江苏省南通市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏06民终111号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司启东支公司，住所地启东市。 法定代表人：姜仪，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：李红，该公司员工。 被上诉人(原审原告)：樊天石，男，1949年3月15日生，汉族，住启东市。 被上诉人(原审被告)：徐伟，男，1972年7月3日生，汉族，住启东市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司启东支公司(以下简称财产保险公司)因与被上诉人樊天石、徐伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省启东市人民法院(2019)苏0681民初6715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 财产保险上诉请求：撤销原判，依法改判，并由樊天石、徐伟承担诉讼费用。事实与理由：1.伤残等级参与度问题。根据樊天石出院记录记载，樊天石患有椎间盘突出、颈部黄韧带肥厚，此病变既是颈椎损伤的原因之一，也是手术治疗的主要原因。原审鉴定系单方委托鉴定，鉴定结果明显倾向樊天石，应当考虑参与度的问题。原审以咨询法医为由，未支持其公司请求错误。2.车辆属性问题。樊天石的车辆为电动汽车，依据有关规定属于机动车范围。交警部门对案涉事故处理草率，将樊天石的车辆认定为电动三轮车错误。其公司原审中提供了该车辆照片，并要求樊天石提供车辆说明书，以查明车辆最大速度、功率、排量等，并对车辆属性进行检测，原审置事实不顾，违背公平公正。 樊天石、徐伟未辩称。 樊天石向一审法院起诉请求：要求徐伟、财产保险公司赔偿其因交通事故造成的损失计250682.23元，并承担诉讼费用。 一审法院认定事实：一、案涉事故概况：2018年4月27日4时40分左右，徐伟驾驶车牌号为苏Ｆ×××××的小型客车，沿启东市汇龙镇建设路由北向南行驶至民乐路路口时，与沿民乐路由东向西行驶至上述路口的由樊天石驾驶的电动三轮车发生碰撞，致车辆受损、樊天石受伤。本起事故经交警部门认定，由当事人徐伟、樊天石负同等责任。 二、肇事车辆投保情况：徐伟驾驶的苏Ｆ×××××小型客车已在财产保险公司投保了交强险及商业三者险（保险限额150万，附不计免赔率），案涉事故发生在保险期限内。 三、受害人医疗救治概况：事发当日，樊天石至启东市人民医院就诊；后于当日转到南通大学附属医院诊治，住院治疗21天；南通大学附属医院出院当日转入启东市中医院，住院治疗46天；后在启东市人民医院两次住院各治疗3天；后至启东市第三人民医院治疗，共计花去医疗费119478.88元（含救护车费1750元、担架费130元）。 四、受害人伤残等级及受损车辆鉴定情况：樊天石在2019年1月31日通过启东市合作法律服务所委托南通三院司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1、樊天石因交通事故致C5-6左侧椎板骨折、C6左侧横突孔骨折伴不全瘫；左上肢肌力4级评定为八级伤残。2、樊天石取内固物费用约10000元（取内固定物不影响已评定的伤残等级）。3、樊天石误工期限以到鉴定前一日为宜，护理期限以150日为宜（其中2人护理30日、1人护理120日），营养期限以120日为宜。取内固定误工期限以45日为宜，1人护理以15日为宜，营养期限以15日为宜。为此，樊天石花去鉴定费2820元。 五、当事人各项赔偿费用主张情况： 1.樊天石主张医疗费128578.88元（启东市人民医院6977.83元+启东市中医院18689.87元+启东市第三人民医院209.79元+南通大学附属医院92701.39元+后续治疗费10000元）。2.樊天石主张伙食补助费828元（46天×18元/天）。3.樊天石主张营养费1350元[（120+15）天×10元/天]。4.樊天石主张护理费30133.5元[（150+15）天×161.9元/天+9天×100元/天+2520元（21天）]。5.樊天石主张伤残赔偿金155760元（47200元/年×11年×30%）。6.樊天石主张精神抚慰金12000元。7.樊天石主张鉴定费2820元。8.樊天石主张交通费3000元。9.樊天石主张车损2000元。合计336470.38元，其中交强险内赔偿122000元，交强险外赔偿128682.23元，总计赔偿250682.23元。事故发生后，财产保险公司为樊天石垫付医药费10000元。对于有争议部分，法院将根据双方提供的证据予以裁决。 一审法院认为，公民的人身权受法律保护。樊天石因交通事故造成人身伤害，依法有权获得赔偿。樊天石的损失首先应由财产保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿，不足部分，由承保商业三者险的财产保险公司在商业险限额内按责任承担赔偿责任。 依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，法院核定原告的损失如下：1、医药费（含救护车费、担架费及后续治疗费10000元）129478.88元，有相关医疗票据、鉴定报告等为证，法院予以支持。财产保险公司抗辩要求扣除10%非医保用药无依据，本案不予采纳。樊天石提供的2520元护理费票据，在护理费中一并处理。2、伙补费828元（46天*18元/天）。3、营养费1350元[（120天+15天）*10元/天]。4、护理费19806.9元[99.35元/天×2人*30天+99.35元/天*1人*99天+2520元（21天）+99.35元/天*1人*15天]。5、伤残赔偿金155760元（47200元/年×（20－9）年×30%）。6、精神抚慰金酌情支持5500元。7、交通费酌情支持500元。8、车损2000元。9、鉴定费系双方为明确自身损失而支出的必要费用，该费用列入诉讼费部分由法院指定当事人分担。综上，樊天石因本起交通事故造成的各项损失为315223.78元，财产保险公司应在保险范围内赔偿237934.27元。财产保险公司已垫付医药费10000元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条规定，判决：一、财产保险公司于判决生效之日起十五日内支付樊天石227934.27元（已扣除垫付款10000元）。二、驳回樊天石的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费依法减半收取827元，鉴定费2820元，合计3647元，由樊天石负担331元，由财产保险公司负担3316元。 二审中，双方当事人均未提供新的证据。经审查，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。 本院认为，关于伤残等级参与度的问题。樊天石的个人体质状况虽对损害结果的发生具有一定的影响，但此非侵权责任法等法律规定的个人应承担责任的情形，樊天石不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。原审因此未支持财产保险公司关于要求按照损伤参与度确定伤残等级的主张，并无不当。 关于案涉车辆属性的问题。樊天石所驾电动三轮车目前尚未被车辆管理部门纳入机动车范围进行管理，也无法向保险公司投设交强险和商业三者险。财产保险公司虽对案涉车辆属性提出异议，并认为公安部门未按机动车处理，但财产保险公司并未提供依据证明案涉电动三轮车属于必须投保交强险的车辆。故原审对案涉车辆定性正确。 综上所述，财产保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1654元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司启东支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 吴 风 审判员 王建勋 审判员 谭松平 二〇二〇年二月十九日 书记员 王 璐