山东省济南市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁01执复344号复议申请人（异议人、被执行人）：济南天恒建设工程有限公司，住所地济南市历城区彩石镇东彩石村559号。法定代表人：王君可，执行董事。委托诉讼代理人：王万，女，该公司员工。申请执行人：莱芜连云混凝土有限公司，住所地济南市莱芜区高庄街道办事处鄂庄村南。法定代表人：赵延苓，总经理。委托诉讼代理人：李庆法，山东德衡（莱芜）律师事务所律师。复议申请人济南天恒建设工程有限公司（以下简称天恒建设公司）不服济南市莱芜区人民法院（以下简称莱芜法院）（2019）鲁0116执异95号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。莱芜法院在执行申请执行人莱芜连云混凝土有限公司（以下简称连云混凝土公司）与被执行人天恒建设公司买卖合同纠纷一案中，被执行人天恒建设公司提出书面异议，称：根据（2015）莱城商初字第1768号民事判决，异议人需支付连云混凝土公司货款4506685.5元，违约金13520.06元，支付案件受理费42853元，保全费5000元，由于判决的货款本金高于异议人实际欠付连云混凝土公司的金额，异议人欲上诉，连云混凝土公司同意在支付时扣除多判决的126778元。案件进入执行阶段后，查封异议人在莱芜恒大金碧天下置业有限公司（以下简称莱芜恒大公司）债权500万元，后经执行法官协调，异议人同连云混凝土公司达成一致，同意支付连云混凝土公司本金4506685.5元（实际本金为4379907.5），违约金13520.06元，迟延履行金100000元，诉讼费42853元，保全费5000元，执行费51962元，共计4706500.5元。根据（2017）鲁1202执恢228号协助执行通知书，提取异议人在莱芜恒大公司工程款4706500.5元至莱芜法院账户，并解除异议人在莱芜恒大公司500万元工程款的查封、冻结。至此异议人认为此案已经执行完毕。请求法院解除冻结异议人在莱芜法院的案件款。莱芜法院查明，关于连云混凝土公司与天恒建设公司买卖合同纠纷一案，该院于2016年3月16日作出（2015）莱城商初字第1768号民事判决，判决：一、天恒建设公司于本判决生效后三日内支付给连云混凝土公司货款4506685.5元；二、天恒建设公司于本判决生效后三日内支付给连云混凝土公司违约金13520.06元。天恒建设公司未履行生效法律文书确定的义务，连云混凝土公司向该院申请强制执行，执行案号（2016）鲁1202执977号。该院在执行过程中,于2016年6月17日作出(2016)鲁1202执977号执行裁定,裁定冻结扣留天恒建设公司在莱芜恒大公司工程款500万元。后查无其他可供执行财产，本案裁定终结本次执行程序。后经连云混凝土公司申请，该案恢复执行，执行案号（2017）鲁1202执恢228号。该院于2017年11月2日作出（2017）鲁1202执恢228号执行裁定，裁定：一、提取天恒建设公司在莱芜恒大公司工程款4706500.5元至莱芜法院账户；二、提取后解除对天恒建设公司在莱芜恒大公司工程款的查封冻结。该院于2017年12月18日将4706500.5元过付给连云混凝土公司。后经连云混凝土公司申请，该院于2019年9月19日作出（2017）鲁1202执恢228号执行裁定，裁定扣留、提取天恒建设公司在（2019）鲁0116执1994号案件的案件款207925元。莱芜法院认为，该案争议焦点为：一、天恒建设公司主张其与连云混凝土公司达成一致，是否构成执行和解协议；二、关于连云混凝土公司申请执行天恒建设公司买卖合同纠纷一案是否执行完毕，该案是否应继续执行。关于争议焦点一，依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条规定，“当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。和解协议一般采用书面形式。”第二条规定，“和解协议达成后，有下列情形之一的，人民法院可以裁定中止执行：（一）各方当事人共同向人民法院提交书面和解协议的；（二）一方当事人向人民法院提交书面和解协议，其他当事人予以认可的；（三）当事人达成口头和解协议，执行人员将和解协议内容计入笔录，由各方当事人签名或者盖章的。”由此可知，执行和解系基于当事人自愿协商达成，是当事人真实意思表示。承办法官在执行程序中对双方当事人做沟通、调解工作，目的在于化解双方当事人矛盾纠纷并促进案件取得良好执行效果，但不能代表双方当事人意志或代替当事人作出决定。本案中，天恒建设公司主张与连云混凝土公司达成一致，但其双方并未向法院提交书面和解协议，且连云混凝土公司对其主张并未予以认可，故天恒建设公司的主张不符合执行和解的成立要件，亦不构成执行和解协议。关于争议焦点二，发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。本案中，在双方未达成执行和解协议前提下，人民法院应按生效判决确定的执行内容予以执行，据以执行的生效法律文书确定天恒建设公司应履行金钱债务事项包括：货款、违约金、案件受理费、保全费及迟延履行期间的债务利息。案件经连云混凝土公司申请强制执行后，除上述天恒建设公司应履行事项外，还包括案件执行费。该院在执行过程中，通过采取冻结、提取等执行措施，执行到位款项4706500.5元，该实际到位款项已全部过付给连云混凝土公司。除已执行到位款项外，仍不足以清偿全部债务，该案尚未执行完毕，故连云混凝土公司申请对天恒建设公司名下财产采取查封措施，该院对天恒建设公司在该院另案中的案件款采取查封措施，且查封数额未超过天恒建设公司未履行完毕的数额，符合法律规定。该院据此认为天恒建设公司的异议理由不成立，应予驳回。遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，于2019年11月22日作出（2019）鲁0116执异95号执行裁定，驳回天恒建设公司的异议。天恒建设公司不服，向本院提出复议，称：请求撤销莱芜法院（2019）鲁0116执异95号执行裁定，退回执行案款207925元，并裁定终结全案执行。事实与理由：一、以4706500.5元结案是申请执行人、被执行人、法官三方协商一致的结果。根据与法官的通话可知，以4706500.5元结案是三方协商确定的，应视为达成了执行和解协议并履行完毕。二、以4706500.5元结案，已包括了全部执行案款。三、由于法官的原因，导致没有书面和解协议。综上，莱芜法院（2017）鲁1202执恢228号案件已于2017年11月2日全部执行完毕，此案再扣留提取207925元错误。本院查明，莱芜法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，一、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条规定，当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。和解协议一般采用书面形式。根据上述法律规定，执行过程中当事人达成和解协议系基于双方自愿，但本案中，申请执行人连云混凝土公司对达成执行和解协议不予认可，执行法官为促成当事人和解所作出的行为不能代表当事人的意思自治，故天恒建设公司主张该案已达成执行和解，没有事实和法律依据，本院不予支持。二、发生法律效力的判决，当事人必须履行。被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。本案中，被执行人天恒建设公司未履行完毕生效判决确定的义务，莱芜法院对其在该院另案中的案件款采取查封措施并无不当。综上所述，复议申请人天恒建设公司的复议理由不成立，其复议请求，本院予以驳回。莱芜法院异议裁定应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下：驳回复议申请人济南天恒建设工程有限公司的复议申请，维持济南市莱芜区人民法院（2019）鲁0116执异95号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 周 宏审判员 戴伍建审判员 郑凤云二〇二〇年二月二十八日法官助理毛雪书记员魏煜圻