浙江省平湖市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0482刑再3号 原公诉机关浙江省平湖市人民检察院。 原审被告人张宏强，男，1989年7月8日生，汉族，出生地辽宁省辽阳市，小学文化，摄影师，户籍地辽宁省辽阳市白塔区，暂住上海市静安区。因吸毒，于2015年被辽宁省辽阳市公安局行政拘留。因犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，于2018年7月15日被江苏省南京市公安局玄武分局刑事拘留，同年8月14日变更强制措施为取保候审，于2019年2月被江苏省南京市玄武区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元。因犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，于2019年5月14日被平湖市公安局取保候审。经本院决定，于2019年11月28日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。 指定辩护人潘晓君，浙江金品律师事务所律师。 原审被告人张锦明，男，1982年2月14日生，汉族，出生地江苏省兴化市，初中肄业，个体户，户籍地江苏省兴化市，暂住浙江省平湖市。因犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，于2019年4月13日被平湖市公安局取保候审。 平湖市人民检察院指控原审被告人张宏强犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪,原审被告人张锦明犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪一案，本院于2019年10月29日作出（2019）浙0482刑初768号刑事判决，原审被告人张宏强、张锦明未上诉，平湖市人民检察院未抗诉，该判决已发生法律效力。后发现原审判决适用法律存在错误，本院于2019年11月22日作出（2019）浙0482刑监3号再审决定，对案件进行再审，并依法另行组成合议庭，于2019年12月30日公开开庭审理了本案。平湖市人民检察院指派检察员李丰进出庭支持公诉。原审被告人张宏强及其指定辩护人潘晓君到庭参加诉讼。原审被告人张锦明未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定：2017年8月中旬，被告人张锦明通过微信以13000元的价格从他人处购买猕猴（经鉴定）一只。2017年12月底，被告人张锦明通过微信以9500元的价格将该只猕猴卖给被告人张宏强。猕猴系我国国家二级保护动物。另查明，被告人张锦明于2019年4月13日主动至平湖市公安局独山港派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。被告人张锦明已向本院退缴违法所得9500元。二被告人均自愿认罪认罚，签署了认罪认罚具结书。 原判以被告人张宏强、张锦明在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、证人证言、辨认笔录及照片、检查笔录及照片、搜查笔录及照片、物证鉴定书、情况说明、抓获经过、退缴凭证、违法犯罪经历查询证明、前科刑事判决书、吸毒人员信息详情、身份证明等证据证实所认定的事实。 原判认为：被告人张锦明非法出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，被告人张宏强非法收购国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为分别构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪及非法收购珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控的罪名均成立，应予支持。被告人张锦明有自首情节，被告人张宏强归案后能如实供述自己的罪行，属坦白，且二被告人均自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。被告人张锦明已退缴全部违法所得，也可酌情对其从轻处罚。被告人张宏强受过行政处罚，应酌情从重处罚。被告人张宏强在缓刑考验期内发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。综上，依法对二被告人从轻处罚，并依法适用缓刑。据此，为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条、第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，以原审被告人张宏强犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元，撤销前罪的缓刑部分，与前罪判处的有期徒刑三年，并处罚金二万元并罚；决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三万元；以原审被告人张锦明犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑八个月、缓刑一年二个月，并处罚金八千元。 再审中，公诉机关对原审被告人张宏强的指控事实未作变更，另认为原审被告人张宏强的前罪缓刑部分已被裁定撤销，应当据此重新对原审被告人张宏强作出裁判。 原审被告人张宏强对原审指控的犯罪事实和证据均无异议，但对于江苏省南京市玄武区人民法院作出撤销缓刑的裁定有异议。其辩护人认为，法院再审的理由是江苏省南京市玄武区人民法院作出的撤销缓刑的裁定，对于该裁定张宏强家属已经向玄武区人民法院提出异议。 经再审审理查明的基本犯罪事实与原审判决认定的事实一致。 另查明，2019年7月22日南京市玄武区人民法院作出（2019）苏0102刑更4号刑事裁定书，裁定撤销（2018）苏0102刑初766号刑事判决中对罪犯张宏强宣告缓刑的执行部分，对罪犯张宏强收监执行原判有期徒刑三年。 上述事实，有原审证据及再审中出示的江苏省南京市玄武区人民法院（2019）苏0102刑更4号刑事裁定书等证据予以证实。 本院再审认为，原审被告人张锦明非法出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，原审被告人张宏强非法收购国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，其行为分别构成非法出售珍贵、濒危野生动物罪及非法收购珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控的罪名均成立，应予支持。原审被告人张锦明有自首情节，原审被告人张宏强归案后能如实供述，属坦白，且二原审被告人均自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。原审被告人张锦明已退缴全部违法所得，也可酌情对其从轻处罚。原审被告人张宏强受过行政处罚，应酌情从重处罚。原审被告人张宏强在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。原审判决未查明原审被告人张宏强前罪缓刑部分已被撤销，致使原审量刑及适用法律存在错误，本院再审依法予以纠正。原审对原审被告人张锦明的犯罪事实认定、法律适用正确，量刑得当，再审予以维持。 本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条，第六十七条第一、三款，第七十条、第六十九条，第七十二条第一、三款，第六十四条及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款、第二百五十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持本院（2019）浙0482刑初768号刑事判决书第二、三项即：被告人张锦明犯非法出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金八千元；被告人张锦明退缴的违法所得9500元依法予以没收并上缴国库； 二、撤销本院（2019）浙0482刑初768号刑事判决书第一项即：被告人张宏强犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元，撤销前罪的缓刑部分，与前罪判处的有期徒刑三年，并处罚金二万元并罚；决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三万元； 三、原审被告人张宏强犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元；与前罪判处的有期徒刑三年，并处罚金两万元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的一个月，即自2019年11月28日至2022年10月27日；罚金款限本判决生效后十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判长  张好文 审判员  许 晟 审判员  钱利娟 二〇二〇年二月十三日 书记员  唐静玉