河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1702民初10463号原告驻马店市运升混凝土有限公司。住所地：驻马店市工业集聚区大全庄。统一社会信用代码：91411700554200194F。法定代表人马建军，董事长。委托代理人王锋，男，1968年5月28日出生，汉族，系驻马店市运升混凝土有限公司职员，住驻马店市驿城区。委托代理人袁鹏建，男，1990年10月1日出生，汉族，原告驻马店市运升混凝土有限公司职员，住驻马店市驿城区。被告河南省鑫中联建工有限公司。住所地：郑州经济技术开发区航海东路1346号B座307室。统一社会信用代码：914101006987228565。法定代表人张铁山，总经理。委托代理人陈楠，河南郑大律师事务所律师。被告彭红光，男，1983年10月27日出生，汉族，住驻马店市驿城区。原告驻马店市运升混凝土有限公司（以下简称运升公司）诉被告河南省鑫中联建工有限公司（以下简称鑫中联公司）、彭红光买卖合同纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭进行审理。原告运升公司的委托代理人王锋、袁鹏建，被告鑫中联公司的委托代理人陈楠，被告彭红光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告运升公司诉称，2017年6月30日被告鑫中联公司与原告签订《商品混凝土供需合同》，用以承建驻马店市××东港湾商住小区，被告彭红光提供连带责任担保。后经结算，被告河南省地矿建设工程（集团）有限公司（以下简称地矿公司）共计使用原告混凝土10010.54立方，对应总价款3689347.79元，现尚欠589347.79元。经原告多次催要，二被告依然没有向原告支付货款。请求：一、判令被告支付欠款589347.79元和违约金（以欠款589347.79元为基数，自原告起诉之日2019年6月3日起计算至欠款还清之日止，按日2‰的标准计算违约金）；二、判令被告彭红光承担连带担保责任；三、诉讼费由二被告承担。被告鑫中联公司辩称，1、鑫中联公司不是适格的被告，原告的起诉状事实与理由部分的第三行显示地矿公司是商品混凝土的使用方，地矿公司与被告不是同一主体，被告不应对地矿公司的货款承担任何责任；2、违约金要求数目过高，应当按照买卖合同司法解释的规定，以年利率不超过6%的标准计算违约金；3、请求驳回对被告鑫中联公司的全部诉讼请求。被告彭红光辩称，同鑫中联公司的答辩意见一致。我是被告鑫中联公司在驻马店市××东港湾项目的负责人，我的所有行为都应当由鑫中联公司承担责任。经审理查明，2017年5月6日原告运升公司（供方，乙方）与被告鑫中联公司（需方，甲方）签订《商品混凝土供需合同》一份，约定：“第一条：工程情况及供需要求。工程名称：驻马店市××东港湾。建设单位：驻马店市二堂实业有限公司。监理单位：河南泛安工程监理有限公司。施工单位：河南省鑫中联建工有限公司。……第五条：付款方式1、主体完成五层付所供商砼款85%，主体封顶一个月内付所供砼款的95%，余款5%三个月内付清。第六条：双方责任和义务一、需方责任1、需方委托彭红光、电话137××××2526为购买商品砼过程中协商办理各项事宜的全权代表；委托李俊涛电话159××××5200报送生产计划；委托彭红光电话137××××2526负责供方发货单签收及对账单签字。在施工期间，若被委托人需要变更，需方应提前24小时将更改通知以书面形式送达供方；……11、彭红光对需方购买供方混凝土款承担连带责任。……第九条：违约责任及争议的解决1、本合同生效后，双方均应按照合同约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。单方解除合同的，违约方应向对方支付违约金贰拾万元整；2、若需方不能按合同约定及时足额支付砼款，则应按所欠款数额2‰的比例按日向供方支付违约金；3、在履行本合同过程中，出现争议时双方可协商解决，以补充协议的形式共同执行；如协商解决不成，任何一方均可向供方所在地法院提起诉讼”。签订合同后，原告累计向被告鑫中联公司供应了价值3689347.79元的商品砼，被告鑫中联公司已向原告支付货款3100000元，仍下欠589347.79元货款未支付，原告多次催要无果，以诉称理由诉争来院，酿成纠纷。诉讼中，原告提交了：①2017年11月29日被告彭红光向原告出具的保证书一份，载明：“……河南省鑫中联建工有限公司于2017年11月29日付驻马店市运升混凝土有限公司捌拾万元，尚欠驻马店市运升混凝土有限公司货款2335945.62元（贰佰叁拾叁万伍仟玖佰肆拾元陆角贰分），河南省鑫中联建工有限公司保证于2017年12月30日前全部结清尚欠货款。若河南省鑫中联建工有限公司到期不能按合同约定结清所欠驻马店市运升混凝土公司货款，我本人彭红光自愿承担此合同需方（河南省鑫中联建工有限公司）一切连带责任）”。②2018年4月10日被告鑫中联公司向原告出具的“还款保证书”，载明：“河南省鑫中联建工有限公司截止2017年11月27日累计使用驻马店市运升混凝土有限公司的商品混凝土方量10010.54立方，货款总计3689347.79元。现经双方核实确认：截止2018年4月10日，河南省鑫中联建工有限公司尚欠驻马店市运升混凝土有限公司货款2589347.79元，河南省鑫中联建工有限公司保证于2018年5月15日前向驻马店市运升混凝土有限公司付清尚欠货款2589347.79元。若河南省鑫中联建工有限公司未能在2018年5月15日前向驻马店市运升混凝土有限公司付清上述尚欠货款，河南省鑫中联建工有限公司自愿根据合同约定自2018年5月15日起按尚欠货款数额的2‰的比例按日向驻马店市运升混凝土有限公司支付违约金，至全部付清尚欠货款之日止，并自愿承担一切违约责任”。③2018年6月27日被告鑫中联公司向原告出具的承诺书一份，用于证明被告鑫中联承诺在15日内支付全部货款。原告用以上证据证明：①被告彭红光对被告鑫中联公司拖欠混凝土货款2335945.62元予以认可，并自愿承担连带保证责任。②被告鑫中联公司承诺在2018年5月15日前向原告支付下欠货款，如逾期付款需按下欠货款的日2‰承担违约责任。③案涉商品混凝土的购买方为被告鑫中联公司，与地矿公司无关，原告的起诉状中书写为地矿公司属于笔误。诉讼中，被告彭红光提交了：鑫中联公司出具的委托书一份，用于证明被告彭红光是鑫中联公司的员工，被告彭红光的行为代表了鑫中联公司，彭红光个人不应当承担责任。上述事实，有原告提交的商品混凝土供需合同、保证书、还款保证书、承诺书，被告提交的委托书及原、被告的陈述在卷，经庭审质证，据以认定。本院认为，被告鑫中联公司与原告签订的《商品混凝土供需合同》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告依约履行了向被告鑫中联公司供应商品混凝土的义务，被告鑫中联公司仍拖欠原告589347.79元货款未支付，构成违约，依据上述法律规定，现原告请求被告鑫中联公司支付下欠货款589347.79元及违约金，于法有据，本院予以支持。关于违约金的数额。《商品混凝土供需合同》第九条约定“若需方不能按合同约定及时足额支付砼款，则应按所欠款数额2‰的比例按日向供方支付违约金”，原告请求按照日2‰的标准计算违约金明显过高，被告提出抗辩，故综合当事人双方合同履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院酌定被告鑫中联公司因迟延支付货款向原告支付违约金的标准按照下欠货款的日万分之五计算。原告请求数额超出部分，于法无据，本院不予支持。关于原告请求被告彭红光对欠款承担连带责任的主张。《商品混凝土供需合同》中载明“彭红光对需方购买供方混凝土款承担连带责任”，该份《商品混凝土供需合同》落款处有被告彭红光的签名，被告彭红光系案涉货款的担保方，其对被告鑫中联公司应当偿还的债务应承担连带责任担保，故原告的该项主张，事实依据充分，本院予以支持。被告彭红光在承担保证责任后，有权按照担保法第三十一条的规定向被告鑫中联公司追偿。同理，被告彭红光提出其是鑫中联公司在案涉工地的负责人，其不应当承担责任，其所有行为应由鑫中联公司承担责任的辩解，于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、限被告河南省鑫中联建工有限公司于本判决生效后十日内向原告驻马店市运升混凝土有限公司支付货款589347.79元及违约金（以货款589347.79元为基数，自2019年6月3日起计算至货款支付完毕之日止，按日万分之五的标准计算）。二、对本判决第一项确定的债务，由被告彭红光承担连带清偿责任；被告彭红光在承担清偿责任的范围内，有权向被告鑫中联公司追偿。三、驳回原告驻马店市运升混凝土有限公司的其他诉讼请求。如二被告未在判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9690元，由被告河南省鑫中联建工有限公司、彭红光负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  赵丽莉人民陪审员  张献真人民陪审员  王桂红二〇二〇年二月二十八日书 记 员  张园园