云南省保山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云05民终29号上诉人（原审原告）：李国强，男，1979年12月25日生，汉族，保山市隆阳区人，住隆阳区，现住隆阳区。委托诉讼代理人：张建荣，云南旦阳律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：李富留，男，1969年3月5日生，汉族，保山市隆阳区人，住隆阳区，现住隆阳区。委托诉讼代理人：刘在朝，隆阳法律服务所法律服务工作者，代理权限为特别授权。上诉人李国强大因与被上诉人李富留承揽合同纠纷一案，不服云南省保山市隆阳区人民法院（2019）云0502民初5538号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人李国强的上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决中判决第一项，依法予以改判支持上诉人的诉讼请求；二、一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实及主要理由：1.一审判决认定部分事实不清，本案案由应定为劳务分包合同，而不是加工承揽合同。2.《施工合同》签订后，上诉人按双方约定进场施工，并按被上诉人的要求一并对1#楼2#楼的装饰栏、玻璃门、报告厅的玻璃门进行施工，工程完工后，于2018年9月13日双方进行结算，上诉人施工范围和工程量为：1#楼铝窗面积702.79平方米；装饰栏面积137.76平方米；玻璃门面积29.53平方米；平开窗面积96.12平方米；2#楼铝窗面积1245.49平方米；装饰栏面积275.52平方米、玻璃门窗面积29.53平方米、平开窗面积95.98平方米、报告厅铝窗面积134.1平方米、玻璃门面积20.56平方米。合计：铝窗面积2028.56平方米、装饰栏面积413.28平方米、玻璃门窗面积79.62平方米、平开窗面积192.1平方米。工程款为：铝窗面积2028.56平方米220元/平方米=446283.20元，装饰栏面积413.28180元/平方米=74390.40元，玻璃门面积79.62平方米380元/平方米=30255.5元，平开窗面积192.1平方米320元/平方米=61472.00元，合计工程总价为：612401.20元。被告按照《施工合同》的约定，被上诉人应当向上诉人支付工程总价的85%即530639.02元。虽然新增加项目及工程量单价没有书面约定，但是双方有口头协议，并且上诉人已向法庭提交了同类工地保山市党校搬迁建设项目施工结算单价和保山市党校原始承包合同，以证明当时的市场价单价，而一审法院却以工程新增加项目未约定单价，待上诉人与被上诉人双方补充约定或者结算为由，判决驳回上诉人的诉讼请求，严重损害了上诉人的合法权益。3.一审判决适用法律有误。被上诉人李富留辩称：我方只认可承揽工程价款为26613.22元，对新增加工程量单价没有进行约定，等双方约定后，上诉方再另行主张权利。李国强向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告立即向原告支付工程款530639.02元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告李国强与被告李富留于2017年10月18日签订《保山市委党校搬迁建设项目1#、2#楼工程铝合金门窗工程施工合同》（以下简称《工程施工合同》），约定：工程名称为“保山市委党校搬迁建设1#、2#楼工程”；承包方式为包工包料；承包内容为施工图、补充图纸、设计变更、签证范围内的所有铝合金门窗制安工程；承包单价为80型推拉窗220元/㎡、50型平开窗320元/㎡；承包总价（暂估）为：按暂估总面积2300平方米计，总价为人民币五拾万元整，结算时按实结算；工程款支付为：预付款拾万元，进度款支付：外框安装完毕支付至实际完成工程量的85%，门窗扇安装完毕支付至实际完成工程量的85%，工程竣工验收合格90天内支付至总造价的97%，质量保修金3%，一年保修期满后支付。以上案涉铝合金门窗制安工程于2018年6月完工，但整体工程尚未进行验收。2018年9月13日原被告双方进行结算，确定原告施工范围和工程量为：1＃楼铝窗面积702.97㎡、装饰栏面积137.76㎡、玻璃门面积29.53㎡、平开窗面积96.12㎡；2＃楼铝窗面积1245.49㎡、装饰栏面积275.52㎡、玻璃门面积29.53㎡、平开窗面积95.98㎡；报告厅铝窗面积134.1㎡、玻璃门面积20.56㎡。其中1#、2#楼装饰栏、玻璃门及报告厅铝窗、地弹门（玻璃门）为《工程施工合同》约定外新增的工程量，对该新增加的工程量双方未约定单价。另查明，《结算清单》中属于《工程施工合同》约定的工程量的面积为：铝窗面积合计1948.46㎡（1＃楼铝窗面积702.97㎡＋2＃楼铝窗面积1245.49㎡），属于《工程施工合同》约定中的80型推拉窗，单价为220元/㎡；平开窗面积合计192.1㎡（1＃楼平开窗面积96.12㎡＋2＃楼平开窗面积95.98㎡），属于《工程施工合同》约定中的50型平开窗，单价为320元/㎡。再查明，被告已向原告支付工程款39万元。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”本案原被告签订《工程施工合同》，对承揽的标的、承揽方式、材料的提供、报酬及工程进度款支付等均作了约定，现原告已按合同完成工作，双方也对工作成果进行了结算，被告应按合同的约定支付价款。根据《工程施工合同》的约定，门窗扇安装完毕支付至实际完成工程量的85%工程款，故根据工程进度，现被告应支付原告的价款为416613.22元【（1#、2#楼铝窗面积合计1948.46㎡×220元/㎡）＋（1#、2#楼平开窗面积合计192.1㎡×320元/㎡）×85%】，扣除被告已支付的金额共计390000元，现被告还应支付原告价款26613.22元（416613.22元－390000元）。对于原告主张的新增工程量的价款，因原被告双方未对新增工程的单价进行约定，待原被告双方补充约定或结算后，原告可另行主张权利。故对于原告的诉讼请求，予以部分支持。因原被告在合同中约定预付工程款为10万元，该10万元的款项虽是在合同签订前两天支付，但符合承揽合同预先给付定金的交易习惯，予以确认。对于原告主张被告支付的39万元系支付其他工程款项的事实，因被告未提交证据证实原被告之间有其他交易往来，故对此主张不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十二条、第二百六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告李富留支付原告李国强承揽工程价款26613.22元，于本判决生效后二十日内一次性付清；二、驳回原告李国强的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均没有向本院提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的《工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照约定履行各自的义务。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。现上诉人已按合同完成工作，双方也对工程量进行了核算，被上诉人应按合同的约定支付价款。上诉人提出本案是劳务分包合同纠纷而不是承揽合同纠纷与所查证事实不符，本院不予支持。根据本案事实与证据，上诉人的施工范围和工程量为：1#楼铝窗面积702.97平方米；装饰栏面积137.76平方米；玻璃门面积29.53平方米；平开窗面积96.12平方米；2#楼铝窗面积1245.49平方米；装饰栏面积275.52平方米、玻璃门窗面积29.53平方米、平开窗面积95.98平方米、报告厅铝窗面积134.1平方米、玻璃门面积20.56平方米。合计：铝窗面积2028.56平方米、装饰栏面积413.28平方米、玻璃门窗面积79.62平方米、平开窗面积192.1平方米。工程款为：铝窗面积2028.56平方米220元/平方米=446283.20元，装饰栏面积413.28180元/平方米=74390.40元，玻璃门面积79.62平方米380元/平方米=30255.5元，平开窗面积192.1平方米320元/平方米=61472.00元，合计工程总价为：612401.20元，被上诉人按照施工合同的约定，被上诉人应当向上诉人支付工程总价的85%即520541.02元。上诉人与被上诉人对承揽的工程量和新增加的工程量进行了核算时，虽然没有对新增加的工程量单价进行书面约定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条（二）项规定：“单价或者报酬不明确的，按照订立合同的履行地市场价格履行”。现双方当事人的工程量已无法达成单价，故参照保山市委党校搬迁建设1#、2#、3#楼工程其他施工组同种类装修的玻璃门窗单价380元/平方米，装饰栏180元/平方米履行新增加的部分工程款依法有据。因此，被上诉人应当向上诉人支付工程总价的85%即520541.02元-390000元（已支付）=130541.02元。上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。综上所述，上诉人李国强上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，判决不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销隆阳区人民法院（2019）云0502民初5538号民事判决第一项；维持隆阳区人民法院（2019）云0502民初5538号民事判决第二项。二、由被上诉人李富留给付上诉人李国强承揽工程价款130541.02元，于本判决生效后二十日内一次性付清。一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费9106元，由被上诉人李富留承担。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后两年内向保山市隆阳区人民法院申请强制执行。审判长 张 明审判员 张 燕审判员 茶晓皎二〇二〇年二月十二日书记员 段福有