山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁03民终4384号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司，住所地：山东省淄博市张店区人民西路14号。 主要负责人：段玉宏，总经理。 委托诉讼代理人：高延杰，女，系该公司职工。 被上诉人（原审原告）：王喜军，男，1955年6月4日出生，汉族，现住黑龙江省集贤县。 原审被告：周文友，男，1990年1月4日出生，汉族，现住山东省淄博市高青县。 原审被告：高青力通运输有限公司，住所地：山东省高青县木李镇人民政府驻地。 法定代表人：王萍，经理。 原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司淄博市中心支公司，住所地：山东省淄博市张店区联通路90号。 主要负责人：焦强，总经理。 委托诉讼代理人：李全乘，男，系该公司职工。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司（以下简称人民财保淄博分公司）因与被上诉人王喜军，原审被告周文友、高青力通运输有限公司（以下简称力通公司）、中国人寿财产保险股份有限公司淄博市中心支公司（以下简称人寿财保淄博中心支公司）侵权责任纠纷一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院（2018）鲁0305民初4147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司上诉请求：1.依法原审判决第二项并依法改判；2.本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定上诉人承担90%的赔偿比例偏高，在双方都存在过错的情况下，上诉人认为应承担70%的赔偿责任；2、被上诉人未提交医疗费单据等医院材料，医疗费不应予以认可，保险合同中明确约定保险公司有权扣除非医保用药，对于非医保用药费用不应由保险公司承担，王喜军住院病历中存在治疗感冒等并非治疗该事故外伤的常规治疗，存在9个月的挂床现象，其花费的医疗费、护理费、住院伙食补助费都不应承担；3、被上诉人伤残赔偿金应按照农村标准计算，其提交的户口簿原件户口所在地根据国家统计局城乡规划统计查询户籍性质应为农村；4、被上诉人年龄已满60周岁达到法定退休年龄，误工费为补偿性质，不扣发不补偿，保险公司不应予以承担误工费。 王喜军向一审法院起诉请求：判令四被告赔偿王喜军医疗费193440.30元、残疾赔偿金272096元、误工费105000元、护理费65000元、住院伙食补助费20350元、营养费20350元、精神损害抚慰金100000元。 一审法院认定事实：临淄区金山镇金日矿业场区有两个门口，每个门口仅容一辆车辆通过，门口之间间隔一个防尘网状的隔离区，空车进入，重车驶出。2016年9月11日18时06分许，周文友驾驶力通公司所有的鲁Ｃ×××××号自卸货车由南向北行驶至西侧门口进门时，未能注意到在该路口右侧情况，在听到场区里面有一辆车鸣笛示意时，停车查看，发现王喜军倒在其驾驶的车辆右前第二个前轮后侧，摩托车碾压在右后两轮前轮底下。事故发生后，周文友报警，淄博市公安局临淄分局南王派出所出警，出具了接处警经过，王喜军被送往临淄区人民医院住院治疗，周文友垫付医疗费40,000元。经诊断为：1.右踝及足毁灭伤；2.右踝开放性骨折；3.右足多发骨折；4.踝和足水平血管损伤；5.踝和足水平神经损伤；6.踝和足水平肌肉和肌腱损伤；7.皮肤裂伤；8.骶骨骨折（S5椎体）；9.胸骨骨折；10.肩胛骨骨折；11.锁骨骨折；12.肺挫伤；13.胸腔积液；14.多发性肋骨骨折（右2、3、4、6）；15.皮肤挫伤；16.混合痔。于2017年10月23日出院，住院治疗408天，临淄区人民医院住院病人费用明细清单显示总费用为193440.32元，因王喜军无力支付，尚未结算。诉讼过程中王喜军申请对其伤残等级、住院期间护理人数及出院后至定残之日的护理人数及定残后护理依赖、后续治疗费进行司法鉴定，一审法院委托山东齐都司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2018年11月25日作出鲁齐都司法鉴定所[2018]临鉴字第195号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.伤残等级：评定为九级、十级伤残；2.住院期间护理人数和出院后至定残之日的护理人数及定残后护理依赖：住院期间前三个月2人护理，余1人护理，出院后至定残之日无需护理；不达护理依赖程度标准；3.后续治疗费13500元。花费鉴定费3640元、鉴定检查费394元。力通公司为鲁Ｃ×××××号豪沃自卸货车在人寿财保淄博中心支公司投保机动车第三者责任强制保险一份，在人民财保淄博分公司投保第三者责任商业险一份，限额为500000元。上述事实有王喜军提供的接处警经过一份、事发现场照片打印件三份、司法鉴定意见书一份、鉴定费发票一份、鉴定检查费门诊收费票据一份、临淄区人民医院出院未结算病人登记表一份、住院病人费用明细清单一份、诊断证明一份；周文友提供的临淄区人民医院住院预交金收据五张、人民财保淄博分公司提供的商业保险保险单复印件一份、人寿财保淄博中心支公司提供的事发现场照片三张，予以证实，经对方质证无异议，一审法院予以确认并在卷佐证。当事人对以下事实和证据存在争议：1.王喜军提供了临淄区人民医院出具的出院未结算病人明细清单及住院费用明细清单、临淄区人民医院诊断证明书各一份，拟证明其住院期间治疗费用193440.32元，四被告质证认为其未提供住院发票、住院病历、门诊病历及用药明细加以印证，不予认可。因王喜军在住院后周文友预交40000元预交金后未再交纳住院费用，王喜军无力支付高昂的医疗费，导致未能结算，但其提供的证据能够证实其住院期间的实际花费，一审法院予以确认，四被告的异议不能成立，一审法院不予采信。2.王喜军提供其户口簿一份，拟证实其系城镇居民，并主张残疾赔偿金34012元×20年×40%=272096元，四被告质证认为其系农村户口，应按农村标准计算，计算年限自鉴定定残之日时已满63周岁，应计算十七年，对计算系数有异议，应按22%计算。根据王喜军提供的户口簿能够证实其为城镇居民，应当按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金；王喜军定残之日已经年满63周岁，应当计算17年；王喜军伤残等级构成九级伤残、十级伤残，伤残系数应为22%，对此，一审法院予以确认。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据庭审查明的事实及周文友的陈述，能够认定周文友在驾驶车辆过程中，在现场仅有两个路口且仅能允许一辆车辆通行的情况下，违反常规，未按右侧通行，未尽到充分的安全保障义务，观察情况不够，在听到对面来车的鸣笛提示时，方才注意下车查看，已经发生事故，其对事故的发生存在重大过错，应当承担主要责任；王喜军作为成年人，且系该淄博金日物流有限公司的保安负责人，对现场的情况应当熟悉，因其观察情况不够，未能确保行驶安全，自身也存在过错，也应承担一定责任。综合本案实际，一审法院酌定减轻周文友10%的赔偿责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。周文友系力通公司工作人员，其在执行工作任务时造成王喜军损害，应由力通公司承担侵权责任。车辆在道路以外通行时发生的事故，参照《中华人民共和国道路安全法》有关规定处理。力通公司在人寿财保淄博中心支公司投保机动车第三者责任强制保险一份，人寿财保淄博中心支公司应在交强险范围内承担责任。力通公司在人民财保淄博分公司投保第三者责任商业险一份，限额为500,000元，人民财保淄博分公司在商业险范围内承担责任。王喜军因周文友的侵权行为造成的损失：1.医疗费193440.32元，扣除周文友预交的40000元，实际花费153440.32元，一审法院予以确认；2.残疾赔偿金，应当按照山东省2018年度城镇居民人均可支配收入36789元计算17年乘以伤残系数22%计算，数额为137590.86元，王喜军计算的残疾赔偿金中年度计算标准、年限、伤残系数有误，一审法院予以纠正，对其主张的过高部分，一审法院不予支持；3.误工费，王喜军主张132500元按5000元/月×14个月，仅提交了淄博金日物流有限公司出具的证明一份，证明王喜军系该单位职工，月工资5000元，自2016年10月11日至2018年2月14日，期间工资扣发，四被告质证后认为其受伤时已满60周岁，达到法定退休年龄，不存在误工费，且其未提供工资表、劳动合同等证据加以印证，其提交的王喜军未发工资的证明不符合证据的形式要件。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定：“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作材料的人员签名或盖章，并加盖单位印章”。王喜军提供的单位证明，无单位负责人或制作材料的人员签名，且内容有划减，不符合单位出证的形式要件，对此，一审法院不予采信。王喜军主张的误工费应当按照山东省2018年度城镇居民人均可支配收入36,789元的标准自2016年9月11日计算至定残之前一日即2018年11月24日，数额为81036.59元（36789元÷365天×804天），对其主张的过高部分，一审法院不予支持。4.护理费65000元，王喜军提供了王喜民的身份证复印件一份，并主张由王希伟一人护理，因其仅提供了淄博金日物流有限公司出具的王希伟请假护理证明，未提供王希伟的工资表、劳动合同、单位营业执照及工资扣发证明加以印证，一审法院不予采信，根据鲁齐都司法鉴定所[2018]临鉴字第195号司法鉴定意见书的鉴定意见，王喜军的护理费按照住院期间前三个月2人护理、余1人护理，参照淄博市护工标准计算，数额为40930.62元[14794.20元（82.19元×2人×90天）+26136.42元（82.19元×318天）]，对其主张的过高部分，一审法院不予支持。5.住院伙食补助费，参照国家机关工作人员出差补助标准每日30元计算，四被告予以认可，数额为12240元（30元×408天），对其主张的过高部分，一审法院不予支持；6.周文友的侵权行为对王喜军的身体造成较大的痛苦，且达到九级伤残、十级伤残，造成其严重精神损害，周文友应对其精神损害赔偿。根据王喜军的伤残等级及双方发生事故的实际情况，一审法院酌情支持精神损害抚慰金20000元，对其主张的100000元中过高部分，不予支持。7.王喜军主张的营养费，无证据证实，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第七十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司淄博市中心支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险分项限额范围内赔偿王喜军医疗费10000元、残疾赔偿金110000元；二、中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司于本判决生效后十日内在第三者责任商业险限额范围内赔偿王喜军医疗费143440.32元、残疾赔偿金27590.86元、误工费81036.59元、护理费40930.62元、住院伙食补助费12240元、后续治疗费13500元共计318738.39元的90%，数额为286864.55元；三、高青力通运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿王喜军鉴定费3640元、鉴定检查费394元共计4034元的90%即3630.60元；四、高青力通运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿王喜军精神损害抚慰金20000元；五、驳回王喜军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5381元，由王喜军负担1435元，高青力通运输有限公司负担3946元。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，根据已查明事实，周文友在现场仅有两个路口且仅能允许一辆车辆通行的情况下，违反常规未按右侧通行，未尽普通注意义务，对本案事故发生存在重大过错，应承担主要责任，一审判决其承担90%的责任比例，并无不当。王喜军出院后未结算住院费，但其提供临淄区人民医院出具的出院未结算病人明细清单及住院费用明细清单能够证明其住院期间实际发生的医疗费，故一审判决认定的医疗费正确。上诉人主张非医保用药应予扣除，但未能举证证明非医保用药数额，亦未能举证证明其对该免责条款尽到提示及明确说明义务，故对其该项上诉主张，依法不予支持。王喜军为城镇居民，且事发时系淄博金日物流有限公司的保安负责人，故一审判决按城镇标准计算残疾赔偿金具有事实及法律依据。王喜军虽已年过60周岁，但事发时在淄博金日物流有限公司工作，具有工资收入，故一审判决认定误工费具有事实及法律依据。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5603元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  吕桂欣 审 判 员  郭 鹏 审 判 员  翟雪利 二〇二〇年二月十七日 代理书记员  王 琦