辽宁省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽民终1696号上诉人（原审被告）：沈阳旺力地产开发有限公司，住所地辽宁省抚顺市抚顺经济开发区1号商贸楼。法定代表人：郑学纯，该公司董事长。委托诉讼代理人：王洋，辽宁震徽律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛丽萍，辽宁震徽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈阳市和平区邦信小额贷款有限责任公司，住所地辽宁省沈阳市和平区市府大路55号501-505、509室。法定代表人：何延波，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨利海，北京市国度律师事务所律师。原审被告：浙江旺力投资管理有限公司，住所地浙江省杭州市西湖区求是路8号公元大厦南楼902室。法定代表人：郑学纯，该公司董事长。原审被告：张正华，男，1961年8月6日出生，汉族，住江苏省南京市玄武区。原审被告：辽宁旺力置业发展有限公司，住所地辽宁省本溪高新技术产业开发区文萃路22号。法定代表人：郑学纯，该公司执行董事。原审被告：郑学纯，男，1971年3月4日出生，汉族，住浙江省平阳县。上诉人沈阳旺力地产开发有限公司（以下简称沈阳旺力公司）因与被上诉人沈阳市和平区邦信小额贷款有限责任公司（以下简称邦信公司）及原审被告浙江旺力投资管理有限公司（以下简称浙江旺力公司）、张正华、辽宁旺力置业发展有限公司（以下简称旺力置业公司）、郑学纯借款合同纠纷一案，不服辽宁省沈阳市中级人民法院（2017）辽01民初730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。沈阳旺力公司委托诉讼代理人王洋、牛丽萍，邦信公司委托诉讼代理人杨利海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳旺力公司上诉请求：1.请求依法撤销一审法院（2017）辽01民初730号民事判决；2.请求判令驳回邦信公司对沈阳旺力公司的诉讼请求；3.请求判令一、二审的诉讼费用由邦信公司承担。事实与理由：一、邦信公司向沈阳旺力公司出借的借款本金不应认定为3000万元，且已经实际偿还，一审判决认定借款本金3000万，并应偿还本金、利息、罚息，没有事实与法律依据。（一）邦信公司向沈阳旺力公司支付的借款本金汇入杜冬梅账户后，杜冬梅立即将该笔资金转入邦信公司账户，如此反复形成的3000万元汇款凭证，实际的借款本金并不是3000万元。（二）根据银行汇款凭证，杜冬梅已经将邦信公司汇入的借款全部转回邦信公司账户，即沈阳旺力公司与邦信公司之间的借款本金已经全部退回，不存在继续偿还本金，支付利息、罚息的事实与法律依据。二、一审法院事实认定错误，沈阳旺力公司与邦信公司虽然签订了编号06010150006[抵]-01号的《抵押合同》，但合同中并未约定以26套房屋进行担保，属于约定不明，抵押合同不成立。合同第四条约定甲方提供的抵押财产，该抵押财产的数量、质量、状况、所在地等详见附件清单，该清单为本合同的组成部分。而邦信公司提供的抵押财产清单附表为空白，并且不能证明与那份抵押合同相关联。邦信公司虽然提供了一份《抵押住宅明细》，但上面并没有沈阳旺力公司盖章确认，不能认定为沈阳旺力公司意愿，属于约定不明的情形，故不应判定邦信公司就该26套房产享有抵押权，并具有优先受偿权。三、一审法院事实认定错误，沈阳旺力公司与邦信公司虽然签订了编号06010150006[抵]-02号的《抵押合同》，但邦信公司提供的合同中的抵押财产清单与合同本身并不具有关联性，属于约定不明，抵押合同不成立，不能以此判定邦信公司就抚开国用（2012）第109号国有土地使用权证下的国有土地使用权具有抵押权，并享有优先受偿权。邦信公司提供的证据中，抵押财产清单附表上并未标注是哪一抵押合同项下的抵押财产。鉴于本案主合同为借新还旧，故不能确定该附件是本次借款合同附件，故不能依此判定邦信公司就抚开国用（2012）第109号国有土地使用权证下的国有土地使用权具有抵押权，并享有优先受偿权。综上所述，请求法院支持沈阳旺力公司的上诉请求，予以依法改判。邦信公司辩称，一、沈阳旺力公司关于编号为06010150006[授]-01号《授信借款合同》项下借款已经全部偿还的抗辩不能成立。因为，案涉借款合同约定的借款用途就是“借新还旧”，且沈阳旺力公司在其上诉状中也明确承认“本案主合同是借新还旧”，可见，沈阳旺力公司也是认可“旧借款”是客观存在的。所以，2015年9月30日，邦信公司向沈阳旺力公司指定的收款人拨付3000万元借款后，沈阳旺力公司同日向邦信公司转款3000万元的行为正是其履行合同约定的“借新还旧”的合同义务，而非用于偿还编号为06010150006[授]-01号《授信借款合同》项下的借款。如果，沈阳旺力公司已将06010150006[授]-01号《授信借款合同》的借款全部偿还，沈阳旺力公司也不会分别于2015年11月27日、2015年12月25日共向邦信公司转款116万余元，用于支付06010150006[授]-01号《授信借款合同》的逾期罚息及利息。二，沈阳旺力公司关于编号为06010150006[抵]-01号《抵押合同》没有抵押明细、编号为06010150006[抵]-02号《抵押合同》的抵押清单与合同无关联性，主张相关《抵押合同》不成立的理由不能成立。虽然，01号《抵押合同》的抵押物清单没有沈阳旺力公司单位的印章，但是，该抵押物清单已作为合同附件提交政府行政主管部门办理抵押备案登记；02号《抵押合同》的“订约目的”条款清楚表明：该抵押合同的担保的主债权就是基于06010150006[授]-01号《授信借款合同》项下的借款形成的债权。且抚顺市开发区不动产登记分中心（国土局）基于案涉两份《抵押合同》当事人的申请，已为案涉26套抵押住宅、及抚开国用（2012）第109号国有土地办理了抵押备案登记，并颁发了26套抵押房屋、及抚开国用（2012）第109号国有土地的他项权利证书。所以，案涉两份《抵押合同》依法成立且有效。鉴于，沈阳旺力公司关于案涉借款已全部偿还的抗辩不能成立，且案涉两份《抵押合同》合法有效，沈阳旺力公司的上诉请求缺乏事实及法律依据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的有关规定，邦信公司请求二审法院驳回沈阳旺力公司的上诉请求，依法维持一审判决。邦信公司向一审法院起诉请求：1.请求判令沈阳旺力公司返还未偿还借款本金人民币3000万元及利息9,485,325元（其中合同期内利息为435万元，合同到期后产生利息5,135,325元，暂计至2017年7月26日，最终结算至全部债务清偿完毕止）；2.请求判令沈阳旺力公司自2016年1月15日起按合同约定的逾期利率支付逾期罚息，直至全部债务清偿完毕（暂计至2017年7月26日，按年利率18%计算，逾期罚息为2,986,938.76元）；3.请求判令沈阳旺力公司支付本案的律师费2,123,613.19元；4.请求确认邦信公司对沈阳旺力公司享有的房屋抵押权、土地抵押权在沈阳旺力公司欠付的借款本金、利息、罚息、律师费范围内享有优先受偿权；5.请求判令浙江旺力公司、张正华、旺力置业公司、郑学纯对沈阳旺力公司欠付的借款本金、利息、罚息、律师费范围内承担连带偿还义务；6.请求判令本案的诉讼费用由沈阳旺力公司、浙江旺力公司、张正华、旺力置业公司、郑学纯承担。一审法院认定事实：2015年9月25日，邦信公司与沈阳旺力公司签订了编号为06010150006[授]-01的《授信借款合同》。《授信借款合同》第一条约定，沈阳旺力公司向邦信公司借款3000万元，用于借新还旧，借款期限为12个月，借款期限自2015年9月24日起至2016年9月24日止。借款的起始日以第一次放款时的借款凭证所载明的实际放款日为准。合同第四条约定，利率为年利率18%。合同第五条约定，乙方（邦信公司）对甲方（沈阳旺力公司）到期应付的借款利息，自逾期之日起，按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至甲方清偿本息为止。合同逾期利率为在本合同的贷款利率基础上浮100%确定。合同第九条约定，贷款的发放指乙方将本合同项下贷款划至甲方借款发放账户。借款发放账户为交通银行沈阳西塔支行，户名：杜冬梅，账号62×××18。合同第十条约定，贷款本息的归还方式为按月结息。合同到期后一次偿还本金，结息日为每月10日，借款到期时利随本清。合同第十三条约定，甲方提前还款应提前7天征得乙方的同意，乙方同意甲方提前还款的，贷款人有权按提前还款部分的本金的3%计收违约金。乙方所得价款按以下顺序进行偿还（1）罚息、（2）逾期利息、（3）本期利息、（4）本期本金、（5）违约金、（6）剩余本金、（7）其他应还费用。乙方有权根据实际情况调整还款顺序。合同第十五条约定，诉讼管辖法院为乙方住所地有管辖权的人民法院。合同第二十四条约定，因甲方违约致使乙方采取诉讼方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付的实现债权和担保权利的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）。2015年9月30日，邦信公司分17笔向沈阳旺力公司指定借款账户共计支付3000万元。沈阳旺力公司分别于2015年11月27日偿还20万元，2015年12月25日偿还944,674.40元，累计偿还利息和罚息共计1,165,204.45元，其后未偿还任何本金和利息。2018年1月12日，邦信公司与北京盈科（沈阳）律师事务所签订《委托代理协议》。代理协议约定，邦信公司（甲方）将沈阳旺力公司（贷款本金3000万元及利息）法律事务委托给北京盈科（沈阳）律师事务所（乙方）。《委托代理协议》四.2.（1）条约定，以诉讼方式清收的，按乙方实际执行收回现金的5%计算并支付律师代理费用。2015年9月24日，邦信公司与沈阳旺力公司签订编号06010150006[抵]-01号的《抵押合同》，约定为确保债务人与乙方所签订的编号为06010150006[授]-01的《授信借款合同》的切实履行，甲方同意依照本合同的约定为主合同项下的全部债务提供抵押担保。《抵押合同》第一条约定，本合同项下被担保的主债权，本金数额为（大写）叁仟万元整（小写）3000万元。第三条约定，抵押担保范围：本合同第一条约定的主债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及乙方实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、公正费、送达费、律师费）和所有其他合理费用。第四条约定，甲方所提供的抵押财产为沈阳旺力公司所有的坐落在抚顺开发区12-1号-1-503（房屋所有权证号G1509157242）面积为121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-603（房屋所有权证号G1509157243）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-703（房屋所有权证号G1509157244）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-801（房屋所有权证号G1509157252）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-802（房屋所有权证号G1509157229）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-901（房屋所有权证号G1509157258）面积136.55平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1001（房屋所有权证号G1509157259）面积136.55平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1003（房屋所有权证号G1509157245）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1101（房屋所有权证号G1509157253）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1102（房屋所有权证号G1509157230）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1103（房屋所有权证号G1509157246）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1201（房屋所有权证号G1509157254）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1202（房屋所有权证号G1509157232）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1301（房屋所有权证号G1509157255）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1302（房屋所有权证号G1509157234）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1303（房屋所有权证号G1509157247）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1501（房屋所有权证号G1509157256）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1502（房屋所有权证号G1509157235）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1601（房屋所有权证号G1509157257）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1702（房屋所有权证号G1509157239）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1703（房屋所有权证号G1509157248）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1803（房屋所有权证号G1509157249）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1903（房屋所有权证号G1509157250）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-2003（房屋所有权证号G1509157251）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-2102（房屋所有权证号G1509157240）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-2202（房屋所有权证号G1509157241）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）。合同第三十七条约定诉讼管辖法院为乙方住所地人民法院。上述抵押已办理抵押登记并取得了他项权利凭证。2015年9月24日，邦信公司与沈阳旺力公司签订编号06010150006[抵]-02号的《抵押合同》。合同约定以沈阳旺力公司名下的，位于沈抚新城66,146平方米的国有土地使用权（土地证号：抚开国用（2012）第109号）作为编号为06010150006[授]-01的《授信借款合同》项下的全部债权的担保。上述抵押已办理抵押登记并取得了他项权利凭证。《抵押合同》第一条约定，本合同项下被担保的主债权，本金数额为（大写）叁仟万元整（小写）3000万元。第三条约定，抵押担保范围：本合同第一条约定的主债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及乙方实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公告费、公正费、送达费、律师费）和所有其他合理费用。合同第三十七条约定诉讼管辖法院为乙方住所地人民法院。2015年9月24日，邦信公司与张正华签订编号为06010150006[保]-01号《保证合同》，约定甲方为编号为06010150006[授]-01号借款合同项下的全部债务提供连带保证责任，保证范围为被担保的主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及乙方实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费）和所有其他应付合理费用，保证期间为自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。2015年9月24日，邦信公司与张正华签订编号为06010150006[保]-01号《保证合同》，约定甲方为编号为06010150006[授]-01号借款合同项下的全部债务提供连带保证责任，保证范围为被担保的主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及乙方实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费）和所有其他应付合理费用，保证期间为自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。2015年9月24日，邦信公司与郑学纯签订编号为06010150006[保]-02号《保证合同》，约定甲方为编号为06010150006[授]-01号借款合同项下的全部债务提供连带保证责任，保证范围为被担保的主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及乙方实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费）和所有其他应付合理费用，保证期间为自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。2015年9月24日，邦信公司与浙江旺力公司签订编号为06010150006[保]-03号《保证合同》，约定甲方为编号为06010150006[授]-01号借款合同项下的全部债务提供连带保证责任，保证范围为被担保的主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及乙方实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费）和所有其他应付合理费用，保证期间为自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。2015年9月24日，邦信公司与旺力置业公司签订编号为06010150006[保]-04号《保证合同》，约定甲方为编号为06010150006[授]-01号借款合同项下的全部债务提供连带保证责任，保证范围为被担保的主债权本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及乙方实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费）和所有其他应付合理费用，保证期间为自主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。截至2017年7月26日（一审起诉时）止，沈阳旺力公司尚欠本金3000万元，利息9,485,325元，罚息2,986,938.76元。庭审中，邦信公司变更诉讼请求，将罚息的计算标准年18%变更为年9%。一审法院认为，邦信公司与沈阳旺力公司签订的《授信借款合同》《抵押合同》，邦信公司分别与张正华、郑学纯、浙江旺力公司、旺力置业公司签订的《担保合同》均系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，合同当事人应按合同约定完全履行各自的合同义务。合同签订后，邦信公司已按合同约定向沈阳旺力公司支付了贷款，沈阳旺力公司应按合同约定偿付利息及本金。现沈阳旺力公司仅支付了利息、罚息共计1,165,204.45元，已构成违约，应承担违约责任，邦信公司有权依据合同约定向沈阳旺力公司主张权利。邦信公司主张沈阳旺力公司偿还本金、利息、罚息承担违约责任，对担保财产享有优先受偿权，张正华、郑学纯、浙江旺力公司、旺力置业公司承担保证责任的主张一审法院予以支持。关于邦信公司主张的利息、罚息问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《若干意见》）第二十六条第一款规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”；《若干意见》第二十九条规定，“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”。《若干意见》第三十条规定，“出借人与借款人约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，邦信公司、沈阳旺力公司在借款合同中约定年利率为18%，除此之外还约定沈阳旺力公司逾期偿还借款的罚息为本合同的贷款利率基础上上浮100%确定，两项之和已超过年利率的24%，故邦信公司主张的拖欠利息、罚息，应按照上述法律规定的年利率24%的标准执行，即自逾期支付之日起至实际给付之日止，以借款本金为基数，按年利率24%的标准支付。关于逾期时间，合同约定每月10日为计息日，邦信公司诉讼时自2016年1月15日开始主张逾期罚息，属于对自身权利的处分，故以邦信公司主张之日开始计算逾期利息、罚息。由沈阳旺力公司承担律师费问题。邦信公司与北京盈科（沈阳）律师事务所签订《委托代理协议》四.2.（1）条约定，以诉讼方式清收的，按乙方实际执行收回现金的5%计算并支付律师代理费用。该案件尚在诉讼中，尚未执行汇款，因此律师费用尚未实际发生，本案对此不予审理，待律师费用事实发生后另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条之规定，判决：一、沈阳旺力公司于判决生效之日起十日内给付邦信公司贷款本金3000万元；二、沈阳旺力公司于判决生效之日起十日内给付邦信公司贷款本金3000万元的逾期利息和罚息（以3000万元为基数，自2016年1月15日至实际给付之日止，按年利率24%标准计算）；三、若沈阳旺力公司逾期支付上述款项，邦信公司有权对沈阳旺力公司抵押的房产[坐落在抚顺开发区12-1号-1-503（房屋所有权证号G1509157242）面积为121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-603（房屋所有权证号G1509157243）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-703（房屋所有权证号G1509157244）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-801（房屋所有权证号G1509157252）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-802（房屋所有权证号G1509157229）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-901（房屋所有权证号G1509157258）面积136.55平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1001（房屋所有权证号G1509157259）面积136.55平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1003（房屋所有权证号G1509157245）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1101（房屋所有权证号G1509157253）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1102（房屋所有权证号G1509157230）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1103（房屋所有权证号G1509157246）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1201（房屋所有权证号G1509157254）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1202（房屋所有权证号G1509157232）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1301（房屋所有权证号G1509157255）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1302（房屋所有权证号G1509157234）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1303（房屋所有权证号G1509157247）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1501（房屋所有权证号G1509157256）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1502（房屋所有权证号G1509157235）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-2-1601（房屋所有权证号G1509157257）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1702（房屋所有权证号G1509157239）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1703（房屋所有权证号G1509157248）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1803（房屋所有权证号G1509157249）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-1903（房屋所有权证号G1509157250）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-2003（房屋所有权证号G1509157251）面积121.95平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-2102（房屋所有权证号G1509157240）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）、12-1号-1-2202（房屋所有权证号G1509157241）面积108.89平方米（他项权利证号为抚开房他证字第××号）]行使抵押权，并在上述债权范围内享有优先受偿的权利；四、若沈阳旺力公司逾期支付上述款项，邦信公司有权对沈阳旺力公司抵押的土地[位于沈抚新城权土地证号：抚开国用（2012）第109号，面积为66,146平方米的国有土地使用权]行使抵押权，并在上述债权范围内享有优先受偿的权利；五、张正华、郑学纯、浙江旺力公司、旺力置业公司对沈阳旺力公司应支付的上述款项承担连带责任，并在承担保证责任后，有权向沈阳旺力公司追偿；六、驳回邦信公司其他诉讼请求。如果沈阳旺力公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费264,779元、公告费200元，均由沈阳旺力公司、浙江旺力公司、旺力置业公司、张正华、郑学纯负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。除对一审法院查明的事实予以确认外，另查明：2014年1月24日，沈阳旺力公司与邦信公司签订《借款合同》一份，约定借款总额为人民币3000万元，借款期限12个月。并约定合同项下借款由借款人沈阳旺力公司指定刘月、池昌真、姜永汉、孙颖、郝一爽、张正华、高鹭陵、池昌雄、尹洪江、田莹莹、臧明星、郑学局、郑学用、孟丽春、吴岩作为共同借款人分别与贷款人签署《借款合同》。上述自然人分别与邦信公司签订《借款合同》后，邦信公司分别于2014年1月26日、27日按约向十五位自然人发放借款，总计3000万元人民币。2015年9月25日，沈阳旺力公司与邦信公司签订《借款合同》，约定借款3000万元人民币用于借新还旧。邦信公司于2015年9月30日向沈阳旺力公司指定借款账户发放借款3000万元后，沈阳旺力公司于同日将该3000万元转入邦信公司账户用于偿还前述借款。另，邦信公司提交加盖有开发区不动产分中心档案查询章的《不动产产权情况表》《抵押住宅明细》，证明案涉两份《抵押合同》约定的抵押资产于2015年9月办理抵押登记。沈阳旺力公司对上述两组证据真实性并无异议。本院认为，根据本案当事人的诉辩意见，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”本案的争议焦点为，沈阳旺力公司提出的三点上诉理由事实是否成立，是否应予支持。对于上述争议焦点，分析认定如下：本院二审期间，邦信公司补充提交证据，证明2014年1月24日，沈阳旺力公司与邦信公司签订《借款合同》，借款3000万元事实成立。而案涉《授信借款合同》约定借款用途为借新还旧，沈阳旺力公司在收到案涉借款后，于同日将该3000万元转入邦信公司账户，用于偿还2014年1月24日《借款合同》项下借款，符合双方当事人之间的约定。沈阳旺力公司上诉主张案涉借款本金已经全部退回，不存在继续偿还本金，支付利息、罚息的理由与事实不符，不能成立。至于案涉两份《抵押合同》，一审法院已经审理查明，涉案抵押资产已经办理抵押登记并取得他项权利凭证，邦信公司补充提交《不动产产权情况表》《抵押住宅明细》，证明不动产分中心档案载明抵押登记办理于2015年9月，即为履行案涉《抵押合同》办理的抵押登记。沈阳旺力公司对上述证据的真实性并无异议，其上诉主张案涉《抵押合同》抵押资产约定不明、抵押财产清单与合同不具有关联性的理由与事实不符，亦不能成立。综上所述，沈阳旺力公司的上诉请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费191,800元，由沈阳旺力地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张祥楹审判员  郑锦弘审判员  薛 宁二〇二〇年二月二十五日法官助理肖利剑书记员李婷