河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3423号上诉人（原审原告）：杨海坤，男，汉族，1947年11月30日出生，住河南省许昌市魏都区，现住址许昌市。委托诉讼代理人：孔令臣，河南烟城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许昌市魏都区总工会，住所河南省许昌市魏都区劳动路北段。负责人：张自强，任工会副主席。委托诉讼代理人：李璞，河南名人律师事务所律师。上诉人杨海坤因与被上诉人许昌市魏都区总工会劳务合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初3543号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人杨海坤上诉请求：请求二审法院撤销魏都区人民法院（2019）豫1002民初3543号民事判决，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求。事实与理由如下：一审判决认定的事实不清，驳回上诉人的诉讼请求的证据不足。理由如下：上诉人认为，一审判决认定的事实不清，驳回上诉人诉讼请求的证据不足。首先，上诉人与被上诉人没有签订书面劳务合同，对有关休假、节假日、双休日、月工资数额均无明确的约定。就是按照劳务关系，也应当作出明确的约定，也应当有休息日和节假日等休息日。上诉人长年累月的在被上诉人单位上班，没有休息过一天，包括法定节假日上诉人都没有离开过被上诉人指派的工作岗位，每天24小时不离岗，难道说劳务关系的劳动者都没有任何休息的权利吗?整个门岗仅有上诉人一人上班，休息一天就得关门，上诉人即使与被上诉人不是劳动关系而是劳务关系，那劳务关系就不受法律保护了吗?就是按照民法和合同法规定的公平原则，也不应该没有上诉人的加班工资和节假日工资。其次，上诉人为两个单位干活，魏都区总工会和职工学校1-2楼是工会办公，3-5楼职工学校办公。上诉人是2008年8月16日由被上诉人通知去人民路工会看大门兼打扫卫生、冲洗厕所等工作的。当天晚上上班后，每天24个小时吃住在岗，两个单位发工资一开始各300元，到2011年，从300元调到350元，到2013年才给调到450元，从2013年到2019年工会一直没有给再调整工资。职工学校从开始的300元调整到750元、850元，直到2017年才给调整到950元，以后没有再动，被上诉人的副主席杜主席于2019年2月用电话通知辞退上诉人，但一直无给书面辞退通知，杜主席说工资发到2月底，但直到4月6号才将2月份的工资发给上诉人。上诉人曾多次找杜主席协商调整工资无果，因为是两个单位，被上诉人电话通知辞退时，我说要走，职工学校校长不同意，说是马上春节，这里的卫生、安全、厕所打扫谁负责，学校每天还有一人值班。在此情况下，上诉人只好留下，仍然24个小时在岗上班，继续为两家干活，直到2019年8月底。开庭时，被上诉人的代理人说什么只有3月份的工资没发，这不符合事实，工会刘主席曾多次承诺，将上诉人的工资从3月份补发到6月份，但一直无兑现。租房户一直到8月底才搬走，我为被上诉人干到8月底才停止上班。被上诉人应从3月份补发到8月份的工资，被上诉人拖欠我6个月工资应予支付。一审判决没有支持上诉人这一诉讼请求是错误的。再次，上诉人与被上诉人当时没有签订书面合同，对劳动报酬没有明确约定，但是，上诉人已经为被上诉人连续工作十年，并且每天24小时在岗，一个人干3个人的活，每天为其打扫卫生、清理厕所、担任门卫、负责安全，院内、楼道的卫生保洁全由上诉人一人负责，11年没有出现过任何事故。如果上诉人干得不好，能在这里不分白天黑夜的工作11年吗?因此，上诉人要求被上诉人给调整工资到许昌市最低工资标准，要求补发双休日加班工资和节假日加班工资是有事实根据和法律依据的。仅就补齐最低工资和要求补发双休日和节假日加班工资来说，上诉人与被上诉人前后协商6次均无结果。不仅如此，这连刘主席多次承诺的工资发到6月份的承诺被上诉人也没有兑现。刘主席曾对上诉人说，知道你还在岗位上班，房租户6月份到期搬走，工资从3月份给你补到6月份，但一直无兑现。实际上，租房户一直到2019年8月底才搬走，上诉人一直为其工作到8月底才停止工作。被上诉人应将上诉人的工资从3月份补到8月份才合理。据上所述，一审判决认定的事实不清，驳回上诉人诉讼请求的证据不足，判决错误，上诉人不服，依法上诉，请二审人民法院撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求或将此案发回原审法院重审。被上诉人许昌市魏都区总工会答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一审已查明上诉人系第一橡胶厂退休职工，并且已领取退休金，是退休后到被上诉人处提供劳务的。双方之间应是劳务关系不是劳动关系。上诉人（原审原告）杨海坤向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告自2009年至2019年2月有劳动关系；2、判令被告支付原告经济补偿金19000元；3、判令被告按许昌市最低工资标准补齐原告工资102380元；4、判令被告支付原告节假日3倍工资13932.60元；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，原告杨海坤原系许昌市第一橡胶厂职工，于2002年从许昌市第一橡胶厂退休，并从社会保障主管部门领取退休金。2008年8月起，原告杨海坤到许昌市许昌市魏都区××东××号昌市魏都区总工会处做门卫，许昌市魏都区总工会每月向原告发放300元，后调整为每月350元、450元。因许昌市魏都区总工会与许昌市职工学校均在人民路人民路××××办公（许昌市魏都区使用一、二层房屋，许昌市职工学校使用三、四层房屋），原告杨海坤兼做许昌市职工学校门卫，许昌市职工学校每月向原告杨海坤发放300元，后调整为每月350元、450元、950元。后，因政府规划人民路东段26号即许昌市魏都区总工会和许昌市职工学校办公楼列入拆迁征收范围，属于许昌市魏都区总工会的一、二层房屋已经由许昌市魏都区总工会收回并腾空，不再需要门卫工作，许昌市魏都区总工会遂于2019年2月通知原告杨海坤解除劳务关系，并将原告杨海坤的劳务报酬支付至2019年2月，自2019年3月起未再向原告杨海坤支付劳务报酬。2019年4月16日，原告杨海坤向魏都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，魏都区劳动人事争议仲裁委员会于同日做出不予受理通知书。2019年4月19日，原告杨海坤诉至本院，形成本案纠纷。一审法院认为，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生争议的，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。故本案原告杨海坤与被告许昌市魏都区总工会之间属劳务关系，并非劳动关系，不适用劳动法律调整。原告杨海坤向被告许昌市魏都区总工会提供劳务，被告许昌市魏都区总工会向原告支付劳务报酬，双方之间形成劳务合同关系。被告许昌市魏都区总工会就原告杨海坤提供劳务所给付的劳务报酬是原、被告之间协商一致的结果，现因客观原因提前通知解除与原告杨海坤之间的劳务关系并无不当，且被告许昌市魏都区总工会亦不欠原告杨海坤提供劳务期间的劳务报酬，故原告杨海坤的诉讼主张无事实根据和法律根据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第三条、第六十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告杨海坤的诉讼请求。案件受理费10元，由原告杨海坤负担。二审中双方当事人均未提供新证据。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生争议的，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，上诉人杨海坤原系许昌市第一橡胶厂职工，于2002年从许昌市第一橡胶厂退休，并从社会保障主管部门领取退休金。故原审认定上诉人杨海坤与被上诉人许昌市魏都区总工会之间属劳务关系，并非劳动关系并无不当。因被上诉人给付上诉人的劳务报酬是双方协商一致的结果，现无证据证明被上诉人还拖欠上诉人劳务报酬，故原审驳回上诉人的诉讼请求并无不当。上诉人杨海坤的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，杨海坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨海坤负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年二月四日本件与员付艳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口