云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初5236号原告：云南弘联实业有限公司，住所地：云南省楚雄开发区振兴路精米加工厂内，统一社会信用代码：915323017482812950。法定代表人：陈飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：温桂花，云南聂宗林律师事务所律师（特别授权）。被告：云南兴旺农业科技有限公司，住所地：云南省楚雄彝族自治州楚雄市子午镇罗只碑村委会左力么，统一社会信用代码：91532301MA6KGFEK7J。法定代表人：杨继莲，该公司总经理。委托诉讼代理人：易德芬，楚雄腾达法律服务所法律服务工作者（特别授权）。被告：周树明，男，汉族，1978年11月24日生，云南省楚雄市人，住楚雄市。原告云南弘联实业有限公司（以下简称：弘联公司）与被告云南兴旺农业科技有限公司（以下简称：兴旺公司）、周树明装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年11月14日立案后，依法适用简易程序于2020年1月2日、1月9日公开开庭进行了审理。原告弘联公司委托诉讼代理人温桂花、被告兴旺公司委托诉讼代理人易德芬到庭参加诉讼；被告周树明经本院送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告弘联公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告兴旺公司支付拖欠原告工程款395256元；2.判令被告兴旺公司承担违约责任，支付违约金235126元，并计算至拖欠工程款付清之日止；3.判令被告兴旺公司承担工程结算司法鉴定费用5000元；4.判令被告周树明对上述款项承担连带责任；5.诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年5月12日就楚雄玫瑰园山庄主楼（两层）室内装饰工程签订《室内装饰工程合同》，对KTV设计费、施工项目、工程概况(包括工程地点、装饰装修面积、承包范围、承包方式等)、工期、工程价款及付款方式、双方的工作、工程质量及验收、材料供应、违约责任、争议处理、工程变更等进行了约定；被告在合同中明确指派徐某为甲方驻工地代表，负责合同履行，对工程质量、进度进行监督检查，验收、变更、登记手续和其他事宜。合同签订后，原告按照被告指令于2018年5月18日进场组织施工，至2018年8月，玫瑰山庄主楼（两层）室内装饰基本完工，但被告未按约定拨付工程进度款，只在2018年7月17日支付了200000元装修前款，双方砍工，原告完成KTV设计后未进行装修。同年9月28日，原告将所备材料（见材料收货单）移交给被告。同年10月10日，原告与徐某进行工程量收方确认。后原告多次要求被告验收结算及按合同约定付款均被拒绝。虽然完成的工程量确切，结算依据约定明确，但为了避免不必要的扯皮，原告委托司法鉴定。经楚雄正源司法鉴定中心鉴定，楚雄玫瑰园山庄主楼（两层）装修施工合同工程结算鉴定造价为595256.15元。减除已付的200000元，被告还应支付原告工程款395256元。按照合同约定，被告应在2018年10月14日（验收结算后7天内）之前付款476205元(80%)，2018年10月29日前付款89288元(15%)，2019年10月22日前（验收结算后一年退还5%的质保金）付清余款29763元，被告应全额支付剩余工程款395256元。合同违约责任约定“甲方不按合同的约定拨付款，每逾期一天，向乙方支付本合同工程造价千分之一的违约金。”被告逾期付款天数为395天（2018年10月15日起，计算至起诉之日即2019年11月14日），应向原告支付违约金为235126元，并计算至拖欠工程款付清之日止。鉴定费用是被告的行为给原告造成的损失，应由被告承担。被告周树明为被告兴旺公司监事，其以甲方委托代理人的身份在原、被告所签合同上签字，但未向乙方提交授权委托书，应与兴旺公司承担连带责任。被告兴旺公司辩称：1.对原告的第一项诉讼请求不认可，属于原告单方结算，公司未委托徐某结算工程量；2.第二项诉请被告没有违约行为；3.原告主张的费用由原告自承担。我公司对原告起诉的内容认可，但是对结算的工程量不认可，双方未结算。被告周树明未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩状。原告弘联公司针对其诉讼请求向本院提交以下证据：1、《室内装饰工程合同》及项目单价预算书；2、材料收货单一份，收方工程量清单3份；3、楚雄正源司法鉴定中心楚正司鉴CXZY-GCJD（2019）1031号司法鉴定意见书；4、收据及账户交易明细回单；5、鉴定费发票；6、企业信用信息公告报告；7、楚雄锦昇玫瑰山庄KTV设计图；8、2020年1月2日，陈飞向徐福礼核实其取走KTV设计图电话录音及文字整理记录一份。针对其辩解意见，被告兴旺公司向本院申请证人徐某到庭作证。被告周树明未向本院提交证据。因案情需要，本院依法通知鉴定人员席忠英到庭接受质询。对原告弘联公司提交的证据，本院认定如下：证据1证实了原告弘联公司与被告兴旺公司签订《室内装饰工程合同纠纷》，约定工程范围、价款、单价及双方权利义务的事实；证据2中的材料收货单证实了原告将用剩的材料交给被告兴旺公司的事实，收方工程量清单证实了原告与被告所指派的甲方驻地代表徐某进行工程量收方确认的事实；证据4证实了被告于2018年7月17日支付工程款200000元的事实；证据3、5及鉴定人员席忠英到庭的说明证实了原告委托楚雄正源司法鉴定中心作工程结算鉴定，鉴定中心根据材料收货单和收方工程量清单确定工程量，根据合同（含合同附件的工程量单价）确定单价；鉴定意见为楚雄玫瑰园山庄主楼（二层）装饰装修工程造价为595256.15元，原告支付鉴定费5000元的事实；证据6证实了被告兴旺公司的工商登记情况；证据7、8证实了原告为被告提供了KTV设计图；本院予以采信。被告兴旺公司申请的证人徐某证言证实了其系被告兴旺公司指派的驻工地代表，代表被告兴旺公司签署了材料收货单及收方工程量清单的事实；本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原告弘联实业公司与被告兴旺公司于2018年5月12日就楚雄玫瑰园山庄主楼（二层）室内装修工程签订《室内装饰工程合同》，对KTV设计费、工程概况、承包范围、方式、工期、工程价款及付款方式、双方的工作、工程质量及验收、材料供应、违约责任、争议处理、工程变更等进行了约定；被告指派徐某为甲方驻工地代表，负责合同履行，对工程质量、进度进行监督检查，验收、变更、登记手续和其它事宜。合同签订后，原告于2018年5月18日进场组织施工。2018年7月17日被告支付了200000元装修前款。2018年8月，玫瑰山庄主楼（两层）室内装饰基本完工，因工程进度款，原告完成KTV设计后未进行装修。同年9月28日，原告将剩余材料移交给被告，被告驻工地代表徐某签收。同年10月10日，原告与徐某对玫瑰园山庄展厅木工实际收方工程量进行确认，原告法定代表人陈飞、徐某及施工人员在收方工程量清单签字。被告未对原告完成的装饰装修工程进行验收，双方未结算，被告亦未支付剩余工程款。经原告委托，2019年11月7日楚雄正源司法鉴定中心作出〔2019〕1031号司法意见鉴定书，楚雄玫瑰园山庄主楼（两层）装修施工合同工程结算鉴定造价为580663.15元，转交被告使用的材料价值9593元，KTV设计费为5000元，合计595256.15元。原告预交鉴定费5000元。另查明，被告周树明为被告兴旺公司的监事，系公司法定代表人杨继莲的丈夫。诉争工程被告兴旺公司已于2018年10月1日使用。本院认为，原告弘联公司与被告兴旺公司签订的《室内装饰工程合同》系双方真实的意思表示，双方应按合同约定履行各自义务。原告弘联公司为被告兴旺公司进行了楚雄玫瑰园山庄主楼（二层）的装饰装修，被告兴旺公司应当按时支付工程款。因双方未结算，原告根据被告认可的材料收货单、收方工程量清单委托鉴定的结论能够证实其施工的楚雄玫瑰园山庄主楼（两层）装修工程结算鉴定造价为580663.15元，转交被告使用的材料价值9593元，KTV设计费为5000元，合计595256.15元的事实，扣除已支付的200000元，被告兴旺公司还应支付原告弘联公司工程款395256元。对于原告要求被告支付剩余工程款的诉请，本院予以支持。被告已于2018年10月1日使用诉争工程，视为验收合格，被告应在验收合格后七个工作日内付清尾款，但被告没有支付，构成违约，对原告要求被告支付违约金的诉请本院予以支持。因约定的违约金过高，庭审中原告亦同意调整，按照未付工程款来计算。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“……约定违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本院确认违约金为39526元（395256元×10%）。因被告周树明系被告兴旺公司的监事，其在装修合同上签字的行为是职务行为，其法律后果应由被告兴旺公司承担，故被告周树明对所差欠原告的工程款项在本案中不承担责任。被告周树明经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告云南兴旺农业科技有限公司支付拖欠原告云南弘联实业有限公司工程款395256元；二、由被告云南兴旺农业科技有限公司支付原告云南弘联实业有限公司违约金39526元；三、驳回原告云南弘联实业有限公司其他诉讼请求。以上应由被告云南兴旺农业科技有限公司承担的执行款项，限于本判决生效后十五日内付清，款交本院。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5077元（已减半收取），由被告云南兴旺农业科技有限公司承担3474元（未交），原告云南弘联实业有限公司承担1603元（已交）；鉴定费5000元，由被告云南兴旺农业科技有限公司承担2500元（未交），原告云南弘联实业有限公司承担2500元（已交）；于本判决生效后十五日内付清，款交本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  高文娟二〇二〇年二月十一日书记员  汪海芸