广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初12944号原告：钟潘熙，男，1980年9月28日出生，汉族，住广东省怀集县。委托诉讼代理人：陈汉荣，广东国锋律师事务所律师。被告：东莞市锦图园林装饰工程有限公司。住所地：广东省东莞市***************。统一社会信用代码为91************2G。法定代表人：邓肖平。委托诉讼代理人：谭锦威，该公司员工。原告钟潘熙诉被告东莞市锦图园林装饰工程有限公司（以下简称锦图公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钟潘熙及其委托诉讼代理人陈汉荣、被告锦图公司的委托诉讼代理人谭锦威到庭参加了诉讼。本案因双方同意调解扣除了相应的审限。本案适用简易程序的审理期限到期后，经各方当事人同意继续适用简易程序，并经本院院长批准后，本案延长审理期限三个月。本案现已审理终结。原告钟潘熙向本院提出诉讼请求：一、确认原告收到被告的定金16000元无需返还给被告，归原告所有；二、判令被告支付106739元给原告，包括：1.工程款98980元；2.误工费（误工7天）6300元；3.管、五金配件1459元；三、确认原、被告2018年10月6日签订的《合同书》已经解除。经本院释明后原告将上述诉讼请求中的工程款变更为劳务费，其余诉讼请求不变。事实与理由：2018年，原告通过微信同行群认识被告人员谭锦威。之后两人加入微信并相互联系，到被告办公室聊天。2018年10月2日，被告人员谭锦威称有一项目可发包给原告承包，工程项目是园林施工，项目地点在东莞市××镇***公馆**栋*号。当时，谭锦威打开图纸给原告看，原告同意承包。原告开出工程承包底价为19万元。经双方到施工现场实地查看，双方讨价还价，最后确认承包价为16万元。2018年10月6日，双方签订了《合同书》。合同约定，工程地点为东莞市××镇***公馆**栋*号前后花园。内容为前后花园约652平方米，包括土建、地面平整等。工期为2.5个月（2018年10月8日起至2018年12月25日止）。付款方式：订合同时付16000元给原告作为工程定金，施工五天付第二笔进度款25％即40000元，工程进度完成50％付第三笔款30％即48000元，工程进度完成80%时（即：基建完成，镶贴类进行时）付第四笔32000元，其余24000元工程验收一周内付清给原告。合同还约定，被告未履行合同义务，中途停建要赔偿原告的损失。合同签订后，2018年10月8日，原告立即带人带机械工具到工地现场施工。原告也收到了被告人员谭锦威转来的款项，共45020元，其中：10月9日手机微信转来15020元（作定金，另扣980元作钩机费用），10月30日微信转来两笔共10000元，11月2日通过银行转来20000元。经原告努力，工程很快做至基建完、镶贴类进行时，也就是工程进度已经完成80%。2019年1月5日，被告突然叫原告停工，勒令原告将工具和人员撤离工地现场。原告知后，要其解释，被告拒不解释。当天，原告便将工具和人员撤离施工现场。之后，原告要求被告结清工程承包款，并承担违约责任。遭被告无理拒绝。为保护原告合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求判如所请。原告第二项诉讼请求中106739元的计算方法:1.工程款：合同承包价160000元×工程进度完成80％－（已付45020元－定金16000元）＝98980元；2.误工费：误工7天×900元/天＝6300元；3.管、五金配件：代业主购买管、五金配件原告垫支费用1459元。被告锦图公司辩称：一、原告不具备建筑施工企业资质，案涉《合同书》无效。二、案涉《合同书》无效，相关工程施工质量不合格，原告的诉讼请求应予驳回。三、实际付款情况说明。1.经原、被告双方商定，案涉工程最终造价为160000元。2.原告施工过程中需要负责模板、挖土机、泵车机械费用。3.工程按进度付款：⑴双方签订合同后，被告支付原告工程总价10%即16000元，作为工程定金。其中，微信支付15020元，另2018年10月9日第一天开工挖土机费用980元在款项内扣除，合计16000元支付完毕。⑵工人机械进场，开始施工五天内支付原告工程总价25%即40000元，作为工程进度款项。其中，微信转账两次5000元，共10000元；由许美娟银行账户转至原告提供的银行账户20000元；另2018年10月13日模板购买费用4575元、运费150元，2018年10月26日混凝土泵车打鱼池立面代付1900元，2018年11月2日挖土机二次进场排水沟平整地面机械费代付3460元，共10085元；以上合计支付原告40085元。⑶工程进度达50%（水电排水完成基建基本完成时），支付原告工程总价30%，作为工程继续施工进度款。因原告要求被告支付进度款项时，施工进度并未达到支付要求，故被告暂不支付。原告并未完成水电施工，对施工过程中质量不合格的问题并不予处理，并以被告不付款、工人不愿意开工为由于2018年12月8日无故停工，后被告有电话及微信与原告沟通，告知原告把不合格的施工项目修好，进度款马上可以支付给原告，原告还是以不付款、工人不愿意开工为由无故停工。期间，被告已为原告代付2018年11月5日至11月8日挖土机平整前花园费用2940元，11月14日购买凉亭木方模板支撑杆费用6990元，11月23日购买模板方条1750元，11月26日再次购买前花园围墙方条1410元，11月29日泵车倒制后花园地面，观望亭楼面费用2437元，合计15527元。被告再三与原告沟通让原告赶紧处理不合格施工部分，原告均以不支付进度款为由无故停工，不合格施工也不处理。为保证工程进度，被告才另行安排施工人员接手处理，2018年12月16日被告安排清拆人员把不合格部分清拆，12月18日重新安排人员项目全部接手，当时原告在场，被告的人员谭锦威还用微信与原告沟通人员进入场地的问题。费用支出：楼面清拆2000元、混凝土2140元、模板人工3500元、倒制人工1200元、钢筋植根胶安装300元，合计9140元。2019年1月15日被告支付水电施工工资8085元，代付及处理不合格部分费用32752元，所产生费用已电话告知原告。⑷工程进度达80%时（基建完成、镶贴类进行时）支付原告工程总价20%即32000元，原告施工进度未达到进度款付款要求，无故停工，对施工不合格部分也不予处理，按照合同约定，原告未能对工程保质保量，无故停工并未及时处理和补救不合格施工部分，故视为违约。原告基建也没有完成，镶贴类完全没有进场并没有参与施工，被告不需要支付原告该工程进度款。⑸2018年12月22日，原告自行离开。2019年1月4日，原告微信与被告的人员谭锦威沟通结算方案，谭锦威让原告按实际施工量报价处理。2019年1月12日，原告及其施工人员到工地现场找谭锦威结算。当晚，谭锦威现场与原告协商结算，原告同意被告另为其代付给工人工资35592.5元当工程计算完毕，原告承担28308.85元，谭锦威、原告各自签了欠条交付原告的工人刘俊威。被告于2019年1月17日通过谭荣华的银行账户转账35600元给原告的工人刘俊威。综上，被告代付和支付给原告的金额为124337元，已超过原告实际施工量，原告并无损失，反而被告承受了不少的经济损失和来自业主的压力。基于双方签订的合同属无效合同，被告对此也有一定过错，故被告对已支付的相关款项不予追究，但原告的诉讼请求不合理，其并未按合同完成工程进度及工程质量，施工过程中反复出错，因此请求法院驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告锦图公司作为甲方、原告钟潘熙作为乙方，双方于2018年10月6日签订了一份《合同书》，约定工程名称为东莞市××镇***公馆**栋*号别墅前后庭院施工，工程地点为东莞市××镇***公馆**栋*号前后花园，工作内容为按前后花园面积计算总面积约为652平方米，施工包含项目为：1.土建模板装拆（含模板），2.地面平整，3.扎铁，4.混凝土倒制（含混凝土泵车费用），5.花园内所有地面饰面镶贴，6.花园内所有的排水、供电、供水管安装（不包含材料），7.鱼池建造，8.水幕墙建造，9.花园所有水幕墙饰面镶贴，10.所有鱼池饰面镶贴，11.观望亭倒制，木工装饰等工序（不包含铝合金装饰条），12.防腐木安装及油漆，13.鱼池摆石围边，14.花园内所有围墙镶贴部分砖体镶贴，15.花槽砌砖镶贴及前花园上楼梯的瓷砖镶贴，16.丁步安装，17.过滤材料及水泵安装、庭院灯安装（纯安装，灯具由甲方购买），以上项目均只单纯包人工；所有主材辅材配件，均由业主提供，乙方只提供施工人员施工及勾机混凝土泵车机械费用。施工不包含项目为：围墙铁艺或铝合金护栏、玻璃、扶手、庭院摆件、千秋、户外桌椅摆件、观望亭整体钢结构及楼梯、铝合金装饰条、庭院灯、氛围灯、隐形池盖、过滤池支架、过滤材料、杀菌灯、水泵以及花园整体绿植及施工过程中废料及余泥清运。工期为2.5个月，从2018年10月8日起计算至2018年12月25日止。工程合同造价及支付方式为：经双方商定，本工程（单包人工）最终造价为160000元，结算工程量以现场实际工程量为准；⑴甲乙双方自签订合同后，甲方要预付乙方工程款约10%，即16000元作为工程定金；⑵工人进场后机械也进场，开始施工五天内，甲方需支付乙方第二笔工程进度款25%，即40000元作为工程正式启动资金款；⑶工程进度完成50%（水电排水完成基建基本完成时），甲方需支付乙方第三笔工程进度款30%，即48000元作为工程继续施工进度资金款；⑷工程进度完成80%（基建完成，镶贴类进行时），甲方需支付乙方第四笔工程进度款20%，即32000元作为工程进度款；⑸剩余款项15%，即24000元待完工验收后一周内，甲方应给予乙方结清。材料的认定及采购为：乙方应按施工图纸规范施工，施工主材及辅材装饰材料配件均由甲方自行认定采购（乙方只提供建议及采购时间的提醒）。违约责任为：甲方对工程中途停建、缓建或由于设计变更造成的停工，应采取措施补救或减少损失，同时赔偿乙方因此而造成的停工、窝工、返工的机械设备调运等实际损失；乙方对工程中途停建、缓建或由于设计变更造成的停工，应采取措施补救或减少损失，同时赔偿甲方因此造成的实际损失。原、被告确认东莞市××镇***公馆**栋*号别墅前后花园工程是该栋别墅的业主将该工程发包给被告，被告再将案涉《合同书》涉及的工程分包给原告。签订上述合同后，原告对案涉工程进行施工。原告主张2019年1月5日，被告突然叫原告停工，要求原告撤离案涉工地，经原告沟通无效后，原告及其工人撤离案涉工地。原告主张其已完成基建（即土建、砖墙），其完成的工程进度为80%。被告主张原告于2018年12月8日已停工，水电没有完成、基建也没有基本完成，土建的模板没有拆除，水电不是原告做的，水电是被告另外找电工施工的，案涉工程有一侧花槽没有做，该批荡的墙体也没有做，前花园的楼梯需要拆掉一部分也没有做，镶贴类还没有进场，原告完成的工程进度最多是50%。原告主张水电是业主方的管理人员另外找其他人做，不归原告做；墙体的批荡不属于基建，属于镶贴范围；前花园需要拆掉一部分的楼梯，原、被告双方在合同中没有约定，即使需要做，也是属于增加工程，且被告已经找其他人施工了；原告确认尚未完成一侧花槽，但主张这项工程只需要一两天就可以完成。被告主张其通过三种方式向原告支付工程款，第一种方式是被告向原告支付工程款，被告于2018年10月9日、2018年10月30日、2018年11月2日分别向原告支付15020元、10000元、20000元，合计45020元；第二种方式是被告代原告垫付模板费用、混凝土泵车费用、勾机即挖土机费用，被告于2018年10月9日代付第一次勾机费用980元，于2018年10月13日代付模板费用4575元、模板运费150元，于2018年10月26日代付鱼池泵车倒制费用1900元，于2018年11月2日代付第二次勾机费用3460元，于2018年11月8日代付第三次勾机费用2940元，于2018年11月14日代付模板费用6990元，于2018年11月23日代付模板费用1750元，于2018年11月26日代付模板费用1410元，于2018年11月29日代付泵车费用2437元，合计26592元，并提交了微信聊天记录、账单详情、签收单、送货单、收款收据、转账明细作为证据；第三种方式是被告代原告于2019年1月17日支付分包人刘俊威的工人工资35592.5元，被告实际上支付给刘俊威的款项是35600元，对于超出35592.5元的款项被告表示是其额外支付给刘俊威的。原告确认被告主张的上述第一种方式和第三种方式支付工程款的数额。关于被告主张的第二种支付方式，原告对被告提供的相应证据均不确认，但确认被告于2018年10月9日代其支付第一次勾机费用980元属于已付工程款，对被告主张的其他代付款项均不予确认。被告主张根据案涉《合同书》中施工包含项目的约定，模板费用、混凝土泵车费用、勾机混凝土泵车机械费用均由原告支付，因原告对虎门镇当地的机械等不熟悉，故由被告去找机械、模板、泵车，从被告支付原告定金时在定金16000元扣除了挖土机费用980元可见双方是同意被告自行去找机械、模板、泵车。原告主张其只是在被告第一次找挖土机时同意在定金16000元扣除挖土机费用980元，对被告其他自行去找机械、模板、泵车的费用，原告不同意从工程款中扣除。被告主张原告施工的凉亭楼面存在开裂等质量问题，被告已找其他人员打掉了重新制作。原告主张凉亭楼面出现开裂不是原告的施工造成的，而是混凝土或设计存在问题导致的，原告只是施工，不包料。被告主张因凉亭存在开裂等问题，被告另外找其他人将凉亭打掉重做，支付了拆除费用2000元、重新倒制购买混凝土费用2140元、重新安装模板工人工资3500元、重新倒制的工人工资1200元、重新钢筋植筋费用300元，合计9140元，并提交了微信聊天记录、转账明细作为证据。原告认为凉亭开裂等问题不是原告的施工造成，被告自行打掉重做的费用应由被告自行承担，并对被告提交的证据不予确认。被告主张原告没有进行水电施工，被告另外找电工施工，于2019年1月15日支付了水电施工工资8085元，并提交了转账明细、收款收据作为证据。另，原告主张原告的三名泥水工人于2019年1月13日至2019年1月19日期间误工7天，每人每天误工费300元，误工费共6300元。被告认为原告所称的三名泥水工人不是在案涉工地施工，不存在支付误工费的情形。原告主张其为被告代付了管、五金配件费用1459元，要求被告向原告返还该费用，被告同意向原告支付该费用。本院认为，本案为建设工程分包合同纠纷。原告作为个人，无建筑施工企业资质，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，原告和被告签订的案涉《合同书》无效。原告请求确认案涉《合同书》已解除，缺乏法律依据，故本院不予支持。但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告有权参照合同约定请求被告支付工程价款。本案的争议焦点为：一、原告已完成的工程进度；二、被告已向原告支付的工程款为多少；三、原告的施工是否存在质量问题。关于焦点一。原告确认其尚未完成一侧花槽，且该项工程需时一两天，可知基建并未完成，参考原、被告双方对工程进度的约定，及被告确认原告完成的工程进度为50%，故本院认定原告完成的工程进度为50%。关于焦点二。原告确认被告主张的第一种支付工程款方式的数额为45020元，第三种支付工程款方式的数额为35592.5元，本院对此予以确认。对于被告主张的第二种支付工程款的方式，被告提交的微信聊天记录、账单详情、签收单、送货单、收款收据、转账明细已形成完整的证据链，本院对被告主张其已支付模板费用、混凝土泵车费用、勾机（挖土机）费用共26592元予以采信；参照双方在案涉《合同书》中约定模板费用、混凝土泵车费用、勾机混凝土泵车机械费用是由原告负担，案涉工程造价160000元是包含模板费用、混凝土泵车费用、勾机混凝土泵车机械费用，故本院认定被告通过为原告代付模板费用、混凝土泵车费用、勾机（挖土机）费用的方式向原告支付了工程款26592元。原告确认案涉水电不是其施工的，被告就水电施工的工人工资提交了转账明细、收款收据作为证据，故本院对被告主张其支付了水电安装工人工资8085元予以采信；参照双方在案涉《合同书》中约定原告的施工项目包括供电供水管安装，案涉工程造价160000元是包含供电供水管安装，故应从工程进度款中扣除水电安装工人工资8085元。关于焦点三。被告主张因原告的施工导致凉亭楼面开裂等问题，但未能提供证据予以证明，现被告已找其他人员将凉亭楼面打掉重做，无法查清凉亭楼面开裂的原因，故本院对被告该主张不予采纳，并认定被告将凉亭打掉重做的费用由被告自行承担。综上，参照案涉《合同书》关于工程进度款的约定，案涉工程进度为50%，故被告应向原告支付的工程进度款为16000元+40000元+48000元=104000元，扣减不是由原告施工的水电安装工人工资8085元，被告仍需向原告支付的工程进度款为104000元-8085元=95915元，被告已向原告支付的工程款为45020元+35592.5元+26592元=107204.5元。因被告已向原告支付的工程款已超过被告需向原告支付的工程款，故被告无需再向原告支付工程款。原告请求确认其无需返还案涉工程定金16000元给被告，被告表示不追究其已向原告支付的工程款，属于被告对自身权利的处分，本院对此予以准许。另，原告请求被告向其返还代支付的管、五金配件费用1459元，被告同意向原告支付该费用，本院对此予以确认。原告自称其及其工人于2019年1月5日撤离案涉工地，现主张其三名泥水工人在2019年1月13日至2019年1月19日期间存在误工，缺乏事实依据，本院对原告诉请的误工费不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞市锦图园林装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告钟潘熙支付管、五金配件费用1459元；二、确认原告钟潘熙无需退还被告东莞市锦图园林装饰工程有限公司定金16000元；三、驳回原告钟潘熙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为1217元（原告已预交），由原告钟潘熙负担1200元，被告东莞市锦图园林装饰工程有限公司负担17元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邝小敏二〇二〇年二月十四日书记员  梁雪珍李衬平强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。