呼和浩特市赛罕区人民法院民 事 判 决 书（２０１９）内0105民初6531号原告：郑保军，住址：呼和浩特市。委托诉讼代理人：徐健，经世律师事务所律师。被告：呼和浩特深商投文化产业投资有限公司，住所地：呼和浩特市。法定代表人：吴华，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡晓娟、高鑫，内蒙古蒙晟睿律师事务所律师。   被告：上海建工五建集团有限公司，住所地：中国(上海)自由贸易试验区。法定代表人：刘巽全 ，该公司项目经理。委托诉讼代理人：申子强、杨贵杭，该公司员工。被告：上海钫铭建筑装饰施工有限公司，住所地：上海市。   法定代表人：李敏，该公司董事长。委托诉讼代理人:李志发，该公司员工。被告：康香平，住址：呼和浩特市。   被告：吴锁存，住址：呼和浩特市。被告：王国星，住址：呼和浩特市。原告郑保军诉被告呼和浩特深商投文化产业投资有限公司（以下简称深商投文化公司）、上海建工五建集团有限公司（以下简称上海建工五建公司）、上海钫铭建筑装饰施工有限公司（以下简称上海钫铭公司）、康香平、吴锁存（本院当庭核实原告所诉“武所存”身份证，确认其诉状中所称“武所存”与到庭被告“吴锁存”系同一人并对原告笔误予以更正）、王国星提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月18日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告郑保军委托诉讼代理人徐健、被告深商投文化公司委托诉讼代理人胡晓娟、高鑫，被告上海建工五建公司委托诉讼代理人申子强、上海钫铭公司委托诉讼代理人李志发、被告吴锁存、王国星到庭参加诉讼，被告康香平经本院传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。原告郑保军向本院提出如下诉讼请求：1、判令上述被告赔偿原告住院期间医疗费72052.42元、住院期间及出院后护理费8827元、住院伙食补助费3700元、残疾辅助器具费546元、住院及休养期间误工费58590元、住院期间营养费3700元、后续治疗费5000元、营养费6000元、残疾赔偿金76610元、被抚养人生活费31411.8元（父亲13462.2元、母亲15705.9元、次子2243.7元）、鉴定费2750元，以上共计269187.22元；2、上述被告承担本案诉讼费。   事实与理由：2019年5月15日，原告赛罕区学苑西街制片厂巷“呼和浩特市××园建设项目”施工，因施工现场未配备安全防护措施，致原告从施工高处坠落受伤。同日原告入住内蒙古自治区人民医院治疗，被诊断为：颅内损伤、左侧腋神经损伤、左肩周肌腱损伤。被告深商投文化公司为涉案工程的建设单位，被告上海建工五建公司为总包单位，上海钫铭公司为承包单位，其将部分工程分包于被告王国星，王国星又将工程分包于康香平及吴锁存，由康香平与吴锁存雇佣原告，日工资270元。原告执行工作任务受伤，上述被告应承担赔偿责任，与其协商赔偿事宜未果故诉请如上。被告深商投文化公司辩称，被告深商投文化公司作为发包方，在发包于上海建工五建公司时已考察并验证了对方具备施工资质，深商投文化公司的发包行为无过错，不应承担赔偿责任。被告上海建工五建公司辩称，一、公司作为总承包方将工程中的劳务作业分包于具备资质的上海钫铭公司，不存在选任过失，且已派项目安全员履行了安全监督义务，原告请求上海建工五建公司承担责任无依据。二、原告自身安全意识薄弱，自身重大的操作失误致其受伤，其应承担部分责任。三、误工费未提供收入证明，按每日270元主张无依据；后续治疗费、营养费未提供证据支持，请求法院酌情调整；原告为十级伤残，未丧失劳动能力，被抚养人生活费不应支持。被告吴锁存辩称，吴锁存招揽原告来项目工作，未签订书面合同。被告王国星辩称，王国星自上海钫铭公司分包了涉案工程，与康香平、吴锁存系合作关系，原告所述日工资270元不属实。被告上海钫铭公司未发表答辩意见。被告康香平未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。原告郑保军向本院提交证据如下：1、  照片：证明原告施工时因现场未配备安全设施受伤及项目的建设单位、总包单位、施工单位。2、  内蒙古自治区人民医院住院病案首页、病情证明书、住院费票据、预交金收据，医科大学第二附属医院门诊预交金凭证、门诊收费收据、河南增值税普通发票：证明原告住院37日治疗及支出的医疗费（康香平、吴锁存垫付了医药费13000元）、残疾辅助器具费。3、  司法鉴定意见书、发票：证明原告伤情构成十级伤残；误工90日-180日，护理30-60日，营养30-60日，后续治疗费3000—5000元。原告支出鉴定费2750元。4、  户口本复印件、身份证复印件、残疾人证：证明被扶养人生活费的计算依据。被告深商投文化公司对证据1真实性认可，证明问题不认可，安全设施应由实际施工方配备，与我公司无关。对证据2、3、4认可。被告上海建工五建公司、王国星对证据1未配备安全设施的证明问题不认可，对其他证据认可。被告吴锁存对上述证据认可。被告深商投文化公司向本院提交《呼和浩特民族文化产业园建筑工程施工总承包合同》、营业执照、建筑企业资质证书、安全生产许可证，证明其已将涉案工程发包于具备资质的上海建工五建公司，发包行为合法。原告郑保军、被告上海建工五建公司、上海钫铭公司、吴锁存、王国星对上述证据认可。被告上海建工五建公司向本院提交证据如下：1、《建筑工程施工劳务分包合同》：证明上海建工五建公司将涉案项目一期的1号楼、2号楼、3号楼、地下车库混凝土结构、二次结构施工及相应配套劳务分包于上海钫铭公司，原告从事的工种属于该公司接受分包范围内。2、企业委派书：证明上海建工五建公司委派安全员履行工程监督责任。3、康香平、吴锁存出具的情况说明：证明原告系由康香平带班的砌筑班组的雇员，与上海建工五建公司不存在雇佣关系。4、外架照片：证明原告跌落位置的脚手架符合安全标准并验收合格，其受伤自身负有较大过错。原告对证据1真实性认可，对证据3不认可，其他证据未发表质证意见。被告深商投文化公司对证据1认可，其他证据不予发表质证意见。被告吴锁存、王国星对上述证据认可。被告王国星向本院提交通话录音文字版一份，证明原告承揽了涉案工程，日工资非270元。原告对该证据不认可，系与案外人的通话。本院经审理查明事实如下：2019年5月，原告于呼和浩特市赛罕区学苑西街制片厂巷的“呼和浩特市民族影视文化产业园项目”从事木工工作，5月15日，原告于该工地工作时自高处坠落受伤，前往内蒙古自治区人民医院治疗，被诊断为：颅内损伤、左侧腋神经损伤、左肩袖肌腱损伤，住院37天。原告申请本院委托呼和浩特市方正司法鉴定所对其伤残等级、护理期、营养期、误工期、后续治疗费鉴定，结论为：郑保军左肩袖损伤术后，左肩关节功能丧失28.33%，评定为十级伤残；误工90—180日，护理30—60日，营养30—60日；后续治疗费约0.3—0.5万元。经查，被告深商投文化公司为本案涉案工程的建设单位，其将工程发包于被告上海建工五建公司，上海建工五建公司与被告上海钫铭公司签订劳务分包合同，将该工程一期1#、2#、3#楼、地下车库混凝土结构、二次结构施工及相应配套劳务分包，涉及的工种有模板工（木工）、砌筑工、钢筋工等，上海钫铭公司的经营范围包括房屋建设工程施工。庭审中被告吴锁存自认其招揽原告至涉案工地工作，王国星认可其与康香平、吴锁存系合作关系。本案争议焦点一：各被告是否应对原告损害承担赔偿责任。吴锁存自认其招揽原告至涉案工地工作，其辩称与原告系承包关系，但未提供证据证明其与原告形成了以交付工作成果为标的的承揽合同，考虑原告至工地工作接受被告的监督管理，二者系支配与被支配关系，本院对被告辩称其与原告系承揽或承包关系的答辩意见不予采纳。王国星认可其与康香平、吴锁存合作自上海钫铭公司承包了部分工程，本院对王国星、吴锁存雇佣原告的事实予以确认。被告上海建工五建公司提交情况说明一份，载明康香平、吴锁存系该工程砌筑班组组长，落款处有康香平、吴锁存签字并附有二人身份证复印件各一份，被告康香平未出庭，视为放弃答辩及质证相关诉讼权利，本院对该证据采信并据此认定被告康香平亦为雇佣原告的主体之一。原告于工作时间、工作场所执行工作任务受伤，雇主康香平、吴锁存、王国星应对原告损失承担赔偿责任。被告深商投文化公司作为建设单位将工程发包于具备施工资质的上海建工五建公司，其发包行为无过错，原告亦未举证深商投文化公司对其受伤具有过错，故被告深商投文化公司在本案中不承担责任。被告上海建工五建公司将工程部分转包于具备施工资质的上海钫铭公司，其转包行为合法亦无需承担责任。被告上海钫铭公司接受转包后将工程再次转包于无施工资质的王国星等个人，其违法转包应与雇主对原告损失承担连带赔偿责任。本案争议焦点二，原、被告在本案中的责任如何划分。原告未举证其受伤系被告提供设备瑕疵所致，提供劳务应尽谨慎注意义务，观察施工环境并熟悉操作规程，原告从事高空作业应尽高度注意义务，其未尽注意义务致自身损伤，可减轻被告责任，本院确定被告承担70%的责任，原告自担30%的责任。本院依原告提供证据对其损失确认如下：医疗费72052.42元（原告已于诉请中核减被告垫付费用）、住院伙食补助费3700元（37日×100元/日）、营养费4500元（45日×100元/日）、护理费4122元（45日×91.6元/日）、误工费17127.45元（原告未举证其收入状况，本院依建筑业标准计算误工损失，为135日×126.87元/日）、残疾赔偿金76610元（38305×10%×20）、后续治疗费4000元、鉴定费2750元、被扶养人生活费2443.7元（原告未提供亲属关系证明及其父母抚养义务人人数相关证据，其亦未举证其母无劳动能力且无其他生活来源，本院对其主张父母的被扶养人生活费不予支持。原告之子郑扬，2003年9月24日出生，其子被扶养人生活费为24437×10%×2÷2）、残疾辅助器具费546元，上述损失共计187851.57元，由被告上海钫铭公司、康香平、吴锁存、王国星按70%的比例赔偿原告。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告上海钫铭建筑装饰施工有限公司、康香平、吴锁存、王国星连带赔偿原告郑保军各项损失的百分之七十共计131496元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告郑保军的其他诉讼请求。本案受理费5338元（原告郑保军已预交），由原告郑保军承担2730元，被告上海钫铭建筑装饰施工有限公司、康香平、吴锁存、王国星承担2608元。  被告上海钫铭建筑装饰施工有限公司、康香平、吴锁存、王国星未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审  判  长        云 瑞生            人 民 陪 审 员        金     鹏            人 民 陪 审 员        杨焕 萍        二〇二〇年二月二十五日书  记   员        王欣宇