山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）晋08刑终9号 原公诉机关山西省夏县人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐鹏霄，男，1991年6月6日出生，汉族,专科文化程度，户籍所在地山西省运城市夏县，无业，住太原市晋源区。2014年9月4日因犯故意伤害罪被夏县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年4月7日被太原市公安局小店分局营盘派出所抓获，2019年4月18日被夏县公安局刑事拘留，2019年5月22日经夏县人民检察院批准逮捕，2019年5月23日被夏县公安局执行逮捕，现押于盐湖区看守所。 夏县人民法院审理夏县人民检察院指控被告人徐鹏霄犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月11日作出（2019）晋0828刑初107号刑事判决。被告人徐鹏霄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：1、2017年11月24日至11月27日四天期间，张某1每天通过其支付宝给王某账户转账100元，由王某联系被告人徐鹏霄购买100元的毒品黄某（粗制海洛因），王某每天通过其支付宝将钱转给被告人徐鹏霄的支付宝账户。王某在被告人徐鹏霄处共购买过四次毒品。 2、2017年11月22日齐某在被告人徐鹏霄处以每0.1克100元的价格购买0.2克毒品，齐某通过其支付宝转给被告人徐鹏霄的账户210元。 原判采信的证据有：1、被告人徐鹏霄的户籍证明，证明被告人的基本信息，与起诉书载明一致。徐鹏霄，男，1991年6月6日出生，身份证号码：，住山西省夏县八一街路北房产居民小区501号。 2、太原市公安局小店分局营盘派出所民警李某、赵某于2019年4月7日出具的到案经过，证实被告人徐鹏霄系被抓获归案。主要内容为：2019年4月7日7时30分许，营盘派出所民警根据线索在太原市晋源区小站营小区内将涉嫌贩卖毒品网上在逃人员徐鹏霄抓获。 3、被告人徐鹏霄在公安机关的讯问笔录，否认其贩卖毒品的事实。主要内容为：他认识张某1，是他的初中同学。他认识好几个叫王某的，他猜测瑶峰镇石桥村的王某吸毒，公安机关向其出示的2017年11月的支付宝转上流水，上面显示王某向他转账的都是王某欠他的钱给他还账。 4、证人张某1的询问笔录，证实在徐鹏霄处购买毒品的事实。主要内容为：2017年11月24日下午他开车去找王某,王某拿出一点黄某,他们两个在车上吸了几口,后来去他家把剩余的黄某吸食完。他问王某没有了吗?王王某可以买下，但没有钱。他就给王王某付宝转了100元，他们就开着他的桑塔纳，王王某他指引到夏县恒达绿景苑小区边上的一个巷里，他在车上等王王某王王某买黄黄某买好后他们就去他家吸食完。第二次也是他通过支付宝给王王某00元，王王某买黄黄某第三次第四次都是这样。他的支付宝账号是1150××××2220头像是他的照片。2017年11月24日至2017年11月27日他支付宝给王王某四次100元交易记录是他购买黄黄某钱。他和王王某食的毒品是在“小鹏”跟前购买的，他不知道姓什么，小鹏是夏县人，住在夏县恒大绿景苑小区边上的巷里的民居里。他没有见过小鹏，都是王王某小鹏购买的黄黄某 5、证人王王某询问笔录，证实其在“小鹏”处购买黄黄某事实。主要内容为：2017年11月21日晚19时许，东东给他打电话，问他能否找下黄黄某他说能行，东东用支付宝给他发了100元钱，他坐上东东的车，让东东开到恒大绿景苑附近。在去的路上，他给小鹏打了电话，并用支付宝给小鹏发了一百元钱，小鹏说把黄黄某在烟盒里，烟盒放在恒大绿景苑附近的一个电线杆处。他叫东东把车停在宏鼎饭店门口，他一人来到恒大绿景苑附近路边上，找到小鹏放在路旁的一个烟盒，随后他将烟盒拿走，他俩在东东的车上将黄黄某同用烟盒的金箔纸吸食了。中间隔了一天下午16时许，东东来到他家让弄些黄黄某并用支付宝给他转了100元，他联系好小鹏，他们开车来到恒达绿景苑附近，他取走黄黄某他和东东在车上吸食黄黄某中间又隔了一天下午，东东打电话让他买些黄黄某并用支付宝给他转了100元，他联系小鹏，用东东转给他的钱购买黄黄某他拿上黄黄某东东在他家用香烟盒的金箔纸将购买的黄黄某起吸食了。小鹏叫徐鹏霄，男，26岁，属羊的，夏县人。东东不认识小鹏，也没有小鹏的联系方式，每次都是他和小鹏联系购买黄黄某小鹏的手机号及支付宝账号都存在他手机上。张张某1付宝从2017年11月24日至2017年11月27日给他转账四次都是一百元，这些钱他都用于购买毒品了。 6、证人张张某2询问笔录，证实其在“小鹏”跟前购买毒品的事实。主要内容为：大概2017年到2018年之间，他在“小鹏”跟前买过有7、8次黄黄某最少的一次买过500元，最多一次买过2000元，每次数额不等，一般是500元买半克黄黄某1000元一克黄黄某他买的毒品都自己抽了，交易大部分是转账，小部分是现金，转到“小鹏”微信号。他原来那个微信号不用了，所以提供不了。然后他去小鹏家门口，有时候小鹏当面给他，有时候从平房顶给他扔下来。有时候他也给“高峰”转过账，但给货的人是“小鹏”。 7、证人齐齐某询问笔录，证实在八一街一个人跟前购买毒品的情况。主要内容为：他在八一街一个人跟前买过两三次毒品，通过支付宝和现金支付，当时他戒毒出不了门，这个卖黄黄某送到他楼下，他把现金扔到楼下，然后用个绳子绑着烟盒放下去，让那个人把黄黄某在烟盒里他拉上来，总共买过两三回，加起来半克左右。他买黄黄某支付宝账号是完美人生（手机号是1159××××5250微信号同号），他认识卖黄黄某人的支付宝头像，好像就是本人。公安机关出示的徐鹏霄2017年11月转账流水显示名称为完美人生的支付宝账号于2017年11月22日22时45分向其转账210元，是他购买黄黄某钱，200元钱买了2分，还帮他带了一盒烟。 8、证人王王某辨认笔录，证实经公安机关依法组织，证人王王某其笔录中所说的出售给其黄黄某“小鹏”进行辨认，经辨认，其认出公安机关提供的照片中的6号男子就是出售给其黄黄某“小鹏”，即徐鹏霄。 9、证人张张某2辨认笔录，证实经公安机关依法组织，证人张张某2其笔录中所说的向其出售黄黄某“小鹏”进行辨认，经其辨认，公安机关向其提供的照片中的5号就是向其出售黄黄某男子，即徐鹏霄。 10、证人张张某2辨认笔录，证实经公安机关依法组织，证人张张某2其笔录中所说的“小鹏”的上线“高峰”进行辨认，经其辨认，公安机关提供的照片中的1号就是其笔录中所说的自己向其转账的男子，即周周某 11、证人齐齐某辨认笔录，证实经公安机关依法组织，证人齐齐某其笔录中所说的2017年11月左右向其出售黄黄某男子进行辨认，经其辨认，公安机关提供的照片中的7号就是其笔录中所说的向其出售黄黄某男子，即徐鹏霄。 12、张张某1机支付宝给王王某账记录截图，证实2017年11月24日至2017年11月27日四天期间，张张某1天用支付宝给王王某账100元。 13、被告人徐鹏霄支付宝账单流水及账单详情截图，证实:1、2017年11月24日至2017年11月27日四天期间，王王某天用支付宝给被告人徐鹏霄转账100元。2、“完美人生”于2017年11月22日向被告人徐鹏霄转账210元。 14、山西省夏县人民法院（2014）夏刑初字第68号刑事判决书，证实被告人徐鹏霄于2014年9月4日因故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。 15、夏县公安局调取证据通知书、夏县人民法院执行通知书、夏县社区矫正办公室（罪犯）社区服刑人员矫正通知书、夏县司法局瑶峰司法所社区矫正期满鉴定书及解除社区矫正宣告书，证实被告人徐鹏霄的缓刑考验期从2014年9月16日至2017年9月15日。 16、夏县公安局受案登记表、立案决定书证实本案的立案时间为2017年11月28日。 17、检查笔录，证实公安机关对在张张某1食剩余毒品疑似物进行称重的情况，共0.18克。 18、山西省运城市中级人民法院（2018）晋08刑终415号刑事裁定书，证实张张某1犯容留他人吸毒罪，被判处有期徒刑十个月，上诉后被运城市中级人民法院驳回上诉，维持原判。 19、夏县公安局禁毒大队出具的吸毒人员动态管控详细信息，证实周周某齐齐某张张某2有吸毒记录。 据上事实和证据，原审法院认为，被告人徐鹏霄无视国家法律，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。根据被告人的犯罪情节，社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，判决被告人徐鹏霄犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币一万元。 宣判后，被告人徐鹏霄以未向他人贩卖毒品为由，提出上诉。 经审理查明的事实和证据与原审判决相同。原判所列证据均经原审法院当庭举证质证，能够相互印证，本院予以认定。 本院认为，上诉人（原审被告人）徐鹏霄无视国家法律，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人所提没有向他人贩卖毒品的上诉理由，经查，吸毒人员王王某张张某1齐齐某别证明在上诉人徐鹏霄处购买了毒品，有手机微信转账记录及三名吸毒人员对上诉人的辨认笔录所证实。其上诉理据不足，不予采纳。原审判决根据其犯罪事实、性质、犯罪情节和危害后果对其作出的处罚符合法律规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王效伟 审判员  薛 钧 审判员  侯麦菊 二〇二〇年二月二十四日 书记员  王楷铭