湖南省长沙市雨花区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0111刑初109号公诉机关长沙市雨花区人民检察院。被告人朱勇，男，1984年8月5日出生于湖南省邵阳县，汉族，大学专科文化，原系长沙绿地高铁新城置业有限公司案场总监，住长沙市岳麓区。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2018年9月28日被取保候审，2019年9月27日被继续取保候审。现在家。被告人许丽红，女，1988年1月10日出生于湖南省永兴县，汉族，大学专科文化，原系长沙绿地高铁新城置业有限公司案场助理，住长沙市岳麓区。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2018年9月28日被取保候审，2019年9月27日被继续取保候审。现在家。辩护人刘全，湖南楚仁律师事务所律师。长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉[2020]69号起诉书指控被告人朱勇、许丽红犯职务侵占罪，于2020年1月20日向本院提起公诉。本院于2020年1月20日立案并依法适用认罪认罚从宽制度，适用简易程序，组成合议庭，于2020年2月18日公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员肖小晶出庭支持公诉。被告人朱勇，被告人许丽红及其辩护人刘全均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2017年7月至9月，被告人朱勇、许丽红在长沙绿地高铁新城置业有限公司（系有限责任公司）“绿地之窗”项目售楼部工作期间，利用公司管理漏洞及职务便利，在销售部分房产过程中，虚构事实，以工程抵款房的名义，以高出公司按照国家法律政策制定的限价标准（一房一价），将公司3套新房高价销售给购房者，将超出网签合同价格的款项非法占有。其中，被告人朱勇通过被告人许丽红将公司4栋201房以人民币1389577元的价格销售给曾某（网签合同价格为人民币1200167元），通过被告人许丽红将公司4栋404房以人民币1850000元的价格销售给胡某（网签合同价格为人民币1494124元），通过蒋某（另案处理）将公司3栋201房以人民币1366976元的价格销售给丁梦（网签合同价格为人民币1190087元）。经核算，被告人朱勇涉案金额共计人民币695199元，被告人许丽红涉案金额共计人民币525286元。2018年4月3日，被害单位长沙绿地高铁新城置业有限公司向公安机关报案。案发后，被告人朱勇、许丽红向被害单位退缴了全部非法所得。2018年9月27日，被告人朱勇、许丽红主动到公安机关投案。上述事实，被告人朱勇、许丽红在开庭审理过程中亦均无异议，并有长沙市公安局雨花分局经济犯罪侦查大队出具的到案经过，调取证据清单，被害单位长沙绿地高铁新城置业有限公司的营业执照信息及其出具的《刑事举报书》、《关于朱勇等诈骗、侵占购房客户资金的过程说明》、《说明》、《关于长沙绿地之窗项目销售的情况说明》、《关于朱勇、许丽红、佘某等三人非国家工作人员身份的说明》、《关于长沙绿地之窗项目朱勇在任的情况说明》，长沙市雨花区绿地之窗项目询价申请报告、询价表，长沙市发展和改革委员会、长沙市住房和城乡建设委员会、国家统计局长沙调查队长发改［2017］236号《长沙市商品房销售价格明码标价监制操作规程》，商品房期现房交易及预售资金监管系统截图，劳动合同书，岗位协议书，员工薪酬保密协议，员工信息登记表，员工离职申请表，《绿地集团项目销售行为管理惩处条例》，《绿地集团长沙事业部销售案场统一执行管理手册》，收款明细，收款回单，汇款记录，长沙市商品房买卖合同，预收购房款发票，微信账号信息、聊天记录，转账记录，定房协议，刷卡消费记录，中介费收款收据，银行卡账户交易明细账单，绿地之窗佳苑商品房定购协议，住宅签约收款确认单，证人李某、杨某、曾某、胡某、张某、佘某、向某、蒋某、刘某的证言，被告人朱勇、许丽红的供述及其身份、现实表现材料等经开庭举证、质证并确认的证据予以证明，足以认定。本院认为，被告人朱勇、许丽红身为公司工作人员，利用职务上的便利，结伙将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，均应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人朱勇起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人许丽红起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人朱勇、许丽红犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，均系自首，且已向被害单位退缴全部非法所得，均可以从轻处罚并适用缓刑。被告人许丽红的辩护人辩称用于支付中介费的款项不宜认定为非法占有金额，被告人许丽红涉案金额大概为478900元，本院认为，所侵占款项的具体用途不影响对其性质的认定，公诉机关提供的转账记录、银行卡账户交易明细账单等书证，证人证言，被告人供述等已形成证据锁链，均能相互印证，足以证明被告人许丽红涉案金额共计人民币525286元，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳；其关于被告人许丽红系从犯，系自首，自愿认罪、认罚，积极主动退赃、退赔，系初犯，请求对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，与审理查明的客观事实相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第十一条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第三条之规定，判决如下：一、被告人朱勇犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人许丽红犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  危 唯人民陪审员  章海如人民陪审员  李顺希二〇二〇年二月十八日书 记 员  尹 菁附：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”、“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。刑法六十七条第三条根据第第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。