广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂09民终80号 上诉人（原审原告）：博白县民间文化艺术保护传承和展演中心，住所地：广西博白县城区北街口巷170号，统一社会信用代码：124509235984109190。 法定代表人：朱剑锋，该中心主任。 委托诉讼代理人：黄飞燕，广西顺运律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：谢法民，男，1995年8月26日出生，汉族，住广西博白县。 上诉人博白县民间文化艺术保护传承和展演中心（以下简称博白文化中心）因与被上诉人谢法民劳动争议一案，不服广西壮族自治区博白县人民法院（2019）桂0923民初2389号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 博白文化中心上诉请求：1.判决撤销博白县人民法院（2019）桂0923民初2389号民事判决，改判支持博白文化中心一审诉讼请求；2.本案诉讼费用由谢法民承担。事实和理由：一审法院判决缺乏事实和依据。1.一审时博白文化中心作为用人单位已经提供了谢法民2009年至2016年4月部分工资证明，并不是一审判决书中第六页第三段所说的举证不能，且2009年至今已有十余年，博白文化中心在其中变更名和搬迁过，大部分材料都已丢失，根据《广西壮族自治区工资支付暂时规定》（桂劳社发{2003}142号）第十四条的相关规定，一审法院要求博白文化中心提供2009年至2016年4月的工资单不符合法律规定，属于认定事实不清。2.2016年6月8日，谢法民主动提出辞职申请，双方签订的“协议书”实际上是谢法民提出的辞职申请，此后谢法民与新的用人单位建立新的劳动关系，要求原单位支付生活费，于情于法不合理。3.根据《劳动合同法》的相关规定，在劳动合同履行期间，若劳动者因自身原因主动提出辞职，这种情况下用人单位并非过错方，无需支付经济补偿金，谢法民因身体原因无法从事预备演员和继续在杂技团学习，博白文化中心便安排谢法民在值班室值班，但谢法民无法胜任，又因自己的谋生原因主动提出外出学习安装汽车导航技术离开单位，并且在劳动人事争议仲裁委员会仲裁庭审中谢法民承认其在值班期间是偶尔来上班，上班时间没有规定时间提供劳动服务。谢法民在博白县杂技团是值班人员，其与新的用人单位形成新的劳动关系。博白文化中心与谢法民的劳动关系2016年6月8日已经解除，博白文化中心没有过错，无需支付谢法民经济补偿金。 谢法民二审期间未向本院提交任何书面答辩意见。 博白文化中心向一审法院起诉请求：1.判决博白文化中心无须支付谢法民2014年1月至2016年5月、2018年6月至2019年5月的工资39760元及解除劳动合同经济补偿金人民币13650元；2.本案诉讼费由谢法民承担。 一审法院认定事实：原博白县杂技团与原玉林市杂技团是一套人马两块牌子。2012年4月，机构改革后，原博白县杂技团（玉林市杂技团）与原博白县采茶剧团组建博白文化中心，原博白县杂技团（玉林市杂技团）债权债务划入新组建的博白文化中心管理和承担。谢法民2003年8月4日进入原博白县杂技团（玉林市杂技团）学习杂技专业知识。2009年3月11日，谢法民学员期满5年转为预备演员，开始为原博白县杂技团（玉林市杂技团）提供劳动，领取原博白县杂技团（玉林市杂技团）发给的劳动报酬，每月250元。2011年6月，谢法民随团到美国演出，在演出过程中在高空中跌落，受伤住院治疗，出院后回家休养，直至2014年6月谢法民才返回博白文化中心单位。因谢法民已无法从事预备演员工作，博白文化中心便安排其在值班室值班工作。2015年后，博白文化中心安排谢法民跟团外出巡演。2016年6月8日，经谢法民提出要求暂时离开博白文化中心单位，到桂林学习安装汽车导航技术，双方协商签订了《协议书》，约定：谢法民离团时间为两年，从2016年6月8日至2018年6月7日止；谢法民离团期间，博白文化中心负责帮谢法民购买两年的养老保险。该协议期满后，谢法民按约定返回博白文化中心处报到，但博白文化中心未能安排谢法民的工作。2019年6月4日，谢法民以博白文化中心不足额发放工资和未依法缴纳社会保险为由，与博白文化中心解除劳动关系，博白文化中心于2019年6月5日收到谢法民的解除劳动关系通知书。谢法民在博白文化中心处工作时间为10年3个月。博白文化中心与谢法民劳动关系存续期间，博白文化中心没有为谢法民缴纳社会保险费。博白文化中心仅举证了发放给谢法民的工资如下：2009年下乡演出补贴300元、2015年10月600元、2016年4月500元，对其他工资发放情况未能举证。谢法民提交工资明细列明其领取工资具体情况：2009年3月-2009年6月领取工资是250元/月；2009年7月未能领取工资；2009年8月-2010年3月领取工资460元/月；2010年4月-2010年12月未能领取工资；2011年1月-2011年3月领取工资565元/月；2011年4月-2011年12月未能领取工资；2012年1月领取工资565元；2012年2月-2012年3月领取工资500元；2012年4月-2012年12月未能领取工资；2013年1月领取工资690元；2013年2月-2013年5月领取工资800元/月；2013年6月-2014年4月未能领取工资；2014年5月领取工资800元；2014年6月-2014年9月领取工资500元/月；2014年10月-2019年6月未能领取工资。根据广西壮族自治区相关文件规定，博白县职工最低工资标准：2008年8月-2010年8月为460元/月；2010年9月-2011年12月为565元/月；2012年1月-2013年1月为690元/月；2013年2月-2014年12月为830元；2015年1月-2018年1月为1000元/月；从2018年2月起为1300元/月。 另查明，谢法民向博白县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.博白文化中心补发自2009年3月至2019年6月期间拖欠的工资合计89725元给谢法民；2.博白文化中心支付解除劳动合同经济补偿金15600元给谢法民。博白县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月12日作出博劳人仲案字[2019]第114号仲裁裁决书，裁决：1.自本裁决生效之日起十五日内，博白文化中心一次性支付给谢法民拖欠2014年1月至2016年5月、2018年6月至2019年5月的工资合计39760元；2.自本裁决生效之日起十五日内，博白文化中心一次性支付给谢法民解除劳动合同经济补偿金13650元；3.对谢法民的其他仲裁请求，不予支持。博白文化中心不服该仲裁裁决，于2019年8月30日起诉至该院。谢法民认可该仲裁裁决。 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”的规定，博白文化中心作为用人单位应就劳动者已领取工资的情况及工资标准进行举证，博白文化中心未能就此举证的应承担举证不能的不利法律后果。博白文化中心举证的已发放给谢法民的工资情况如下：2009年下乡演出补贴300元、2015年10月600元、2016年4月500元。同时，谢法民认可博劳人仲案字[2019]第114号仲裁裁决，是其对主张的2009年3月-2013年12月期间拖欠工资的权利处分，该院予以采纳。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条：“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”的规定，认定博白文化中心拖欠谢法民2014年1月-2016年5月期间工资如下：2014年1月-4月3320元（830元×4个月），2014年5月30元，2014年6月-9月1320元[（830元-500元）×4个月]，2014年10月-2014年12月2490元（830元×3个月），2015年1月-2016年5月17000元（1000×17个月），以上合计24160元，扣减博白文化中心举证部分为23060元（24160元-600元-500元）。2016年6月8日至2018年6月7日期间，谢法民提出要求离岗外出学习，虽保留劳动关系但该期间谢法民未能向博白文化中心提供正常劳动，博白文化中心有权不向其发放工资，因此，对谢法民要求博白文化中心按最低工资标准支付2016年6月8日至2018年6月7日期间工资的请求，没有事实依据，该院不予支持。根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条：“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十。”的规定，谢法民离岗外出学习期满后返回博白文化中心报到，博白文化中心未能安排谢法民上班，应支付生活费给谢法民。因博白文化中心在仲裁中对谢法民要求的按博白县最低月工资标准1300元支付该期间工资未提出异议，且该标准属于合理范围内，博白文化中心在本案中对此又提出异议，该院不予支持。因此，博白文化中心应支付谢法民2018年6月-2019年5月期间工资15600元（1300元×12个月）。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，博白文化中心应支付拖欠工资38660元（23060元+15600元）给谢法民。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条关于用人单位有“未及时足额支付劳动报酬的”“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的情形，劳动者可以解除合同及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，博白文化中心应向谢法民支付解除劳动合同经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”的规定，按博白县最低月工资标准1300元计算，博白文化中心应向谢法民支付经济补偿13650元（1300元×10.5个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、博白文化中心于本判决生效之日起十日内支付拖欠的工资38660元给谢法民；二、博白文化中心于本判决生效之日起十日内支付经济补偿13650元给谢法民。案件受理费10元，由博白文化中心负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，关于谢法民的工资数额问题。作为用人单位的博白文化中心在本案中无法完整举证其向谢法民的工资支付情况，在双方存在劳动关系的前提下，一审法院按照最低工资标准计算博白文化中心欠付谢法民工资数额正确，本院依法予以确认。 关于博白文化中心是否应当支付经济补偿的问题。本案中，博白文化中心未及时向谢法民足额支付劳动报酬，谢法民也以不足额发放工资以及未依法缴纳社会保险为由向博白文化中心提出解除劳动合同。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第三十八条之规定判决博白文化中心向谢法民支付经济补偿并无不当，本院依法予以维持。 综上所述，博白文化中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人博白县民间文化艺术保护传承和展演中心负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李雪英 审 判 员 邹丽娟 审 判 员 陈明学 二〇二〇年二月二十八日 法官助理 李 斌 书 记 员 孙子雯