河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终881号上诉人（原审被告）：河南九域龙源房地产开发有限责任公司，。法定代表人：霍晓军，公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：史慧星，河南中涵律师事务所律师。委托诉讼代理人：高文丰，河南中涵律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：魏永龙。上诉人河南九域龙源房地产开发有限责任公司（以下简称“九域龙源公司”）因与被上诉人魏永龙劳动争议一案，不服郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河南九域龙源房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人史慧星、高文丰和被上诉人魏永龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南九域龙源房地产开发有限责任公司上诉请求：撤销原审判决第一项、依法改判并驳回被上诉人的此项诉讼请求；一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决超出原告诉讼请求；被上诉人一审诉讼请求中并没有主张经济补偿金。二、一审判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金15440.22元适用法律错误；判决支付的工资没有事实和法律依据。魏永龙辩称，一、经济补偿金问题。我主要是请求的是判决违法解除劳动合同，以这个事实展开的诉讼请求及产生的法律责任，当时我也陈述事实了。二、公司描述长期旷工与事实不符。自己一直在原岗位工作地点，我也从未看到过公司调动岗位的文件，而且公司2018年9月13号打电话通知后，本人于2018年9月17日与公司协商，交谈后，公司负责人说让我等待进一步通知，等到最后是以旷工名义解除劳动合同。公司解除未按劳动合同，公司没有事先通知工会，没有将处理结果书面通知工会，不符法律规定。三、我与公司签订劳动合同时，当时合同是空白，好多关键性条文并没有写进去，在工作当中双方实际上履行了也是中原西路办公区物管处高压岗位。四、公司制定修改的纪律、公章制度没有经过职工代表大会由全体职工讨论，提出方案和修改意见没有与工会或职工代表平等协议协商，也没有告知劳动者。魏永龙向一审法院起诉请求：1．依法判决用人单位违法解除劳动合同，应当支付2018年9月和10月工资，依法判决被告向原告支付29700元；2．依法判决用人单位造成原告无法办理领取失业金，依法判决被告向原告支付16107元；3．依法判决原告自2013年4月份到公司上班以来，被告从未安排带薪休假，判决被告向原告支付13500元；4．依法判决被告未支付法定节假日加班费，2016年1月1日至2018年10月3日法定节假日共计11520元；5．被告向原告支付从2013年5月至2014年2月未缴纳社会保险23554.4元；6．诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、2014年1月1日，原告魏永龙（乙方）与诚城物业公司（甲方）签订2年的《劳动合同书》，2015年12月31日，原告魏永龙（乙方）与诚城物业公司（甲方）签订8年的固定期限《劳动合同书》，自2016年1月1日起至2023年12月31日止。合同约定乙方工作地点根据甲方工作需要情况而确定，执行日工作捌小时工作制，甲方支付乙方劳动报酬按照所聘岗位工资标准发放，执行甲方制定的绩效考核办法，甲方根据实际经营状况、乙方的工作岗位、考核情况和工作年限等，可以调整乙方的劳动报酬，在乙方提供正常劳动情况下，甲方所支付的劳动报酬不得低于郑州市人民政府规定的最低标准。甲方已向乙方公示并发放了甲方的规章制度，乙方在签订本合同前已经阅读并理解全部规章制度的内容，并承诺完全遵守。诚城物业公司于2014年6月25日向各部门全体员工下发了各项规章制度，其中，《物业公司规章管理制度》（文件编号：CW-ZY-01-01）第40页5.1条规定：“连续旷工5个工作日以上的，或全年累计旷工10个工作日以上的，予以除名或解聘”。2、2018年9月5日，诚城物业公司研究决定取消高压运行值班岗位，高压运行值班工作由各物管处工程部负责，原高压运行值班人员进行分流。魏永龙由中原西路办公区物管处分配至世纪花园物管处工程部，并下发《郑州诚城物业管理有限公司关于职工调动的通知》，要求于2018年9月11日前报到。2018年9月13日，被告公司员工杨良文、卢杰玉按照公司安排通过电话告知原告工作岗位调整并对岗位选择进行沟通，要求原告至世纪花园物管处工程部上班。2018年9月11日至10月11日原告没有签到记录。3、诚城物业公司于2018年10月11日通过EMS快递向原告魏永龙邮寄《劳动合同解除通知书》一份，通知书载明：因您自2018年9月13日至今长期旷工，严重违反我公司劳动纪律，现本单位决定从2018年10月11日起终止与您的劳动关系。4、2019年2月27日，被告九域龙源公司（甲方）与原告魏永龙（乙方）达成《调解协议书》，载明：1.甲方同意为已解聘员工魏永龙补交住房公积金单位应承担部分，计8149元，乙方把个人应承担部分交与甲方，甲方与当月汇缴，共计16298元。2.自本协议生效后，乙方以转账形式付给甲方，甲方出具收到条。3.自此甲乙双方关于公积金事项全部解决，乙方不再有其他诉求。调解人郑州住房公积金管理中心。5、交通银行个人客户交易清单显示2016年1月至2018年9月原告每月有按时收到被告发放的工资，2017年10月至2018年9月的月平均工资2573.37元。郑州市社会保险局2019年1月10日出具的基本养老保险个人权益记录单显示个人编号41019902017655，单位名称：郑州诚城物业管理有限公司，个人历年缴费工资信息自2009年7月至2018年10月，变更历史记录显示2014年5月1日由诚城物业作为单位缴纳社保。诚城物业公司2017年春节向魏永龙发放加班工资976.15元。6、2019年9月26日，原告魏永龙向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会提交劳动仲裁申请书，郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月26日作出二七劳人仲不受字［2019］第619号不予受理通知书。另查明，被告九域龙源公司自认于2018年12月合并诚城物业公司，诚城物业公司的权利义务概括转移至九域龙源公司。一审法院认为，原告于2013年入职诚城物业公司，在高压值班岗位工作，双方依法签订《劳动合同书》，且诚城物业公司有持续向原告发放工资，原、被告之间劳动关系依法受保护。后被告九域龙源公司合并诚城物业公司，概括继承了其权利义务，故本案被告主体适格。第一，原告要求被告支付2018年9月、10月工资和违法解除劳动合同经济补偿金共计29700元的主张，因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位与劳动者协商，安排原告至世纪花园物管处上班，原告不接受新的工作岗位，也未对岗位调整与用人单位进行妥善协商，持续旷工28天，已经违反双方签订的劳动合同，故被告依照劳动合同约定，与原告解除劳动合同，无法认定被告存在违法解除合同情形。但根据《劳动合同法》第四十条规定，被告依法解除劳动合同应额外支付劳动者一个月工资，故被告应向原告支付2573.37元。被告虽然依法解除合同，但同时应当依法按原告在其处工作年限、每满一年支付一个月工资标准向原告支付经济补偿金。原告于2013年4月进入被告单位工作，至2018年10月终止劳动合同，应按6年补偿，原、被告终止劳动合同前12个月的月平均工资为2573.37元，故被告应向原告支付经济补偿金共计15440.22元（2573.37元×6＝15440.22元）。原告主张过高的部分，该院不予支持。第二，原告要求被告支付失业保险16107元及2013年5月至2014年2月补缴社会保险的请求，不符合相关法律的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故对该项诉讼请求，本院不予支持。第三，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，原告魏永龙主张其2016年1月1日至2018年10月3日期间，法定节假日加班24天，要求被告支付加班费11520元，但就该期间内是否存在加班事实，被告仅认可原告在2017年春节期间有加班，并已支付加班费976.15元，现原告没有提供证据证实存在加班的事实，故原告主张被告应当支付加班费没有事实依据，该院不予支持。第四，关于原告请求被告支付自2013年4月至离职前未休带薪年休假补偿13500元的请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，原告提出仲裁申请诉讼时效在一年以内。原告在被告处工作不满十年，每年应享受5天的带薪年假。原告于2013年4月入职被告单位，应从2015年开始享受带薪休假，依据上述法律规定，原告主张的2015、2016年、2017年未休年假工资已超仲裁时效，本院不予支持。原告主张2018年的带薪年假工资，结合月工资2573.37元计算，此期间原告的带薪年休假工资应为1183元（2573.37元÷21.75天×5天×200%），被告应给付。原告请求过高部分，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条第三项、第四十六条第三项，第四十七条第一款，第六十二条第一款第三项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告河南九域龙源房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告魏永龙2573.37元及经济补偿金15440.22元；二、被告河南九域龙源房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告魏永龙带薪年休假工资1183元；三、驳回原告魏永龙的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告河南九域龙源房地产开发有限责任公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院查明事实与一审法院一致。本院认为，一、关于上诉人主张应否向被上诉人支付经济补偿金问题。被上诉人在原劳动仲裁申请书和一审诉讼请求中均未明确其经济补偿金的请求，上诉人上诉认为一审超越诉讼请求判决其向被上诉人支付经济补偿金的理由成立，本院予以支持。一审法院判决上诉人向被上诉人支付15440.22元的经济补偿金不当，应予纠正。被上诉人如果认为上诉人违法解除劳动关系应予支付经济补偿金或其他款项，可另行主张。二、关于被上诉人应否向被上诉人支付2573.37元的工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，上诉人在取消被上诉人原劳动岗位后对被上诉人工作岗位进行调整，应当提前三十日以书面形式通知被上诉人或者额外支付被上诉人一个月工资后解除劳动合同，故一审根据本案实际情况判令上诉人应向被上诉人支付一个月工资2573.37元并无不当。综上所述，河南九域龙源房地产开发有限责任公司的上诉请求部分成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18347号民事判决第二项、第三项；二、变更郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初18347号民事判决第一项为“河南九域龙源房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付魏永龙2573.37元”；三、驳回河南九域龙源房地产开发有限责任公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由河南九域龙源房地产开发有限责任公司负担。二审案件受理费10元，由河南九域龙源房地产开发有限责任公司和魏永龙各负担5元。本判决为终审判决。审判长  王玮琦审判员  张向军审判员  安 军二〇二〇年二月十一日书记员  张菲莉