河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫09民终2879号上诉人（原审被告、反诉原告）：濮阳市中炜精细化工有限公司，住所地河南省范县产业聚集区濮王产业园振兴路西段1号。法定代表人：辛晓利，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴方勇，河南飞鸿律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：山东建隆实业股份有限公司，住所地山东省兖州经济开发区（327国道与中御桥路交汇口西路北）。法定代表人：徐俊湖，该公司经理。委托诉讼代理人：沈寿林，河北君律君律师事务所律师。上诉人濮阳市中炜精细化工有限公司（以下简称中炜公司）因与被上诉人山东建隆实业股份有限公司（以下简称建隆公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省范县人民法院(2019)豫0926民初2591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中炜公司委托诉讼代理人吴方勇、被上诉人建隆公司委托诉讼代理人沈寿林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中炜公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持中炜公司对建隆公司的反诉请求，即建隆公司向中炜公司支付工期延误违约金609446元。事实和理由：1、一审以中炜公司提交的证据为复印件为由不予确认，违反了证据认定规则。（1）建隆公司提交的相关证据材料虽系复印件，但《储罐制作竣工证明》系监理单位在工程竣工后制作，且有监理单位加盖公章确认，具有与原件一致的证据效力。（2）《关于调油项目柴油成品罐更换施工队伍的请示》、2016年7月29日《工作联络单》等证据材料内容与《储罐制作竣工证明》和本案其它事实相互印证。2、涉案工程工期延误系建隆公司所致。中炜公司提交的《储罐制作竣工证明》、《关于调油项目柴油成品罐更换施工队伍的请示》、《工作联络单》，能够证明涉案油罐安装工程工期延误系建隆公司所致，上述证据有双方和监理单位代表分别签字盖章确认，足以证明工程延误系建隆公司所致。3、一审以建隆公司提交的《工程联系单》和照片认定本案事实错误。（1）建隆公司提供的《工程联系单》系其单方制作，没有中炜公司的签字确认，不具有法律效力。（2）虽然监理单位在建隆公司提交的《工程联系单》上签字，但监理单位未经中炜公司授权，无权对施工内容进行确认。（3）《工程联系单》内容严重失实，不存在施工现场场地破坏造影响施工，提供材料不及时影响施工，电源耽误工期情形，注水所用水泵应由建隆公司提供。（4）因现场存在交叉施工，中炜公司已提供施工便道，并不影响建隆公司正常施工作业，故建隆公司提交的照片与本案不具有关联性。建隆公司辩称，1、根据监理方签署的《工程联系单》记载内容，工期延误完全是中炜公司未履行合同义务或者故意设置合同陷阱造成，监理方系中炜公司聘用，其在监理资料上签字盖章具有法律效力。2、2016年11月21日，中炜公司向建隆公司出具《购货（接受劳务服务）确认证明》，确认加工储罐总额1657712.14元，同时要求建隆公司开具增值税发票。建隆公司给中炜公司开具了增值税发票1692908.14元，中炜公司已经支付建隆公司1320000元。3、2019年3月25日，中炜公司向建隆公司出具《往来询证函》，进一步确认中炜公司拖欠建隆公司工程欠款372908.14元。4、2016年6月，中炜公司出具《关于调油项目柴油成品罐更换施工队伍请示》，这是中炜公司对建隆公司实施的胁迫行为，且该证据是复印件不具有证据效力。5、监理公司出具的《储罐制作竣工证明》不具有证据效力，工程施工情况应以现场实时工程监理资料为准。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。建隆公司向一审法院起诉请求：判令中炜公司支付所欠建隆公司工程款372908.14元。中炜公司向一审法院反诉请求：建隆公司支付中炜公司工期违约金609446元。一审法院认定事实：2016年5月9日，建隆公司与中炜公司签订浮顶罐制作承包合同书。双方约定，乙方（建隆公司）为中炜公司安装制作5000立方米油罐5台，1000立方米油罐2台，工程总价款为1692908.14元（含增值税发票）；承包内容为，乙方负责整体罐的制作、焊接、除锈、防腐、整体水试，甲方（中炜公司）负责原材料供应，包括油漆、钢板，乙方负责在施工中所有设备包括焊条、焊机、洋气、除锈为手砂轮除锈所有一切施工设备；乙方保证完工后，以甲方浮顶罐安装要求验收合格；付款方式为，三天预付款10万元，进度一半付款50%，完工后付款95%，剩余5%投入一年后结清；工期为甲方具备施工条件之日起，5000立方罐3台30天内完成，5000立方罐2台、1000立方米油罐2台60天内完成，全部工程在60天内完成，如延期，每天扣总工程款的5‰。合同签订后，建隆公司于2016年5月16日开始施工，建隆公司2016年7月20日的工程联络单记载：在施工过程中甲方应履行合同中的甲方责任三通一平（路通、电通、水通、施工现场平整）；2016年6月13日所有施工现场地面破坏，造成无法正常施工以及以后下雨天也无法正常施工，施工机械无法进入施工现场（在这期间耽误工期十五天）；因材料没到耽误施工2016年6月27日钢板10mm、14mm没货，2016年7月2日到货及法兰.阀门.围栏.盘梯材料没到（在这期间耽误工期七天）；因注水耽误工期，施工中注水所用水源、泵有甲方提供，甲方没有提供泵，由施工方所买，第一台罐注水时间2016年6月27日至2016年7月16日完成（在这期间耽误十二天）；因天气造成耽误工期，2016年6月1日，6月23日，7月12日、13、14、17、18（在这期间耽误工期七天）；因电源耽误工期，在施工过程中，电源线严重超负荷甲方没有及时提供电源线（在这期间耽误工期三天）。项目监理部门濮阳市中原石化工程建设监理有限公司的相关人员在该工程联络单签名并加盖公司印章。2019年3月25日中炜公司向建隆公司发送询证函，确认截止2018年12月31日，中炜公司欠建隆公司工程款372908.14元。案涉工程于2016年8月23日完工并经过验收合格投入使用。施工过程中，按照约定中炜公司向建隆公司陆续支付工程款1320000元，剩余工程款372908.14元建隆公司经催要，中炜公司以延误工期为由未支付。一审法院认为，建隆公司、中炜公司签订的浮顶罐制作承包合同书，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，属有效合同。建隆公司依据合同约定的项目完成了全部工程，且经验收合格并投入使用，且在2019年3月25日，中炜公司给监理公司的往来征询函中确认欠付工程款的数额为372908.14元，且要求建隆公司出具了合同价款的发票，建隆公司要求中炜公司支付剩余工程款的诉请，予以支持。中炜公司辩称的建隆公司所承包工程延误工期、工程存在质量问题，根据中炜公司提交的2016年7月20日的工程联络单，造成工程工期延长的原因是中炜公司的原因以及天气下雨的原因，并非建隆公司单方原因导致，将由此引起的延误工期让建隆公司承担不公平，也不合理。中炜公司于2017年3月16日出具的竣工证明中所证实的工程前期施工单位人员、机具不能满足工程建设需要的事实，因与以前施工过程中所认可的事实不一致，且系复印件，故不予采信。中炜公司提出的反诉请求，其提交的证据不足以证明其主张，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审法院判决：“一、被告濮阳市中炜精细化工有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告山东建隆实业股份有限公司工程款372908.14元；二、驳回反诉原告濮阳市中炜精细化工有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3447元，反诉费4900元，由濮阳市中炜精细化工有限公司负担”。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。中炜公司提交如下证据:1、建隆公司施工期间向中炜公司申请工程进度款的三份申请。证明目的：2016年5月16日工程正式开工直至2016年7月下旬，工程监理方的现场代表是翁杨，并非建隆公司提供工程联络单中签字的监理，工程联络单内容与事实不符。2、申请证人范某出庭作证。证明目的：工程施工的具体情况以及工期延误的原因。建隆公司质证称：1、对证据一的真实性、证明目的均有异议。监理单位是由建设单位聘请，对工程进度、工程质量进行监理，监理单位完全可以派一个以上的监理去现场监理，分别履行不同的监理职责，中炜公司提交的现场工程监理联络单上加盖有监理单位的印章，是真实有效的，证实造成工期延误的根本原因在于中炜公司。2、证人是中炜公司的工作人员，仅承认水、电违约以及道路破坏的事实，其证言存在避重就轻的情形，不能作为认定本案事实的证据。中炜公司在一审判决前未提交该证据，证人与中炜公司之间存在串通的情形。本院对证据审核认定：建隆公司对上述证据的真实性提出异议，上述证据均需要补强，不能单独作为本案的定案依据。本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据双方签订浮顶罐制作承包合同书内容来看，双方对项目名称、工程范围、承包价格、承包内容、付款方式、工期、安全责任等进行了明确约定，本案系建设工程施工合同纠纷，一审认定为买卖合同纠纷不当，本院予以纠正。本案二审的争议焦点为：中炜公司要求建隆公司支付工期延误违约金是否有事实和法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十三条的规定，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期。本案中，双方签订的合同中约定，工期自甲方中炜公司具备施工条件之日起算，也就是说不具备施工条件时不得计算工期。承包人建隆公司提交的工程联络单显示，2016年6月13日所有施工现场地面破坏以及以后下雨天无法正常施工，耽误工期十五天；因材料没到耽误工期七天；因注水耽误工期十二天；因天气耽误工期七天；因电源耽误工期三天，该工程联络单上有监理人员签字且加盖有监理公司印章。也就是说，根据工程联络单记载，除天气原因外，发包人中炜公司未按照约定提供原材料、设备、场地是工期延误的主要原因。工期顺延44天的事实，有监理人员签字且加盖监理公司印章予以确认。按照上述法律规定，承包人有权顺延工程日期。中炜公司为证明其主张提交的证据均为复印件，且未提交其在知道或应当知道索赔事由之日起向建隆公司提出索赔的有关证据，现有证据不足以证明中炜公司的主张，故中炜公司主张建隆公司延误工期36天，要求建隆公司支付工期延误违约金的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，中炜公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定案由有误，但处理结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13624元，由濮阳市中炜精细化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李凌燕审判员  李 辉审判员  刘 伟二〇二〇年二月十二日书记员  郭 瑞