广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1002民初4377号 原告：尹家仪，男，1976年12月10日出生，汉族，住广西百色市右江区。 被告：北京鑫安儆卫保安服务有限公司南宁分公司，住所地广西南宁市科园大道75号6层01号。 法定代表人：杨希春，总经理。 委托诉讼代理人：黄种文，男，1989年5月11日出生，壮族，住广西都安瑶族自治县，系该公司职员。 原告尹家仪与被告北京鑫安儆卫保安服务有限公司南宁分公司（以下简称鑫安保安公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月8日立案，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告尹家仪，被告鑫安保安公司的委托诉讼代理人黄种文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尹家仪向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告向原告支付劳动合同终止经济补偿金5577.09元（1859.03元/月×3个月）；2、请求判决被告向原告支付2016年11月至2019年4月休息日工资报酬17777.76元（1859.03元/月÷21.75天×104天×200%)；3、请求判决被告向原告支付2016年11月至2019年4月未休年假工资报酬1538.46元（1859.03元/月÷21.75天×6天×300%)；4、请求判决被告退回2016年11月社保扣除但未缴纳的个人部分288.8元；5、请求判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2016年11月入职被告公司，并签订了为期两年的《劳动合同》（2016年11月至2018年10月）合同期满后又签了6个月的合同，所签合同全由被告拿走未发回。2019年4月底合同期满，被告不再与原告续签合同，根据《劳动合同法》第四十六条第（五）项和第四十七条规定，用人单位应向劳动者支付经济补偿。原告在百色火车站从事保安工作期间，主要实行两种形式的上班制度，一是“8”字日勤，上五天白班休息两天，二是“0X”正班，上一天24小时后休息两天，按8小时工作制算，每个月“0X”正班都是满勤，根本没有休息日，从百色火车站提供的《保安排班表》（考勤）中可以看出原告在2016年11月至2019年4月履行合同期间，只得享受了26天休息日，按《劳动法》规定每周至少要有一天休息日算，还有104个休息日没得补休。2016年11月至2019年4月的带薪年假也没有。根据《劳动法》第三十八条、第四十四条（二）项规定，“……支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定“……单位应当按照该职工日工资的300%支付年休假工资报酬”。在2016年11月入职时，被告并没有为原告缴纳当月社保，但却扣了原告个人缴纳部分288.8元。2019年7月19日，原告为维护自身合法权益，向百色市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，百色市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月6日作出百劳人仲字[2019]第106号《仲裁裁决书》，原告在9月23日收到。该裁决对原告申请裁决的休息日工资报酬不予支持，理由是“0X”正班的工作时间不算是三天工作日的正常上班时间，而算成是正常8小时工作和延时加班的关系，原告认为如果按这样算的话。《劳动法》第四十一条规定一般每日加班不得超过1小时，特殊情况下加班不得超过3个小时，而在“0X”正班中延时加班却高达十多个小时，对于这严重违法现象，仲裁委员会作为行政监督执法机构不但不责令被告支付给原告延时加班费差额部分，反而对被告这一严重违法行为所应承担的法律责任只字不提放任自流，这有失公正。再看《保安排班表》（考勤）,2017年9月20日原告请了一个“0X”正班的事假，被告就按三个工作日的事假来算并扣了三个工作日的工资，这足以说明原告没有休息日的事实是存在的。《仲裁裁决书》中对于未休年休假的工资报酬是以日工资收入的200%计算，而不是以300%计算，这明显与《职工带薪年休假条例》中的规定不符。为维护劳动者自身合法权益，原告向法院提起诉讼，请求法院在查明事实的基础上作出公正判决。 被告鑫安保安公司辩称，一、南宁铁路局安保业务外包为每两年重新进行一次招投标，因本公司在新的一轮招投标中未能中标。铁路局在招标条件中要求中标公司无条件要全部接收原岗位职工。所以全部职工于2019年4月30日起由另一家保安公司全部接收。因原告尹家仪想要继续留在原岗位上工作，要与新的中标公司重新签订劳动合同，所以在原告与新公司签合同之前需要与原公司解除劳动关系。本公司同意和尊重原告的意愿与其解除的劳动关系，这其中是原告主动要求被告解除劳动关系，此事原告未失业也没有任何经济损失反而是受益者，所以被告认为不需要支付任何补偿金。如因此公司都要支付员工解除劳动关系的补偿金，则将对不中标的原公司非常不公平，将会受到巨大的影响。到时将会有很多人钻此空子要求公司支付补偿金，将会给不中标的公司带来非常严重的经济损失。所以请求法院判决被告不支付原告解除劳动关系经济补偿金5550.54元。二、因本公司非国家事业单位，是私人企业。因工作需要员工的上班班制非行政班，与公务员等岗位上班制度不同，实行的是上一天休息两天的制度，休息时间长，这其中已经包含了年休假在内，所以没有再特别设定年休假制度。同时在员工入职前相关的上班制度和休假时间已经与员工详细说明清楚，原告是在自愿和认可此班制情况签订劳动合同。所以请求法院判决被告不支付原告2018年1月至2019年4月期间带薪年休假加班工资1025.64元。 本院经审理认定事实如下：2016年11月1日原告到被告单位工作，期间，双方先后签订了2份固定期限的劳动合同，最后一份合同期限至2019年4月30日止。双方建立劳动关系后，原告被安排在南宁铁路局百色车务段从事保安员工作。2019年4月30日，被告向原告出具《终止、解除劳动合同证明》，该证明书中载明：“……现因服务的铁路项目没有中标，队员需要与下一家中标的公司签订劳动合同，因此双方一致同意于2019年4月30日终止、解除劳动合同。”原告于当日签收《终止、解除劳动合同证明》，并办理了相关离职手续。2019年7月24日原告向百色市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请。2019年9月16日，百色市劳动人事争议仲裁委员会作出百劳人仲字[2019]第106号仲裁裁决书，裁决：一、被告应当自裁决生效之日起15日内一次性支付原告解除劳动关系经济补金5550.54元，2018年1月至2019年4月期间带薪年休假加班工资1025.64元；二、对于原告要求被告支付的2016年11月至2019年4月休息日加班费14895.3元不予支持；三、对于原告要求被告为其补缴2016年11月各项社会保险费的请求不予处理。原告不服遂向本院提起诉讼。 另查明，2016年11月至2019年4月，被告累计向原告发放超时加班费9000元及节假日加班费5554元。双方劳动合同终止前12个月原告的月平均工资为1859.03元。原告在被告处工作期间，被告没有为原告办理补缴2016年11月的各项社会保险费，且被告未安排原告享受带薪年休假。 本院认为，关于被告是否应支付原告经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（二）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”及第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”的规定，被告向原告发出《终止、解除劳动合同证明》及原告亦无异议的情形属双方协商一致解除劳动合同，故依据上述法律规定被告应当向原告支付经济补偿金。第四十七条第一款、第三款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”原告在被告处工作2年6个月，平均工资为1859.03元。因此，被告应向原告支付经济补偿金为5577.09元（1859.03元/月×3个月）。 关于被告是否应支付原告2016年11月至2019年4月休息日工资报酬问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，原告应当对其加班事实之主张承担举证责任。原告从事的是保安工作，从原、被告提交的《保安排班表》来看，并不违反劳动法的关于工作时间的规定。故原告要求被告支付休息日加班费，证据不足，本院不予支持。 关于被告是否应支付原告带薪年休假工资报酬问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”第五条第三款：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”被告未安排原告带薪休假应当支付原告应休未休年休假工资差额，原告的带薪年休假差额为1025.64元[1859.03元/月÷21.75天/月×6天×（300%-100%）]。 关于被告是否退回2016年11月社会保险扣除但未缴纳的个人部分288.8元的问题。在劳动仲裁时，被告对该款项已表确表示同意退回，该意思表示不违反法律的规定，本院依法准照。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，第四十六条第一款第（二）项、第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、被告北京鑫安儆卫保安服务有限公司南宁分公司支付原告尹家仪经济补偿金5550.54元、带薪年休假差额1025.64元，合计6576.18元； 二、被告北京鑫安儆卫保安服务有限公司南宁分公司退回原告尹家仪社保费288.8元； 三、驳回原告尹家仪的其他诉讼请求； 上述应履行的义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期不履行的，按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告北京鑫安儆卫保安服务有限公司南宁分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审判员  李玮全 二〇二〇年二月十日 书记员  李媛霞