江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0682民初8114号原告：浙江星星科技股份有限公司，住所地：浙江省台州市椒江区洪家星星电子产业基地4号楼。法定代表人：刘建勋，董事长。委托诉讼代理人：周显根，浙江利群律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡婉瑛，浙江利群律师事务所律师。被告：康迪电动汽车江苏有限公司，住所地：如皋市城北街道花市路177号。法定代表人：晁海林，总经理。委托诉讼代理人：郝诗慧，公司法务。原告浙江星星科技股份有限公司与被告康迪电动汽车江苏有限公司委托合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告浙江星星科技股份有限公司委托诉讼代理人周显根、蔡婉瑛，被告康迪电动汽车江苏有限公司委托诉讼代理人郝诗慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求是：1判令被告立即向原告支付货款计人民币2004600元及自逾期付款之日至付清之日的违约金（违约金按中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍标准计算；其中货款221880元自2019年1月20日起开始计算；货款1782720元自2018年12月31日开始计算）。2、判令被告支付原告模具开发分摊费用计人民币247716元。3、判令被告支付原告保险服务费4800、公证费3060元。4、本案诉讼费用、保全费由被告承担。事实与理由：原被告双方自2018年5月份开始发生集控屏总成业务定作合同关系。双方签订的《外协产品买卖合同》约定：1、《月供货计划通知单》、《价格协议》等，为该合同的有机组成文件。2、被告以电子邮件、传真方式向原告下达《外协采购计划单》，并载明物料名称、规格、型号、数量、交货时间、交货地点等。3、如被告延期付款的，按照中国人民银行同时期关于金融机构计收逾期贷款利率标准支付违约金。合同签订以后，原告根据被告业务订单要求及时组织生产，向被告交付货物，并根据被告要求向被告开具相应的部分货物增值税发票。截止2018年12月31日，被告欠原告货款2104600元。其中原告按被告下达订单要求，已经生产被告未提货货款为1052300元。该货品系原告根据被告要求专为被告生产的产品，该投货物款项也应依法由被告承担支付。被告于2019年2月3日支付原告货款10万元。同时根据双方签订的《价格协议》约定，开发费分摊每套2.52元，分摊数量为10万套。截止起诉前原告已发货及库存数练总计1700套。被告应当按照《价格协议》约定每套2.52元，承担剩余开发分摊费247716元。被告辩称：原告主张的货款不应被支持。1、根据双方签订的《外协产品买卖合同》第15.10条/15.11条及合同附件质量保证协议第6.4.9条约定，原告在停止供货后应在被告方留存质量保证金67058.33元，该部分保证金应在到期应付货款中扣除。2、被告不需要支付原告库存损失。理由：（1）原告是否存在库存损失被告无法知晓；（2）假设原告的确存在库存损失，该损失是否应由被告承担也无法判断；（3）根据双方签订的外协产品买卖合同第12.1/12.3条，原被告之间结算款项的唯一有效凭证是被告向原告每月开具的结算单及原告开具的增值税发票。因此，没有入库结算凭证，被告不需要向原告结算款项。3、关于原告主张的违约金，根据合同12.3条约定，乙方发票入甲方财务账90天后，甲方向乙方支付货款，因此被告不存在延期支付货款的情形。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，原告提交的《外协成品买卖合同》、《价格协议》，外协采购计划单，增值税专用发票、对账单、营业执照、图纸、电子邮件、照片、光盘、公证书，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月，原告（出卖人，以下简称“乙方”）与被告（买受人，以下简称“甲方”）签订《外协产品买卖合同》。甲方系康迪电动汽车集团有限公司下属的子公司。甲方采购的汽车外协产品主要用于甲方的生产使用。本协议所称的外协产品，包括但不限于甲方向乙方采购的各种汽车零部件及其他相关零部件等产品。双方根据《中华人民共和合同法》及相关法律、法规之规定，经友好协商，达成如下一致意见。以供双方共同遵守。1、合同产品：甲方向乙方采购集控屏总成产品。具体详见合同附件《价格协议》。如涉及外协产品价格需要另行商定的，双方应另行签订《价格协议》或《价格调整协议》等作为本合同的附件。2、合同说明：本合同是双方明确约定在一定时期内甲方向乙方采购外协产品的整体性合约。具体的发货日期和交货数量等按甲方下达的《月供货计划通知单》要求进行确定，所涉外协产品价格以双方商定的《价格协议》或《价格调整协议》为依据予以确定并据此进行结算。本合同中所载的《月供货计划通知单》，乙方同意甲方以邮件、传真等方式向其发出，甲方在向乙方下达《月供货计划通知单》时应明确乙方履行外协产品的交货时间、交货数量、交货地点等，未经甲方许可不得变更。乙方同意甲方向乙方下达的《月供货计划通知单》，只要到达乙方有效地接受平台，乙方均予以认可并作为本合同的有机组成部分，与本合同具有同等法律效力，并按《月供货计划通知单》履行其义务。4、产品规格和要求：乙方专为甲方生产或开发的产品，乙方承诺并保证只向甲方或者甲方指定的第三方供应销售，未经甲方事先书面同意，不得将该等产品向其他方进行销售、转让或者作为其汽车或汽车部件的制造、组装、修理进行使用。5、月订单：甲方一般在上一个月月底前向乙方下达下一个月的《月供货计划通知单》，以保证乙方按时供货。乙方在收到《月供货通知单后》2个工作日内进行书面回复，未提出书面回复或异议的，则视为乙方同意接受。当乙方应其自身原因无法完成订单要求时，由乙方承担对甲方所造成的损失。甲方应根据其生产管理系统中所规定的流程，在下达《月供货计划通知单》的同时向乙方提供无约束力可变动的预测订单。乙方在确保正常生产的同时，应注意避免库存积压，并按照预测订单自动调整甲方所需要的安全库存量。当产品将停止采用时，乙方应在接到甲方的书面通知之时立即停止将会造成库存积压的一切生产、采购等各项活动。尽管有上述规定，经乙方确认同意后，甲方才可以要求乙方在《月供货计划通知单》中规定的交货期之前交货、或变更通知单中规定的数量等；同时乙方表示接受甲方提出的要求时并按此要求开展工作。在2.2条中，规定的发货通知方式失效的情况下，甲方可根据实际情况通过采用其他的方式来决定数量及交货期等。10、质量保证：甲方或第三方根据本合同或《质量保证协议》因乙方提供的产品品质不符合要求引发的相关费用包括但不限于甲方或者第三方开具的因质量问题引发的各项款项扣除单据、维修费用单据等，乙方同意无条件按甲方或第三方提供的单据据实予以承担，并同意甲方或使用单位在其应得款项中扣除；前述甲方扣款或扣费行为，乙方承诺并同意不以任何理由、任何方式或在诉讼中提出抗辩或对其不产生法律约束力之主张。12、结算方式：产品经甲方初步验收后，由甲方出具产品初步验收凭证，该凭证是甲方的初验意见，作为甲乙双方的结算凭证。乙方同意以甲方入库数量为依据，并以甲方向乙方开具入库单作为乙方结算款项的唯一有效凭证。甲方向乙方每月开具的入库单数量是指该月度内乙方已经交付给甲方的已入库的初验合格产品数量，包括有隐蔽瑕疵或者缺陷的产品。对于甲方开具的入库单，如乙方认为实际入库的数量和入库单数量不一致的，应在5日内通过双方认可的电子邮件或传真等书面方式向甲方提出异议；如5日内乙方没有提出异议的，视为乙方同意甲方开具的入库单。乙方凭甲方每月开具的入库单向甲方开具增值税发票；乙方发票入甲方财务账60天后甲方向乙方支付货款（货款结算以银行承兑汇票或电子方式支付）对以届付款期限但甲方尚未付清的货款，因涉及甲方鉴定出质量问题产生索赔的，乙方同意作为产品质量保证金无息留存于甲方。甲乙双方在进行货款结算之前，乙方须对甲方因产品在上线过程中的料废、售后过程中质量索赔单进行签字确认，并由甲方财务在此批次应付款项中扣除经乙方签字确认质量索赔款项；如乙方拒绝签字确认，需双方对质量索赔款项达成一致后，甲方才予以支付乙方此批次货款；如乙方对甲方提出的质量赔款等事项拒绝签字确认的，甲方有要顺延付款，甲方实施该等行为，乙方同意不视为甲方付款违约。甲方有权决定从货款中扣除经双方协商的因产品质量不合格、供货不及时而造成的相关一切损失的索赔金额；仍不能付清上述索赔金额，则乙方应在提出索赔的90天内付清剩余金额。14.违约责任。如果是甲方原因造成延期付款的，按照中国人民银行同时期关于金融机构计收逾期付款利息标准支付违约金。32.本合同经甲方法务部审核，双方法定代表人或者授权代表签字，并加盖公章之日起生效。本合同有效期限自2018年1月1日起至2019年12月31日终止。附件一:双方在价格协议中约定，物料编码为09790807,物料名称:集控屏总成，产品价格1065.57元，开发费分摊2.52元，分摊数量10万套，价格小计，（含税、元）1238元，价格有效期2018年1月1日，至2018年12月31日.备注：如有分摊的，在先期供货的约定台套分摊。约定分摊台套后的产品价格中不得包含开发费用（在产品分摊期间，产品价格降价部分不含开发费分摊）。最优惠价格承诺：出卖人保证本协议项下的所有产品价格低于出卖人销售给买受人同类市场其他公司的同期产品价格或同类市场上同期产品在合法竞争下最低价格的10%。附件三：质量保证协议。6.4.9乙方应在停止向甲方提供零部件之前60天，向甲方缴纳保证金。乙方同意保证金按照以下公式进行核算，具体先由甲方预留乙方最后两个半月货款或前推12个月的月均货款的2.5倍（按多者者执行），不足部分甲方再向乙方追缴。保证金核算公式：（T＋6）×月均索赔费用＋近2年发生的退换车费用＋近2年发生的召回费用，其中：T-零部件质保期，如多个零部件，按最长质保期计算；月均索赔费用—最近36个月正常供货发生索赔费用的月平均值；该保证金将用于乙方停止向甲方供零部件后，发生市场的索赔、召唤及损失补偿费用以及发生批量质量问题的情况、私自将备件销往市场等支付相应违约费用的情形。在供应商停止供货前的最后一批供货零部件质保期满后，甲方将保证金的剩余部分不计息退还给乙方。2018年5月23日、8月10日，被告向原告发出《外协采购计划单》，采购集控屏总成1700套，订单编号分别为KDRG18052301和20180810103,交货地点为江苏省如皋市经济技术开发区花市北路177号。2018年10月19日，原告根据被告公司人员的指示，向被告开具了260套集控屏总成金额为321880元的浙江增值税专用发票。2018年8月自9月期间，原告共向被告发送的850套集控屏总成。2018年12月5日，原告向被告发送电子邮件，核对开票数和收货数。告之尚有已生产备货1000套，催促被告取货，被告未有回应。2019年2月3日，被告付款10万元。2019年12月2日，原告申请浙江省台州市东海公证处对放置在浙江省台州市椒江区洪家星星电子产业基地A12幢3楼保全现场的集控屏总成产品库存现状及清点数量进行保全证据公证，工作记录显示现场存放集控屏总成251个纸箱中，其中247个纸箱内存放7个集控屏总成，1个纸箱内存放1个集控屏总成，1个纸箱内存放6个集控屏总成，2个纸箱内存放3个集控屏总成，共有1742个集控屏总成。照片和视频内容与实际情况相符。另查，原告主张的公证费已在另案中进行了处理。审理中，被告未能举证每月向原告开具入库单。根据原告的申请，本院于2019年9月16日对被告的银行账户采取了诉讼保全措施。为此，原告支付诉讼保全全费5000元，保全保险费4800元。本院认为，原被告之间签订的《外协产品买卖合同》虽名为买卖合同，但结合合同内容，当事人的当庭陈述，可以认定本案系定作合同纠纷。此合同系双方当事人的真实意思表示，且合法有效，双方均应恪守。本案争议焦点主要有以下三个问题，第一，被告抗辩的预留质保金的主张是否成立。第二，对于原告库存的850套集控屏总成是否应当给付货款。第三，原告主张的违约金是否合理。关于争议焦点一，本院认为不应该在案涉货款中预留质保金。理由是：首先，预留质保金的条件未成就。双方签订的合同约定质保金预留的条件为双方未能继续发生业务关系，供应商停供。根据本案查明的事实，双方于2018年签订的合同至起诉时尚在有效期内。双方并未协议解除该合同。原告并未停止向被告供货，且目前尚有1000台集控屏总成库存在原、被告仓库中，尚未结算。预留质保金的条件未成就。其次，被告未能提供计算预留质保金的具体数额依据。比如各零部件的质保期、36个月正常供货发生索赔费用的月平均值。因此对被告的该抗辩不予支持。关于争议焦点二，根据当事人的陈述和本院采信的证据可以判定，原告已生产完毕未交付的850套成品，系根据被告的订单指令而进行生产的，未能将库存的货物交付给被告，原因在被告。被告抗辩合同约定对结算方式是被告每月开具结算单、原告根据结算单开具税票以后三个月被告才完成支付款项义务。但庭审中被告未能举证其每月向原告开具了结算单使原告开具税票。故本院对被告的抗辩不予支持。被告应当按照合同约定的价格，支付库存850套产品的货款。关于争议焦点三，合同约定，如果是甲方原因造成延期付款的，按照中国人民银行同时期关于金融机构计收逾期付款利息标准支付违约金。本案中，对原告交付的850套产品，虽然原告开具的260套产品的税票，尚有590套未开票，未开票的原因非原告。同时根据庭审的举证，2018年12月5日的电子邮件，原告库存的850套产品未交付的原因也在被告。故对原告要求计算该部分违约金的主张予以支持。应该从该电子邮件以后三个月开始计算违约金。对于已交付的850套产品，其中260套价值321880元，因2019年2月3日被告付款10万元，欠221880元。因260套的开票日期为2018年10月19日，故原告要求计算违约金的时间从原告主张2019年1月20日起算，本院予以采信。其余1440套产品的货款1782720的违约金，应该从2019年3月6日开始起算。此外，根据附件一《价格协议》的约定，模具开发分摊费的数是10万套，开发费每套分摊2.52元，计25.2万元。现在原告已完成模具开发并产生了相应的费用。由于被告怠于履行合同，故对于未分摊的98300套模具开发分摊费247716元，被告应当承担。对于原告主张的公证费，已在另案中处理，本院不作处理。原告在诉讼中支出的保全保险费4800元，系被告违约引发的诉讼造成，是原告必要支出。该支出为原告的损失，被告应予赔偿。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十三条之规定，判决如下：一、被告康迪电动汽车江苏有限公司于本判决生效后十日内给付原告浙江星星科技股份有限公司货款2004600元，同时自行向原告浙江星星科技股份有限公司提取850套集控屏总成。二、被告康迪电动汽车江苏有限公司于本判决生效后十日内给付原告浙江星星科技股份有限公司违约金（以221880元为本金，从2019年1月20日起，按照中国人民银行同期贷款利率1.5倍计算，至2019年8月19日。从2019年8月20日起，至还款完毕之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.5倍计算；以17827200为本金，从2019年3月6日起，按照中国人民银行同期贷款利率1.5倍计算，至2019年8月19日。从2019年8月20日起，至还款完毕之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率的1.5倍计算）。三、被告康迪电动汽车江苏有限公司于本判决生效后十日内给付原告浙江星星科技股份有限公司模具开发分摊费247716元。四、被告康迪电动汽车江苏有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告浙江星星科技股份有限公司4800元。五、驳回原告浙江星星科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果被告康迪电动汽车江苏有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24820元，保全费5000元，合计29820元，由被告康迪电动汽车江苏有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费24820元（户名：江苏省南通市中级人民法院；帐号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  金 铎人民陪审员  陈星星人民陪审员  许应泉二〇二〇年二月二十八日法官 助理  刘雅娟书 记 员  唐诗浩