云南省峨山彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书(2020)云0426刑初2号公诉机关峨山彝族自治县人民检察院。被告人王剑雄，男，1982年2月8日生，汉族，中专文化，农民，云南省禄丰县人，家住云南省楚雄彝族自治州禄丰县。因犯故意伤害罪，于2015年11月9日被云南省楚雄州中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月1日被云南省峨山县公安局刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人杨宏伟，云南延德律师事务所律师。被告人曹常毛，男，1967年4月19日生，汉族，文盲，农民，云南省陆良县人，家住云南省曲靖市陆良县。因犯破坏生产经营罪，于2009年8月1日被云南省曲靖市陆良县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月20日被云南省峨山县公安局刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人代艳艳，云南新海天律师事务所律师。被告人邓安泽，男，1989年11月16日生，壮族，小学文化，农民，广西壮族自治区靖西市人，家住广西壮族自治区百色市靖西市。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月20日被云南省峨山县公安局刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人葛茂宏，云南青茂律师事务所律师。被告人王超，男，1985年6月13日生，汉族，初中肄业，农民，云南省禄丰县人，家住云南省楚雄彝族自治州禄丰县。因犯故意伤害罪，于2015年11月9日被云南省楚雄州中级人民法院判处有期徒刑四年零十个月，于2019年3月16日刑满释放。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月20日被云南省峨山县公安局刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人王涛，云南登明律师事务所律师。被告人黄高峰，男，1993年7月17日生，壮族，初中肄业，农民，广西壮族自治区靖西市人，家住广西壮族自治区百色市靖西市。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月20日被云南省峨山县公安局刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人王永宝，云南旭晖律师事务所律师。被告人黄就晨，男，1991年12月11日生，壮族，初中肄业，居民，广西壮族自治区靖西市人，家住广西壮族自治区百色市靖西市。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月20日被云南省峨山县公安局刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人杨绍伟，云南青茂律师事务所律师。峨山彝族自治县人民检察院以峨检一部刑诉〔2019〕89号起诉书指控被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽、王超、黄高峰、黄就晨犯非法经营罪，于2019年11月21日向本院提起公诉。经请示指定管辖，2019年12月24日该案由云南省高级人民法院指定本院审判。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。峨山县人民检察院指派检察员李施绘、杨学清出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年4月初至2019年5月19日，被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽、王超、黄高峰、黄就晨未经烟草专卖行政主管部门许可，在云南省楚雄州禄丰县板栗园中非法生产烟丝。同年5月20日6时30分许，峨山县公安局民警联合峨山县烟草专卖局工作人员分别在板栗园中的铁皮房子、彰保村156号及禄丰县碧城镇锦华园宾馆门口的一房间内查获大量初烤烟叶、烟丝及用于切烟丝的切丝机、振动筛、炒丝筒、锅炉、发动机组等机械设备。经称量和鉴定，查获的初烤烟叶净重3120千克、烟丝净重11825千克。查获的初烤烟叶和烟丝共价值人民币911681元，查获的机械设备价值人民币568220元。被告人曹常毛、邓安泽、王超、黄高峰、黄就晨被抓获归案后，如实供述了自己的罪行。为证明上述事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、电子数据等证据证实。公诉机关认为，被告人王剑雄、曹常毛、王超、邓安泽、黄高峰、黄就晨违反国家烟草专卖法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，数额达1479901元，情节特别严重，六被告人的行为已触犯我国刑律，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽、王超、黄高峰、黄就晨基于共同的犯罪故意实施犯罪，是共同犯罪；在共同犯罪中，被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽起主要作用，是主犯，被告人王超、黄高峰、黄就晨起次要、辅助作用，是从犯，对六被告人应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条第二款之规定处罚。被告人曹常毛、王超、邓安泽、黄高峰、黄就晨虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人王剑雄在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人王超被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人邓安泽、黄高峰、黄就晨自愿认罪认罚并签署具结书，可以从宽处罚。建议对被告人邓安泽在有期徒刑五年至七年间判处刑罚，并处罚金，对被告人黄高峰、黄就晨在有期徒刑二年至三年间判处刑罚，并处罚金。被告人王剑雄辩称，并未参与过非法经营的犯罪，如认定租地、租房有罪其也没有意见，其与曹常毛签订板栗园租赁合同时已将合同内容读给曹常毛听，合同签名捺印均是曹常毛。被告人王剑雄辩护人辩称，被告人王剑雄将租赁的本村村民板栗园转租给曹常毛和将其二舅刘某2贤家闲置老房子出租给曹常毛等人，曹常毛、邓安泽等人转款系曹常毛等人打给建盖房子和购买鸡苗的款项，各被告人之间供述相互矛盾，并不能证实王剑雄参与了购买烟叶原料、切烟丝、拆除切烟丝机器、出售烟丝等非法经营烟草制品行为，认定被告人王剑雄参与非法经营的证据不足，事实不清，指控罪名不成立，应判决被告人王剑雄无罪。向法庭提交《板栗园承包合同》，证明王剑雄与曹常毛签订承包合同，王剑雄与曹常毛之间是承包关系，涉案场地为曹常毛管理使用，王剑雄与本案没有任何关系。被告人曹常毛辩称，拆除机器设备时王超已告知其不要上去板栗园，请法庭分清主次作用，因其不识字，与王剑雄所签订合同其并不明知合同内容，是王剑雄拿来让其签字捺印的。被告人曹常毛的辩护人辩称，被告人曹常毛并未出资入股和没有销售行为，仅帮王剑雄购买单刀机、锅炉和生活用品，向杨某租房子存货和指导切烟丝，系辅助性工作，在共同犯罪中作用较小，应认定为从犯，用于生产烟丝的机械设备属犯罪工具，不是非法经营罪对象，不能认定为非法经营的犯罪数额，涉案烟草没有实际销售并未流入社会，社会危害性相对较小。被告人邓安泽辩称，对公诉机关指控事实无异议。被告人邓安泽辩护人辩称，被告人邓安泽虽出资但不必然是主犯，邓安泽出资份额与本案涉案金额所占比例微乎其微，且股份中还包含代黄高峰、黄就晨所持股份，邓安泽仅参与切烟丝，并未参与买入、加工、售出、租地、建厂房等整个非法经营生产过程，不能算共同犯罪中的主犯，被告人邓安泽认罪悔罪态度较好，如实供述所犯罪行，建议对被告人邓安泽量刑不超过有期徒刑五年。无证据证实本案扣押桂Ｌ×××××号红色长安越野车属涉案财产和赃物，请予发还。被告人王超辩称，到案后已如实供述其知道的犯罪事实，请求对其从轻处罚，让其再日回家照顾家庭。被告人王超辩护人辩称，对指控罪名没有异议，本案非法经营数额应认定为911681元，机械设备金额568220元不应认定为非法经营数额，机械设备只是加工烟丝的一个作案工具，本案并没有制造、销售烟草专用机械，如要将机械设备金额计算入非法经营数额也只能以查明的设备购买金额43900元计入。被告人王超归案后认罪悔罪态度较好，具有坦白情节，系从犯，涉案烟草制品未流入社会危害较小，王超已离婚，家中有七十多岁的母亲和正在读书孩子，才刑满出狱两个月，因急于找工作养家才误入歧途，鉴于以上量刑情节和家庭特殊性，建议对被告人王超在有期徒刑二年以下判处。被告人黄高峰辩称，其只是一个打工的，家里有小孩和奶奶，由于家庭贫困第一次外出务工，请求判处缓刑。被告人黄高峰辩护人辩称，对公诉机关指控事实和罪名没有异议，被告人黄高峰自愿认罪，依法应从轻处罚，其在共同犯罪中系雇请的小工，未投资也未获得工资，系从犯，属初犯，认罪态度好，具有坦白情节，所参与涉案烟丝未出售，没有造成大的社会危害，对被告人黄高峰可从轻、减轻或免除处罚。被告人黄就晨辩称，对公诉机关指控事实无异议。被告人黄就晨辩护人辩称，被告人黄就晨具有坦白情节，无前科，属初犯、偶犯，自愿签署认罪认罚具结书，系从犯，鉴于被告人黄就晨具有从轻、减轻和酌定从轻处罚情节，请求对被告人黄就晨适用缓刑。经审理查明：2019年年初，被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽商议后决定生产烟丝，由被告人王剑雄向云南省楚雄州禄丰县仁兴镇村民王某、寸发信、刘某2忠承租了“小团山”板栗地作为生产烟丝的场地，并建盖了生产所用铁皮厂房，提供其二舅刘德贤家位于禄丰县仁兴镇156号的老房子作为仓储供生产烟丝原料、机械设备等物资的存放、周转。同年3月初，被告人曹常毛收到被告人王剑雄资金后联系购买了切丝机等生产设备运往仁兴镇。被告人邓安泽于同年3月2日、4月3日将入股资金分别通过黄就晨和邓安泽帐户转账50000元、70000元给被告人王剑雄。2019年4月初，被告人王超受雇佣后将切丝机等机械设备运往云南省楚雄州禄丰县板栗园内，被告人曹常毛负责技术指导，指挥被告人邓安泽、王超、黄高峰、黄就晨将切丝机等设备进行安装调试，被告人王剑雄购进生产烟丝所用的烟叶存放于刘某2贤家老房子，被告人王超将原料烟叶运往板栗园厂房内，后被告人曹常毛负责技术指导，指挥被告人邓安泽、王超、黄高峰、黄就晨生产烟丝。之后因人手不够，经被告人黄高峰招募，许某1和梁某于4月20日，陆某和潘某于4月22日（公安机关对许某1、梁某、陆某、潘某以不应当追究刑事责任终止对四人侦查）分别来到彰保村板栗园内参与生产烟丝，由被告人王超负责往返拉运烟叶、烟丝，被告人曹常毛负责指挥被告人邓安泽、黄高峰、黄就晨、许某1、梁某、陆某、潘某生产烟丝。被告人曹常毛还购买来纸箱将生产出的烟丝按25公斤每箱装包，同5月18日被告人曹常毛租赁了楚雄州禄丰县碧城镇锦华园宾馆门口房子用于存放烟丝，次日将生产出的烟丝由王超转运到该房间内存放，被告人邓安泽、黄高峰等人还将板栗园内的切丝机等部分机械设备拆分后由被告人王超运到刘某2贤家老房子藏匿。同月20日6时30分许，峨山县公安局民警联合峨山县烟草专卖局工作人员分别在板栗园中的铁皮房子、彰保村156号及禄丰县碧城镇锦华园宾馆门口的一房间内查获大量初烤烟叶、烟丝及用于切烟丝的切丝机、振动筛、炒丝筒、锅炉、发动机组等机械设备。经称量和鉴定，查获的初烤烟叶净重3120千克、烟丝净重11825千克。查获的初烤烟叶和烟丝共价值人民币911681元，查获的机械设备价值人民币568220元，其中烟草专用机械价值人民币550000元，通用设备价值人民币18220元。证明上述事实的证据：第一组证据：1.被告人的供述与辩解：（1）被告人王剑雄的供述与辩解、辨认笔录及照片，证实其帮助老曹租地，老曹告诉其租地用途是养鸡，其还收过广西邓总的钱用于租地和建盖房屋，其没有参与非法生产烟丝，以及王剑雄辨认出曹常毛、邓安泽；（2）被告人曹常毛的供述与辩解、辨认笔录及照片，证实经东东介绍认识的老雁叫其帮购买切烟丝的单刀机，其联系一个河南人以43000元价格购买了全套设备，并加价900元由河南人把设备拉到楚雄仁兴镇的老雁家，后老雁安排王超将设备搬到养鸡的山上切了十多天烟丝，老雁还叫其联系卖烟丝，5月17号晚上姓邓的广西人对其说老雁让其把这些货搬出去找个地方存放，其就以800元一个月的价格租了一个房间，并于18号早上将烟丝用拖拉机拉运到该房间存放，老雁是楚雄州禄丰县仁兴镇人，平常很不来加工烟丝的地方，老雁是这次做烟的大老板，切烟丝地点、平整土地和建盖房子都是老雁负责，老雁从银行转账和拿现金给了其80000元让其购买机器，其还以8000元买了一台锅炉，从今年4月初其和王超、小邓和另外两个广西人开始切烟丝，老雁联系大理人买烟叶回来切烟丝，刚开始是其在指导切烟丝，由王超及三个广西人具体操作，因老雁说切烟丝的进度太慢，小邓又喊了四个广西人来一起切烟丝，以及曹常毛辨认出王剑雄、王超、邓安泽，存放烟丝和切烟丝的地点等事实；（3）被告人王超的供述与辩解、辨认笔录及照片，证实2019年4月中旬一天经老彦介绍其到养鸡场上班，老曹告诉其是要切烟丝，并叫其去刘某2贤家老房子里拉烟包到厂房里，又让其帮切烟丝，养鸡场来了四、五个广西人参与切烟丝，老曹安排其在刘某2贤家老房子与养鸡场之间拉烟叶和烟丝，姓邓的广西人叫其把养鸡场里切烟丝的机器拉到刘某2贤家放着，其在老曹安排下参与切烟丝、炒烟丝和将烟丝装袋，其第一次到养鸡场时厂房已经盖好和机器设备已安装，老曹他们只是修建了厂房外面的一段水泥路，开始切烟丝的是其和老曹、三个广西人，后又来了四个广西人参与切烟丝，以及被告人王超辨认出曹常毛、邓安泽、黄高峰和切烟丝地点等事实；（4）被告人邓安泽的供述与辩解、辨认笔录及照片，证实2019年4月初，其开车载黄高峰、黄就晨来到禄丰县王剑雄家，来到时厂房已经盖好，制造烟丝设备放在王剑雄家，其和黄高峰、黄就晨、王剑雄、曹常毛、王超将设备搬运到山上厂房里组装起来，王剑雄向大理人购买了烟包运过来，王超用拖拉机将烟包拉到彰保村山上的厂里，并由曹常毛指挥其和黄高峰、黄就晨、王超、王剑雄生产烟丝，生产出的烟丝按25公斤装箱，因人手不够忙不过来黄高峰又叫了四个人过来一起做。王剑雄与其商量后将其开来的桂Ｌ×××××号车辆暂时抵押给卖烟包的大理人，2019年5月18日，王剑雄、曹常毛和昆明买家联系好了卖烟丝，曹常毛以每月800元租金向楚雄州禄丰县碧城镇锦华园宾馆老板租了一个房间，并将准备卖出去的200箱烟丝搬运到该房间。生产烟丝是王剑雄叫其过来，其和王剑雄、曹常毛合伙生产烟丝并共同分成利润，黄高峰、黄就晨是其叫过来参与的，王剑雄负责原料烟叶进货和建造厂房，曹常毛负责购买设备和指导生产及联系销售，其和黄高峰、黄就晨及后来由黄高峰喊来的人负责生产，王超负责运输烟包和烟丝，其还转账70000元钱借给王剑雄购买烟叶，以及被告人邓安泽辨认出王剑雄、曹常毛、王超和存放烟丝地点、生产烟丝地点和存放机器设备地点等事实；（5）被告人黄高峰的供述与辩解、辨认笔录及照片，证实今年3月的一天，邓安泽带着其来云南省楚雄州禄丰县仁兴镇和老彦商量事情，过了10多天其再次和邓安泽、“阿省”一同来到老彦家，老彦领着几人来到一个板栗林的铁皮房里，里面有一些已经安装好的机器，开始由老曹教其和邓安泽、“阿省”、王超加工烟丝，后人手不够老曹叫喊人，其叫了梁某、许某3、陆某，“阿省”叫了“阿某1”四人来生产烟丝，烟叶是王超负责拉来，切好烟丝装箱后运到碧城镇的路边一个宾馆门口的房子里存放，老彦是老板，不具体做事，老曹教怎么用机器、生产、加工烟丝，王超开始参与切烟丝，后负责运送烟叶、烟丝、拉水，其和几个广西人负责具体做活，其在邓安泽所占分成利润中占有一定利润，以及被告人黄高峰辨认出黄就晨、曹常毛、王剑雄、王超、邓安泽和切烟丝地点、存放烟丝及机器设备的地点等事实；（6）被告人黄就晨的供述与辩解、辨认笔录及照片，证实清明节前几天，邓安泽开着一辆长安牌SUV载其和阿峰一起来到楚雄州武定县镇，邓安泽联系了工厂老板朝哥，由朝哥带到有加工烟叶设备的一个厂里，后在厂里调试设备，朝哥教怎么使用设备，之后由朝哥负责指挥，其他人负责操作加工烟丝的设备，主要是切烟丝、膨化烟丝、炒烟丝，并把烟丝按25公斤打包，过了一段时间分别来了“阿某2”、“阿离”、“阿某1”、“老陆”四个人参与切了两天烟丝，朝哥是一起被抓年纪大姓曹某1老人，王超负责拉水和用拖拉机拉烟叶来切烟丝，其来云南之前转给老彦5万元钱，老彦是王剑雄，其在邓安泽所占股份中占有一定比例股份，以及被告人黄就晨辨认出曹常毛、王超、王剑雄和切烟丝地点、存放烟丝及机器设备的地点等事实。2.证人证言：（1）证人许某1、梁某、陆某、潘某的证言、辨认笔录及照片，证实四人经被告人黄高峰喊来云南禄丰做烟，四人来到后由曹某2安排切烟丝，并将切好烟丝按25公斤打包装好，王超负责开拖拉机拉水和运送烟叶，并把生产的机器设备拆散拉走，以及许某1、梁某、陆某、潘某辨认出切烟丝地点等事实；（2）证人杨某的证言，证实2019年5月18日，被告人曹常毛向其家承租了房子，次日用拖拉机将纸箱包装着的东西拉到承租的房间内；（3）证人寸发信、王某的证言，证实2019年3、4月份，被告人王剑雄向寸发信、王某、刘某2忠家承租了位于禄丰县“小团山”的板栗地，并在承租地里盖了铁皮房的事实；（4）证人刘某1、白某的证言，证实停放在刘某1家院子里的红色长安越野车是吕某的，吕某因做烟叶生意被祥云县公安局抓了的事实；（4）证人吕某的证言，证实其因买烟叶涉嫌非法经营罪被抓，红色长安越野车是其扣押着一个广西人的，因4年前其以15000元向一个广西人购买的驾驶证被交警堵下说驾驶证是假的，其叫广西人退钱广西人未退就将车扣押了，后其将车钥匙交给白某等事实。第二组证据：1.鉴定聘请书、云南省烟草质量监督检测站《罚没烟叶委托检测书》、《涉案烟叶检验协议书》、《涉案制烟原料抽样协议书》、《涉案烟叶鉴别检验抽样记录表》、《检验协议书》、《检测报告》、查获烟丝、烟叶抽检照片，证实经云南省烟草质量监督检测站对涉案烟叶、制烟原料进行鉴定，涉案烟叶3120千克完好，为有等级烟，涉案制烟原料为烟丝；2.《鉴定聘请书》、《价格认定协助书》、玉溪市发展和改革委员会价格认证中心玉发改价认（2019）212号《价格认定结论书》、鉴定意见通知书，证实经认定，涉案烟叶、烟丝价格为人民币911681元，鉴定意见已告知当事人；3.《鉴定聘请书》、《价格认定协助书》、玉溪市发展和改革委员会价格认证中心玉发改价认（2019）205号《价格认定结论书》、鉴定意见通知书，证实经认定，涉案的振动筛分机、烘丝机等设备合计价格为人民币568220元；4.物证烟叶、机器等，证实查获涉案烟叶、烟丝、机器等物品情况；5.受案登记表、立案决定书、云南省公安厅指定管辖决定书、峨山县公安局呈请云南省公安厅对5.20非法经营案指定管辖报告书等，证实于2019年5月20日峨山县公安局对本案立案侦查，经云南省公安厅指定该案由峨山县公安局管辖；6.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、不批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、释放证明书、取保候审决定书、被取保候审义务告知书、收取保证金、行政单位结算票据、终止侦查决定书、解除取保候审决定书、退回保证金决定书等，证实被告人曹常毛、邓安泽、黄就晨、王超、黄高峰、王剑雄和同案人陆某、潘某、梁某、许某4被采取强制措施情况。7.户口证明、云南省楚雄州中级人民（2015）楚中刑终字第120号刑事裁定书、云南省曲靖市陆良县人民法院（2009）陆刑初字第263号刑事判决书、云南省昆明市中级人民法院（2019）云刑更1009号刑事裁定书、禄丰县司法所出具的矫正意见、缓刑考验期限材料等，证实被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽、王超、黄就晨、黄高峰犯罪时均已达刑事责任年龄，被告人王剑雄因故意伤害罪于2015年11月9日被云南省楚雄州中级人民法院判处有期徒刑三年缓刑五年，缓刑考验期自2015年8月20日至2020年8月19日，并在缓刑考验期内因未遵守规定被给予警告两次，被告人王剑雄因故意伤害罪被羁押37日；被告人曹常毛因犯破坏生产经营罪于2009年8月1日被云南省曲靖市陆良县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，被告人王超因故意伤害罪于2015年11月9日被云南省楚雄州中级人民法院判处有期徒刑四年零十个月，2019年3月16日刑满释放等事实；8.抓获经过，证实被告人曹常毛、邓安泽、黄就晨、王超、黄高峰、王剑雄和同案人陆某、潘某、梁某、许某4到案经过；9.称量笔录、过磅单等，证实经称量，涉案初烤烟叶（黄色）净重3120千克，涉案烟丝净重11825千克；10.提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、处理物品清单、峨山县代为保管涉案物品委托书，证实峨山县公安局依法提取、扣押涉案烟丝、烟叶、锅炉、风冷柴油发动机组、三相交流同步电子组、隧道式烟片回潮机、切丝机、炒丝桶等物品，并将上述物品委托峨山县烟草专卖局代为保管；11.提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片，证实峨山县公安局依法提取、扣押曹常毛3个手机、王剑雄2个手机、邓安泽2个手机、王超1个手机、黄高峰1个手机、黄就晨1个手机；12.提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押物品处理清单、发还清单，证实峨山县公安局分别提取、扣押许某1、梁某、陆某、潘某各手机一部，并于2019年6月24日已分别发还；13.接受证据材料清单、板栗园承包合同，证实2019年4月1日，被告人王剑雄承包证人王某家四亩板栗地，双方约定承包地用途为饲养家禽或牲畜；14.协助查询财产通知书、中国农业银行借记卡账户主档查询，证实2019年3月9日，王剑雄帐户62×××77转存12000元到曹常毛账户62×××75，2019年3月10日王剑雄帐户62×××12转存50000元到曹常毛同一账户，2019年3月2日黄就晨帐户62×××72转存50000元到王剑雄帐户62×××77，2019年4月3日，邓安泽帐户62×××76转存70000元到王剑雄帐户62×××77，以及王剑雄持有62×××77账户在2019年3月至案发时期间有频发、较大额度（5000元以上）的交易记录，最大交易额达386500元；15.楚雄州禄丰县仁兴镇山上板栗树林内切烟丝非法经营案现场照片、楚雄州禄丰县仁兴镇156号房屋内搜查照片、楚雄州禄丰县碧城锦华园宾馆门口平方内的搜查照片，证实本案切烟丝地点、位置和存放烟丝及机器设备现场状况；16.搜索结果及附车辆活动图、扣押决定书、扣押清单，证实桂Ｌ×××××长安牌小型汽车登记所有人为邓安泽，该车辆在大理祥云有活动轨迹，经比对刘某3为曾经驾驶人员，于2019年11月15日由峨山县公安局从刘某1处扣押桂Ｌ×××××号长安牌越野车；17.受案登记表、立案决定书，证实吕某因非法经营初烤烤烟，于2019年5月28日被祥云县公安局立案侦查的事实；18.存根、峨山县公安局委托勘验提取电子证据检材清单、峨公（网）检{2019}55-68号电子检查笔录，证实峨山县公安局对提取六被告人10部手机和四名同案人4部手机进行电子数据提取，其中曹常毛手机信息显示曹常毛订购纸箱，手机中纸箱的图片与现场查获装烟丝的纸箱的外观一致，曹常毛微信上有切烟丝相关机器的照片，曹常毛和王剑雄于2019年3月24日通过微信加为好友，二人在微信上有相互转账信息，曹常毛向王剑雄转账情况为2019年3月27日9800元，王剑雄向曹常毛转账情况为3月31日25000元，4月1日5000元，4月2日2500元，4月3日2000元，4月9日3000元，4月11日1300元，4月13日7000元，4月15日1000元，邓安泽的手机信息显示邓安泽微信上有切烟丝相关机器的照片，在微信上和王超联系装货的事情等事实。上述证据经庭审质证查实，证据来源合法，内容客观、真实，且证据之间能相互印证，足以证实本案查明的事实，本院予以采信。被告人王剑雄辩护人提交的《板栗园承包合同》，与被告人邓安泽、曹常毛供述等在案证据证明的案件事实相互矛盾，欲证明的被告人王剑雄与曹常毛之间仅为承包关系，王剑雄与本案没有任何关系的证明目的，本院不予采信。关于本案非法经营数额的认定。经查，《中华人民共和国烟草专卖法》第二款规定，本法所称烟草专卖品是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。未经烟草专卖行政主管部门的许可，被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽等人非法生产烟丝和非法购买切丝机等烟草专用机械的行为亦属于非法经营行为。经鉴定，涉案亿丰管节能王汽水两用锅炉、伊某风冷柴油发电机组、三相交流同步发电机组、三相交流同步发电机组为通用设备，不属于烟草专用机械或同类烟草专用机械，以上通用设备认定价格18220元应在非法经营数额中扣除，本案非法经营数额为初烤烟叶和烟丝价格人民币911681元和烟草专用机械价格人民币550000元（机械设备价格568220元减去通用设备价格18220元），故本案非法经营数额为1461681元。被告人曹常毛的辩护人辩称用于生产烟丝的机械设备属犯罪工具，不是非法经营罪对象，不能认定为非法经营的犯罪数额的辩护意见，被告人王超辩护人辩称本案非法经营数额应认定为911681元，机械设备金额568220元不应认定为非法经营数额，机械设备只是加工烟丝一个作案工具，本案并没有制造、销售烟草专用机械，如要将机械设备金额计算入非法经营数额也只能以查明的设备购买金额43900元计入的辩护意见；以上辩护意见不符合本案查明事实和法律的规定，不予采纳。关于各被告人在案件中的作用、地位及主从犯认定。经查，被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽商议生产烟丝后，被告人王剑雄积极租赁场地、建盖厂房，提供仓储用于原料和设备的存放、周转，联系购买生产烟丝的原料烟叶，被告人曹常毛联系购买生产烟丝机械设备，负责烟丝生产和提供生产烟丝技术指导，购买纸箱为烟丝装箱，租赁房间用于存放烟丝，被告人邓安泽出资占股，邀请被告人黄高峰、黄就晨参与生产烟丝，并亲自参与机械设备调试、烟丝生产、设备拆卸和烟丝转运等环节，被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人王超、黄就晨、黄高峰明知他人实施非法生产烟草专卖品犯罪，被告人王超受雇后参与部分烟丝的生产，驾驶车辆转运原材料和机械设备，被告人黄就晨、黄高峰积极参与机械设备调试、生产烟丝和设备拆卸、烟丝转运等环节，并在被告人邓安泽所占利润分成中占有一定分成，被告人王超、黄高峰、黄就晨自始至终参与整个烟丝生产过程，为非法生产烟丝行为提供运输、生产等帮助，应当按照共犯追究刑事责任，但居于在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯。被告人王剑雄及其辩护人辩称，被告人王剑雄未参与过非法经营犯罪，认定被告人王剑雄参与非法经营的证据不足，事实不清，指控罪名不成立，应判决被告人王剑雄无罪的辩护意见；被告人曹常毛辩护人辩称，被告人曹常毛并未出资入股和没有销售行为，仅帮王剑雄购买单刀机、锅炉和生活用品，向杨某租房子存货和指导切烟丝，系辅助性工作，在共同犯罪中作用较小，应认定为从犯的辩护意见；被告人邓安泽辩护人辩称，被告人邓安泽虽出资但不必然是主犯，邓安泽出资份额与本案涉案金额所占比例微乎其微，且股份中还包含代黄高峰、黄就晨所持股份，邓安泽仅参与切烟丝，不能算共同犯罪中主犯的辩护意见；以上辩护意见不符合本案查明事实和法律规定，均不予采纳。本院认为，被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽、王超、黄高峰、黄就晨违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，数额达人民币1461681元，情节特别严重，六被告人的行为已触犯我国刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽、王超、黄高峰、黄就晨犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。公诉机关指控本案非法经营数额为1479901元中超出的非法经营数额18220元部分，不符合本案查明事实，不予采纳。被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽、王超、黄高峰、黄就晨基于共同的故意实施犯罪，是共同犯罪；在共同犯罪中，被告人王剑雄、曹常毛、邓安泽起主要作用，是主犯；被告人王超、黄高峰、黄就晨起次要、辅助作用，是从犯，对被告人王超、黄高峰、黄就晨依法予以减轻处罚。被告人曹常毛、王超、邓安泽、黄高峰、黄就晨虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，系坦白，予以从轻处罚。被告人王剑雄在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人王超被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人邓安泽、黄高峰、黄就晨自愿认罪认罚并签署具结书，予以从宽处罚。被告人王超辩称请求对其从轻处罚，被告人王超辩护人辩称被告人王超系从犯、具有坦白情节的辩护意见；被告人黄高峰辩护人辩称被告人黄高峰自愿认罪，依法应从轻处罚，系从犯，属初犯，认罪态度好，具有坦白情节的辩护意见；被告人黄就晨辩护人辩称被告人黄就晨具有坦白情节，无前科，属初犯、偶犯，自愿签署认罪认罚具结书，系从犯，被告人黄就晨具有从轻、减轻和酌定从轻处罚情节的辩护意见；以上辩护意见符合本案查明事实和法律的规定，本院予以采纳。被告人邓安泽辩护人辩称无证据证实本案扣押桂Ｌ×××××号红色长安越野车不属涉案财产和赃物，请予发还的辩护意见，经查，在案证据仅能证实桂Ｌ×××××号红色长安越野车被登记所有人邓安泽作为交通工具使用，对桂Ｌ×××××号红色长安越野车予以发还，故辩护人上述意见予以采纳。被告人王超辩护人辩称王超已离婚，家中有七十多岁母亲和正在读书孩子，才刑满出狱两个月，鉴于以上量刑情节和家庭特殊性，建议对被告人王超在有期徒刑二年以下判处的辩护意见，被告人黄高峰辩称家里有小孩和奶奶，由于家庭贫困第一次外出务工，请求判处缓刑的辩护意见；被告人黄就晨辩护人辩称请求对被告人黄就晨适用缓刑的辩护意见；经查，被告人王超、黄高峰、黄就晨积极参与犯罪，非法经营数额达1461681元，且家庭原因非法定从轻、减轻或酌情从轻处罚情节，故对以上辩护意见均不予采纳。公诉机关对被告人邓安泽、黄高峰、黄就晨的量刑建议恰当，予以采纳。为维护国家市场和社会管理秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条、第六十四条、第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条之规定，判决如下：一、被告人王剑雄犯非法经营罪，判处有期徒刑六年零十个月，并处罚金人民币四万五千元；撤销云南省禄丰县人民法院（2015）禄刑初字第54号刑事判决中被告人王剑雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑部分。数罪并罚，总和刑期有期徒刑九年零十个月，并处罚金人民币四万五千元，决定执行有期徒刑九年零二个月，并处罚金人民币四万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即扣除先行羁押的37天，刑期自2019年6月1日起至2028年6月24日止。罚金自本判决生效之日起十五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人曹常毛犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月20日起至2025年5月19日止。罚金自本判决生效之日起十五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）三、被告人邓安泽犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零十个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月20日起至2025年3月19日止。罚金自本判决生效之日起十五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）四、被告人王超犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月20日起至2021年5月19日止。罚金自本判决生效之日起十五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）五、被告人黄高峰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月20日起至2021年5月19日止。罚金自本判决生效之日起十五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）六、被告人黄就晨犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月20日起至2021年5月19日止。罚金自本判决生效之日起十五日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）七、随案移送本案查获手机10部（详见移送清单）、振动筛1台、炒丝筒2台、烟丝273袋（绿色编织袋，每袋25千克）、烟丝200箱（纸箱，每箱25千克）、烟叶3120千克、亿丰管节能王汽水两用锅炉1台、隧道式烟片回潮机1台、三相交流同步发动机组2台、伊格斯风冷柴油发动机组1台、切丝机2台，依法没收。八、随案移送桂Ｌ×××××号长安牌越野车1辆（含车钥匙2把、机动车行驶证1本），依法返还邓安泽（在被告人邓安泽交足罚金后予以返还）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  郭云波人民陪审员  方国富人民陪审员  施枞文二〇二〇年二月三日书 记 员  李凯媛施勇