浙江省武义县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0723民初2870号 原告：金华市天一装饰工程有限公司，住所地：金华市婺城区兰溪街855号江南名家Y幢18室。统一社会信用代码：9133070176132207F。 法定代表人：潘云锦，系执行董事兼经理。 委托代理人：赵伟春、陈北康（特别授权），浙江泽鉴律师事务所律师、实习律师。 被告：张勇，男，1979年1月14日出生，汉族，住永康市。 委托代理人：陈炜君（特别授权），浙江前程律师事务所律师。 原告金华市天一装饰工程有限公司与被告张勇装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序进行公开开庭审理。原告金华市天一装饰工程有限公司的委托代理人赵伟春、陈北康与被告张勇及其委托代理人陈炜君到庭参加了诉讼。双方庭外和解未果，本案现已审理终结。 原告金华市天一装饰工程有限公司起诉称：2017年10月23日，原告与被告签订《金华市装饰装修施工合同》，约定由原告为被告位于武义县别墅进行装饰装修，承包方式为部分承包，合同总价款人民币（以下币种均为人民币）420000元；付款方式：合同签订日付40%计208000元，第2笔于2018年4月1日前付30%计156000元，第3笔完工后付20%，尾款10%完工后三个月内付清；违约责任：因被告原因造成延期开工或中途停工，原告可以顺延工程竣工日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失，每停工或窝工一天，被告应赔偿给原告壹佰元人民币；被告未按照合同付款的，每逾期一天，须向原告支付逾期未付款的10%违约金；除应按上述支付违约金外，另应赔偿原告已预付工程材料款项的一倍违约金；合同签订后原告立即进行了施工，但截至原告提起诉讼时，被告仅支付款项10万元（含代为支付设计费5万元）。综上所述，原告认为，双方签订的《金华市装饰装修施工合同》是双方当事人在平等自愿的基础上订立的，当事人均应按约履行合同的义务。据此，原告请求：1、判令被告支付违约金264515元（其中逾期违约金188400元、已预付工程材料款违约金76115元）；2、判令被告返还代为支付的设计费5万元；3、本案诉讼费用由被告承担。 原告在庭审中向本院出示了如下证据：1、金华市装饰装修施工合同复印件1份，证明原、被告形成了合同关系及双方对权利义务的约定；2、收款收据、领（付）款凭证及分户明细对账单各1张，证明被告仅支付款项10万元（含代为支付的设计费5万元），5万元设计费已通过银行转账给设计师陈聪；3、领（付）款凭证29张及收款收据1张，证明原告已经垫付76115元材料款的事实； 被告张勇在庭审中答辩称：1、原、被告签订的《金华市装饰装修施工合同》未生效，被告不应承担违约责任。2017年10月23日，原、被告签订《金华市装饰装修施工合同》1份，合同第六条第一项约定，本合同签订后2017年11月5日前，甲方支付不少于合同的40%，计208000元，本合同正式生效。根据该条约定，本合同系附生效条件的合同，因被告未按期足额支付该笔款项，因此，本合同属于已成立但未生效合同，因合同未生效，故被告不应承担违约责任。2、退一步讲，即使合同已生效，原、被告约定的违约金也明显过高，超出法律规定范围，应当予以下调。双方约定了两项违约条款，第一项为被告未按照合同付款的，每逾期一天，须向原告支付逾期未付款的10%违约金，第二项为被告还应赔偿原告已付工程材料款一倍的违约金，该两项关于违约金数额的约定过高，已违反法律规定，应当予以下调。而且停工窝工损失与违约金不能并存，原告只能主张其中一项。3、被告不应承担设计费的支出。首先，原、被告未就设计费作出过具体约定，被告至今不知设计费的具体数额；其次，从原告提供的证据来看，收款收据记载其中设计费50000元，但该收款收据系原告单方出具，被告未予认可，领款凭证也系原告单方出具，甚至连领款人签字都没有，因此该设计费50000元的真实性值得质疑；再次，原告提到支付了50000元设计费，但实际情况是，连最起码的设计效果图被告都未见过，也就是说原告让被告付款，但原告连产品都提供不出，这显然不合常理。被告认为，原告垫付50000元设计费不真实，且设计效果图原告也无法提供，被告无付款义务。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告未向本院提交证据。 在审理过程中，本院依法组织双方对原告上述证据进行了质证。根据质证意见及证据审核认定的有关规定，本院认证如下： 1、对原告上述证据1，被告无异议，但认为合同未生效。本院对原告该证据的真实性予以确认。 2、对原告上述证据2，被告质证认为：对收款收据及领（付）款凭证的真实性均有异议，收款收据中设计费5万元的字迹明显是后面添加上去的，原、被告没有约定过5万元的设计费，收款收据和领（付）款凭证都是原告单方出具的，上面并没有被告签字认可；对分户明细对账单的真实性无异议，但对其关联性有异议，该证据并不能证明双方存在5万元设计费的约定。本院认为，被告异议成立，对原告代为支付设计费5万元的证明目的，本院不予确认。 3、对原告上述证据3，被告质证认为：对真实性有异议，都是原告单方面出具，原告也没有提供与这些商户的合同、发票、收款收据进行补强，不能证明原告花费了七万多元的材料款。本院认为，原告该组证据不足以证明其为涉案装修工程所支出的材料款，故对原告该组证据的证明目的，本院不予确认。 综上，经审理，本院认定本案如下事实：2017年10月23日，原告金华市天一装饰工程有限公司（乙方）与被告张勇（甲方）签订了1份《金华市装饰装修施工合同》，约定由原告以部分承包的方式为被告所有的坐落于武义县北岭新区壶山一品74幢102号（不动产权证书登记为壶山一品74幢2号）房屋进行装修，双方在合同中约定：工程依据金华市装修装饰协会制定的价目表为基础编制预（决）算书（价目表未尽内容，应有甲、乙双方商定认可），甲、乙双方签字的预（决）算书为最终约定标准；工程价款为人民币420000元（详见预算书，管理费收取方式按总价的10%收取）；总工期270天（日历天），自2017年10月24日开工至2018年7月31日竣工验收；未按合同规定拨付预付款、工程进度款或代购材料差价款而影响施工，工期相应顺延；工程结算按工地实际发生量计算；土建部分10万元正（壹拾万元正）另计；本工程不含发票，如需开发票，按实际发生量计算；在施工中产生施工人员安全费用与甲方无关；付款方式签订合同后付40%（计￥208000），第二笔款于2018年4月1日前付30%（计￥156000），第三笔款完工后付20%（计￥104000），尾款付10%工程完工后三个月内付清（计￥52000）。合同中还约定：本合同签订后2017年11月5日前，甲方支付不少于合同的40%，计208000元，本合同正式生效；由于第三条第二款1—5项及因甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方停工、窝工所造成的损失，每停工或窝工一天，甲方应赔偿壹佰元人民币；甲方未按照合同付款的，每逾期一天，甲方须向乙方支付逾期未付款的10%违约金，逾期超过六天，即视为甲方终止执行合同；除应按上述支付违约金外，另应赔偿乙方已预付工程材料款项的壹倍违约金后，乙方同意终止合同。双方还在合同中约定了其他事项。合同签订后，原告向被告支付了10万元款项。因在施工过程中原、被告双方发生矛盾，施工中止，遂成讼。 本院认为，原、被告于2017年10月23日签订的《金华市装饰装修施工合同》合法有效，双方理应遵守，被告未按合同约定的付款方式向原告支付工程价款，其行为已构成违约，其应向原告承担相应的违约责任。原告提交的证据尚不足以证明其为涉案工程所支付的材料款，故其要求被告承担已预付工程材料款违约金76115元的主张，本院不予支持；根据合同约定，被告应当于2017年11月5日前支付首笔工程款208000元，但被告仅支付了10万元，尚余108000元未支付，现原告主张按逾期6天计算违约金，未超出双方约定的内容，本院予以支持；合同约定，被告逾期超过六天付款的，即视为被告终止执行合同，在被告首笔工程款未按约支付的情况下，原告未向本院提供被告应当向其支付第2笔工程款的相关证据，故对其要求被告承担第2笔156000元工程款的逾期付款违约金的主张，本院不予支持。原告未提交与被告对设计费数额及承担有过约定的证据，也未提交被告同意其代为支付设计费的证据，故对原告要求被告返还代为支付设计费5万元的请求，本院不予支持。综上，被告应向原告承担未按约支付款项每日10%的违约金，按6天计算为64800元。原、被告已按合同履行了部分内容，被告在（2019）浙0723民初846案件中亦主张与原告解除合同，故对本案中被告提出合同未生效的抗辩意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告张勇于本判决生效之日起十日内支付原告金华市天一装饰工程有限公司违约金64800元； 二、驳回原告金华市天一装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3009元（已减半收取），由原告金华市天一装饰工程有限公司负担2299元（已预交），由被告张勇负担710元，限本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 郑超明 二〇二〇年二月二十八日 代书记员 汤敏婷