山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终264号 上诉人（原审原告、被告）：相东滨，男，1980年10月11日出生，住山东省淄博市张店区。 上诉人（原审被告、原告）：淄博华宇房地产开发有限公司，住所地：山东省淄博市张店区新村西路和世纪路路口环齐大厦32层。 法定代表人：曲新宁，总经理。 委托诉讼代理人：部刚，男，系该单位法务主管。 上诉人淄博华宇房地产开发有限公司因与上诉人相东滨劳动争议两案，不服山东省淄博市张店区人民法院(2019)鲁0303民初3987、4056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 相东滨上诉请求：1.判决上诉人相东滨与被上诉人淄博华宇房地产开发有限公司劳动关系自2019年4月8日终止；2.判决淄博华宇房地产开发有限公司于2018年11月30日备案的解除、终止劳动合同证明书无效，并按非法解除、终止劳动合同重新办理解除、终止劳动合同证明书；3.判决淄博华宇房地产开发有限公司支付违反劳动法规定和劳动合同约定解除劳动合同给相东滨造成的工资损失92298.85元，加付应得工资收入25%的赔偿金23074.71元；4.判决淄博华宇房地产开发有限公司支付违反劳动合同法解除终止劳动合同的双倍经济补偿标准的赔偿金30000元，逾期加付赔偿金30000元；5.判决淄博华宇房地产开发有限公司向淄博市人社局就业社保处转移上诉人档案、协助申领失业金；6.判决淄博华宇房地产开发有限公司先予执行相东滨的劳动报酬、赔偿金共计185373.56元。事实和理由：一、《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发[1996]354号）14条规定，固定期限的劳动合同期满后，因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的，视为续订劳动合同。相东滨劳动合同到期时，因为淄博华宇房地产开发有限公司非法解除与相东滨的劳动关系导致的劳动纠纷正在诉讼阶段，所以无法续订劳动合同，淄博华宇房地产开发有限公司也未办理合法的劳动合同终止手续，此种情况完全符合上述法律规定，所以应当视为双方续订劳动合同，直至2019年4月9日（2018）鲁0303民初6489号判决书发生法律效力时终止。（2018）鲁0303民初6489号判决书认定“鉴于双方2018年3月9日签订的劳动合同在2019年2月11日已经到期，合同到期后双方未再续签劳动合同，被告亦未再回原告处工作，上述劳动合同已不能继续履行，故被告（本案上诉人）主张继续履行2018年3月9日双方签订的劳动合同，不予支持”，该认定的是2018年3月9日签订的劳动合同到期后结合当时的情况不适合双方继续履行新的劳动合同，而不是认定劳动合同于2019年2月11日期满，双方劳动合同终止。一审判决将劳动合同到期和劳动合同到期终止混为一谈，相东滨一直在要求公司继续履行劳动合同，所以自2019年2月11日后应当是劳动合同续约，直至2019年4月9日法律判令的不再续约生效。所以涉案劳动关系应当自2019年4月8日终止。二、淄博华宇房地产开发有限公司于2018年11月30日备案的解除、终止劳动合同证明书没有相东滨的签字，这是相东滨提起劳动争议诉讼的原因。（2018）鲁0303民初6489号判决书已经认定淄博华宇房地产开发有限公司行为违反《中华人民共和国劳动合同法》解除或终止劳动合同成立，必然要撤销该解除、终止劳动合同证明书，因此判决公司于2018年11月30日备案的解除、终止劳动合同证明书无效，并按公司非法解除、终止劳动合同重新办理解除、终止劳动合同证明书。三、《中华人民共和国劳动法》第九十八条规定，用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政部门责任改正，对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任；劳部发[1995]223号文第二条也规定，用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失；第三条第一款规定，造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用。因此，相东滨要求淄博华宇房地产开发有限公司支付违反劳动法规定和劳动合同约定解除劳动合同给上诉人造成的工资损失92298.85元，加付应得工资收入25%的赔偿金23074.71元，具有法律依据。四、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。（2018）鲁0303民初6489号判决书依照此规定判决不再履行劳动合同，相东滨有权要求双倍赔偿金30000元。自（2018）鲁0303民初6489号判决2019年4月9日生效至今，被上诉人拒不支付赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第四款规定，上诉人要求加付赔偿金30000元符合法律规定。五、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》四十四条规定，对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决先予执行。本案劳动关系简单，事实清楚、适用法律明确，请求二审法院裁定先予执行，维护劳动者权益。 淄博华宇房地产开发有限公司上诉请求：1.查清事实，依法改判；2.二审上诉费用由上诉人相东滨承担。事实和理由：一、淄博华宇房地产开发有限公司与相东滨解除劳动合同系依据劳动合同法的相关规定作出，不存在非法解除的情形，张店区人民法院（2018）鲁0303民初6489号判决也未作出撤销双方解除劳动合同的裁判。二、双方于2018年6月30日解除了劳动合同，相东滨于2018年7月2日同意并亲笔在通知书中签字办理了工作交接手续，在劳动合同解除后，相东滨也未在公司从事任何工作，2018年11月30日公司为相东滨在人社部门办理了劳动合同的解除备案，因此，淄博华宇房地产开发有限公司不存在违法解除的事实。三、一审判决淄博华宇房地产开发有限公司承担违法解除劳动合同造成相东滨的工资损失75000元无法律依据，判决书中所引用的相关条文都不适用判决书第一项的内容，一审判决第一项内容系适用法律错误。 相东滨、淄博华宇房地产开发有限公司均未提交书面答辩意见。 相东滨向一审法院起诉请求：1.判决被告于2018年11月30日备案的解除、终止劳动合同证明书无效，并按公司非法解除、终止劳动合同重新办理解除、终止劳动合同证明书；2.判决被告支付违反劳动法规定和劳动合同约定解除劳动合同给原告造成的工资损失92298.85元，加付应得工资收入的25%的赔偿金23074.71元；3.判决被告支付违反劳动合同法解除终止劳动合同的双倍经济补偿标准的赔偿金30000元，逾期加付赔偿金30000元；4.判决被告向淄博市人社局就业社保处转移原告档案、协助申领失业金；5.判决先予执行劳动报酬、赔偿金共计185373.56元。 淄博华宇房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：判决不支付相东滨工资损失75000元。 一审法院认定事实：相东滨自2018年1月9日到淄博华宇房地产开发有限公司从事人事主管工作，2018年3月9日双方签订自2018年2月12日至2019年2月11日的劳动合同，此后双方未在签订劳动合同。相东滨试用期结束后月工资为税后10000元。（2018）鲁0303民初6489号生效民事判决书判决双方于2018年3月9日签订的劳动合同在2019年2月11日到期，相东滨未再回淄博华宇房地产开发有限公司工作，劳动合同已不能继续履行。相东滨就其劳动争议事项，向淄博市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，经审理后，该委作出淄劳人仲案字[2019]第155号《仲裁裁决书》，双方当事人对该裁决均不服，均提起诉讼。一审法院认为，法律保护劳动者的合法民事权益。本案中，生效判决书已确定双方之间的劳动合同于2019年2月11日期满，双方劳动合同终止，故相东滨要求判决双方劳动关系自2019年4月8日终止的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。淄博华宇房地产开发有限公司违法解除劳动合同，双方劳动合同于2019年2月11日终止，根据相关司法解释规定，劳动者在仲裁、诉讼期间的劳动报酬应当按照用人单位违法解除劳动合同前劳动者正常劳动应得的工资计算，故相东滨要求淄博华宇房地产开发有限公司支付因违法解除劳动合同的工资损失75000元（2018年7月至2019年2月）的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；其要求加付25%的赔偿金，于法无据，不予支持。双方的劳动合同于2019年2月11日终止，相东滨要求支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，无事实和法律依据，不予支持。相东滨要求确认2018年11月30日备案的解除终止劳动合同证明书无效并要求重新办理的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。双方当事人对仲裁裁决其他内容无异议，予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第五十条之规定，判决：一、被告（原告）淄博华宇房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）相东滨因违法解除劳动合同造成的工资损失75000元；二、被告（原告）淄博华宇房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内为原告（被告）相东滨办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回原告（被告）相东滨其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告（原告）淄博华宇房地产开发有限公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 对于淄博华宇房地产开发有限公司的上诉请求，本院认为，一审法院作出的（2018）鲁0303民初6489号民事判决已经发生法律效力，该判决认定淄博华宇房地产开发有限公司与相东滨解除劳动合同违法，按照劳动合同法的规定，相东滨可以选择与淄博华宇房地产开发有限公司继续履行劳动合同，也可以选择要求用人单位支付赔偿金。淄博华宇房地产开发有限公司于2018年6月30日作出与相东滨解除劳动合同的通知，相东滨于2018年7月10日申请仲裁要求继续履行劳动合同，基于诉讼过程中双方劳动合同已经到期终止，（2018）鲁0303民初6489号民事判决未再判令双方继续履行劳动合同，但不能因此免除淄博华宇房地产开发有限公司应承担的法律责任。在生效判决已经认定淄博华宇房地产开发有限公司违法解除劳动合同的情况下，相东滨未到公司上班不是其个人原因造成，造成未上班期间的工资损失应由淄博华宇房地产开发有限公司赔偿，一审判决对此认定正确，本院予以确认。淄博华宇房地产开发有限公司主张其与相东滨解除劳动合同不属于违法解除与生效判决认定不符，本院不予采纳，对于其上诉主张，本院不予支持。 对于相东滨的上诉请求，本院认为，淄博华宇房地产开发有限公司与相东滨签订的劳动合同期限届满之日为2019年2月11日，因合同到期双方未再续签劳动合同又未形成继续用工关系，因此双方劳动关系于2019年2月11日终止，相东滨认为双方劳动关系于（2018）鲁0303民初6489号民事判决生效日期2019年4月8日终止的上诉请求无法律依据，本院不予支持。因双方劳动合同已于2019年2月11日到期终止，相东滨再要求确认淄博华宇房地产开发有限公司2018年11月30日备案的解除、终止劳动合同证明书无效并要求淄博华宇房地产开发有限公司按照非法解除、终止劳动合同重新办理解除、终止劳动合同证明书，本院不再予以支持。关于相东滨主张淄博华宇房地产开发有限公司支付违法解除劳动合同造成的工资损失问题，本院已在上文中作出认定，不再累述，其主张的工资损失超出部分本院不予支持。关于加付工资收入25%的赔偿金问题，劳动部《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》劳部发[1995]223号和《劳动合同法》对此均作出了相应的规定，按照两者的法律位阶和新法优于旧法的原则，应当适用《劳动合同法》的相关规定。《劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准加付赔偿金。因此，相东滨的该项主张应由劳动行政部门先行处理，相东滨直接提起诉讼本院对此不予审理。在淄博华宇房地产开发有限公司违法解除劳动合同的情况下，相东滨可以主张继续履行劳动合同，也可以主张支付违法解除劳动合同赔偿金，两者不可兼得，从相东滨多次仲裁和诉讼的情况看，其主张与淄博华宇房地产开发有限公司继续履行劳动合同，在生效判决确定劳动合同到期终止无法继续履行的情况下，相东滨又主张了违法解除劳动合同的工资损失，因此相东滨重新要求淄博华宇房地产开发有限公司支付违法解除终止劳动合同赔偿金30000元及加付赔偿金30000元，本院不予支持。关于相东滨主张先予执行劳动报酬、赔偿金问题，不属于劳动争议诉讼的事项，本院对此不予审理。 综上所述，淄博华宇房地产开发有限公司、相东滨的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人淄博华宇房地产开发有限公司负担10元、相东滨负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长  吕桂欣 审 判 员  翟雪利 审 判 员  郭 鹏 二〇二〇年二月二十七日 代理书记员  刘 健