广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0802民初480号原告广东润粤建设实业有限责任公司，住所地广州市黄埔区石化路197号1102房。法定代表人：庄泽群。委托代理人：廖武当，该公司员工。委托代理人：蔡海武，该公司员工。被告欧圆，女，1961年11月9日出生，汉族，住湛江市赤坎区，委托代理人：莫奕钦，广东法博律师事务所律师。原告广东润粤建设实业有限责任公司诉被告欧圆合同纠纷一案，本院于2019年3月4日受理后，依法适用普通程序，由审判长陈建文、人民陪审员杨碧珠、郑晓文组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告广东润粤建设实业有限责任公司委托代理人蔡海武、被告欧圆及其委托代理人莫奕钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告和被告于2013年12月8日签订了《高级人才聘用（兼职）合同》。实为被告变相（出租）建造师资格证的挂靠行为，该挂靠协议属于没有真实劳动关系的协议，违反了法律法规《注册建造师执业管理办法》的规定，以及违反了《住房城乡建设部办公厅等关于开展工程建设领域专业技术人员职业资格“挂证”等违法违规行为专项整治的通知》。实质上是被告变相（出租）建造师资格证的挂靠合同，被告收取的聘用工资实为挂靠（出租）费用，被告的挂靠行为客观上扰乱了建筑市场秩序，损害了社会公共利益，故涉案《高级人才聘用（兼职）合同》为无效合同，不受法律保护。被告挂靠原告润粤公司的行为同属无效的民事行为。据此，被告收取原告的费用应予以返还原告。为此，请求法院：一、判令被告退回挂靠协议所得的项款101000元及利息，利息以银行同时期贷款利率为准，自付款之日起计至法院判决被告付清之日止。二、判令被告承担本案的诉讼费用。被告欧圆辩称，一、原告与被告于2013年12月8日签订的《高级人才聘用（兼职）合同》是合法有效的，没有违反国家强制性规定，被告已经向原告提供相应的服务，原告要求被告退回101000元没有法律依据。二、原告提出的诉讼请求已经超过了诉讼时效，应该从被告领取费用的时候开始计算时效。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2013年12月8日，原告广东润粤建设实业有限责任公司与被告欧圆签订了《高级人才聘用（兼职）合同》，该合同约定：原告因发展所需，需要被告二级房建、市政专业建造师证书以及建筑工程管理高级工程师职称，原告同意聘用被告为兼职工程技术人员，实行不坐班工作制，在被告的配合下，为原告办理注册手续。聘用期限为2013年12月8日至2014年12月8日。聘用期间，被告仅授权原告使用被告的注册证书进行原告企业资质升级或资质年检活动，原告免费为被告办理初始注册、续期注册、变更注册和资质年检等相关手续。除非双方另有约定，在未经被告授权并以书面确认的情况下，原告不得利用被告的证书、印章和个人资料以及以被告的名义参与任何形式的投标活动、工程施工、工程监理和工程分转包活动。原告擅自以被告名义或利用被告证书、印章进行投标施工、监理等活动所造成的一切行政处罚、纠纷和诉讼均与被告无关，被告也不承担与此相关的任何民事和刑事责任。聘用期间，原告负责被告每年的继续教育等相关费用。被告凭相关单据向原告报销差旅及食宿费用。原告需支付被告第一年的聘用工资35000元。2015年4月1日，原告、被告双方在《高级人才聘用（兼职）合同》的基础上签订了《补充协议》，约定聘期自2015年4月1日起至2017年4月1日止，聘用工资调整为每年38000元。2016年1月28日，原告、被告双方对原《补充协议》的聘期修订为2014年12月10日起至2016年12月10日止，原《高级人才聘用（兼职）合同》、《补充协议》继续有效。上述协议签订后，2013年12月19日原告支付给被告定金10000元，2014年1月17日支付了25000元，原告已经付清了2013年12月10日至2014年12月8日间应付的聘用工资。2015年4月20日原告支付给被告38000元，2016年3月21日原告支付给被告38000元，原告已支付聘用工资至2016年12月9日。至此，原告共支付给被告的聘用工资合计111000元。2016年5月11日，因国家禁止以证件挂靠的方式提升企业资质，经原被告双方协商同意解除《高级人才聘用（兼职）合同》，被告已经按照约定退回2016年6月至12月的聘用工资共10000元给原告。其后，因原告、被告双方在办理《高级人才聘用（兼职）合同》解除手续过程中产生纠纷，原告遂诉至本院。另查明，被告出生于1961年11月9日，2016年11月9日已正式退休，其退休前在湛江市建筑工程质量监督站处工作。本院认为，本案中，原被告双方虽然签订了《高级人才聘用（兼职）合同》，但是被告并非原告的员工，而是有自己的固定工作单位，被告从未在原告处工作，也不接受原告规章制度的约束，除了领取证书的挂靠年费外，原告不向被告支付其他劳动报酬，原告与被告之间不存在劳动关系。《高级人才聘用（兼职）合同》实质上是被告将其建筑专业证书有偿出租给原告使用，挂靠在原告处，按年度收取挂靠费用的挂靠合同。原告通过被告的挂靠行为办理资质升级或资质年检手续，满足了其不应该拥有的从业资质，超越自身专业能力对外投标或从事建筑工程建造，违反了“建筑企业必须在资质等级许可范围内从事建筑活动”这一规定，客观上扰乱了正常的建筑市场秩序，属于以签订合同的合法形式掩盖租用建筑专业证书的非法目的，损害了社会公共利益;同时也违反了法律、行政法规的强制性规定。因此，原告与被告签订的《高级人才聘用（兼职）合同》为无效合同，无效合同自始没有法律约束力，被告因该合同而取得的收入101000元属于违法所得。因原告、被告在签订、履行合同过程中都有明显过错，且合同的内容也违反国家强制性规定,损害了社会公共利益，对该违法所得不适用返还原则，应按相关法律另行处理。基于此，原告诉请被告返还101000元及利息缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条，《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告广东润粤建设实业有限责任公司的诉讼请求。案件受理费2320元，由原告广东润粤建设实业有限责任公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湛江市中级人民法院。审 判 长  陈建文人民陪审员  郑晓文人民陪审员  杨碧珠二〇二〇年二月十日书 记 员  周琪苗附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。《中华人民共和国建筑法》第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件。第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。