山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁11民终45号 上诉人（原审原告）：日照钢铁有限公司，住所地山东省日照市岚山区滨海路600号，统一社会信用代码91371100747809801F。 法定代表人：闫秀训，总经理。 委托诉讼代理人：潘帅，男，该公司职工。 被上诉人（原审被告）：马圣勇，男，1970年12月11日出生，汉族，居民，住山东省青岛市市北区。 委托诉讼代理人：葛均云，山东世纪星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梅桂红，山东世纪星律师事务所实习律师。 上诉人日照钢铁有限公司（以下简称日钢公司）因与被上诉人马圣勇劳动争议一案，不服日照市岚山区人民法院（2019）鲁1103民初3407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 日钢公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，并依法改判上诉人不向被上诉人支付赔偿金及3至5月工资或发回重审；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定上诉人的行为属于违法解除劳动合同错误。从仲裁过程中被上诉人提交的社保业务平台参保情况查询截图可以看出，社保减员系因在职人员辞职，社保业务平台记载的数据具有公示性和权威性，应当依法予以采信。因此，上诉人无需就被上诉人的自行离职再提供其他证据。同时，被上诉人提供的视频证据无法确认真实性，不能作为认定案件事实的依据。二、被上诉人自2019年3月1日开始就不服从工作安排，4月16日打卡权限取消，其后续通过录制视频的形式证明其一直到上诉人办公地点上班。上诉人认为其从2019年3月1日至5月22日并未有实际工作内容，也并未实际提供劳动，因此不应支持被上诉人3月至5月份的工资。 马圣勇辩称，上诉人的上诉理由不能成立，社保平台中公示的解除劳动合同的原因是由上诉人单方进行公示的，被上诉人在一审中不认可自行离职的解除原因，根据相关法律规定，解除劳动合同的原因应当由用人单位也就是上诉人方提供证据证实，一审中上诉人并未提供相关证据，被上诉人也已提供证据证实双方解除劳动合同的原因系上诉人方违法解除，因此一审法院关于赔偿金的判决认定事实正确，证据充分，应当予以维持。对于判决的工资部分，一审中被上诉人已提供证据证实被上诉人工作至2019年5月22日，因此对于工资部分的一审判决认定事实正确，证据充分，应当予以维持。被上诉人方认为一审中职工的加班费以及带薪年假的证据也非常充分，虽一审法院未予支持，上诉人也服从一审判决。 日钢公司向一审法院起诉请求：不向马圣勇支付赔偿金、工资、带薪年休假工资。 一审法院认定事实：2005年11月23日，马圣勇到日钢公司工作，双方签订劳动合同。日钢公司为马圣勇缴纳社会保险自2007年11月至2019年4月。马圣勇正常打卡考勤至2019年4月15日，后因被取消打卡考勤权限，2019年4月16日至5月22日期间马圣勇以录视频方式打卡。2019年5月，日钢公司为马圣勇在社保部门办理停缴社保手续，理由为在职人员辞职。后马圣勇向日照市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，以日钢公司违法解除劳动合同为由，要求日钢公司支付赔偿金373821.28元、工资37408.2元、带薪年休假工资31000元、加班费24750.22元、失业金损失29064元，为马圣勇出具解除劳动关系证明、办理档案和社会保险关系转移手续。该委审查后，于2019年8月8日作出日劳人仲案字[2019]第341号仲裁裁决书，裁决日钢公司于该裁决生效之日起十日内支付马圣勇赔偿金373821元、工资20103元、带薪年休假工资14732元，日钢公司于该裁决生效之日起十五日内出具解除劳动合同证明，并为马圣勇办理档案和社会保险关系转移手续，驳回马圣勇的其他仲裁请求。日钢公司对上述仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。 关于马圣勇的工资发放情况，日钢公司实行工资次月发放制度，即对马圣勇每月发放的工资实际系其上月的劳动报酬。根据马圣勇提供的工资发放流水显示，日钢公司每月20日左右向马圣勇发放工资，日钢公司为马圣勇发放工资至2019年2月。经计算，马圣勇在2018年3月至2019年2月份期间的实发月平均工资为11098.76元，上述期间由日钢公司按月平均代扣代缴的社会保险费为914.34元、公积金为1454.64元，均从马圣勇工资中扣除。马圣勇主张其解除合同前12个月的月平均工资，应由月平均实发工资、加上个人承担的上述月平均社会保险费、住房公积金。 一审诉讼中，马圣勇明确其各项仲裁请求为：1.赔偿金373821.28元，按马圣勇离职前12个月的月平均工资13350.76元×14个月×2计算；2.工资37408.2元，以不加年终奖的应发工资12469.4元×3计算；3.应休未休带薪年休假工资29811.89元，以日平均应发工资12469.4元÷21.75天×26天×200%计算；4.加班费24750.22元；5.失业保险金损失29064元，以日照市失业保险金1211元/月×24个月计算，因社保系统中日钢公司为马圣勇停缴社保的原因系个人辞职，致马圣勇无法申报领取相关待遇，损失应由日钢公司承担；6.日钢公司为马圣勇出具解除劳动关系证明、办理档案和社会保险关系转移手续。 一审法院认为，本案双方争议的焦点为日钢公司是否违法解除与马圣勇的劳动合同关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。日钢公司主张因马圣勇个人辞职，双方劳动关系解除，因未能举证证实，一审法院不予采纳，日钢公司应承担违法解除的不利后果。关于解除劳动关系的时间，马圣勇主张实际出勤至2019年5月22日，并提供视频证据予以证实，日钢公司虽不予认可，但未提供反证，一审法院确认双方劳动关系于2019年5月22日解除。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。马圣勇的月平均工资应由实发平均、代扣代缴社会保险费、住房公积金等构成，因日钢公司未能举证证实马圣勇的工资发放情况，根据马圣勇提供的日照银行的工资发放流水、日照市社会保险参保缴费证明及住房公积金缴存入明细，马圣勇解除劳动合同前12个月的月平均工资为13467.74元（11098.76元+914.34元+1454.64元）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款之规定，参照山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会《关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》第二十九条之规定，赔偿金的计算年限自用工之日起计算，故日钢公司应支付马圣勇赔偿金363628.98元（13467.74元/月×13.5个月×2），马圣勇主张超出法律规定的部分，不予支持。 关于工资，根据马圣勇提供的日照银行工资发放流水，日钢公司为马圣勇发放工资至2019年2月，缴纳社会保险费及住房公积金至2019年4月，故日钢公司应为马圣勇补发2019年3月至5月三个月的工资33021.21元（10217.41元/月×2个月+12586.39元）。 关于加班费，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因马圣勇未能提供有效证据证明加班事实的存在，仲裁裁决未予支持马圣勇的该项仲裁请求，符合法律规定，一审法院予以确认。 关于带薪年休假工资，根据《企业职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的有关规定，用人单位未安排职工休年休假，又未依该条例及办法的规定支付年休假工资报酬的，应由劳动行政部门处理或由该部门申请人民法院强制执行，故马圣勇的未休年休假工资报酬的请求，不属于人民法院民事诉讼案件受理范围，在本案中不予处理。 关于失业保险金损失，日钢公司已为马圣勇缴纳失业保险，马圣勇未能提供证据证明日钢公司存在拒不出具解除劳动合同证明的情形，马圣勇在本次诉讼中已请求日钢公司出具该证明，且马圣勇亦未能提供证据证明其已无法享有失业保险待遇，故对其失业保险金损失的请求，一审法院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，用人单位应在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。马圣勇要求日钢公司向其出具解除劳动关系证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续，符合法律规定，一审法院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，一审判决：一、日钢公司于判决生效之日起五日内支付马圣勇违法解除劳动合同的赔偿金363628.98元；二、日钢公司于判决生效之日起五日内支付马圣勇2019年3至5月份工资33021.21元；三、日钢公司于判决书生效之日起十日内向马圣勇出具解除劳动关系证明，并于出具解除劳动关系证明之日起的十五日内为马圣勇办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回日钢公司不支付赔偿金、工资的诉讼请求。付款义务人如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由日钢公司负担。 二审中，双方当事人均无新证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点问题：一是上诉人是否存在违法解除劳动关系的情形；二是上诉人应否支付被上诉人三、四、五月工资的问题。 关于第一个焦点问题。本案，上诉人主张因被上诉人自行离职导致双方解除劳动关系，被上诉人不予认可。上诉人为证明其主张，提交社保业务参保平台截图一份，主张社保减员系因在职人员辞职，但其未有证据证明该记载的原因经过被上诉人的确认，且社保部门对于社保业务平台登记的解除原因不进行实质审查，在上诉人与被上诉人对解除劳动关系的原因有争议的情况下，不应仅以此登记即作为双方解除劳动关系的原因，还应根据双方的举证责任以及提交的证据来进行认定。在劳动关系中，作为处于优势地位的管理者，用人单位对劳动者负有管理责任，其应当对劳动者的行为进行管理，并根据劳动者行为的具体情况及时作出相应处理。劳动者自动离职，用人单位应及时通知劳动者按时上班或者依据规章制度对劳动者及时作出相应处理。用人单位未尽到上述义务或者未保留好相应证据，均是其疏于管理的表现，应承担相应的法律后果。因此，在上诉人未能提供其他有效证据的情况下，上诉人关于被上诉人自行离职的主张不能成立。故一审认定上诉人单方解除劳动关系的行为违法，应支付被上诉人赔偿金并无不当，本院予以维持。 关于第二个焦点问题。一审根据举证责任的分配原则，结合被上诉人提供的视频等证据综合确认双方劳动关系于2019年5月22日解除并无不当。上诉人虽称被上诉人自2019年3月1日至5月22日并未有实际工作内容，也未实际提供劳动，但未提供证据证实，故上诉人主张的其不应支付被上诉人2019年3月至5月工资的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，日钢公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人日照钢铁有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 红 审判员 刘玉玉 审判员 王春燕 二〇二〇年二月二十一日 法官助理王莹莹 书记员宋欢