河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初11594号原告（反诉被告）：中建七局安装工程有限公司，住所地郑州市金水区北环路72号，统一社会信用代码91410100268024564P。法定代表人:肖俊生,董事长。委托诉讼代理人：党正，系公司员工。委托诉讼代理人:樊富强,河南铭高律师事务所律师。被告（反诉原告）：新郑中石油昆仑燃气有限公司，住所地新郑市薛店镇豫04省道南侧（花庄村），统一社会信用代码91410184698724624L。法定代表人：陆奇，董事长。委托诉讼代理人：王政文，河南陆达律师事务所律师。委托诉讼代理人：**，河南陆达律师事务所律师。原告中建七局安装工程有限公司（以下简称“中建七局”）诉被告新郑中石油昆仑燃气有限公司（以下简称“中石油公司”）建设工程施工合同纠纷一案，及反诉原告中石油公司诉反诉被告中建七局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月6日受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并进行了审理。中建七局的委托诉讼代理人樊富强、中石油公司的委托诉讼代理人王政文、**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中建七局向本院提出本诉诉讼请求，请求判令：（以变更诉讼请求为准）1、中石油公司支付拖欠原告工程款62319.97元；2、中石油公司支付原告违约金2104092.48元；3、本诉诉讼费由中石油公司承担。事实与理由：2010年1月27日，原、被告双方签订建设工程施工合同，编号为ZZNH-GCSG-2010-01，合同对工程的价款、工期、违约责任等进行了约定。合同签订后原告进场施工，2011年3月工程完工验收合格交付被告使用至今。2012年11月原告将该项目工程结算书交付被告，经原告派赵顺生不断催促未果，原告又多次向被告发律师函催促，2018年10月12日，被告才最终在结算书上盖章，确认总价款为622798.97元。经原告催促至2011年12月7日被告共计支付312170元，后经过赵顺生不断催促，2019年1月28日被告再支付141709元，2019年10月被告又付106600元，剩余款项一拖再拖没有支付。原告完工且该工程2011年3月竣工验收交付被告使用，2012年11月原告把结算书给被告，但被告故意拖延不予审定，已经违反合同第6.2.2条约定“待工程验收合格后30日内办理结算手续”，构成违约。且被告故意拖延到2018年10月12日才审核结算。同时被告不支付工程款也违反合同第17.1.3条约定的违约责任。因被告严重违约，应当承担相应违约责任。为维护原告的合法权益，特起诉至法院。被告中石油公司辩称，根据案件事实和原告起诉状，原告所诉的工程款尾款62319.97元不应该再支付；原告所述的违约事实不存在，其所诉违约金2104092.48元没有事实基础和法律依据。1、原、被告所签的《建设工程施工合同》是包工不包料的固定总价合同，总价245000元，被告已经给付560479元，已经多支付人工费144507.66元，原告所诉的工程款尾款62319.97元不应该再支付。《施工合同》第4.1条约定：承包方式是包工不包料；第6.1.1条约定：合同总价24.5万元，采用固定总价承包的合同，除材料、机械台班可以调整外，在本合同执行期间，合同价款不做任何调整。在原告多次拖延工期情况下，被告仍然按约支付工程款，截止2011年12月7日被告共支付312170元。后来，原告多次找被告，把其重复用工或懈怠施工所产生的费用、材料及机械台班费用向被告以各种非法方式索要，由于工程量无法确定，原、被告共同委托审计机构河南大光华工程造价咨询事务所有限公司进行工程量审计。根据2018年11月22日审计单位出具的《建筑安装工程结算书》，工程量定为622798.97元，这其中还包括远远超过245000元的人工费。基于此，被告仍然在2019年1月28日支付原告141709元，在2019年10月又支付106600元，除了245000元外，这些费用中包含了额外计算的人工费144507.66元，远远大于原告起诉的62319.97元，因此，被告不应该再支付原告所诉的62319.97元。2、原告所诉的违约金2104092.48元，没有事实基础和法律依据。违约金的存在是以违约为前提的，本案合同金额245000元，被告已经按时履行完毕；审计工程量价值622798.97元中，多出的377798.97元属于增加的工程量，该增加的工程量没有约定付款节点、计算标准、违约条款等，其工程量只能靠审计结算书来确定，其中增加的人工费144507.66元，被告本不应该支付原告，被告将通过反诉向原告追索；该377798.97元增加的工程量没有合同约定，《施工合同》也没有明确约定可以适用或参考《施工合同》，被告并没有违约。综上所述，应当驳回原告的诉讼请求。反诉原告中石油公司向本院提出反诉诉讼请求，请求判令：1、中建七局返还中石油公司多支付的人工费144507.66元；2、反诉费由中建七局承担。事实与理由：2010年1月27日，反诉原告与反诉被告签订编号为：ZZNH-GCSG-2010-01的《建设工程施工合同》，双方约定工程总价款为24.5万元，此价作为拨付工程款及工程预付款的依据，采用固定总价承包的合同，除双方约定的材料、机械台班可以调整的以外，在本合同执行期间，合同价款不做任何调整。承包方式为包工不包料。在施工过程中，反诉被告施工拖沓，或重复用工或懈怠施工等，导致工期多次拖延。在反诉原告及时付款的情况下，反诉被告仍然多次以增加了大量工作量为由向反诉原告索要工程款，截止至2019年10月反诉原告向反诉被告支付工程款共计560479元。在双方2018年11月22日的建筑安装工程结算书审计的各项费用中，反诉原告发现，反诉被告的部分增项均为人工费，根据双方签订的《建设工程施工合同》，双方采用包工不包料固定总价的工程计量方式，对于人工费已经包含在24.5万元的合同价款中，反诉被告在竣工结算中提交了大量的工期延误、误工等人工费的增量签证单，明显的向反诉原告多索要了人工费用共计144507.66元。现反诉被告向贵院提起诉讼，要求反诉原告再支付工程款62319.97元及200余万违约金，此行为严重的侵犯了反诉原告的合法权益，为了维护反诉原告的合法权益，特提起反诉。反诉被告中建七局辩称，中石油公司的反诉没有事实和法律依据，不能成立。中石油公司没有按照合同履行完成付款义务是客观事实，不存在多付劳务费的情况，因为合同约定的合同价款为24.5万元，虽然不做任何调整，但是因为合同内容的设计变更，现场变更，材料代用等增加了工程量，同时合同约定工程造价以监理及甲方共同验收合格包括现场签字的工程量计算。且除了编号为2010-101的合同外，双方还签订了2010-019号合同，增加了工程量。且因为中石油公司供的材料严重不合格，造成了工期延误，有签证为证。关键是双方最终在原告报请的结算金额为747715.64元的基础上，经中石油公司审定案涉的工程价款为622798.97元，根本不是中石油公司称的24.5万元。请求驳回中石油公司的反诉。本院认定事实如下：2010年1月27日，（建设单位、甲方）中石油公司与（施工单位、乙方）中建七局签订《建设工程施工合同》（合同编号：ZZNH-GCSG-2010-01），合同主要内容为：3、工程概况：3.1工程名称:新郑中石油公司薛店调压计量站安装工程，3.2工程地点：新郑市薛店镇，3.3工程内容：管道安装施工，3.4资金来源：建设单位自筹。4、承包方式及承包范围：4.1承包方式：包工不包料。4.2承包范围：管道预制安装、管道的过路顶管、通球、强度试验和气密性试验……。5、合同工期：开工日期：2010年1月31日，竣工日期：2010年2月24日，合同工期总日历天数：22天。6、合同价款与结算：6.1本工程合同价款按6.1.1确定，6.1.1本工程合同价款为￥24.5万元（人民币贰拾肆万伍仟元整）此价作为拨付工程款及工程预付款的依据，采用固定总价承包的合同，除双方约定的可以调整的以外，在本合同执行期间，合同价款不做任何调整。A、可以调整的有：材料、机械台班。B、合同范围内的设计变更、现场变更、材料代用等，乙方不得以任何理由拒绝执行。采用清单价格承包的合同，清单价格已包含完成合同内容所需要的所有直接成本、间接成本，以及其他费用、利润等。工程造价以监理及甲方共同验收合格的工程量计算。C、现场借工按150元/工日，变更、签证计时工按50元/小时。6.2、工程拨款与结算：6.2.1本合同自乙方进场之日起2日内，甲方按合同价款30%拨付工程预付款。6.2.2施工过程中，在经工程师确认工作量后2日内甲方支付工程进度款，在工程竣工前支付总额不得超过合同价款85%。预留合同价款5%质量保证金后，其余工程款待工程竣工验收合格后30日内办理结算手续。17、违约责任：17.1.1不按时拨付工程预付款，每逾期一日，向乙方支付违约金施工费用的千分之三，17.1.3无正当理由不支付工程结算价款，每逾期一日，向乙方支付违约金剩余工程费用的千分之三。《建筑安装工程结算书》载明：经中建七局申请，涉案工程中石油公司审核金额为622798.97元。中建七局认可中石油公司支付工程款560479元，中石油公司对此数额无异议，但认为该560479元中包含其多支付的人工费、材料、机械台班费。双方均认可，涉案工程已完工并交付使用。以上事实，有当事人的陈述、《建设工程施工合同》、工程结算书、工程量签证单、银行转账凭证、本案庭审笔录等相关证据予以证明。本院认为，中建七局与中石油公司签订的《建设工程施工合同》，系双方的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的禁止性规定，合同合法有效，双方均应按合同内容履行自己的权利与义务。双方均认可，涉案的中石油公司薛店调压计量站安装工程已交付使用，根据中建七局提交的《工程结算书》，能够证实经中石油公司审核确认涉案工程的工程款为622798.97元，根据庭审调查及银行转账凭证也能够证实中石油公司已支付560479元，故中石油公司应当支付下余工程款62319.97元。关于违约金，合同17.1.3约定“无正当理由不支付工程结算价款，每逾期一日，向乙方支付违约金剩余工程费用的千分之三”,该约定超出了法律规定，应当予以调整。中建七局提交的工程结算书没有注明审核时间，而中石油公司提交的工程结算书载明的审核时间为2018年11月22日，因涉案工程已实际交付使用，中石油公司实际欠付工程款为62319.97元，考虑到中建七局的实际损失及合同履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，本院认为中石油公司支付的违约金应当自2018年11月22日起计算至付清62319.97元之日止，按年利率24%计算。关于中石油公司反诉要求中建七局返还多付的人工费144507.66元，其依据是合同6.1.1约定的合同价款245000元为固定总价。本院认为，工程结算书中中建七局、中石油公司均加盖其各自公司印章，对涉案工程的总工程款进行审核确认，双方虽然没有另外签订书面变更合同，但工程结算书即是对合同变更工程款的进一步确认，由此对于中石油公司的反诉请求及其本诉辩称意见本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条之规定，判决如下：一、被告新郑中石油昆仑燃气有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中建七局安装工程有限公司支付工程款62319.97元，并支付违约金(以62319.97元为基数，自2018年11月22日起至付清之日止，按年利率24%计算)；二、驳回原告中建七局安装工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告新郑中石油昆仑燃气有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费24128元，由原告中建七局安装工程有限公司负担23014元，由被告新郑中石油昆仑燃气有限公司负担1114元；反诉案件受理费1595元，由反诉原告新郑中石油昆仑燃气有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  徐亚磊人民陪审员  王建军人民陪审员  赵文峰二〇二〇年二月十六日代理书记员  张 豪