广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初1036号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人**贤，男，1974年2月5日出生，汉族，广东省广州市增城区人，文化程度初中，户籍地广东省广州市增城区。因本案于2018年11月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人袁丹，广东经纶律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉〔2019〕976号起诉书指控被告人**贤犯贩卖毒品罪，于2019年7月23日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员高忠华出庭支持公诉，被告人**贤及其辩护人袁丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2018年11月29日至30日，被告人**贤伙同卢树柒（另案处理），雇佣翟某（另案处理）驾驶粤Ｂ×××××小汽车到湖南省永州市万元的价格购买了10包毒品K粉。翟某将毒品运回广东省后，在广州市增城区新塘镇将7包毒品交给了被告人**贤，在东莞市包毒品交给了同案人卢树柒。2018年11月30日，被告人**贤在广州市增城区新塘镇新塘大道西89号华馨苑湘味馆内抓获，在其驾驶的粤Ａ×××××牌汽车内查获毒品K粉1包（净重0.27克，检出氯胺酮成分），在广州市增城区新塘镇凤凰城凤鸣苑81街6号其家中查获毒品开心粉114包（净重169.41克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）和咖啡因成分）和20个空的透明塑料袋。2018年12月1日，被告人**贤的妻子李玉英（已判决）在广州市增城区新塘镇凤凰城凤鸣苑81街6号其家中发现6包毒品，并将毒品放进卫生间马桶内冲走。此后从其家中化粪池的提取物中，检出MDA、MDMA、氯胺酮成分。2018年12月3日，同案人卢树柒在东莞市常平镇白石岗村蓝天公寓528房被抓获，在该房内被查获毒品K粉和开心粉700多克。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘验、鉴定意见、被告人供述、证人证言等证据，据此指控被告人**贤行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定判处刑罚。被告人**贤否认控罪。辩解不认识卢树柒、翟某，没有委托翟某运输毒品。查获的毒品是其2014年之前购买用于自己吸食的，2014年之后其就没有再吸毒了。其妻子冲走的是其买的药品，不是毒品。其指认的微信聊天记录中是广西dj（卢树柒）问其要不要毒品。其辩护人提出被告人行为不构成贩卖毒品罪，符合非法持有毒品罪构成要件。一、指控2018年11月29日至30日的犯罪事实只有卢树柒和翟某的供述，且其二人供述有相矛盾地方。指控的十包毒品并非查获实物，无法确定真实数量和种类。无法指向被告人**贤贩卖毒品。二、在李某冲走毒品之前，公安机关已经搜查过，李某不可能发现公安机关未搜到的毒品，化粪池内的毒品无法查实种类和数量，该部分事实与被告人无关联。三、查获卢树柒的毒品无证据证实与被告人**贤有关联，不能认定为共同犯罪事实。被告人**贤对非法持有毒品事实予以确认。经审理查明，2018年11月29日至30日，被告人**贤伙准备到湖南永州购入毒品，遂通过卢树柒找到翟某驾驶粤Ｂ×××××小汽车进行运输。同时卢树柒向被告人**贤提出购买毒品K粉1公斤，被告人**贤同意以25万元转售给卢树柒1公斤K粉。翟某驾车到达湖南永州后，在被告人**贤的联系安排下，以62万元现金购得10包毒品K粉并运回广东，在广州市增城区新塘镇将7包毒品交给了被告人**贤，在东莞市包毒品交给了卢树柒。2018年11月30日，被告人**贤在广州市增城区新塘镇新塘大道西89号华馨苑湘味馆内抓获，在其驾驶的粤Ａ×××××牌汽车内查获毒品K粉1包（净重0.27克，检出氯胺酮成分），在广州市增城区新塘镇凤凰城凤鸣苑81街6号其家中查获毒品开心粉114包（净重169.41克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）和咖啡因成分）及其他物品。2018年12月1日，被告人**贤的妻子李玉英（已判决）在广州市增城区新塘镇凤凰城凤鸣苑81街6号家中发现被告人**贤藏在家中的6包毒品，为帮**贤减轻处罚，不让公安机关查扣上述毒品，李某将毒品放进卫生间马桶内冲走。后侦查机关从其家中化粪池内提出到相关糊状物，并从该糊状物中检出MDA、MDMA、氯胺酮成分，其中16个检测样品中MDMA含量在1.8%-3.4%之间。2018年12月3日，公安机关抓获卢树柒、翟某，并在东莞市常平镇白石岗村蓝天公寓528房内缴获卢树柒持有的大量毒品。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1.受案登记表、立案决定书。2.归案经过，证实被告人**贤于2018年11月30日被公安机关抓获归案。3.人口信息查询表。4.现场勘验笔录、现场图、现场照片、提取痕迹、物证登记表。5.搜查证、搜查笔录、扣押清单。证实侦查机关抓获被告人**贤，扣押被告人**贤持有的苹果7手机2台，手机号码分别为136××××7139*3888。扣押其驾驶的车辆粤Ａ×××××号车，在该车上扣押毒品疑似物1包、苹果6SPLUS、苹果4手机各1台、银行卡3张。在被告人**贤住处广州市增城区永宁街凤凰城凤鸣苑81街6号二楼西北侧房间床下白色塑料袋处扣押浅黄色粉末5包，二楼西北侧房间床下抽屉内红色塑料袋内扣押浅黄色粉末109包、以及其他塑料袋。6.提取笔录、称量取样笔录，证实对扣押被告人**贤的毒品疑似物进行称量取样，其中粤Ａ×××××号车的1包白色晶体净重0.27克。其住处5包浅黄色粉末分别净重1.91克、2.00克、1.86克、2.04克、2.70克，其余109包浅黄色粉末净重158.90克。7.鉴定意见。（1）广东省广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（理化）字[2018]00440号检验报告，证实在被告人**贤车上扣押的白色晶体检出氯胺酮成分；在其住处二楼西北侧房间床下白色塑料袋内的5包浅黄色粉均检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）和咖啡因成分；其余109包随机抽取11包，均检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）和咖啡因成分。（2）广东省广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（DNA）字[2018]03750号鉴定书，证实粤Ａ×××××号车白色晶体透明塑料袋、手刹杆、方向盘的擦拭子均检出被告人**贤基因分型，该车档位杆检出混合基因分型包含**贤基因分型。（3）南方医科大学司法鉴定中心南方医大司鉴中心[2019]毒鉴字第0305号鉴定意见书，证实从李某家中化粪池提取的褐色糊状物检出MDA、MDMA、氯胺酮成分。（4）广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2019]00476号检验报告，证实从被告人**贤住处化粪池提取的固体物中16个样品均检出MDMA成分，含量在1.8%-3.4%之间。8.电子数据检查工作记录。（1）穗公网勘[2019]2369号，内有卢树柒2部手机的电子检查数据，其中使用微信名“入冬”（微信号×××）与被告人**贤使用的微信名“倍”（微信号×××）的微信聊天记录。卢树柒手机微信名“晚游”有与微信名“达康书记”（翟某供述其运输毒品时使用与**贤、卢树柒联系的微信）的微信语音通话记录。（2）穗公网勘[2019]1234号，内有**贤的手机电子数据，其中苹果7手机使用的微信包括微信名“倍”（微信号×××），以及微信昵称“**贤”（微信号×××）。9.经被告人**贤指认的聊天记录（“倍”与“入冬”的聊天记录）。内容与卢树柒手机电子检查数据记录内聊天记录一直，内容如下：2018-11-2915:47:42卢树柒发送图片（白色晶体），**贤语音（什么情况什么情况），卢树柒语音（我刚收到风，人家说应该是一模一样的，送到这边也可以给那个价钱）。2018-11-2921:20:00语音通话，2018-11-2921:39:22语音通话，**贤发二维码（微信名为**贤的收款码）。2018-11-3001:28:04**贤：那边搞定！回来了。卢树柒：好的。**贤：还没睡。卢树柒发短视频（饮啤酒，睡不着）。**贤语音（我都睡了，搞掂就睡了，等他即，搞掂就睡）。卢树柒语音（睡啦，我都要睡了，等几个钟到时他回来就给电话你啦）。10.现场检测报告书，证实被告人**贤常见毒品尿检结果均呈阴性。11.吸毒人员动态管控详细信息，证实被告人**贤曾因吸食毒品2015年、2016年期间曾被处以行政拘留。12.本院（2019）粤0118刑初500号刑事判决书，证实被告人**贤妻子李某在家中发现被告人**贤的毒品6包，为帮助被告人**贤减轻处罚，将毒品倒入马桶冲走。李某因上述行为犯包庇罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。13.证人证言（1）卢树柒证言，我曾经贩卖毒品给袁某廷和孙某富。2018年11月29日12时许，老朱打电话给我说想找人去湖南拿毒品回来贩卖，问我有没有合适的人选，我说有，我在电话里面还跟老朱说也帮我买一条K粉（即一公斤）回来，老朱也答应了，老朱报价给我说一条K粉要二十五万元，叫我自己准备好现金，我说可以，老朱说他不够钱，叫我先借六万元给他，我有求于他就答应借六万元给他了。之后我还在电话上跟老朱说毒品的运输费用由老朱支付，运费以一条K粉需要支付一万元运费，再加一条的话，运费加五千元来算的，老朱也同意了。我就打电话给翟某运费的事情，翟某也同意了，然后我就将31万元人民币现金给了翟某，我还将老朱的联系电话给了翟某，让翟某去到增城新塘之后就联系老朱，之后翟某和老朱如何联系见面的我就不清楚了。到了11月30日早上10时许，翟某打电话给我说他已经回到广州了，问我去哪里拿东西给我，我就跟他去528房拿给我。大概11时许，翟某就回到528房了，我就过去528房拿K粉了。翟某借了我本人名下的建设银行信用卡去刷卡套现了九千元，他说等老朱给了那二万元运费就还给我的。我没有见过老朱的上家，不清楚老朱帮我买一条K粉是否有获利。辨认出被告人**贤就是老朱，辨认出翟某。（2）翟某证言，2018年11月29日上午10时许，阿柒给我电话，叫我从虎门过去常平找他，我就驾驶一辆纳智捷U6（粤Ｂ×××××）过去常平找他。14时许，阿柒找到我，将一个深色背包给了我，说里面有31万，我当时在车里，打开看到里面确实是一捆一捆的人民币，我就没有数。阿柒叫我跑一趟湖南，拿3条K粉，然后去新塘豪进广场找老朱，老朱会再给我31万，老朱会教我怎么做，同时给我一张电话卡，说那张电话卡已经申请了一个微信号（昵称：达康书记），叫我用这个微信号跟阿柒和老朱联系。我拿到钱后就去新塘豪进广场找老朱了。走到半路我用阿柒给我的微信语音联系了老朱。18时许，我到了新塘豪进广场对面的通达加油站，到了加油站之后我就看见老朱开的白色丰田车已经在那里，我就停车走过去他车里，我走过去后，他就拿了一个咖啡色的塑料袋给我，说里面是有31万人民币，让我拿上这31万，加上阿柒给的31万去湖南永州祁阳职业技术学院门口。让我快到湖南永州祁阳技术学院的时候跟老朱说一声，然后老朱会联系对方，找人来跟我接头，我跟老朱分开后，就按老朱给我的地址导航过去，大概2018年11月30日凌晨1时许快到湖南永州祁阳职业技术学院时，我通过微信跟老朱视频，说我快到了。老朱说知道了，让对方在门口等我。我去到学院门口的时候就看到整个门口就只有一个人（男子A）站在路边，我不知道这个人叫什么名字，但我之前见过他，认得他。我把车开到他面前，他就上了我车，然后叫我把车开去农村山上，走了十几二十分钟左右，就开到了一个农村里，在农村我看见一个40岁左右偏瘦的男子，骑在一辆女装摩托车上，然后男子A就打电话给男子B，叫B上我的车，男子B就拿了一个内装有鞋盒的蓝色手提袋上了我的车，我们继续往前开两百米到了一个山脚下。到了山脚下，男子A问我钱在哪里，我就问他货在哪里，男子B就把那个蓝色的环保袋交给我，我就把装有钱的深色背包交给男子B，说钱就在里面了。男子B拿到背包后就坐在车后排点钱，我从环保袋里拿出鞋盒，打开看到里面有10包白色晶体，都是用白色透明封口袋装着的。我看到有3包是粉末状的，其余是颗粒状的，跟我预想的有点不一样，我就用微信和老朱视频聊天，告诉他这个情况，老朱说没有问题，拿回来就可以了。交易完之后，凌晨2时许，我开导航回去新塘豪进广场。8时30分左右我就用微信与老朱视频，告诉老朱大概再过20分钟我就到豪进广场了，有10包，怎么给他，老朱说给他7包，给阿柒3包，给阿柒的3包中，包括2包颗粒状和1包粉末状。8时50分我到豪进广场旁边一条小路，看见老朱的丰田车已经停在那里等我。我就把车停在老朱车后面，在鞋盒里拿了7包，其中5包颗粒状的K粉和2包粉末状的K粉放进一个咖啡色的手提袋放在副驾驶位上，老朱马上接了过去就开车走了。我继续开车回常平，差不多到就微信视频阿柒，阿柒叫我到蓝天宾馆528房，把剩下的3包放进床底的月饼盒里等他。差不多12时，我就到了528房，我放好3包K粉后就睡觉，过了10分钟阿柒就过来开始分装K粉了。辨认出被告人**贤就是老朱，卢树柒就是阿柒。指认了粤Ａ×××××号丰田车就是当日**贤交接毒品使用的车、与老朱交接毒品的地点照片。（3）李某证言，2018年11月30日晚上，我和女儿朱某霖一起回到凤鸣苑的家，看到家里很乱，我就知道**贤真的出事了，警察来家搜查过了。夜晚我就到我姐姐李某娟家过夜了。到第二天即12月1日早上10时许，我回到家，我心里想家里那么乱，我就想收拾一下，我就进入一楼客厅后面的杂物房收拾杂物，看到靠近房门的衣柜的衣柜门是打开着的，衣柜前面的棉被放在地上，我想把这些棉被放进去衣柜，就看到左下角衣柜里面的最底下处有一个黑色的塑料袋。我打开这个塑料袋，塑料袋里面有一个好像是蓝色的布袋，布袋内最上层有两个透明塑料封口袋，两个透明塑料封口袋里面都有两个小包透明塑料封口袋，意思这两包透明塑料封口袋一共有四包白色粉末，我把这两大包白色粉末拿出来，看到布袋下层有两个透明塑料封口袋装了深黄色的药丸，药丸大小跟铅笔头的圆形橡皮擦形状一样，我知道**贤是吸毒的，我知道这些东西就是毒品来的，我不想这些东西留在家，我就整个黑色塑料袋都拿到一楼的厕所那里，我一包包毒品打开把毒品倒进马桶，我倒了一小包粉末后就按一次冲水，六包毒品我就冲了六次水，我把全部的毒品通过倒进马桶冲完后，我把所有的毒品包装袋（透明塑料封口袋、那个布袋）放回黑色的塑料袋，然后我就将这个装毒品的包装袋拿到出门口方向右边的垃圾桶内。整袋毒品大概有两三斤重，上层的四袋是白色粉末状的，下层的深黄色药丸形状是大小跟铅笔头的圆形橡皮擦形状一样。我当时第一反应就是这些毒品不可以留在家里面，还有我想到这些毒品不见了应该可以帮**贤判得轻一点，所以我就私自处理掉了。指认了发现毒品的柜子、冲走毒品的马桶等照片。（4）朱某滨证言，公安机关在我家二楼搜出毒品，我才知道我父亲**贤有非法持有毒品。粤Ａ×××××不是**贤的，他这两天回家住一直开这个车。（5）邹某基证言，**贤是我老婆妹妹李某的老公，我在2012年的时候将粤Ａ×××××号车借给**贤使用，一直没有追他还车。指认了粤Ａ×××××号车照片。（6）钟某平（李某家搞卫生钟点工）证言，陈述其每周二、周五到李玉英凤鸣苑81街6号房搞卫生。2018年11月30日其到李云英家搞卫生时，看见**贤在客厅睡觉，其搞卫生吵醒了**贤，后**贤就到二楼南面房间睡觉，并在离开的时候看见了白色丰田车（车牌有777字样）。14.被告人**贤侦查阶段供述，我有非法持有毒品行为，我被抓获后，民警带我到粤Ａ×××××号车搜查到一包透明塑料袋包装的白色晶体，是K粉来的。后到我家凤凰城凤鸣苑81街6号搜查，在二楼西北侧房间床下抽屉内搜到一个白色塑料袋，袋内装有：1、5包印有“ferrali”字样的红色塑料袋，装有开心粉；2、一个大红色塑料袋装着109包印有“ferrali”字样红色塑料袋，装有开心粉；3、一个小透明塑料袋；4、四个大透明塑料袋；5、15个印有“ferrali”字样的红色塑料袋，空袋。上述物品都是我的。在车上搜到的K粉是三、四年前吸剩放在那里的。开心粉是三、四年前在东莞中堂一个酒店内买的。我驾驶的粤Ａ×××××号车是邹某基的，他从2015年就借了这部车给我使用。微信名“倍”的语音是我说的，微信名“入冬”不清楚是何人使用的。不清楚微信号“倍”是否我使用过。不知道“倍”和“入冬”的聊天内容是什么。聊天记录中“倍”发出的二维码是我的微信名“**贤”的收款二维码。该二维码是去泡温泉费用AA制，向朋友收钱。指认了扣押的毒品、现场及微信聊天记录的照片。针对被告人的辩解、辩护人的辩护意见，本院评价如下:一、被告人**贤是否有贩毒行为。经查，卢树柒、翟某均于2018年12月3日被抓获归案，其二人供述卢树柒、**贤各自给了31万元现金翟某到湖南永州购买毒品。卢树柒供述是叫**贤帮买1公斤K粉，**贤报价25万元，其给的31万元现金中有6万元是借给**贤的。翟某供述到了湖南永州之后，由**贤安排联系上家，并在过程中视频聊天验货。购得10包K粉后，按照**贤的指示将7包给了**贤，将其中3包给了卢树柒。另有**贤指认的微信聊天记录、卢树柒的手机电子数据、**贤的手机电子数据等证据予以佐证，足以证实被告人**贤非法购入大量毒品。该次购入毒品由**贤主导，包括与上家联系、验货、分货。卢树柒的毒品并非直接向**贤的上家购入，而是由**贤购得后再次有偿转让，且不符合仅用于个人吸食数量，不属于代购情形。故本院认定被告人**贤有贩卖毒品行为。被告人**贤及辩护人提出不构成贩卖毒品罪的意见理据不足，均不予采纳。二、被告人**贤的贩卖毒品数量。经查，被告人**贤虽曾因吸食毒品被行政处罚，但被抓获后对其进行尿检，常见毒品均为阴性，足以证实近期其并未吸食毒品。同时其供述缴获的0.27克氯胺酮及169.41克开心粉（包含MDMA和咖啡因成分）均为其持有，综合前述其有贩毒行为，故其持有的毒品应当计入贩卖数量。故本院认定被告人**贤贩卖氯胺酮0.27克、含MDMA和咖啡因成分毒品169.41克。已被李某倒入马桶冲走的毒品，因与其他物品混合，虽在提取物中检出毒品成分，但无法计算毒品的确切数量，故本院仅对该事实予以确认，不对数量进行认定。辩护人提出该部分毒品与被告人**贤无关联的意见理据不足，不予采纳。缴获卢树柒的毒品，现有证据无法证实全部均是被告人**贤贩卖，无法证实被告人**贤向卢树柒贩卖的确切数量。故仅对被告人**贤向卢树柒贩卖毒品事实予以确认，不认定卢树柒持有毒品数量为被告人**贤贩卖数量。本院认为，被告人**贤无视国家法律，违反国家毒品管制法规，贩卖其他毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人**贤犯贩卖毒品罪主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关提请处理的粤Ａ×××××号车权属不明，并非作案工具，不予处理。提请处理的苹果8、苹果6SPLUS、苹果4手机，无证据证实与本案有关，不予处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人**贤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月30日起至2033年11月29日止。）二、缴获的毒品氯胺酮0.27克、含二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、咖啡因成分毒品169.41克，予以没收、销毁。作案工具苹果7手机1台予以没收、上缴国库。（由广州市公安局增城区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  翁榕伟人民陪审员  姚秀虹人民陪审员  赖远明二０二０年二月二十七日书 记 员  陈嘉敏附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。