山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁08民终565号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司泰安中心支公司，住所地：山东省泰安市长城路97号名仕尚座A栋商业103户，统一社会信用代码：91370900665731393N。负责人：孙鸿毅，总经理。委托诉讼代理人：孔雪，山东盈广律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭白四，女，1960年3月17日出生，汉族，农民，住山东省嘉祥县。原审被告：李振华，男，1961年3月10日出生，汉族，农民，住山东省泰安市岱岳区。上诉人阳光财产保险股份有限公司泰安中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人郭白四及原审被告李振华机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省嘉祥县人民法院（2019）鲁0829民初596号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审，不服一审判决中的营养费、误工费和护理费数额22065.14元；二审诉讼费用由郭白四承担。事实和理由：一审法院认定事实和适用法律错误。1.一审法院认定郭白四的护理期、营养期、误工期的天数无证据证明，一审法院参照公安部的“三期”评定规范属于适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条和第二十四条之规定，营养期和误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，护理期应计算至受害人恢复生活自理能力时止。郭白四受伤情况较轻，没有构成伤残，一审法院认定的三期时间过长，与实际不符，并且一审法院参照公安部的“三期”评定规范适用法律错误。2.一审法院按照164.61元/天计算护理费，无事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，郭白四应举证证明护理人员最近三年的平均收入状况，无证据证明的应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审中郭白四没有提交护理人员事发前三年的收入证明也没有提交事发后护理人员扣发工资的银行记录，因此一审法院按照164.61元/天计算护理费无事实和法律依据。综上所述，一审法院认定事实与适用法律均存在错误，请求撤销一审错误判决，依法改判或发回重审。郭白四未作答辩。李振华未作陈述。郭白四向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、车辆损失费等共计30000元，庭审时变更为62658.35元；2、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2019年1月21日16时50分许，被告李振华驾驶鲁Ｊ×××××小型轿车，沿济宁临河路由东向西行驶至4公里500米处时，与前方同向行驶的原告驾驶的电动三轮车发生追尾碰撞，造成原告及电动三轮车乘车人姜涛受伤，车辆损坏。此事故经嘉祥县公安局交警大队处理，认定被告李振华承担事故的全部责任，原告及姜涛无事故责任。原告受伤后，被送往嘉祥县人民医院治疗，在该院住院12天，被诊断为开放性胫骨骨折、第一掌骨骨折、肋骨骨折、头部损伤、髋挫伤等伤情，支付医疗费19930.89元。出院医嘱为注意休息，加强营养，定期门诊复查。另查明，事故车辆鲁Ｊ×××××小型轿车的登记车主和实际车主均为被告李振华，该车在被告保险公司投保了交强险和50万元的商业三者险并不计免赔，此事故发生在保险期间。被告李振华为原告垫付医疗费2000元。被告保险公司为原告垫付医疗费10000元。一审法院认为，被告李振华驾驶鲁Ｊ×××××小型轿车与原告驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成原告受伤，车辆损坏，经嘉祥县公安局交警大队处理，认定被告李振华承担事故的全部责任，因此，对原告因本次交通事故所造成的经济损失，被告李振华应承担全部赔偿责任，因其驾驶的事故车辆已投保交强险和商业三者险，应先由被告保险公司在保险责任限额范围内承担，不足部分再由被告李振华承担。原告要求精神损害抚慰金，因其伤情较轻，未构成伤残等级，本院不予支持。原告要求车辆损失费3200元，既没有提供车损评估报告，也没有提供车辆维修票据，仅凭济宁宏迪车业有限公司出具的证明，无法证明电动三轮车的实际损失，对原告的该项请求，本院亦不予支持。根据原告主张的赔偿项目及提交的证据，本院确认其经济损失为①医疗费19930.89元。②住院伙食补助费360元（嘉祥住院12天，每天30元，即30元×12天）。③营养费2250元（根据原告的伤情，参照公安部“三期”评定规范10.2.14规定，本院酌定营养期75天，每天30元，即30元×75天）。④误工费7469.39元（根据原告的伤情，参照公安部“三期”评定规范10.2.14规定，本院酌定误工期165日，即45.269元×165天）。⑤护理费12345.75元（根据原告的伤情，参照公安部“三期”评定规范10.2.14规定，本院酌定护理期75日，以1人护理为宜，按其子姜永芳事故发生前三个月的平均工资164.61元/天计算，即164.61元×75天）。⑥交通费，本院酌定500元。以上共计42856.03元，其中第1项中的10000元和4-6项，合计30315.14元，属于交强险范围，由被告保险公司在交强险责任限额范围内承担；余款12540.89元，由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司泰安中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告郭白四医疗费、误工费、护理费、交通费等合计30315.14元；在商业三者险责任限额范围内赔偿原告郭白四医疗费、住院伙食补助费、营养费等合计12540.89元；上述款项共计人民币42856.03元，扣减被告保险公司垫付款10000元，余款32856.03元，于本判决生效之日起十日内汇入本院账户（户名：嘉祥县人民法院开户行：中国银行股份有限公司嘉祥支行账号：20×××82）；二、原告郭白四在领取上述第一项赔偿款时，退还被告李振华垫付款2000元；三、驳回原告郭白四的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费683元，申请保全费320元，共计1003元，由原告郭白四负担509元，由被告李振华负担494元。二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，郭白四因涉案交通事故受伤，被诊断为右胫骨开放性骨折、左第1掌骨基底部骨折、肋骨骨折、头部外伤和右髋部挫伤，其伤情虽然没有构成伤残，但结合郭白四的年龄，上述多处伤情必然对郭白四的身体恢复造成较大影响。郭白四身上三处骨折，根据（GA/T/1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，其每一处骨折均存在一定的误工期、护理期和营养期。一审法院根据郭白四右胫骨开放性骨折的事实，参照（GA/T/1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14规定（胫腓骨骨折），认定护理期为75日，营养期为75日，误工期为165日，不超出合理限度，应予支持。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。”本案中，郭白四的护理人员为其子姜永芳，而姜永芳为青岛三硕健康科技有限公司的职工，其在护理期间存在误工的客观事实。根据青岛三硕健康科技有限公司为姜永芳出具的工资扣发证明，这期间扣发了姜永芳五个月的工资共计3万元，即误工费为每月6000元。而一审法院根据事故发生前姜永芳三个月的平均工资认定护理费每天为164.61元，充分考虑了双方的利益，并无不当，应予维持。综上，保险公司的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费352元，由上诉人阳光财产保险有限公司泰安中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 吕 东审判员 史海洋审判员 张思平二〇二〇年二月二十八日书记员 刘纯子