陕西省宝鸡市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)陕03刑终1号 原公诉机关岐山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）周春江，曾用名吕春江，男，1984年12月22日出生于陕西省岐山县，汉族，初中文化，农民，住岐山县，2010年7月19日因犯盗窃罪被岐山县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金1000元，同年8月6日缓刑释放，2018年7月16日因涉嫌犯诈骗罪被岐山县公安局传唤，同月17日因涉嫌犯诈骗罪被岐山县公安局刑事拘留，同年8月23日被逮捕，现羁押于岐山县看守所。 辩护人徐冰，陕西中俊律师事务所律师。 岐山县人民法院审理岐山县人民检察院指控原审被告人周春江诈骗一案，于二O一九年十一月七日作出（2019）陕0323刑初19号刑事判决。原审被告人周春江不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人（原审被告人）周春江并听取其上诉理由，以及听取其辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定，1、2018年2月至5月期间，被告人周春江谎称自己认识很多领导，以能够为被害人杨某某介绍工作及帮助其儿子工作转正为由，先后11次以微信转账方式骗取被害人杨某某人民币26700元，所得赃款挥霍。案发后，追回赃款3677元，发还被害人杨某某1094.2元。2、2018年5月至7月，被告人周春江谎称舅舅在海螺水泥厂工作，自己认识岐山县领导，可以为被害人谢某某丈夫介绍工作和获得单位分房为由，先后132次以微信转账、银行卡转账和现金存款等方式骗取被害人谢某某人民币306760元，所得赃款已挥霍。2018年7月16日，被告人周春江被公安机关抓获，查获人民币3677元，手机2部(中兴BA520手机一部，OPPO手机一部)，银行卡3张(农业银行卡尾号9576、工商银行卡尾号7623、邮政储蓄银行卡尾号9590）、房卡3张(如家尚品酒店309房卡1张，星期五酒店8309房卡2张)、存酒卡2张(百盛红歌汇1张，宝鸡菲芘酒吧1张）、VIP卡4张(名嘉足道、红磨坊、名贵、星期五主题酒店各1张)，手包1个(黑色皮质带链随手包)。案发后，追回赃款3677元，被告人周春江家属代为退赔被害人10000元，已发还被害人谢某某12582.8元。 据以上事实和相关证据，原审法院认为，被告人周春江以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。岐山县人民检察院指控被告人周春江犯诈骗罪基本犯罪事实及罪名成立。被告人周春江多次实施诈骗，可对其酌定从重处罚；被告人曾因犯罪被判处刑罚，再次故意犯罪，亦可对其酌定从重处罚；案发后，被告人周春江能如实供述基本犯罪事实，自愿认罪，可依法从轻处罚；被告人周春江如实供述司法机关尚未掌握的同种犯罪事实，具有坦白情节，可酌定从轻处罚；审理中，被告人家属代为退赔被害人部分损失，亦可对被告人酌定从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，以诈骗罪判处被告人周春江有期徒刑六年，并处罚金人民币15000元；对被告人周春江的违法所得319783元，继续予以追缴，发还被害人；查扣在案的中兴BA520手机一部、OPPO手机一部、农业银行卡（XXXXXXXXXXXXXXX9576）一张、工商银行卡（XXXXXXXXXXXXXXX7623）一张、邮政储蓄银行卡（XXXXXXXXXXXXXXX9590）一张、如家尚品酒店309房卡一张、星期五酒店8309房卡二张、百盛红歌汇存酒卡一张、宝鸡菲芘酒吧存酒卡一张、名嘉足道VIP卡一张、红磨坊VIP卡一张、名贵VIP卡一张、星期五主题酒店VIP卡一张、黑色带拉链手包一个，依法没收，收作案证。 上诉人（原审被告人）周春江上诉称，其与本案被害人之一谢某某系情人关系，收取谢某某转账钱款并非诈骗。二是原审对其处刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。 上诉人（原审被告人）周春江辩护人辩称，谢某某向周春江转账系自愿行为，谢某某转账次数多、金额大，不符合为其“找海螺水泥厂开票员工作”的常理，且钱款来源是否系其经手的保险公司营销款项存疑。周春江收取谢某某转账钱款不具有诈骗性质，不能简单认定为周春江有诈骗的非法故意和客观行为。综上，原审对上诉人周春江处刑过重，未考虑本案事实与情节，未考虑上诉人坦白、认罪悔罪、积极退赔等量刑情节，请求二审法院依法从轻处罚。 经依法审理查明，原审判决认定的上诉人周春江虚构其认识很多领导、以能够为被害人杨某某介绍工作及帮助杨某某儿子工作转正为由骗取被害人杨某某人民币26700元的事实，及谎称其舅舅在海螺水泥厂工作、其认识岐山县领导，可以为被害人谢某某丈夫介绍工作和获得单位分房为由骗取被害人谢某某人民币306760元的事实均清楚、正确，上述二宗事实有受案登记表及立案决定书、被害人杨某某、被害人谢某某陈述、证人王某某等人证言、宝鸡众喜凤凰山水泥有限公司证明、岐山县公安局提取笔录、辨认笔录及照片、岐山县公安局提取笔录及周春江与杨某某之微信转账记录及聊天记录、周春江与谢某某微信截图、谢某某提供的转账凭证及转账记录、岐山县公安局提取笔录及微信转账记录明细、谢某某银行卡交易明细清单、存款凭条、检查照片、周春江微信账单及转账明细截图照片、指认照片、岐山县公安局凤鸣派出所情况说明；杨某某、谢某某、王某某、周春江辨认笔录及照片、电子证据检查工作记录、提取固定、封存电子证据清单、勘验检查照片记录表及光盘、中环宾馆住宿结账单、蔡家坡星期五时尚酒店住宿记录、宝鸡红歌汇餐饮娱乐有限公司证明、XX道XX路店IC卡会员信息、扣押清单、现金、手机、银行卡、署名“杨雅文”报告书1份、谢某某常驻人口登记卡一张（复印件）及谢某某2寸照片、房卡、存酒卡、VIP卡，手包等物证、抓获经过、户籍证明、刑事判决书及释放证明、被告人周春江供述等证据证实，以上证据经原审法院公开开庭举证、质证，其来源合法有效，内容确实充分，且相互关联，相互印证，足以定案，本院予以确认。 本院认为，上诉人周春江以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方式骗取他人数额巨大的财物，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。上诉人周春江多次实施诈骗，可对其酌定从重处罚；上诉人曾因犯罪被判处刑罚，再次故意犯罪，亦可对其酌定从重处罚；归案后，上诉人周春江能如实供述基本犯罪事实，自愿认罪，可依法从轻处罚；上诉人周春江如实供述司法机关尚未掌握的同种犯罪事实，具有坦白情节，可酌定从轻处罚；一审审理中，上诉人周春江亲属代为退赔被害人部分损失，亦可对上诉人周春江酌定从轻处罚。 对于上诉人周春江上诉理由中及其辩护人辩护意见中所提及被害人系自愿给付周春江钱财、周春江行为不具有诈骗性质的观点，经查，上诉人周春江采用虚假姓名、虚假身份与被害人结识交往，虚构能为被害人或被害人亲属安排工作之事实，使得被害人产生了认识错误，被害人基于该认识错误（即被害人当时确信周春江能够完成安排工作的事项）而处分了自己的财产，上诉人周春江此行为完全符合诈骗罪的构成要件；虽然从表面上看被害人是自愿向周春江交付财物的，但这是因为周春江虚构事实的欺骗行为导致被害人产生了认识错误的结果，从本质上看此种基于认识错误而处分财产的行为是违背被害人本意的，故此，上述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采信。关于原审判决处刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决根据上诉人周春江诈骗犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度在法律规定的幅度范围内做出了适当判处，该判处结果并无不当，故此，该项上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采信。关于辩护人所提被害人谢某某被骗钱款的来源存疑问题，经查，自谢某某处向上诉人周春江交付的钱款均系被骗财物，其来源问题并不影响诈骗性质的法律认定，与量刑也无关联，故此，该项辩护意见均不能成立，本院不予采信。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑规范，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 齐志远 审 判 员 李少华 审 判 员 龚培静 二〇二〇年二月十七日 法官助理 宫 雪 书 记 员 刘俊亚 1