山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终9625号上诉人（原审原告）：范广华，男，1983年4月5日出生，汉族，居民，住济南市。委托诉讼代理人：薛杜秋，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东植雅妆容化妆品有限公司，住所地济南市。法定代表人：曾霞仙。上诉人范广华因与被上诉人山东植雅妆容化妆品有限公司（以下简称植雅公司）劳动争议一案，不服济南市高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初1332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人范广华及其委托诉讼代理人薛杜秋到庭参加诉讼，植雅公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。范广华上诉请求：1.请求撤销一审判决书，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用全部由植雅公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，据以作出判决的事实与实际情况不相符，应予纠正。一审判决认定：范广华提交的证据不足以证实其与植雅公司存在劳动关系，其主张植雅公司向其支付工资、未签劳动合同的双倍工资差额及加班费缺乏事实及法律依据（参见判决书第3-4页），该认定与实际情况不符，应予纠正。1、范广华2018年10月22日到植雅公司处工作，任人事专员，因公司未与其签订劳动合同，亦未为其缴纳社保，所以范广华无法提供劳动合同及个人社保权益记录单，用以证明双方存在劳动关系。范广华工资由公司员工刘某某发放，虽然无法提供刘某某系公司员工的直接证据（劳动合同、社保），但后期协商事宜都是由刘某某来负责，有手机通话记录、微信聊天记录这些间接证据予以佐证，另外范广华提供的公司2018年10月至2019年1月的月度考勤汇总表中也体现了曾霞仙、刘某某、吴某某等公司员工，一审判决提到范广华提交的考勤月度汇总系自制与实际情况严重不符，范广华在公司任人事专员，考勤记录由其负责，该证据系公司内部真实有效的考勤情况，并非范广华自制，一审法院认定事实不清，依法应予纠正。2、一审判决书中提到范广华提交的工资申请表系其自制，无植雅公司的盖章或签字，故对该证据不予采信（参见判决书第3页），该表述与实际情况严重不符，该证据系公司员工吴某某加班工资申请，履行的是内部审批手续，内容为：“2018年11月4日、11日、18日，因有加盟商来公司做体验，需要加班，公休假日三天，现已月底无法休完，请求三天休息日算成三天工资，请曾总批准”下面有人事范广华（即范广华）的亲笔签字、总经理曾霞仙的亲笔签字，曾霞仙作为公司的法定代表人、执行董事兼总经理，其签字即视为公司认可，并不是一审判决中所说无签字或盖章，该份证据合法有效，理应作为证明双方存在劳动关系的证据予以采信，一审法院认定事实不清，依法应予纠正。二、一审判决遗漏证据，程序违反法律规定。范广华在一审过程中提交的工牌照片，可以作为证明范广华与植雅公司之间存在劳动关系的证据，与其他证据结合使用，用以认定双方之间存在劳动关系，但一审法院在认定案件事实时，对该证据未予提及，一审法院遗漏据以认定双方之间存在劳动关系的重要证据，属于程序违法行为，侵犯了范广华的合法权利。综上，一审法院认定事实错误、遗漏证据、程序违反法律规定，请求二审法院依法查明事实，纠正一审错误，维护范广华的合法权益。植雅公司未到庭。范广华向一审法院起诉请求：1.请求法院判令植雅公司向范广华支付2018年12月1日至2019年1月18日工资差额4903.85元；2.请求法院判令植雅公司向范广华支付未签劳动合同2018年10月22日至2019年1月28日的双倍工资差额7903.85元；3.请求法院判令植雅公司向范广华支付2019年1月1日元旦加班费346.15元，1月6日公休假日加班费230.77元。一审法院认定事实：2019年2月15日，范广华向济南高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委会（以下简称济南高新区仲裁委）提起仲裁，要求：1.支付范广华2018年12月1日至2019年1月18日工资差额4903.85元；2.支付范广华未签劳动合同2018年10月22日至2019年1月18日的双倍工资差额7903.85元；3.支付范广华2019年1月1日元旦加班费346.15元，1月6日公休假日减半费230.77元。该仲裁委作出济高新劳仲案字（2019）第214号裁决书，决定：对于范广华的仲裁请求，本位不予受理。范广华对该仲裁裁决不服，故提起诉讼。一审法院认为，劳动者向用人单位主张劳动报酬等费用是基于双方存在劳动关系。范广华主张植雅公司支付其工资及加班费，但其提交的证据足以证实其与植雅公司存在劳动关系，应承担举证不能的法律后果，故对于范广华主张植雅公司支付其2018年12月1日至2019年1月18日工资差额4903.85元、支付其未签劳动合同2018年10月22日至2019年1月28日双倍工资差额7903.85元以及支付其2019年1月1日元旦加班费346.15元的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，故一审法院不予支持。综上，一审法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：驳回范广华的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由范广华负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。范广华提供证据一、员工证明一份，证明范广华系植雅公司职工，范广华与植雅公司之间存在劳动关系。员工证明是在植雅公司与陈某某（原植雅公司职工）仲裁时单位出具的。证据二、范广华与植雅公司招商经理安某某、刘某某微信聊天记录、圆通速递快递单据各一份，证明范广华离职后植雅公司的员工与范广华进行工作交接事宜，范广华邮寄地址为植雅公司地址。证据三、2019年4月20日植雅公司员工刘某某与范广华通话录音光盘及Word版文字各一份，证明刘某某系植雅公司员工，范广华离职后，植雅公司一直安排刘某某与范广华协商调解事宜。植雅公司未到庭。本院认为，范广华提交的员工证明系从济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会获取，本院予以采信。另结合范广华与植雅公司招商经理安某某、刘某某微信聊天记录，圆通速递快递单据,2019年4月20日植雅公司员工刘某某与范广华通话录音证据，足以证明范广华为植雅公司员工。范广华主张其在植雅公司工作期间为2018年10月22日至2019年1月18日，任人事专员，并提供2018年12月份植雅公司的考勤记录，主张植雅公司有考勤记录可以证明范广华的工作期间。因植雅公司并未到庭答辩，亦未提交范广华的考勤记录，故应承担不利后果。本院认为范广华在植雅公司任人事专员，双方劳动关系存续期间应为2018年10月22日至2019年1月28日。另，范广华向本院提交其工资流水显示刘某某于2018年11月26日向范广华转账967.74元，备注为手机银行转账公司10月份工资，2018年12月27日向范广华转账2884.62元，备注为手机银行转账公司11月份工资。一审查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系范广华与植雅公司因劳动关系的解除产生的纠纷，系劳动争议。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕489号)第十三条第一款第二项规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资。”本案中，根据范广华提供的银行流水显示，2018年10月及11月份工资由植雅公司员工刘某某发放，范广华2018年12月份，2019年1月工资未发放，故植雅公司应向范广华支付2018年12月1日至2019年1月18日工资差额4903.85元。因范广华在2019年1月1日及1月6日加班，植雅公司应向范广华支付加班费共计576.92元。鉴于，用人单位的人事专员不是普通劳动者，其职责范围包括劳动合同订立事项，人事专员未履行工作职责再要求用人单位支付双倍工资，有违诚信原则，人民法院一般不予支持，除非人事专员有证据证明其向用人单位提出签订劳动合同而被拒绝。本案中，范广华自认其在植雅公司担任人事专员，且未能提供充分证据证实已经向植雅公司提出签订劳动合同而被拒绝，故对范广华要求植雅公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额7903.85元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销济南高新技术产业开发区人民法院（2019）鲁0191民初1332号民事判决；二、山东植雅妆容化妆品有限公司于本判决生效之日起10日内向范广华支付2018年12月1日至2019年1月18日的工资差额4903.85元；三、山东植雅妆容化妆品有限公司于本判决生效之日起10日内向范广华支付加班费576.92元；四、驳回范广华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由被上诉人山东植雅妆容化妆品有限公司负担；二审案件受理费10元，由范广华负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩 梅审 判 员  曹 强审 判 员  许海涛二〇二〇年二月十一日法官助理  刘秋月书 记 员  王 娜