广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初5757号原告:邱钟亮，男，1963年12月4日出生，汉族，住江西省吉安市。委托诉讼代理人：王方强，广东丰邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭南海，广东丰邦律师事务所实习律师。被告：中山市康家王电器有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：任真。委托诉讼代理人：宋俊民，广东启源律师事务所律师。原告邱钟亮诉被告中山市康家王电器有限公司合同纠纷一案，本院于2019年5月6日立案受理后，依法适用简易程序并公开开庭进行了审理。原告邱钟亮及其委托诉讼代理人王方强与郭南海、被告委托诉讼代理人宋俊民到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告代理费40000元及逾期付款利息（自起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止）；2.判令被告支付原告违约金25000元。事实与理由：原被告存在业务合作关系，原告与被告在2017年12月2日签订康XX代理协议，双方约定,原告合同签订时交付了代理费4万元，被告赠送原告价值5万元的产品，原告交付款项后，被告未按照约定赠送价值5万元的产品，开始送货一直按先付款后发货进行交易，原告多次要求被告配送赠送的产品，被告一直找理由拖延交付，且合作期间，被告货源一直不足，自2018年中旬后，原告向被告订购产品，被告一直推脱，后期原告亲自到被告处，才发现被告已经搬迁，询问门卫人员说被告2018年10月左右就出现危机没有在经营，公司内的物品全部被供应商搬走，原告多次致电被告，被告不听电话。被告的货物经原告销售出去后，售后服务一直未履行，没有尽到退还货义务，导致原告在销售产生极大的影响。被告发售给原告的货物后期存在严重的质量问题，货物尚在原告处还未使用未销售。被告行为已经构成违约，为维护原告权益特诉至法院。被告答辩称，一、《代理商协议》已履行完毕，双方权利义务终结。该协议约定代理期限为2017年12月2日至2018年12月1日止，根据协议第一条第三款以及第二条第一款的约定,2017年12月15日被告已通过德航物流将首批货物（赠送价格5万元产品）托运给原告。在后续订货中，被告已按《代理商协议》约定给予被告优惠，在协议约定的代理期限内，原告实际享受到了代理商的权利。截至2018年12月，《代理商协议》已实际履行完毕。二、2017年12月15日被告已通过德航物流（单号5583872）将首批货物托运给原告，该物流单明确载明货物类型、件数，收货人为邱钟亮，该单所载货物已为原告签收，假如被告没有供货，原告在2017年12月至2019年5月长达一年半的期间内从未提出异议，明显不合常理。被告提供的证据三及证据五显示，原告在协议有效期内持续多起订货，原告没有任何异议。原告提出被告存在违约行为无事实依据。原告提供的“录音资料”不能证明案件事实。被告起诉状的陈述不符合日常生活逻辑。原告称“合作期间，被告货源一直不足，自2018年中旬后，原告向被告订购产品，被告一直推脱……”根据原告的供货销售订单，被告在合同期间有持续下单行为，2018年7月以后也有多次向原告下单，并且最后一次下单时间为2018年12月25日。若被告真实存在供货不足、拖延供货的情况，原告不会再次甚至多次再向被告下单。原告连续多次下单的行为以及合同履行期内并未提出任何异议，该事实与原告“货源不足、推脱供货”的说辞相矛盾，证明原告虚假陈述。三、原告请求被告支付其25000元违约金无法律和事实依据。《代理商协议》的合同标的总额为40000元，并且根据《合同法》第一百一十四条规定，违约金的计算不仅要根据双方的约定还应依据损失确定，原告并未提供任何证据证明其收到损失，其请求支付违约金不符合法律规定。四、原告认为被告售后服务不到位，没有任何证据，也没有事实依据，原告也没有向被告提出退换货申请。五、原告主张货物存在质量问题没有事实依据，根据代理商协议第五条第四项乙方在收货时对货物有异议时应当拒绝接受并在两天之内向被告传真或电话通知，否则视为货物规格型号无异议，所以原告提出质量不符合约定没有事实依据。综上，被告严格按照协议约定履行合同义务，不存在任何违约行为，请求法院驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对案件的证据和事实，本院认定如下：“康家王”商标经商标局登记注册，专用权权限至2028年8月20日，权利人为鲁诚。被告提交的《授权书》显示，2017年1月1日，鲁诚出具授权书授权被告在11类商品和服务中使用该商标，也可由被告再授权第三人使用，授权期限自本授权书签署之日起至权利人撤销授权之日止。2017年12月2日，被告作为甲方、原告作为乙方签订《康家王代理商协议》，约定：第一条：代理产品、区域、期限及费用。1.乙方代理甲方“康家王”品牌厨卫电器系列产品独家推广权，独家代理区域为：江西省吉安市吉安县。2.期限为2017年12月2日至2018年12月1日止。3.乙方应在签订本协议的当天一次性向甲方支付代理费4万元，甲方赠送乙方价值5万元的产品。甲方按照代理级别配发对等开店货物及促销物料，此款项是乙方代理甲方产品区域独家推广权限的必要前提条件。第二条：甲方向乙方提供的经营支持。1.乙方向甲方支付区域独家代理费用后，首次按照相应的级别配发产品及促销物料，同时甲方向乙方配送开业所需的相关促销物料，具体见物料清单。2.代理费必须通过货款返还，按照提货金额比例返还，自第二次进货起，乙方每累计进货金额达人民币5万元时，甲方向乙方按照货款的10%返还现金或等值货物，直到乙方向甲方支付的代理费全部返还为止。共计5万元。3.甲方为乙方提供年终奖励及广告费用的奖励……（2）完成年终进货计划及奖励标准：（a）协议有效期内，乙方计划完成叁拾万元年度进货指标。（b）代理商年度完成进货额≥100%的，给予全年实际进货额的3%奖励；代理商年度完成进货额≥80%的，给予全年进货额的2%奖励；代理商年度完成进货额≥60%的，给予全年实际进货额的1%奖励；代理商年度完成进货额＜60%的，取消此奖励。4.以上所有返利点均从第二次进货起累计，均不含特价机，小家电，以及赠品，促销用品，宣传用品等。第三条：双方权利及义务……2.甲方负责安排市场部人员上门为乙方全面培训1-2名技术服务人员，乙方负责提供培训期间的食宿安排……第五条：进货、调换货……4.乙方在收货时如发现货物与随行的装箱单内容不符或表观上有异议，应于收货时提出异议拒绝接受，并在收货当天传真或电话通知甲方协助处理，双方在两天内协商所提出异议的责任范围及处理方法，否则将视乙方接受该货品而无规格、型号及表现上的异议……第六条：违约责任、协议的解除及争议解决……4.协议期满后，如任何一方无终止履行协议的事由，则可以重新签订协议，乙方便可继续享受甲方品牌升级带来的利益。协议期满乙方如不再经营本产品，应在协议期满后一个月内将属于甲方授权的全部物品交还甲方。5.甲乙任何一方在合同有效期内无故单方面终止合同的，则视为违约，违约方须支付给守约方本协议金额50%的违约金。造成其他损失的，还须承担相应的法律责任。……代理商协议签订当日及同月14日，被告分别向原告出具收据2张，确认先后收到原告缴纳的代理费1万元、3万元。原告在诉状中称被告未按照约定赠送产品，后在庭审中称被告赠送货品价值只有18458元，不足5万元，构成违约，并提交了其单方制作的《康家王首批进货数》作为证据。经查，原告提供的《康家王首批进货数》以进货价计算总价为18458元，表上产品还有统一销售单价，但未计算总价。对此，被告质证称，原告提交的赠品清单有部分遗漏，实际应当以被告提供的第一份销售订单为准；且根据该原告方自行统计的清单，依据其表上的统一零售价计算货物总价也已达48092元，再加上原告方遗漏的部分正好是50000元，被告完全按照约定赠送了5万元的货物。被告并提供了德航物流货物托运单、销售订单予以佐证。经查，被告提交的托运单显示：2017年12月15日，被告向原告发送电器48件；被告提交的2017年12月14的销售订单显示：客户：邱钟亮，摘要：四万发五万，发货明细共有28项，货物价值总计50000元。原告质证意见如下：确认托运单的真实性，但不确认其关联性；不认可销售订单的三性。原告又称被告自2018年7月、8月开始供货不足并出现经营问题，并在2018年10月停止生产无故单方终止合同，构成违约。为此原告提供了录像视频、电话录音予以作证。经查，原告提供的录像视频显示，2019年4月10日，原告合伙人吴某华及吴某华外甥李某盛到被告原经营地址处与一女保安交谈，该女保安陈被告厂房已经全部搬走，很多人到此处找被告收钱。原告提供的录音资料显示，2019年4月23日，吴某华与被告工作人员柯经理通话，该录音反映：柯：你说哪一家？那个康家王已经不在了嘛。吴：康家王，我们以前都是一直做康家王的呀，你不是去年一直都说没货、没货。因为我这边还欠人家好多货，他现在人家客户一直在催。柯：康家王清点我就走了，他这个工厂已经没法搞了，就搞不了了，你说至于这个工厂出了事故嘛，我给你讲过的。你这样，你看看有没有相同的款式，你就换嘛……不是跟你说了嘛，康家王已经没办法发了，发不了的了，你看一下或者让我发给“秋总”了的，你看看置换吧，那没办法了的，现在我们都没办法了的……上述证据被告质证意见如下：三性均不确认，认为该录音、录像形成之时，双方代理协议已经终结；被告只是变更经营地址，不影响合同的履行，不构成违约；协议期限内原告持续向被告进货，不存在货源不足及经营困难问题。被告为证明协议约定的期限内原告陆续向被告进货的事实，提交了2017年12月25日、2018年1月17日、2018年1月20日、2018年5月28日、2018年6月5日、2018年6月20日、2018年7月3日、2018年7月23日、2018年10月10日、2018年10月22日、2018年12月14日、2018年12月17日、2018年12月25日的13次销售订单及8张网上银行电子回单作为证据。经查，上述13次销售订单均记录有商品代码、商品名称、数量、单价、折扣率、价税合计、摘要（应打款、计入返利金额）等情况，经统计，该13次进货计入返利金额共计25077元。原告确认该13次的汇款进货的交易情况。庭审中，原告又补充诉称，被告没有提供上门培训服务、提供的产品存在质量问题、售后服务不到位、进货返利是长期合作不存在期限限制等问题，认为被告已构成违约，为此，原告提交了原告方与被告员工（微信名：康XX柯）的微信聊天记录予以作证。经查，该微信聊天记录显示原告方于2018年12月份向被告方反映用户提出质量问题，询问4万元代理费怎么返？是不是不做了可以退回。陈述从开店到现在被告公司都没有派人过来等等。“康XX柯”回应称，拿货累计满五万返五千，一直累计下去，不限年数。被告对此微信聊天记录的质证意见如下：微信聊天记录形成时间是2018年12月7日、12月13日、2019年4月1日等，此时双方合同期限已经届满，且电器在使用过程存在问题是由多种因素造成，如操作不当等，并不能直接归结于货物本身，原告主张被告的货物存在质量问题无事实根据。本院认为，本案为合同纠纷。原被告双方签订的《康家王代理商协议》系双方当事人真实意思表示，内容也未违反法律法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照合同的约定全面履行各自的义务。综合诉辩双方意见，分析如下：一、原告诉称被告违约只向其赠送了18458元的产品，不满5万元，构成违约。经查，被告提供的2017年12月14的销售订单与原告提供的《康家王首批进货数》对比，两者在商品、数量、统一销售单价上高度一致，且有托运单佐证，原告也确认收到被告发出的赠品，故本院予以采信。原被告双方的分歧点在于：原告主张赠送货物价值的以进货价计算，被告则按统一销售单价计算。首先，代理商协议约定原告向被告缴纳4万元代理费后，被告向原告赠送价值5万元的产品，协议并未明确约定赠送产品是以进货价计算还是以销售价计算，原告主张以进货价计算但并未提供证据加以证实，依法应当承担举证不能的不利后果。其次，原告向被告缴纳代理费后，被告于次日向原告发出赠品，原告收到赠品后，也未就赠送货物的价值问题向被告提出异议，并在2017年12月25日后开始陆续向被告汇款进货交易达13次之多，故本院推定代理商协议约定的赠送产品价值以统一销售价计算符合双方真实意思。第三，原告先在诉状中陈述被告未赠送产品，后在庭审中又称被告赠送的产品价值不足，其单方陈述前后不一，难以令人信服。因此，原告该主张理据不足，本院不予采纳。二、原告诉称被告在2018年10月停止生产，无故单方终止合同，构成违约。如前所述，原告在2017年12月25日、2018年1月17日、2018年1月20日、2018年5月28日、2018年6月5日、2018年6月20日、2018年7月3日、2018年7月23日、2018年10月10日、2018年10月22日、2018年12月14日、2018年12月17日、2018年12月25日先后13次向原告汇款进货，其中2018年10月份至12月份的交易也有5次，原告的主张明显与查明的事实不符，本院不予采纳。三、原告诉称被告违反代理商协议第三条第2点的约定，“甲方负责安排市场部人员上门为乙方全面培训1-2名技术服务人员，乙方负责提供培训期间的食宿安排。”没有提供上门培训服务，又称被告的产品存在问题，也未提供售后服务，构成违约，要求被告退还代理费及支付违约金，并提供了原告方与被告员工的微信聊天记录作为证据。首先，上述问题，原告均是在双方代理商协议约定的期限届满后、在原告向被告方要求退还代理费未得到满意答复之后才向被告提出的。第二，原告方提交的微信聊天记录仅能反映原告在代理商协议约定的期限届满后向被告提出有用户反映质量问题，并不足以证明被告方生产的产品存在质量问题，应承担举证不能的不利后果。第三，根据案涉代理商协议约定，上门培训服务同时要求原告负担被告方派出人员的食宿费用，原告并未举证证实该条款的约定未得到落实的原因应该归责于被告，也未举证证实对其经营活动产生的重大影响，依法应承担举证不能的不利后果。第四，案涉代理商协议也未对该条款的违反作出退还代理费、支付违约金的约定。因此，原告该主张理据不足，本院也不予采纳。综上，原告的诉讼请求不符合双方合同约定，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告邱钟亮的诉讼请求。案件受理费1426元，减半收取计713元，由原告邱钟亮负担（该款原告已缴纳)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  黄宏图二〇二〇年二月二十日书记员  梁少玲周淑琴