山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终53号 上诉人（原审原告）：青岛天恒泰房地产营销策划有限公司，住所地山东省青岛市胶州市胶北镇香江迎宾大道。 法定代表人：张明勤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王永宏，山东海金州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吕清林，男，1976年9月7日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：冷炜，青岛西海岸红石崖法律服务所法律工作者。 上诉人青岛天恒泰房地产营销策划有限公司（以下简称天恒泰公司）与被上诉人吕清林确认劳动关系纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初4003号民事判决,向本院提出上诉。本院于2020年1月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天恒泰公司的委托诉讼代理人王永宏、被上诉人吕清林及其委托诉讼代理人冷炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天恒泰公司上诉请求：1、依法判令撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、依法判决天恒泰公司与吕清林之间不存在劳动关系；3、天恒泰公司不支付吕清林2017年8月1日至2018年6月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资31531元；4、上诉费用由吕清林承担。事实与理由：一审判决错误，缺乏事实和法律依据。1、双方不存在劳动关系。吕清林提交了一份中国农业银行活期存款交易明细，该明细中有2017年8月15日至2018年11月16期间刘晓杰给吕清林转账的多次记录，胶州市劳动人事争议仲裁委查询了刘晓杰的社保缴纳记录，经查询天恒泰公司为刘晓杰缴纳了2018年5月至2019年2月期间的社会保险费，胶州市劳动人事争议仲裁委仅依据该份交易明细就认定双方存在劳动关系缺乏事实和法律依据。刘晓杰系天恒泰公司员工，但她2018年4月份才到天恒泰公司工作，而吕清林提交的该份明细中可以看出刘晓杰从2017年8月15日开始就给吕清林转账，并转账多笔，这些转账都发生在刘晓杰没有到天恒泰公司工作以前，对于双方转账的信息以及转账天恒泰公司并不知情。该份交易明细没有体现天恒泰公司名称，仅依据刘晓杰系天恒泰公司员工就认定天恒泰公司与吕清林双方存在劳动关系，缺乏事实和法律依据。2、天恒泰公司不应当支付吕清林2017年8月1日至2018年6月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资31531元。天恒泰公司与吕清林之间不存在劳动关系，天恒泰公司没有理由与吕清林签订书面劳动合同，因此天恒泰公司也没有理由支付吕清林未签订书面劳动合同的二倍工资。 吕清林辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 天恒泰公司向一审法院起诉请求：1、依法确认天恒泰公司与吕清林不存在劳动关系；2、天恒泰公司不支付吕清林2017年8月1日至2018年6月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资31531元；3、诉讼费用由吕清林承担。 一审法院认定的事实，2018年11月23日，吕清林向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁诉称，吕清林于2017年7月1日经天恒泰公司项目经理郑中华招聘入职，在东方佳苑售楼处从事司机工作，双方未签订书面劳动合同，天恒泰公司未为其缴纳社会保险，工资由天恒泰公司工作人员刘晓杰通过银行转账支付。请求裁决：一、确认吕清林与天恒泰公司自2017年2月起至今存在劳动关系；二、解除吕清林与天恒泰公司之间的劳动关系；三、天恒泰公司支付吕清林2017年8月1日至2018年7月1日期间的二倍工资33000元；四、被申请人支付申请人经济赔偿金9000元。 天恒泰公司为刘晓杰缴纳2018年5月至2019年2月期间的社会保险费。 2019年2月20日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字【2018】第1512号裁决书，裁决:一、确认吕清林与天恒泰公司自2017年7月1日起至2018年11月4日止存在劳动关系，双方劳动关系于2018年11月4日解除；二、天恒泰公司自裁决生效之日起十日内支付吕清林2017年8月1日至2018年6月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资34531元；三、驳回吕清林的其他仲裁请求。该裁决下发后，天恒泰公司不服起诉至一审法院，即为本案；吕清林未起诉。 一审法院认为，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）二“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费记录……”之规定，吕清林提交了天恒泰公司工作人员刘晓杰多次按月为吕清林转账的记录，该转账记录具有周期性且数额较为稳定，符合工资发放的特征，天恒泰公司对刘晓杰在其处的职务负有举证责任而未举证，应当承担不利后果。结合吕清林提交与天恒泰公司股东张伟的通话录音，一审法院对吕清林与天恒泰公司存在劳动关系予以认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，基于天恒泰公司对吕清林的管理义务，其对吕清林的入职、离职时间及双方劳动关系存续情况负有举证责任而未举证证明，应当承担不利后果。结合本案吕清林提交的与天恒泰公司工作人员刘晓杰交易明细首笔交易日期2017年8月15日，一审法院确认吕清林与天恒泰公司自2017年7月1日起至2018年11月4日存在劳动关系。 关于双倍工资，根据《中国人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”《中国人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”之规定，结合确认双方自2017年7月1日至2018年11月4日存在劳动关系，一审法院支持吕清林主张的天恒泰公司支付2017年8月1日至2018年6月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资的请求。根据吕清林提交活期存款账户交易明细载明的吕清林2017年7月工资2950元、2017年8月工资2950元、2017年9月工资2850元、2017年10月工资2850元、2017年11月工资2850元、2017年12月工资2850元、2018年2月工资2723元、2018年3月工资2850元、2018年4月工资2850元、2018年4月工资2850元、2018年5月工资2922元、2018年6月工资2986元。基于天恒泰公司对吕清林的管理义务，其对吕清林2018年1月出勤及工资发放情况负有举证责任未举证，应承担不利后果。吕清林主张每月工资为2850元，自2018年5月开始每月工资为2986元，与上述证据基本相符，一审法院予以采信，确认吕清林2018年1月工资为2850元。综上，天恒泰公司应支付吕清林2017年8月1日至2018年6月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资31531元（2950元+2850元+2850元+2850元+2850元+2850元+2723元+2850元+2850元+2922元+2986元）。吕清林未在诉讼期限内提起诉讼，应当视为其对仲裁裁决结果的认可，因此对于吕清林的其他仲裁请求，一审法院不予评判。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第三十八条、第四十六条、第五十条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条《中国人民共和国劳动合同法实施条例》，第六条《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）二之规定,一审判决：一、确认吕清林与青岛天恒泰房地产营销策划有限公司自2017年7月1日起至2018年11月4日止存在劳动关系，双方劳动关系于2018年11月4日解除；二、青岛天恒泰房地产营销策划有限公司自一审判决书生效之日起十日内支付吕清林2017年8月1日至2018年6月30日期间未订立书面劳动合同二倍工资31531元；三、驳回青岛天恒泰房地产营销策划有限公司的诉讼请求；四、驳回吕清林的其他仲裁请求；案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由青岛天恒泰房地产营销策划有限公司负担。 二审期间，当事人未提交新的证据。 经审理查明，本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查；发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，2017年8月15日至2018年11月16日期间，天恒泰公司的工作人员刘晓杰定期向吕清林发放工资，结合吕清林提交的其他证据，其主张其与天恒泰公司之间存在劳动关系，具有较高的盖然性。天恒泰公司反驳与吕清林存在劳动关系的事实，并以其从2018年5月起才为刘晓杰缴纳社会保险为由主张此前的工资发放与其无关，天恒泰公司对此应当提交职工名册、工资表、考勤表等证据证明其与吕清林以及刘晓杰之间的法律关系，但天恒泰公司并未提交，故天恒泰公司对此应承担举证不能的法律后果。一审法院采信吕清林的主张，认定双方之间存在劳动关系，符合举证规则和客观事实，本院予以维持。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当签订书面的劳动合同，天恒泰公司未履行该法定义务，应当依法支付吕清林未签订书面劳动合同的二倍工资，一审对此判决正确。综上，天恒泰公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由青岛天恒泰房地产营销策划有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 琦 审判员 安太欣 审判员 齐 新 二〇二〇年二月十四日 法官助理 吴迪 书记员王冉冉 书记员左春晓