河北省衡水市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀11民终31号上诉人（原审被告）：河北鹏福房地产开发有限公司。住所地：衡水市桃城区彭杜乡赵杜村。法定代表人：郭冬，经理。委托诉讼代理人：赵志雷，河北决策律师事务所律师。委托诉讼代理人：李源，男，1996年10月24日出生，汉族，住石家庄市正定县，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：石家庄雄心广告有限公司。住所地：河北省石家庄市裕华区谈固东街127号（银通小区）3-2-501号。法定代表人：徐炳炎，经理。委托诉讼代理人：韩赛、王俊川，北京大成（石家庄）律师事务所律师。上诉人河北鹏福房地产开发有限公司因广告合同纠纷一案，不服河北省衡水市桃城区人民法院（2019）冀1102民初894号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人河北鹏福房地产开发有限公司的委托诉讼代理人赵志雷、李源，被上诉人石家庄雄心广告有限公司的委托诉讼代理人韩赛、王俊川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人河北鹏福房地产开发有限公司不服一审判决上诉请求：1、请求二审法院依法撤销河北省衡水市桃城区人民法院做出的(2019)冀1102民初894号民事判决，对本案依法改判或发回重审。2、一审、二审诉讼费、保全费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、案涉《补充协议》约定第二笔16万元广告服务费(自2018年3月1日至2018年4月30日期间的服务费)的支付附有条件，在支付条件未成就的情况下，一审法院径行判决上诉人鹏福房地产公司支付全部服务费(含第二笔服务费)明显错误。案涉《年度全案策划设计合同补充协议》约定的2018年3月1日至2018年4月30日的广告服务费160000元的支付明显附有条件，条件是雄心广告公司应当在2019年5月30日前提供两个月的免费广告全案推广服务，而雄心广告公司并未提供两个月的免费广告全案推广服务，故该笔16万元广告服务费不应支付。二、一审判决认定鹏福房地产公司未要求雄心广告公司提供两个月的免费广告全案推广服务，无事实和法律依据。首先，案涉《补充协议》明确约定了雄心广告公司应当提供两个月的免费广告全案推广服务，双方将该项服务的完成作为支付第二笔16万元广告服务费的条件。双方签订案涉补充协议的真实意图，是要求乙方必须免费提供两个月的广告全案推广服务，否则第二笔16万元的服务费不予支付，而一审判决将整个条款割裂开，单独抽出某个句子、某个词语进行解释，以偏盖全，将“甲方有权要求乙方免费进行两个月的广告全案推广服务”理解为“被告可以选择行使权利也可以选择放弃权利”，严重背离当事人签订合同的本意和初衷。其次，《年度全案策划设计合同》已于2018年4月30日解除，补充协议本质上属于和解协议，与《年度全案策划设计合同》约定的权利义务并无直接关联。一审判决依据已经解除的《年度全案策划设计合同》推定双方之间的交易习惯为鹏福房地产公司及时向雄心广告公司下达月度工作任务，提出明确要求，然后由雄心广告公司按照鹏福房地产公司的要求进行广告策划推广，从而认定在合同己明确约定雄心广告公司应当提供两个月免费广告全案推广服务的情况下，鹏福房地产公司仍应另行向雄心广告公司下达提供两个月免费广告服务的要求，以上推定和认定无任何事实和法律依据。三、一审判决错误分配举证责任，雄心广告公司应当举证证明其己按约定完成了两个月的免费广告全案推广服务并经鹏福房地产公司验收合格，否则其请求的第二笔16万元的广告服务费不应得到支持。如前所述，鹏福房地产公司向雄心广告公司支付第二笔16万元广告服务费所附的条件是雄心广告公司应在2019年5月30日前免费提供两个月的广告全案推广服务，否则该笔广告服务费不予支付。一审判决认定鹏福房地产公司应另行向雄心广告公司下达提供两个月免费服务的要求，并将举证证明责任分配给鹏福房地产公司是错误的。雄心广告公司作为原告，对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，其对是否己完成了相应的广告全案推广服务，是否己具备合同约定的付款条件，应当承担举证证明责任。雄心广告公司不能证明其己按合同约定提供了两个月的免费广告全案推广服务，其主张的第二笔16万元的广告服务费不应得到支持。四、一审法院认定鹏福房地产公司支付利息的基数和起息时间明显错误。首先，第二笔16万元服务费不应支付;其次，按照《补充协议》的约定，如果雄心广告公司在2019年5月30日前提供了两个月的免费广告全案推广服务，鹏福房地产公司应当在2019年7月30日前支付第二笔16万元的广告服务费。在雄心广告公司未提供两个月的免费广告推广服务，一审判决反而认定鹏福房地产公司应当在2019年1月31日前支付第二笔16万元的广告服务费，无任何法律依据，且明显有失公平。被上诉人石家庄雄心广告有限公司答辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应该驳回上诉人的上诉。2、在整个诉讼过程中，被上诉人一直实事求是诚信诉讼，而上诉人通过公开信息可查询其在衡水市法院系统有近200件的诉讼案件和执行案件，我方起诉行为是因上诉人未支付第一笔160000元的服务费，并不妨碍其在诉讼中继续要求我方进行免费的两个月服务。需要特别指出的是后期的160000元服务费是在原年度全案策划合同已经确认我们完成了工作量理应支付。一审原告石家庄雄心广告有限公司向一审法院提出诉讼请求:1、依法判令被告向原告支付服务费320000元；2、依法判令被告向原告支付拖欠服务期间产生的利息。利息自2018年5月1日起按照中国人银行同期贷款利率计算至实际履行之日止；3、本案诉讼费、保全费由被告负担。一审法院经审理查明：2017年7月，被告鹏福公司作为甲方与原告雄心广告公司作为乙方签订年度全案策划设计合同一份，合同约定鹏福公司委托雄心广告公司进行广告推广策划、设计服务。委托期限为2017年7月1日至2018年6月30日。合同总服务费为960000元。付款方式为月度服务费80000元，鹏福公司应在每个服务月前，支付当月服务费用，以电汇方式付款等。鹏福公司应及时向雄心广告公司下达月度工作任务单，并按照合同规定向雄心广告公司支付服务费。雄心广告公司应当尽职尽责，按时、按质、按量完成鹏福公司下达的工作任务。2018年12月18日，原被告双方签订《年度全案策划设计合同补充协议》，协议约定1、合同解除：甲乙双方协商一致确认，于2018年4月30日解除原合同；2、服务费：甲乙双方协商一致确认，原合同涉及2018年1月1日至2018年4月30日服务费，每月80000元，共计320000元；3、服务费支付标准：甲方于2019年1月31日前，向乙方支付2018年1月1日至2018年2月28日的服务费，共计160000元；自补充协议签订之日起至2019年5月30日，甲方有权要求乙方免费进行两个月的广告全案推广服务，甲方无需向乙方支付相关服务费用，乙方应默认此阶段为免费服务周期；如乙方在2019年5月30日前，完成两个月的广告全案推广服务并经甲方验收合同，则甲方于2019年7月30日前，向乙方支付2018年3月1日至2018年4月30日的广告服务费，共计160000元，如未完成此部分服务费不再支付。另查明，自补充协议签订后，被告未按照约定于2019年1月31日前给付原告2018年1月1日至2018年2月28日的服务费。自补充协议签订之日起至法庭辩论终结前，被告未要求原告进行两个月的免费广告全案推广服务，原告亦未进行2个月的免费广告全案推广服务。一审法院认为：石家庄雄心广告有限公司与河北鹏福公司之间分别签订的《年度全案策划设计合同》及《年度全案策划设计合同补充协议》系当事人双方真实意思表示,合同依法成立,属有效合同，双方当事人均应当严格按照合同约定履行合同义务。原被告之间签订的补充协议明确载明双方友好协商一致解除原合同并约定2018年1月1日至2018年4月30日前的服务费为每月80000元，故被告以原告违反合同约定义务，存在违约为由进行抗辩，主张其不应再给付原告服务费的请求，本院不予支持。被告未按约定于2019年1月31前给付原告2018年1月1日至2018年2月28日服务费存在违约行为。原告要求被告给付利息，应当予以支持。利息应当自2019年2月1日起以160000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率给付至本息付清之日止。关于被告是否应当给付原告2018年3月1日至2018年4月30日的广告服务费160000元并支付利息的问题，通过原被告双方签订的《年度全案策划设计合同补充协议》约定可见，自补充协议签订之日2018年12月18日至2019年5月30日之间要求原告进行两个月的免费全案推广服务是被告的权利，被告可以选择行使权利也可以选择放弃权利，结合《年度全案策划设计合同》中关于被告义务的约定，可见原被告之间的交易习惯为被告及时向原告下达月度工作任务，提出明确要求，然后由原告按照被告要求进行广告策划推广，截止到法庭辩论终结前，被告未要求原告进行两个月的免费推广服务且本案中虽然原告起诉时间早于2019年5月30日前，但原告起诉时被告对《年度全案策划设计合同补充协议》的履行已经存在违约行为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”的规定，原告要求被告给付2018年3月1日至2018年4月30日的服务费160000元并给付利息的诉讼请求，本院予以支持。利息应当自被告违约之日即2019年2月1日起计算。故判决：被告河北鹏福房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内给付原告石家庄雄心广告有限公司320000元及利息（利息自2019年2月1日起，以320000元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）。本院确认一审查明的事实。二审中，双方均未提供新的证据。本院认为：石家庄雄心广告有限公司与河北鹏福房地产开发有限公司对双方签订的《年度全案策划设计合同》及《年度全案策划设计合同补充协议》无异议，本院予以确认。本案中，双方争议的焦点是河北鹏福房地产开发有限公司应否支付2018年3月1日至2018年4月30日的广告服务费160000元及利息问题，双方签订的《年度全案策划设计合同补充协议》虽约定“自补充协议签订之日2018年12月18日至2019年5月30日，甲方有权要求乙方免费进行两个月的广告全案推广服务，……”，但一、二审中河北鹏福房地产开发有限公司均未提供其要求石家庄雄心广告有限公司，在约定期限内进行两个月广告全案推广服务的证据，且二审庭审时双方约定给付期限已届满，故一审判决对支付2018年3月1日至2018年4月30日服务费的认定并无不妥，但利息支付应以双方约定给付期限届满日计算，一审判决对上述广告服务费160000元的利息计算日的认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：变更河北省衡水市桃城区人民法院（2019）冀1102民初894号民事判决主文（即被告河北鹏福房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内给付原告石家庄雄心广告有限公司320000元及利息（利息自2019年2月1日起，以320000元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）。）为：被告河北鹏福房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内给付原告石家庄雄心广告有限公司320000元及利息（利息计算，2018年1月1日至2018年2月28日的服务费160000元的利息，以160000元为基数，自2019年2月1日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际履行完毕之日止；2018年3月1日至2018年4月30日的服务费160000元的利息，以160000元为基数，自2019年7月31日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际履行完毕之日止。）。一审案件受理费、保全费按一审判决执行。二审案件受理费6274元，由上诉人河北鹏福房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  倪庆华审判员  李守文审判员  李成立二〇二〇年二月十七日书记员  齐 琪