四川省攀枝花市仁和区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0411刑初1号 公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。 被告人赵振成，男，1968年12月25日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地及住址：山东省青州市。因涉嫌犯非法经营罪，2019年9月6日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年9月30日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人缪媛媛，四川川滇律师事务所律师，执业证号：15104201511946500。 四川省攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检公诉刑诉[2019]280号起诉书指控被告人赵振成犯非法经营罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年1月20日公开开庭进行了审理。攀枝花市仁和区人民检察院指派检察员朱加丽出庭支持公诉，被告人赵振成及其辩护人缪媛媛到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2015年8月初，被告人赵振成与李某1（已判刑）商量共同倒卖烟叶牟利。被告人赵振成叫王某1（已判刑）协助其进行烟叶收购、销售，并由王某1代其与李某1商量贩卖烟叶的具体价格和组织销售。同时，王某1负责督促被告人李某1将贩卖烟叶的款项按时汇款给被告人赵振成。 2015年8月中旬，被告人赵振成与李某1、王某1在甘肃榆林以155709元收购了10670公斤（21340市斤）烟叶，由李某1、王某1运至攀枝花市，堆放在仁和区平地镇波西村上湾组52号起某2的家中待销。随后，李某1将其中的10500公斤烟叶以220000元的价格卖给李某3、李某2（已判刑）、刘某1（已判刑）、徐某（已判刑）。李某1在王某1的监督下，将收到的大部分烟款转账给被告人赵振成。 2015年9月初，被告人赵振成与王某1在黑龙江省牡丹江市以210428元收购了11320公斤烟叶后，由王某1运至攀枝花市，堆放在起某2家中待销。李某1通过给李某5富（已判刑）好处费的方式，将其中的6380公斤烟叶以169000元的价格卖给彭某（已判决）。随后，李某1为了谋取更多利润，与被告人赵振成、王某1商量，由自己以26元／公斤的价格全部收购剩余的4730公斤烟叶，其向支付烟叶款122980元，并继续将烟叶堆放在起某2家待销。之后，李某1在王某1的监督下，将收取彭某的烟款及自己回购烟叶应支付的烟款中的大部分转账给被告人赵振成。 2015年9月10日，被告人赵振成以228540元收购了11427公斤（22854市斤）烟叶发往攀枝花，被告人李某1、王某1到西昌接货后，堆放在攀枝花市仁和区起某1家待销。随后，李某1在李某5（已判决）的协助下，将9401.90公斤烟叶以260000元的价格卖给被告人李某4（已判刑）、唐某1（已判刑）、赵某（已判刑）。李某1为了谋取更多利益，经过与被告人赵振成、王某1商量，由自己以27.5元／公斤的价格全部收购剩余的1876公斤烟叶，其支付烟叶款51590元，并继续将烟叶堆放在起某1家待销。之后，李某1在王某1的监督下，将收取的李某4等人支付的烟款及自己回购烟叶应支付的烟款中的部分转账给被告人赵振成。 2015年9月15日，被告人赵振成将以240370元收购了12113公斤（24226市斤）烟叶发往攀枝花，李某1、王某1接到烟叶后，将烟叶与李某1先前回购的1876公斤烟叶一起，堆放在起某1家待销。 2015年9月17日，李某4、赵某、唐某1向攀枝花市仁和区烟草专卖局举报，称有人在仁和区平地镇非法经营烟叶，并将该局工作人员带到现场检查。次日，仁和区烟草专卖局将李某1、王某1堆放在起某2家的4520公斤烟叶、堆放在起某1家的14000公斤烟叶予以扣押，共计18520公斤，并将该案移交攀枝花市公安局仁和区分局。公安机关于2015年9月18日决定对本案立案侦查，并依法对被告人赵振成上网追逃。2019年9月5日18时许，山东省青州市公安局北关派出所民警在临驹县一山上将被告人赵振成抓获。公安机关依法对其进行调查，并于2019年9月6日将被告人赵振成羁押在青州市看守所。2019年9月10日，依法移交给攀枝花市公安局仁和区分局。被告人赵振成到案如实供述了本案犯罪事实。 2019年12月18日，被告人赵振成签订《认罪认罚具结书》，对公诉机关提出的对其判处有期徒刑七年，并处罚金250000元的量刑建议予以认可。 上述事实，被告人赵振成及其辩护人缪媛媛在庭审过程中均无异议且有案件移送函、受案登记表及立案决定书，到案经过及情况说明，户籍证明，拘留证、拘留通知书、延长拘留通知书、逮捕证及逮捕通知书，扣押决定书及相关材料，2015年烤烟收购价格表，刑事判决书，被告人赵振成的供述，证人李某1、王某1、李某2、徐某、李某3、彭某、赵某、李某4、李某5富、刘某1、熊某、向某、唐某1、程某1、李某5、起某2、起某1、殷某1、殷某2、程某2、陈某、王某2、李某6、李某7、罗某、刘某2、张某、刘某3、起某3、李某8、唐某2、黄某、夏某的证言等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人赵振成在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，伙同他人，为牟取非法利益，非法经营烟草专卖制品，其销售金额1063940元，情节特别严重，被告人赵振成的行为均构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。李某1为了牟取更多的利益，单独向王某1收购被告人赵振成出资购进的烟叶，仍然属于销售的性质，其非法经营的数额，应当计入被告人赵振成的犯罪数额。故对被告人赵振成的辩护人关于李某1回购烟叶时与被告人赵振成商量，该部分烟叶价款不应计入被告人赵振成的非法经营数额的辩护意见，因被告人赵振成与李某1系共同经营，且王某1代表被告人赵振成在攀枝花决定烟叶销售的价格、监督收款、转款给被告人赵振成等相关事宜，且与审理查明的事实和法律规定不符，本院不予采信。本案系共同犯罪，被告人赵振成与同案犯李某1共同策划、组织非法经营烟草的犯罪活动，王某1积极参与实施所起的作用相同，依法不应划分主、从犯。被告人赵振成如实供述本案基本事实，系坦白，且认罪认罚，依法可从轻处罚，辩护人的该项辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下： 被告人赵振成犯非法经营罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2026年9月5日止），并处罚金250000元（限本判决生效后一个月内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  仲明镜 审 判 员  唐天成 人民陪审员  武 乐 二〇二〇年二月十七日 书 记 员  钟恒轶 附法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负 刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》【法释（2010）7号】 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。