河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3520号上诉人（原审被告）：河南锦呈建设有限公司，住所地许昌市莲城大道1799号。法定代表人：施修永。委托诉讼代理人：王静一，河南森鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李敬安，男，汉族，1988年9月5日出生，住许昌县。委托诉讼代理人：胡宏远，许昌市建安区法信法律服务所法律工作者。原审被告：沙留昌，男，回族，1953年5月18日出生，住许昌县。原审被告：王付建，男，汉族，1960年6月24日出生，住许昌县。原审被告：周长军，男，汉族，1961年2月1日出生，住许昌市魏都区。上诉人河南锦呈建设有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初2989号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人河南锦呈建设有限公司的委托诉讼代理人王静一，被上诉人李敬安及其委托诉讼代理人胡宏远到庭参加了诉讼。原审被告周长军、沙留昌、王付建经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。河南锦呈建设有限公司上诉请求：一、请求二审法院将建安区人民法院（2019）豫1003民初2989号民事判决发回重审或者依法改判为上诉人不承担清偿责任。二、本案的一、二审费用由被上诉人或者原审被告承担。事实与理由如下：本案一审判决事实认定不清，法律适用不当，应被依法予以纠正。一、被上诉人李敬安与上诉人锦呈公司之间并不存在劳务合同关系，一审法院判决上诉人承担责任存在错误。本案一审判决已经查明：被上诉人李敬安系受原审被告雇佣从事相关劳务活动，上诉人对此并不知情，也并未与被上诉人之间签订任何雇佣或者劳动关系，依据合同相对性原则，上诉人锦呈公司不应承担付款责任。二、上诉人作为工程承包人，且并不存在欠付工程款的情形，一审判决上诉人承担连带付款责任既没有事实依据，也没有法律依据。1、上诉人锦呈公司作为工程承包人，并非发包人。本案中上诉人并非涉案工程的发包人，一审中已经认定本案涉案工程的发包人为许昌卫校，因此，根据上述司法解释第二十四条规定，在本案诉讼中上诉人诉讼地位应该为第三人，而非被告，所以上诉人不应承担付款责任。2、上诉人锦呈公司作为与原审原告李敬安没有合同关系的当事人，依法不应当承担连带付款责任。本案中，上诉人锦呈公司作为与原审被告没有合同关系的工程总承包人，既不是工程发包人，也不存在欠付工程价款的情形，一审法院判决上诉人承担连带付款责任既没有事实依据，也没有法律依据。三、原审被告李敬安所承接的不锈钢护栏安装工作属于加工承揽范围，不应适用有关审理建设工程案件的相关法律规定，一审判决适用法律存在错误。被上诉人承接的为许昌卫校1号楼不锈钢护栏安装，属于典型的承揽合同关系，不是建设工程施工合同关系，并不符合《建设工程施工合同司法解释二》规定的实际施工人的情形，也不符合适用《建设工程施工合同司法解释》第二十四条规定的条件，无权直接起诉上诉人锦呈公司要求承担付款责任。综上，无论是依据合同相对性原则，还是依据《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解释二》的规定，被上诉人依法应当向与其直接发生合同关系的三被告主张权利，无权直接向上诉人锦呈公司主张权利。如果判令与被上诉人不具有相对性关系的被告锦呈公司承担支付责任，会导致不良的法律效果。“包工头”完全可以私自占有已经支付的工程款，向下属雇佣人员随意出具欠条，让其再次向施工单位进行主张，以谋求非法利益。综上，请求贵院查明事实，依法支持上诉人锦呈公司的诉讼请求。被上诉人李敬安辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。上诉人上诉理由与事实不符，且上诉理由无任何事实及法律依据。被上诉人（原审原告）李敬安向一审法院起诉请求：请求依法判令各被告连带支付工程款137340元及滞纳金，被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：因被告河南锦呈建设有限公司承建许昌卫校1#实训楼工程建设，2012年7月17日，被告锦呈公司（甲方）与被告周长军、沙留昌、王付建（乙方）签订《内部承包协议书》一份，该份《内部承包协议书》主要约定：乙方作为甲方许昌卫校1#实训楼工程工程部经理，就乙方承包1#实训楼工程部事宜达成以下协议内容，共同遵守；乙方作为甲方的项目经理；承包方式为包工包料等全过程承包，承包范围：负责甲方承揽并负责施工的全部土建及安装工程的施工，承包方式：按照税前4％上缴管理费和税金等内容。上述《内部承包协议书》签订后，被告周长军联系原告李敬安并将1#实训楼工程不锈钢护栏工程分包给原告负责安装施工，原告将1#实训楼工程不锈钢护栏工程安装施工完毕后，因工程款未支付完毕，被告周长军、王付建向原告出具了书面“证明”一份，书面“证明”注明：证明今有李敬安在许昌卫校1#实训楼干不锈钢护栏工程，总面积为1518平方米、每平方130元共计197340元（壹拾玖万柒仟叁佰肆拾元整）许昌卫校1#楼项目部2016年8月10日项目经理周长军证明人：王付建证明人：周长军2016年11月28日公司河南锦呈建设有限公司”，上述书面证明中“项目经理周长军”字样被横线划去。上述书面证明出具后，原告自认被告周长军支付工程款5万元、被告王付建支付工程款1万元共计支付工程款6万元，现仍下余137340元工程款被告未支付。一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。本案中，在《内部承包协议书》签订后，被告周长军联系原告李敬安并将1#实训楼工程不锈钢护栏工程分包给原告负责安装施工，原告将1#实训楼工程不锈钢护栏工程安装施工完毕后，因工程款未支付完毕提起本案诉讼，故原告起诉案由为建设工程施工合同纠纷，本院予以认可。被告锦呈公司是涉案工程的施工总承包人，被告锦呈公司与被告周长军、沙留昌、王付建签订《内部承包协议书》，将涉案工程违法转包给不具有合法施工资质的被告周长军、沙留昌、王付建负责施工，被告周长军又将涉案工程的不锈钢护栏工程分包给原告负责安装施工，原告是涉案工程中不锈钢护栏工程的实际施工人，在原告将不锈钢护栏安装施工完毕后，作为涉案工程总体分包人的被告周长军、沙留昌、王付建，应该承担向原告支付工程款的义务，被告锦呈公司存在违法转包行为，应对上述欠付工程款承担连带清偿责任，故原告主张被告周长军、沙留昌、王付建支付下欠工程款137340元、被告锦呈公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。关于原告滞纳金实为逾期付款利息的诉讼请求，因被告周长军、王付建向原告出具的书面“证明”未注明支付工程款的期限和逾期付款利息算标准，故本院依法从原告起诉之日即2018年8月9日起按照中国人民银行同期贷款利率计算支持原告逾期付款利息请求。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告周长军、沙留昌、王付建于本判决生效之日起五日内向原告李敬安支付工程款137340元及逾期付款利息；二、被告河南锦呈建设有限公司对上述债务承担连带清偿责任。案件受理费3047元，由被告周长军、沙留昌、王付建、河南锦呈建设有限公司承担。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，本案中，上诉人河南锦呈建设有限公司系涉案工程的总承包人，不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中规定的发包人，且与被上诉人李敬安之间不存在合同关系，故被上诉人李敬安主张上诉人因违反转包在欠付工程款范围内承担连带责任，不符合法律规定，应不予支持。虽被上诉人李敬安辩称原审被告周长军等三人的行为系职务行为，其行为后果应由上诉人河南锦呈建设有限公司承担，但其提供的证据不能支持其主张，故原审判决上诉人河南锦呈建设有限公司对涉案工程款承担连带责任不当，本院依法予以纠正。综上所述，上诉人河南锦呈建设有限公司的上诉理由成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初2989号民事判决第(一)项；二、撤销河南省许昌市建安区人民法院（2019）豫1003民初2989号民事判决第(二)项；三、驳回李敬安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3047元，由被告周长军、沙留昌、王付建承担。二审案件受理费3047元，由被上诉人李敬安承担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年二月六日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口