河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0311民初5083号原告：牛见朝，男，1964年4月9日生，汉族，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：张瑾瑾，河南天豫律师事务所律师。一般代理。委托诉讼代理人：王佳琪，河南天豫律师事务所律师。一般代理。被告：洛阳市宁海厨房设备有限公司，住所地：洛阳市瀍河区盘龙冢村第五组，统一社会信用代码：9141030457101879XM。法定代表人：杜海新，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘秋爽，河南博同律师事务所律师。特别授权。被告：洛阳陆佰餐饮服务有限公司，住所地：洛阳市洛龙区开元大道333号炎黄科技园配套餐厅，统一社会信用代码：91410307MA44375X51。法定代表人：佟承吴，执行董事兼总经理。被告：赵高兴，男，1963年4月11日生，汉族，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：杨欢，河南思宏律师事务所律师。特别授权。上列原告牛见朝诉被告洛阳市宁海厨房设备有限公司、洛阳陆佰餐饮服务有限公司、赵高兴侵权责任纠纷一案，本院于2018年8月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人、被告洛阳市宁海厨房设备有限公司、赵高兴的委托诉讼代理人、被告洛阳陆佰餐饮服务有限公司法定代表人佟承吴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牛见朝向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等91650.62元。2、本案的诉讼费用由三被告承担。事实与理由：被告洛阳陆佰餐饮服务有限公司（以下简称：陆佰餐饮）与被告洛阳市宁海厨房设备有限公司（以下简称：宁海公司）签订合同，约定由宁海公司负责炎黄风尚餐厅内厨房设备的供货与安装。为架设烟囱，宁海公司在餐厅三楼楼顶打通一洞口，并用木板遮盖，周围未设立任何安全措施或提醒标志。2017年7月，被告赵高兴承包了炎黄风尚餐厅的装修上料工程，雇佣原告等人进行上料施工。2017年7月31日下午五点左右，原告到三楼楼顶抽取木板，因不知木板下为洞口不慎从三楼坠落至室内，当日即被送至伊川县博大医院进行救治。经诊断为：1、左跟骨粉碎性骨折；2、软组织损伤。原告入院就诊期间，除被告赵高兴垫付了部分医疗费外，其他费用经原告催要，至今未得到赔偿。被告宁海公司挖洞未设置任何安全措施或明显标志，被告陆佰餐饮作为餐厅的管理人未尽到安全保障义务，造成原告人身损害，应承担侵权责任。被告赵高兴作为雇主，对于原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害也应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告洛阳市宁海厨房设备有限公司辩称：第一点，原告牛见朝应当对其损害后果承担主要责任。作为一个完全民事行为能力人，应当对其后果承担责任。本案中牛见朝受赵高兴的雇佣对炎黄风尚餐厅进行装修。装修的是一楼、二楼并不包含三楼，牛见朝私自到三楼活动，从三楼洞口坠落，损害后果应当由其自行承担。第二点，原告牛见朝在诉状中也明确认可，其是受被告赵高兴的雇佣进行的活动，那么根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第11条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此除去原告个人应当承担的责任之外，其他责任应当由其雇主承担。第三点，宁海厨房设备有限公司于陆佰餐饮服务有限公司之间存在厨房设备的买卖与安装关系，但是洛阳陆佰餐饮服务有限公司并没有烟囱通道，打通烟道也并不在双方合同约定的范围内，应洛阳陆佰餐饮服务有限公司委托宁海公司找到工人进行打通，打通之后用木板进行遮盖已经尽到安全保障义务，同时依据双方之间签订的合同第八条第四款规定，排烟通道位置若出现环保与其他公共纠纷事项与供方无关，因此洛阳市宁海厨房设备有限公司不应当承担任何责任。第四点，本案原告遗漏被告主体，河南省居洛艺建筑装饰工程有限公司是该工程的承包方和施工方，如果居洛艺建筑装饰工程有限公司参加到诉讼中来，能够更有利于法院查明案件事实理清责任，并且在洛龙区人民法院（2018）豫0311民初1695号裁定书中，原告起诉的被告有赵高兴、河南居洛艺建筑装饰工程有限公司，洛阳陆佰餐饮服务有限公司，后原告撤诉了。将洛阳市宁海厨房设备有限公司列为第一被告，明显不符合事实与法律规定，因此原告遗漏被告主体，若不追加，希望法院驳回其起诉。第五、其他待原告举证后发表相应的意见。被告洛阳陆佰餐饮服务有限公司辩称：洛阳陆佰餐饮服务有××黄科技园的一个餐厅，我们和炎黄科技园签订了承包合同，炎黄科技园负责装修我公司承包的炎黄风尚餐厅，我们在炎黄科技园里就是一个做饭的，我们不负责装修，我们与赵高兴、牛见朝不认识，当时做厨房需要排烟上了一套排烟系统，我们包给了洛阳市宁海厨房设备有限公司，和洛阳市宁海厨房设备有限公司签订了买卖合同，洛阳市宁海厨房设备有限公司负责安装，我们餐厅一共是两层，洛阳市宁海厨房设备有限公司安装是在二楼房顶安装厨房设备时打了2个洞，原告是谁的人、和谁干活我公司不清楚。去年11月份洛阳市宁海厨房设备有限公司起诉我公司欠他们2万多元厨房设备的尾款，因为我已经将款项全部结清。被告赵高兴辩称：第一点，本案案由为侵权责任纠纷，赵高兴不是侵权行为人，其与原告之间更不是雇佣关系。第二点原告干活的地点位于二楼。对于原告为何出现在二楼房顶并从烟囱洞掉下去，答辩人不知情。第三点，事发地点位于二楼房顶，原告出现在二楼房顶的行为已经超出了其工作的范围。第四点，原告作为成年人，应当对自己行为的危险性有一定的预见性，对其超出工作范围出现在二楼房顶的行为，其本人应当对其受到的损害承担主要责任。第五原告事发后，答辩人到伊川博大医院为其缴纳了住院押金1500元，并且在伊川县第二人民医院为其垫付各项检查费用共计340元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告双方进行了证据交换和质证。对当事人双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，根据双方当事人提交的证据和庭审调查的情况，本院做如下认定：被告洛阳陆佰餐饮服务有××黄风尚餐厅，该被告称炎黄科技园负责该餐厅的装修工程并将该工程发包给了河南省居洛艺建筑装饰工程有限公司。被告赵高兴称是跟着河南省居洛艺建筑装饰工程有限公司干上料铺砖的工作，人不够就让原告也去了，领回来的钱都平分了。原告牛见朝诉状中称2017年7月，被告赵高兴承包了炎黄风尚餐厅的装修上料工程，雇佣原告等人进行上料施工。2017年7月23日，被告洛阳陆佰餐饮服务有限公司与被告洛阳市宁海厨房设备有限公司签订供货合同一份，约定由洛阳市宁海厨房设备有限公司为洛阳陆佰餐饮服务有××黄科技园配套餐厅提供厨房排烟工程，由洛阳市宁海厨房设备有限公司负责安装等。炎黄风尚餐厅共两层，被告洛阳市宁海厨房设备有限公司为安装厨房排烟设备需要在二楼房顶打通了二个洞，并用木板进行遮盖。2017年7月31日下午五点左右，原告牛见朝在该餐厅从二楼往楼顶去的台阶上施工时，原告称因沙子光往下流，去二楼楼顶抽取木板时不小心从洞中掉至室内摔伤。原告当即被送到伊川县博大医院进行救治，被诊断为：1、左跟骨粉碎性骨折；2、软组织损伤。于2017年8月23日出院，共住院23天，住院期间陪护一人。住院期间支付医疗费13834.59元，出院后支付医疗费553.5元。以上共计14388.09元。庭审后，原告认可其中住院医疗费票据中包含被告赵高兴垫付的押金1500元，原告起诉时未予扣除。经原告申请，本院委托鉴定机构对原告进行伤残等级及原告出院后护理人数、护理期限鉴定，2019年5月11日，洛阳济仁法医临床司法鉴定所出具洛济仁司鉴所[2019]临鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定意见为：牛见朝，左足部损伤评定为十级伤残，需1人护理，护理期限为90日。鉴定费1300元。另查明，原告牛见朝系河南省伊川县彭婆镇东牛庄村8组村民；原告父亲牛祖召，1936年8月23日生，原告母亲潘东兰，1941年1月23日生；原告及兄、妹、弟共计5人。庭审中，原告要求被告洛阳市宁海厨房设备有限公司、洛阳陆佰餐饮服务有限公司承担侵权责任，放弃追究被告赵高兴的责任。庭审后，原告称从曾起诉后又撤诉的河南省洛阳市洛龙区人民法院（2018）豫0311民初1695号提供劳务者受害纠纷一案的庭前调解中，了解到河南省居洛艺建筑装饰工程有限公司与被告赵高兴之间仅是雇佣关系并非分包关系，装沙上料也并不需要相应资质等，居洛艺公司不是侵权责任纠纷的主体，因此本案不存在遗漏诉讼主体的情况，故原告起诉时并未将该公司列为被告，而起诉赵高兴为被告是便于法院查明案情，原告认为本案是物件致人损害的侵权责任关系。本院认为：根据原、被告提交的证据及双方陈述，结合庭审调查的事实可以认定：被告洛阳陆佰餐饮服务有××黄风尚餐厅，炎黄科技园负责该餐厅的装修工程并将该工程发包给了河南省居洛艺建筑装饰工程有限公司。河南省居洛艺建筑装饰工程有限公司雇佣被告赵高兴从事炎黄风尚餐厅的上料铺砖工作。原告牛见朝受被告赵高兴雇佣在炎黄风尚餐厅干活。原告为被告赵高兴提供劳务，双方形成雇佣关系，原告在提供劳务时受伤，对原告的经济损失被告赵高兴应承担赔偿责任。被告洛阳陆佰餐饮服务有限公司因餐厅厨房需要与被告洛阳市宁海厨房设备有限公司签订了供货合同，由洛阳市宁海厨房设备有××黄科技园配套餐厅提供厨房排烟工程并负责安装等，被告洛阳市宁海厨房设备有限公司施工中在二楼房顶打通了二个洞，之后虽用木板进行了遮盖，但未设置明显提示标志而造成原告牛见朝受伤，对此应承担相应的侵权责任。被告洛阳陆佰餐饮服务有限公司虽系该餐厅的承包人，但在该事故中无过错，故不应承担责任。原告作为完全民事行为能力人，其受伤的地点非原告的工作范围，原告未注意自身安全而造成受伤存在过错，应承担相应责任，故应当减轻被告的赔偿责任。根据本案案情，本院酌定原告承担40%的民事责任，被告赵高兴和被告洛阳市宁海厨房设备有限公司各承担30%的民事责任。审理中，原告自愿放弃追究被告赵高兴的责任。根据原告的证据和赔偿清单，对其损失做如下确认：1、医疗费：扣除原告认可被告赵高兴在医院垫付的1500元，医疗费应为12888元；2、住院伙食补助费：50元/天×23天=1150元；3、营养费：20元/天×23天=460元；4、护理费：按河南省上一年度居民服务业39522元/年计算为39522元/年÷365天×90天×1人=9745.15元；5、误工费：原告未提供其工作收入证明，原告要求按照河南省上一年度居民服务业39522元/标准、期限按240天计算，符合法律规定，本院予以支持，计算为39522元/年÷365天×240天=25987.06元；6、残疾赔偿金：原告为十级伤残，原告要求按照河南省上一年度农村居民人均可支配收入标准13830.74元/年计算，应予支持，计算为13830.74元/年×20年×0.1=27661.48元；7、被扶养人生活费：原告父亲牛祖召及母亲潘东兰均已超过75周岁，该项费用原告要求按照河南省上一年度农村居民人均生活消费支出标准10392.01元/年计算，应予支持，计算为10392.01元/年×5年×0.1÷5人×2人=2078.4元；8、原告主张的交通费460元属于合理费用，本院予以支持；9、原告要求的残疾辅助器具费800元属于合理费用，本院予以支持；对于原告的诉求数额超出上述范围的部分，因其证据不足，理由不充分，本院不予支持。原告的上述损失共计人民币81230.09元，由被告洛阳市宁海厨房设备有限公司承担30%为人民币24369.02元。根据本案的实际情况及原告伤残等级，本院酌定被告洛阳市宁海厨房设备有限公司应支付原告精神抚慰金人民币1500元整，以上共计应支付原告人民币25869.02元。原告的其他诉讼请求，因证据不足，理由不充分，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,经合议庭评议，判决如下：一、被告洛阳市宁海厨房设备有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告牛见朝经济损失共计人民币25869.02元；二、驳回原告牛见朝的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2091元，由原告负担1491元，被告洛阳市宁海厨房设备有限公司负担600元；鉴定费1300元，由被告洛阳市宁海厨房设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  张唯颖代理审判员  曹艳敏人民陪审员  李少宇二〇二〇年二月十一日书 记 员  刘 璐