广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初29890号原告：江秀丽，女，1987年6月29日出生，汉族，身份证住址湖北省麻城市。委托诉讼代理人：高永凤，广东芳华律师事务所律师。委托诉讼代理人：王迪生，广东芳华律师事务所律师。被告：广州市纹燊化妆用品有限公司，住所地广东省广州市白云区云城东路565号（自编1号楼）3010房。法定代表人：成灿辉，任经理。委托诉讼代理人：吴振中，广东大钧律师事务所律师。原告江秀丽与被告广州市纹燊化妆用品有限公司（以下简称纹燊公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月22日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江秀丽及其委托诉讼代理人高永凤、王迪生，被告纹燊公司的委托诉讼代理人吴振中均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。案件事实当事人有争议的事项为第八、九、十项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2018年11月28日。二、工作岗位：人事行政经理。三、社保缴纳情况：被告为原告缴纳了2019年3月的社会保险。四、试用期：口头约定试用期三个月。五、工资标准：试用期内每月6800元，转正后每月8000元。六、劳动关系解除时间：2019年3月7日。七、劳动合同签订情况：无。八、2018年11月28日至2019年3月7日工资差额：原告主张及证据：被告计算每月工资的公式(月薪6800元÷30天×实际出勤天数＋餐补＋全勤奖)有误。原告认为每月计薪天数应为21.75天，而非30天，故原告每月工资的正确计算方式应为月薪6800元÷21.75天×实际出勤和法定节假日天数＋餐补＋全勤奖。按照原告主张的计算方式，被告还应支付原告2018年11月28日至2019年3月7日的工资差额3180元。被告抗辩及证据：我司已足额支付了原告2018年11月28日至2019年3月7日的工资。我司计算工资的方法是每月工资6800元+补贴－缺勤工资（6800元/月÷30天×缺勤天数）。我司按照每月自然天数计算出的应扣除的缺勤工资数额实际比原告主张的按照21.75天计算的数额更低。为此，被告提交了以下证据：1、考勤汇总表，显示每月应出勤180小时，原告2018年11月出勤22.5小时，12月出勤180小时、2019年1月出勤142.5小时，2月出勤127.5小时、3月出勤37.5小时。2、工资条，显示原告2018年11月实发工资716元；2018年12月应发工资7288元、扣减预支工资445元、实发工资6843元；2019年1月应发工资5135元、扣减请假工资1133元、扣减泰国旅游款960元、扣减借支工资222元、节前已发当月工资3179元，当月实发工资1735元；2019年2月应发工资2883元、扣减请假工资2267元、扣减泰国旅游款1918元、当月实发工资2883元；2019年3月实发工资1262元，扣减社保个人缴费385元。经质证，原告对上述证据真实性无异议。法院认定及理由：关于原告要求被告支付2018年11月28日至2019年3月7日的工资差额的诉讼请求，该项诉请虽有部分时间超过原告在仲裁阶段主张的2019年2月1日至2019年3月7日的期间，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，因该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，故本院予以合并审理。原、被告均确认原告在职期间工资标准为每月6800元。被告按照自然月天数30计算原告缺勤工资并从每月应发工资中予以扣减，原告在职期间被告一直按此方式核算原告的工资，原告作为人事行政经理，应当清楚知悉工资的核算方式，但并未就此提出异议，应视为其认可被告的计算方式。因此，根据被告提交的，原告确认的考勤汇总表、工资表计算，被告已足额发放原告2018年11月28日至2019年3月7日工资，对于原告要求被告支付2018年11月28日至2019年3月7日工资差额的请求缺乏理据，本院不予支持。九、未签订劳动合同二倍工资差额：原告主张及证据：我入职被告公司之后，了解到被告的员工均未与被告签订劳动合同。我作为人事行政经理，发现存在这个问题后，与被告的法定代表人提出建议开展劳动合同的签署工作，同时还邀请了公司的法律顾问一起参加对劳动合同方案的探讨。我在职期间，一直在负责该项工作的推进，提出了以分段过度签订劳动合同的方式开展该项工作，并制定了劳动合同的范本，提交了包括原告在内的60多名需要补签劳动合同的名单。2019年2月20日，被告负责人批准《劳动合同签订方案》、《劳动合同书》等文书，拟在2019年3至4月份实施。我离职之前，被告还未正式实施签订劳动合同的工作，因此导致我无法实际签订劳动合同。被告应向我支付未签订劳动合同的二倍工资差额。为此，原告提交了以下证据：1、关于劳动合同签订方案；2、劳动合同书（空白）；3、转正述职报告；4、微信截图。经质证，被告对证据1、2、3均不予认可，认为是原告自行制作。对证据4，认为该证据反而证明了原告离开公司之后，公司组织实施了员工签订劳动合同的事宜，由此说明原告在职期间未能履行签订合同的事实。被告抗辩及理由：我司确认原告入职前，我司尚未与公司的员工签订劳动合同。我司招聘原告就是要其处理劳动合同的签订事宜。原告作为人事行政经理，对公司劳动合同的签订事宜有充分自主的实施权利，其本人没有签订劳动合同，是其未尽其职所致。原告在职期间也没有明确的书面或是口头向我司提出过要求与我司签订劳动合同的请求。因此，未签订劳动合同的责任过错在于原告，我司无需向其支付未签订劳动合同的二倍工资差额。法院认定及理由：根据原告提交的证据，结合原、被告的陈述，可以证明原告入职之前，被告未与公司员工签订劳动合同以及原告作为人事行政经理，在被告处开展了与员工签订劳动合同相关工作的事实。被告虽认为未与原告签订劳动合同的过错在于原告自身，但未能提交充分有效的证据予以证明，因此，本院采信原告关于其离职之前公司尚未正式实施签订劳动合同工作导致原告未能与被告实际签订劳动合同的主张。被告未与原告签订劳动合同，原告已提交了基本证据证明其履行了人事行政经理在签订劳动合同工作方面的岗位职责，被告未能举证证明原告在此项工作中具有过错，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，被告应当向原告支付2018年12月29日至2019年3月7日的未签订劳动合同的二倍工资差额。根据工资表显示，原告2018年12月的应发工资为7288元、2019年1月的应发工资为5135元、2019年2月应发工资为2883元、2019年3月应发工资为1262元，据此，被告应向原告支付2018年12月29日至2019年3月7日的未签订劳动合同的二倍工资差额为9615.08元（7288元/月÷21.75天×1天＋5135元＋2883元＋1262元）。十、解除劳动合同关系的经济赔偿金：原告主张及证据：2019年2月28日，我试用期满，提出转正申请。2019年3月7日，被告以“不合适”为由以口头方式通知我解除劳动关系。我入职以来针对公司人事管理制度混乱、制度不全、资料不全的情况下，对公司的人事制度进行了全面的整理，开展与全公司员工签订劳动合同的准备工作等，我还是公司第一个做述职演讲的管理人员，我所做的工作从该述职报告中也可以体现出来，被告认为我的工作不符合公司要求是被告辞退我的借口。被告单方解除与我的劳动关系属于违法解除，我要求被告以6800元/月为计算基数向我支付解除劳动合同关系的经济赔偿金6800元。被告抗辩及证据：原告未全面、妥善履行岗位职责，我司以原告不能胜任工作为由解除劳动关系，且解除劳动关系是发生在试用期内，不存在任何过错及违反法律规定的情形。另原告在入职时填写的《面试登记审批表》上显示的身份证号码与原告实际身份证号码的最后一位数字有误；其填写的任职履历中2018年5月至今任职的“澳洲爱自然公司”与原告社保缴费记录显示的公司名称不一致，原告在入职身份信息、工作经历等个人资料填写存在虚假，公司有权解除与其的劳动合同并不支付任何经济补偿金。被告并提交了面试登记审批表拟予以证实。经质证，原告确认该证据的真实性，原告称其填写的任职经历是真实的，但社保是由其他公司购买的。原告并提交了澳洲爱自然有机呵护公司在2019年10月18日出具的《委托证明》，载明原告是该司原职工，任职时间为2018年5月22日至2018年11月15日，因公司原因委托该公司旗下广州澳莱美容进出口贸易有限公司为原告购买其在职期间的社会保险。被告对此不予确认。法院认定及理由：首先，原、被告虽确认双方口头约定了试用期三个月，但双方并未签订书面的劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款规定，“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限”，因此，双方口头约定的试用期三个月，应视为原、被告的劳动合同期限。用人单位在上述期限内提出与劳动者解除劳动合同，应符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的解除条件。其次，即使用人单位在试用期内解除劳动合同，仍应当符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（一）项的规定，需举证证明劳动者不符合录用条件。本案中，被告虽主张原告未全面、妥善履行岗位职责，不能胜任工作，但未能提交充分有效的证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故被告以原告不胜任岗位职责为由解除劳动合同关系缺乏理据。关于被告主张的原告入职材料存在弄虚作假问题。首先，关于身份信息有误的问题，虽然面试审批表上原告的身份证号码最后一位数字书写有误，但被告在原告办理入职、工资发放等相关手续及入职之后实际用工过程中，均足以充分掌握原告的身份信息，且该书写错误与原告的工作能力、劳动合同目的是否能达成并不直接相关。其次，原告任职履行所填写的单位名称与社保缴纳记录不一致的情况，原告已提交了证据说明其社保是由其他公司代为购买，从实践情况来看，社保缴纳记录并不能成为判断劳动关系成立与否的唯一标准，因此，上述证据不足以证明原告存在虚构任职经历的情形，被告以原告入职资料存在弄虚作假为由解除与原告的劳动合同关系亦缺乏理据。综上，在无证据证明原告具有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条规定的情形下，被告单方解除与原告的劳动合同关系缺乏事实和法律依据，属于违法解除，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，被告应向原告支付解除合同的经济赔偿金。原、被告均确认原告在职期间工资标准为6800元/月，原告自2019年11月28日至2019年3月7日在被告处工作，经计算，原告的经济赔偿金为6800元（6800元/月×0.5个月×2倍）。十一、申请仲裁时间：2019年3月8日。十二、仲裁请求：1、被告支付2019年2月1日至2019年3月7日工资15000元；2、被告支付2018年11月28日至2019年3月7日未签订劳动合同二倍工资差额20400元；3、被告支付解除劳动关系赔偿金6800元。十三、仲裁结果：驳回原告的仲裁请求。十四、诉讼请求：1.被告支付2018年11月28日至2019年3月7日的工资差额3180元；2.被告支付2018年12月28日至2019年3月7日未签劳动合同的二倍工资15788.5元；3.被告支付单方解除劳动关系代通知金6800元、补偿金3400元；4.被告支付应由其承担的2018年12月1日至2019年2月28日应缴社保款3438.3元；5.本案的诉讼费用由被告承担。庭审中，原告明确诉请3是要求被告支付单方解除劳动关系的经济赔偿金6800元；因诉请3中的补偿金3400元和诉请4均未经过劳动仲裁前置程序，故在本案中予以撤回。裁判理由与结果本院认为：综合前文论述，被告应支付原告2018年12月29日至2019年3月7日未签订劳动合同二倍工资差额9615.08元以及解除劳动合同的经济赔偿金6800元。原告主张超过本院核定数额的部分，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，广州市纹燊化妆用品有限公司支付江秀丽2018年12月29日至2019年3月7日未签订劳动合同二倍工资差额9615.08元；二、自本判决生效之日起三日内，广州市纹燊化妆用品有限公司支付江秀丽解除劳动合同的经济赔偿金6800元；三、驳回江秀丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由广州市纹燊化妆用品有限公司负担，并应于本判决生效之日起三日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  王静纯人民陪审员  胡美兰人民陪审员  招敬南二〇二〇年二月二十日书 记 员  蔡波辰