广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0112刑初151号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人欧阳森，男，1987年12月7日出生于广东省揭阳市惠来县，汉族，文化程度大专，户籍地址广东省揭阳市惠来县，现住址广东省广州市番禺区。因涉嫌犯诈骗罪于2019年10月30日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人曾志恒，广东红棉律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2020]51号起诉书指控被告人欧阳森犯诈骗罪，于2020年2月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，于2020年2月18日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员陈仕俊出庭支持公诉，被告人欧阳森及其辩护人曾志恒到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年3月，被告人欧阳森以帮被害人陈某朋友女儿徐某1在广某乘用车有限公司介绍工作为由骗取被害人陈某钱财。在上述期间，被害人陈某先后多次通过网银转账、微信转账方式向其支付人民币30000元。2019年3月，被告人欧阳森以帮被害人陈某在广某乘用车有限公司谋取保洁项目为由骗取被害人陈某钱财。被害人陈某于2019年3月27日分3次以微信转账方式向其支付人民币28000元。2019年4月，被告人欧阳森以帮被害人郭某在广某乘用车有限公司谋取绿化项目为由骗取被害人郭某钱财。被害人郭某分6次以现金方式在被告人欧阳森家中（山海连城4栋503房）等地给付其人民币28000元。2019年6月，被告人欧阳森以帮被害人鄢某在广某乘用车有限公司介绍工作为由骗取被害人鄢某钱财。被害人鄢某于2019年6月20日、7月23日分3次以微信转账方式给付其人民币5400元。案发后，被告人欧阳森家属已代为退还被害人陈某人民币58000元，退还被害人郭某人民币32000元，退还被害人鄢某人民币5400元，获得3名被害人的谅解。公诉机关认为：被告人欧阳森以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人欧阳森归案后如实供述了自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人欧阳森判处有期徒刑二年至二年三个月，宣告缓刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人欧阳森对公诉机关指控的事实及罪名无异议，表示认罪认罚。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人欧阳森的亲属代为退出全部违法所得，已取得三名被害人谅解。2.被告人欧阳森自愿认罪，到案后如实供述，有悔罪表现。3.被告人欧阳森系初犯、偶犯，主观恶性小。4.被告人欧阳森的诈骗行为是针对特定对象，并非向社会上的不特定的多数人进行诈骗。综上，辩护人建议法庭对被告人欧阳森判处一年六个月至二年有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明：2019年3月，被告人欧阳森以帮助介绍被害人陈某的朋友女儿徐某1在广某乘用车有限公司工作为由，骗取被害人陈某的钱财。在上述期间，被害人陈某先后多次通过网银转账、微信转账向被告人欧阳森支付人民币30000元。2019年3月，被告人欧阳森以帮被害人陈某在广某乘用车有限公司谋取保洁项目为由，骗取被害人陈某钱财。被害人陈某于2019年3月27日分3次以微信转账方式向被告人欧阳森支付人民币28000元。2019年4月，被告人欧阳森以帮被害人郭某在广某乘用车有限公司谋取绿化项目为由骗取被害人郭某钱财。被害人郭某分6次以现金方式在被告人欧阳森家中（山海连城4栋503房）等地向被告人欧阳森给付人民币28000元。2019年6月，被告人欧阳森以帮助介绍被害人鄢某在广某乘用车有限公司工作为由骗取被害人鄢某的钱财。被害人鄢某于2019年6月20日、7月23日分3次以微信转账方式向被告人欧阳森支付人民币5400元。案发后，被告人欧阳森通过亲属与被害人陈某、郭某、鄢某达成刑事和解协议，并向被害人陈某退还人民币58000元，向被害人郭某退还人民币32000元，向被害人鄢某退还人民币5400元，并获得三被害人谅解。公诉机关于2020年1月15日委托广州市番禺区司法局对被告人欧阳森所居住社区的日常表现、对其适用缓刑是否对所居住社区有重大不良影响、被告人欧阳森所居住社区是否具备监管帮教条件等事项进行调查。广州市番禺区司法局于2020年2月10日出具的《调查评估意见书》认为，被告人欧阳森由于欠债较多无法偿还，才走上犯罪道路，如果对其适用社区矫正，将对社区稳定带来不利影响。评估意见为：被告人欧阳森涉嫌诈骗罪的犯罪行为对其所居住社区存在不良影响。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被害人陈某、郭某、鄢某的陈述、证人徐某1、欧某的证言、现场勘验检查笔录、现场照片、作案工具手机照片、手机通话记录、手机通话记录照片、手机微信照片、微信聊天记录截图、微信号照片、交易记录截图、银行流水清单、《搜查笔录》《扣押清单》《电子数据检查工作记录》《破案报告》《抓获经过》及《情况说明》《刑事和解协议》《刑事谅解书》《收据》《调查评估意见书》、户籍材料、被告人欧阳森的供述等证据证实，足以认定。本院认为：被告人欧阳森以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人欧阳森犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人欧阳森归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。2.被告人欧阳森自愿认罪认罚，本院依法对其从宽处罚。3.被告人欧阳森通过亲属退出全部违法所得，取得三名被害人的谅解，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议与被告人欧阳森的罪责相适应，本院予以采纳。《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款及第三款规定：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。鉴于被告人欧阳森有坦白、认罪认罚情节，并已退出全部违法所得，取得三名被害人谅解，与三名被害人的矛盾已化解，具备适用缓刑的基本条件。广州市番禺区司法局作出的《调查评估意见书》主要是从被告人欧阳森尚有债务未清偿从而得出宣告缓刑对其所居住社区存在不良影响的结论，但并未得出宣告缓刑对其所居住社区存在重大不良影响的结论。况且，被告人欧阳森的诈骗行为是针对特定对象，并非向社会上的不特定的多数人进行诈骗。综合考虑本案的事实、情节、对社会的危害程度以及被告人的悔罪表现，本院决定对被告人欧阳森适用缓刑。辩护人提出的辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人提出的量刑建议与被告人欧阳森的罪责相适应，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民法院检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人欧阳森犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳。）二、没收作案工具OPPO手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  张庆国二〇二〇年二月十八日书记员  王结仪黄美联附：本裁判主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。