贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔23民终2662号 上诉人（原审原告）：贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州普安县三板桥镇云庄村，统一社会信用代码91520000770594757D。 负责人：黄友军，系该煤矿总经理。 委托诉讼代理人：张文波，男，系该煤矿副总经理。 委托诉讼代理人：黄礼政，贵州政睿律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：崔茂昌，男，1963年12月13日出生，汉族，住贵州省盘州市柏果镇包家村二组。 委托诉讼代理人：陆万荣，贵州贝顺律师事务所律师。 上诉人贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿（以下简称“万胜恒通云庄煤矿”）因与被上诉人崔茂昌劳动争议纠纷一案，不服贵州省普安县人民法院（2019）黔2323民初1607号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年11月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 万胜恒通云庄煤矿上诉请求：1.撤销一审判决,并在查清事实的基础上改判;2.一、二审诉讼费用由被上诉人崔茂昌承担。事实及理由：1.2018年7月1日起施行的《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条规定:“工伤职工或者其近亲属与用人单位对停工留薪期发生争议或需要延长停工留薪期的,可以在工伤职工临床治愈或医疗终结后向管辖地市、州劳动能力鉴定委员会提出停工留薪期(含延长期)确认申请,并提供《工伤认定决定书》、医疗机构有效的诊断证明及完整病历等材料。市、州劳动能力鉴定委员会自受理申请之日起30日内作出停工留薪期(含延长期)确认结论。”,一审在没有“停工留薪期(含延长期)确认结论”的前提下酌情按3.5个月认定上诉人支付被上诉人停工留薪期工资18,352.84元没有法律依据；2.关于一次性伤残就业补助金,《贵州省关于贯彻实施新修订(工伤保险条例)有关问题的意见》第七条规定:“十级伤残最高3个月,最低1个月”,根据被上诉人的伤情和我矿的实际经营状况,按3个月计算显然过高,上诉人认为应1个月支付即可；3.上诉人提起诉讼后,一审法院判决上诉人支付被上诉人79356.88元(含一次性伤残就业补助金10487.34元、停工留薪期工资18352.84元、一次性伤残就业补助金36705.69元、一次性工伤医疗补助金15731.01元、鉴定费320元、住院伙食补助费260元;并对上诉人已支付的2500元相应扣减),一审判决书中出现了两笔“一次性伤残就业补助金”,这样必然导致上诉人重复赔偿；4.被上诉人是掘进工程队负责人陈敬明找来的,他的劳动报酬是掘进工程队负责人陈敬明直接负责发放,不与上诉人发生直接关系,不应由上诉人承担责任。 被上诉人崔茂昌二审答辩称，一审认定事实清楚，审判程序合法，但酌情认定停工留薪期为3.5个月于法无据，请求驳回上诉，改判崔茂昌的停工留薪期为4.5个月。 万胜恒通云庄煤矿向一审法院起诉请求：1.判决万胜恒通云庄煤矿不按普安县劳动人事争议委员会普劳人仲裁字［2019］11号仲裁裁决书的内容支付崔茂昌的工伤保险待遇；2.诉讼费用由崔茂昌承担。 一审法院认定事实：2018年9月12日23时左右，崔茂昌在万胜恒通云庄煤矿井下支护过程中，不慎被滑落的工字钢横梁砸伤右脚，自2018年9月18日进入普安县人民医院住院治疗，于2018年10月9日出院，在普安县人民医院共计住院21天，诊断为右脚第2、3趾骨骨折。后在盘州市柏果镇卫生院做钢针取出术，住院治疗5天。崔茂昌前后住院治疗的天数共计为26天。崔茂昌于2018年11月5日向黔西南布依族苗族自治州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，黔西南布依族苗族自治州人力资源和社会保障局于2018年12月10日作出黔西南州人社工伤认字（2018）第6-166号认定工伤决定书，认定崔茂昌的右足第2、3趾近节趾骨骨折伤害符合工伤认定范围，现确定为因工受伤。黔西南州劳动能力鉴定委员会于2019年1月25日作出黔西南州劳动能力鉴定结论书（NO：20190308），鉴定崔茂昌为伤残十级。崔茂昌申请劳动能力鉴定支付鉴定费320元，崔茂昌的医疗费用由万胜恒通云庄煤矿付清。万胜恒通云庄煤矿除已支付的医疗费之外另向崔茂昌支付了2,500元。因崔茂昌申请劳动仲裁，普安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月3日作出普劳人仲裁字［2019］11号仲裁裁决：一、确认申请人与被申请人的劳动关系解除；二、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金36,705.69元、一次性工伤医疗补助金15,731.01元、一次性伤残就业补助金15,731.01元、停工留薪期工资23,596.52元，鉴定费320元、伙食补助费260元，以上各项工伤保险待遇共计92,344.22元，扣除被申请人已支付申请人的2,500元，被申请人还应向申请人支付工伤保险待遇共计89,844.23元；三、驳回申请人申请被申请人支付其医疗费3,680元、护理费7,200元、交通费1,000元的仲裁请求。另查明，2017年贵州省城镇单位就业人员平均工资为62,924元，月平均工资为5,243.66元，普安县劳动人事争议仲裁委员会作出普劳人仲裁字［2019］11号仲裁裁决系依据贵州省2017年就业人员平均工资标准相应计算。 一审法院认为：本案的争议焦点为停工留薪期的认定及一次性伤残就业补助金的认定问题。针对停工留薪期认定的问题，崔茂昌虽提出需经市、州级劳动能力鉴定委员会鉴定，但双方均不能提交工资发放清册以致一审无法委托相关机构对停工留薪期进行认定，经征询万胜恒通云庄煤矿的意见，其同意一审法院综合本案实际情况对停工留薪期予以认定，崔茂昌经一审多次通知，均未向一审法院单独提供意见，但不在本案中对停工留薪期作出相应认定，又不利于劳动者权利的保护。综上，为保护劳动者的合法权利及减轻但当事人诉累，结合崔茂昌在庭审中的意见及本案实际情况，本案停工留薪期一审酌情作出认定。本案中崔茂昌伤情稳定后因先行申请工伤认定，故而未及时申请劳动能力鉴定，以至于劳动能力鉴定延迟，若本案中以劳动能力鉴定结论书作出之日作为停工留薪期的截止时间，明显有失公平。故本着公平原则，并根据崔茂昌右脚第二、三趾骨骨折的实际情况，参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的相关规定，对停工留薪期酌情认定为3.5个月。因本案中双方均没有说清崔茂昌每月工资数额，也未提交相应的工资发放清册，故对崔茂昌的停工留薪期工资酌情参照贵州省城镇就业人员平均工资予以支持。崔茂昌要求按照仲裁裁决予以判决，其请求在法律保护的范围内，予以支持，普安县劳动人事争议仲裁委员会作出普劳人仲裁字［2019］11号仲裁裁决所依据的月平均工资为5,243.67元，故崔茂昌的停工留薪期工资按每月5,243.67元予以支持，计算3.5个月为18,352.84元。参照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，………，十级伤残最高3个月，最低1个月”。并结合崔茂昌右脚第二、三脚趾骨骨折的具体情况，对崔茂昌的一次性伤残就业补助金酌情支持2个月，结合本案无法确定崔茂昌月平均工资的事实及崔茂昌请求维持仲裁裁决的意见，一审对崔茂昌的一次性伤残就业补助金酌情按照每月5,243.67元予以支持，一次性伤残就业补助金计算为10,487.34元；参照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条规定：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……，十级伤残3个月”。结合崔茂昌请求维持冲裁裁决的意见，对其的一次性工伤医疗 补助金酌情按照每月5,243.67元予以支持，故崔茂昌的一次性工伤医疗补助金计算为15,731.01元。《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。因本案中双方均无法说清双方的工资，也未能提交相关证据证明工资，对崔茂昌的本项请求酌情参照就业人员平均工资予以计算支持，结合崔茂昌请求维持仲裁裁决的意见，参照2017年贵州省从业人员平均工资5,253.67元，万胜恒通云庄煤矿应支付给崔茂昌的一次性伤残补助金计算为36,705.69元。综上，崔茂昌在仲裁中提出解除劳动合同的请求，仲裁裁决解除双方的劳动关系，现崔茂昌在本案中要求维持仲裁裁决，万胜恒通云庄煤矿未按照规定为崔茂昌交纳社会保险费，崔茂昌提出解除劳动合同的请求，依法对其解除劳动合同的请求予以支持。崔茂昌的鉴定费320元系依法主张权利产生的损失，依法应由万胜恒通云庄煤矿负担；对崔茂昌的住院伙食补助费参照相关规章予以计算支持。万胜恒通云庄煤矿已经向崔茂昌支付的2,500元应相应予以扣减。对于崔茂昌要求万胜恒通云庄煤矿给付医疗费399.24元的意见，因依据崔茂昌在本案中提交的证据，不足以认定该部分费用系崔茂昌支付，故对崔茂昌的该部分请求不予支持。据此，一审依照上述理由及相关法律规定，判决：一、解除原告贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿与被告崔茂昌之间的劳动关系；二、由原告贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿于判决生效后十日内支付被告崔茂昌79,356.88元（含一次性伤残就业补助金10,487.34元、停工留薪期工资18,352.84元、一次性伤残就业补助金36,705.69元、一次性工伤医疗补助15,731.01元、鉴定费320元、住院伙食补助费260元，前述款项合计为81,856.88元；并对原告贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿已支付的2,500元相应扣减）；三、驳回原告贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿负担。 二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，根据相关法律规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，当事人没有提出请求的，不予审理，故本院仅就上诉理由进行审查。本案争议焦点为：一、一审认定崔茂昌的停工留薪期为3.5个月是否合理；二、一审认定崔茂昌的一次性伤残就业补助金期限为2个月是否合理；三、上诉人是否应在本案中承担工伤赔偿责任。 对于争议焦点一。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”，虽《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条规定:“工伤职工或者其近亲属与用人单位对停工留薪期发生争议或需要延长停工留薪期的,可以在工伤职工临床治愈或医疗终结后向管辖地市、州劳动能力鉴定委员会提出停工留薪期(含延长期)确认申请,并提供《工伤认定决定书》、医疗机构有效的诊断证明及完整病历等材料。市、州劳动能力鉴定委员会自受理申请之日起30日内作出停工留薪期(含延长期)确认结论。”，但本案因双方未能提交工资清册，经一审法院向上诉人释明，上诉人明确表示由人民法院综合本案情况酌情确定停工留薪期，而本案中，崔茂昌于2018年9月12日受伤，经诊断为右脚第2、3趾骨骨折，2019年1月25日经鉴定为十级伤残，一审综合崔茂昌的伤情、劳动能力鉴定作出日期，参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的相关规定，对停工留薪期酌情认定为3.5个月并无不当。 对于争议焦点二。根据《贵州省关于贯彻实施新修订(工伤保险条例)有关问题的意见》第七条:“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算……十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，崔茂昌为十级伤残，一审根据崔茂昌伤情及伤残情况酌情认定为2个月符合法律的规定，并无不当。 对于上诉人提出一审判决主文部分明确了两笔“一次性伤残就业补助金”，系重复赔偿，经本院核实，一审判决主文部分“一次性伤残就业补助金36705.69元”系笔误，应纠正为“一次性伤残补助金36705.69元”。 对于争议焦点三。根据查明的事实，崔茂昌于2018年11月5日向黔西南布依族苗族自治州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，黔西南布依族苗族自治州人力资源和社会保障局于2018年12月10日作出黔西南州人社工伤认字（2018）第6-166号认定工伤决定书，认定崔茂昌的右足第2、3趾近节趾骨骨折伤害符合工伤认定范围，确定为因工受伤。现无证据证明上诉人对于行政机关的工伤认定提出异议，视为其对认可崔茂昌系因工受伤，上诉人提出不承担本案的工伤赔偿责任的理由无事实和法律依据。 综上，上诉人万胜恒通云庄煤矿的上诉理由均不能成立，应予驳回。但一审判决主文部分将“一次性伤残补助金36705.69元”表述为“一次性伤残就业补助金36705.69元”有误，本院予以纠正并改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、驳回上诉人贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿的上诉，维持贵州省普安县人民法院（2019）黔2323民初1607号民事判决第一、三项；即：解除贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿与崔茂昌之间的劳动关系；驳回贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿的其余诉讼请求。 二、撤销贵州省普安县人民法院（2019）黔2323民初1607号民事判决第二项；即：由贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿于判决生效后十日内支付崔茂昌79,356.88元（含一次性伤残就业补助金10,487.34元、停工留薪期工资18,352.84元、一次性伤残就业补助金36,705.69元、一次性工伤医疗补助15,731.01元、鉴定费320元、住院伙食补助费260元，前述款项合计为81,856.88元；并对贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿已支付的2,500元相应扣减）； 三、变更贵州省普安县人民法院（2019）黔2323民初1607号民事判决第二项为“由贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿于本判决生效后十日内支付崔茂昌79,356.88元（含一次性伤残就业补助金10,487.34元、停工留薪期工资18,352.84元、一次性伤残补助金36,705.69元、一次性工伤医疗补助15,731.01元、鉴定费320元、住院伙食补助费260元，前述款项合计为81,856.88元；并对贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿已支付的2,500元相应扣减）” 一审案件受理费10元，减半收取计5元，由上诉人贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿负担。二审案件受理费10元，由上诉人贵州万胜恒通矿业有限责任公司普安县三板桥云庄煤矿负担。 本判决为终审判决。