贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔26民终65号上诉人（原审原告）：余德荣，男，苗族，1970年7月18日生，贵州省雷山县人，住雷山县。委托诉讼代理人：余德政，男，苗族，1964年4月27日生，贵州省雷山县人，住雷山县，系上诉人胞兄，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：贵州东南洪伟建筑劳务有限公司。住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州丹寨县龙泉镇龙泉大道（金都大厦7单元2-2号）。法定代表人：杨昌平，执行董事上诉人余德荣因与被上诉人贵州东南洪伟建筑劳务有限公司（以下简称：洪伟劳务公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省丹寨县人民法院（2019）黔2636民初766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。余德荣上诉请求：1.判决撤销贵州省丹寨县人民法院（2019)黔2636民初766号民事判决；2.判决洪伟劳务公司一次性支付工伤待遇：停工留薪期工资120000元（15000元×8个月），伤残补助金105000元（15000元×7个月），医疗补助金45000元（15000元×3个月），就业补助金45000元（15000元×3个月），伙食补助费1800元（60天×30元/天），护理费7200元（60天×120元/天）,治疗费295.80元,交通费456元,鉴定费770元,合计335521元;3.本案诉讼费用由洪伟劳务公司承担。事实及理由：一审认定事实错误,适用法律不当,存在严重违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》和《工伤保险条例》的有关规定，侵犯了上诉人的合法权益。上诉人在工地工作12天，工资每天按500元计算支付，被上诉人没有结算发放上诉人工资，是由龙标负责结算发放，主张每月工资按15000元，支付工伤待遇有事实依据。停工留薪期工资、护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，其发生工伤是2018年5月7日，评定伤残等级是2019年1月22日，享受8个月待遇。行走困难，生活不能自理，同事李俊成护理2个月。交通费、鉴定费。根据《工伤保险条例》第二十六条、第六十二条规定，其依法申请鉴定，没有扩大损失，应予以支付。洪伟劳务公司未有进行答辩。余德荣向一审起诉请求：1.判决洪伟劳务公司一次性支付余德荣工伤待遇：停工留薪期间工资180000元（15000元×12个月）、伤残补助金105000元（15000元×7个月）、医疗补助金45000元（15000元×3个月）、就业补助金45000元（15000元×3个月）、伙食补助费1800元（60天×30元/天）、护理费7200元（60天×120元/天）、治疗费295.8元、交通费456元、鉴定费770元，合计395521元；2、本案诉讼费用由洪伟劳务公司承担。一审法院认定事实：1、2018年5月7日原告在被告洪伟劳务公司承建的位于丹寨县农村环境整治工程项目工地从事盖瓦工作时受伤，受伤当日到卫生院治疗产生的医疗费为295.8元，后未有住院进行治疗；2、2018年11月22日经黔东南州人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤；3、原告受伤后经黔东南州劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，后原告对鉴定结果不服，申请贵州省劳动能力鉴定委员会鉴定，结论与黔东南州劳动能力鉴定委员会鉴定结果一致，第二次鉴定产生交通费456元及鉴定费450元；4、原告在被告工地务工期间无工资收入证明，原告也没有提供证据证明其工资收入情况；5、原告因工伤赔偿与被告发生争议后已经丹寨县劳动人事部门作出仲裁裁决，原告因不服仲裁裁决引发本次诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益应当受到保护，但是当事人对自己提出的主张，有责任提供证据证明。本案原告在被告承建工地工作时受伤，后经工伤认定、伤残鉴定及劳动仲裁机构裁决，本案因原告对劳动仲裁机构裁决部分不服提起诉讼。其中原告认为原告工资应为每月15000元、停工留薪期应为12个月,并应以此为基础来计算原告停工留薪期工资、伤残补助金、医疗补助金、就业补助金。被告应当支付原告受伤期间产生相关护理费和伙食补助费。原告为证明以上事实仅提交文吉永、李子连证言欲予以证明。根据《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第六十九条第五项的规定“无正当理由未出庭作证的证人证言”不能单独作为认定案件事实的依据。因此，对原告依据以上前提提出的诉讼请求不予支持。关于原告诉请的鉴定费、交通费，在经第一次鉴定为十级伤残后，因原告不服第一次鉴定结果，单方面提出第二次鉴定，后鉴定结果与第一次一致，第二次鉴定费用以及因而产生的交通费属于原告自身原因扩大的损失，因此，原告要求被告支付第二次鉴定费及所产生的交通费的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第六十九条之规定，判决：驳回原告余德荣全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告余德荣承担。二审举证期间，双方未提交新的证据材料。本院审理查明，贵州开源建筑工程有限责任公司取得丹寨县农村环境整治工程后，将部分项目工程发包给熊际国，因熊际国未有合法资质，遂以挂靠洪伟劳务公司的形式承建项目工程，尔后，熊际国将房屋盖瓦按每平方20元计价，请该村龙兴照施工，龙兴照及兄弟龙兴坡、侄子龙阿波又请余德荣等人进行施工，2018年4月26日余德荣与文吉永、李子连、李俊成等人在进行房屋盖瓦，同年5月7日余德荣在使用电切割机时，不慎将左足拇趾第一近节趾骨锯伤，当天被送往凯里市卫生院救治，诊断为：左足拇趾第一近节趾骨骨质缺省。支付外伤治疗费295.80元，未有住院治疗，洪伟劳务公司已支付2000元。2018年9月11日余德荣向黔东南州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，洪伟劳务公司为被申请用工主体单位，该局认为依照《工伤保险条例》第十四条第（一）项和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（五）项的规定，于2018年11月22日作出州工伤认定【2018】01-57号《关于认定余德荣工伤决定书》，认定余德荣本次受到的伤害为工伤。2018年12月10日余德荣向黔东南州社会保险事业局交纳鉴定费320元，2019年1月22日经黔东南州劳动能力鉴定委员会进行“劳动能力鉴定”，鉴定为伤残十级。余德荣对该鉴定不服，自行前往贵州省劳动能力鉴定服务中心，要求再次对劳动能力进行鉴定，并交纳鉴定费450元，还多次往返于贵阳，支付交通费456元，2019年3月25日经贵州省劳动能力鉴定服务中心，鉴定结论仍认定余德荣属伤残十级。2019年6月27日余德荣向丹寨县劳动人事争议仲裁委员会提出工伤待遇赔偿申请，请求被申请人洪伟劳务公司一次性支付其工伤待遇赔偿：停工留薪期工资108000元（9000元×12个月）、伤残补助金63000元（9000元×7个月）、医疗补助金27000元（9000元×3个月）、就业补助金27000元（9000元×3个月）、伙食补助费1800元（60天×30元/天）、护理费7200元（60天×120元/天、治疗费295.80元，交通费456元、鉴定费770元，合计：235521.80元。针对余德荣的仲裁申请请求，洪伟劳务公司辩解称，余德荣提出停工留薪工资12个月没有依据，只能按37天，参照贵州省2018年建筑行业标准计算，应付停工留薪工资5421.96元，伤残补助金31200.75元，医疗补助金13371.75元，伤残就业补助金4457.25元，治疗费295.80元，鉴定费320元，合计55067.51元，扣除已付2000元，支付工伤赔偿为53067.51元。2019年8月21日丹寨县劳动人事争议仲裁委员会作出丹劳人仲案字【2019】第23号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自裁决书生效之日起15日内支付申请人工伤停工留薪期工资6485.73元；二、被申请人自裁决书生效之日起15日内支付申请人工伤伤残补助金37322.25元；三、被申请人自裁决书生效之日起15日内支付申请人工伤医疗补助金15995.25元；四、被申请人自裁决书生效之日起15日内支付申请人工伤就业补助金15995.25元；五、被申请人自裁决书生效之日起15日内支付申请人治疗费295.80元；六、被申请人自裁决书生效之日起15日内支付申请人鉴定费320元；七、驳回申请人的其他仲裁请求。该裁决第一、三、四、五、六项为终局裁决，第二项为非终局裁决。余德荣对该仲裁裁决不服向法院提起诉讼。本院认为，本案二审争议的焦点是：余德荣是否享受工伤待遇赔偿以及金额是多少。2018年5月7日余德荣在进行房屋盖瓦中，因使用电切割机不慎将左足拇趾第一近节趾骨锯伤，经余德荣提出工伤认定申请，2018年11月22日黔东南州人力资源和社会保障局作出州工伤认定【2018】01-57号《关于认定余德荣工伤决定书》，已确定余德荣本次受到的伤害为工伤，工伤决定书作出后，洪伟劳务公司作为被申请用工主体单位无异议，该决定已经生效。余德荣依据工伤决定书向丹寨县劳动人事争议仲裁委员会提出工伤待遇赔偿，仲裁委员会作出仲案字【2019】第23号仲裁裁决书，确定余德荣因工伤，由洪伟劳务公司给予赔偿停工留薪期工资、伤残补助金、医疗补助金、就业补助金、治疗费、鉴定费等，共计76414.28元，余德荣认为伸裁裁决确定赔偿数额不当向法院提起诉讼，原审法院在审理中，未有按照人民法院审理劳动争议仲裁案件的要求审理本案，以证据不足判决驳回余德荣的诉讼请求,存在适用法律错误，导致判决不当，本院应予以纠正。余德荣主张的工伤待遇赔偿,有事实依据,本院予以支持。关于停工留薪期工资的赔偿问题。《工伤保险条例》第三十三条规定,停工留薪期一般不超过12个月,伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，余德荣受伤后,未有住院治疗,结合余德荣的受伤情况，洪伟劳务公司认为按损伤7天治疗，30天恢复期，符合实际,参照“2017年贵州省城镇单位从业人员在岗平均工资63981元年”标准进行计算，应赔偿6485.75元（63981元÷365天×37天）,余德荣主张要求8个月停工留薪期工资，每月工资按15000元计算，停工留薪期工资为120000元,超过部分,缺乏事实和法律依据,理由不充分,本院不予支持。关于一次性伤残补助金的赔偿问题。《工伤保险条例》第三十七条规定,职工因工致残被鉴定为十级伤残的,享受7个月的本人工资,应赔偿37322.25元（63981元÷12个月×7个月）,余德荣上诉要求每月工资按15000元计算,一次性伤残补助金105000元，超过部分,没有事实依据,理由不充分,本院不予支持。关于一次性工伤医疗补助金的赔偿问题。依据《工伤保险条例》第三十七条第二项以及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条的规定，一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残为3个月，最低1个月。应赔偿15995.25元（63981元÷12个月×3个月），余德荣上诉要求每月工资按15000元计算,一次性工伤医疗补助金45000元，超过部分,没有事实依据,理由不充分,本院不予支持。关于一次性工伤就业补助金的赔偿问题。依据《工伤保险条例》第三十七条第二项以及《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，一次性工伤就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，十级伤残为3个月，最低1个月。应赔偿15995.25元（63981元÷12个月×3个月），余德荣上诉要求每月工资按15000元计算,一次性工伤就业补助金45000元，超过部分,没有事实依据,理由不充分,本院不予支持。关于护理费的赔偿问题。《工伤保险条例》第三十四条第二款规定，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。余德荣虽然没有住院治疗，但是其损伤被鉴定为十级伤残，治疗期间生活部分不能自理，需要护理符合客观实际，治疗期间需要护理酌情按7天计算，应赔偿368元（63981元÷365天×7天×30%）。余德荣上诉要求护理费7200元，每天120元，按2个月护理计算,超过部分,没有事实依据,也不符合法律规定，理由不充分,本院不予支持。关于伙食补助费的赔偿问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。本案中，余德荣主张要求按60天计算，伙食补助费1800元，没有事实依据，不符合法律规定，理由不充分,本院不予支持。关于治疗费、交通费、鉴定费的赔偿问题。余德荣上诉要求治疗费295.80元，双方均无异议，本院予以支持。交通费根据余德荣提交的票据，均为2019年之后发生的交通费，被上诉人不予认可，余德荣未能提供相关证据证实，故不属于余德荣本次工伤合理发生的交通费，而是属其自行扩大的损失，余德荣上诉要求交通费的赔偿,事实依据不足,理由不充分,本院不予支持。余德荣损伤鉴定费，被上诉人对余德荣第一次向黔东南州社会保险事业局交纳鉴定费320元，予以认可，本院予以支持。余德荣因对初次鉴定不服，2019年2月26日又自行进行第二次鉴定，交纳鉴定费450元，因第二次鉴定并未有证据证明改变原鉴定结果，所产生费用，属自行扩大损失赔偿部分，余德荣上诉要求赔偿的第二次鉴定费，事实依据不足，理由不充分,本院不予支持。综上所述，余德荣的上诉请求的工伤待遇赔偿，其中停工留薪期工资6485.75元、一次性伤残补助金37322.25元、一次性工伤医疗补助金15995.25元、一次性工伤就业补助金15995.25元、护理费368元、治疗费295.80元、鉴定费320元，共计76782.30元，有事实依据，理由充分，本院予以支持；其请求超过的部分，事实依据不足，不符合法律规定，本院不予支持。一审法院判决存在适用法律错误，导致判决错误，应予改判纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销贵州省丹寨县人民法院（2019）黔2636民初766号民事判决；二、由被上诉人贵州东南洪伟建筑劳务有限公司于本判决生效之日起10日内，支付余德荣停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、护理费、治疗费和鉴定费合计76782.30元。三、驳回上诉人余德荣的其他诉讼请求。如未按本判决书确定的履行期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定向权利人加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人贵州东南洪伟建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆小平审判员  郑厚祥审判员  王大梅二〇二〇年二月二十四日法官助理郑华品书记员龙欢