴定所（2019）临鉴字第180号鉴定意见书鉴定意见：马吉开左侧肢体肌力4级构成伤残等级七级；马吉开脑外伤后目前遗留右侧额、顶叶软化灶形成构成伤残等级十级。另查，马吉开2006年12月13日因交通事故致脑外伤。2019年12月14日，营口市中医院司法鉴定所（2019）临鉴字第274号鉴定意见书鉴定意见：马吉开左侧肢体瘫系本次外伤直接所致，无法认定马吉开与原告2006年12月13日外伤之间存在因果关系。原告支付鉴定费1000.00元及检查费1060.4元。另查，原告婚生女马璟怡（2007年8月4日出生）。另查，原告的住院伙食补助费129天（43+86）×50元=6450元；护理费1、5天（一级护理）×2人×144.4元/天=1444元。2、38天+86天=124天（二级护理）×144.4元/天×1人=17905.60元，护理费共计19349.60元；误工费2017.5.22-2019.7.29（至定残前一日）797天×144.4元/天=115086.80元；伤残赔偿金37342元/年×20年×41%=306204.40元；精神抚慰金5000元×4.1=20500元；被抚养人生活费（原告女儿马璟怡2007年8月4日出生）26448×5年÷2人×41%=27109.2元；交通费酌定500元。本院认为，被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店经营装修吊顶，原告是按照被告指派的施工时间、地点及被告的客户联系方式后，原告自带安装工具或设备等按时到指定地点安装吊顶，客户针对被告验收、结算，被告按照既定价格及原告实际安装面积，定期向原告结算费用，即原告与被告的客户不具有合同关系，原告与被告存在安装被告客户房屋吊顶的雇佣（劳务）合同关系，该合同关系合法有效。在合同履行中，即原告在被告客户家安装房屋吊顶时，由于原告脚下马凳断裂，原告倒地摔伤，对此，原告未尽到相应的安全注意义务，原告负有一定过错。被告对原告负有指示、监督等合同义务，因被告未尽到对原告的指示、监督等合同义务，即存在不作为的侵权行为，故被告对原告受伤的经济损失应承担赔偿责任，本院酌定，被告给付原告赔偿总额的50％为宜。原告诉请的营口市中心医院住院医疗费51035.51元，其中，原告个人支付12174.1元、其余医保支付，对医保支付的部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第122条，《中华人民共和国侵权责任法》第35条、第16条、第22条之规定，判决如下：被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店给付原告马吉开医疗费15243.29元：（12174.1元+138.17元+16837.00元+1107.31元+130元+100元）×50%；二、被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店给付原告马吉开伙食补助费3225元：6450元×50%；三、被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店给付原告马吉开护理费9674.8元：19349.60元×50%；四、被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店给付原告马吉开误工费57543.4元：115086.80元×50%；五、被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店给付原告马吉开伤残赔偿金153102.2元：306204.40元×50%；六、被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店给付原告马吉开精神抚慰金10250元：20500元×50%；七、被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店给付原告马吉开被抚养人生活费13554.6元：27109.2元×50%；八、被告营口建筑装饰材料城海创装饰材料商店给付原告马吉开交通费250元：500元×50%；案件受理费元及鉴定费2060.4元（1000+1060.4），被告承担元，四原告自行承担元，原告已预交本院，由被告给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，经本院上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审 判 长 ：隋传义人民陪审员 ：陈惠丽人民陪审员 ： 吴 晶二〇二〇年二月二十五日书 记 员 ：孙婷婷