河北省迁西县人民法院   民事判决书   （2019）冀0227民初1191号   原告：马某1，男，2006年7月21日生，汉族，学生，住迁西县。   法定代理人：马某2，男，1973年8月21日生，汉族，住迁西县，系原告父亲。   法定代理人：赵某，女，1974年5月14日生，汉族，住迁西县，系原告母亲。   委托诉讼代理人：常海滨，女，河北奔驰律师事务所律师。   被告：迁西县中医院。住所地：迁西县城关喜峰路168号。   法定代表人：王建桥，男，系该医院院长。   委托诉讼代理人：赵宏海，男，河北奔驰律师事务所律师。   原告马某1与被告迁西县中医院医疗损害责任纠纷一案，本院2019年4月25日立案后，原告马某1于2019年6月12日申请对伤残等级及护理期限、营养期进行鉴定，被告迁西县中医院于2019年7月8日申请对医疗责任（过错参与度）进行鉴定，本院司法技术辅助室依法委托天津天宏物证司法鉴定所进行了鉴定。2019年12月27日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代理人马某2、赵某及委托诉讼代理人常海滨、被告委托诉讼代理人赵宏海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告马某1向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告经济损失260000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2006年7月21日，原告母亲赵某在被告处分娩，在分娩过程中因被告错误操作，导致原告右侧臂丛神经受损，后被告进行了各种方式的治疗，虽然起到一定效果，但原告仍然存在功能障碍。被告在原告母亲分娩时存在过错，因此应当承担赔偿责任。庭审中，原告变更诉讼请求为：要求被告赔偿原告医疗费29550.12元、营养费20000元、住院伙食补助费6200元[40元×35天+100元×（11天+15天+21天）]、护理费149213.3元[39947元÷365天×324天+76366元÷365天×324天+39947元÷365天×（32+23+365）天]、残疾赔偿金263976元（32997元×20年×40%）、精神损害抚慰金30000元、医疗、康复用具费用2860元、鉴定费2100元、交通费18183.5元、住宿费14760元、租房期间物业、水、电、燃气等费用以及购买生活用品费用1109元、律师费12000元、复印病历费7元，以上合计549958.92元，要求被告按照90%的责任比例赔偿。   被告迁西县中医院辩称，2006年7月21日，原告母亲赵某到被告处住院分娩，在产前检查中即发现“脐带绕颈及胎儿偏大”，存在相对头盆不称。被告妇产科医生将此情况向赵某和家属进行了如实告知，建议赵某行剖宫产终止妊娠，但赵某及其家属坚持自然分娩。当晚20时15分，赵某自然分娩原告马某1，在分娩过程中，因赵某体力欠佳，出现“肩难产”症状，被告医生按操作规程将马某1从赵某体内拉出，在此过程中致原告马某1“右侧臂丛神经损伤”。事情发生后，被告从人道主义出发，对原告采取了积极补救措施，并带原告到上级医院和专科医院进行会诊和治疗。到目前为止，被告已经垫付医疗费、差旅费20余万元，被告要求原告按照责任比例返还；被告尊重天津市天宏物证司法鉴定所的司法鉴定意见书，愿意依据鉴定内容对原告的损失进行赔偿；对护理费、营养费的计算应当以法医鉴定为准，无鉴定的请法院酌定；精神损害抚慰金过高。   原告马某1为证实自己的主张，提交如下证据：   证一、司法鉴定意见书，证明经鉴定马某1右上肢臂丛神经损伤，构成七级伤残，被告方诊治过程中存在一定过错，此过错与马某1臂丛神经损伤的损害后果存在因果关系，法医学参与度为E级；   证二、迁西县中医院住院病案、中国人民解放军第二炮兵总医院住院志、出院记录（第一次）、出院证（第二次）、诊断证明、报告单4张，北京积水潭医院住院病案、门诊收据复印件、北京联谊之家假肢矫形有限公司上肢矫形器发票一张、华北理工大学附属医院报告、积水潭医院门诊病历1页、各医院门诊病历13册，这组证据结合原告提交的医疗费票据和房屋租赁协议，证明原告就诊及诊断、治疗情况，具体情况总结如下：   第一部分：住院情况：   1、2006年7月21日-8月25日，35天，迁西县中医院其母住院病案，记载出院情况：建议右肩及右臂针灸治疗，于8月25日10：00转唐山中医院针灸治疗；   2、2007年3月2日-3月12日，11天，二炮总医院（住院志，出院医嘱：加强护理，预防感染，继续门诊康复治疗）；   3、2007年8月6日-2007年8月21日，15天，二炮总医院（出院证，出院医嘱：继续康复治疗）；   4、2007年3月12日-2007年4月2日，21天，积水潭医院（住院病案，出院建议：术后2周拆线、术后4周拆石膏、上肢功能锻炼）；   以上共住院82天，唐山之内35天，唐山以外47天。   第二部分：门诊情况   1、2006年8月24日，北京儿童医院（有门诊病历册）（迁西住院期间）；   2、2006年12月22日，河大附属医院（有门诊病历册）（针灸期间）；   3、2007年5月16日，二炮总医院（门诊病历册）；   4、2007年1月10日，二炮，检查（报告单）（针灸期间）；   5、2007年4月2日，二炮总医院，检查（报告单）；   6、2007年5月14-16日，二炮总医院（门诊票据）；   7、2007年7月25日，二炮，检查（报告单）（25日票据）；8、2008年1月8日，二炮，检查（报告单）（8日票据）；   9、2011年8月31日，二炮总医院（票据742元）；   10、2014年1月15日，二炮总医院（票据696.13元）；   11、2007年2月27日，积水潭医院（门诊病历册）；   12、2007年6月16日，积水潭医院（门诊收据3600元）；   13、2007年8月23日，积水潭医院（门诊病历册：加强练习，定期复查）；   14、2008年1月9日，积水潭（门诊病历册：R：康复，另2008年1月8日门诊收费票）；   15、2008年4月12日，积水潭（门诊治疗费收据2215元）；   16、2008年4月30日，积水潭（门诊病历册：R：康复）；   17、2008年10月29日，积水潭（门诊病历册：R：康复）；   18、2009年3月8日，积水潭（门诊病历册：R：康复）；   19、2009年3月18日，积水潭（门诊收据109.04元）；   20、2010年2月24日，积水潭（门诊病历册：R：可手术治疗）；   21、2010年8月24日，积水潭（门诊病历册：R：CT、8月25日门诊票据）；   22、2011年8月31日，积水潭（门诊收据138.08元）；   23、2012年6月8日，积水潭（门诊病历册，建议康复锻炼）；   24、2014年1月15日，积水潭（门诊收据100元）；   25、2014年6月13日，积水潭（门诊病历册，建议康复锻炼）；   26、2017年8月23日，积水潭（门诊病历册：加强练习，定期复查）；   27、2019年12月24日，积水潭（门诊病历册，建议手术）；   28、2009年11月27日，复旦大学华山医院（门诊病历册：加强功能训练）；   29、2010年12月30日，复旦大学华山医院：（门诊病历册：继续功能训练，半年后随诊）；   30、2017年8月28日，北京市综合医院（上肢矫形器、诊查费票据复印件，原件被告以及报销）；   31：2007年3月21日（西药收据19.7元）北京中医药大学附属护国寺中医医院（针灸期间）；   32、2006年8月29日，唐山妇幼，有门诊病历册（针灸期间）；   33、2007年2月23日，唐山妇幼，门诊病历册（针灸期间）；   34、2006年10月20日，唐山二院，门诊病历册（针灸期间）；   35、2015年2月24日，联合大学附属医院，（门诊收据2张，332元）；   36、2015年2月27日，联合大学附属医院（挂号费票）；   37、2019年9月28日，华北理工附属医院（肌电报告）；   38、2006年8月25日-2007年2月25日期间（184天），（门诊病历册：针灸按摩治疗3个半月（约5个月），唐山中医院，结合中医院病案、房屋租赁协议、家属陈述）；   以上去北京28次、上海2次、保定1次，针灸期间外另去唐山华北理工（联合大学）附属医院门诊3次。   第三部分：在家康复情况   1、2007年4月2日-4月25日，在家带石膏23天；   2、原告在家期间一直坚持康复锻炼，5岁前因年纪小只能家长帮助按摩等被动锻炼，5岁后家长督促能自主锻炼；   证三、住院、门诊医疗收费票据，31页，金额29550.12元；   证四、病历复印费票据1页，证明原告支持病历复印费7元；   证五、器具费票据3张，证明原告支出康复器具费2860元；   证六、法医鉴定费发票,证明原告支付鉴定费2100元；   证七、交通费票据,证明原告支付交通费18183.5元；   证八、住宿费票据，证明原告支出住宿费14760元；   证九、房屋租赁协议以及物业费、税费、电费、燃气费、电饭锅等生活用品票据，证明原告在唐山中医院针灸期间租赁房屋居住的事实存在，同时证明原告支付房期间物业、水、电、燃气等费用以及购买生活用品费用1109元；   证十、委托代理合同、律师费发票，证明原告支付律师费12000元；   证十一、机动车登记证书、机动车驾驶证、运输证、运输许可证，证明原告父亲马某2是交通运输业从业人员；   证十二、马某1的户籍证明，出生医学证明。   经质证，被告迁西县中医院对原告马某1提交的证据的质证意见为：对原告提交的证据一司法鉴定意见书无异议，证据二、三、四、五对所有的正规医院出具的医疗票据无异议；对证据六无意见；对证据七交通费票据有异议，请法院酌定；证据八住宿费的正规票据无异议；证据九对正规票据无异议；对证据十的律师费不认可；对证据十一无异议；对证据十二计算马某1的赔偿金应该以户籍登记为准，户籍登记没有写明是城镇还是农村户口；所有的费用要求按照70%的责任比例承担。   通过当事人的陈述及本院庭审质证，原告提交的司法鉴定意见书、鉴定费票据、原告父亲马某2的机动车登记证书、机动车驾驶证、运输证、运输许可证，被告无异议，予以认定；原告提交的29550.12元的住院和门诊票据均为正式票据且有病历予以佐证，予以采信；2860元康复器具费票据，为正式票据予以釆信；18183.5元的交通费票据中有5100元的票据为连号的客运发票，不具有真实性，不予认定，其余13083.5元交通费票据具有真实性、关联性，予以认定；宿费票据共14710元，其中有1500元为押金票不予认定，其余票据有些虽为收据，但具有真实性和关联性，予以认定，认定原告的住宿费为13210元；房屋租赁期间的物业费、水费、电费及购买生活用品的票据共1109元，其中有的虽为收据，但具有真实性和关联性，予以认定；原告提交的律师费和法律服务费12000元，不属于被告赔偿范围，不予认定；原告提交的住院病历及门诊病历，具有合法性、真实性和关联性，予以认定，根据住院病历及门诊病历的记载，认定原告在迁西县中医院住院35天，在中国人民解放军第二炮兵总医院住院26天，在北京积水潭医院住院21天，另外，原告去唐山以外的医院门诊检查25次，去唐山医院门诊检查4次，在唐山针灸5个月。   经审理查明，2006年7月21日，原告母亲赵某到被告迁西县中医院住院分娩，当晚20时15分，赵某自然分娩原告马某1。在分娩过程中，因赵某体力欠佳出现“肩难产”症状，被告医生将马某1从赵某体内拉出，在此过程中致原告马某1“右侧臂丛神经损伤”。此后，原告父母带原告到唐山、北京、上海等相关医院治疗，期间，被告迁西县中医院给原告报销各项费用9897.82元，原告之父马某2在被告处支领现金65800元。原告另外支出医药费29550.12元，康复器具费2860元，交通费13083.5元，住宿费为13210元，在唐山针灸期间开支物业费、水费、电费及购买生活用品共1109元。原告在唐山范围内医院住院共35天，在唐山范围以外医院住院共47天，到唐山范围内医院门诊治疗4次，唐山范围以外医院门诊治疗25次，在唐山针灸治疗5个月。2019年11月20日，天津市天宏物证司法鉴定所对原告之伤进行司法鉴定，并出具鉴定意见书，意见为：被鉴定人马某1右臂丛神经损伤致右上肢活动功能障碍符合七级伤残；院方诊治过程中存在一定过错，此过错与被鉴定人臂丛神经损伤的损害后果存在因果关系，法医学参与度为E级（理论系数值75%，参与度参考范围60-90%）。原告支出鉴定费2100元，被告支出鉴定费6020元。   本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告母亲赵某在被告迁西县中医院进行分娩，分娩后导致原告右臂丛神经损伤，被告在诊治过程中存在一定过错，此过错与原告的损害后果存在因果关系，被告应承担赔偿责任，结合本案实际情况及鉴定意见，认定被告承担80%的赔偿责任；原告马某1共支出医药费39447.94元（29550.12元＋9897.82元），康复器具费2860元，交通费13083.5元，住宿费为13210元，在唐山针灸期间开支物业费、水费、电费及购买生活用品等费用1109元，鉴定费2100元，均有票据予以证实；原告在唐山范围内住院35天，唐山范围外住院47天，住院伙食补助费应为6100元（35天×40元＋47天×100元）；根据原告住院、门诊及针灸治疗的时间及原告年幼等情况，原告的护理期限认定261天（82天＋29天＋5个月×30天），原告主张在家康复一年没有证据证明，不予支持。原告由其父母二人护理，原告父亲马某2为运输业从业人员，其护理费标准参照2019年公布的河北省交通运输业年平均工资76366元计算，原告母亲赵某没有收入，其护理费标准参照2019年公布的河北省居民服务业年平均工资39947元计算，原告的护理费应为83171.76元（261天×39947元÷365天＋261天×76366元÷365天）；考虑原告年纪幼小及治疗期限较长等因素，营养费支持10000元；原告户籍虽在农村，但其所在集体的土地已被征收，无法以农业为主要收入来源，故其残疾赔偿金应参照2019年公布的河北省城镇居民人均可支配收入32997元计算，原告为七级伤残，残疾赔偿金应为263976元（32997元×20年×40%）；根据损害后果、双方的过错对事故发生的影响程度及本地区经济发展水平等因素，精神抚慰金支持20000元；原告的上述损失合计为455058.20元（医药费39447.94元＋康复器具费2860元＋交通费13083.5元＋住宿费为13210元＋在唐山针灸期间开支物业费、水费、电费及购买生活用品等费用1109元＋鉴定费2100元＋住院伙食补助费6100元＋护理费83171.76元＋营养费10000元＋残疾赔偿金263976元＋精神抚慰金20000元），被告迁西县中医院应当赔偿368046.56元【（455058.20元－精神抚慰金20000元）×80%＋精神抚慰金20000元】；被告已支付75697.82元（9897.82元＋65800元）应予扣减。   为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：   一、被告迁西县中医院于本判决生效后十日内赔偿原告马某1各项损失292348.74元（368046.56元－75697.82元）；   二、驳回原告马某1的其他诉讼请求。   如果未按本判决书确定的履行期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1762元，减半收取881元，鉴定费6020元，合计6901元，由原告马某1承担1380元，被告迁西县中医院承担5521元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。   审判员 李晓华     二○二〇年二月十三日   书记员 陈 月   附：相关法律法规及司法解释   相关法律法规及司法解释   1、《中华人民共和国民法通则》   第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。   公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。   没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。   第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。   2、《中华人民共和国侵权责任法》   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。   第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。   第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。   3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。   受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。   第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。   精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   4、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》   第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：   （一）生命权、健康权、身体权；   （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；   （三）人格尊严权、人身自由权。   违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。   第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：   （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；   （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；   （三）侵权行为所造成的后果；   （四）侵权人的获利情况；   （五）侵权人承担责任的经济能力；   （六）受诉法院所在地平均生活水平。   法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。   5、《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。