甘肃省天水市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）甘05刑终29号原公诉机关天水市麦积区人民检察院。上诉人（原审被告人）王颖，女，1977年出生于湖北省武汉市，汉族，大专文化，无业，住武汉市江岸区澳门路。2019年3月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年4月4日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。辩护人张润州，甘肃昊泰律师事务所律师。辩护人刘兰萍，甘肃天秦律师事务所律师。原审被告人杨荆民，男，1953年出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无业，住武汉市江岸区万民后街。2019年3月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年4月4日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。天水市麦积区人民法院审理天水市麦积区人民检察院指控原审被告人王颖、杨荆民贩卖毒品罪一案，于2019年11月14日作出（2019）甘0503刑初205号判决书。宣判后，原审被告人王颖不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年1月16日公开开庭进行了审理。天水市人民检察院指派检察员王存代出庭支持公诉，上诉人王颖及其辩护人张润州、刘兰萍，原审被告人杨荆民到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2018年10月，被告人王颖从湖北武汉通过顺丰快递给麦积区吸毒人员李某号贩卖毒品海洛因约10克，获毒资3600元；2019年1月，被告人王颖以相同手段给李某号又贩卖毒品海洛因约10克，获毒资3600元。2019年2月25日，被告人王颖再次通过顺丰快递从湖北武汉给李某号贩卖3600元毒品海洛因，次日，侦查人员在麦积区渭水园顺丰快递营业点将前来取毒品的李某号抓获，经称重，涉案毒品海洛因净重9.895克。2019年3月7日，在侦查人员的布控下，李某号再次联系被告人王颖购买毒品，被告人王颖从湖北武汉通过顺丰快递给李某号贩卖毒品海洛因净重9.880克、甲基苯丙胺净重9.764克，获毒资2000元。次日，天水市公安局麦积分局侦查员在湖北省武汉市江岸区澳门路将被告人王颖抓获，并在其住处查获毒品共计11包。经鉴定，被查获毒品海洛因净重7.260克；甲基苯丙胺净重41.014克；甲基苯丙胺、咖啡因（麻古）净重49.936克。以上被告人王颖共贩卖毒品4次，涉毒品海洛因约47.035克、甲基苯丙胺50.778克、甲基苯丙胺、咖啡因（麻古）49.936克。被告人王颖被抓获后，主动向侦查机关供述了毒品来源，并在侦查人员控制后主动联系被告人杨荆民，2019年3月9日20时许，天水市公安局麦积分局民警在湖北省武汉市江岸区澳门路将被告人杨荆民抓获，并当场从杨荆民身上查获其准备给王颖贩卖的毒品两包，经鉴定，被查获毒品海洛因净重50.131克，甲基苯丙胺净重99.283克。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.天水市公安局麦积分局禁毒警察大队受案登记表及立案决定书、毒品线索来源情况说明。证明本案的来源。2.被告人王颖的供述，证人李某号、胡某进、李某、陈某辉的证言，支付宝转账记录，顺丰快递发货单及收货单，现场拆包笔录。证明2018年10月，被告人王颖从湖北武汉通过顺丰快递给麦积区吸毒人员李某号贩卖毒品海洛因约10克，获毒资3600元；2019年1月及同年2月25日，被告人王颖以相同手段又2次给李某号贩卖毒品海洛因各约10克，获毒资3600元，并证明2019年2月26日侦查人员在麦积区渭水园顺丰快递营业点将前来取毒品的李某号当场抓获的事实。3.被告人王颖的供述，证人李某号的证言，现场查获照片，现场拆包笔录、现场搜查视频资料及搜查笔录、扣押物品清单，辨认笔录。证明2019年3月7日，在侦查人员的布控下，李某号再次联系被告人王颖购买毒品，被告人王颖从湖北武汉通过顺丰快递给李某号贩卖毒品海洛因净重9.880克、甲基苯丙胺净重9.764克，获毒资2000元。次日，天水市公安局麦积分局侦查员在湖北省武汉市江岸区澳门路将被告人王颖抓获，并在其住处查获毒品共计11包的事实。4.被告人王颖、杨荆民的供述及现场查获照片，通话视频录音、抓获现场视频资料及办案说明、抓获经过。证明被告人王颖被抓获后，主动向侦查机关供述了毒品来源，并在侦查人员控制下联系被告人杨荆民，2019年3月9日20时许，天水市公安局麦积分局民警在湖北省武汉市江岸区澳门路将被告人杨荆民抓获，并当场从杨荆民身上查获其准备给王颖贩卖的毒品两包的事实。5.天水市公安局麦积分局禁毒大队扣押物品清单及随案移送物品清单，手机三部。证明被告人杨荆民持有并使用的手机已被依法扣押并移送本院的事实。6.现场称重笔录、取样笔录及视频。证明2019年2月27日，侦查人员当面对李某号快递内查获的毒品进行称重及取样，经称重，毒品可疑物净重9.895克，并依法取样后送检的事实。7.现场称重笔录、取样笔录及视频。证明2019年3月9日，侦查人员在被告人王颖在场及胡某进的见证下，当场对王颖给李某号邮寄的快递内查获的毒品进行称重及取样，经称重，毒品可疑物1包净重9.880克，另1包净重9.764克，并依法取样后送检的事实。8.称重笔录、取样笔录及视频。证明2019年3月10日，侦查人员在被告人王颖在场的情况下对在其家中床头柜抽屉内依法扣押的9包毒品可疑物进行称重及取样，经称重，毒品可疑物净重97.547克，并依法取样后送检，对在被告人王颖家中厕所凳子上的1包毒品可疑物进行称重，净重0.397克，后全部送检，对在被告人王颖家中卧室抽屉中铁盒内查获的1包毒品可疑物进行称重，净重0.267克，后全部送检的事实。9.称重笔录、取样笔录及视频。证明2019年3月10日，侦查人员在被告人杨荆民在场的情况下对在其身上查获的毒品可疑物进行称重及取样，经称重，白色粉块状可疑物净重50.131克，白色晶体状可疑物净重99.283克，后分别依法取样后送检的事实。10.天水市公安司法鉴定中心天公鉴（理）字[2019]147号、199号、196号、195号、198号、197号检验报告。证明侦查人员对查获的毒品可疑物进行鉴定，经鉴定，确定为毒品海洛因、甲基苯丙胺和甲基苯丙胺、咖啡因的事实。11.天水市公安局麦积分局禁毒警察大队出具的情况说明。称被告人王颖具有重大立功表现的行为。12.户籍信息。证明被告人王颖、杨荆民的出生日期等基本身份信息。原审法院认为，被告人王颖、杨荆民无视国法，明知是毒品而非法销售，破坏国家对毒品的管制，危害公民身体健康，二被告人的行为确已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，予以支持。被告人及其辩护人所提辩护辩解意见与查明的事实及相关法律规定均不符，不能成立。综上，鉴于被告人王颖到案后能积极认罪、悔罪，具有立功表现，可酌情从轻并减轻处罚，原审法院结合二被告人的犯罪情节、犯罪手段和对社会的危害程度，充分考虑二被告人法定或酌定从轻或减轻处罚情节，分别予以判处。据此，为了打击毒品犯罪，维护社会治安秩序，保护公民身体健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十八条、第六十四条之规定，一、以被告人王颖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金30000元；被告人杨荆民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产50000元。二、作案工具金色“华为”手机2部、白色“华为”手机、金色“GiOYID”上翻盖手机各1部，依法予以没收，涉案毒品依法没收，予以销毁。上诉人的主要上诉理由：1、2019年3月7日卖给李某号的近10克海洛因、10克冰毒的行为系公安机关特情引诱，应从轻判处。2、一审将在我家里查获的98.21克毒品定性为贩卖，适用法律错误，这些毒品是我自己用于吸食的，没有贩卖的意愿，应定性为非法持有毒品。在二审庭审中还提出其有立功表现，应为重大立功，一审仅认定为一般立功不符合事实，原判量刑重应根据以上从轻减轻等情节对上诉人改判七至十年有期徒刑。二辩护人提出与上诉人相同的辩护意见。经审理查明，认定上诉人王颖贩卖毒品的犯罪事实与原审法院认定一致。认定上诉人犯罪事实的证据，已经原审法院庭审举证、质证、认证。并经本院二审开庭审理查证、核实，证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证。上诉人及其辩护人在二审中再未提出新的证据。故本院对一审认定上诉人犯罪的事实与证据予以确认。本院认为，上诉人王颖贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，其行为确已构成贩卖毒品罪。上诉人及辩护人均提出原判将从其家中查获的98.21克海洛因和甲基苯丙胺毒品计入贩卖的数量中错误，应以非法持有毒品罪判处的意见。经查，原审法院将98.21克海洛因和甲基苯丙胺计入贩卖数量完全符合《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（《武汉会议纪要》）中关于“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，上诉人在公安机关从其家中查获毒品之前，就给他人多次贩卖毒品，系贩毒人员，一审据此认定上诉人从其家中查获的毒品为贩卖毒品的数量正确。另外，上诉人及辩护人提出，2019年3月7日贩卖给李某号毒品海洛因9.880克、甲基苯丙胺9.764克系公安机关特情引诱，依法应当从轻判处，经查，案件的来源系公安机关将吸毒人员抓获后，采用技侦措施和手段将上诉人抓获，上诉人事先就有将毒品给他人出售的行为，属持有毒品等待出售的情形，不存在公安机关对上诉人采取犯意引诱的情形，此事实有公安机关侦查人员出具的案件来源情况说明证实，并有证人李某号的证言相印证，故上诉人及辩护人提出系特情引诱，应从轻处罚的意见不能成立。上诉人及其辩护人还提出其有立功表现，应为重大立功，一审仅认定为一般立功不符合事实，应根据以上从轻减轻等情节对上诉人改判七至十年有期徒刑。经查，一审认为上诉人具有一般立功情节，不属重大立功表现的认定正确，一审判决中对此论述意见充分、准确，另外，上诉人贩卖海洛因和甲基苯丙胺五十克以上，依法应判处十五年以上有期徒刑，一审量刑考虑其具有立功表现和坦白情节，已对其减轻处罚，判处有期徒刑十三年，量刑适当，适用法律正确，故上诉人及辩护人所提量刑重的理由不能成立。综上，原判认定上诉人王颖贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。上诉人王颖的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  汪 文审 判 员  赵 岷审 判 员  张富强二〇二〇年二月十二日法官助理  程芳玲书 记 员  刘 刚