河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终1853号上诉人（原审被告）：田海军，男，1983年11月12日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：王国存，河南世纪唐人律师事务所律师。代理权限为代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行调解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：牛国庆，男，1976年6月19日出生，汉族，住鹤壁市鹤山区。委托诉讼代理人：张文兵，河南谦荣律师事务所律师。代理权限为一般代理。原审被告：林州市汇鑫安装工程有限公司，住所地河南省林州市桂林镇政府路1号。法定代表人：高志岗，该公司总经理。上诉人田海军因与被上诉人牛国庆、原审被告林州市汇鑫安装工程有限公司（以下简称林州汇鑫安装公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2019）豫0611民初2494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月25日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。田海军上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判田海军赔偿牛国庆各项损失88984.12元（减少赔偿49468.69元）；2、诉讼费、鉴定费由牛国庆承担。事实和理由：1、本案事故发生在2017年5月5日，牛国庆在2017年5月12日才住院治疗，与本案事故无关，且牛国庆延误治疗，一审判决认定田海军承担70%的责任过高。2、一审判决按照采矿业平均工资计算误工费，并酌定误工期270日过高。3、牛国庆的身份信息显示为非城镇居民，一审判决按照城镇标准计算伤残赔偿金错误。4、本案鉴定意见距事故发生长达两年，不应予以采纳。牛国庆辩称，1、一审判决责任比例划分适当，酌定误工期适当。2、一审庭审中，田海军当庭认可牛国庆工资为200元/天，该标准高于一审法院采纳的采矿业标准。3、牛国庆在一审提交的购房协议、水电费发票及居委会出具的居住证明能够证明牛国庆为城镇户口。4、鉴定机构系双方共同选定，鉴定程序合法，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定结果对双方具有约束力。一审法院认定事实清楚，判决结果适当，请求驳回上诉，维持原判。林州汇鑫安装公司未作答辩。牛国庆向一审法院起诉请求：判令田海军、林州汇鑫安装公司赔偿牛国庆误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计207189.76元及鉴定费3502元，并承担诉讼费。一审法院认定事实：2017年5月5日，牛国庆受田海军雇佣在河南能源化工集团鹤煤公司陕西富县党家河煤矿工作，因钢管掉落砸到牛国庆，致使牛国庆左侧桡神经损伤、左侧尺神经损伤。2017年5月5日，牛国庆在富县人民医院及延安市人民医院治疗，自2017年5月12日至2017年6月19日在鹤壁煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗38天，支出医疗费12884.42元。2018年6月14日，在郑州二院支出检查费750.3元。林州汇鑫安装公司与河南能源化工集团鹤煤公司陕西富县党家河煤矿签订有协议，田海军是林州汇鑫安装公司在河南能源化工集团鹤煤公司陕西富县党家河煤矿承包项目负责人。事故发生后，田海军向牛国庆垫付医疗费12500元。牛国庆曾于2017年8月3日以提供劳务者受害责任纠纷向一审法院起诉，要求田海军、林州汇鑫安装公司赔偿其医疗费、交通费、住宿费等各项损失共计24644.92元。一审法院于2018年11月28日作出（2017）豫0611民初3442号民事判决书，确认牛国庆的损失为医疗费13634.72元、交通费1500元、住宿费1080元，共计16214.72元。田海军应对牛国庆的损失承担70%的责任，即赔偿牛国庆11350.3元（16214.72元×70%=11350.3元）。因田海军向牛国庆垫付医疗费12500元，已超额赔偿，故判决驳回牛国庆的诉讼请求。牛国庆不服该判决，提起上诉，本院作出（2018）豫06民终1909号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年9月25日，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所作出鹤天鹤司鉴所[2019]临鉴字第202号司法鉴定意见书，主要内容为：1、牛国庆外伤导致左上肢及手指挤压伤；左侧桡神经损伤，其损伤程度构成九级伤残；2、牛国庆在住院期间需生活护理依赖1-2人，出院后需生活护理依赖1人，护理期限3个月。另查明，牛国庆自2006年开始在鹤壁市鹤山区鹤壁集镇四矿河西社区槐树岭东4单元3层西户居住至今。事故发生前，牛国庆从事井下工作。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，田海军是接受劳务一方，牛国庆是提供劳务一方，双方形成劳务关系，田海军应采取相应的安全措施，而田海军疏于注意，也未提供安全防护设备，以致牛国庆在工作期间受伤，田海军应承担责任。牛国庆作为完全民事行为能力人，在施工过程中应当充分履行其注意义务，但牛国庆由于疏忽大意没有履行充分注意义务，对本事故的发生自身也存在过错，亦应承担相应责任。综合本案情况，酌定牛国庆应自行承担30%的责任、田海军承担70%的责任。关于牛国庆主张的各项损失：1、住院伙食补助费1900元，38天×50元/天=1900元符合法律规定，予以支持；2、营养费760元，38天×20元/天=760元符合法律规定，予以支持；3、护理费20773.65元，结合鉴定意见书，酌定牛国庆住院期间1人护理，出院后1人护理3个月，参照2018年度河南省居民服务和其他服务业平均工资39522元/年计算，对39522元/年÷365天×（38天×1人+90天×1人）=13859.77元予以支持，超出部分不予支持；4、误工费135054.99元，因事故造成牛国庆桡神经、尺神经损伤，参照中华人民共和国公安部发布的人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）第10.8.1条规定，酌定误工期限为270天，考虑到牛国庆受伤前从事井下工作，参照2018年度河南省采矿业职工平均工资56661元/年计算，对56661元/年÷365天×270天=41913.62元予以支持，超出部分不予支持；5、残疾赔偿金127496.76元，结合牛国庆的伤残等级及其在城镇居住的实际情况，参照2018年度河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算，31874.19元/年×20%×20年=127496.76元符合法律规定，予以支持；6、精神损害抚慰金10000元，结合牛国庆的伤残等级及双方的过错程度，酌定7000元，超出部分不予支持；7、鉴定费1900元及鉴定检查费1602元，系牛国庆鉴定时实际支出的费用，且有相关票据予以证明，予以支持。以上牛国庆的各项损失共计189432.15元（不含精神损害抚慰金7000元）。田海军应对牛国庆的损失承担70%的责任，应对其中139602.51元（189432.15元×70%+精神损害抚慰金7000元=139602.51元）承担赔偿责任。事故发生后，田海军已向牛国庆垫付医疗费12500元，因（2017）豫0611民初3442号民事判决书已确认田海军对牛国庆的损失11350.3元承担赔偿责任，故田海军还应当赔偿牛国庆138452.81元（139602.51元+11350.3元-12500元=138452.81元）。关于牛国庆要求林州汇鑫安装公司承担赔偿责任的诉讼请求，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，林州汇鑫安装公司作为涉案工程承包企业，将矿井下安装工程交由无施工资质的田海军实际施工，违反了相关法律规定，林州汇鑫安装公司应当与田海军承担连带赔偿责任。关于田海军认为牛国庆主张的误工时间过长，并提出对牛国庆误工期限进行鉴定的申请，因其该鉴定申请未在举证期限内提出，且牛国庆的误工期限已经酌定，故对田海军的鉴定申请不予准许。一审法院判决：一、田海军于判决生效后十日内赔偿牛国庆护理费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计138452.81元；二、林州汇鑫安装公司对上述第一项确定的给付义务承担连带赔偿责任；三、驳回牛国庆的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4460元，由牛国庆负担1530元，田海军、林州汇鑫安装公司负担2930元。二审中，各方当事人均未提交新证据。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院审理查明确认的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人田海军所提出的本案事故发生在2017年5月5日，牛国庆在2017年5月12日才住院治疗，与本案事故无关，且牛国庆延误治疗，一审判决认定田海军承担70%的责任过高的上诉理由。本案中，牛国庆因本次事故起诉田海军、林州汇鑫安装公司提供劳务者受害责任纠纷一案，鹤壁市淇滨区人民法院作出的（2017）豫0611民初3442号民事判决书已经发生法律效力。该判决书审理查明部分显示：牛国庆受田海军雇佣，在2017年5月5日因钢管掉落砸伤，当天在富县人民医院及延安市人民医院治疗，后于2017年5月12日至2017年6月19日在鹤壁煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，于2018年6月14日，在郑州二院检查治疗治疗，并酌定牛国庆承担30%的责任、田海军承担70%的责任。田海军在该案中对上述事实及责任划分并无异议，现田海军上诉称牛国庆事故发生多日后才住院治疗存在延误，未提交证据证明，且与事实不符，一审法院根据生效判决综合全案案情及证据情况，并考虑各方过错程度，酌定田海军对牛国庆的损失承担70%的责任并无不当，上诉人田海军的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人田海军所提出的本案鉴定意见距事故发生长达两年，不应予以采纳的上诉理由。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相关证据和理由，可以认定其证明力。经一审法院委托，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所对牛国庆的伤情进行鉴定，意见为牛国庆外伤导致左上肢及手指挤压伤，左侧桡神经损伤，其损伤程度构成九级伤残。田海军对该鉴定意见提出异议，但并未提交证据予以反驳或证明该鉴定结论明显依据不足，其认为鉴定意见距离事故发生之日过长，不应予以采纳，因本案事故发生于2017年5月5日，牛国庆于2017年8月3日就部分费用提起诉讼，判决发生法律效力后，牛国庆就其余损失提起诉讼并不违反法律规定。一审法院综合案情及牛国庆的伤情，并参照鉴定意见，按照九级伤残标准计算残疾赔偿金和精神抚慰金等损失并无不当。因此，上诉人田海军的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人田海军所提出的一审判决按照采矿业平均工资计算误工费，并酌定误工期270日过高的上诉理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，牛国庆的伤情经鉴定构成九级伤残，牛国庆于2017年5月5日受伤，于2019年9月25日定残，牛国庆起诉要求误工费计算至定残前一日即误工时间为870日，一审法院综合牛国庆的伤情及鉴定意见，并参照中华人民共和国公安部发布的人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014），酌定牛国庆的误工时间为270日，符合法律规定和案件事实。此外，牛国庆一审中提交了解除劳动合同证明书和劳动合同补充协议，能够证明牛国庆事故发生前从事井下工作的事实，一审法院按照采矿业职工年平均工资标准计算误工费并无不当，上诉人田海军的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人田海军所提出的牛国庆的身份信息显示为非城镇居民，一审判决按照城镇标准计算伤残赔偿金错误的上诉理由。人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。本案中，牛国庆在一审期间提交了售房证明、缴纳电费明细、鹤山街道办事处河西居委会居住证明、解除劳动合同证明书及劳动合同补充协议，上述证据能够形成证据链条，证明牛国庆在事故发生前在城镇居住且收入来源于城镇，一审法院综合本案案情及证据情况，按照城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，上诉人田海军的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人田海军的各项上诉理由均不能成立，本院不予支持。鹤壁市淇滨区人民法院一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3069元，由田海军负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  祁 祎审判员  苗国庆二〇二〇年二月二十日书记员  张亚楠