广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初31247号原告：韩旭，男，1990年2月6日出生，回族，身份证住址辽宁省大连经济技术开发区，委托诉讼代理人：刘耀东，广东保得利律师事务所律师。被告：广州秋山堂餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市白云区嘉禾街望岗。法定代表人：邓森林，总经理。委托诉讼代理人：孙夷则，广东南方福瑞德律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯菊艳，广东南方福瑞德律师事务所律师。原告韩旭与被告广州秋山堂餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告韩旭的委托诉讼代理人刘耀东、被告广州秋山堂餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人冯菊艳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告韩旭向本院提出诉讼请求：1、解除原被告之间签订的《秋山堂项目合作协议》；2、被告向原告退还投资款70000元；3、被告向原告支付违约赔偿金21000元；4、本案的受理费全部由被告承担。事实和理由：2019年7月，由于原告欲开店创业，于是通过互联网查询到被告是一家经营餐饮加盟项目的企业，并与被告取得了联系。通过被告的洗脑，原告对被告推介的以“椰丝”为商标的品牌店的经营前景深信不疑。于是，在被告的忽悠下，2019年8月2日与被告签订了《秋山堂项目合作协议》，并分别于2019年8月2日与2019年8月18日向被告共计支付了70000元投资款。合同签订后，原告依据合同约定，要求被告提供“椰丝”商标权证及授权书，原告一直遮遮掩掩找借口搪塞，并且到最后对被告不理不睬，态度十分恶劣。被告的做法引起了原告的警惕和怀疑，于是，原告通过对43类餐饮商标的查询，发现被告向原告提供的“椰丝”文字商标并不存在，因此，被告根本无法依约对原告进行授权。原告认为，被告的行为已经构成了根本违约，并且还认为被告对原告实施了隐瞒真相的欺诈行为，故原告提起诉讼，恳请判如原告所诉请。被告广州秋山堂餐饮管理有限公司辩称：一、被告取得第28471587号椰丝商标权利人的授权，被告合法使用椰丝商标；二、被告履行合同义务，为原告提供多种服务，帮助原告开设经营店铺。被告为原告提供设备、材料发货服务，被告履行合同义务，向原告提供为期2天的培训服务，原告己经学会被告产品技术，被告付出服务成本，被告为原告提供协助选址服务，并且选址成功。三、被告是否进行特许经营备案，不影响涉案合同的履行。四、被告已经按照协议约定提供服务，合同应当继续履行，被告不予退款。被告不存在违约行为，不存在承担违约责任支付违约金。经审理查明：2019年8月2日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《秋山堂项目合作协议》，约定：甲方授权乙方在福建省厦门市开设椰丝专卖店，销售椰丝系列产品；合同期限自2019年8月2日至2021年8月1日止；乙方仅限于在本协议授权地点经营，未经甲方书面同意不得擅自变更经营地址，不得擅自增设分店，否则视为根本违约；乙方签约时一次性支付甲方投资费用50000元，经由甲乙双方的正式确认并收取全部款项后，方取得甲方椰丝专卖经营资格，此协议签订后，投资费用不予退还，续约不需再缴纳此项费用。合同签订时乙方向甲方支付保证金10000元；在没有经甲方书面同意的情况下，乙方不得经营非甲方提供的产品；为保证品牌形象及经营规范，乙方所需物料需向甲方购买，部分辅料经甲方书面同意后乙方可自行采购。甲方授权乙方在合同有效期内使用椰丝品牌标志及品牌识别系统，根据乙方要求和申请向乙方提供店面形象设计方案，向乙方提供相关的业务咨询服务并免费为乙方培训3名技术人员，协助并督促乙方开展销售工作，根据乙方申请提供必要的市场指导，为乙方提供合同期内的营运指导、咨询及技术支持服务，协助乙方做好货物托运工作；乙方明确知道，相关设备和材料根据乙方的项目进行专门定制，因定制时间较长，甲方在协议生效后即委托相关厂家生产和制造，如因乙方未告知甲方发货时间和地点，导致协议有效期内甲方未发货，由乙方单方承担责任，甲方不承担任何责任；甲方有下列违约行为的，乙方可要求甲方退回所交保证金，并承担不高于投资费用30%的违约责任：甲方未在合同期内将椰丝标识授权乙方使用；如若在本合同履行过程中存在提前终止合同，不履行合同等违约行为，另一方有权单方面解除合同，并要求承担投资费用百分之三十的违约责任；签订补充协议作为本合同补充条款，经甲乙双方认可签字生效，属本合同的一部分，具有同等法律效力。等等。补充条款：1、管理费交2年免终身；2、赠送一个椰丝品牌授权；3、满一年退还保证金一万和设备押金三万；4、介绍客户过来合作返合作费用的20%作为报酬。同日，原告向被告支付“椰丝YESI旗舰店全款”50000元；同年8月18日，原告又向被告支付“椰丝YESI旗舰店材料交款”20000元。合同签订后，被告给原告提供了培训、协助选址服务，未向原告提供任何设备和物料，原告未实际开店经营。原告认为被告没有向其提供享有所有权及授权许可权的商标，也没有在签订合同时如实的将授权商标的真实状况告知，并且提供相应的材料，遂主张解除涉案合同，为此提供了微信聊天记录录屏及第28471587号“”注册商标详情打印件。经质证，被告认为原告未能提交上述微信聊天记录的原始载体，真实性无法核实，同时主张根据一般经验，在签订特许经营合同时，如果有商标授权或商标许可授权，被告在签订合同时都会向加盟者出示相应的授权。被告为证明其有权授权原告经营“椰丝”品牌，且已给原告提供了一定的服务，提交了以下证据：1、第28471587号椰丝商标证（复印件）、商标转让声明公证书（复印件）、商标使用授权书（复印件）、商标查询信息及商标许可使用授权书，显示第28471587号“”商标权利人为李红亮，核定使用商品为第43类包括住所代理(旅馆、供膳寄宿处)、咖啡馆、茶馆、酒吧服务、饭店、餐厅等，有效期限为2018年12月14日至2028年12月13日。2019年5月30日，李红亮将上述商标普通许可给被告使用，许可期限为2019年5月30日至2028年12月13日；2、合作协议书补充协议、合作保密协议、项目经营保障书，上述材料均有原被告的签名或盖章，约定被告向原告免费提供开店所需机器设备，原告核心原料必须选用被告供应或被告指定渠道采购，若后期因为椰丝yesi项目不适合原告当地继续发展经营，原告给予被告享受被告旗下所有品牌的共享权等；3、合同协议、秋山堂餐饮代办托运协议、设备清单、材料价格表，约定原告选取确定原材料费用合计102772元，原告在被告所采购原料由被告为原告代办托运等。设备清单及材料价格表均有原告的签名确认；4、客户学习清单，显示学习时间为8月16日至18日，学习人数3人，培训内容为饮品、椰子冻、油炸小吃、甜品等，培训学员签字处有原告的签名；5、店面选址协议、店面选址确认表、客户对接表、选址成功照片，上述文件材料中均有原告的签名。经质证，原告对上述证据1不予认可，认为商标许可使用授权书上列明的商标并非商标注册证上的图案商标，且授权书上的许可方式是普通许可，并没有列明可以再授权他人使用，签订合同时被告也没有将商标情况如实告知给原告；其他证据的真实性均予以确认。另查，被告为有限责任公司（自然人独资），成立时间为2016年2月19日，注册资本为200万元，经营范围为预包装食品零售、百货零售、企业管理服务、餐饮管理、商品批发贸易等。以上事实，有《秋山堂项目合作协议》、收据、微信聊天记录、商标详情打印件、商标证（复印件）、商标转让声明公证书（复印件）、商标使用授权书（复印件）、商标许可使用授权书、合作协议书补充协议、合作保密协议、项目经营保障书、合同协议、代办托运协议、设备清单、材料价格表、客户学习清单、店面选址协议、店面选址确认表、客户对接表、照片、工商登记信息以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的涉案合同虽名为《秋山堂项目合作协议》，但实际约定被告为原告提供“椰丝”餐饮项目的品牌授权、店面设计、培训、营运指导、设备物料供应、咨询及技术支持等服务，要求原告一次性支付合作费用，且原告核心原料必须选用被告供应或被告指定渠道采购等，上述合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。关于原告主张解除涉案《秋山堂项目合作协议》的问题。根据《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。本案中，原告在合同签订并交纳合同款项后，因未获得涉案项目标识授权等问题起诉要求解除合同，该时间较短，且原告并未开店经营，未实际使用到被告的经营资源，故本院认定原告享有单方解除权，现原告要求解除涉案《秋山堂项目合作协议》于法有据，本院予以支持。关于原告主张被告返还合作款项70000元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。鉴于被告已为原告提供了培训及协助选址服务，原告应为此支付对价，故本院酌情扣除相应服务的对价3000元后，认定被告还应返还原告合作款项67000元。关于原告主张的违约赔偿金21000元的问题。涉案《秋山堂项目合作协议》约定，被告未在合同期内将椰丝标识授权乙方使用，原告可要求被告退回所交保证金，并承担不高于投资费用30%的违约责任。从双方签订的前述合同来看，被告并无承诺向原告提供“椰丝”标识的注册商标，而“椰丝”标识的知识产权也并非仅包括注册商标这一个种类。审理中，被告亦已举证其获得第28471587号“”注册商标权利人的授权许可，原告在签订涉案合同后一个月左右即提起本案诉讼，无法证明被告在一年的合同期内均无法将椰丝标识授权给原告使用，前述违约条款的条件并未成立。同时，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的实际履行情况，现原告尚未实际开店经营，未举证证实存在实际损失，故原告要求被告支付违约赔偿金21000元理据不足，本院不予支持，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告韩旭与被告广州秋山堂餐饮管理有限公司于2019年8月2日签订的《秋山堂项目合作协议》予以解除；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州秋山堂餐饮管理有限公司向原告韩旭返还合作款项67000元；三、驳回原告韩旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2075元，由原告韩旭负担600元，被告广州秋山堂餐饮管理有限公司负担1475元（上述诉讼费用已由原告预交，其中被告负担部分于本判决生效之日起五日内向原告直接支付，本院不再予以退回）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  邹宇婷人民陪审员  白春爱人民陪审员  刘志军二〇二〇年二月十八日书 记 员  卫晓萍