河北省邯郸市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀04民终6994号 上诉人（原审原告）：郭艳南，女，1992年7月5日出生，汉族，住河北省邯郸市曲周县。 委托诉讼代理人：胡海舰，河北紫薇星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘晓丽，河北紫薇星律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：彭丹丹，女，1990年4月16日出生，汉族，住河北省邯郸市鸡泽县。 委托诉讼代理人：魏亚晋，河北正纲律师事务所律师。 上诉人郭艳南因与彭丹丹排除妨害纠纷一案，不服河北省鸡泽县人民法院（2019）冀0431民初557号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 郭艳南上诉请求：1、依法撤销鸡泽县人民法院（2019）冀0431民初557号民事判决；2、依法改判被上诉人立即停止侵害、排除妨害、返还财产、恢复原状，搬离上诉人所有的位于鸡泽县房屋，并赔偿经济损失5000元；3、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审认定事实错误。1.一审认定上诉人提交的证据无法达到本案诉争的商品房的物权所有人高度，明显属于认定事实错误。2011年9月13日上诉人和对象在辽宁办理结婚仪式，2012年生育一个儿子，有准生证为证。2013年9月16日，原告婆家和我们夫妻共同出资购买涉案房屋，有商品房买卖合同为证，该房屋系按揭贷款购房，贷款人就是上诉人，并按期还贷（因上诉人当时在外地打工，为便利偿还贷款，邯郸银行无手续费等原因，上诉人给付其母亲款后委托其母亲代付）。且该房的装修均系上诉人装修，上诉人装修后便入住了该房屋，有物业费、电梯费、暖气费、电费缴费收据为证，上诉人提交的证据足以认定上诉人系该房屋的购买人。根据《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款规定及第七十一条规定。上诉人与开发公司之间存在合法的商品房买卖法律关系，并且开发公司已将涉案房屋交付给上诉人，上诉人应认定为物权法第六章所称的业主，享有业主的权利即对涉案房屋享有占有、使用、收益和处分的权利，禁止任何单位和个人侵占、破坏。因此，一审中上诉人提交的证据足以证明上诉人是诉争商品房的所有权人，没有办理产权登记，并不影响上诉人享有所有权，行使占有、使用、收益和处分的权利。2.一审认定无证据证明被上诉人属于非法侵犯上诉人商品房的所有权也是错误的。首先，一审认定自2016年9月6日彭丹丹与郭建建结婚以来，就居住在诉争的商品房中与事实不符。虽然上诉人同意弟弟郭建建在涉案房屋结婚，但并没有将该房屋赠予给其弟弟，更何况被上诉人彭丹丹并未一直在涉案房屋居住，该事实有已经生效的（2018）冀0431民初924号民事判决书明确认定，彭丹丹于2017年12月7日搬离涉案房屋，现上诉人弟弟郭建建已经去世，上诉人与被上诉人已经不存在法律上的亲属关系，被上诉人已经无权在涉案房屋居住，现被上诉人于2019年2月16日带领众多人强行更换涉案房屋钥匙，强行入住房屋内（派出所8名干警都没有将被上诉人等人赶走），并把上诉人及父母孩子强行赶了出去（详见多次报警记录）；被上诉人所带领的人的行为完全构成非法侵宅，被上诉人的行为也构成侵犯上诉人对该房屋的占有、使用等权利。其次，一审法院调取的公安机关的卷宗被上诉人彭丹丹的询问笔录中，被上诉人明确认可，其让弟弟将涉案房屋的门锁更换，并强行入住该涉案房屋，现上诉人的全部生活用品，包括衣服、被褥等仍然在涉案房屋内，上诉人无法取回，这些客观事实还不能证明被上诉人非法侵犯上诉人商品房的所有权吗？被上诉人彭丹丹有何权利占用上诉人的房屋。再者，一审认定郭建建去世后，郭一泽由彭丹丹抚养关系认定事实错误，郭一泽一直由上诉人父母抚养，只是起诉了被上诉人抚养权案后，被上诉人才强行侵占上诉人房屋的，郭一泽才由被上诉人抚养，故一审认定该事实系完全错误，二审应依法予以纠正。二、一审法院为了保障彭丹丹的生存权与居住权，却剥夺上诉人和孩子父母的生存权与居住权。自从被上诉人抢占上诉人房屋后，上诉人和父母、子女无处可去，只能租房居住（详见租房协议），由于上诉人的子女还小，需要照顾，无法上班；被上诉人霸占上诉人房屋后，所有生活用品和家具都留在涉案房屋中，上诉人需要重新置办，但是上诉人没有经济能力购买相应生活用品和用具，生活面临困难，一审法院已经将上诉人一家老小逼上了绝路，难道为了保障被上诉人的生存权和居住权就要剥夺上诉人及家人的生存权和居住权吗？公理何在？法治何在？难道让上诉人、孩子、父母有家不能回就现实了？就人道了？更重要的一审法院竟然给被上诉人出具证明去电力局办理接电手续，纵容被上诉人非法侵占上诉人房屋，在侵占上诉人房屋前被上诉人一直在哪居住？一审并未查明，被上诉人与上诉人的弟弟闹离婚，离婚案件法院有备案，因闹离婚，上诉人弟弟出去打工，因精神受到巨大创伤，才导致弟弟死亡事件的发生，在办理弟弟死亡事件时多次通知被上诉人其均不到场，并说跟其没有任何关系了，其也不抚养孩子，这些一审法院为何不予以查明？在父母起诉其抚养孩子时才抢占属于上诉人的房子，天理何在？三、一审法院适用法律错误。1、一审判决适用《中华人民共和国物权法》第九条错误。《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。该条仅仅是对物权设立、变更、转让和消灭须经登记，但并没有否认未经登记就不享有所有权。另外，《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款规定：基于与建设单位之间的商品房买卖民事法律行为，已经合法占有建筑物专有部分，但尚未依法办理所有权登记的人，可以认定为物权法第六章所称的业主。第七十条：业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利。第七十一条：业主对其建筑物专有部分享有占有、使用、收益和处分的权利。通过上述法律规定可以明显看出，未经登记，上诉人也享有对涉案房屋的所有权。因此，本案不应适用《物权法》第九条，应适用《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条和《物权法》第七十、七十一条的规定。综上所述，一审法院认定事实错误，使用法律不当，二审法院应依法撤销一审判决，并改判支持上诉人的全部诉求。 彭丹丹上诉请求：1、依法改判（2019）冀0431民初557号民事判决书，确认鸡泽县遂园小区16-4-701房屋为郭一泽和郭新亭、赵爱花的家庭共同财产，彭丹丹、郭一泽具有财产所有权和居住权并驳回被上诉人的一审诉讼请求。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、案涉房屋购买于2013年9月16日，购买房屋所签订的购买合同，均系郭一泽的奶奶，赵爱花书写，并且合同上留的也是赵爱花的手机号。购买房屋时，上诉人和郭建建并未结婚，当时出资购买房屋系家庭共同财产，郭建建作为郭新亭、赵爱花的儿子，对该财产依法享有共同共有和使用的权利。关于合同上所有签名和签字均系赵爱花亲笔书写且合同上留的也是赵爱花的手机号，一审庭审时上诉人已经向法庭提出，被上诉人的代理人对此也予以认可。二、房屋购买之后，房屋的按揭贷款，均由赵爱花按期从邯郸银行进行还款。针对此事实，上诉人在一审庭审时提交了邯郸银行个人汇款委托书复印件22份。充分可以证明案涉房屋的贷款系赵爱花所偿还。由此可以充分的认定，该房屋实际上是郭新亭、赵爱花夫妇出资购买。更加证实了该房屋是郭建建生前的家庭共同财产。三、2016年9月6日上诉人和郭建建结婚以来，一直在该房屋居住，并且结婚也是结到该房屋的。婚后于2017年8月13日生儿子，取名郭一泽。郭一泽出生后，患有先天残疾，为此郭新亭和赵爱花夫妇要求郭建建同上诉人离婚。郭建建无奈之下曾于2018年9月6日向鸡泽县人民法院提起诉讼要求与上诉人离婚，鸡泽县人民法院经过审理作出了判决，认为郭建建和上诉人感情基础牢固，不符合离婚条件，驳回了郭建建的诉讼请求。后郭建建前往无锡打工，2018年10月20日在无锡打工期间意外猝死。通过上述理由，可以看出涉案房屋实际上是郭新亭、赵爱花、郭建建的家庭共同财产，系郭建建婚前家庭出资购买的房屋。由于郭建建现已过世，彭丹丹和郭一泽作为郭建建的继承人，可以继承郭建建的家庭共同财产中所占有的份额的部分。由此，可以认定案涉房屋，彭丹丹和郭一泽具有一定的份额，可以在该房屋居住、占有和使用该房屋。为此，上诉人提出以上上诉请求。望二审法院依法查明案件事实，做出客观公正的裁决。 郭艳南向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告立即停止侵害、返还财产、恢复原状，并搬离原告所有的位于鸡泽县的房屋；2、依法赔偿原告经济损失5000元；3、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告彭丹丹与郭建建于2016年9月6日结婚以来，一直在鸡泽县房屋居住。郭建建于2018年10月20日在无锡打工期间去世，死亡原因为猝死。郭建建去世后，郭一泽由彭丹丹抚养。彭丹丹于2019年2月16日和郭一泽一同住进鸡泽县房屋。2019年4月25日向一审法院提起诉讼，称彭丹丹现在居住的房屋系郭艳南于2013年9月16日从河北滨河房地产开发有限公司鸡泽县分公司购买取得，彭丹丹在此居住侵犯了其房屋的占有使用权和收益权。 一审法院认为，根据物权法的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生物权效力。本案原告起诉被告立即停止侵害、返还财产、恢复原状。该诉讼必须同时具备两个构成要件：第一、原告是诉争不动产的物权所有人；第二、被告存在现实的侵权行为。本案中，原告提供的购房合同以及交款收据等证据，无法达到本案诉争的商品房的物权所有人高度，而且自2016年9月6日彭丹丹与郭建建结婚以来，就居住在该诉争的商品房中，原告及其父母也未在该商品房中居住过，原告无证据证明被告属于非法侵犯其商品房的所有权。另外，由于彭丹丹系郭一泽目前唯一的抚养人，郭一泽自出生以来一直在案涉房屋居住，彭丹丹目前无固定住所，并且郭一泽身患残疾年纪属于幼儿，需要一个稳定的居住环境，而目前彭丹丹无住所。生存权与居住权是公民的一项重要权利，在彭丹丹没有固定住所或者结婚之前，彭丹丹因抚养孩子的需要，可以在该诉争的商品房内居住，当然郭艳南及其父母也有权利在该商品房中居住。故，原告要求排除妨害，让彭丹丹搬走是不现实的，也是不人道的。综上所述，依据《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回郭艳南的诉讼请求。案件受理费50元，由郭艳南负担。 本院经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，涉案房屋是2013年9月16日以郭艳南名义揭贷分期付款购买的商品房确系事实。但郭艳南之弟郭建建（已故）与彭丹丹于2016年9月6日举行结婚典礼就一直居住于涉案房屋亦属事实。因彭丹丹与郭建建所生之子郭一泽自出生以来一直在案涉房屋居住，因郭一泽身患残疾现属幼儿，在彭丹丹与其子郭一泽没有其他固定住所的情况下，一审法院以彭丹丹与其子郭一泽确需一个稳定的居住环境，在彭丹丹没有固定住所或者结婚之前，彭丹丹因抚养孩子的需要为由，在涉案房屋还未取得房屋产权登记证，令其可以暂时在该涉案房屋内居住并无不妥。在郭艳南取得该涉案房屋产权登记证或彭丹丹具有固定住所后，可令彭丹丹腾出该诉争房屋交付郭艳南，到时彭丹丹拒不腾出诉争房屋交付郭艳南，郭艳南可另行起诉。或郭艳南具有彭丹丹居住房屋相关证据后亦可另行起诉；郭艳南目前是否需要一定居住该涉案房屋，并未提供相应证据予以证实，一审法院为了保障彭丹丹暂时的生存权与居住权，并不意味着就剥夺了郭艳南的生存权与居住权；涉案房屋是郭艳南揭贷分期付款购买商品房这一事实，一审法院及二审法院均未否定，只是就涉案房屋彭丹丹是否具有暂时居住的权利给予了支持，涉案房屋的属性并没有作出改变。 案涉房屋于2013年9月16日购买系事实，但购买房屋所签订的购买合同，是否系郭一泽的奶奶赵爱花书写，购买房屋时，出资购买房屋是否系家庭共同财产，郭建建作为郭新亭、赵爱花的儿子，对该财产依法是否享有共同共有和使用的权利，是否系郭建建生前的家庭共有财产，郭一泽是否具有一定份额，与本案不属同一法律关系，彭丹丹可另行主张，本案不作处理。 综上所述，郭艳南、彭丹丹的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费160元，由上诉人郭艳南负担80元，上诉人彭丹丹负担80元。 本判决为终审判决。 审判长  王双振 审判员  米秉华 审判员  张树刚 二〇二〇年二月二十六日 书记员  张倩文