湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘12刑终533号原公诉机关湖南省会同县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨古树，男，1973年8月12日出生于湖南省会同县，侗族，初中肄业，无业，户籍所在地湖南省会同县，现住湖南省会同县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年11月27日被会同县公安局决定监视居住，2019年6月11日被逮捕。现押会同县看守所。辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。湖南省会同县人民法院审理湖南省会同县人民检察院指控原审被告人杨古树犯贩卖毒品罪一案，于二〇一九年十月二十八日作出（2019）湘1225刑初118号刑事判决。原审被告人杨古树不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。根据相关规定，本院依法通知怀化市法律援助中心指派律师为上诉人提供辩护，怀化市法律援助中心指派湖南怀天律师事务所律师罗宜燕担任本案上诉人的辩护人，现已审理终结。湖南省会同县人民法院判决认定：1、2018年9月16日23时许，吸毒人员李某向被告人杨古树联系购买200元的甲基苯丙胺（冰毒），李某通过微信付款100元给杨古树（另欠毒资100元）后，杨古树从家中将一个重约0.2克甲基苯丙胺包子扔下楼给李某。2、2018年9月17日2时左右，李某又向杨古树联系购买200元的甲基苯丙胺，杨古树收到李某用微信支付的毒资200元后从家中将一个重约0.2克甲基苯丙胺包子扔下楼给李某。3、2018年11月14日14时许，杨古树收到吸毒人员刘某用微信支付的毒资200元后，从家中将一个重约0.2克甲基苯丙胺包子扔下楼给刘某。另查明，杨古树归案后如实供述了上述事实并当庭自愿认罪，认罪态度较好。原判认定上述事实有到案经过、微信截图及提取笔录、指认笔录及照片、辨认笔录、户籍资料、证人李某、黄某等人的证言、被告人杨古树的供述等证据在卷予以证实。该院认为，被告人杨古树违反国家对毒品管理的法律法规，多次非法贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。杨古树如实供述自己罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人杨古树犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。上诉人杨古树上诉提出：1、2018年9月16日和9月17日其贩卖毒品给李某，应算贩卖毒品一次，原判认定其两次贩卖毒品不当；2、其系初犯，且如实供述自己罪行，原判量刑过重。辩护人罗宜燕提出：上诉人系初犯，贩卖毒品数量不大，且具有如实供述的量刑情节，原判量刑过重。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院予以确认。上述事实，有下列经原审庭审质证并查证属实的证据予以证明：1.接报案登记表、立案决定书，证明公安机关于2018年9月20日决定对杨古树贩卖毒品一案立案侦查。2.湖南省会同县公安局禁毒大队出具的到案经过、会同县公安局行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书，证明2018年11月14日上诉人杨古树在湖南省会同县林城镇二桥附近被会同县公安局民警抓获。同日，因吸食毒品被会同县公安局分别决定行政拘留十五日和强制隔离戒毒二年。同年11月27日因消化道异物残留被监视居住。3.扣押决定书及扣押物品、文件清单，证明公安民警对上诉人杨古树持有的黑色OPPO手机依法予以扣押的事实。4.提取笔录及微信红包、微信转账、微信扫码截图，证明（1）2018年9月16日23时35分，李某通过微信扫码收取人民币400元，23时36分微信转账给杨建龙300元，23时37分支付杨古树微信红包100元，23时38分杨古树收取李某购买毒品的微信红包100元；（2）2018年9月17日1时45分李某收取张某的微信转账200元,1时47分支付杨古树微信红包200元，1时49分杨古树收取李某购买毒品的微信红包200元；（3）2018年11月14日13时54分，杨古树收取刘某微信转账人民币200元。5.指认笔录及照片、卡口抓拍截图，证明（1）公安机关调取2018年9月16日23时许至9月17日2时许会同县林城镇攀龙桥附近的卡口抓拍截图及监控视频，证人黄某指认她和李某一起找杨古树购买甲基苯丙胺的时间、地点及经过；（2）刘某指认与杨古树交易毒品的现场位置，位于会同县林城镇攀龙桥桥头川湘粉店楼上。6.辨认笔录及照片，证明证人李某、黄某辨认出杨古树就是2018年9月16日、9月17日在会同县林城镇攀龙桥桥头将甲基苯丙胺卖给李某的人。7.证人李某的证言，证明2018年9月16日晚，她与张某、杨建龙在会同县华天大酒店吸食甲基苯丙胺。张某玩手机游戏赢了钱，微信转账给她400元，要她转300元给杨建龙后用余下的100元去购买甲基苯丙胺。当晚23时许，她与黄某骑摩托车到会同县林城镇攀龙桥桥头杨古树家楼下，她给杨古树发了100元微信红包，说欠他100元。杨古树丢下来一个黄芙蓉王烟盒，里面装有一个重约0.2克的甲基苯丙胺包子。她与黄某回到华天酒店，与张某、杨建龙一起吸食。9月17日凌晨2时许，张某又给她发了200元微信红包，让她去购买甲基苯丙胺。她与黄某再次骑摩托车到杨古树家楼下，她给杨古树发了200元微信红包，杨古树丢下来一个槟榔袋子，里面装有一个重约0.2克的甲基苯丙胺包子。后她与黄某回到华天酒店，与张某、杨建龙一起吸食。8.证人黄某的证言，证明2018年9月16日23时许，她与李某骑摩托车到会同县林城镇攀龙桥桥头杨古树家楼下，李某通过微信联系杨古树后，向杨古树购买了一个甲基苯丙胺包子。9月17日凌晨2时许，李某说张某给她微信转账了200元钱要她去买甲基苯丙胺，她就与李某再次骑摩托车到杨古树家楼下，李某向杨古树购买了一个甲基苯丙胺包子。9.证人张某的证言，证明2018年9月16日晚，他与李某、杨建龙在会同县华天酒店吸食甲基苯丙胺。他玩手机游戏赢了400元，因微信零钱不能提现，他叫李某通过微信扫码代他收取这400元。后他叫李某转账300元给杨建龙，余下100元拿去买甲基苯丙胺。当晚23时许，李某和黄某买回甲基苯丙胺供四人吸食。9月17日凌晨，他微信转账给李某200元。凌晨2时许，李某和黄某买回甲基苯丙胺供四人吸食。10.证人刘某的证言，证明2018年11月14日13时许，他在会同县林城镇攀龙桥桥头以人民币200元的价格向杨古树购买了约0.2克甲基苯丙胺。11.户籍资料，证明上诉人杨古树的身份信息情况及其犯罪时已达到刑事责任年龄。12.上诉人杨古树的供述：2018年9月16日23时许，他在会同县林城镇攀龙桥桥头以人民币100元的价格贩卖0.2克甲基苯丙胺给李某，李某说欠他100元；2018年9月17号凌晨2时许，他在会同县林城镇攀龙桥桥头以人民币200元的价格贩卖0.2克甲基苯丙胺给李某；2018年11月14日下午，他在会同县林城镇攀龙桥桥头以人民币200元的价格贩卖0.2克卖甲基苯丙胺给刘某。本院认为，上诉人杨古树违反国家毒品管理法规，明知是毒品而多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。归案后，杨古树能如实供述犯罪事实并认罪，可以从轻处罚。杨古树上诉提出“2018年9月16日和9月17日其贩卖毒品给李某，应算贩卖毒品一次，原判认定其两次贩卖毒品不当”的上诉理由，经查，杨古树在侦查阶段供述其两次贩卖甲基苯丙胺给李某，且有证人李某、黄某等人的证言、微信收款记录等证据相印证，形成完整的证据锁链，足以认定其两次收款、交货贩卖毒品的事实。故杨古树提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。杨古树上诉提出及辩护人罗宜燕辩护提出“原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，原判根据杨古树的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，在法定量刑幅度内对其作出处罚并无不当，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王宏刚审判员  龚俊利审判员  陈燕琳二〇二〇年二月七日法官助理向杉杉书记员杨雅淇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：(一)向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的;(二)在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的;(三)向在校学生贩卖毒品的;(四)组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的;(五)国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的;(六)其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。