广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初7191号原告：深圳市宝瑞莱珠宝首饰有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区翠竹路水贝工业区12栋五楼A、翠竹路2109号维平珠宝大厦西座5楼，统一社会信用代码914403006766602958。法定代表人：林英豪，执行董事。委托诉讼代理人：朱文丽，女，公司员工。委托诉讼代理人：陈瑜超，男，公司员工。被告：深圳市雅爵黄金科技文化有限公司，住所地广东省深圳市盐田区沙头角保税区三栋二楼栋，统一社会信用代码91440300664177407F。法定代表人：刘辉，总经理。被告：刘辉，女，汉族，1977年10月17日出生，住所地广东省深圳市盐田区，被告：高奋强，男，汉族，1967年9月6日出生，住所地广东省深圳市盐田区，三被告共同委托诉讼代理人：易杏清，广东昊蓁律师事务所律师，执业证号14403200811599047。三被告共同委托诉讼代理人：吴喜春，广东昊蓁律师事务所律师，执业证号14403200810579292。原告深圳市宝瑞莱珠宝首饰有限公司与被告深圳市雅爵黄金科技文化有限公司（以下简称“雅爵公司”）、刘辉、高奋强借款合同纠纷一案，本院于2019年2月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人朱文丽、陈瑜超，三被告的共同委托诉讼代理人易杏清、吴喜春，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告雅爵公司向原告偿还欠款本金125万元，借款利息1.7万元及30公斤的Au999.9黄金料、折合868.5万元，逾期还料利息19.065万元，提前向原告支付借金利息50万元，并承担本案诉讼费用；被告刘辉、高奋强对被告雅爵公司的债务承担连带保证责任。事实与理由：被告雅爵公司为被告刘辉开设的自然人独资公司。被告刘辉担任被告雅爵公司的法定代表人、总经理。被告刘辉与被告高奋强为夫妻关系，被告雅爵公司原为其夫妻二人合资公司，但在2018年10月30日，被告高奋强将其占有的被告雅爵公司1%的股份转让给了被告刘辉。原告与被告雅爵公司于2017年10月12日签订《借款合同书》，约定被告雅爵公司向原告借款，借款金额为300万元，借款期限自2017年10月12日起至2018年2月8日止，月息为1%。每月利息3万元，利息月结，借款到期后一次性结清本金。原告于2017年10月12日向被告雅爵公司指定的中国农业银行深圳东湖支行账号为41×××52的账户支付了借款本金300万元整，当日，被告雅爵公司向原告出具了《收款收据》。截至2019年2月22日，被告雅爵公司仍欠原告借款本金125万元未偿还，借款利息1.7万元也未支付，经原告催收多次，被告雅爵公司仍不予以理会。2018年8月15日，被告雅爵公司向原告借30公斤的Au999.9黄金料，用于被告雅爵公司生产加工，承诺在2018年12月31日前向原告偿还全部黄金料，并于2019年10月10日支付利息50万元。当日，被告雅爵公司向原告出具了《借条》，同时，被告刘辉、高奋强作为担保人在《借条》上签名。原告于当天向被告雅爵公司交付了30公斤的Au999.9黄金料，被告雅爵公司、高奋强进行了签收。但截至2019年2月22日,被告雅爵公司仍未偿还上述黄金料，且经原告多次催收仍不予以理会。按2019年2月22日国际黄金报价（289.5元/克）计算，30公斤的Au999.9黄金料折合868.5万元，逾期利息为19.065万元。2019年1月7日，因被告雅爵公司拖欠借款本金已久，且借金期限届满也未能偿还黄金料，经原告催收后，被告刘辉就被告雅爵公司与原告的两笔借款向原告出具了《欠款还款计划书》，承诺于2019年1月20日前偿还欠款125万元，于2019年2月28日前偿还30公斤的Au999.9的黄金料。如被告刘辉未能在2019年2月28日前偿还债务的，同意以被告刘辉及其父亲位于广东省××盐田区沙头角的两处房产进行折价偿还，如不足偿还的，被告刘辉、高奋强愿意承担无限连带责任。但截至2019年2月22日，被告雅爵公司及作为连带责任担保人的被告刘辉、高奋强均未进行任何偿还。以上事实清楚，被告雅爵公司与原告签订的《借款合同书》以及向原告出具的《借条》均为雅爵公司的真实意思表示，被告刘辉、高奋强作为被告雅爵公司的实际控制人及法定代表人，同时为被告雅爵公司的两笔借款提供连带责任担保，该担保真实有效。原告遂请求法院判如所请。被告雅爵公司辩称，其确实向原告借了30公斤黄金，但是被告雅爵公司向原告借黄金并支付利息50万的事实违反了法律强制性规定，双方签订的合同属于无效合同。另，被告雅爵公司、刘辉与原告签订的借款合同，约定原告出借300万元，这一行为属于企业资金拆借，违反法律规定，合同无效。此外，本案所涉的借款和借黄金是两个不同的案件，不能合并审理，本案应当分案审理。被告刘辉辩称，本案涉及的借30公斤黄金和借款300万元，都是被告雅爵公司的行为，与被告刘辉无关。此外，由于案涉两份合同是无效的主合同，因此被告刘辉签订的担保合同作为从合同，也是无效的，所以被告刘辉不承担担保责任。此外，本案所涉的借款和出借黄金是两个不同的案件，不能合并审理，本案应当分案审理。被告高奋强辩称，关于借款300万元的事实，由于被告高奋强没有参与该行为，不是担保人也不是实际借款人，所以借款300万元与被告高奋强无关。对于被告雅爵公司借原告30公斤黄金的事实，由于该份借条是无效的主合同，因此被告高奋强签订的担保归还黄金的合同也是无效的，故被告高奋强不应当承担责任。此外，本案所涉的借款和借黄金是两个不同的案件，不能合并审理，本案应当分案审理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经庭审认定的事实如下：2017年10月12日，原告与被告雅爵公司签订《借款合同书》，约定被告雅爵公司向原告借款300万元，月息为1%，借款期限自2017年10月12日至2018年2月8日止；还款方式为利息月结，每月3万元，借款到期后一次性结清本金；等等。同日，原告向被告雅爵公司指定的账户转款300万元；被告雅爵公司向原告出具《收款收据》，确认收到300万元。2018年，被告雅爵公司作为借料方、被告刘辉和高奋强共同作为担保人，向原告出具《借条》，载明被告雅爵公司从原告处借到30公斤Au999.9黄金料，用于被告雅爵公司在2018年8月至2018年12月底的生产加工用途；被告雅爵公司必须在2018年12月31日前交还原告30公斤Au999.9黄金料，并在2019年10月10日支付给原告50万元的利息；该次借料业务由被告雅爵公司的股东刘辉、高奋强以个人提供不可撤销的连带担保责任。2018年8月15日，三被告共同向原告出具《交收单》，载明被告雅爵公司从原告处借到千足金料重量30公斤，并载明黄金的具体编号。被告雅爵公司分别于2018年3月19日、2018年9月14日、2018年10月29日、2018年11月23日、2019年1月7日向原告还款100万元、20万元、20万元、15万元、20万元，共计175万元。2019年1月7日，被告雅爵公司、刘辉共同作为借款人向原告出具《欠款还款计划书》，载明借款事项一、2017年10月12日，“高奋强、刘辉用深圳市雅爵贸易发展有限公司”从原告处借到300万元，已陆续还款175万元，截至2019年1月7日，尚欠125万元；借款事项二、“由于2018年8月15日高奋强、刘辉”从原告处借到30公斤Au999.9黄金料，价值859.5万元（2018年12月31日黄金价计算286.5元/G），用于生产经营，约定还料日期为2018年12月31日，由于“借料方”将借料用于其他用途，造成不能如期偿还，被告刘辉承诺作出还款计划：被告刘辉于2019年1月20日前还清原告借款125万元；被告刘辉于2019年2月28日前归还原告30公斤Au999.9黄金料，按当天上海黄金交易市场开盘买入价计算价值，若届时未能还清，原告将对约定的两处抵押物进行收取并拍卖用于偿还债务，未能偿还的部分，原告对被告刘辉、高奋强可以无限期地进行追偿；抵押物包括被告刘辉位于深圳市盐田区沙头角沙深路西南段瀚海翠庭117A房产、被告刘辉父亲名下位于深圳市盐田区沙头角镇内碧海路东侧东和海韵园10栋B1房产、被告雅爵公司的一切资产。原告在庭审中确认案涉抵押房产均未办理抵押登记。被告高奋强并未在该计划书上签字确认。庭审中，原告陈述其诉讼请求中“30公斤的Au999.9黄金料、折合868.5万元”明确为要求被告返还30公斤Au999.9黄金。另查，被告雅爵公司于2007年6月25日成立，企业类型为有限责任公司。企业名称于2018年1月17日由“深圳市雅爵贸易发展有限公司”变更为“雅爵黄金科技文化（深圳）有限公司”，于2018年2月7日变更为现名。被告雅爵公司成立时股东为高奋强（持股比例100%），股东于2008年10月13日变更为刘辉（持股比例100%），于2014年6月6日变更为刘辉（持股比例99%）、高奋强（持股比例1%），于2018年10月30日变更为刘辉（持股比例100%），于2019年3月4日变更为刘辉（持股比例70%）、伍宏花（持股比例30%）。本院认为，本案为借款合同纠纷。虽然案涉《借款合同书》和《借条》是两份不同的借贷合同，约定的借贷标的不同，但是，案涉《欠款还款计划书》系借贷双方对逾期还款事实的确认和对还款时间的变更，属于新的合同，原告依据《欠款还款计划书》向法院提起诉讼，并无不妥，三被告关于本案应当分案审理的答辩意见，与法律规定和事实不符，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条规定，法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第十四条规定，具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。本案现有证据并不足以证明案涉民间借贷合同存在无效的情形，故三被告关于案涉合同无效的答辩意见，因证据不足，本院不予采纳。合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。具体到本案中，案涉《借款合同书》《借条》《欠款还款计划书》均系合同当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告已按照约定向被告雅爵公司出借了300万元及30公斤Au999.9黄金，被告雅爵公司仅偿还175万元，已构成违约，应承担还本付息的违约责任。在案涉合同中双方约定出借的标的系“Au999.9黄金”，在黄金交易市场中，与之相对应的概念即“黄金9999”，在上海黄金交易所中，“黄金9999”可以进行“记账黄金交易”。此外，由于黄金具有商品和货币的双重属性，因此出借黄金也可以依约收取相应的利息。被告雅爵公司共拖欠原告现金125万元（300万元－175万元）、“黄金9999”30公斤及相应利息。原告主张被告雅爵公司应支付现金借款利息1.7万元及所借黄金利息50万元，未违反法律规定和双方约定，本院予以支持。关于原告主张出借黄金的逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定，未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。根据案涉《借条》和《欠款还款计划书》，原告与被告雅爵公司明确约定了出借黄金的利息为50万元，鉴于被告雅爵公司并未依约于2019年2月28日归还黄金，原告主张逾期利息，本院予以支持。经核算，原告主张的逾期利息190,650元并未超过按照借期内的利率支付资金占用期间利息，故对原告主张的逾期利息，本院予以支持。关于原告主张返还黄金的请求。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第126条规定，借用实物的，出借人要求归还原物或者同等数量、质量的实物，应当予以支持；如果确实无法归还实物的，可以按照或者适当高于归还时市场零售价格折价给付。如被告雅爵公司确实无法归还黄金实物，则被告雅爵公司依法折价给付。由于案涉《欠款还款计划书》约定归还黄金应最晚于2019年2月28日且按当天上海黄金交易市场开盘买入价计算，则被告应当以实际归还日或2019年2月28日，取上海黄金交易市场开盘公布的黄金买入价中价格高者，按照30公斤的重量，折算成等价人民币向原告偿还。被告刘辉在《欠款还款计划书》中作为共同借款人自愿承担被告雅爵公司的案涉还款责任，因此被告刘辉应当对被告雅爵公司的案涉债务承担连带责任。现有证据显示，被告高奋强仅就被告雅爵公司向原告借黄金承担连带担保责任，故被告高奋强应对被告雅爵公司归还30公斤“黄金9999”及利息、逾期利息的债务承担连带清偿责任。原告主张被告高奋强就被告雅爵公司向原告借现金也承担连带担保责任，没有合同依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十六条、第二十九条第二款，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第126条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市雅爵黄金科技文化有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市宝瑞莱珠宝首饰有限公司偿还借款本金1,250,000元及利息17,000元，偿还所借的30公斤“黄金9999”及利息500,000元、逾期利息190,650元；如被告深圳市雅爵黄金科技文化有限公司未能按照上述期限履行给付30公斤“黄金9999”的义务，则应当以实际归还日或2019年2月28日，取上海黄金交易市场开盘公布的黄金买入价中价格高者，按照30公斤的重量，折算成等价人民币向原告偿还；二、被告刘辉应就被告深圳市雅爵黄金科技文化有限公司的上述债务承担共同清偿责任；三、被告高奋强应就被告深圳市雅爵黄金科技文化有限公司所负的归还30公斤“黄金9999”及利息500,000元、逾期利息190,650元的债务承担连带清偿责任；其承担清偿责任后，有权向被告深圳市雅爵黄金科技文化有限公司追偿；四、驳回原告深圳市宝瑞莱珠宝首饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费85,656元、保全费5,000元，由被告深圳市雅爵黄金科技文化有限公司、刘辉、高奋强负担。上述费用原告深圳市宝瑞莱珠宝首饰有限公司已预付，三被告应在本判决生效之日起十日内迳付原告。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  饶 弢审 判 员  黄天姣人民陪审员  叶桂莲二〇二〇年二月二十日书 记 员  曾庆艺