四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终92号 上诉人（原审被告）：四川省新鹏房地产开发有限责任公司。住所地：宜宾市临港经济开发区LG-A14-05地块盛世临港综合楼1层01号。 法定代表人：蓝秀彬。 委托诉讼代理人：谢安鸿，北京大成（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司。住所地：宜宾市岳武里14号。 诉讼代表人：四川酒都律师事务所，宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司破产管理人。 委托诉讼代理人：伍晓林，四川富绅律师事务所律师。 上诉人四川省新鹏房地产开发有限责任公司（以下简称新鹏房产）与被上诉人宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司（以下简称蜀益建司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院(2019)川1502民初4309号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人新鹏房产上诉请求:一、撤销一审判决；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与被上诉人尚未就一期工程进行最终结算，双方于2011年10月8日经协商形成的《会谈纪要》是对工程进度款的约定，并不是工程结算款，且2011年11月22日蜀益建司与新鹏房产就一期装饰工程进行了结算，确认了装饰工程的造价总额，也可以证明之前工程尚未进行最终结算。2.一审法院错误理解了四川省高级人民法院作出的（2017）川民终110号生效判决，省高院的判决书中只是论述其案件是支付工程进度款的纠纷，不是案涉工程款的结算纠纷，并不以案涉工程进行结算为前提，对新鹏房产公司涉工程造价审计的申请未予准许，省高院并未认定新鹏房产与蜀益建司对案涉一期工程进行了结算。 被上诉人蜀益建司答辩称,1.案涉一期工程造价双方已依法结算，2011年10月8日蜀益建司与新鹏房产签订的《会议纪要》及新鹏房产确认的一期主体、外装饰工程造价结算书证明一期主体工程结算款、一期外装饰工程结算款以及一期增量工程款已经结算，新鹏房产也予以了盖章确认；2.人民法院的生效判决已经确认了一期工程款为42147753.91元，二期工程款27792873.49元，一审法院根据生效判决确定新鹏房产欠付工程款金额正确；3.新鹏房产上诉所称的一期工程未结算的理由已在省高院（2019）川民申3055号民事裁定书中被驳回。 蜀益建司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决新鹏房产支付蜀益建司工程款及利息6261667元;2、请求人民法院判决蜀益建司对筠连县筠连镇河西A地块汇鑫广场项目建设工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权;3、判决新鹏房产承担本案诉讼费、财产保全费。 一审法院认定事实：2010年8月10日，发包人新鹏房产与承包人蜀益建司签订《筠连汇鑫广场土建工程施工合同》(以下简称《施工合同》)，新鹏房产将开发建设的筠连县筠连镇河西A地块汇鑫广场约57000平方米的土建工程发包给蜀益建司施工修建，范围包括土建、装饰工程施工。合同价款暂定金额：伍仟万圆整。计价模式按《四川省建筑工程计价定额》SGD1-2000、《四川省装饰工程计价定额》SGD2-2000，《四川省建设工程费用定额》SGD7-2000及相关配套文件规定计价。(文明施工増加费及赶工补偿费按SGD7-2000上限计取)，取费标准按二级一档，工程量类别按二类计取，工程量以施工图按实结算。《施工合同》14.1发包人不向承包人预付任何工程款而由承包人垫资修建到主体工程完工。（垫资款不计息），分段付款，1期：1、2、5号楼；2期：3、4号楼）。若承包人不能按本合同约定垫资条件完成主体工程，即视为违约，发包人可收回发包项目，另行发包。已完工程不作结算。14.2工程款(进度款)支付的方式和时间：主体工程竣工后支付首批1、2、5号楼进度款，即按照已完工程量价款的80％支付，3、4号楼根据实际开工时间确定，主体工程竣工验收合格后七日内付至已完工程量价款的80％。外装饰工程完，付清至总价的90％，工程竣工验收合格备案，待审计后(审计时间在3个月内，支付7％;剩余3％留作工程质量保修金，质保金在质量保修期满一年退50％给承包方;余下50％在留下10万元外在第二年全部退还给承包方。所留10万元作为屋面工程保修五年的质量保修金五年后退还。发包人在全部主体工程竣工验收合格后七日内无息返履约保证金的50％，在外装饰完工并验收合格支付剩余的履约保证金。14.4现场经济签证，在支付进度款时一并支付。21.3工程验收合格备案后30天内，承包人向发包人递交合格的竣工结算书即结算资料，双方按合同约定进行竣工结算。承包人无论用何种方式向发包人报送竣工结算书及结算资料，发包人的签收行为并不等于认可承包人报送的上述资料合格，而须按照结算审核的规定执行。22.1第二款，发包人应在收到承包人递交的竣工结算书及结算资料15个工作日内对形式和内容是否符合发包人规定的要求给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算书及结算资料的形式和实体内容符合发包人规定的要求后三个月内完成结算，完成后承包人支付工程竣工结算价款。合同还对施工过程中工期、进度、质量、竣工结算、违约、工程款支付等权利、义务进行了约定。2011年6月13日，新鹏房产经（宜工商宜字）登记内变字【2011】第080686号准予变更登记通知书更名为“新鹏房产”，新鹏房产与蜀益建司签订《施工合同变更发包人名称协议》，约定将《施工合同》中发包人名称变更为“新鹏房产”，合同全部内容由新鹏房产与蜀益建司共同履行。 合同签订后，蜀益建司组织人员对汇鑫广场进行了施工，并将1、2、5号楼称为第一期，将3、4号楼称为第二期。第一期主体工程于2011年8月26日完工。2011年9月27日，蜀益建司与新鹏房产对一期主体工程进行了结算，确定工程造价为34648058元。2011年11月22日，蜀益建司与新鹏房产对一期的装饰工程进行了结算，确定装饰工程造价为7121775元。 因支付工程款问题，2011年10月8日，蜀益建司与新鹏房产对一期主体工程的建设工程款的支付进行了座谈，形成了《会谈纪要》，约定主体工程款进度经双方认可为3464万元。同年10月15日，蜀益建司与新鹏房产公司签订一份《约定》，载明蜀益建司承担新鹏房产公司开发建设的筠连汇鑫广场项目的施工任务，按双方签订的《施工合同》内容，在主体工程竣工后，即应拨付垫资的工程款，如不能按时拨付工程款，新鹏房产公司应计付利息，利息计算办法:从2011年10月15日至2011年10月30日，按所欠工程款的月息2％计算利息从2011年11月起按3％月息计算。以上内容经双方签字生效。（应付工程款见工程款结算书）。2015年9月10日，案涉工程经筠连县住房城乡规划建设和城镇管理局审查同意竣工验收备案。 另查明，已经发生法律效力的2018年12月28日，筠连县人民法院作出的（2017）川1527民初1854号生效民事判决书中确认了筠连汇鑫广场一、二期工程结算工程款金额为:一期工程34640000元+7121775元+385978.91元=42147753.91元，二期工程26456842元+1062970.49元+273061元＝27792873.49元，合计69940627.4元。根据（2014）宜民初字第142号生效判决确定，新鹏房产另应退还蜀益建司履约保证金500000元和截止2014年1月26日止的迟延支付工程款利息9892750元。新鹏房产公司根据生效判决书已支付蜀益建司工程款73800000元、文明施工费2500000元。其主张的另已支付蜀益建司利息5466713元、诉讼费53432元。新鹏房产已支付的前述款项，经认定为仅支付了案涉工程90％的工程进度款、履约保证金、増量工程以及项目外工程，尚欠资金占用利息5466713元未付。其中新鹏房产已支付二期工程进度款金额为30629284元×90％＝27566355.6元，品迭二期工程结算全部金额后超支付了27566355.6元-26456842元＝1109513.6元。新鹏房产应于2015年12月10目前支付蜀益建司7％的工程款。 一审法院认为，蜀益建司与新鹏房产签订的《施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，蜀益建司、新鹏房产应按照合同的约定履行相应的义务。现案涉工程已经竣工验收合格，新鹏房产应按照合同约定履行支付工程款的义务。现新鹏房产已支付完案涉一期工程90%的工程进度款，履约保证金、増量工程款，剩余10%工程款4176177.5元【（34640000+7121775）×10%】未支付。二期工程新鹏房产多支付了工程款1109513.6元。蜀益建司诉请新鹏房产支付剩余工程款及利息6261667元。剩余10%的工程款按照《施工合同》的约定，待审计后(审计时间在3个月内）支付7％;剩余3％留作工程质量保修金。质保金在质量保修期满一年退50％给承包方;余下50％在留下10万元外在第二年全部退还给承包方。所留10万元作为屋面工程保修五年的质量保修金五年后退还。发包人在全部主体工程竣工验收合格后七日内无息返履约保证金的50％，在外装饰完工并验收合格支付剩余的履约保证金。（2017）川1527民初1854号生效民事判决书中确认新鹏房产应于2015年12月10目前支付蜀益建司7％的工程款，即2923324.25元（41761775元×7％）。因案涉工程系2015年9月10日为竣工验收备案之日，故新鹏房产应于2016年9月10日前支付蜀益建司质量保修金的50%即626426.6元（41761775×3%×50%），应于2017年9月10日前支付蜀益建司526426.6元（626426.6-100000）。以上共计应付工程款4076177.5元，蜀益建司诉请新鹏房产支付逾期支付工程款的利息3295004元系按月利率2%计算，该计算符合蜀益建司、新鹏房产双方的约定和法律规定，一审法院予以支持。品迭二期工程中新鹏房产超支付给蜀益建司的1109513.6元后，新鹏房产还需向蜀益建司支付工程款及及截止到2019年5月的利息共计6261667元，一审法院对蜀益建司的该诉讼请求予以支持。蜀益建司诉请对案涉工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权符合《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》（二）第二十二条：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”的规定，一审法院予以支持。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》（二）第二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款第五项之规定，判决：一、四川省新鹏房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司支付工程款2966663.9元及利息3295004元共计6261667元；二、宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司在上述工程款范围内对其承建的案涉工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55632元,减半收取为27816元，诉讼保全费5000元，合计32816元，由四川省新鹏房地产开发有限责任公司负担。 二审中，双方当事人均未向本院提交新证据，本院经二审审理，查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，综合双方诉辩主张，本案的争议焦点是：诉争的汇鑫广场一期工程是否进行了结算。 汇鑫广场第一期主体工程于2011年8月26日完工，2011年9月27日，蜀益建司与新鹏房产对一期主体工程进行了结算，确定工程造价为34648058元，蜀益建司、新鹏房产和监理单位四川省兴旺建设工程项目管理有限公司筠连项目监理部在结算书上盖章确认。2011年10月8日，蜀益建司与新鹏房产通过协商，签定了《会谈纪要》，将工程款进度认可为3464万元，并对拨付比例和拨付时间进行了明确约定。现工程已经竣工验收，并经蜀益建司、新鹏房产、监理单位三方确认对工程款进行结算，且通过蜀益建司、新鹏房产座谈予以再次确认，则《会议纪要》的约定应视为是双方当事人结算支付的依据，且工程款已经结算的事实已经四川省高级人民法院（2019）川民申3055号民事裁定书予以确认。故，一审法院根据生效判决确定汇鑫广场一期工程的工程款金额并无不当，本院予以维持。 蜀益建司与新鹏房产签订的《施工合同》真实有效，双方当事人应按照合同的约定履行相应的义务。现案涉工程已经竣工验收合格，新鹏房产应按照合同约定履行支付工程款的义务。新鹏房产已支付完案涉一期工程90%的工程进度款，履约保证金、増量工程款，剩余10%的工程款按照《施工合同》的约定，新鹏房产应于2015年12月10日前支付蜀益建司7％的工程款。因案涉工程系2015年9月10日竣工验收备案，故新鹏房产应于2016年9月10日前支付蜀益建司质量保修金的50%，应于2017年9月10日前扣除10万元质量保证金后支付50%质量保修金剩余部分。以上共计应付工程款4076177.5元，蜀益建司诉请新鹏房产支付逾期工程款及从2015年9月10日到2019年5月31日按月利率2%计算的利息，该诉请符合双方的约定和法律规定，本院予以支持。但一审法院核算利息时，未扣除未到期的10万元质量保证金错误，应予纠正。因新鹏房产在二期工程款的支付中超支付给蜀益建司1109513.6元，且该工程款的支付时间在利息计算起始时间之前，应先行品迭，再行计息，本院依法确认2015年9月10日至2019年5月31日的利息为2140342元。新鹏房产还需向蜀益建司支付工程款2966663.9元(4076177.5-1109513.6)及截止到2019年5月31日的利息2140342元共计5107006元。 综上，上诉人四川省新鹏房地产开发有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持四川省宜宾市翠屏区人民法院(2019)川1502民初4309号民事判决第二项“宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司在上述工程款范围内对其承建的案涉工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权”； 二、变更四川省宜宾市翠屏区人民法院(2019)川1502民初4309号民事判决第一项“四川省新鹏房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司支付工程款2966663.9元及利息3295004元共计6261667元”为“四川省新鹏房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司支付工程款2966663.9元及利息2140342元共计5107005元”； 三、驳回宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费55632元，由上诉人四川省新鹏房地产开发有限责任公司负担50000元，由被上诉人宜宾市蜀益建筑工程有限责任公司负担5632元。 本判决为终审判决。 审 判 长  胡 勇 审 判 员  王纯强 审 判 员  林 涛 二〇二〇年二月二十八日 法官助理  陈艳雪 书 记 员  曾雪莲