河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫1702民初7641号原告王成义，男，1951年4月13日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托代理人曹新启，男，1976年9月14日出生，汉族，住驻马店市驿城区。系原告王成义养子。委托代理人郑艳丽，北京德恒（郑州）律师事务所律师。被告付山，男，1958年7月15日出生，汉族，住驻马店市驿城区。被告李新明，男，1963年12月23日出生，汉族，住驻马店市驿城区。被告赵铁池，男，1957年3月27日出生，汉族，住驻马店市驿城区。被告刘拢，女，1965年10月1日出生，汉族，住驻马店市驿城区。被告刘东升，男，1965年8月17日出生，汉族，住址同上。上列二被告委托代理人姜娜，河南筑梦律师事务所律师。第三人程庆新，男，1956年9月18日出生，汉族，住驻马店市驿城区。原告王成义与被告付山、李新明、赵铁池、刘拢、刘东升及第三人程庆新健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王成义及其委托代理人曹新启、郑艳丽，被告刘拢及被告刘拢、刘东升委托代理人姜娜到庭参加诉讼。被告付山、李新明、赵铁池经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王成义诉称,被告付山、李新明、赵铁池合伙承包被告刘拢、刘东升盖房工程后，经第三人程庆新介绍，雇佣原告王成义等人工作。2017年3月14日，原告工作时，从楼上摔下受伤。后入住驻马店市第一人民医院治疗。经鉴定构成九级伤残。涉案工程属于接盖房项目，根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一项“建制镇、集镇规划区内所有加层的扩建工程必须委托有资质的设计单位进行设计，并由有资质的施工单位承建”，但被告刘拢和刘东升却将涉案工程项目发包给没有施工资质和用人资质的李新明、付山、赵铁池。时至今日，原告多次向五被告主张权利未果。请求判令五被告赔偿原告：1、医疗费51611.6元；2、住院伙食补助费950元；3、营养费3150元；4、残疾赔偿金/89247.73元；5、残疾辅助器具费1860元；6、误工费21273.76元；7、精神损害抚慰金10000元；8、护理费11369.34元；9、交通费500元；10鉴定费2000元，以上共计191962.43元。被告刘拢、刘东升辩称，1、原告2017年3月14日发生事故，2019年起诉，已过诉讼时效；2、刘拢将涉案盖房工作以每平方米200元的价格承揽给付山、李新明，刘拢与付山李新明系承揽关系，刘拢不应承担赔偿责任。事故发生前，刘拢多次提醒告知上楼板去楼板应当用机器，不能使用人工，否则有危险。刘拢已尽到提醒义务，并且刘拢与付山、李新明明确约定安全事故由他们负责，事故发生过程中程庆新也明确提示原告不让其上去，原告执意上去发生事故，其具有一定过错；3、刘拢系定作人，付山、李新明是承揽人，与刘东升无任何关系；4、原告60多岁，已达退休年龄，不应支持其误工费，且原告请求的各项费用过高。综上，请求驳回原告对刘拢、刘东升的诉讼请求。被告付山、李新明、赵铁池及第三人程庆新未到庭，亦未答辩。经审理查明，2017年3月14日，原告王成义经人第三人程庆新介绍受雇于被告付山、李新明，为被告刘拢在驻马店市××城区雪松办事处西××社区××小区××层××层房屋施工，原告在施工抬卸楼板时，不慎从一楼顶摔下受伤。当日，原告被送入驻马店市第一人民医院治疗，诊断为多发性腰椎骨折，住院19天，支出医疗费51611.60元（付山交给医院押金2000元）。2017年7月27日，原告委托安徽天正司法鉴定中心对其伤残程度、误工期、护理期及营养期进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人王成义因故致腰椎损伤，目前遗有腰1、4椎体压缩性骨折，构成九级伤残。2、被鉴定人王成义其误工期为自受伤之日起至定残前一日止、护理期为105日、营养期为105日。定残日为2017年8月21日。原告为此支出鉴定费2000元。另查明，被告李新明、付山为被告刘拢在驻马店市××城区雪松办事处西××社区××小区××层××层房屋承揽施工时，不具有施工资质和用人资质。上述事实，有当事人陈述及其提供的相关证据在卷，经庭审质证，本院据以认定。本院认为,承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告王成义受雇于被告李新明、付山，为被告李新明、付山承揽的被告刘拢在驻马店市××城区雪松办事处西××社区××小区××层××层房屋施工中受伤，李新明、付山作为原告雇主应对原告的受伤损失承担赔偿责任。作为加层房屋的定作人被告刘拢，在明知或者应当知道承揽人李新明、付山没有施工资质或者安全生产条件及用人资质而选任李新明、付山从事建房，存在选任过失，应对原告的受伤损失承担相应赔偿责任。原告作为完全行为能力人，在工地作业期间对自身安全未尽到谨慎的注意义务，也应负担相应的责任。被告刘东升及第三人程庆新在本次事故中不存在过错，其不承担赔偿责任。根据王成义、刘拢及李新明、付山在本次事故中的过错程度，本院确定被告李新明、付山承担50%责任，刘拢承担20%责任，原告自行承担30%的责任。原告损失：一、1、医疗费51611.60元；2、住院伙食补助950元（50元/天×19天）；3、营养2100元（20元/天×105天）；4、护理费，按照上年度河南省居民服务业和其他服务业39522元/年的标准计算，为11369.34元（39522元/年÷365天×105天）；5、残疾赔偿金，原告伤残等级为9级，按照上年度河南省城镇居民年人均可支配收入31874.19元/年计算，为89247.73元（31874.19元/年×14年×20%）；6、误工费，按照上年度河南省城镇居民年人均可支配收入31874.19元/年计算，计算至定残日前一天，为13884.92元（31874.19元/年÷365天×159天）；7、鉴定费2000元；8、交通费380元（20元/天×19天）。以上8项损失计款171543.59元。根据王成义、刘拢及李新明、付山在本次事故中的过错程度，李新明、付山承担50%，即85771.80元（171543.59元×50%）；刘拢承担20%，即34308.72元（171543.59元×20%）。（二）精神抚慰金，根据刘拢及李新明、付山在本案中的过错程度，本院酌定李新明、付山承担5000元，刘拢承担2000元。上述（一）、（二）项中，李新明、付山共应承担原告损失合计90771.80元，扣除付山给付原告的2000元，余款为88771.80元；刘拢应承担原告损失合计36308.72元。关于原告要求被告赔偿残疾辅助器具费1860元及被告刘东升和第三人程庆新承担赔偿责任的问题，因证据不足，本院不予支持。被告刘拢驳回原告对其诉讼请求的辩解，理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告李新明、付山于判决生效后十日内赔偿原告王成义各项损失88771.80元。二、限被告刘拢于判决生效后十日内赔偿原告王成义各项损失36308.72元。二、驳回原告王成义其他诉讼请求。如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4140元，原告王成义负担1442元；被告李新明、付山负担1915元；被告刘拢负担783元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  高世一人民陪审员  马振河人民陪审员  程仙芳二〇二〇年二月十二日书 记 员  杨启帆