贵州省长顺县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔2729民初1730号原告：刘峰，男，1958年9月16日生，布依族，住贵州省长顺县。委托诉讼代理人：刘晏伶，女，1988年1月17日生，布依族，住西宁市城东区，系原告之女。被告：林知明，男，1964年4月8日生，汉族，住福建省福州市仓山区。原告刘峰与被告林知明合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月15日立案后，依法适用简易程序,于同年12月6日公开开庭进行了审理，原告刘峰及其委托诉讼代理人刘晏伶，被告林知明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘峰向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告一次性退还原告入股资金247000元整；2.依法判令被告支付原告违约金74100元整；3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2018年2月向被告负责经营的贵州省黔顺永合现代农业发展有限公司位于红岩片区的菜场进行入伙，并签订了《合伙协议》，协议约定，原告入伙资金为200000元，原告于2018年2月22日将200000元转账到被告的银行账户，并约定每三个月分红一次。但经过一年半的合伙，被告从未进行过分红，导致协议不能继续履行，双方在自愿的情形下协商终止合伙关系，并于2019年7月17日签订《终止合股协议书》，该协议书约定：被告应当向原告支付247000元，于本协议签订之次月起，每月30日前最少支付20000元，该费用最终在一年内支付完毕。若被告未按时支付以上款项，原告有权将被告菜场内生产的蔬菜进行变卖，变卖所得价款用以抵扣前述款项。同时还约定若被告违反本协议的约定，迟延付款的，原告有权按照本协议总额的30%(即74100元)向原告支付违约金。协议签订后，被告一直未履行过付款义务，原告多次催要，被告均以各种理由推脱，原告了解到被告菜场的蔬菜产量还不错，因此提出按照协议约定，将菜场产出的蔬菜拿去出售用以抵扣欠款，但是被告不同意，甚至表明如果原告去拿蔬菜，那么就要报警处理，且要以黑恶势力举报原告。明明是被告违约在先，且双方有协议约定，原告在合法行使自己的权利，却受到被告的威胁，被告的此种恶劣行为不应受到法律的保护。综上所述，特诉请法院依法判如所请。被告林知明辩称，事实并不是原告说的那样，2018年4月3日刮龙卷风，菜都没有了；2018年6月8日下暴雨，菜全部被淹没；2018年12月30日下大雪，菜也全部被冻；2019年5月份干旱，菜也没有了；2019年6月9日涨洪水，菜也没有了。原告于2018年2月8日入伙，2019年7月17日原告说退股，被告说不行，菜都被洪水淹没了，现在没有钱，之后原告的女婿钱政文半夜窜门进来，找被告要钱，被告说没有钱，厂里面的人都知道此事。2019年菜被洪水淹没，保险公司赔款17.2万元，公司的法定代表人牟勇将17.2万元扣除了部分，然后打款给原告13万余元，原告全部都拿走，期间，菜场里的员工工资也没有支付，被告从福建开来的车辆，抵押29600元给长顺县鼓扬镇红岩村菜场的超市，用于支付员工的工资，至今车都还没有拉回来。原告的合伙资金是20万元，但是从牟勇的那里拿了13万多元。菜场都没有了，合伙双方要共担风险共享收益。原告刘峰围绕其诉讼请求，依法提交以下证据供法庭质证：1.入股协议书复印件1份。拟证实2018年初，原告就被告负责经营的贵州省黔顺永合现代农业发展有限公司位于红岩片区的菜场进行入伙，并签订《合伙协议》的事实；2.转账凭证复印件1份。拟证明2018年2月22日，原告通过其女婿钱政文向被告转账200000元入伙资金，履行了入伙义务的事实；3.《终止合股协议书》原件1份。拟证明由于被告未按照合伙协议的约定进行分红，双方共同协商后原告退伙，经双方共同结算，被告应当退回原告入伙资金247000元的事实；4.欠条复印件1份。拟证明被告尚欠原告入伙资金247000元的事实；5.2019年10月20日菜场销售收入打印件1份。拟证明双方在合伙期间存在盈利，被告没有支付款项，因而构成违约；6.（2014）亭东商初字第0002号《民事判决书》、（2014）盐民终字第01280号《民事判决书》，拟证明由于被告的行为根本违约，基于合同法第108条之规定，原告可向被告主张全部欠款，包括未到期部分。经质证，被告对原告提交的证据1、2、3、4的真实性无异议，但认为原告提交的证据3是原告当场写的，因为被告的人身不安全，迫于无奈才签订的协议，证据4《欠条》虽是被告本人书写，但是因为被胁迫后迫于无奈才写的。对原告提交的证据5的真实性、合法性、关联性不予认可，对原告提交的证据6认为与本案无关联不予认可。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院审查认为，关于《终止合股协议书》、《欠条》的效力问题，被告辩解受到原告的威胁，因其人身不安全，才迫于无奈签字，庭审中当庭询问该份证据形成时的过程，被告陈述：签订退伙协议时有原、被告两人在厂办公区的一间屋子内，隔壁有原告女婿钱政文、菜场员工小罗及贵州省黔顺永合现代农业发展有限公司的老总牟勇等人在打麻将。从整个过程来看，被告完全有时间有机会有条件在原告有威胁被告人身安全或财产安全的语言或行为时采取报警等合法途径维权，并非必须签订违背真实意思表示的合同，故被告辩解《终止合股协议书》、《欠条》系受胁迫而签订无证据加以证明，因此其辩解理由不能成立，本院不予采信。关于证据5，因该证据系打印件，证据来源不明，且无其他相关证据佐证，故本院不予采信。关于原告提交的证据6因与本案无关联性，不作为本案认定案件事实的依据。被告林知明围绕其辩解理由，向本院提交《合伙协议》供法庭质证，拟证明原告入伙的事实。经质证，原告认为《合伙协议》有两份，郑福生将股份转给被告，原告入伙的是后一份协议，两份协议内容一致。本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述，结合本院审查确认的证据，本院认定以下事实：贵州省黔顺永合现代农业发展有限公司在长顺县鼓扬镇红岩片区经营菜场，该公司股东为牟勇、福州永合有机农业开发有限公司，各持有50%的股份，因股东之间发生分歧，将该菜场分割经营。2018年2月13日，原告刘峰（合同甲方）与福州永合有机农业开发有限公司（合同乙方）签订《合伙协议》，协议内容为：1.甲方自愿就乙方负责的菜场片区入伙，入伙资金20万元，介于乙方已实际出资87万元，乙方系外地人，甲方是本地人，参与菜场大量事务，故甲方占股15%。2.入伙资金20万元于2018年2月22日转账给乙方的委托代理人林知明账户。3.每三个月分红一次，以甲方交付入伙资金时间为准，分红时扣除人员工资等支出，甲方应分盈利部分的15%。4.分红不得无故拖延，若连续两次无故不分红，则甲方可以要求退伙，乙方需一次性将甲方的入伙资金全部退还（按实际清算余额进行分配）。5.乙方应当向甲方如实告知菜场的经营状况和财务状况。6.甲方对于其入伙前的债务不承担任何责任，对于入伙后的债务，在入伙资金限额内承担责任。7.甲方参与菜场的经营管理，共担风险、共享收益。8.合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。9.合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙中的财产份额享有合法继承权的继承人，从继承开始之日起，取得合伙人资格。有下列情形之一的，应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人财产份额：（一）继承人不愿意成为合伙人；（二）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；(三)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。10.合伙事务终止后，需进行清算，对甲方入伙后购置的财务设备等按份进行分割。甲方刘峰、乙方福州永合有机农业开发有限公司的法定代表人郑福生分别在合同甲方、乙方处签名，乙方处加盖贵州省黔顺永合现代农业发展有限公司公章。2018年2月22日，甲方刘峰即将合伙资金20万元转入乙方指定的委托代理人林知明在贵阳银行账户，此后，双方开始合伙经营，因乙方在外地，合伙事务由甲方刘峰负责经营管理。2019年3月，福州永合有机农业开发有限公司退出贵州省黔顺永合现代农业发展有限公司，其所持股份转让给被告林知明，2019年3月5日，原告刘峰（甲方）与被告林知明（乙方）签订《合伙协议》，将原合伙协议中乙方的权利义务转让给被告林知明（除分红时间由三个月更改为一个月外，其余内容与原合伙协议内容一致），合伙事务仍由原告刘峰经营。因未分红，原告刘峰提出退伙，2019年7月17日，原告刘峰与被告林知明签订《终止合股协议书》，内容为：甲方于2018年2月向乙方负责经营的贵州省黔顺永合现代农业发展有限公司位于红岩片区的菜场进行入伙，并签订了《合伙协议》，协议约定:甲方入伙资金为247000元(贰拾肆万柒仟元整)，并于2018年2月22日将20万元转账给乙方的银行账户。并约定每三个月分红一次，但截至目前，末进行过分红。现因种种原因导致协议不能继续履行，双方在自愿的情形下协商终止双方的合股关系，并就相关事宜进行如下约定：1.菜场现有的固定资产归乙方所有。2.乙方向甲方共支付247000元(贰拾肆万柒仟元整)(包含甲方的入股资金在内)于本协议签订之次月起，每月30日前最少支付2万元，该费用最终在一年内支付完毕。若乙方未能按时支付以上款项，甲方有权将乙方菜场内生产的蔬菜进行变卖，变卖所得价款用以抵扣前述款项。3.自本协议书签订之日起，关于菜场或公司所享有的对外债权以及对外所负的债务均由乙方自行承担，与甲方无关。4.自本协议书订立之日起，菜场经营过程中的应收款和应付款等原合作经营期间的所有事务，概由乙方负责料理，应收款归乙方所有，应付款由乙方负担。5.自本协议书订立之日起，甲方应遵守诚实信用原则，保守合作经营期间的商业秘密，不得有损于对方之行为。6.若乙方违反本协议的约定，迟延付款的，甲方有权要求乙方按照本协议总额的30％(即74100元)向甲方支付违约金。同日，被告林知明向原告刘峰出具《欠条》，内容为“今欠刘峰247000元（贰拾肆万柒仟元整）款项，该款项为刘峰的退股资金，本人承诺在一年内还清，若不还清，按照《终止合伙协议书》来执行。”，被告林知明签名捺印，落款日期为2019年7月17日。因被告未按时履行支付义务，原告因此诉至本院，引起诉争。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，原告刘峰与被告林知明签订书面《合伙协议》，对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项明确约定，符合个人合伙的情形。由原告刘峰出资20万元，被告林知明出资87万元购买设备并投入生产，为合伙事务原、被告已作实际的投入，完成了合伙事宜，现原告退伙，双方应进行退伙清算，双方当事人虽未提交退伙清算的依据，但是合伙双方签订了退伙协议，并对退伙财产的归属、债权债务、应收款、应付款明确约定，即被告退还原告投资款247000元，合伙项目红岩菜场的所有财产包括应收账款、应付账款、债权债务由被告林知明享有和承担，因此《终止合股协议书》视为双方退伙清算的依据。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条规定，合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理。故原告主张被告应退还原告入股资金247000元的理由成立，本院予以支持。关于原告诉请的违约金74100元，因双方之间的基础法律关系系个人合伙，理应共担风险，共享收益，双方签订的合伙协议第4条亦注明退伙时“按实际盈亏清算结算”，结合双方合伙经营事务的现状，原告主张违约金的理由不能成立。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告林知明于本判决生效之日起十五日内退还原告刘峰入股资金247000元；二、驳回原告刘峰的其他诉讼请求。案件受理费3058元（已减半收取），由被告林知明承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员 唐 敏二〇二〇年二月十三日书记员 袁望雄