辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0102民初2151号原告：王永兆，男，1960年7月14日出生，满族，住辽宁省鞍山市岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：李玥，辽宁君秀律师事务所律师。被告：张彬，男，1969年12月20日出生，汉族，住沈阳市大东区。原告王永兆诉被告沈阳市乐天虫音乐广场二部劳动争议一案，本院于2019年1月15日立案后，因沈阳市乐天虫音乐广场二部已于2018年7月17日办理工商注销登记，依原告申请，变更本案被告为沈阳市乐天虫音乐广场二部经营者张彬，于2020年2月3日公开开庭进行了审理。原告王永兆及的托诉讼代理人李玥到庭参加诉讼，被告张彬经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王永兆向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告与被告解除劳动关系；2.请求判令被告给付原告停薪留职工资（2018年3月5日至2018年12月）9个月零25天，共计20650元；3.请求判令被告给付原告下岗赔偿金（2100×2）=4200元；4.请求判令被告给付原告上班期间加班费8820元；5.请求判令被告给付原告未交纳社会养某金（15个月×1236.35元）=18545.25元；6.请求判令被告给付原告未交纳医疗保险金（15个月×350元）=5058元；7.请求判令被告给付原告仲裁公告费650元，押金300元。事实和理由：原告录入沈阳市乐天虫音乐广场二部，按照规定正常上班，没有违规规定，该企业领导将原告放假留薪处理，原告回到老家以后给该企业打电话不通，所以原告于2018年9月15日从老家回来企业一看，企业没了（黄了）。改为超市营业。找到一起上班工友打听才知道企业2018年5月就黄了，所以该企业违规法律，给原告所造成的损失，原告要求法院判决被告赔偿损失，现沈阳市乐天虫音乐广场二部已注销，张彬作为经营者，应承担相应的损失。庭审中，原告明确诉讼请求为：撤回第1项诉讼请求；2.请求判令被告给付原告停薪留职工资（2018年4月5日至2018年9月26日）共计15000元；3.请求判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金7500元；4.要求被告支付4天法定节假日、22天休息日加班费共计8820元；5.要求被告支付2017年10月至2018年9月期间养某费损失18545.25元；6.要求被告支付2017年10月至2018年9月期间医疗保险费损失5058元；7.要求被告支付仲裁期间公告费及押金。张彬未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对证据进行了审查，并认定事实如下：2018年9月26日，原告以沈阳市乐天虫音乐广场二部为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出沈和劳人仲字[2018]558号仲裁裁决，驳回原告的全部仲裁请求，原告在该仲裁程序中垫付公告费650元。原告不服，起诉来院。本案庭审中，原告主张事实如下：原告原系沈阳市乐天虫音乐广场二部职工，于2017年10月5日入职，沈阳市乐天虫音乐广场二部收取其押金300元，岗位为保洁，月工资2100元，沈阳市乐天虫音乐广场二部未为其缴纳社会保险，2017年10月及11月的工资为现金发放，12月起由银行转账支付，每月12日支付上月工资，工资支付到2018年3月，2018年4月5日沈阳市乐天虫音乐广场二部通知回家待岗，原告于2018年9月15日回单位看到原单位已经改为超市，故因无法寻找到用人单位在2018年9月26日提起仲裁。为此，原告向本院提交了个人账户明细一份、书面证人证言两份、养某及医疗保险缴纳明细、押金收据等证据，其中，原告银行账户显示2018年1月12日入账工资2090元、2018年2月12日入账工资2100元、2018年3月12日入账工资2161元、2018年4月12日入账工资148元，2017年10月至2018年7月期间原告以个体从业人员身份自行缴纳养某费11352.98元（其中含单位应承担部分6811.79元）、医疗保险费3129.73元（均为单位应承担部分），原告所提交的押金收据无任何签章。另查明，沈阳市乐天虫音乐广场二部于2009年3月3日成立，于2018年7月17日注销，企业类型为个体工商户，其经营者为本案被告。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩及就对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告经本院合法传唤，无正当理由未能出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院根据原告提供的证据对原告主张的案件事实予以认定。关于2018年4月5日至2018年9月26日期间的工资，因原告在该期间未向被告及沈阳市乐天虫音乐广场二部提供劳动，原告亦未能提供有效证据证明系被告及沈阳市乐天虫音乐广场二部原因导致其未到岗工作，应由原告承担举证不能的法律后果，且2018年7月17日后沈阳市乐天虫音乐广场二部已注销，不再具备用人单位的主体资格，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金。原告于2017年10月5日入职沈阳市乐天虫音乐广场二部，双方建立劳动关系，2018年7月17日沈阳市乐天虫音乐广场二部注销，已丧失用人主体资格，自然也丧失了与原告继续履行劳动关系的能力，双方劳动合同关系终止，被告作为经营者，应支付原告解除劳动合同的经济补偿金。原告主张月工资标准2100元，与其所提交的个人账户明细显示的工资标准相互印证，本院予以采信，故被告应支付原告经济补偿金2100元。关于法定节假日、休息日加班费，根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，本案原告未能提交任何证据证明加班事实的存在，故对该项诉讼请求，本院不予支持。关于养某费、医疗保险费损失。根据《中华人民共和国社会保险法》第十二条第一款规定：“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养某费，记入基本养某统筹基金。”本案中，沈阳市乐天虫音乐广场二部未依法为原告缴纳社会保险，致使原告只能以个体从业人员身份自行缴纳，由此产生的保险费，沈阳市乐天虫音乐广场二部应按比例返还给原告，因沈阳市乐天虫音乐广场二部已注销，被告作为经营者应予支付原告2017年10月至2018年7月期间的养某费6811.79元、医疗保险费3129.73元。2018年8月、9月，双方劳动关系已解除，原告主张该期间的养老、医疗保险费，无事实和法律依据，本院不予支持。关于仲裁期间公告费。因原告提起仲裁时，以已注销的沈阳市乐天虫音乐广场二部为被申请人，造成送达困难，就此，原告存在自身过错，由此而产生的仲裁期间的公告费用，应由原告自行承担。关于押金，因原告所提交的押金收据无任何签章，无法确认收款单位或个人的身份，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张彬于本判决生效后十日内一次性支付原告王永兆经济补偿金2100元；二、被告张彬于本判决生效后十日内一次性支付原告王永兆养老保险费6811.79元；三、被告张彬于本判决生效后十日内一次性支付原告王永兆医疗保险费3129.73元；四、驳回原告王永兆的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告张彬负担。公告费1100元，由原告王永兆负担400元，由被告张彬负担700元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  鄂 淼审 判 员  马 利人民陪审员  吴冬柳二〇二〇年二月三日法官助理林霖书记员张菁璐本判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第十二条第一款用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。