重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0112民初29144号 原告：谢英，女，汉族，1968年12月4日出生，住重庆市江津市。 委托诉讼代理人：刘云长，重庆市江津区西湖法律服务所法律工作者。 被告：重庆弘萱建筑劳务有限公司，住所地重庆市渝北区回兴街道宝圣大道902号巴山夜雨10幢4-7-2，统一社会信用代码9150011208465158XU。 法定代表人：高强，职务不详。 原告谢英与被告重庆弘萱建筑劳务有限公司劳动争议一案，本院于2019年11月19日立案后，依法由审判员万园薇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢英及其委托诉讼代理人刘云长到庭参加了诉讼。被告重庆弘萱建筑劳务有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告谢英向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间的劳动关系自被告收到民事诉状副本之日即2019年12月2日解除；2.被告赔偿原告工伤保险待遇损失219847.5元，包括医药费1677.5元、住院伙食补助费248元（8元/天×31天）、护理费2480元（80元/天×31天）、停工留薪期待遇52200元（400元×21.75天×6个月）、一次性伤残补助金95700元（8700元/月×11个月）、一次性医疗补助金39462元（6577元/月×6个月）、生活津贴12180元（8700元÷30天×60天×70%）、鉴定费400元、交通费500元、二次手术费15000元；诉讼费被告承担。事实和理由：2018年12月初，原告到被告承建的两江新区“万科中央公园两路组团C分区C120-1/03地块、C127-1/03号地块项目”工地从事钻井工作。2018年12月10日，原告在工作中受伤，后经认定为工伤，伤残等级为8级。原告就所应当享有的工伤待遇诉至法院，请求判如所请。 被告重庆弘萱建筑劳务有限公司未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2018年12月10日，原告在工地作业过程中受伤。原告伤后被送往重庆长城医院住院治疗31天。经诊断为：1.右胫骨Pilon骨折（AO-OTA分型C2型）；2.右腓骨下段粉碎性骨折；3.胸12、腰1椎体压缩性骨折；4.右踝部软组织伤。出院医嘱为：2月13日该院专家门诊复查，根据复查情况指导功能锻炼；术后1、3、6、12月分别来该院复查。原告入院当日支付挂号费5元。出院后支付复查费1672.5元。 2019年7月22日，重庆两江新区社会保障局作出渝两江保障伤险认字[2019]938号认定工伤决定书，认定原告所受伤为工伤。 2019年8月6日，原告向重庆两江新区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2019年10月14日，该委作出两江劳初鉴字[2019]772号初次鉴定结论书，认定原告所受伤为伤残捌级，无生活自理障碍。原告为此支付鉴定费400元。 2019年11月7日，原告向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付医药费1677.5元、住院伙食补助费248元、护理费2480元、停工留薪期待遇52200元、一次性伤残补助金95700元、一次性医疗补助金39462元、生活津贴12180元、鉴定费400元、交通费500元、二次手术费15000元，上述工伤保险待遇共计219847.5元。同日，该委作出渝北劳人仲不字[2019]第261号不予受理通知书，以原告已达到法定退休年龄为由，不予受理原告的仲裁请求。 2019年11月26日，本院依法向被告邮寄起诉状副本等诉讼材料。2019年12月3日，该邮件被退回。 庭审中，关于工作情况。原告陈述：原告是被告公司班组长吴某某喊去工地的，是吴某某下面的工人；原告在现场受安全员等多人管理，工资是吴某某从被告处领取后发放给工人，原告并未领取过工资；原告认为与被告不是劳动关系，被告应承担用工主体责任；原告同意工资按照受伤上年度社平工资计算。 关于二次手术费。原告陈述，该笔费用是根据出院时候的医生口头医嘱主张的，当时医生说可能会有二次手术费来取钢板等，费用大概15000元左右。 上述事实，有原告的陈述、不予受理通知书、工伤认定决定书、鉴定结论书、鉴定费收据、病历、医药费发票等证据在案为证，足以认定。 本院认为，根据原告关于工作情况的陈述及原告的自认，原、被告双方不存在劳动关系。故对原告要求确认双方劳动关系于2019年12月2日解除的诉讼请求，本院不予支持。但原告所受伤依法经行政部门认定为工伤，被告应当承担用工主体责任，支付原告工伤保险待遇。 关于原告工资标准。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，故被告应对原告的工资情况承担举证责任。由于被告未对原告工资情况进行举证，而原告要求按照其受伤上年度社平工资计算其本人工资符合法律规定，故本院以2017年重庆市社会平均工资6106元/月为标准计算原告工资。 关于一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受11个月按本人工资计算的一次性伤残补助金。因此，被告应支付原告一次性伤残补助金67166元（6106元/月×11个月）。 关于一次性医疗补助金。《工伤保险条例》第三十七条及《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，原告应享受6个月的一次性工伤医疗补助金，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。因原告与被告不存在劳动关系，故不存在解除劳动关系上年度职工月平均工资，本院酌情参照双方具有劳动关系情况下解除劳动关系时上年度职工月平均工资作为计发基数。被告的起诉状副本于2019年12月3日退回本院，故一次性工伤医疗补助金应按照2018年重庆市职工月平均工资6814元/月作为基数计算。原告要求按照6577元/月的标准计算系对自身权利的处分，本院予以确认，故被告应支付原告一次性医疗补助金39462元（6577元/月×6个月）。 关于停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》以及原告的伤情，原告的停工留薪期应为6个月。故被告应支付原告停工留薪期工资36636元（6106元/月×6个月）。 关于鉴定期间生活津贴。原告于2019年8月6日申请鉴定，鉴定结论作出的时间为2019年10月14日，故被告应当支付原告该期间的生活津贴9825.75元（6106元÷21.75天×50天×70%）。 关于鉴定费。原告支付鉴定费400元，此款被告应当支付原告。 关于伙食补助费、护理费。原告共住院31天，被告应支付原告伙食补助费248元（31天×8元/天）、护理费2480元（31天×80元/天）。 关于医疗费，原告为治疗此次工伤支付医药费1677.5元，此款应由被告承担，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 关于二次手术费，原告在本案中已经请求过一次性工伤医疗补助金，且原告未对二次手术费产生的相应金额及依据进行举证，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。 关于交通费。《工伤保险条例》第三十条规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费从工伤保险基金支付。本案中，原告未到统筹地区以外就医，其主张被告支付交通费无法律依据，本院不予支持。 综上，被告应支付原告一次性伤残补助金67166元、一次性医疗补助金39462元、停工留薪期工资36636元、鉴定期间生活津贴9825.75元、鉴定费400元、伙食补助费248元、护理费2480元、医疗费1677.5元，共计157895.25元。 被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担不能答辩、举证、质证、辩论的法律后果。 据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告重庆弘萱建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告谢英一次性伤残补助金67166元、一次性医疗补助金39462元、停工留薪期工资36636元、鉴定期间生活津贴9825.75元、鉴定费400元、伙食补助费248元、护理费2480元、医疗费1677.5元，共计157895.25元。 二、驳回原告谢英其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆弘萱建筑劳务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  万园薇 二〇二〇年二月十三日 书记员  刘 睿