江西省吉安市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）赣08刑终16号原公诉机关江西省永丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）戴小青，男，1994年12月6日出生于江西省永丰县，汉族，小学文化，务工，住永丰县，2012年5月26日因殴打他人被永丰县公安局行政拘留三日但不执行拘留，并处罚款二百元；2012年12月24日因殴打他人被永丰县公安局行政拘留五日；2018年2月6日因殴打他人被永丰县公安局行政拘留五日并处罚款五百元。2018年12月11日因犯寻衅滋事罪被永丰县人民法院判处有期徒刑一年，刑期至2019年8月16日。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2019年6月19日由永丰县公安局押解回永丰县看守所，2019年8月15日经永丰县人民检察院批准逮捕，次日由永丰县公安局执行逮捕。现羁押于永丰县看守所。江西省永丰县人民法院审理江西省永丰县人民检察院指控原审被告人戴小青犯敲诈勒索罪一案，于二〇一九年十一月十八日作出（2019）赣0825刑初218号刑事判决。原审被告人戴小青不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了戴小青，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定，被告人戴小青和谢传保、杨小红（已判刑）等人因2018年4月6日晚在永丰县江南会KTV打伤张某1事情，要吴某1出钱赔偿张某1，但吴某1认为张某1受伤与自己无关不愿出钱。杨小红因犯寻衅滋事罪当时处于缓刑考验期内，担心打架事情处理不好会撤销其缓刑。2018年4月21日下午，杨小红打电话给戴小青、谢传保，要他们到张有军家里商谈处理江南会打架的事情，商谈后杨小红要戴小青、谢传保到吴某1的永丰县桥南亿民**物科技有限公司找吴某1，于是谢传保租了一辆小车与戴小青一起到吴某1公司，当时吴某1不在公司，谢传保与戴小青到公司员工办公室，谢传保要员工李某转告吴某1称“不是他死就是我死”。2018年6月20日下午，杨小红纠集张后财、罗明文，要二人去警告吴某1，然后三人驾车从永丰县桥南吴某1公司跟踪吴某1的汽车来到永丰县商会大厦售楼部门口，杨小红要罗明文和张后财下车去教训吴某1。罗明文和张后财下车走到吴某1身边，要吴某1出钱解决江南会打架的事情，吴某1不同意，二人便殴打吴某1，经永丰弘正法医学司法鉴定所鉴定，吴某1所受损伤为轻微伤。2018年6、7月份，杨小红和被告人戴小青等人多次威胁吴某1。吴某1在受到多次威胁和殴打后于2018年7月2日13时许，与杨某1、吴某3、张某2、邱某、张有军六人在永丰县恩江镇中央公馆吴某3的住宅办公室协商江南会打架的事情，由张有军、杨某1代表杨小红与吴某1协商。吴某1同意支付现金12万元了结江南会打架的事情，并写了一份《民事调解协议书》。2018年7月3日上午，吴某1给了张某212万元现金，并让其转交给杨小红，之后杨小红没有去找过吴某1。当天杨小红在永丰县恩江派出所北晖警务室以戴小青的名义将这12万元现金支付给张某1，张某1出具了一份谅解书，对戴小青表示谅解。杨小红等人与被告人戴小青至今未退赃。另查明，被告人戴小青使用匕首刺伤被害人张某1致轻伤二级，被告人戴小青未赔偿张某1的损失，其伙同他人采取威胁、暴力等方式，向被害人吴某1勒索财物，其在共同犯罪中虽积极参与，但是受杨小红组织、指挥，在共同犯罪中起次要作用。被告人戴小青从服刑监狱押解归案后，对其主要犯罪事实未作如实供述，且在庭审时拒不认罪。被告人戴小青与杨小红、谢传保等人经常纠集在一起，在永丰县城实施寻衅滋事、敲诈勒索等违法犯罪行为，扰乱社会秩序，造成较为恶劣的社会影响，系恶势力犯罪。上述事实，有经法庭举证、质证的视频监控截图、通话记录、调取证据材料通知书、调取证据材料清单、业务凭证、农业银行交易明细、民事调解协议书、张某1出具的收条和谅解书、吴某1出具的谅解书、行政处罚决定书、刑事判决书、常住人口信息、情况说明、释放证明、关于因案件需要将罪犯借出的通知单等书证，证人李某、谢某、黄某、杨某1、邱某、张某2、吴某2、吴某3、杨某2、张某3、杨某3、张某4、张某1的证言，被害人吴某1的陈述，同案犯杨小红、谢传保、张后财、罗明文的供述，被告人戴小青的供述与辩解，永丰弘正法医学司法鉴定所司法鉴定意见书，吴某1和李某的辨认笔录，视听资料、电子数据，监控视频光盘，吴某1与谢传保的通话录音等证据证实，且证据内容客观真实，能够相互印证，取证程序合法，依法予以确认。原判认为，被告人戴小青伙同他人采取威胁和殴打的手段敲诈被害人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人戴小青辩称，其两次寻找被害人吴某1，目的是去了解吴某1是否愿赔偿张某1的损失，未有敲诈勒索的动机和目的，起诉书指控的犯罪事实和罪名不成立。本案中，杨小红指使戴小青、谢传保去找被害人吴某1的目的，就是要吴某1承担赔偿责任，在戴小青伙同谢传保去找吴某1时，其明知去找吴某1的目的就是要其赔偿。因为，张某1的损伤是戴小青故意伤害造成的，戴小青对张某1的损伤应负直接赔偿责任，戴小青找吴某1的目的，就是要吴某1承担张某1的全部或部分赔偿责任。上述事实，结合同案犯杨小红和谢传保的供述、证人的证言以及被告人戴小青的供述，可以证明，为此，戴小青的辩解意见与事实和法律不相符，不予采信。辩护人辩称，被告人戴小青在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应减轻处罚；被告人戴小青虽在庭审中不认罪，但此前已签订了认罪认罚具结书，在量刑时可予以考量。关于被告人戴小青系从犯、可减轻处罚的意见予以采信，其他辩护意见不予采信。被告人戴小青在使用凶器伤害他人后，为逃避赔偿责任，伙同他人敲诈勒索被害人财物，主观恶性较深，情节恶劣，且归案后未能如实供述其罪行，拒不认罪和退赔，未有悔罪表现，并有劣迹，对于从犯的减轻幅度从严掌握。其违法所得应予以退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，经审判委员会讨论决定，判决：一、被告人戴小青犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币二万元；二、责令被告人戴小青与杨小红等人共同退还赃款人民币十二万元给被害人吴某1（于判决生效后十日内）。戴小青上诉提出，吴某1自愿出钱，其没有敲诈吴某1，一审量刑过重。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于戴小青上诉提出吴某1自愿出钱，其没有敲诈吴某1的意见。经查，在2018年4月6日晚永丰县江南会KTV打架过程中，戴小青持匕首刺伤张某1致轻伤二级，杨小红担心打架事情处理不好会撤销其缓刑，遂纠集戴小青、谢传保等人找吴某1出钱赔偿张某1的医疗费。杨小红、戴小青、谢传保等人多次威胁吴某1，并殴打吴某1，其中戴小青与谢传保一同到吴某1公司找吴某1，因吴某1当时不在公司，谢传保便让公司员工李某转告吴某1，如果不出钱解决打架事情，不是他死就是我死。吴某1在受到多次威胁和殴打后，因承受不了骚扰和压力，被迫支付12万元现金以了结打架事情。该事实有被害人吴某1的陈述，证人李某、邱某、吴某2、杨某2、杨某3、张某4等人的证言，同案犯杨小红、谢传保、张后财、罗明文的供述等证据证实，戴小青在侦查阶段亦有供述在卷，足以认定。戴小青此上诉意见与查明的事实和证据不符，不予采纳。本院认为，上诉人戴小青伙同他人采取威胁、殴打的手段敲诈被害人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。戴小青在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚，但其在使用凶器伤人后，为逃避赔偿责任，又伙同他人敲诈勒索被害人财物，主观恶性较深，情节恶劣，且拒不认罪和退赔，并有劣迹，对其减轻处罚的幅度应从严掌握。案涉违法所得依法应予以退赔。一审法院已根据戴小青的犯罪事实、性质、社会危害程度及其量刑情节予以量刑，所处刑罚适当，戴小青上诉提出原判量刑过重的意见与事实、法律规定不符，依法不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 王 钥二〇二〇年二月十七日书记员 臧艳华