山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初11129号原告：马凤英，女，1958年9月23日出生，汉族，住山东省龙口市。委托诉讼代理人：麻晓营（系原告马凤英外甥女），住烟台市芝罘区。被告：赵伟，男，1989年6月15日出生，汉族，户籍所在地山东省蓬莱市。被告：烟台君略投资有限公司，住所地烟台市芝罘区西盛街28号第一大道2210。法定代表人：赵伟，执行董事兼总经理。原告马凤英与被告赵伟、被告烟台君略投资有限公司（以下简称君略公司）委托理财合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人麻晓营到庭参加诉讼；被告赵伟、被告君略公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赵伟、被告君略公司共同偿付借款本金733834元、利息35232元；2.由被告赵伟、被告君略公司承担担保费。诉讼过程中，原告变更诉讼请求：判令被告赵伟、被告君略公司共同偿付借款本金733834元、利息352240元（以733834元为基数、自2017年12月1日起按年利率24%暂计至2019年12月1日）及自2019年12月2日起至实际给付之日止仍按年利率24%计算的利息。事实和理由：2016年7月22日，被告赵伟向原告借款2200000元，借款期限为3个月。被告赵伟系被告君略公司法定代表人，借款时被告赵伟要求原告与被告君略公司签订《资产管理委托协议》。协议签订后，原告向被告赵伟支付2200000元。借款期限届满后，被告赵伟、被告君略公司未依约向原告还本付息。被告赵伟、被告君略公司均缺席，且在法定期间内未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实和证据，本院确认如下：被告君略公司系成立于2014年9月17日的一人有限责任公司，股东为被告赵伟，经营范围为以自有资产投资咨询、农畜产品的销售、国内贸易代理服务、企业管理咨询。2016年7月12日，原告与被告君略公司签订《资产管理委托协议》，约定原告为出资方，被告君略公司为受托管理方；原告委托被告君略公司管理的资产为原告在被告君略公司开设理财协议，该协议以及原告出资额须经原告与被告君略公司书面签字确认；从原告出资日2016年7月12日起计算，委（受）托管理期限为3个月，委托金额700000元；原告拥有其全部出资的所有权、监督权，协议约定的利润分配权，以及不违背协议约定事项的资产处置权；原告有负责资产安全的义务和及时支付被告君略公司应得报酬的义务；被告君略公司拥有原告按协议赋予被告君略公司的投资运作权和协议约定的利润分配权，被告君略公司有勤勉尽责保障本金完整并实现资产增值的义务；原告享有保本并每月5%的绝对收益，原告收益一月一结、每月按时提取5%的收益；所受托管期间，如原告资金出现任何问题，所造成的损失由被告君略公司负责赔偿所损失部分，以确保保证原告本金的原则有效实施；委（受）托管理期内，原告不可以减资、撤资；委（受）托管理期内，原告可以增资，增资前应进行结算；增资事宜完毕，双方应书面签字确认，并从签字确认之日起延长委（受）托管理期限12个月；增资日期2016年7月12日，增资金额100000元；增资日期2016年8月3日，增资金额1090000元；增资日期2016年9月27日，增资金额310000元。2016年7月12日，原告通过其名下卡号为62×××81的中国建设银行账户向被告赵伟转账520000元；同日，原告通过其名下卡号为62×××73的中国工商银行账户向被告赵伟转账280000元。2016年8月3日，原告通过其名下卡号为62×××88的恒丰银行账户向被告赵伟转账1090000元。2016年9月27日，原告通过其名下卡号为62×××73的中国工商银行账户向被告赵伟转账310000元。以上共计2200000元。2016年8月1日，被告赵伟向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账22666元，于2016年9月1日分两笔向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账49050元、40000元，于2016年11月1日向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账110000元，于2016年12月1日向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账110000元，于2017年1月3日向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账110000元，于2017年2月7日向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账110000元，于2017年3月2日分三笔向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账12000元、50000元、50000元，于2017年5月6日分四笔向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账8000元、50000元、50000元、50000元，于2017年6月2日向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账158000元，于2017年7月4日向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账158000元，于2017年8月15日向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账110000元，于2017年11月16日向原告卡号为62×××73的中国工商银行账户转账100000元，以上共计1465716元。原告将被告赵伟支付的上述款项1465716元自被告欠付的本金2200000元中予以扣除余本金734284元，但原告在本案中仅主张733834元。后被告赵伟出具借条1张，内容为“麻晓营及家属合同本金4250000.00元（肆佰贰拾伍万圆整）2018年1月1号利息至今。全部结算完毕，时间最迟不得超过2018年10月15号！每月利息按3%结算”。诉讼中，原告向本院申请财产保全，本院于2019年8月8日制发（2019）鲁0602民初11129号民事裁定书，并采取了相应保全措施。本院认为，原告与被告君略公司签订的《资产管理委托协议》中内容为“原告享有保本并每月5%的绝对收益，原告收益一月一结、每月按时提取5%的收益；所受托管期间，如原告资金出现任何问题，所造成的损失由被告君略公司负责赔偿所损失部分，以确保保证原告本金的原则有效实施”的条款为保底条款，该保底条款无效，理由如下：首先，双方约定的委托理财是以委托代理关系为法律构成，保底条款违背民法通则及合同法委托代理制度中“代理人只承担因自己的过错造成被代理人损失之责任，而不承担因不可归责于代理人的事由所造成的被代理人损失之责任”之规定；其次，保底条款所配置的民事权利义务严重不对等，违背民法之公平原则；第三，保底条款违反市场基本规律，实践中的投资风险无法避免，绝对的只盈不亏情形不可能存在，也不可能存在恒高的收益率，双方通过意思自治将投资风险完全分配给受托人，严重违背市场经济基本规律和资本市场规则。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”本案中，在缔约目的方面，原告作为委托人除期待委托资产本金的安全外，还期待每月5%的绝对收益，在保底条款被确认无效后，原告作为委托人的缔约目的几乎丧失，若使其继续履行合同的其他部分，不仅违背委托人的缔约目的，而且几无履约意义，因此该保底条款是《资产管理委托协议》的核心条款或目的条款，不能成为相对独立的合同无效部分，故该保底条款无效应导致《资产管理委托协议》整体无效。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，被告君略公司应当返还原告缴付的款项本金，并根据双方过错责任承担利益损失。庭审中，原告提供的证据足以证明原告向被告赵伟交付资金2200000元、被告赵伟仅返还1465716元的事实，故本院对原告要求被告君略公司偿付733834元之诉讼请求予以支持。被告君略公司的经营范围仅为以自有资产投资咨询、农畜产品的销售、国内贸易代理服务、企业管理咨询，现超越经营范围与原告签订《资产管理委托协议》，对该协议中的保底条款无效负有过错，而原告作为委托人在《资产管理委托协议》约定的投资收益率畸高的情况下亦未尽到审慎义务，故本院综合考虑双方的过错程度及《资产管理委托协议》、欠条的相关约定，酌定在利息88060.08元（以733834元为基数、自2017年12月1日起按年利率6%暂计至2019年12月1日）及自2019年12月2日起至实际给付之日止仍按年利率6%计算的利息范围内支持原告关于利息的诉讼请求，超出部分予以驳回。关于被告赵伟的责任承担问题。本院认为，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，被告君略公司系被告赵伟持股的一人公司，被告赵伟经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未提供证据证明经营被告君略公司期间公司财产与其个人财产相独立，应承担不利的后果，故本院认定被告赵伟应依法承担连带清偿责任。庭审中，被告赵伟、被告君略公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。本院鉴于本案基本事实清楚，依法决定缺席判决本案。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第五十六条、第五十八条、第三百九十六条、第四百零六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，判决如下：一、限被告赵伟、被告烟台君略投资有限公司于本判决生效之日起10日内连带返还原告马凤英733834元、利息88060.08元（以733834元为基数、自2017年12月1日起按年利率6%暂计至2019年12月1日）及自2019年12月2日起至实际给付之日止仍按年利率6%计算的利息；二、驳回原告马凤英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14575元和财产保全费5000元，由原告马凤英负担案件受理费3546元，由被告赵伟、被告烟台君略投资有限公司共同负担案件受理费11029元和财产保全费5000元。因原告马凤英已向本院全额预交，限被告赵伟、被告烟台君略投资有限公司于本判决生效之日起10日内支付给其16029元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本8份，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  王 琳人民陪审员  丁永玲人民陪审员  杨秀伟二〇二〇年二月三日书 记 员  王璐瑶