广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初5658号 原告：周庆，男，1980年1月7日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：唐磊，广西广合律师事务所律师。 被告：周建，男，1971年9月8日出生，汉族，住广西陆川县。 被告:南宁市晟宇房地产投资有限责任公司，住所地:南宁市兴宁去三塘镇三塘街322号，注册号：450102200043170。 法定代表人：李晓敏，该公司总经理。 原告周庆与被告周建、南宁市晟宇房地产投资有限责任公司（以下简称“晟宇公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月7日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周庆及其委托诉讼代理人唐磊到庭参加诉讼。被告周建、晟宇公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告周庆向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告和被告周建签订的《建筑施工协议书》无效；2.两被告共同向原告返还工程保证金160000元并赔偿损失21554.63（损失的计算标准为：以160000元为基数从2013年12月11日起按照中国人民银行流动资金贷款年利率4.9％的50％计算至2019年6月30日，以后继续计算至还清之日止）；3.本案的诉讼费由两被告共同承担。 事实和理由：2013年12月初，被告周建找到原告声称其已经承包了被告晟宇公司位于南宁市兴宁区的项目名称为“三塘镇三塘村委综合楼”的建设工程，但是由于自己资金紧张等各种原因无法按时完成施工，故将该建设工程转包给原告，并向原告提供了其2013年11月17日与被告晟宇公司签订并加盖被告晟宇公司公章的《建筑施工合同书》予以证实。基于此，原告于2013年12月9日与被告周建签订了《建筑施工协议书》，承接被告周建进行分包的被告晟宇公司以上建设工程，并于2013年12月11日通过银行转账的方式向被告周建支付了16万元的工程保证金。同日，被告周建向被告晟宇公司和原告出具《委托书》，表明将以上建设工程转包给原告。但是，原告在与被告周建签订《建筑施工协议书》后，多次到项目所在地跟被告晟宇公司联系要求进场施工以完成承建的建设工程，但是被告晟宇公司均以项目工程未办理建设工程规划许可证等规划审批手续为由予以拒绝。在原告多次要求下，被告晟宇公司均以各种理由进行推脱，甚至于避而不见。同时，原告要求被告周建进行出面协调，被告周建同样以各种理由进行推脱，甚至于避而不见。原告认为，两被告的行为已经严重损害了原告的合法利益，原告自身没有建筑工程施工承包资质，并且本案的项目工程未办理建设工程规划许可证等规划审批手续，故其与被告周建签订的《建筑施工协议书》依法应当无效，两被告应当共同将收取的工程保证金16万元返还给原告，并赔偿原告的损失。 被告周建、晟宇公司均未作答辩，亦未提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年11月17日，被告晟宇公司（发包人、甲方）与被告周建（承包人、乙方）签订《建筑施工合同书》，约定：甲方将位于南宁市兴宁区综合楼的土石方；桩基础，主体工程，内外墙抹低灰，外墙涂料，铝合金窗，层面防水，电梯前厅及通道铺地板砖和墙面天花板刮腻子，防雷，水电安装到每户入门处等内容以包工包料的方式发包给乙方。 2013年12月9日，被告周建（甲方）与原告周庆（乙方）签订《建筑施工协议书》，约定：甲方将其与发包人就三塘镇三塘村委综合楼所签订的建筑施工合同书的全部内容转包给乙方。合同签订后，乙方需支付给甲方以下费用：1、8600平方×50元＝43万元；2、原施工队费用16万元（挖桩人工费另由乙方直接和挖桩队对接支付）合计59万元。合同签订后当日支付给甲方16万元，进场开工后十天内支付给甲方30万元，余款13万元待乙方在领得第一笔工程进度款时三天内付清给甲方。双方还就其他事宜进行了约定。 同日，被告周建向晟宇公司出具一份《委托书》，载明：为了更好更快的实施三塘村委综合楼的事宜，因管理等工作需要，现委托周庆全权负责与贵公司对接，其所签署的该项目文件及工程款申领均由其落实，本人均予以承认。 2013年12月11日，原告通过银行转账的方式向被告周建支付了16万元。 因原告要求两被告退还前述16万元未果，原告遂向本院起诉，并提出前述诉讼请求。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告周建、晟宇公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。 一、关于涉案合同的效力问题。 原告周庆与被告周建签订的《建筑施工协议书》属于建设工程施工合同性质，由于原告系未取得建筑施工企业资质的自然人，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，双方签订的《建筑施工协议书》应属无效合同。 二、关于原告要求被告返还保证金并支付资金利息损失的问题。 依据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，因原告与被告周建签订的《建筑施工协议书》无效，原告根据该合同向被告周建给付的16万元款项，被告周建应当予以返还。又由于被告周建占用原告资金期间所产生孳息收入亦属于被告周建因涉案合同所取得的财产，故应当一并向原告支付。原告主张按照中国人民银行贷款基准利率4.9％的50％计息，没有法律和事实依据，本院酌情按照同期中国人民银行公布的贷款基准利率及全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，具体计算为：以16万元为基数，自2013年12月11日起至2019年8月19日，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 至于原告要求被告晟宇公司与被告周建承担共同责任的问题。由于原告与被告晟宇公司之间并无合同关系，因此原告基于合同法律关系要求晟宇公司与承建共同承担保证金返还责任及赔偿损失的责任，没有事实及法律，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告周建返还原告周庆16万元； 二、被告周建支付原告周庆利息损失（利息计算：以16万元为基数，自2013年12月11日起至2019年8月19日，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至本判决生效之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告周建对被告南宁市晟宇房地产投资有限责任公司的诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地的人民法院申请执行。 案件受理费9700元，由被告周建负担。 公告费300元，由被告周建负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费（收款单位：南宁市中级人民法院诉讼费专户，开户银行：农行南宁市竹溪分理处，账号：20×××28），逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  聂 凯 人民陪审员  梁绍连 人民陪审员  韦道劲 二〇二〇年二月四日 书 记 员  唐启寓 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。