山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁11民终8号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照经济技术开发区北京路西迎宾路南凌云佳苑沿街商业楼，统一社会信用代码91371100X13591700M。 主要负责人：孔杰，总经理。 委托诉讼代理人：单洪兴，山东律苑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张山，男，1968年12月11日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：赵世新，日照东港正律法律服务所法律工作者。 原审被告：侯磊，男，1992年1月19日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 原审被告：中路财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市秦皇岛路18号地矿鑫园1号楼17层，统一社会信用代码91371100MA3D2QYQ5W。 主要负责人：陈军，总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称平安财险日照公司）因与被上诉人张山、原审被告侯磊、中路财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称中路财险日照公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2019）鲁1102民初1989号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险日照公司上诉请求：1.依法对被上诉人张山的精神伤残等级进行重新鉴定，并依据重新鉴定结果撤销一审判决第二项，改判上诉人赔偿张山72112.83元；2.二审案件受理费由张山承担。事实和理由：日照光明法医司法鉴定所鉴定报告第六页明确记载被上诉人张山神清、言语流利，该记载与张山在上诉人对其回访时的状态完全一致，张山不存在精神伤残。潍坊市精神卫生中心司法鉴定所作出的张山思维不清、目光呆滞、说话语无伦次等检查情况与日照光明司法鉴定的检查情况相矛盾，且张山在选择鉴定机构及鉴定过程中均未通知上诉人到场参与鉴定，不符合鉴定程序的客观公正性。上诉人一审中提出对张山的精神伤残进行重新鉴定，但一审法院未予准许，请求依法对张山的精神伤残等级进行重新鉴定，并依据重新鉴定结果撤销一审判决第二项，改判上诉人赔偿张山72112.83元。 张山辩称，精神鉴定报告是法院委托专门的精神鉴定机构作出，程序合法。一审判决合理，请求维持原判。 侯磊、中路财险日照公司未作陈述。 张山向一审法院起诉请求：判令侯磊、中路财险日照公司、平安财险日照公司赔偿各项损失共计254795元。 一审法院认定事实：2017年12月9日15时许，侯磊驾驶鲁Ｌ×××××号牌轿车在艳阳路与济南路交叉路段与张山驾驶的电动二轮车相撞，致使张山受伤，造成道路交通事故。经交警认定，侯磊负事故次要责任，张山负事故主要责任。 事故发生后，张山即到日照市中心医院入院治疗，张山实际住院161天，经诊断为特重度开放性颅脑损伤、颈椎骨折、双肺挫伤、多处软组织损伤等病症。张山之伤情后经法医鉴定，构成七级伤残和十级伤残两处。 另查明：侯磊驾驶的鲁Ｌ×××××号牌车辆的实际所有人系其本人，该车辆在中路财险日照公司投保交强险一份、在平安财险日照公司投保商业三者险100万元且投保不计免赔险。事故发生后，中路财险日照公司已经为张山在交强险限额内垫付医疗费10000元，平安财险日照公司已经为张山垫付医疗费50000元，侯磊已经为张山垫付医疗费5000元。 张山主张了如下损失：1.医疗费205238.11元；2.误工费36720元（108元/天×340天）；3.护理费21600元（120元/天×180天）；4.残疾赔偿金332211.60元（39549元/年×20年×0.42）；5.交通费3000元；6.营养费180元（20元/天×90天）；7.鉴定费5870元；8.住院伙食补助费8050元（50元/天×161天），共计614489.71元。 张山向法庭提供证据：道路交通事故认定书、住院病历三份、诊断证明、用药清单三份、住院收费票据、门诊收费票据、伤残鉴定报告两份、伤残鉴定收费票据和发票。 对张山主张的损失和提供的证据，平安财险日照公司发表如下质证意见：对事故认定书无异议，但张山违反交通信号灯通行是主要原因，商业险部分保险公司承担20%赔偿责任；对医疗费发票真实性无异议，但门诊检查费用450元未提供病历等材料，无法确定与该次事故的关联性，不予认可，且住院费用204788.11元应剔除非医保费用；对住院伙食补助费、误工费无异议；对营养费有异议，已赔偿住院伙食补助费，营养费不再承担；对护理费有异议，其中对护理期无异议，但标准应按100元/天计算；对残疾赔偿金有异议，张山未提供按城镇主张的依据，请补充证据；对日照光明法医司法鉴定所的鉴定报告无异议，对潍坊市精神卫生中心司法鉴定所作出的七级伤残鉴定报告有异议，在张山提供的光明鉴定所的鉴定报告中第六页明确记载张山神清、言语流利，与精神鉴定报告中记载的思维不清、目光呆滞，说话语无伦次等检查情况存在明显矛盾，且在选择鉴定机构及鉴定过程中均未通知保险公司，导致无法履行合法权利，要求重新鉴定；鉴定费属于间接损失，不予承担；交通费张山未提供任何单据证实其主张，请法庭酌情处理。 中路财险日照公司发表如下质证意见：对事故认定书、医药费票据、诊断证明、用药明细、病历情况无异议；鉴定费不属于保险责任，不予承担；对精神鉴定报告有异议，未通知保险公司进行共同鉴定，保留申请重新鉴定的权利，对光明法医司法鉴定所鉴定的颅脑损伤十级伤残无异议；对于医药费，保险公司已付10000元，承担的赔偿责任已终止；对误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费应在交强险限额死亡伤残限额内进行赔付；鉴定费属于间接损失，不予承担。 侯磊同意保险公司的质证意见。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。侯磊驾驶鲁Ｌ×××××号牌车辆与张山发生交通事故，致张山受伤，造成伤人道路交通事故属实，一审法院予以确认。该事故经交警部门认定，侯磊承担事故次要责任，张山承担事故主要责任，对该事故认定书的效力应予采信。结合事故发生的原因力及过错程度，一审法院酌定由侯磊与张山按3：7的比例分担事故责任，故对因该次事故给张山造成的损失，应由侯磊按照30%的比例承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。因鲁Ｌ×××××号牌车辆在中路财险日照公司投有交强险，故中路财险日照公司应首先在交强险赔偿限额内赔偿张山因事故造成的损失。对超出交强险限额的损失，应由平安财险日照公司在商业三者险限额范围内对侯磊应当承担的赔偿责任按照事故责任比例进行赔偿。不在保险公司赔偿范围内的部分，由侯磊予以赔偿。 对于张山主张的损失，一审法院依据有关法律规定，分析确认如下：1.医疗费205238.11元，张山提供住院收费票据、门诊收费票据、住院病历、诊断证明等予以证实，予以确认；2.关于交通费，考虑张山受伤后的实际住院治疗及处理交通事故等情况，酌情支持其交通费损失2000元；3.关于护理费，张山要求的护理标准120元/天不超出日照市护工工资的相关标准,经法医鉴定，张山的护理期为180日，故张山的护理费损失为21600元（120元/天×180天）；4.住院伙食补助费8050元（50元/天×161天），张山实际住院161天，张山要求的伙食补助费标准不超出相关规定，予以确认；5.关于营养费，经法医鉴定，张山的营养期为90日，营养费标准酌定为20元/天，故张山的营养费损失为1800元（20元/天×90天）；6.关于残疾赔偿金，保险公司虽对张山的精神伤残等级有异议，申请重新鉴定，但保险公司未有证据证实张山的鉴定存在程序或实体瑕疵，故对保险公司的重新鉴定申请，一审法院不予准许。张山的伤残等级构成七级伤残和十级伤残，张山系城镇居民，山东省上年度城镇居民人均可支配收入为39549元，故张山的残疾赔偿金为332211.60元（39549元/年×20年×42%）；7.关于误工费，张山系城镇居民，故对其要求按照城镇居民人均可支配收入计算误工费的诉讼请求，一审法院予以支持，山东省上年度城镇居民人均可支配收入为39549元。张山的误工时间经法医鉴定，自其受伤之日（2017.12.9）计算至其伤残评定前一日（2018.11.15），计340天，故张山的误工费为36720元（39549元/年÷365天×340天）；8.鉴定费5870元，张山提供鉴定费票据予以证实，予以确认。以上损失共计613489.71元。 对以上损失，首先由中路财险日照公司在交强险责任限额内赔偿张山医疗费10000元（已经赔付）、误工费36720元、护理费21600元、交通费2000元、残疾赔偿金49680元，以上共计120000元；对于超出交强险限额的张山的医疗费195238.11元、住院伙食补助费8050元、营养费1800元、残疾赔偿金282531.60元、鉴定费5870元，共计493489.71元，由平安财险日照公司在商业三者险限额内按照30%的比例赔偿148046.91元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款(六)项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审判决：一、中路财险日照公司在机动车强制责任保险限额范围内赔偿张山各项损失110000元，于判决生效后七日内付清；二、平安财险日照公司在机动车商业三者险限额范围内赔偿张山各项损失148046.91元，于判决生效后七日内付清；三、驳回张山本案的其他诉讼请求。平安财险日照公司已经为张山垫付医疗费50000元，与其赔偿义务相折抵；侯磊已经为张山垫付医疗费5000元，与其赔偿义务相折抵后，从保险公司的赔偿款中支取。案件受理费5122元，减半收取2561元，由张山负担61元，由侯磊负担2500元；财产保全费1270元，由张山负担770元，由侯磊负担500元。 二审中，张山提交其单位工作人员出具的书面证言一份，用以证明其至今生活、工作不能自理。平安财险日照公司质证认为，该证言中证人未出庭作证，单位也未出具张山构成工伤的直接证据，不能作为有效证据采信。本院认证：在证人未经法庭准许并通知出庭作证的情况下，该证言不符合证据的形式要求，本院不予认定。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，侯磊驾驶机动车与张山驾驶的电动二轮车相撞，造成张山受伤的道路交通事故，各方均无异议，本院予以确认。关于张山的精神伤残等级鉴定。日照光明法医司法鉴定所系对张山因事故导致的颅脑实质性损伤而进行伤残等级鉴定，其鉴定范围并不包含对张山精神障碍等状况的评定，鉴定报告第六页所引用的日照市中医医院病历检查“神清，语言流利”的内容亦非精神医学专科检查，故平安财险日照公司仅以张山在颅脑损伤鉴定报告中所引用的非精神医学专科检查来否定精神障碍专科鉴定报告，该项上诉理由明显不具有说服力，本院不予采纳。潍坊市精神卫生中心司法鉴定所对张山精神障碍所作的伤残鉴定，系一审法院在立案前委托作出，鉴定申请人张山并未将平安财险日照公司列为被申请人，因此一审法院未通知平安财险日照公司选择鉴定机构，并无明显不当。考虑一审法院已通知本案原审被告中路财险日照公司选择鉴定机构，且鉴定机构及鉴定人员具有相关资质，鉴定意见并无明显不当，为减少当事人诉累，不予支持平安财险日照公司要求重新鉴定的申请。 综上所述，平安财险日照公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1603元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司日照中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  卜雪雁 审判员  宋海红 审判员  刘丽艳 二〇二〇年二月二十五日 法官助理刘娜 书记员杨晓昀