贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2301民初11840号原告：贵州金皓阳建筑工程有限公司，住所地贵州省兴义市桔山办机场大道南华圣景1栋503号。法定代表人：王永玉，该公司总经理。委托诉讼代理人：张禹，贵州心达律师事务所律师。被告：贵州迦源文化发展有限公司，住所地贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区金阳科技产业园标准厂房辅助用房B289室。法定代表人：刘朕源，该公司执行董事兼总经理。原告贵州金皓阳建筑工程有限公司（以下简称金皓阳公司）与被告贵州迦源文化发展有限公司（以下简称迦源公司）委托合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金皓阳公司的委托诉讼代理人张禹到庭参加诉讼，被告迦源公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金皓阳公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除金皓阳公司与迦源公司签订的《建筑企业资质申报代理合同》；2、请求判令迦源公司返还金皓阳公司已付款项120000元，违约金12000元，并以已付款项120000元为基数，按月2%赔偿损失自2019年7月28日至已付款项返还完毕止；3、请求判令迦源公司支付金皓阳公司因维权产生的律师代理费8000元；4、本案全部诉讼费用由迦源公司承担。事实及理由：2018年11月27日，金皓阳公司与迦源公司签订《建筑企业资质申报代理合同》，约定金皓阳公司将申报建筑工程施工总承包三级等6项建筑企业资质申报事项交由迦源公司代为办理，并约定办理期限为七个月，截止至2019年5月27日。同时约定如未能按时完成委托代理事项，迦源公司应当返还金皓阳公司已支付款项，每超期一个月按照合同总价的2%承担赔偿责任。合同签订后，金皓阳公司指示第三人向迦源公司付款120000元，依约履行了预付款义务，但迦源公司未能如期完成委托事项。因委托事项对金皓阳公司企业经营发展具有重要影响，迦源公司的违约行为将导致金皓阳公司遭受经营损失并增加金皓阳公司的资金成本。截至目前，迦源公司依然未能完成委托事项，双方签订委托代理合同的目的已不能实现，金皓阳公司为避免继续扩大损失，只能要求解除合同，并依照法律规定和合同约定要求赔偿损失。根据《中华人民共和国合同法》第四百零五条“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。”和第四百零六条“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”之规定，金皓阳公司有权依法及根据双方签订的合同第五条第1项要求返还已付款项并赔偿损失。因迦源公司未能完成委托事项的时间已超过一个月，应当赔偿违约金为合同总价的2%，即600000元×2%=12000元，金皓阳公司自愿将约定后续赔偿范围减小为以已付款项为基数按2%每月计算，同时要求赔偿金皓阳公司因维权而产生的律师代理费8000元。综上所述，金皓阳公司依法向人民法院提起诉讼，请求人民法院判如所诉，维护金皓阳公司的合法权益。迦源公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：迦源公司系有限责任公司，登记的经营范围为工商注册咨询服务、工程资质咨询服务等。2018年11月27日，金皓阳公司作为甲方，迦源公司作为乙方，签订了一份《建筑企业资质申报代理合同》主要约定：金皓阳公司委托迦源公司代为办理资质申报相关事务，代办时间为从合同签订之日起七个月内(即2018年11月27日至2019年5月27日)，合同总金额为60万元。具体代办事项约定为1.建筑工程施工总承包三级，2.市政公用工程施工总承包三级，3.城市及道路照明工程专业承包三级，4.消防设施工程专业承包二级，5.建筑装修装饰工程专业承包二级，6.安全生产许可证。付款方式约定为分期付款，第1期为签订合同之日，金皓阳公司支付迦源公司人民币12万元；第2期代办事项所需资料整理完毕上交相关建设行政主管部门并领取回执单时，金皓阳公司支付迦源公司人民币18万元；第3期所办资质在建设行政主管部门官网公示且拿到资质证书原件，经确认后金皓阳公司支付迦源公司人民币12万元；第4期待安全生产许可证在建设行政主管部门通过并在官网公示且拿到证书原件时，金皓阳公司支付迦源公司人民币18万元。合同第五条违约责任第1款约定：1、除人为因素或有关行政管理部门政策变化以外，由于迦源公司原因导致未能完成合同代理事项，迦源公司全款退还金皓阳公司已支付的款项，办理过程中产生的所有损失由迦源公司全部承担。若约定的时间内不能完成安全生产许可证办理，每超期一个月，迦源公司按照合同总价的2%赔偿给金皓阳公司。合同还对双方的权利义务、完成事务的界定等进行了约定。合同签订次日，金皓阳公司通过公司工作人员王永元的银行账户向迦源公司支付了第一期合同款12万元，但迦源公司至今并未按约办理前述资质。本院认为，迦源公司经本院送达传票传唤未到庭参加诉讼，视为其对自己诉讼权利的放弃。委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。金皓阳公司与迦源公司签订的《建筑企业资质申报代理合同》系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方在《建筑企业资质申报代理合同》中约定，由迦源公司代金皓阳公司处理资质申报相关事务，该合同性质应属委托合同。关于《建筑企业资质申报代理合同》应否解除的问题，根据《中华人民共和国合同法》第四百一十条的规定“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。”即在委托合同关系中，委托人或者受托人享有任意解除权。金皓阳公司作为案涉合同的委托人可以随时解除委托合同。其次，经本院通知王永元到庭核实，王永元表示其转款行为系公司职务行为，转款12万元系要求迦源公司代金皓阳公司办理资质的首付款。即金皓阳公司在签订合同后已按约支付了第1期款项，迦源公司收到该款后未在约定期限内履行合同主要义务，经金皓阳公司催告后，迦源公司至今仍未履行主要义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。迦源公司至今未履行合同主要义务，构成违约，对金皓阳公司主张解除其与迦源公司签订的《建筑企业资质申报代理合同》，本院予以支持。关于金皓阳公司主张的违约责任及损失问题，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”案涉《建筑企业资质申报代理合同》第五条第1款约定：由于迦源公司原因导致未能完成合同代理事项，迦源公司全款退还金皓阳公司已支付的款项，办理过程中产生的所有损失由迦源公司全部承担。案涉合同因迦源公司违约而解除，金皓阳公司主张迦源公司返还已付款项12万元，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。关于违约金的问题，根据《中华人民共和国合同法》第九十八条的规定“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”即案涉合同中第五条第1款约定的违约金条款属于结算和清理条款，该条款并不因合同解除而受到影响，金皓阳公司作为守约方在合同解除后仍可主张违约金。案涉《建筑企业资质申报代理合同》约定的合同履行期限为2018年11月27日至2019年5月27日，第五条违约责任第1款处亦约定：若迦源公司在约定的时间内不能完成安全生产许可证办理，每超期一个月，迦源公司按照合同总价（60万元）的2%赔偿给金皓阳公司。金皓阳公司起诉主张迦源公司支付违约金12000元（60万元×2%），符合合同约定，本院予以支持。关于金皓阳公司主张以已付款12万元为基数按月2%计算2019年7月28日至款项返还完毕之日的损失问题，根据《中华人民共和国合同法》第四百零六条的规定“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”合同解除后，迦源公司无正当理由继续占有款项12万元，给金皓阳公司造成了资金占用损失，金皓阳公司主张损失从2019年7月28日开始计算，与前述主张的违约金不存在重叠或者包含关系，本院予以支持。考虑迦源公司未履行合同义务已承担了相应的违约责任，金皓阳公司亦并未举证证明其因支付该12万元造成的其他损失，且案涉《建筑企业资质申报代理合同》并未对已付款造成的损失或计算方式进行约定，故对金皓阳公司主张的损失，本院按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算予以支持。因自2019年8月20日起中国人民银行已授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR）,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。因此，2019年8月20日之后应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用损失。即本案的资金占用损失计算方式为以12万元为基数从2019年7月28日起计算至款项支付完毕之日止，其中2019年8月19日前按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，2019年8月20日后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息。关于律师代理费8000元的问题，因案涉《建筑企业资质申报代理合同》并未对律师代理费用及承担方式进行明确，且律师费不具有确定性，也不是诉讼过程中必然产生的费用，故对该律师代理费，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（三）项、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条、第三百九十六条、第四百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除贵州金皓阳建筑工程有限公司与贵州迦源文化发展有限公司于2018年11月27日签订的《建筑企业资质申报代理合同》。二、限贵州迦源文化发展有限公司于本判决生效后十日内返还贵州金皓阳建筑工程有限公司12万元、支付违约金12000元以及支付已付款12万元的资金占用损失（从2019年7月28日起至2019年8月19日前按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，2019年8月20日后至付清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）。三、驳回贵州金皓阳建筑工程有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3200元，减半收取1600元，由贵州金皓阳建筑工程有限公司负担91元，贵州迦源文化发展有限公司负担1509元（向贵州金皓阳建筑工程有限公司直接支付）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 员 王明快二〇二〇年二月三日法官助理 高丽枝书 记 员 刘婉蓉