湖南省宜章县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1022刑初15号 公诉机关湖南省宜章县人民检察院。 被告人欧阳亮，男。因犯容留他人吸毒罪，于2016年9月29日被广东省乐昌市人民法院判处有期徒刑六个月，于2017年1月14日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月27日被宜章县公安局刑事拘留，同年10月30日由该局执行逮捕。现羁押于宜章县看守所。 指定辩护人欧阳文盛，湖南宜林律师事务所律师。 湖南省宜章县人民检察院以湘宜检公诉刑诉[2019]232号起诉书指控被告人欧阳亮犯贩卖毒品罪，于2020年1月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省宜章县人民检察院指派检察员唐英明出庭支持公诉，被告人欧阳亮及其辩护人欧阳文盛均到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省宜章县人民检察院指控： 1、2019年9月24日19时许，被告人欧阳亮在宜章县梅田镇上寮村1组通往5组的小路上，贩卖200元钱的冰毒给伍某。 2、2019年9月25日13时许，被告人欧阳亮在宜章县梅田镇柳树街飞宏网吧的入口处，贩卖200元钱的冰毒给黄某某。 3、2019年9月26日9时许，被告人欧阳亮与黄某某通过电话约好在宜章县梅田镇柳树街飞宏网吧的入口贩卖200元钱的冰毒给黄某某，其在从住处出门时被民警抓获。 被告人欧阳亮到案后如实供述了罪行。 公诉机关用以证实上述事实的证据如下：1、物证；2、书证；3、证人证言；4、被告人供述和辩解；5、鉴定意见；6、勘验、检查、辨认笔录。 公诉机关认为，被告人欧阳亮多次贩卖少量毒品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人欧阳亮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚；其在第三次犯罪时，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；其自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。结合本案的犯罪事实及被告人自愿签署《认罪认罚具结书》等情节，建议判处被告人欧阳亮二年十个月以上三年二个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人违法所得400元，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，应当予以追缴。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提起公诉，请依法判处。 被告人欧阳亮对起诉书指控的无异议，并当庭认罪。 被告人欧阳亮的辩护人欧阳文盛对定性无异议。量刑上提出以下意见：1、被告人欧阳亮到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，属于坦白；2、被告人欧阳亮第三次犯罪属于犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚；3、被告人自愿签署《认罪认罚具结书》，具有积极认罪的表现。综上建议对被告人处三年以下有期徒刑。 经审理查明：1、2019年9月24日19时许，被告人欧阳亮在宜章县梅田镇上寮村1组通往5组的小路上，贩卖200元钱的冰毒给伍某。 2、2019年9月25日13时许，被告人欧阳亮在宜章县梅田镇柳树街飞宏网吧的入口处，贩卖200元钱的冰毒给黄某某。 3、2019年9月26日9时许，被告人欧阳亮与黄某某通过电话约好在宜章县梅田镇柳树街飞宏网吧的入口贩卖200元钱的冰毒给黄某某，其在从住处出门时被民警抓获。 2019年9月26日，被告人欧阳亮到案后如实供述了罪行。 上述事实，有公诉机举证并经法庭质证的下列证据予以证实，足以认定。 1、物证：公安机关扣押的透明封口袋41个，白色可疑晶体一包；2、书证：扣押物品决定书、扣押物品清单、户籍资料、公安机关出具的到案经过、欧阳亮手机截屏照片、疑似毒品称量笔录、疑似毒品取样笔录、广东省乐昌市人民法院(2016)粤0281刑初207号《刑事判决书》、释放证明；3、证人黄某某、伍某、黄某先、黄某康证言；4、被告人欧阳亮供述与辩解；5、鉴定意见；6、勘验、检查、辨认、指认笔录等。 本院认为，被告人欧阳亮明知是毒品而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人欧阳亮犯贩卖毒品罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人欧阳亮被抓获后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人欧阳亮在第三次犯罪时，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人欧阳亮曾因容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。对于被告人欧阳亮的辩护人提出被告人欧阳亮具有的其他法定从轻处罚情节及酌定从轻处罚情节的辩护意见，本院予以采纳。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十三条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人欧阳亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；（罚金限判决生效后十日内缴纳清。） （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月26日起至2022年9月25日止。） 二、被告人欧阳亮犯罪所得赃款400元，继续追缴，予以没收，上缴国库；公安机关扣押的毒品0.46克，予以没收，交有权处理机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份副本三份。 审 判 长  曾国萧 人民陪审员  樊友海 人民陪审员  彭华珍 二〇二〇年二月十一日 书 记 员  谢雪梅 附：相关法律规定 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 ...... 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 ...... 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条月被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 …… 第六十七条...... 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重” （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； ...... 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条第（一）项在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；......