山东省泰安市岱岳区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0911民初7437号原告：莱州市某某盛安装工程有限公司，住所地莱州市三山岛街道沙埠庄村北。法定代表人：曲某某，经理。委托诉讼代理人：吴国鸿，山东平鼎律师事务所律师。被告：泰安某某农产品市场有限公司，住所地泰安市大汶口石膏工业园。法定代表人：王庆良，执行董事。委托诉讼代理人：李甲晨，该公司员工。被告：泰安某某置业有限公司，住所地泰安市大汶口石膏工业园。法定代表人：许明，执行董事。被告：泰安某某实业有限公司，住所地泰安市大汶口石膏工业园。法定代表人：许明，执行董事。原告莱州市某某盛安装工程有限公司（以下简称某某盛公司）与被告泰安某某农产品市场有限公司（以下简称某某农产品公司）、泰安某某置业有限公司（以下简称某某置业公司）、泰安某某实业有限公司（以下简称某某实业公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告某某盛公司的委托诉讼代理人吴国鸿、被告某某农产品公司的委托诉讼代理人李甲晨到庭参加诉讼，被告某某置业公司、被告某某实业公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。某某盛公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告某某农产品公司继续履行与原告于2018年4月27日签订的综合库制冷系统安装工程合同；2.判令被告某某农产品公司给付工程款400万元，承担自2018年8月24日至2019年4月25日违约金36.4万元，承担自2019年4月26日至被告付款之日按2000元/天计算的违约金；3.判令被告某某置业公司、被告某某实业公司对被告某某农产品公司共同承担连带清偿责任；4.诉讼费用由被告承担。某某农产品公司辩称，请求法庭驳回原告的诉讼请求。理由为：1.原告诉请的400万元工程款付款条件尚未成就，根据双方签订的制冷施工合同第六条规定，达到工程款25%的支付需要两个条件，第一个是冷库1-4层的墙面、顶面、所有吊顶安装完成，第二个条件是1-4层所有顶排管、弯头等材料进场并经工程、财务经理验收合格，数量核对无误。原告的第二个条件尚未满足，所以被告不应当承担支付400万元工程款的义务；2.原告诉请的36.4万元的利息没有合同依据；2.某某农产品公司与某某置业公司、某某实业公司分别都是独立的法人主体，原告未提交证据证明三者构成人格混同的证据，且引用《公司法》第20条属于法律适用不当，即便承担付款责任，也是某某农产品公司承担付款责任，与其他连带公司无关。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告某某置业公司未作答辩。被告某某实业公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2018年4月27日，原告某某盛公司与被告某某农产品公司签订综合库制冷系统安装工程合同一份，约定原告承建被告某某农产品公司泰安某某城冷库制冷系统安装工程，并约定了工程施工标准及工程内容，工程承包方式为包工包料包维护，固定含税总价。合同工期以被告某某农产品公司书面开工令为准，总工期120日。合同价格为全费用固定含税总价16000000元，税率为10%增值税专用发票。付款方式为合同双方签字盖章后，冷库1-4层墙面、顶面所有吊点安装完成，1-4层所有顶排管、弯头等材料进场并经工程、财务、监理验收合格，数量核对无误后支付工程合同总款的25%。违约责任为原告在未按合同约定足额收到被告某某农产品公司的合同价款前，合同所承包的标的物被告未付款部分物权归原告所有，被告某某农产品公司未经原告允许无权擅自使用。因被告某某农产品公司原因或未按合同约定拨付工程款，造成损失及工期延误、停工等，每拖一天被告某某农产品公司向原告支付2000元违约金，且由被告某某农产品公司据实补偿原告发生的损失。另约定，施工期间因被告某某农产品公司资金问题或其他原因造成工程停建缓建，导致原告权益受到重大侵害时，经原告书面通知仍无法确保原告的权益或在7天内仍无实质性改进的，造成工期延误，被告某某农产品公司赔偿原告因停工所造成的经济损失。合同对质量与检验、工程变更、竣工验收与结算、安全等其他事项进行了约定。原告某某盛公司、被告某某农产品公司在合同落款处签章。合同签订后，原告按约进场施工，于2018年8月30日完成了涉案工程1-4层冷库顶排管吊点预制安装，该分项工程经监理单位负责人吴基来、施工单位项目负责人杨波、建设单位项目负责人郝祥亮签字验收，同意进入下一步工序。后原告方施工人员安排如下10批材料进场：2018年6月5日，库房吊点的圆钢进场；2018年8月1日，库房吊点的角钢进场；2018年8月9日，库房吊点的角钢进场；2018年8月17日，2批机房的钢板进场；2018年8月18日，库房的38钢管进场；2018年8月19日，2批库房的38钢管进场；2018年8月23日，库房的38钢管进场；2018年8月24日，库房的38钢管进场；以上进场材料均经施工项目经理杨波、专业监理工程师张磊在工程材料报审表上签字验收合格。另据原告陈述，弯头等随带以上材料一起进场。2018年8月23日，原告通过EMS向被告某某农产品公司寄送拨款申请，要求按合同约定支付工程款的25%，即4000000元。该快递查询单显示于2018年8月27日妥投。2018年9月13日，原告通过EMS向被告某某农产品公司寄送催款函，要求拨付工程款400万元并主张2000元/天的违约金及实际损失。该快递查询单于2018年9月15日显示妥投。2019年4月9日，案外人吴基来以被告某某置业公司的名义通过微信向原告发送情况说明一份，声明经该公司组织技术人员于2019年2月25日清点，无缝钢管约338吨，总价约2800000元，其他辅材及人工费用约计200000元，合计3000000元。并要求待新施工单位进场后1个月达到付款节点后，新施工单位将出售部分抵顶房屋支付相关工程款。原告对该协议持有异议。另原告提交录音材料4份、企业信用信息公示报告3份，用于证明被告某某农产品公司、被告某某置业公司、被告某某实业公司系关联公司，存在人格混同。吴基来在与原告通话记录中表明其系被告某某农产品公司、被告某某置业公司工作人员。本院认为，原告某某盛公司与被告某某农产品公司签订综合库制冷系统安装工程合同，约定原告承建被告某某农产品公司泰安某某城冷库制冷系统安装工程。双方意思表示真实，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合同合法有效。合同履行过程中，原告按约定完成了涉案工程1-4层冷库顶排管吊点预制安装，并经验收进入下一步工序，在原告按合同约定安排10批材料进场并经验收合格后，其主张合同约定25%工程款支付条件成就，通过寄送拨款申请和催款函的方式要求被告某某农产品公司付款。被告某某农产品公司拒不支付相应款项，原告通知被告某某农产品公司后停工撤人。原告主张被告某某农产品公司支付工程款4000000元，被告某某农产品公司辩称根据合同约定支付条件未成就，综合查明的证据来看，对于是否达到25%工程款的支付节点，双方各执一词，未达成一致意见。原告提供的证据能够证实其垫资完成了25%工程款支付前的大部分工程，原告在庭后提交的代理词中称虽25%工程款付款条件已成就，但做出让步表示认可吴基来以被告某某置业公司工作人员名义在情况说明中同意支付的300万元工程款。被告长期拖欠不付相应工程款，违反诚信原则，对原告的主张部分本院予以支持。被告某某农产品公司对其辩称未提供相应证据，本院不予采信。在合同履行出现分歧时，被告某某农产品公司拒付已完成部分工程的工程款，属部分违约，应根据违约数额承担相应违约责任。原告主张被告某某农产品公司按合同约定的2000元/天标准支付2018年8月24日至被告付款之日的违约金，该计付标准超出法律规定，本院根据不超出实际损失的30%调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算，起算时间定为2019年4月10日，即被告某某置业公司工作人员吴基来出具情况说明之次日。吴基来作为被告某某置业公司工作人员，其出具情况说明的行为属履行职务行为，所产生的法律后果应当由被告某某公司承担。原告主张被告某某置业公司、某某实业公司对上述债务承担连带清偿责任，并提交录音材料及微信聊天记录予以证实三被告系关联公司，存在人格混同。被告某某农产品公司辩称，三被告系各自独立的法人。涉案工程项目合同虽系原告与被告某某农产品公司所签订，但涉案作为分项工程如全部完成，最终附着在被告某某置业公司所开发并享有所有权的冷库项目上，作为冷库项目不可分割的一部分运行。项目的最终受益人为被告某某置业公司。从被告某某农产品公司、被告某某置业公司均由吴基来作为工作人员与原告协调工程付款事宜来看，不能排除两公司存在人格混同的可能。原告主张被告某某置业公司对上述债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。被告某某农产品公司对其答辩未提供证据支持，本院不予采信。但原告提交的证据无法证实被告某某实业公司与上述两公司存在人格混同的情况，原告主张该公司对上述债务承担连带清偿责任于法无据，本院不予支持。被告某某置业公司、被告某某实业公司未到庭未答辩，视为放弃答辩、举证、质证等权利，并应承担相应法律后果。合同履行过程中，被告迟延支付工程款在催告后仍长期未支付，合同履行分歧较大，再予履行已无可能，本院依法予以解除。另合同约定了原告对承包的标的物未付款部分享有物权，该约定不违反法律规定，本院予以确认，在两被告未足额支付判决应给付的工程款前，原告仍享有对未付款部分工程标的物所有权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条，第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第二百九十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告莱州市某某盛安装工程有限公司与被告泰安某某农产品市场有限公司之间2018年4月27日签订的综合库制冷系统安装工程合同；二、被告泰安某某农产品市场有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告莱州市某某盛安装工程有限公司工程款300万元，并支付原告以3000000元为基数计算的自2019年4月10日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算至实际付清之日止的违约金；三、被告泰安某某置业有限公司对本判决第二项确定的工程款及违约金承担连带清偿责任；四、在泰安某某农产品市场有限公司、被告泰安某某置业有限公司履行完毕本判决第二项确定的工程款及违约金前，原告莱州市某某盛安装工程有限公司仍享有对未足额付款部分的涉案工程标的物的所有权。五、驳回原告莱州市某某盛安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计20856元，保全费5000元，由被告泰安某某农产品市场有限公司、被告泰安某某置业有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  苗福强二〇二〇年二月十日书记员  丁 龙