福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽01民终405号 上诉人（原审原告）：张恒，男，1962年10月24日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 上诉人（原审被告）:中国铁路南昌局集团有限公司福州车辆段，住所地福建省福州市晋安区西凤路2号。 负责人：陈秉航，段长。 委托诉讼代理人：陈芳辉，江西商海律师事务所律师。 上诉人张恒、中国铁路南昌局集团有限公司福州车辆段（以下简称“南昌铁路局福州段”）劳动合同纠纷一案，不服福建省福州市晋安区人民法院（2019）闽0111民初4510号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张恒上诉请求：撤销一审判决，改判南昌铁路局福州段向张恒支付2016年4月1日至2019年5月31日原岗位工资差额部分164860.80元（应发工资扣减已发工资）。事实和理由：一、一审法院以张恒在2016年4月至2017年11月长期未提供劳动为由，认定应以最低工资标准发放工资，有违劳动法精神,不利于保护劳动者的正当权益。未提供劳动是南昌铁路局福州段造成，不应降低张恒在此期间的工资标准，张恒在此期间被无故扣发工资应计为6842.87元/月×19个月＝130014.53元。单位另一名职工罗端生案件中，二审终审判决按开除前实得每月7500元为标准补偿，与本案属同案不同判。二、一审法院以张恒被解除劳动合同前正常的10个月平均工资5471元作为补发工资的计算标准，不符合实际情况，张恒认为应以同单位同事陈金虹2016年4月应发工资9800元为标准。张恒无法取得相应工资证明，该证据由南昌铁路局福州段掌握，根据有关劳动争议司法解释的规定，恳请法院要求南昌铁路局福州段提供相关证据，法院亦有责任对南昌铁路局福州段提交证据的真伪进行审查。三、张恒已向法庭提交相关证据证明2018年10月请假的特殊情况，如仍被认定为旷工，是以单位管理之名行阻挠正常维权之实，法院应对张恒补发该月工资差额4874.55元的主张予以支持。四、南昌铁路局福州段在诉讼中存在编造虚假材料行为。 南昌铁路局福州段辩称，一、张恒要求比照同单位职工罗端生的案例以及同事陈金虹的工资标准补发其2016年4月1日至2019年5月31日原岗位工资差额部分164860.80元没有事实与法律根据，应予以驳回。1．张恒在解除劳动合同之前已受到留用察看2年的行政处分，法院2017年11月9日的生效判决虽然撤销了南昌铁路局福州段解除劳动合同的决定，但并没有撤销其行政处分，张恒背负着行政处分，这是罗端生案没有的情节，也是两个案件的最大区别；2．张恒2016年在解除劳动合同诉讼中同样提出了要求补发2016年3月31日之前因行政处分受到影响的工资差额，劳动仲裁、一审、二审、再审程序都没有支持；劳动仲裁院和三级人民法院充分肯定了用人单位在张恒行政处分期间依照厂纪厂规按福建省最低工资标准发放生活费（临时工资）的合法性与恰当性；因此，用人单位按福建省最低工资标准向其补发2016年4月至2017年11月3日处分期间的生活费并无不当；3．张恒在2018年6月1日与南昌铁路局福州段正式恢复劳动关系，签订新的《劳动合同》并重新定职定岗，除2018年10月张恒又因旷工被行政警告处分（离岗检查一个月）按福建省最低工资标准发放生活费外，其他月份均按其岗位正常发放工资资金；4．职工的薪资评定和晋升与其工龄、岗位、技能、职称和奖惩考核等因素紧密相关，张恒参加工作以来因停薪留职、多次受到行政处分等严重影响其薪资晋升，其要求按同事陈金虹的工资标准补发其工资并无依据。二、即使一审判决主旨思路是正确的，所引用的工资补偿时限和标准也是错误的。1.按张恒2014年1月至12月平均工资标准来补发2017年11月至2018年5月的工资跨越了两个用人单位的工资，且在时空上跨度过大，最恰当的适用标准是张恒从劳动服务公司调入福州车辆段以后，2015年10月被处分之前12个月（2014年10月至2015年9月）的应发工资标准即3514.67元；2.一审判决按扣减社保后实发的1118.85元来抵扣工资差额是错误的，应按实发1650元/月抵扣。即使南昌铁路局福州段应支付工资差额，金额应为：年平均工资3514.67元-已补发工资1650元=1864.67元/月×7个月=13052.69元。 南昌铁路局福州段上诉请求：依法撤销一审判决第一项判决，改判驳回张恒的诉讼请求。事实和理由：一、解除劳动合同诉讼结束后，南昌铁路局福州段已按张恒被解除劳动合同前的工资待遇标准补发了2016年4月至2018年5月应得工资合计38400元，其中就包括一审判决要求补发的2017年11月至2018年5月期间的工资（注：每月1650元），不存在拖欠问题；二、一审判决要求按张恒原单位2014年度的工资标准补发工资差额，主体错误，于法不符，也与之前的生效判决相悖。1.本案是2016年3月31日南昌铁路局福州段解除张恒劳动合同引起的后续反应，之前的生效判决驳回了张恒要求南昌铁路局福州段补发工资差额的诉讼请求，充分肯定了南昌铁路局福州段在张恒被留用察看处分期间按福建省最低工资标准发放生活费（临时工资）做法的合法性与恰当性，南昌铁路局福州段继续按照福建省最低工资标准向其补发从解除劳动合同之日至恢复劳动合同之日（2016年4月至2018年5月）的工资并无不妥；2.根据《劳动合同法》第四十八条等有关规定，恢复劳动关系的，按照职工解除劳动合同前12个月平均工资予以补偿，张恒被解除劳动合同前12个月的平均工资收入是1350元，南昌铁路局福州段已经根据福建省最低工资标准提高到1650元，一审判决要求按2014年度的标准补发没有法律根据；3.张恒是在2014年9月9日从另一企业法人福州车辆段劳动服务公司调入，南昌铁路局福州段重新定职定岗定薪，一审判决以张恒原用人单位工资收入来计算，主体错误。三、一审没有按实际补发的1650元/月（俗称应得工资）扣减，而是按1650元应得工资扣除个人应缴纳的“五险一金”后的1118.85元/月核减，显失公平。 张恒辩称，一、南昌铁路局福州段给张恒补发工资是按照最低生活保障标准来补发的，罗端生因为同样原因被辞退，但却以更高工资标准来进行赔偿，一审法院按照2014年的工资来计算，而张恒被开除是在2016年，这两个时间段的工资金额相差较大，应以开除前的正常工资即2014年9月份工资计算，2016年4月1日至2018年5月31日的工资应该按照2014年平均工资标准来判；二、一审遗漏判决2018年6月至2019年5月的工资差额；三、一审按照实发1118.85元/月扣减并无不当；四、一审法院认定张恒2018年10月旷工，但其实是张恒确有要事要办，但无法进入单位，因此无法请假。 张恒向一审法院起诉请求：1.南昌铁路局福州段向张恒补发2016年4月1日起至2019年5月31日期间的工资差额164860.8元;2.南昌铁路局福州段为张恒补发2016年4月1日起至2019年5月31日期间应增工资差额134,092.12元。 一审法院认定事实：张恒系南昌铁路局福州段职工。2016年3月31日，南昌铁路局福州段作出福辆劳人（2016）字第055号通知，给予张恒开除处分，并解除劳动合同。张恒收到该通知后提请仲裁和起诉。2016年12月18日，福建省福州市晋安区人民法院作出（2016）闽0111民初3620号判决，判决撤销南昌铁路局福州段对张恒的开除及解除劳动合同决定，双方继续履行劳动合同。2017年9月27日，福州市中级人民法院作出（2017）闽01民终3234号民事判决书，维持原判。该判决于2017年11月9日生效。2018年6月1日，南昌铁路局福州段作出福辆劳人（2018）字第103号《关于张恒同志任职的通知》。2018年6月8日，南昌铁路局福州段与张恒重新签订劳动合同。2018年6月11日，南昌铁路局福州段作出张恒的工资补发通知书，补发张恒2016年4月起至2018年5月期间的工资，其中2016年4月起至2017年6月期间，按当年最低工资标准1,350元支付，2017年7月起至2018年5月期间按当年最低工资标准1,650元支付。2018年11月9日，南昌铁路局福州段以张恒于2018年10月15日、2018年10月22日旷工2天为由，给予张恒警告处分，离岗检查1个月，离岗期间月支生活费1,320元。2018年6月起至2019年5月期间，南昌铁路局福州段均向张恒发放工资。2019年6月27日，张恒向福州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.南昌铁路局福州段向张恒支付2011年6月1日至2011年12月31日克扣的工资15,279.8元；2.南昌铁路局福州段向张恒支付2016年4月1日至2019年5月30日克扣的工资164,860.8元。福州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月8日作出榕劳人仲案字【2019】第299号裁决书，裁定驳回张恒的仲裁请求。张恒不服该裁定，提请诉讼。 另查明，张恒2014年1月起至2014年12月的实发工资为6,002.46元，5,628.87元，6,319.52元，5,704.9元，5,704.9元，6,204.9元,5,873.55元，6,245.55元,4,527.87+1155元，0元，7,879.74元，4,415.37元，期间月平均实发工资为5,471.89元。张恒2015年1月起至2015年9月期间的工资连续扣除大额计件奖496.5元、1500元、0元、1500元、1500元、1500元、1500元、1500元、1500元，张恒2015年10月起至2016年3月期间的工资均按最低工资标准支付。张恒2017年7月起至2018年5月11个月期间实发工资共为12,307.32元，月平均实发工资为1,118.85元。 再查明，南昌铁路局福州段于2016年制定《福州车辆段职工离岗检查管理办法》，载明：“……6.一周年内，累计旷工1-5天，离岗检查1个月……”。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护,用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬。南昌铁路局福州段于2016年3月31日解除与张恒的劳动合同决定已被生效判决所撤销。因此南昌铁路局福州段与张恒的劳动关系从2016年4月1日起至今继续存在。因张恒在2016年4月1日起至2017年11月8日期间长期未提供劳动。南昌铁路局福州段据此主张按福建省最低工资标准向张恒发放工资，并无不当，一审法院予以支持。然（2017）闽01民终3234号民事判决书生效后，南昌铁路局福州段未依法及时履行生效裁判，拖至2018年6月1日方向张恒发出上岗通知。期间张恒未提供劳动的原因应归责于南昌铁路局福州段。故南昌铁路局福州段主张（2017）闽01民终3234号民事判决生效后至2018年5月31日期间继续按最低工资标准向张恒发放工资，于法无据。张恒主张南昌铁路局福州段应补发此期间的工资差额，有事实和法律依据，一审法院予以支持。张恒2015年1月起至2016年3月的工资存在连续大额扣除计件奖或按最低工资标准发放的情况，同正常工资有异。因南昌铁路局福州段的原因导致张恒未能提供劳动，为督促企业及时履行生效裁判，保护劳动者合法权益。参照张恒被解除劳动合同前正常的十二个月平均工资5,471.89元，一审法院认定南昌铁路局福州段应向张恒补发2017年11月起至2018年5月的工资差额为（5,471.89元-1,118.85元）×7个月=30,471.28元。关于张恒2018年11月工资，因张恒未能提交证据证明其于2018年10月15日、2018年10月22日信访，亦未能提交证据证明其已履行请假手续，故其行为已构成旷工。南昌铁路局福州段依据劳动制度对张恒给予离岗检查1个月的处分，属于企业的用工管理权，一审法院予以认可。张恒要求南昌铁路局福州段按同事标准增加工资，但就此未能提供证据证明，且相关诉求未经前置仲裁裁决，故一审法院对张恒的第二项诉讼请求不予处理。 综上所述，一审法院对张恒的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国铁路南昌局集团有限公司福州车辆段应于本判决生效之日起五日内向张恒补发2017年11月起至2018年5月期间的工资差额30,471.28元；二、驳回张恒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告张恒负担。 二审中，南昌铁路局福州段提交了南昌铁路局福州车辆段劳动服务公司的营业执照一份，拟证明该公司系独立法人，张恒于2014年9月调入南昌铁路局福州段。张恒提交福州市中级人民法院（2019）闽01民终7109号民事判决书，对上述材料的证明力，本院将进行综合认定。根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，南昌铁路局福州段于2016年3月31日作出解除与张恒的劳动合同的决定，2017年11月9日，撤销该决定的判决发生法律效力，南昌铁路局福州段于2018年4月1日与张恒重新签订劳动合同，期间张恒均未提供劳动，双方发生劳动争议法院尚未作出认定前，南昌铁路局福州段根据张恒的实际工作情况按福建省最低工资标准向张恒发放工资并无不妥，但判决生效后，南昌铁路局福州段未及时履行生效判决，迟至2018年4月1日方才发出上岗通知，张恒未提供劳动的原因归责于南昌铁路局福州段，南昌铁路局福州段应按张恒被违法解除劳动合同前十二个月平均工资计算判决生效后至补签合同期间的工资即2017年11月至2018年5月份工资。经查，2014年1月至2014年12月张恒的实发平均工资为5471.89元，2017年7月至2018年5月的实发平均工资为1118.85元，一审法院参照上述金额分别认定违法解除劳动合同前的十二个月平均工资及实发工资并进行扣减后计算得出张恒2017年11月至2018年5月的工资差额为30471.28元，已臻合理，本院予以维持。张恒与南昌铁路局福州段针对此项提出的工资计算标准、支付主体等上诉主张均因缺乏法律依据，本院不予采信。 关于2018年11月工资，张恒未能提供证据证明其已履行请假手续，其行为构成旷工，南昌铁路局福州段依据单位劳动制度对其进行处分，其行为不存在可非难性，一审法院驳回张恒要求支付该月份工资的请求，具有事实和法律依据，本院予以维持。 综上所述，张恒与南昌铁路局福州段的上诉请求均缺乏依据，不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由张恒与中国铁路南昌局集团有限公司福州车辆段各负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  吴筱洲 审判员  陈雁兰 审判员  符海燕 二〇二〇年二月十九日 法官助理张力群 书记员翁哲颖