江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0706民初5254号原告：江苏银行股份有限公司连云港新浦支行，住所地江苏省连云港海州区解放东路168号。负责人:赵轶楠，该行行长。委托诉讼代理人:郑小蜜、王寅，该行员工。被告：张茜（曾用名张红艳），女，1970年11月11日出生，汉族，住江苏省连云港市海州区。委托诉讼代理人：朱玉春，连云港市海州区新东法律服务所法律工作者。被告：江苏元铖实业投资有限公司，住所地江苏省连云港市海州区郁州园丁新村6号楼2-2号。法定代表人：程美华。原告江苏银行股份有限公司连云港新浦支行（经下简称江苏银行新浦支行）诉被告张茜、江苏元铖实业投资有限公司（以下简称元铖实业公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年6月１3日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了了审理，原告江苏银行新浦支行的委托诉讼代理人郑小蜜、王寅及被告张茜的委托诉讼代理人朱玉春到庭参加了诉讼。被告元铖实业公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告江苏银行新浦支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告文某公司归还借款本金1,725,414.52元，利息1,000,104.37元（截至2019年5月14日），总计2,725,518.89元及至贷款还清之日利息、复利、罚息；2、判令被告张茜、元铖担保公司承担连带清偿责任；3、二被告承担诉讼费及实现债权的其他费用。事实和理由：连云港文某商贸有限公司（以下简称文某公司）于2011年9月26日与原告江苏银行新浦支行签订了金额为人民币200万元整的《最高额综合授信合同》，该笔贷款分别由张茜提供个人连带责任保证担保，江苏元铖投资担保有限公司（以下简称元诚担保公司）提供保证担保。借款人于2011年10月9日提款200万元整，并签订了借款借据。贷款到期后，借款人、担保人一直未偿还贷款本金及利息。截至2019年05月14日，借款人尚佘借款本金1,725,414.52元，利息1,000,104.37元，总计2,725,518.89元未归还。为维护我行合法权益，诉至贵院，请求判如所请。在案件审理过程中，本院查明文某公司已被股东张茜申请注销，另于2018年１２月１４日江苏元铖投资担保有限公司更名为江苏元铖实业投资有限公司，原告江苏银行新浦支行将诉讼请求变更为：1、判令被告张茜归还借款本金1,725,414.52元，利息1,000,104.37元（截至2019年5月14日）等总计2,725,518.89元及至还清之日利息、复利、罚息；2、判令被告元铖实业司承担连带清偿责任；3、二被告承担诉讼费及实现债权的其他费用。被告张茜辩称，对借款无异议，依据担保法第25条、第26条的规定，被告张茜不承担此200万元借款的连带责任。原告的起诉已超出诉讼时效。根据借款合法约定，还款时间为2012年９月２０日，虽原告举证了催收证明，但证明其未超过法定诉讼时效期间的只有最后一个，而之前的催收证明时间均超过３年的法定诉讼时效。综上，请求法庭驳回对被告张茜的诉求。被告元铖实业公司未到庭亦未提供书面答辩意见。原告江苏银行新浦支行围绕本案诉讼请求提供如下证据：1、最高额综合授信合同1份，证明原告向被告给予200万元授信额度；2、流动资金借款合同、借款借据，证明原告于2011年10月9日已按照合同约定发放贷款200万元给文某公司；3、最高额保证合同1份，证明江苏元铖实业投资有限公司为该笔贷款提供保证担保；4、最高额个人连带责任保证书，证明张茜提供个人担保；5、欠息证明，证明截止起诉日文某公司尚欠原告贷款本息；6、催收证明，证明原告分别于2014、2015、2016、2017年向各文某公司、张茜进行书面催收，其中2014、2015、2016张茜均本人签字催收通知。被告张茜对上述证据的质证意见：对证据１真实性合法性无异议，对关联性有异议，被告张茜没有收到银行的款项，同时也没有看到2011年10月9日的打款凭证。对证据2无异议。对证据3已经超过担保时效；对证据4根据担保法第25条、第26条规定已过担保时效；对证据5真实性无异议；对证据6时效有异议。本院调取证据：文某商贸公司的工商登记信息和注销的相关材料。原告江苏银行连云港分行对本院调取证据的质证意见：对该证据三性无异议。被告张茜质证意见：对该证据三性无异议。对于原告提供证据及本院调取证据，综合原、被告的当庭陈述及案件庭审情况，本院认证意见为：对于原告江苏银行连云港分行提供上述证据的真实性，本院予以确认。对于本院调取证据的真实性，本院予以确认。经审理查明如下事实：一、2011年9月26日，原告江苏银行新浦支行与被告文某公司签订了合同编号为SX121311002437的《最高额综合授信合同》，该合同约定授信额度金额为2，000，000元，本合同项下的全部债务(含罚息和有关费用)由张茜、元铖担保公司与授信人另行签订编号为BZ121311000531、BZ121311000532的《最高额保证合同》或《最高额抵(质)押合同》作为本合同的附件，为全部债务提供全额的担保。合同还约定了其他事项。二、2011年9月26日，被告张茜向原告江苏银行新浦支行出具了编号为BZ121311000531的《最高额个人连带责任保证书》，本保证书主合同为江苏银行新浦支行与债务人文某公司之间签署的编号为SX121311002437的《最高额综合授信合同》及依据该合同已经和将要签署的单项授信业务合同，及其修订或被充。保证范围为主合同项下的全部贷款(授信)本金及按主合同及其附件约定计收的全部利息(包括罚息和复利)，以及债务人应当向债权人支付的违约金、赔偿金和为实现债权而发生的一切费用。保证方式为连带责任保证，保证最高额为人民币2，000，000元，保证期间为从保证书生效之日起至主合同项下债务到期后满两年之日止。本保证书的效力独立于主合同，主合同全部或部分无效并不影响本保证书的效力。如主合同被确认为无效，则本保证人对债务人因返还财产或赔偿损失而形成的债务承担连带保证责任。本保证人承诺监督借款人使用贷款(授信)，如果债务人改变贷款(授信)用途，本保证人仍承担担保责任。如债务人在还清贵行全部债务前其主体资格终止存在，或债务人在还清贵行全部债务后六个月内宣布其主体资格终止而导致债务人的前述还款行为无效的，保证人在本合同的保证担保义务仍然有效。本保证人发生住所、通讯地址、联系电话等事项变更时，应自有关事项变更之日起10日内书面通知贵行。若本保证人未履行上述通知义务，贵行按照原通讯地址寄送有关通知、文件的，视为已送达保证人。保证书还约定了其他事项。三、同日，被告元铖担保公司（保证人）与原告江苏银行新浦支行（债权人）签订编号为BZ121311000532的《最高额保证合同》一份，约定：１、本保证书主合同为江苏银行新浦支行与债务人文某公司之间签署的编号为SX121311002437的《最高额综合授信合同》及依据该合同已经和将要签署的单项授信业务合同，及其修订或被充。２、保证范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于本金、利息、复利、罚息、手续费、违约金、赔偿金和为实现债权而发生的一切费用。３、保证方式为连带责任保证，保证最高额为人民币2，000，000元，保证期间为从保证书生效之日起至主合同项下债务到期后满两年之日止。４、保证人在本合同项下的担保义务具有连续性，不受保证人或债务人任何变更影响（包括但不限于分立、合并、重组，以租赁、承包等方式进行产权、经营权交易等）；如债务人在还清债权人全部债务前其主体资格终止存在，或债务人在还清债权人全部债务后六个月内宣布其主体资格终止而导致债务人的前述还款行为无效的，保证人在本合同项下的保证担保义务仍然有效。５、本保证人发生住所、通讯地址、联系电话等事项变更时，应自有关事项变更之日起10日内书面通知贵行。若本保证人未履行上述通知义务，贵行按照原通讯地址寄送有关通知、文件的，视为已送达保证人。合同还约定了其他事项。四、2011年10月9日，原告江苏银行新浦支行（贷款人）与文某公司（借款人）签订了编号为JK121311000665的《流动资金借款合同》，金额为2，000，000元整，利率为同期人民银行人民币贷款基准利息5.56%上浮40%，执行年利率为9.184%，合同有效期内利率不变。借款人不能按时还清借款，贷款人有权自逾期之日起按合同借款利率加收50%罚息，对借款人逾期支付的利息按本合同利率计收复利，借款逾期后按罚息利率计收复利。贷款期限为2011年10月9日至2012年9月20日。借款人住所、通讯地址、联系电话及营业范围、法定代表人等事项变更时，其应保证自有关事项变更之日起10日内书面通知贷款人。若因借款人未履行上述通知义务，贵行按照原通讯地址寄送有关通知、文件的，视为已送达借款人。合同还约定了其他事项。五、2011年10月10日，原告将2，000，000元贷款发放至文某公司账户。上述贷款到期后，文某公司偿还部分贷款本金，截止2019年5月14日，文某公司尚欠借款本金1,725,414.52元、利息1,000,104.37元等未偿还。六、2014年6月30日，原告江苏银行新浦支行向借款人文某公司送达了催收逾期贷款本息通知书、向被告张茜送达了督促履行保证责任通知书，并由被告张茜签字，通知书主要内容为：“截止2014年6月30日，文某公司尚欠借款本金1,725,414.52元、利息379,876.13元，请尽快履行还款义务”；原告于2014年6月30日向元铖担保公司住所地张贴了督促履行保证责任通知书，通知书主要内容为：“截止2014年6月30日，文某公司尚欠借款本金1,725,414.52元、利息379,876.13元，请尽快履行担保义务”。2015年11月19日，原告江苏银行新浦支行向借款人文某公司送达了催收逾期贷款本息通知书、向被告张茜送达了督促履行保证责任通知书，并由被告张茜签字；2015年12月10日向被告元铖担保公司邮递送达了督促履行保证责任通知书，因其拒收被退回。2016年4月21日，原告江苏银行新浦支行向借款人文某公司送达了催收逾期贷款本息通知书、向被告张茜送达了督促履行保证责任通知书，并由被告张茜签字，于2016年５月３日向被告元铖担保公司邮递送达了督促履行保证责任通知书。2016年10月14日，原告江苏银行新浦支行通过挂号信方式向借款人文某公司送达了催收逾期贷款本息通知书、向被告张茜送达了督促履行保证责任通知书，因通讯地址变更邮件被退回。2017年11月1日，原告江苏银行新浦支行通过挂号信邮递方式向被告文某公司送达了催收逾期贷款本息通知书、向被告张茜、元铖担保公司送达了督促履行保证责任通知书，因通讯地址变更邮件被退回。七、连云港文某贸易有限公司设立于2007年８月３１日，属有限责任公司（自然人独资），股东为被告张茜，认缴出资额为2，000，000元，被告张茜任执行董事兼总经理。2015年，文某公司进行清算，清算组成员为张茜、陈某。文某公司于2015年5月11日在《扬子晚报》Ｂ1版刊登的注销公告中写明：连云港文某贸易有限公司股东于2015年5月11日决定解散公司，并于同日成立了公司清算组。请公司债权人于本公告发布之日起45日内，向本公司清算组申报债权。2015年6月30日，文某公司出具清算报告，报告载明：一、公司清算组已于2015年5月11日以书面形式通知债权人，并于2015年５月１１日在《扬子晚报》上发布了公告。二、具体债权债务清理情况：截止2015年６月３０日，公司资产总额20万元，负债总额为19万元；净资产为1万元。其中公司从可变现资产总额中按顺序清偿了职工工资、税款等，剩余资产2,000元由公司股东自行分配，至此公司债权债务已清算完毕，无遗留债务，剩余资产已分配完毕，注销后如有债务，由本公司承担。2015年６月３０日，文某公司召开股东会，张茜作为股东通过以下决议：本公司已清算完结，清算组出具的清算报告已经公司股东会审议确认。同日，文某公司向连云港市工商行政管理局海州分局申请公司注销，清算组负责人为张茜。同日，文某公司被注销。八、2018年１２月１４日，江苏元铖投资担保有限公司更名为江苏元铖实业投资有限公司。本院认为，江苏银行新浦支行与文某公司签订的《最高额综合授信合同》、《流动资金借款合同》及与被告张茜、元铖实业公司签订的《最高额个人连带责任保证书》、《最高额保证合同》，均没有违反法律和行政法规的强制性规定，也不具有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效情形，其内容合法有效，对签约的各方当事人均具有法律约束力。江苏银行连云港连云支行按约借款给被告文某公司，被告文某公司未按合同约定履行还本付息义务，故被告文某公司应承担偿还借款本息的民事责任，但因文某公司已被注销，其主体资格已不存在，现原告江苏银行新浦支行要求被告张茜归还借款本金1,725414.52元，利息1,000,104.37元（截至2019年5月14日）等总计2,725,518.89元及至贷款还清之日利息、复利、罚息的诉求。本院认为，第一，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条第一款规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。”文某公司在清算时，清算组应当将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人。文某公司欠原告江苏银行新浦支行借款1,725,414.52元及利息，原告分别于2014年6月30日、2015年11月19日、2016年4月21日、2016年10月14日、2017年11月1日向某公司送达了催收逾期贷款本息通知书，部分由文某公司法定代表人签收，部分邮件被退回，根据借款合同的约定，文某公司变更通讯地址未通知原告而导致邮件被告退回的，视为送达，故上述通知书视为送达文某公司。因此，文某公司明知尚欠江苏银行新浦支行借款，但文某公司清算组未按照规定履行通知义务，导致江苏银行新浦支行未及时申报债权而未获清偿，其行为存在故意。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条第二款规定：“清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”第二，本案文某公司在明知尚欠江苏银行新浦支行借款借款1,725,414.52元及利息的情况下，其股东张茜申请办理公司解散并在清算报告中指出清算组已书面通知债权人。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十九条规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”张茜作为文某公司的法定代表人及唯一股东，其行为属虚假出具清算报告被告张茜对债权人所造成的损失应当承担相应的赔偿责任。第三，依据《中华人民共和国公司》第六十四条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”借款人文某公司属一人有限责任公司，被告张茜并未提供证据证实其财产独立于公司财产，应当承公司债务承担连带责任。综上，原告江苏银行新浦支行对要求被告张茜归还借款本金1,725,414.52元，利息1,000,104.37元（截至2019年5月14日）及至贷款还清之日利息、复利、罚息的诉求，本院予以支持。关于被告张茜辩称原告的起诉已超出诉讼时效，根据借款合法约定，还款时间为2012年９月２０日，虽原告举证了催收证明，但证明其未超过法定诉讼时效期间的只有最后一个，而之前的催收证明时间均超过３年的法定诉讼时效。因涉案借款合同约定的到款还款日为2012年9月20日，根据《中华人民共和国民法通则》的规定，涉案借款的诉讼时效为两年，即到2014年9月20日止，原告分别于2014年6月30日、2015年11月19日、2016年4月21日、2016年10月14日、2017年11月1日向某公司送达了催收逾期贷款本息通知书，向张茜送达了督促履行保证责任通知书。部分由文某公司法定代表人签收，部分邮件被退回，但依据文某公司、张茜签订的《流动资金借款合同》、《最高额个人连带责任保证书》均约定：“本保证人发生住所、通讯地址、联系电话等事项变更时，应自有关事项变更之日起10日内书面通知贵行。若本保证人未履行上述通知义务，贵行按照原通讯地址寄送有关通知、文件的，视为已送达保证人”。该通知虽然被退回，视为已经送达的规定，上述送达已经发生法律效力，证明江苏银行新浦支行在诉讼时效期间内一直多次向借款人主张权利。故对该辩解意见，本院不予采信。关于原告江苏银行主张被告元铖实业公司承担担保责任的诉求。本院认为，被告元铖实业公司为上述借款提供担保，因涉案借款合同约定的到款还款日为2012年9月20日，按双方合同的约定，保证期限是还款期限届满后的两年，即到2014年9月20日止，原告于2014年6月30日、2015年12月10日、2016年５月３日、2017年11月1日分别向被告元铖担保公司送达了督促履行保证责任通知书，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”江苏银行新浦支行在诉讼时效期间内多次向保证人主张权利。其次，《最高额保证合同》约定：如债务人在还清债权人全部债务前其主体资格终止存在，或债务人在还清债权人全部债务后六个月内宣布其主体资格终止而导致债务人的前述还款行为无效的，保证人在本合同项下的保证担保义务仍然有效。现文某公司未履行偿还义务，且主体资格已被注销，现江苏元铖投资担保有限公司更名为江苏元铖实业投资有限公司，根据担保法规定，被告元铖实业公司应为借款承担连带偿还责任。被告元铖实业公司经本院合法传唤，既不到庭应诉，也不作答辩，视为对其权利的放弃，依法应承担举证不能的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第六十四条、第一百八十六条、第二百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条、第十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，第三十一条、中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张茜于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告江苏银行股份有限公司连云港新浦支行借款本金1,725,414.52元及利息、复利、罚息（截止2019年5月14日的利息、复利、罚息合计为1,000,104.37元；自2019年5月15起至实际偿还之日止的利息、复利、罚息，按合同约定利率计算）；二、被告江苏元铖实业投资有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28604元，由被告张茜负担，于给付上述欠款时一并给付原告。被告江苏元铖实业投资有限公司承担连带给付责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94）依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。（此页无正文）审 判 长  周文贤人民陪审员  朱国跃人民陪审员  黄苏生二〇二〇年二月十日书 记 员  王 钦法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。（二）、《中华人民共和国公司法》第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。第一百八十六条清算级应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知之日起三十日内，未接到通知的自公告之日起四十五内，向清算组申报其债权。第二百零七条清算组不依照本法规定向公司登记机关报送清算报告，或者报送清算报告隐瞒重要事实或者有重大遗漏的，由公司登记机关责令改正。（三）最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。（四）、《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。第二十一条第一款：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。（五）最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十四条一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。（六）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、案款缴纳帐号单位名称：连云港市海州区人民法院开户名称：建行连云港海宁西路分理处账号：32×××99－009678三、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94