山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁11民终41号 上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市经济技术开发区北京路西、天津路万基国际B座11层1102室,统一社会信用代码91371100085105978F。 诉讼代表人：苏军，经理。 委托诉讼代理人：单洪兴，山东绿苑律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：费兆美，女，1953年11月13日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：梁允江，山东世纪星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高鹏（费兆美之子），男，1976年7月28日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 被上诉人（原审被告）：李常军，男，1975年7月30日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 上诉人安盛天平财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人费兆美、李常军机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院(2019)鲁1102民初524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：改判上诉人不赔偿费兆美残疾赔偿金58862.40元。事实和理由：一、一审法院采信的日照人民法医司法鉴定所出具的法医鉴定意见有重大瑕疵。被上诉人费兆美的伤残鉴定时间为2018年7月19日，鉴定意见书出具的时间也为2018年7月19日，但在该鉴定意见中却依据了2018年7月22日MR片作为鉴定依据，鉴定程序有重大瑕疵。二、经审核被上诉人费兆美的病例资料及现场陪同鉴定测量，该鉴定意见有悖事实，鉴定依据严重不足。鉴定意见认定被上诉人费兆美为十级伤残是根据其左膝关节活动丧失程度(130-90)/130*100%=30.8%，结合《人体损伤致残程度分级》中5.10.6.11(四肢任一大关节功能丧失25%以上)评定，在鉴定过程中上诉人工作人员参与鉴定过程，根据现场测量情况显示被上诉人费兆美左膝关节活动已接近活动度正常值，而非鉴定报告记载的90度，鉴定意见采用的记载测量数据与实际测量情况严重不符，鉴定依据不足，被上诉人费兆美的伤残等级不能构成十级伤残。上诉人在一审时依法提出重新鉴定申请，但一审法院未准许。请求二审法院依法通知鉴定人出庭接受质询，或直接对被上诉人费兆美的伤残等级进行重新鉴定，并依据重新鉴定结果依法撤销原审判决第一项，改判上诉人不赔偿被上诉人费兆美残疾赔偿金58862.40元。 费兆美辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请驳回上诉，维持原判。 李常军未答辩。 费兆美向一审法院起诉请求：1.判令保险公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、护理费6000元、误工费16228.8元、残疾赔偿金58862.4元、鉴定费1300元、电动二轮车损失500元、精神损害赔偿金1000元，共计94891.2元；2.判令保险公司在商业三者险限额内赔偿费兆美医疗费、住院伙食补助费共计9703.6元；3、李常军赔偿上述保险公司不能赔偿的部分。 一审法院认定事实：2018年2月8日13时许，李常军驾驶鲁Ｌ×××××号牌小型轿车由南向北行驶至日照市日照路金富牙科路段时，与同向行驶的高月安驾驶的费兆美乘坐的电动二轮车相撞，致费兆美受伤，双方车辆受损，造成伤人道路交通事故。该事故经日照市公安局交通警察支队东港大队现场勘查，作出2018020805号道路交通事故认定书，认定李常军负事故的主要责任，高月安负次要责任，费兆美无责任。 鲁Ｌ×××××号牌小型轿车登记所有人及实际所有人均系李常军，该车在保险公司投保交强险、100万元的商业第三者责任险并投保不计免赔险，事故发生在保险期限内。 费兆美受伤后入日照市人民医院治疗，被诊断为：脑震荡、头皮血肿、胸椎骨折、左膝内侧半月板损伤，左膝外侧半月板损伤，左膝关节内侧副韧带损伤，胸腔积液等，住院治疗50天，支出医疗费共计18237.63元。经费兆美申请一审法院委托鉴定，日照人民法医鉴定所于2018年7月19日作出日人法司鉴所【2018】临鉴字第233号法医鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人费兆美左膝关节活动障碍鉴定为十级伤残。 对此次事故，费兆美提供证据主张损失如下：1、医疗费18251.73元；2、住院伙食补助费2500元（50元×50天）；3、护理费6000元（120元/天×50）；4、误工费16228.8元（36789元/365天×161天）；5、残疾赔偿金58862.4元（36789元×16年×10%）；6、鉴定费1300元；7、交通费1000元；8、电动二轮车损500元；9、精神抚慰金1000元。费兆美提供交通事故认定书、住院病历、用药明细、诊断证明、住院费收费票据、司法鉴定意见书、司法鉴定费票据。 对以上损失以及费兆美所提交的证据，保险公司质证认为：对上述证据材料的真实性无异议，医疗费数额按照发票计算合计为18236.73元，复印费45元不应计算在医疗费内，超过交强险的损失按照责任承担70%；对于护理费、住院伙食补助费无异议，请求法庭依法裁定；对于误工费，费兆美已超过退休年龄，且为非农户籍，也未提供劳动合同、银行流水、扣发工资证明，误工费不予承担；对于伤残赔偿金，伤残鉴定报告出具日期为2018年7月19日，而鉴定报告中依据的检查诊断日期为2018年7月22日，故此鉴定报告不合理，应视为无效，伤残不予认可；鉴定费属于间接损失，保险公司不予承担；交通费标准过高，请求法院酌情认定；车辆损失，保险公司定损380元；精神抚慰金请求法庭依法裁定。李常军同意保险公司的质证意见。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。李常军驾驶机动车与高月安驾驶的电动二轮车发生交通事故，致乘坐电动二轮车的费兆美受伤，双方车辆不同程度损坏，造成伤人道路交通事故属实，予以确认。本起交通事故经交警部门现场勘查，出具的交通事故认定书有较高的证明力，对事故认定书记载的事实应予采信，可作为本案当事人承担民事赔偿责任的依据。根据交警部门的责任认定，结合事故发生的原因力以及过错程度，酌定由高月安、李常军按2：8的比例承担事故责任。 依据有关法律规定，分析确认费兆美的损失如下：1、关于医疗费，费兆美提供住院病历、用药明细、诊断证明、医疗费收费票据等证实，但对复印费45元，应予以扣除，予以确认费兆美医疗费18237.63元；2、住院伙食补助费2500元，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元/天计算50天，符合有关规定，予以支持；3、护理费6000元，费兆美参照日照市护理人员市场工资指导价位120元/天计算50天，符合有关规定标准，予以支持；4、关于误工费，至事故发生时，费兆美已年满64周岁，且未提供劳动合同、银行代发工资交易明细以证实，因此对误工费不予支持；5、残疾赔偿金，保险公司虽对鉴定意见书提出异议，但未提供足以推翻上述鉴定意见的证据，故对其异议不予采信；费兆美提交的伤残鉴定意见鉴定程序合法，结论客观，对费兆美的十级伤残予以确认，对费兆美的残疾赔偿金按照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入36789元/年×16年×10%=58862.40元计算，予以确认；6、交通费1000元，结合费兆美实际住院天数以及费兆美居住地与就医地之间的距离，酌情予以支持；7、电动二轮车损失，费兆美未提供评估报告等证据证实损失价值，保险公司定损价值380元，予以确认；8、精神损害抚慰金1000元，根据费兆美的伤残程度、伤害后果等，酌情予以支持，以上损失合计87980.03元。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分按下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；……。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。根据以上规定，对费兆美上述损失，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内赔偿费兆美医疗费10000元、护理费6000元、残疾赔偿金58862.40元、交通费1000元、电动二轮车损失380元、精神抚慰金1000元，合计77242.40元；对交强险责任限额外的医疗费8237.63元、住院伙食补助费2500元，合计10737.63元，由李常军按80%的比例承担，由保险公司在商业第三者责任险范围内赔付费兆美8590.10元（10737.63元×80%）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决：一、保险公司在机动车交强险责任限额内赔偿费兆美医疗费、护理费、残疾赔偿金、交通费以及精神损害抚慰金等合计77242.40元，于判决生效后七日内付清；二、保险公司在机动车商业第三者责任险保险金额范围内赔偿费兆美医疗费、住院伙食补助费，合计8590.10元，于判决生效后七日内付清；三、驳回费兆美本案的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2391元，减半收取1195.50元，由费兆美负担195.50元，由李常军负担1000元；鉴定费1300元，由保险公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 另，经查阅一审卷宗，日照人民法医司法鉴定所2018年7月18日接受一审法院委托，次日对费兆美进行查体，根据需要预约MR检查，7月22日送MR片及检查报告，鉴定意见落款2018年7月19日为误写。日照人民法医司法鉴定所已将该情况在一审时作出说明。 本院认为，李常军驾驶鲁Ｌ×××××号牌小型轿车与高月安驾驶的费兆美乘坐的电动二轮车相撞，致费兆美受伤，双方车辆受损，经交警部门认定，李常军负事故的主要责任，高月安负次要责任，费兆美无责任。以上事实清楚，本院予以确认。因鲁Ｌ×××××号牌小型轿车在保险公司投保交强险和商业三者险，保险公司应当根据法律规定和保险合同约定对费兆美因本案事故造成的损失承担赔偿责任。经一审法院委托鉴定，费兆美因本案事故所受伤害构成十级伤残，保险公司虽对鉴定意见有异议，并申请重新鉴定，但并没有提供证据证实鉴定意见须重新鉴定或存在不能作为有效证据使用的情形。一审法院据鉴定意见认定费兆美的残疾赔偿金并判决保险公司承担相应赔偿责任并无不当。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1272元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司日照中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  卜雪雁 审判员  苗自富 审判员  宋海红 二〇二〇年二月二十五日 书记员  梁 虹