河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终23044号上诉人（原审被告）：河南明之林商贸有限公司(原河南宏仕源信息科技有限公司)，住所地郑州市二七区政通路升龙国际C区8号楼1312室。法定代表人：林成华，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶继军，北京市华联律师事务所郑州分所律师。委托诉讼代理人：刘云成，北京市华联律师事务所郑州分所律师。被上诉人（原审原告）：灵宝市浩嘉文化产业有限公司，住所地灵宝市振兴路与远村路交叉口西南。法定代表人：唐秋生，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘咏梅，河南恒翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：王云燕，河南恒翔律师事务所律师。上诉人河南明之林商贸有限公司（以下简称河南明之林公司）因与被上诉人灵宝市浩嘉文化产业有限公司（以下简称灵宝浩嘉公司）确认合同效力纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初8200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。河南明之林公司上诉请求：1.依法撤销河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初8200号民事判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误，适用法律错误。1.原审法院认为上诉人与被上诉人签订的《委托融资（存单担保方式）服务协议书》及附件1、附件2系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效的认定是正确的。本案上诉人河南明之林公司与被上诉人灵宝浩嘉公司签订的服务协议及附件真实合法有效，依法应受到法律保护。2.被上诉人灵宝浩嘉公司严重违反服务协议书第二条第三项第3.2款、第3.3款以及第三条操作程序及服务费交割方式第3.3款之约定，且构成根本违约，依法应当承担违约责任。3.本案中上诉人河南明之林公司已经完成双方约定的合同义务，造成被上诉人灵宝浩嘉公司未能与河南卢氏农村商业银行签订贷款合同的原因，是由于被上诉人严重违反了双方签订的服务协议书中第二条第三项第3.2款与第三条操作程序及服务服务费交割方式第3.3款之约定，系被上诉人自身严重的违约行为导致的。二、本案中被上诉人所诉内容与客观事实严重不符，上诉人并未实际收到被上诉人支付的服务费，且也未从本次服务中实际受益，故被上诉人要求上诉人返还服务费无事实和法律依据，依法应予驳回。上诉人已经履行了合同义务，并且已经履行完毕。本案所涉合同的性质不是居间合同，一审法院适用法律错误，上诉人认为本案所涉的合同是委托合同。本案中被上诉人支付的45万元费用性质上仍然是有偿担保，属于担保咨询服务费。综上所述，一审判决错误，应当予以改判。灵宝浩嘉公司辩称：一审判决结果正确，应驳回上诉人河南明之林公司的上诉，维持原判。一、原审法院认定案涉合同系居间合同，灵宝浩嘉公司不予认同，合同因违反强制性规定而无效。鉴于一审法院已经判决河南明之林公司返还灵宝浩嘉公司45万元服务费，故灵宝浩嘉公司未上诉。上诉人未经监督管理部门的批准，不得经营融资担保业务，故双方签订的《委托融资（存单担保方式）服务协议书》无效。二、上诉人的存单担保人拒绝签订存单质押合同，致使案涉合同的目的不能实现，构成根本性违约，依法应当承担违约责任。原审中邵宝林出庭接受质询，其非常清楚地讲明，其存款行与双方约定的贷款行并不是同一个银行。按贷款行要求，存单持有人邵宝林应与贷款行签订存单质押合同并将存单交到贷款行。但邵宝林自始至终未到贷款行办理上述业务，邵宝林明确表示其拒绝签订存单质押合同。三、河南明之林公司已收到灵宝浩嘉公司支付的45万元服务费。灵宝浩嘉公司不认识邵宝林，也没有见过邵宝林，根本不可能支付邵宝林任何费用。邵宝林出庭证言称上诉人用其300万元、双方约定了相关费用，但是并没有任何证据证明是经灵宝浩嘉公司同意支付的费用。双方的合同因违反强制性规定而无效，且合同目的不能实现，故上诉人应当返还被上诉人支付的45万元。综上，双方签订的案涉合同无效，且因邵宝林拒绝签订质押合同致使贷款不能发放，合同目的不能实现，故上诉人构成根本性违约，请二审法院驳回上诉，维持原判。灵宝浩嘉公司向一审法院起诉请求：1.依法确认河南明之林公司、灵宝浩嘉公司签订的委托融资(存单担保方式)服务协议书、附件1、附件2无效；2.依法判令河南明之林公司返还灵宝浩嘉公司支付的服务费450000元及利息(按中国人民银行同期贷款利率计算至款项付清之日止)；3.河南明之林公司承担本案诉讼费。一审法院认定的事实：2018年5月3日，灵宝浩嘉公司、河南明之林公司签订《委托融资(存单担保方式)服务协议书》，委托人(甲方)灵宝浩嘉公司，受托人(乙方)河南宏仕源信息科技有限公司(现河南明之林公司)，约定：甲方因建设厂房购买设备，已向其自行选定的中原银行婧华路卢氏支行申请贷款，乙方同意安排具备关联关系的自然人开具存单，在甲方具备银行贷款条件下为甲方贷款提供担保；甲方同意100%的股权及经营权益抵(质)押给乙方并办理完备抵(质)押登记或公证手续，甲方与乙方另行签订《股权质押合同》，甲方将股份权益质押给乙方并办理完备质押登记手续，以此向乙方提供反担保；甲方与贷款银行签订的《借款合同》必须写明下列内容：贷款期限2年，担保期限2年，即存款期限2年；担保金额：首单拟定担保金额为人民币3000000元，实际担保金额以甲方与贷款人签订的《借款合同》为准，即乙方存款金额为3000000元；担保的咨询服务费：首单存款金额的28%计840000元，甲方支付服务费的资金系其合法拥有且能自由支配(第二单起贴息服务费将第一年支付16%，第二年支付12%)，服务费金额为税后金额，税款已由甲方向有权机关代为缴纳；甲乙双方网签本协议，在乙方收到由丙方代付的400000元后生效，乙方收到上述费用后，于3个工作日内到达贷款银行所在地(特殊和非人为情况除外)，双方正签本协议；双方正签本协议后，乙方到达甲方指定的贷款银行并安排存款人开立个人活期账户存入3000000元，并开具2年期的个人定期存单，将存单扫描件交予甲方，甲方查验无误后在签订质押合同前支付200000元，剩余全部贴息在签字后结清；甲方应于乙方存单开出后3个银行工作日内安排乙方人员到贷款银行，由银行人员与乙方互相出示相关身份证明，同时提供贷款银行与甲方签订并审批完备的借款合同，保证以上手续真实有效，乙方承诺存款资金来源合法，存单真实有效，存款人提供真实有效的资料以便配合贷款银行办理存单止付手续；贷款银行与存款人签订质押合同；质押合同成立后贷款银行办理存单登记止付手续，并在约定的时限内向甲方发放贷款；存单登记止付手续办讫后达到意向总额70%，甲乙双方到有权机关办理甲方股权出质登记手续；甲方若不具备担保条件和违反操作程序任何一项约定(包括无故终止本协议)均视为甲方违约；甲方违约，乙方有权随时提前支取所存资金并终止本协议的履行，已收取的服务费作为违约金不予退还；甲方若具备担保条件和遵循操作程序，乙方拒绝担保视为乙方违约；乙方违约，应退还甲方交付的所有服务费并赔偿甲方的实际损失。协议还约定了其他事项。同日，灵宝浩嘉公司、河南明之林公司签署《委托融资(存单担保方式)服务协议书》附件1《关于个人存单对接说明》，主要内容：委托方在网签协议应写明存款(贷款)银行情况，同时提供委托方和关联公司的证件及资方所需资料；资代到达存款地后，由委托方付给资方代表50000元作为业务调资费用，如因为乙方原因没有在时间内到达指定银行存款，乙方退还甲方50000元调资费；但因甲方原因造成此单业务无法进行则不予退还50000元调资费，并安排好食宿(食宿费用由委托方全部承担)；若委托方违约，资代及平台居间人××拿着已收费用离开，委托方不得阻拦；若受托方到达办理产生违约，受托方按主协议中约定承担违约责任等。同日，灵宝浩嘉公司、河南明之林公司签署《委托融资(存单担保方式)服务协议书》附件2《资金共管协议》，甲方(委托方)灵宝浩嘉公司；丙方(××)河南宏仕源信息科技有限公司(现河南明之林公司)，主要内容：因甲乙双方签订的《委托融资(存单担保方式)服务协议书》项下第三条款中约定，(此项质押贷款业务应向乙方预先支付服务费200000元，由丙方支付给乙方200000元)甲方自愿提供400000元作为甲丙双方共管资金，甲方承诺这400000元是自有的、合法的、可自由移动的(税后)资金(税款已由甲方向有关机关代为缴纳)，丙方收款不出具任何凭证；甲方法人和丙方在业务经办地工商银行或经办银行开俩人联名共管账户，甲方当场存进400000元，以上办好，丙方再转付200000元服务费给乙方；特别约定：在乙方存款人到达经办银行开户进款，提供存单扫描件给甲方验证无误同时，甲方解除共管，让丙方自由支配这400000元，交丙方自由离开；符合下列条件之一的情形，甲方应立即解除共管资金，把400000元(税后)交给丙方，让丙方自由支配，不得有异议：a)在乙方存款人到达经办银行开户进款，提供存单扫描件给甲方查验无误同时；b)如甲方违反与乙方签订的《委托融资(存单担保方式)服务协议书》和涉及本业务的所有协议资料中任一条款的约定或甲方或经办银行以任何理由导致本业务暂停或终止的；如乙方在收到由丙方转付的服务费200000元后，在甲方守约情况下，乙方出现与甲方签订的《委托融资(存单担保方式)服务协议书》中不能进首单款的违约情形，共管的400000元归甲方；如在符合上述共管资金解付条件后，甲方无故拖延向丙方解付，或甲方不按特别约定办理，导致本业务立即终止，产生的经济损失和法律责任由甲方负责；另自逾期之日起甲方应向丙方支付千分之五/日的滞纳金和按共管金总额的双倍支付违约金，直至共管金、滞纳金及违约金等费用付清为止，丙方为追讨以上费用产生的所有开支由甲方承担，甲方自愿放弃诉讼权等。上述协议及附件签订后，2018年5月6日，灵宝浩嘉公司通过贾飒飒账户转账支付给河南明之林公司法定代表人林成华50000元；2018年5月8日，灵宝浩嘉公司通过贾飒飒账户转账支付给河南明之林公司法定代表人林成华400000元。林成华收到上述款项后，于2018年5月8日转给邵宝林指定的收款人王世海账户350000元、张博账户70000元。2018年5月8日，河南明之林公司联系的出资人邵宝林到河南卢氏农村商业银行开户存款3000000元，邵宝林未与河南卢氏农村商业银行签订存单质押合同，后灵宝浩嘉公司未与河南卢氏农村商业银行签订贷款合同，邵宝林于2018年5月11日将上述3000000元转出。灵宝浩嘉公司要求河南明之林公司返还已支付的服务费450000元未果，双方发生纠纷，灵宝浩嘉公司诉至该院。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，灵宝浩嘉公司、河南明之林公司签订的《委托融资(存单担保方式)服务协议书》及附件1《关于个人存单对接说明》、附件2《资金共管协议》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。灵宝浩嘉公司、河南明之林公司之间形成居间合同关系。灵宝浩嘉公司要求确认上述协议书及附件无效，于法无据，该院不予支持。本案中河南明之林公司未促成案外人为灵宝浩嘉公司向贷款银行提供有效的贷款担保，根据《中华人民共和国合同法》第四百二十七条的规定，河南明之林公司不得要求灵宝浩嘉公司支付报酬。灵宝浩嘉公司要求河南明之林公司返还服务费450000元符合法律规定，该院予以支持。根据本案合同履行情况，河南明之林公司虽未促成案外人为灵宝浩嘉公司向贷款银行提供有效的贷款担保，但河南明之林公司在合同签订后也积极履行了部分合同义务，故对灵宝浩嘉公司要求河南明之林公司支付资金占用期间利息的诉讼请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第四百二十四条、第四百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、河南明之林商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还灵宝市浩嘉文化产业有限公司服务费450000元；二、驳回灵宝市浩嘉文化产业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8050元，由河南明之林商贸有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院相同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，河南明之林商贸有限公司上诉称，一审法院判令河南明之林商贸有限公司返还灵宝浩嘉公司服务费450000元，缺乏事实和法律依据，其不应向灵宝浩嘉公司返还该450000元。针对该上诉理由，本院认为，由一、二审法院查明的案件事实可知，灵宝浩嘉公司与河南明之林公司签订《委托融资(存单担保方式)服务协议书》及附件1、附件2后，灵宝浩嘉公司向河南明之林公司支付450000元，但河南明之林公司并未促成案外人为灵宝浩嘉公司向贷款银行提供有效的贷款担保，致使灵宝浩嘉公司不能实现其与河南明之林公司签订案涉协议书及附件的合同目的，故灵宝浩嘉公司要求河南明之林公司返还服务费450000元，有事实和法律依据，一审法院判令河南明之林商贸有限公司返还灵宝浩嘉公司服务费450000元，并无不当，应予维持。综上所述，河南明之林商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8050元，由河南明之林商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张林利审判员  李运动审判员  刘 敏二〇二〇年二月十日书记员  党玲玲