山西省太原市中级人民法院   刑事附带民事裁定书   （2020）晋01刑终45号   原公诉机关山西省太原市小店区人民检察院。   上诉人（原审被告人）徐幼兵，男，1980年1月3日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省淮南市，暂住太原市。因涉嫌犯故意伤害罪被太原市公安局小店分局刑拘上网追逃，2019年6月30日被北京市公安局丰台分局民警抓获后临时羁押于北京市丰台区看守所，同日被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年7月11日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。   原审附带民事诉讼原告人韩某，男，1964年12月5日出生，汉族，太原市国税局司机（临时工），住山西省太原市，系本案被害人。   山西省太原市小店区人民法院审理山西省太原市小店区人民检察院指控原审被告人徐幼兵犯故意伤害罪一案，山西省太原市小店区人民法院于2019年12月13日作出（2019）晋0105刑初1091号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人徐幼兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，依法讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审查明，2019年1月22日22时许，被告人徐幼兵与梁某喝酒后，在太原市小店区大马村零点便利旁的一无名麻将馆内打麻将。被告人徐幼兵与段某发生争吵，继而发生打架。后被害人韩某上前拉架过程中与被告人徐幼兵发生打架，被告人徐幼兵从麻将馆的厨房拿了两把菜刀砍韩某，韩某拿灭火器抵挡，被告人徐幼兵将韩某砍伤后逃离现场。经太原市公安局司法鉴定中心鉴定，韩某外伤致全身多处皮肤裂伤(现瘢痕长度累计为18cm)构成轻伤二级；致左侧第五掌骨不完全骨折构成轻微伤。   另查明，被害人韩某受伤后住院治疗10天，花费医疗费23611.2元。   上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实，足以认定：   1.到案经过、在逃人员登记表及羁押证明，2019年6月30日0时许，北京市公安局丰台分局和义派出所民警在北京金福世纪酒店管理有限公司和义酒店房间内将网上在逃人员徐幼兵抓获，临时羁押于北京市丰台区看守所。   2.被害人韩某的陈述笔录证明，?2019年1月22日21时许，我正在太原市小店区大马村零点便利店旁边的一个无名麻将馆内打麻将，麻将馆的老板梁某和经常在这个麻将馆打麻将的男子徐斌，还有另外俩个人回到了麻将馆。徐斌一直在麻将馆内骂骂咧咧的和梁某大声说话，还时不时骂正在和我们打麻将的老板小乔。这时麻将馆内的段某站出来劝说徐斌，让徐斌小声点，还有别人打麻将了。因此徐斌就动手打段某，和段某撕扯在一起了。我看到后上前拉架，过去把徐斌抱开，徐斌就开始动手打我，用拳头在我的脸上和头部打，我也就还手用拳头打徐斌，打在了他的肩膀上。而后我们俩就被其他人拉开了，拉开之后我就继续坐着打麻将，徐斌又过来朝我头部和脸部打了几拳。我也站起来还手用拳头打徐斌，但是没有打住，又被其他人拉开了。我又继续开始打麻将，这时徐斌就跑到厨房拿了两把菜刀朝我冲过来，我赶紧从地上拿起一个小型灭火器，接着徐斌就开始用两把菜刀朝我的头部乱砍，我就举着灭火器挡，在这过程中我的头部和脸部、左右手被砍伤，后来徐斌被在场的其他人拉开了，我就被送去了医院。   徐斌使用的两把菜刀刀面都是黑色的，就是普通的家用菜刀。我使用的灭火器高20公分左右，红色，就是一个小型灭火器。徐斌当时没受伤；我左侧额头、右脸、右手拇指、食指各被砍了一刀，左手手腕、手臂被砍了三、四刀；梁某也被砍伤了，具体怎么被砍伤的不知道。当时在场的有麻将馆的两个老板梁某、小乔，还有段某，其他人我不认识。   3.证人梁某的证言笔录证明，2019年1月22日19时30分左右，我在麻将馆内坐着，一名较胖男子说要和我喝酒，我说那咱们走吧。我和较胖男子还有徐斌、还有一名男子就去了大马村一个饭店里喝酒，我们喝了一瓶多白酒。20时30分左右，我们喝完酒就回到了麻将馆内，我们三个人想打会麻将，缺一个人，我就叫了在麻将馆内坐着的一名男子，我们四个人就开始打麻将，打了1个多小时，我叫打麻将的这名男子不和我们打了。我们三个人就在这坐着不打了，徐斌和一名叫“老段”的男子在说话，徐斌说叫你打麻将的时候你不打，我们不打了你就打麻将。说着说着就吵起来，我背对着他们，听见有打架的响动，回头一看徐斌和“老段”两人抱在一块厮打在一起。我就站在他们中间拉架，快把他们拉开的时候，一名叫“白毛”的男子就跑过去朝徐斌身上踹了两脚、打了一拳。徐斌放开“老段”就和“白毛”厮打在一块，我就又上去拉架，也没有拉开。这时徐斌就跑进厨房，拿了一把菜刀出来，我就上去拦住他，用手抓住他的双手，不想让他拿刀去砍，我没拦住，他就朝“白毛”砍过去了，“白毛”手里拿着一个灭火器挡了一下，就砍在了灭火器上。徐斌还是拿着菜刀朝“白毛”砍,“白毛”来回挡，他们到了后门处，我看到“白毛”手上和脸上全是血，没看见徐斌在哪，应该是从后门走了。后来进来几个人把“白毛”扶出去了，我也跟着出去了，小乔和老段就开车送“白毛”去医院。我准备回来麻将馆看门，进了麻将馆感觉我衣服左侧侧面扯开了，还感觉有点疼，我脱了衣服一看，左侧后背有一道口子，我看着还挺深，就给小乔打电话。小乔说在煤炭医院，我就打车去了，去了煤炭医院说处理不了“白毛”的伤，我就跟着他们一起去了山西大医院治疗。   当时在场的有我、小乔、老段、白毛、还有十几个人在打麻将。徐斌使用的菜刀是不锈钢制的，30公分左右，银白色的；白毛使用的灭火器是麻将馆就有的。我不做法医鉴定，不追究徐斌的责任。   4.证人段某的证言笔录证明，2019年1月22日20时左右，我从家出来进去了一层一无名麻将馆。我在门口坐着喝茶玩手机，徐斌和朝勇、姓康的男子、还有一名叫“老虎”的男子在一起打麻将。大概过了20分钟，他们就不打了。徐斌和朝勇两人喝多了，说话声音太吵，我就说你们快走吧，不要在这说话了，麻烦的。徐斌说又不是你的麻将馆，关你什么事，就骂我。我没理他，进来了两个女的要打麻将，我就给他们发扑克，这时徐斌还一直骂我，我也骂他。他把外套脱了，朝我跑过来，用拳头朝我头部左侧右侧各打了一下，还朝我左侧后背踢了两脚，我就拽住他的衣领，这时旁边的人就上来拉架，把我们拉开了。我就坐下了，一名叫“白毛”的男子上来拉架就和徐斌打起来了，两人相互撕扯着打在一起，旁边的人又把他们拉开了。那名叫“白毛”的男子也就坐下了，徐斌也坐下了。过了几分钟，徐斌朝“白毛”跑过去用拳头朝头部一直打，旁边的人又把他们拉开了。徐斌就进去厨房，拿了两把菜刀出来要去砍“白毛”，“白毛”拿着一个灭火器挡了一下，菜刀砍在灭火器上了。灭火器坏了，徐斌还是拿着菜刀将“白毛”两只手砍得流血了，用菜刀朝“白毛”的额头上、脸上各砍了一刀。还要砍的时候被朝勇拉住，两人撕扯的时候，把朝勇的左后背砍了一下，徐斌便跑了出去。我开的自己的车拉上“白毛”、朝勇就去了煤炭医院，煤炭医院说治不了，我们就又去了山西大医院进行治疗。   当时在场的有我、小乔、朝勇、“白毛”、还有十几个人在打麻将。我不做法医鉴定，不追究徐斌的法律责任。   5.证人乔某的证言笔录证明，2019年1月22日22时30分左右，我朋友徐斌和梁某喝完酒后回到我位于大马村零点超市旁边的麻将馆。徐斌和梁某、还有一叫老段的男子一起聊天，之后因为开玩笑，徐斌和老段拉扯起来。正在打麻将的一个叫“白毛”的男子看见后，过去就把徐斌头部打了两拳，徐斌接着就还手开始打“白毛”，他们两个就相互打在一起，其他在场的人就把他们拉开了。徐斌跑进厨房拿了两把菜刀出来就朝“白毛”头部砍去，“白毛”当时用灭火器挡，在挡的时候把徐斌手里的其中一把菜刀打掉在地上，另外一把菜刀砍到了“白毛”的额头。当时梁某拉着徐斌，我拉着“白毛”，“白毛”被拉开后冲进了后面的楼道里，徐斌被拉到了门外。之后，我就拉着“白毛”去医院包扎，他额头和右手部被砍伤流血，我就给梁某打电话，让他把徐斌看好，不让徐斌走了。梁某说他自己左侧肋部也被砍伤了，徐斌已经不见了。   徐斌拿的两把菜刀，一把大的，刀刃是银色，宽7公分左右，长20公分，刀把是木头的；小菜刀的刀刃是黑色的，刀刃宽5公分，长10公分，刀把是木头的。“白毛”拿的灭火器瓶身为红色，高5公分，就是普通的小型灭火器。当时现场有老段，还有两个不认识的男子。   6.辨认笔录证明，韩某、梁某、段某辨认出徐幼兵。   7.太原市小店区公安司法鉴定中心鉴定书证明，韩某外伤致全身多处皮肤裂伤（现瘢痕长度累计为18cm）构成轻伤二级；致左侧第五掌骨不完全骨折构成轻微伤。   8.住院病历及医疗票据（53张）证明，韩某住院10天，花费医疗费23611.2元。   9.工作证明及工资流水证明，韩某的月工资为2500元。   10.被告人徐幼兵的供述笔录证明，2019年1月22日晚上，我和梁某、“老虎”、还有一个男子，在“小乔”的麻将馆打麻将。到了22时左右，另一个男子嫌梁某摔麻将，就不打了。段某说“你们几个不打了，滚出去，我们打”，我说“你怎么撵我们滚”。我和段某就抱到一起了，后面白毛拿东西砸到我的后背上，我就起来了，问“刚才谁打我了”，我一看是“白毛”，我要打他，被其他人拉开了。“白毛”骂我，我也骂他，他用圆凳子砸我，我就跑到麻将馆的厨房拿了两把菜刀，“白毛”看我拿刀，就拿起一旁的灭火器砸我，我用菜刀挡，就砍到对方的手上了。打了几分钟，被其他人拉开了，我就走了。   我和段润生在一起打麻将认识的，我们平时都叫他段哥，我们两个没有打架，就是抱在一起准备摔跤，平时就在一起开玩笑。我不知道和我打架的男子大名叫什么，我们都叫他“白毛”，是“白毛”先动的手，他不知道用什么在我背后打了两下，我自己摔倒了。我想吓唬“白毛”，当时喝了酒比较冲动，拿了菜刀。我看到“白毛”受伤流血了，其他的不知道，他追我最后摔倒在地，我就走了，事后我才知道梁某抢我手里的刀时肋部被划了一下。我头上被灭火器砸了几个包，右胳膊都是发青的，手疼。我认为不是什么大事，就没有来报案，去小医院看了一下，没有病历。菜刀是不锈钢质的，木质手柄。一把菜刀被梁某夺走了，另一把被另一个拉架的拿过去了。当时打架的时候有我、梁某、“小乔”、“白毛”、段某、张保国，其他人叫不上名字，大约有十二个左右。   11.户籍证明证明了被告人徐幼兵的身份情况。   原审认为，被告人徐幼兵故意损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐幼兵认罪认罚，可从轻处罚；其辩护人关于其系初犯、自愿认罪认罚等合理辩护意见，予以采纳。   由于被告人徐幼兵的犯罪行为而使附带民事诉讼原告人韩某遭受经济损失，其应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人韩某要求民事赔偿的合理部分，即医疗费支持23611.2元，因国药山西国康大医院药店、山西美林大药房收款凭证及山西信雅天宏商贸有限公司销售票无法证明系附带民事诉讼原告人韩某所花费，故不予支持；交通费酌情支持1500元；住院伙食补助费支持1000元；营养费支持1000元；护理费支持1240元（参照山西省2018年居民服务业在岗职工年平均工资45259元计算10天）；误工费支持7500元（按月工资2500元计算3个月）；精神损害赔偿不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。以上费用共计35851.2元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第一百零三条、第一百零四条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决一、被告人徐幼兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人徐幼兵于判决生效后三十日内支付附带民事诉讼原告人韩某各项费用共计35851.2元；三、驳回附带民事诉讼原告人韩某的其他诉讼请求。   上诉人（原审被告人）徐幼兵的上诉意见：原审量刑过重，其愿意赔偿，但被害人要求的数额太高。   经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院予以确认。   本院认为，上诉人（原审被告人）徐幼兵故意损害他人身体，致轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。原公诉机关指控罪名成立。因上诉人徐幼兵的故意伤害犯罪行为而使原审附带民事诉讼原告人韩某遭受经济损失，徐幼兵应当承担民事赔偿责任。   关于上诉人徐幼兵所提上诉意见，经查，原审时上诉人徐幼兵签订了认罪认罚具结书，对于公诉机关提出的有期徒刑六个月到一年六个月的量刑建议予以认可，且原审法院对其系初犯、自愿认罪认罚等情节均予以从轻处罚。本院认为，原判已综合考量了上诉人在本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，量刑适当，本院不再重复评价。另原审判决附带民事诉讼的处理符合法律规定。   综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 孙 鹏   审判员 杨 力   审判员 郝文晋     二〇二〇年二月二十六日   书记员 闫 彬