河北省廊坊市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）冀10刑终14号原公诉机关河北省霸州市人民检察院。上诉人(原审被告人)王彬，男，1989年10月29日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地河北省霸州市，住霸州市。2018年7月25日因涉嫌犯盗窃罪被霸州市公安局刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现押于霸州市看守所。辩护人杨杰，河北辅腾律师事务所律师。河北省霸州市人民法院审理霸州市人民检察院指控原审被告人王彬犯盗窃罪一案，于2019年10月25日作出（2019）冀1081刑初179号刑事判决。原审被告人不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年底，被告人王彬在霸州市东段乡徐柳村金佳粉末厂打工期间，趁工厂未上班无人之机伙同刘某（另案处理）在工厂库房内盗窃环氧树脂200公斤，耐晒大红70公斤，安息香250公斤，并将上述物品销赃给杨某。以上物品价值人民币13000元。2017年底至2018年7月18日，王彬趁工厂未上班无人之机多次盗窃金佳粉末厂库房内的钛白粉1125公斤，炭黑300公斤，安息香1000公斤，环氧树脂1050公斤，并将上述物品销赃给杨某。上述物品价值人民币72340元。2017年底至2018年7月18日，王彬趁工厂未上班无人之机多次盗窃金佳粉末厂库房内的环氧树脂5250公斤，炭黑400公斤，增电剂550公斤，钛白粉450公斤，固化剂60公斤，消光剂100公斤，流平剂500公斤，安息香500公斤，次环氧聚酯11250公斤，增光剂575公斤，并销赃给张海豹。上述物品共价值人民币279106元。案发后，王彬赔偿了被害人的部分经济损失，取得了被害人的谅解。上述事实，有经一审庭审举证质证的下列证据予以证实：1、被告人王彬在公安机关的供述，证实其2015年到霸州市东段乡徐柳村金佳粉末厂打工，其也没有什么职务，就是负责调色。打工期间其通过微信加入一个粉末交易交流群，认识了杨某、张海豹等人。其在厂子偷运出粉末、塑料颗粒等原材料，用自己的海马轿车拉至永清等交易地点，卖给杨某、张海豹，对方通过微信给其转账。具体交易的种类、价格、数额均以微信转账记录为准。其第一次出卖粉末的时候，是跟刘某一起干的，后来就不通过刘某了。卖粉末颗粒的钱都用于赌博游戏了。其在金佳粉末厂负责车间生产工作，粉末都在车间库房放着，没有专门的人员管理库房。其和老板、荣某都有库房的钥匙，老板也没有专门任命谁管理库房。2、同案犯刘某的供述，证实2017年底，王彬给其发微信问其弄出点厂子的原材料能卖吗。其说能弄出来就能卖。然后其就加入了粉末交易交流群，加上了微信名称为“静电粉末大侠”的人的微信，通过几次商定价格，最后将王彬弄出来的粉末卖给了他。对方通过微信转账的方式给其转了五千元钱，其和王彬平分了。3、同案犯张海豹的供述，证实其通过在一个粉末交易交流群加上了微信名称为“逆流派”、“梦醒泪无痕”的人，也就是被告人王彬。其从王彬处多次购买原材料粉末及颗粒，其知道王彬是从厂子里偷运出来的，其购买王彬的粉末就是为了贪便宜多赚钱。每次王彬都是把货送到其家里或者厂子里，其通过微信转账的方式跟王彬结账，没有过现金交易。交易内容都保存在其手机微信里。4、同案犯杨某的供述，证实其是通过一个粉末交易交流群加上的“梦醒泪无痕”的微信，也就是王彬，当时王彬对其说粉末等原材料是厂子倒闭了剩下的，问其要不要，因为王彬出卖的价格低就要了。交易过几次，都是王彬开着一辆白色的小轿车送货，其和杨庆威一起去接货。每次送完货都是在微信转账结算，没有过现金交易。被告人王彬第一次卖给其染料的时候是和一个叫刘某的人一起来的。5、被害人王某的陈述，证实其是霸州市东段乡徐柳村金佳粉末厂老板，其发现自己存放在厂子车间内的原材料减少了，通过监控发现，2018年7月18日早上五点多，有人进入库房搬东西，就是厂子里丢失的那些货物，此人是工人王彬，就报警了。王彬在其经营的粉末厂内负责车间配料、拌料。粉末厂算上王彬一共有四五个工人，粉末原料都堆放在一个车间里。厂子对存放粉末的车间没有任命专人管理，其也从未任命过车间的管理员。其要求工人们每天给车间上锁，但是其不在的时候，工人也不锁。王彬既无职务也没有管理工人的权利。6、证人荣某的证言，证实王彬是在2015年的时候来厂子上班的。王彬负责车间配料方面的工作。粉末就放在厂子的一个车间里，老板也没有指定专人管理，王彬就是负责配料，没有材料了就去车间里面拿，厂子的工人都能进去这个车间，没有专人负责粉末原料。王彬在厂子内也没有任何职务。7、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实霸州市东段乡徐柳村金佳粉末厂内厂房及原材料摆放位置等情况。8、监控录像，证实2018年7月18日凌晨5时许，王彬独自驾车进入厂子，在粉末存放车间倒运粉末数袋后离开。9、被害人提供的购货单10张，送货单20张等书证，证实金佳粉末厂购进粉末的品种、数量、单价等情况。10、霸州市公安机关调取的被告人王彬、同案犯张海豹、杨某的微信聊天记录及转账截图，证实王彬与杨某、张海豹交易物品的种类、数量及转账金额。11、霸州市公安局出具的案件说明、霸州市涉案资产价格认定结论书，证实涉案资产价格鉴定书中原材料的数量是依据被告人王彬与张海豹、杨某的微信聊天记录中每次交易的种类、数量及转账记录统计。12、调解协议、谅解书及收条，证实案发后被告人王彬通过家属赔偿了被害人的部分经济损失，取得了被害人的谅解。被害人申请对被告人从轻处罚。原审法院认为，被告人王彬以非法占有为目的，伙同他人或单独多次秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。关于辩护人辩称被告人王彬构成职务侵占罪而非盗窃罪的辩解意见，经查，本案中，被害人陈述及相关证人证言能够证实被告人王彬作为公司的调色员，对于调色所用原材料只有使用的权利，接触到原材料是因为工作便利，而不是职务便利。且其实施犯罪是趁工厂未上班无人之机，属于秘密窃取的犯罪手段，因此其行为构成盗窃罪。辩护人辩称被告人王彬构成职务侵占罪的辩解意见不予采信。被告人王彬当庭自愿认罪并与被害人达成和解协议，取得了被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人王彬犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。二、作案工具被告人王彬的车牌号为冀Ｒ×××××的海马轿车一辆依法予以没收。王彬上诉提出，其有钥匙、从事特殊工种，具有管理工厂的职权，其利用职务上的便利将本单位财物非法占有且数额较大构成职务侵占罪。其辩护人提出，王彬的行为构成职务侵占罪而不是盗窃罪；价格认定结论笼统地将鉴定基准日确定为2018年7月18日，未区分上诉人非法占有原材料的具体时间，不能作为对王彬定罪、量刑的依据；王彬构成自首，应依法对其减轻处罚。二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，所依证据与原审判决认定的证据一致，且证据均经一审开庭质证，合法有效，本院核实后予以确认。本院认为，上诉人王彬以非法占有为目的，伙同他人或单独多次秘密窃取他人财物数额巨大的行为构成盗窃罪。关于王彬构成职务侵占罪而非盗窃罪的上诉理由及辩解意见。经查，上诉人王彬在公安机关的供述、被害人王某的陈述、证人荣某的证言、监控录像等证据能够证实，王彬没有管理工厂的职权，其对原材料只有使用的权利没有处置的权利，接触到原材料是因为工作便利而非职务便利，且其实施犯罪是趁工厂未上班无人之机利用秘密窃取的手段，其行为构成盗窃罪。对上诉人王彬及其辩护人关于其行为构成职务侵占罪的意见，本院不予采纳。关于价格认定结论书不能作为对王彬定罪、量刑依据的意见。经查，上诉人王彬自2017年底至2018年7月作案多次，价格认定结论书依据上诉人与同案犯微信聊天记录、转账记录及被害人提供的购货单、送货单等对王彬交易数量及金额综合作出认定，并无不妥。对辩护人的上述意见本院不予采纳。关于王彬构成自首的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李淑芬审判员  徐 兵审判员  代述平二〇二〇年二月二十四日书记员  张继文