湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0105民初10707号 原告：蒋飞，男，1990年9月15日出生，汉族，住湖南省沅陵县。 委托诉讼代理人：魏捷，湖南君卓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贺朝阳，湖南君卓律师事务所律师。 被告：汪嘉伟，男，1996年4月5日出生，汉族，住湖南省澧县。 委托诉讼代理人：王光群，湖南湘正律师事务所律师。 被告：张新良，男，1996年2月25日出生，汉族，住湖南省衡南县。 委托诉讼代理人：蒋晓娴，湖南湘达律师事务所律师。 原告蒋飞与被告汪嘉伟、张新良生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年10月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒋飞及其委托诉讼代理人魏捷和贺朝阳，被告汪嘉伟及其委托诉讼代理人王光群，被告张新良及其委托诉讼代理人蒋晓娴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋飞向本院提出诉讼请求：1、判令两被告赔偿原告因交通事故发生的伤残赔偿金55047元、误工费24432元、护理费10080元、医药费1147.2元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定费2200元、后期治疗费8000元、住院伙食补助费1700元、营养费9000元、被抚养人生活费22557.6元等各项损失共计141163.8元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年6月10日下午17时50分，汪嘉伟驾驶湘Ａ×××××电动三轮车沿长沙市开福区福元路恒鑫修理厂路段由南往北行驶送快递时，先发生汪嘉伟停车时未拉手刹，致湘Ａ×××××电动三轮车与停驶的湘Ｋ×××××小车相撞，后发生汪嘉伟与蒋飞推离湘Ａ×××××电动三轮车时，汪嘉伟误触电动三轮车油门，致湘Ａ×××××电动三轮车与蒋飞相撞，造成蒋飞受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，长沙市公安局开福交通警察大队于2019年6月12日作出第430105420190001998号道路交通事故认定书，认定在本次事故中汪嘉伟承担全部责任，原告不承担责任。事故发生后，原告前往长沙星沙年轮骨科医院住院治疗，共住院17天，并进行手术，后出院诊断为：1、左锁骨粉碎性骨折：2、右侧第4、5、6肋骨骨折；3、左侧3、4、5肋骨骨折，4、双侧胸腔积液（详见病例资料）。2019年09月20日，经湖南豪嘉司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人蒋飞因本次事故导致十级伤残，误工期为120天，壹人护理期60天，营养期为90天，后期医药费8000元。综上，原告认为，在本次事故中，汪嘉伟作为肇事车辆的实际驾驶人，根据《中华人民共和国道路安全交通法》之规定，应对原告的损失承担赔偿责任，又因张新良与汪嘉伟形成个人之间的劳务关系，也应承担对原告损失承担连带赔偿责任。现原告与被告多次协商未果，为维护自身合法权益，特提起诉讼，望判如所请。 被告汪嘉伟辩称，被告汪嘉伟的身份属于被告张新良韵达快递公司站点的员工，该赔偿责任应由单位负责处理，而不应由被告汪嘉伟承担赔偿责任，请求人民法院启发驳回对被告汪嘉伟的诉讼请求。2019年5月29日，被告汪嘉伟路过被告张新良韵达快递公司站点，看到张贴招聘员工的广告，便与张新良就招工事项达成口头协议，约定月薪4500元，老板提供中餐等。于是被告汪嘉伟于2019年5月30日到被告张新良韵达快递公司站点报到，正式上班，工作任务是送快递，公司提供号牌为湘Ａ×××××电动三轮车一辆，供被告汪嘉伟及同事三人共同使用，同时被告汪嘉伟被被告张新良老板拉入韵达快递微信工作群，每天由被告张新良对被告汪嘉伟安排工作任务，被告汪嘉伟在被告张新良韵达公司连续送快递有10天，收款九千多元已转付张新良微信。因此，被告汪嘉伟在本案中的事故属于职务行为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”因此，该赔偿责任则应由被告汪嘉伟所在单位即被告张新良承担责任。案发现场是屋檐下的人行过道，不属于道路交通管理范畴，所以被告汪嘉伟不对事故承担赔偿责任。2019年6月10日下午五点左右，被告汪嘉伟驾驶湘Ａ×××××电动三轮车在送快递途中，在停靠在原告蒋飞工作的店铺外面下车问路时，因三轮车手刹未完全拉死，致三轮车飘移撞向湘Ｋ×××××小轿车，后原告蒋飞等三人共同好心将车推开，此时被告汪嘉伟在三轮车侧面推车时误碰油门，导致三轮车将原告蒋飞撞伤的事故。被告汪嘉伟认为事故现场原告蒋飞等三人推车导致事故发生均有一定的责任，如果他们三人不来推车也不会有伤人的事故发生。原告系农村户口，应按农村标准计算伤残赔偿金。原告工资标准依据不准确。被告汪嘉伟出于人道已为原告垫付医疗费8300元。综上所述，原告起诉被告汪嘉伟要求承担赔偿责任没有事实依据，原告的诉讼请求不应得到支持，请法院依法驳回原告对被告汪嘉伟的诉讼请求。 被告张新良辩称，被告汪嘉伟在从事工作时应当尽到应有的注意义务，其作为一个完全民事行为能力人，从事快递员工作，驾驶电动车是其基本的职能，其电动三轮车操作程序较为简单，分清油门和刹车是基本的常识，被告汪嘉伟应当对操作程序比较熟悉，其次在发生事故时，电动车是处于静止状态，这个状态的持续本身是不具有危险性的。如果被告汪嘉伟尽到了应有的注意义务，应当能够避免事故的发生。现因被告汪嘉伟麻痹大意，造成了第三人受伤，应当认定其存在重大过失。本案被告张新良对事故的发生不存在过错，应当减轻其赔偿责任。本案是先发生被告汪嘉伟停车时未拉紧手刹，只是电动车与另外一辆小车相撞，在这种情况下，应当是等待交警处理，或者是被告汪嘉伟与车主自行推车。原告是自愿过来帮忙，助人为乐本来是一种传统美德，但在推车过程中原告对自身安全疏于防范，故原告应当对自己的损害后果承担一定的责任。原告主张的赔偿费用与事实不符或部分无相关的证据予以佐证，不合理部分应当予以驳回。 经审理查明，被告汪嘉伟在被告张新良经营的韵达快递公司站点从事快递派送工作。2019年6月10日17时50分，汪嘉伟驾驶湘Ａ×××××电动三轮车沿长沙市开福区福元路恒鑫修理厂路段由南往北行驶送快递时，先发生汪嘉伟停车时未拉紧手刹，致湘Ａ×××××电动三轮车与停驶的湘Ｋ×××××小车相撞，后发生汪嘉伟与蒋飞推离湘Ａ×××××电动三轮车时，汪嘉伟误触电动三轮车油门，致湘Ａ×××××电动三轮车与蒋飞相撞，该事故造成蒋飞受伤、两车受损的道路交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队开福区交通警察大队于2019年6月12日作出的第430105420190001998号《道路交通事故认定书》认定，被告汪嘉伟负全部责任，蒋飞无责任。 原告蒋飞受伤后即被送至长沙星沙年轮骨医院住院治疗至2019年6月27日，共计17天，产生医疗费25,901.43元。后蒋飞于2019年8月13日和9月10日再次前往该医院治疗，支出医疗费1,147.2元。被告汪嘉伟支付医疗费7,800元，被告张新良支付医疗费23,700元。 原告委托湖南豪嘉司法鉴定所就其评定伤残等级、评估误工期、护理期、营养期及后期治疗费进行鉴定，该所于2019年9月20日出具湘豪司鉴所［2019］临鉴字第0151号《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：1、被鉴定人蒋飞因外伤致右侧4、5、6肋骨折，左侧3、4、5肋骨骨折。其损伤构成十级伤残；2、误工期120日，护理期60日，营养期90日；3、后期治疗费预计需要8,000元，或以实际发生的医疗费用为准。本次鉴定花费2,200元。 原告蒋飞提供其与案外人黄绿英于2018年1月21日签订的《住房出租合同》，拟证明蒋飞租住在湖南省长沙县湘绣社区湘绣城Ｄ6栋501室的事实。原告蒋飞提供的《湖南省居住证》于2018年3月26日签发，登记的居住地址为湖南省长沙县湘绣社区湘绣城Ｄ6栋501室。 案外人长沙县星沙镇恒鑫汽车美容修理服务部于2019年6月27日出具《证明》一份，证明蒋飞在其单位从事油漆工作多年，现计件酬劳月收入1万元。 另查明，胡子轩于2018年12月3日出生，系原告蒋飞的婚生子。 以上案件事实有道路交通事故责任认定书、住院病案、入院记录、手术记录、出院记录、报告单、司法鉴定意见书及鉴定发票、工作证明、租房合同、暂住证、户口本、报警证明等证据在卷佐证。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护，公民因身体健康遭受侵害，依法有获得赔偿的权利。 一、关于责任主体。 1、长沙市公安局交通警察支队开福区交通警察大队出具的第430105420190001998号《道路交通事故认定书》认定，被告汪嘉伟承担本次事故的全部责任，原告蒋飞无责任，该认定程序合法，内容真实，故该责任划分可为本案事故过错划分，本院认定被告汪嘉伟在本次交通事故中承担100%的责任。2、被告汪嘉伟系被告张新良所经营韵达快递站点雇佣的员工，负责快递派送，双方虽没有签订书面劳动合同，但是被告汪嘉伟为被告张新良的韵达快递站点派送快递，被告张新良向被告汪嘉伟支付劳动报酬，两人之间存在事实上的劳动关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案事故系被告汪嘉伟因执行工作任务时致原告损害，故被告张新良应向原告蒋飞承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中，因被告汪嘉伟麻痹大意，误触电动三轮车油门，造成蒋飞受伤，应当认定其存在重大过失，故被告汪嘉伟应当与被告张新良承担连带赔偿责任。 二、综合查明的事实，本院对原告因此次事故所造成的损失作如下认定： 1、精神损害抚慰金。经本院审查，湖南豪嘉司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》符合证据“三性”，本院对其鉴定意见予以认可。根据鉴定意见，原告损伤程序构成十级伤残，对其造成较严重的精神损害，依法可以请求精神损害赔偿。本院考虑原告的伤残等级和对原告造成的精神损害程度，确定精神损害抚慰金5,000元。 2、医疗费。依据病历、相应票据、当事人陈述，蒋飞因本次事故共花费医药费27,048.63元。 3、后续治疗费。根据鉴定意见，原告后期治疗费预计需要8,000元，本院对该费用予以确认。 4、误工费。原告为长沙县星沙镇恒鑫汽车美容修理服务部工作人员，但其提交的相关证据不足以确定其收入状况，根据鉴定意见，蒋飞的误工期为120日，故本院参照湖南省统计局公布的2018年度城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资36,613元计算原告误工费为12,037元（36,613元÷365天×120天）。 5、护理费。根据鉴定意见，蒋飞的护理期为60日，且考虑到蒋飞需要照顾的实际情况，故本院参照湖南省统计局公布的2018年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资60,798元计算原告护理费为9,994元（60,798元÷365天×60天）。 6、交通费。蒋飞主张交通费2,000元，但未提供票据证明其实际发生。考虑到其住院治疗的情况，本院酌定500元。 7、住院伙食补助费。蒋飞共计住院17天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本院酌情确定以60元/天计算，原告住院伙食补助费为1,020元（60元/天×17天）。 8、营养费。根据鉴定意见，原告的营养期为90日，且考虑到原告因此次交通事故造成身体伤害，确需加强营养，根据原告伤残情况，本院酌情确定以30元/天计算，故原告营养费为2,700元（30元/天×90天）。 9、残疾赔偿金。蒋飞虽为农村居民户口，但其在本次事故发生前连续在城镇居住一年以上，并在城镇务工、生活，其残疾赔偿金本院参照湖南省统计局公布的2018年度城镇居民人均可支配收入36,698元的标准，并结合原告的伤残等级、年龄来确定，蒋飞主张的残疾赔偿金55,047元未超过该标准，本院予以确认。 10、被抚养人生活费。被抚养人胡子轩系农村居民户口，本院根据蒋飞被抚养人的年龄、抚养人数、生活居住情况，结合2018年农村居民人均消费性支出计算为14,093元/年×18年÷2×10%=12,683.7元。 11、鉴定费。蒋飞主张鉴定费2,200元，该费用为原告实际支出的费用，本院予以支持。 综上，原告上述各项损失共计136230.33元，扣除两被告先行垫付的31500元后为104730.33元，被告汪嘉伟与被告张新良就该损失向原告承担连带赔偿责任，被告张新良承担连带赔偿责任后，可向被告汪嘉伟追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告汪嘉伟、张新良于本判决生效之日起十日内支付原告蒋飞104730.33元； 二、驳回原告蒋飞的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费996元，减半收取计498元，由被告汪嘉伟、张新良负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  戴昱 二〇二〇年二月二十一日 代理书记员  刘艳 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。 当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。 宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。 宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。