枣庄市山亭区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0406民初1634号原告：枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心，住所地：枣庄市山亭区山城街道办事处院内。法定代表人：王祥伟，主任。委托诉讼代理人：徐斌，山东龙头律师事务所律师。被告：张延会，男，1978年2月17日出生，汉族，居民，住枣庄市山亭区桑村镇西罗山村。被告：房茂坤，男，1966年1月4日出生，汉族，居民，住枣庄市山亭区徐庄镇北留路十巷1号。被告：金伟娜，女，1978年1月6日出生，汉族，居民，住枣庄市滕州市龙泉街道春秋阁小区21-3-206室。被告：李玉娟，女，1982年11月14日出生，汉族，居民，住枣庄市市中区各塔埠办事处幸福一区17号楼2单元401室。以上三被告的共同委托诉讼代理人:闫锋、张大钢,山东科圣律师事务所律师被告：枣庄市银光广告传媒有限公司，住所地：枣庄市山亭区新城黄河路南侧170号。法定代表人：殷继和，总经理。委托诉讼代理人：孙麒麟，山东法扬律师事务所律师。原告枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心（以下简称山城村镇中心）与被告张延会、房茂坤、金伟娜、李玉娟、枣庄市银光广告传媒有限公司（以下简称银光广告公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告山城村镇中心的委托诉讼代理人徐斌，被告房茂坤、金伟娜、李玉娟的共同委托诉讼代理人闫锋、张大钢，被告银光广告公司的委托诉讼代理人孙麒麟到庭参加诉讼，被告张延会经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。山城村镇中心向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告损害赔偿垫付款942350.48元及利息；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年7月，原告与山东金石文化传媒有限公司（以下简称金石公司）签订了《沿街广告牌制作安装及外墙粉刷工程合同》，由金石公司负责施工，金石公司将工程交给被告张延会组织施工，施工期间，工人洪玉亮摔伤。2016年3月，滕州市人民法院作出(2014)滕民初字第2449号民事判决书，判决被告张延会给付洪玉亮赔偿款966693.28元，金石公司及原告对上述款项承担连带赔偿责任；2016年12月，枣庄市中级人民法院的（2016）鲁04民终1714号民事判决书确认该判决。原告于2017年5月至10月向滕州市人民法院执行局交付了涉案的赔偿款、诉讼费及执行费等共计942350.48元，被告张延会和金石公司未履行支付义务，原告依法有权追偿。经原告查询得知，在判决生效进入执行程序后，金石公司于2017年9月在工商行政管理部门进行了注销，清算组成员为被告房茂坤、金伟娜、李玉娟，清算报告称债务已清偿完毕，法律责任由公司股东房茂坤、金伟娜承担。被告银光广告公司于2014年1月28日领取了应付金石公司的工程款15万元。综上，原告承担赔偿责任，依法有权追偿；金石公司明知巨额债务存在，仍以债务清偿完毕的清算结果进行公司注销，其股东及清算组成员应当依法对公司债务承担责任；原告依据法律规定，特具状起诉，请求法院依法判如所请。张延会未提交书面答辩意见。房茂坤、金伟娜共同辩称，原告起诉二被告承担责任，无事实及法律依据，依法应予驳回。滕州市人民法院(2014)滕民初字第2449号民事判决书判决承担赔偿责任的主体是张延会，原告无权向被告房茂坤、金伟娜主张追偿。即使原告有权向连带责任人追偿，也只能向金石公司追偿，而不能向两个股东追偿，且金伟娜也不是清算组的成员；金石公司已依法注销，主体已不存在，本案金石公司应当承担的债务也归于消灭。金石公司在(2014)滕民初字第2449号民事案件中积极履行了赔偿责任，已经直接或通过原告支付赔偿款约50余万元；金石公司没有委托原告将15万元款项支付给被告银光广告公司，如判决二被告承担责任，因原告方错误支付的15万元，二被告愿意用该款项折抵相应责任。李玉娟辩称，滕州市人民法院(2014)滕民初字第2449号民事判决书判决承担赔偿责任的主体是张延会，原告无权向被告主张追偿。金石公司的债权债务是金石公司提供的，被告不知道具体债权债务的情况。金石公司是依法予以注销的，注销时该公司不具有任何财产。原告向被告李玉娟主张追偿，无事实及法律依据，应驳回对被告的诉讼请求。银光广告公司辩称，本案为追偿权纠纷，根据原告诉称的内容，原告应当向(2014)滕民初字第2449号民事判决书中应当承担赔偿责任的其他主体追偿，被告公司与张延会、金石公司均是各自独立的民事主体，上述民事判决书中也未判决被告银光广告公司承担赔偿责任，因此，原告向被告银光广告公司主张追偿，无事实和法律依据，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下：2013年7月，原告山城村镇中心与金石公司签订《沿街广告牌制作安装及外墙粉刷工程合同》一份，约定由金石公司制作安装山亭区山城街道办事处抱犊崮路沿街门面房所有广告牌、粉刷路南沿街门面房外墙面；金石公司承接工程后，经联系将外墙粉刷工程交给被告张延会组织施工；施工期间，案外人洪玉亮在施工过程中从二楼坠落受伤。事故发生后，案外人洪玉亮向滕州市人民法院提起民事赔偿诉讼，滕州市人民法院审理后于2016年2月16日作出(2014)滕民初字第2449号民事判决书，该院经审理查明：“被告金石公司及张延会均不具有装饰装修的施工资质。”，认为：“原告与被告张延会系雇佣关系，原告受伤系从事该工程施工过程中，且被告张延会未对施工人员进行安全培训，也未配备基本的安全头盔和安全绳，故应承担对原告因受伤产生的经济损失的赔偿责任，但原告应当知道在施工过程中必须采取必要的安全措施，如佩戴安全头盔、系安全绳，而自己没有采取，对其自身受伤存在一定过错，应减轻被告张延会的部分赔偿责任。被告金石公司未对被告张延会进行资质审查，其应当知道被告张延会没有相应资质，应当对原告的损失承担连带赔偿责任：被告山城村镇建设中心与被告金石公司签订的合同虽然约定工程施工过程中造成的人身伤害由被告金石公司承担全部责任，与被告山城村镇建设中心无关，但被告山城村镇建设中心作为发包方应当对被告金石公司进行资质审查；被告金石公司虽然营业执照载明的经营范围包括广告制作、室内外装饰装修，但被告金石公司未有取得该施工范围的相应资质，被告山城村镇建设中心应当知道被告金石公司没有相应资质，应当对原告的损失承担连带赔偿责任。”，该判决书同时确认：“原告医疗费用被告张延会垫付35423.84元，被告金伟娜给付原告3000元和给付张延会转给原告168500元应视为代被告金石公司支付，共计206923.84元，”，并判决如下：“一、原告洪玉亮医疗费（含住院期间购买辅助医疗器械）260649.41元、误工费13645.97元、住院伙食补助费3225元、护理费824654.72元、残疾赔偿金351399元、鉴定费（含复印费）5198元、交通费、住宿费2649.3元、精神损害抚慰金5000元，合计1467021.4元，被告张延会应赔偿80%，扣除其与被告山东金石文化传媒有限公司垫付的医疗费用206923.84元，被告张延会于本判决生效后十日内给付洪玉亮赔偿款966693.28元；二、被告山东金石文化传媒有限公司、枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心对上列第一项债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告洪玉亮的其他诉讼请求。案件受理费18300元，由被告张延会、山东金石文化传媒有限公司、枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心负担。”。判决后，本案的原告及金石公司不服判决，于2016年10月12日上诉于枣庄市中级人民法院，枣庄市中级人民法院于同年12月6日作出（2016）鲁04民终1714号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，因其案各被告未履行赔偿义务，案外人洪玉亮申请滕州市人民法院进行执行，在执行过程中，本案原告山城村镇中心履行连带赔偿责任向滕州市人民法院分别交纳了涉案的执行费14100元、赔偿款909950.48元及案件受理费18300元等共计942350.48元款项后，滕州市人民法院于2017年10月16日作出（2017）鲁0481执28号之二执行裁定书，裁定终结山东省滕州市人民法院(2014)滕民初字第2449号民事判决书的执行；其后，滕州市人民法院于同月19日、26日及2018年4月20日向本案原告分别出具了执行费票据、赔偿过付款票据及案件受理费票据。综上，可以看出在(2014)滕民初字第2449号民事赔偿一案中，本案原告共计支付942350.48元，被告张延会支付35423.84元，金石公司支付171500元，各方总计支付款项1149274.32元。另查明，金石公司于2011年5月9日登记成立，公司注册资本500万元，公司股东（发起人）为本案的被告房茂坤和被告金伟娜，被告房茂坤认缴出资额为300万元，被告金伟娜认缴出资额为200万元，认缴方式均为货币出资；公司营业年限（年）为长期，于2017年9月12日登记注销。该公司在公司登记机关用于注销备案的清算报告载明：“2、本公司全体股东于2017年07月17日召开了公司股东会议，经全体股东决议通过，因公司被吊销现向公司登记机关申请注销，已于2017年07月17日成立清算组进行清算；3、（2）清算组成员由房茂坤、李玉娟、冯静组成，房茂坤为清算组负责人；4、公告情况.（1）公告时间：2017年07月17日，（2）报纸类别：山东工人报；5、债权债务情况.公司债务清偿过程中已通知到全部债权人，全部债权人已接到通知并作出进行债务清算的回复，要求对债务作清算，公司清算结果如下：（1）公司库存资本0万元；（2）公司收回股权0万元；（3）公司偿还债务0.39万元；（4）公司剩余净资产0万元，其中货币0万元，实物0万元，其他0万元。6、公司员工已妥善安排。投资人保证企业债务已清偿完毕，所报清算备案材料真实、完整，并承担由此产生的一切责任。”，该清算报告的出具日期为2017年9月7日，该公司的投资人房茂坤、金伟娜和清算组成员房茂坤、李玉娟、冯静均在该清算报告落款处进行了签名确认，但在山东工人报刊登公告的实际日期为2017年7月18日；金石公司于清算报告出具的当日召开了临时股东会，作出了通过2017年9月7日出具的清算报告和同意注销金石公司的决议，金石公司的股东房茂坤、金伟娜同时签署了金石公司清算报告确认书，清算报告确认书载明：“经清算组在《山东工人报》2017年7月18日进行公司注销公告，经过公司债权人申报，经清算组清算，山东金石文化传媒有限公司债权债务清算工作已清理完毕，人员已妥善安置。若清算报告不实产生的法律责任，由股东承担。”，金石公司于当日同时出具公司注销登记申请书，并于次日与被告李玉娟签订指定代表或者共同委托代理人授权委托书，委托被告李玉娟办理金石公司注销登记。但在金石公司注销清算时，金石公司的清算组除在《山东工人报》上进行了报纸公告外，被告房茂坤、金伟娜、李玉娟未能提交证据予以证明曾通知了本案的原告山城村镇中心。此外，原、被告所提交的金石公司在公司登记机关备案的清算材料中，除清算报告载明的以外，均未见清算组编制的资产负债表、财产清单及公司财产、债权、债务的处理情况等材料。还查明，被告银光广告公司曾于2014年1月28日从原告山城村镇中心处支取款项15万元，并于当日向原告出具借据一份，借据载明：“借款事由：抱犊路工程款，借款金额：（大写）壹拾伍万元整￥150000，还款时间：2014年。”。本院认为，本案系共同承担连带赔偿责任的责任人之间的追偿诉讼。本案的原告山城村镇中心和金石公司及被告张延会均为(2014)滕民初字第2449号民事赔偿案件的连带赔偿责任人，从(2014)滕民初字第2449号民事判决书的内容可以看出，其三方之所以承担连带赔偿责任，是因为其三方分别为发包方、分包方和分包业务的承包方（雇主），且作为转包方的金石公司和接受分包业务的承包方张延会均未有相应的资质。结合本案查明的事实，综合分析各连带赔偿责任人所应承担的赔偿份额如下：被告张延会作为分包业务的承包人和雇主，是雇员的直接支配人和管理人，对其雇员的施工活动负有安全注意义务和劳动保护的职责，但被告张延会对案外人洪玉亮的作业未采取必要的安全措施，疏于注意义务，致案外人洪玉亮受伤，且雇员所产生的收益直接归属于雇主，故被告张延会作为雇主应承担连带赔偿责任的主要责任，以承担责任份额50%为宜；金石公司作为分包人知道或者应当知道接受分包业务的雇主张延会没有相应的资质或者安全生产条件仍然发包，其行为违法了法律的相关规定，具有选任过错，且其作为生产经营单位，对安全生产负有监督管理职责，由于其疏于监督，管理不到位，致使涉案事故的发生，故金石公司作为分包方应承担连带赔偿责任的次要责任，以承担责任份额30%为宜；原告山城村镇中心作为发包人知道或者应当知道接受承包业务的金石公司没有相应的资质或者安全生产条件仍然发包，其行为违法了法律的相关规定，具有选任过错，疏于注意义务，故原告作为发包方应承担连带赔偿责任的次要责任，以承担责任份额20%为宜。综上，依据上述确定的赔偿责任份额比例，结合各方当事人在(2014)滕民初字第2449号民事案件中支付款项的总额为1149274.32元，原告山城村镇中心应当承担的赔偿数额为229854.86元（1149274.32元*20%），被告张延会应当承担的赔偿数额为574637.16元（1149274.32元*50%），金石公司应当承担的赔偿数额为344782.30元（1149274.32元*30%）。因原告已支付的款额为942350.48元，超出了其应承担连带赔偿的数额，超出的数额为712495.62元（942350.48元-229854.86元）；根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条的规定：“二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。”，及《中华人民共和国侵权责任法》第十四条的规定：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”；因此原告有权向金石公司和被告张延会继续追偿，原告向张延会追偿的款项数额为539213.32元（574637.16元-35423.84元），原告向金石公司追偿的款项数额为173282.30元（344782.30元-171500元）。但本案中，在(2014)滕民初字第2449号民事判决生效进入执行程序后，作为连带赔偿责任人之一的金石公司于2017年9月12日登记注销。而金石公司在注销清算时，不仅未主动履行涉案的赔偿义务，金石公司的清算组除在《山东工人报》刊登了报纸公告外，亦未向本案的原告山城村镇中心履行书面通知义务；此外，金石公司在公司登记机关备案的清算材料中，除清算报告外，未见清算组编制的资产负债表、财产清单及如何处理公司财产、债权、债务等情况的材料，在注销清算报告中也没有公司财产清单、债务清偿、债权人和债务人名单、清算方案、财产处理情况等内容的具体反映，且(2014)滕民初字第2449号民事判决正在执行过程中，金石公司未履行完赔偿义务，而在其注销清算报告中明确载明：“公司员工已妥善安排。投资人保证企业债务已清偿完毕。”，显然作出了虚假的陈述，不能证明金石公司清算组依法进行了清算，如清算程序未依法进行，从而导致债权人利益受损结果的发生，则应以认定相关义务人未能尽到清算责任。同时，金石公司的投资人在注销清算报告中承诺保证金石公司债务已清偿完毕，所报清算备案材料真实、完整，并承担由此产生的一切责任；且金石公司清算报告确认书中亦承诺，若清算报告不实产生的法律责任，由股东承担。综上，金石公司未经依法清算，即办理注销登记，且该公司的股东房茂坤、金伟娜在办理公司注销登记时明确承诺对该公司的债务承担责任，因此，根据法律规定，因注销金石公司而给本案原告所造成的利益损失，应由金石公司的股东和清算组成员承担赔偿责任。综上所述，原告要求被告张延会、房茂坤、金伟娜、李玉娟支付原告损害赔偿垫付款，理由成立，符合法律规定，本院予以支持。原告要求被告支付利息，具有事实和法律依据，本院予以支持，但原、被告在(2014)滕民初字第2449号案件中对受害人洪玉亮承担的责任未进行划分，其各自应承担赔偿金额不明确，且原告在代为履行赔偿责任时未约定利息，应从主张权利之日起按法律规定支付利息。原告要求被告银光广告公司支付原告损害赔偿垫付款，因本案系共同承担连带赔偿责任的责任人之间的追偿诉讼，原告和被告银光广告公司之间虽有债权债务往来，但被告银光广告公司并不是(2014)滕民初字第2449号案件赔偿责任主体，且原告和被告银光广告公司之间的债权债务与本案非同一民事法律关系，故原告的诉请不当，本院不予支持；关于原告和被告银光广告公司之间的债权债务，本案不予处理，原、被告可另寻法律途径予以解决。被告张延会经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自动放弃答辩、举证、质证等诉讼权利。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告张延会于本判决发生法律效力之日起10日内，给付原告枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心垫付款539213.32元；并以欠款本金539213.32元为基数，自2019年8月19日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付欠款利息；被告房茂坤、金伟娜、李玉娟于本判决发生法律效力之日起10日内，给付原告枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心垫付款173282.30元；并以欠款本金173282.30元为基数，自2019年8月19日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付欠款利息；驳回原告枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13223元，由原告枣庄市山亭区山城街道村镇建设服务中心负担3226元，被告张延会负担7566元，被告房茂坤、金伟娜、李玉娟负担2431元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。?审??判??长???孙印文人民陪审员 ?? ? 路丹人民陪审员 ???刘云鹏二〇二〇年二月十七日?书??记??员??宋文健1