江西省景德镇市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣02刑终11号 原公诉机关景德镇市珠山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴士强，绰号“黑皮”，男，1986年1月21日出生于江西省，汉族，初中文化，无业，户籍地景德镇市，住所地景德镇市。2007年4月27日因犯盗掘古文化遗址罪被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六千元，2014年4月19日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于景德镇市看守所。 上诉人（原审被告人）程涛，男，1969年7月2日出生于江西省，汉族，高中文化，无业，户籍地及住所地景德镇市。1995年7月10日因犯流氓罪被景德镇市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；2014年4月17日因犯故意伤害罪被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑一年；2016年5月31日因犯容留他人吸毒罪被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于景德镇市看守所。 原审被告人胡定海，绰号“大板”，男，1968年4月27日出生于江西省，汉族，初中文化，无业，户籍地景德镇市，住所地景德镇市。1983年9月30日因犯抢劫罪、流氓罪被江西省高级人民法院判处有期徒刑五年；1990年3月24日因犯盗窃罪被江西省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，实行劳动改造，以观后效，剥夺政治权利终身；2016年4月19日因犯非法持有枪支罪被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于景德镇市看守所。 原审被告人邵健康，男，1974年8月19日出生于江西省，汉族，初中文化，个体户，户籍地及住所地景德镇市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月28日被取保候审，2018年11月16日被逮捕，同年11月19日被德镇市公安局珠山分局取保候审。现在家。 原审被告人张水钱，男，1984年6月13日出生于江西省浮梁县，汉族，初中文化，无职业，户籍地江西省浮梁县，住所地景德镇市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕，同年12月13日被景德镇市珠山区人民检察院取保候审。现在家。 原审被告人陈建华，绰号“拐手”，男，1967年7月12日出生于江西省，汉族，初中文化，无业，户籍地景德镇市，住所地景德镇市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕，同年12月13日被景德镇市珠山区人民检察院取保候审。现在家。 原审被告人李俊峰，绰号“办子”，男，1977年12月13日出生于江西省，汉族，初中文化，无业，户籍地及住所地景德镇市。1997年12月12日因犯抢劫罪被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑三年；2001年5月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年；2002年9月6日又因犯故意伤害罪被景德镇市昌江区人民法院合并判处有期徒刑七年；2008年12月22日因犯放火罪被江西省浮梁县人民法院判处有期徒刑七年。2013年6月5日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于景德镇市看守所。 原审被告人余忠事，男，1964年1月8日出生于江西省，汉族，初中文化，无业，户籍地景德镇市，住所地景德镇市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月4日被景德镇市公安局珠山分局取保候审。现在家。 原审被告人秦飞，男，1985年7月8日出生于江西省，汉族，初中文化，无业，户籍地景德镇市，住所地景德镇市。2007年3月29日因犯盗掘古文化遗址罪被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年9月4日被景德镇市公安局珠山分局取保候审，2019年3月26日被景德镇市珠山区人民法院决定逮捕，同月29日景德镇市公安局珠山分局执行逮捕时被景德镇市看守所决定暂不收押，2019年12月4日再次被景德镇市珠山区人民法院决定逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。 景德镇市珠山区人民法院审理景德镇市珠山区人民检察院指控被告人胡定海、吴士强、程涛、邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞犯开设赌场罪一案，于2019年12月10日作出（2019）赣0203刑初40号刑事判决。宣判后，原审被告人吴士强、程涛不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人吴士强、程涛、原审被告人胡定海、邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2018年7月初，被告人胡定海、吴士强、程涛在景德镇市珠山区新村西路日新超市对面的“品味楼”餐馆吃饭期间，胡定海提议在该餐馆包厢内开设赌场，吴士强和程涛同意，三人作为股东平均分配盈利。之后，程涛同品味楼餐馆老板即被告人邵健康谈妥由邵健康提供餐馆包厢开设赌场，赌场的午餐和晚餐则由邵健康供应。2018年7月10日至8月30日期间，胡定海、吴士强、程涛在珠山区新村西路品味楼餐馆二楼包厢内开设赌场，利用扑克牌打“九点半”的方式召集多人进行赌博并从中“抽头”牟取不正当利益。其中，胡定海、吴士强负责赌场的日常管理、发放分红和赌场工作人员工资。此外在胡定海、吴士强等人的安排下，被告人张水钱负责赌场“抽头”，被告人李俊峰、秦飞负责在赌场跑腿打杂，被告人余忠事、陈建华负责为赌场望风和换零钱。 至案发为止，该赌场总计非法获利约15万元。被告人胡定海每天支付张水钱、李俊峰、陈建华、余忠事100-200元的工资，每天支付邵健康饭钱700元左右，剩下的钱由胡定海、吴士强、程涛三人平分。另外，吴士强会从自己的获利中支付秦飞的工资。 2018年8月30日，公安机关在珠山区新村西路品味楼餐馆抓获被告人胡定海、吴士强、程涛、张水钱、陈建华、李俊峰、邵健康、余忠事、秦飞及参赌人员、放账人员。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.书证： （1）户籍信息，证实被告人胡定海、吴士强、程涛、邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞的具体身份信息。 （2）刑事判决书、释放证明，证实被告人胡定海、吴士强、程涛、李俊峰、秦飞的前科及刑满释放情况。 （3）抓获经过，证实2018年8月30日下午，公安机关接到群众举报后，在景德镇市珠山区新村西路日新百货对面居民楼二楼抓获组织赌博的本案九名被告人。 （4）现场照片，证实查获赌场时现场的情况，桌子上有扑克牌及现金。 （5）扣押决定书、扣押清单、现金缴款单，证实案发后，公安机关从被告人胡定海处扣押人民币4900元和扑克牌2副；从被告人邵健康处扣押人民币3800元；从被告人余忠事处扣押人民币4000元；从被告人陈建华处扣押人民币3500元；从被告人李俊峰处扣押人民币2000元。 （6）行政处罚决定书，证实邵建华、刘新贵、朱森平、吴建华、冯少辉、江达清、刘道华、陶小强、朱知金因赌博等被公安机关行政处罚。 2.参赌人员邵建华、刘新贵、朱森平、吴建华、冯少辉、江达清、刘道华、陶小强、朱知金的证言，证实2018年7月初，景德镇市珠山区新村西路日新超市对面二楼“品味楼”餐馆有人赌博，主要负责人是“大板”和“黑皮”，“小张”负责抽水，还有其他工作人员，赌场吃饭不收钱，主要赌博方式是用扑克牌打“九点半”，比点子大小。2018年8月30日，该九人在赌场赌博或放账，之后和赌场老板、工作人员都被公安机关抓获。 3.被告人的供述与辩解： （1）被告人胡定海的供述与辩解，证实2018年7月中旬左右，其和“黑皮”、程涛在景德镇市珠山区新村西路日新超市对面的“品味楼”餐馆吃饭，其提出在餐馆合伙开一家赌场，“黑皮”、程涛同意了。第二天开始，其三人就叫人到餐馆包厢内赌博，主要是玩“九点半”，至被查获，期间每天都营业。其叫了张水钱负责抽水，“办子”跑腿打杂，发工资给其他人员，还有两名望风人员“老余”和“拐子”，秦飞和“黑皮”是搭档，有时帮“黑皮”拿分红。赌场平均每天抽水3000元钱左右，付邵健康700元饭钱，还要支付张水钱、“老余”、“拐子”、“办子”等人的工资，根据获利情况，每人每天50-200元，剩余的钱其和“黑皮”、程涛三人平分。邵健康经常到包厢内看看，知道包厢内赌博情况。 （2）被告人吴士强的供述与辩解，证实的赌场经营时间、人员与被告人胡定海的供述一致，另提出个人获利三万元左右，被告人秦飞是其叫到赌场帮忙的，主要负责跑腿打杂，从其的分红中拿钱给秦飞，约给了2800元左右。 （3）被告人程涛的供述与辩解，证实2018年7月初，其和“大板”、“黑皮”在邵健康经营的景德镇市珠山区新村西路日新超市对面的“品味楼”餐馆吃饭，“大板”提出要在餐馆开赌场，其问过邵健康后，邵健康同意了。工作人员的工资及开支由“大板”负责，“大板”拿了些钱给其，都被赌博输了及日常开支用掉了。 （4）被告人邵健康的供述与辩解，证实2018年7月中旬左右，程涛和其说想在其经营的“品味楼”餐馆的一个包厢里开赌场，其同意了。其每天给他们提供饭菜，每天2餐大概700元左右，当日结算。 （5）被告人张水钱的供述与辩解，证实2018年7月初至被查获，其在景德镇市珠山区新村西路日新超市对面的“品味楼”餐馆包厢内的赌场负责抽水，赌场老板是“大板”、“黑皮”和程涛，基本每天赌场获利3000元左右，赌场内还有“老余”负责望风和换零钱，陈建华负责望风，秦飞是“黑皮”的朋友，在赌场打杂，“办子”也在赌场打杂。一般情况下，其每天工资200元，生意差的时候就100元。 （6）被告人李俊峰的供述与辩解，证实的赌场经营时间、人员与被告人张水钱的供述一致，其是胡定海叫来赌场负责跑腿打杂，还有每天胡定海拿钱给其，其再转交给望风的“老余”和“老陈”，其每天工资100-200元。 （7）被告人陈建华的供述与辩解，证实的赌场经营时间、负责人与被告人张水钱的供述一致，其于2018年7月20日左右到赌场负责望风，每天得100元工资。 （8）被告人余忠事的供述与辩解，证实的赌场经营时间、负责人与被告人张水钱的供述一致，其是“大板”叫去赌场帮忙望风的，其在赌场总共获利4000元左右。 （9）被告人秦飞的供述与辩解，证实的赌场经营时间、人员与被告人张水钱的供述一致，其在赌场帮忙，和服务员、跑腿的差不多，吴士强给了其2800元左右，“大板”给了其1000元左右。 4.辨认笔录，证实被告人余忠事、邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰分别辨认出被告人吴士强、胡定海、程涛是开设赌场的人，被告人吴士强（“黑皮”）、胡定海（“大板”）、程涛亦互相辨认出对方是一起开设赌场的人。 原审法院认为，被告人胡定海、吴士强、程涛违反国家有关社会管理规定，合伙开设赌场供他人赌博，情节严重，被告人邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞明知他人开设赌场仍提供场地或帮忙抽水、望风等，情节严重，九名被告人的行为均构成开设赌场罪，应予处罚。公诉机关指控的主要事实和罪名成立。被告人胡定海、吴士强、程涛、秦飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的开设赌场罪，是累犯，应当从重处罚。被告人胡定海、吴士强、程涛是赌场的组织者、召集者，是主犯；被告人邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞在开设赌场犯罪过程中起次要或辅助作用，是从犯，应减轻处罚。被告人胡定海、吴士强、邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。综上，根据被告人胡定海、吴士强、程涛、邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条的规定，作出如下判决：（一）被告人胡定海犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币五万元；（二）被告人吴士强犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元；（三）被告人程涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五万元；（四）被告人邵健康犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；（五）被告人张水钱犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；（六）被告人陈建华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；（七）被告人李俊峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元；（八）被告人余忠事犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；（九）被告人秦飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元。（十）未随案移送的扣押的违法所得和作案工具扑克牌，由扣押机关景德镇市公安局珠山分局依法处理。 上诉人吴士强提出，其并未盈利，其行为不构成开设赌场罪。 上诉人程涛提出，其未参与开设赌场，其在开设赌场的过程中，仅起到了桥梁介绍作用，其不应认定为主犯。 本院二审查明的事实和证据与一审判决认定的事实和证据相同。证明本案犯罪事实的证据均经过一审庭审举证、质证，并经二审查证属实，来源合法，客观真实，能够证明本案事实，依法予以确认。 关于上诉人吴士强提出，其并未盈利，其行为不构成开设赌场罪的意见。经查，原审被告人胡定海、程涛等人的供述、证人邵建华等人的证言，均证明吴士强在开场赌场中获得了盈利，且吴士强在公安侦查阶段对开设赌场获利亦供认不讳。上诉人吴士强的上诉意见不予支持。 关于上诉人程涛提出，其未参与开设赌场，其在开设赌场的过程中，仅起到了桥梁介绍作用，其不应认定为主犯的意见。经查，上诉人吴士强、原审被告人胡定海均供述称与程涛一起合伙经营赌场，原审被告人邵健康、张水钱等供述称程涛是赌场老板。上诉人程涛亦供认其在开设赌场的过程中，起到了桥梁和介绍作用。综上，上诉人程涛的行为构成开设赌场罪，且其在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。上诉人程涛的意见不予支持。 本院认为，上诉人吴士强、程涛、原审被告人胡定海、邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞为获取非法利益，开设赌场，其行为构成开设赌场罪，且属于情节严重。上诉人吴士强、程涛、被告人胡定海在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。原审被告人邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞明在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，依法给予减轻处罚。上诉人吴士强、程涛、原审被告人胡定海、秦飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的开设赌场罪，是累犯，应当从重处罚。胡定海、吴士强、邵健康、张水钱、陈建华、李俊峰、余忠事、秦飞归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  耿丽萍 审判员  沈晓洁 审判员  罗明华 二〇二〇年二月十八日 法官助理唐东勇 书记员李洁