文书内容河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终4773号上诉人（原审被告）：中国能源建设集团广东电力工程局有限公司，住所地广东省广州市黄埔区黄埔东路3375号大院，统一社会信用代码91440000190325964X。法定代表人:成祥，该公司董事长（执行董事）。委托诉讼代理人：郭洪魁，河南文丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈建华，河南文丰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽泰业建设有限公司，住所地安徽省南陵县籍山镇中央商业广场1号楼15层，统一社会信用代码91340200697351598Q。法定代表人：戴云忠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑迎，安徽思文律师事务所律师。原审被告：河南同源环保科技有限公司，住所地河南省商丘市105国道与飞跃路交叉口西南角，统一社会信用代码914114003968761120。法定代表人:刘文贤，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴建华，浙江志远大律师事务所律师。上诉人中国能源建设集团广东电力工程局有限公司（以下简称广东电力公司）因与被上诉人安徽泰业建设有限公司（以下简称安徽泰业公司）、原审被告河南同源环保科技有限公司（以下简称河南同源公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省商丘市梁园区人民法院（2018）豫1402民初1695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人广东电力公司的委托诉讼代理人郭洪魁、陈建华，被上诉人安徽泰业公司的委托诉讼代理人郑迎，原审被告河南同源公司的委托诉讼代理人吴建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东电力公司上诉请求：一、撤销商丘市梁园区人民法院（2018）豫1402民初1695号民事判决；二、改判驳回安徽泰业公司对广东电力公司的全部诉讼请求或者发回重审。事实及理由：一、认定事实错误。一审判决认定四项事实：1.2015年10月16日广东电力公司委托人员携带资料报名投标；2.2015年11月5日，中国采购与招标网公布广东电力公司中标本案工程项目；3.2015年11月，广东电力公司下属的中国能源建设集团广东省电力第一工程局中原分公司（以下简称广东电力中原分公司）同河南同源公司签署一份《建设工程施工合同》；4.2015年10月、11月，广东电力中原分公司同安徽泰业公司签署《施工框架协议》和《建设工程施工合同》各一份。一审判决作出的上述事实认定，对于本案当事人行为性质认定、法律关系的核定、民事权利义务的承担等具有关键性影响，但是该判决的事实认定，全部与本案双方当事人提交的证据、法院依职权调取的证据相违背，属于事实认定错误。（一）“中国能源建设集团广东省电力第一工程局”“中国能源建设集团广东省电力第一工程局中原分公司”在案涉工程项目发生前，己变更名称，并办理工商变更登记对外公示。1.2015年6月25日之后已无“中国能源建设集团广东省电力第一工程局”。广东电力公司系国有企业，2014年12月11日广东电力公司的名称由原“中国能源建设集团广东省电力第一工程局”变更为“广东电力公司”，办理了工商变更登记手续并对社会进行公示。根据广东电力公司提供的证据，“广州市公安局印章销毁回执”显示，2015年6月25日“中国能源建设集团广东省电力第一工程局”公章及合同章均被销毁。所以“中国能源建设集团广东省电力第一工程局”公章不可能在2015年6月25日以后的任何文书上面出现。2015年6月25日以后，任何加盖“中国能源建设集团广东省电力第一工程局”公章的文书，只能是私刻公章的伪造文书。2.2015年9月10日后无“广东电力中原分公司”。2015年8月3日，广东电力公司的分公司（中国能源建设集团广东省电力第一工程局中原分公司）名称进行变更，变更后的企业名称为“中国能源建设集团广东电力工程局有限公司中原分公司”，办理了工商变更登记手续并对社会进行公示。根据广东电力公司提供的证据“印章销毁证明”显示：2015年9月10日，广东电力中原分公司公章及合同章、财务章均被销毁。所以，广东电力中原分公司的公章不可能在2015年9月10日以后的文书上出现；在2015年9月10日后加盖广东电力中原分公司公章的文书均不是广东电力公司的职务行为或授权行为；任何加盖广东电力中原分公司公章的文书，均属于私刻公章的伪造文书。（二）案外人刘阳阳私刻公司公章。根据一审法院依职权调取的安徽省无为县人民检察院无检刑诉（2018)48号起诉书，其中第三页载明：被告人刘阳阳伪造印文为“广东电力中原分公司”公章、财务章、合同专用章各一枚。所以，在广东电力公司的广东电力中原分公司2015年9月名称变更之后，加盖“广东电力中原分公司”印章的，均是刘阳阳伪造公司印章的个人犯罪行为后果，与广东电力公司以及广东电力中原分公司没有关系。（三）本案工程的投标文书加盖的系伪造印章。根据一审法院依职权调取的，商丘“生态环保静脉产业园”项目招投标系列文件显示：2015年10月（广东电力公司及广东电力中原分公司完成名称变更，同时合法印章已全部销毁几个月之后）全部以广东电力公司名义进行投标的文件（营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、授权委托书、投标文书）落款均是“广东电力公司”，但是加盖公章的印文却全部都是己被注销后，刘阳阳私自伪造的“中国能源建设集团广东电力第一工程局”和“广东电力中原分公司”公章，投标的主体和加盖的印章前后不符，加盖的印章确系伪造。所以，广东电力公司并未安排人员进行本案工程投标，全部资料系刘阳阳私自伪造公章，杨晓伟等人使用假冒的公章文件，冒用广东电力公司的名义进行投标。（四）投标文件中的投标单位、中标通知书中的中标单位与两份施工合同的签署单位混乱、不一致，明显违反招投标法，并且弄虚作假，当属无效。根据《中华人民共和国招标投标法》第四十六条的规定，“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”，本案所涉工程投标文件中显示的投标人是“广东电力公司”，但是出具的委托书以及投标文件加盖的印章却是伪造的“广东电力中原分公司”印章，中标通知书中的中标单位为广东电力公司，但是签署的发包合同以及本案所涉转包合同的签署单位却变成了“中国能源建设集团广东电力第一工程局”，而且加盖的印章又变成了“广东电力中原分公司”的虚假印章，投标主体、中标主体、合同主体前后矛盾，加盖的印章又系伪造，显而易见违反了招投标法的规定。根据《中华人共和国招标投标法》第五十四条的规定，“投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效。给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任。构成犯罪的，依法追究刑事责任”。本案所涉工程项目的投标当属无效，所签订的施工合同以及转包合同自然也当属无效。（五）投标、中标、签署合同并转包，均是刘阳阳、杨晓伟等人利用伪造的公章进行的个人行为综合广东电力公司、安徽泰业公司、河南同源公司提交的证据，结合一审法院依职权调取的证据，所有资料均一致指向刘阳阳利用获取的广东电力公司及广东电力公司分公司的相关信息，伪造“中国能源建设集团广东电力第一工程局”及“广东电力中原分公司”的印章、财务章、合同章三枚。在广东电力公司及广东电力公司分公司名称己经变更登记，合法印章己销毁之后，刘阳阳等人使用加盖了伪造公司印章的文书，冒用已作废的广东电力公司及广东电力公司分公司名义，进行投标、签署合同，收取他人费用等犯罪行为。安徽泰业公司与河南同源公司均未履行基本的合同审查义务，未核查签署文件的落款单位与加盖的公章是否一致，未核查加盖公章的单位与国家工商机关载明的公开资料是否相符，存在重大过失的情况下，导致被骗，应当向刘阳阳、杨晓伟等个人主张损害赔偿责任。（六）广东电力公司没有投标、未签署任何合同或者文件。按照一审法院认定：“广东电力公司委托人员投标、广东电力公司中标、广东电力公司同安徽泰业公司与河南同源公司分别签署并履行合同”，与前文所阐明的各项证据反映的事实明显不符。法庭调查出示的证据中，没有任何一份招投标文件、合同加盖的是广东电力公司或者广东电力公司相关分公司的真实公章；没有任何一份文件或委托书上面载明的人员是广东电力公司的工作人员。广东电力公司发现刘阳阳等人实施违法犯罪行为，立即向商丘项目相关人员说明真相，并立即向公安机关报案，安徽泰业公司是得知此情况后才向法院提起的诉讼。故一审法院认定的事实明显与各方提交、法院自行调取的证据相违背。二、一审判决适用法律错误、结果不当。（一）广东电力公司不应当支付工程款、赔偿损失。一审判决以“表见代理”为由，要求广东电力公司向安徽泰业公司支付工程款，判决结果明显不当。本案是案外人刘阳阳伪造公章，杨晓伟等人利用该加盖伪造公章的文书进行招摇撞骗，安徽泰业公司与河南同源公司严重失职，未履行基本的合同审查义务而导致的结果。一审判决关于招投标并且与安徽泰业公司、河南同源公司签署合同属于表见代理行为，故合同属于有效合同的说法，明显与法律规定不符。最高院（法发（2009)40号）《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》的通知“13、合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权”，“14、人民法院在判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时，应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务，此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点、购买的材料、租赁的器材、所借款项的用途、建筑单位是否知道项目经理的行为、是否参与合同履行等各种因素，作出综合分析判断”。所以，构成表见代理最基本的条件是：1.相对人客观上有理由相信无权代理人有代理权，即无权代理行为形成了具有代理权的表象。2.相对人主观上是善意的且无过失。具体到本案，安徽泰业公司、河南同源公司提交的所有合同文本上面加盖的公章是“中国能源建设集团广东电力第一工程局”、“广东电力中原分公司”，公章显示的单位已不存在，是已作废的企业名称，而且己通过工商变更登记的方式向社会公示，也就是说，犯罪分子使用的公司名称己经不存在了，而且案涉工程项目投标主体、中标主体、签订合同的主体和加盖印章的主体互不一致，安徽泰业公司、河南同源公司明显未尽到合同审查义务，其所谓的“善意”从何而来？因此，杨晓伟等人冒用己不存在的公司名义，同他人签署的合同，广东电力公司并不知情，也未参与合同的任何履行，安徽泰业公司所谓善意根本不能成立，表见代理更不能成立，其法律后果也不应当由广东电力公司承担。（二）河南同源公司应当承担工程费费用。河南同源公司在招投标、签署合同中均存在严重的失职行为，在合同履行过程中也未支付任何工程费用，安徽泰业公司承建的工程利益归属于河南同源公司，所以，河南同源公司应当支付全部工程款项。（三）河南同源公司与安徽泰业公司应当分担施工损失。本案两份施工合同签署、履行过程中，河南同源公司与安徽泰业公司均存在严重过失，对于安徽泰业公司的工程损失费用，应当由河南同源公司与安徽泰业公司分担，不应判决由广东电力公司支付。安徽泰业公司辩称，一、一审法院认定事实正确。（一）刘阳阳等人能够代表广东电力公司进行招投标完全是广东电力公司内部管理责任问题，理应由广东电力公司承担后果，归责他人无事实和法律依据。正如安徽省无为县人民检察院无检刑诉（2018）48号起诉书认定：广东电力中原分公司成立后，刘阳阳实际控制了该公司的经营管理。只有刘阳阳持有广东电力中原分公司营业执照正本、副本的情况下，刘阳阳才能顺利刻制公司的印章；只有刘阳阳能取得广东电力公司营业执照、税务登记证、组织机构代码证、安全生产许可证、质量管理体系认证证书、职业健康安全体系认证证书和法定代表人身份证等资料的情况下，才能够代表广东电力公司投标。因此，正是由于广东电力公司内部管理混乱，致使刘阳阳实际控制广东电力中原分公司，并能代表广东电力公司进行招标。广东电力中原分公司作为广东电力公司依法设立的不具有独立主体资格的分支机构，受广东电力公司的直接领导和管理，能以自己的名义为广东电力公司对外从事业务活动，对外进行民事行为均应由广东电力公司承担法律后果。（二）广东电力公司中标商丘城乡一体化示范区生态环保静脉产业园项目的事实，已经生效判决认定。在安徽泰业公司另行提起的返还履约保证金的诉讼中，河南省商丘市中级人民法院经审理，作出（2017）豫14民终4373号民事判决书，认定广东电力公司中标商丘城乡一体化示范区生态环保静脉产业园项目，是广东电力公司一、二审均未推翻的事实。因此，广东电力公司再次否认自己中标的事实与生效判决确认的法律事实完全不符。（三）安徽泰业公司无审查责任，在合同签订及履行中善意且无过错。1.争议工程通过招标代理机构河南卓越工程管理有限公司进行招标，所有材料均经过了招标代理机构专业人员的谨慎审查，程序合法，并在中国招标和采购网中公示了中标项目和中标人的评标结果。安徽泰业公司无任何理由怀疑广东电力公司的身份，不存在审查责任的问题。相反，广东电力公司在招标网上公示期间从未对此次招标活动真实性、合法性、公正性提出过任何异议，说明广东电力公司对此次招标的结果是认可的。2.根据中标结果及广东电力中原分公司与安徽泰业公司签订的项目工程合同，广东电力公司获得了中标项目合同利益。安徽泰业公司根据与广东电力中原分公司签订建设工程施工合同约定，将履约保证金850万元分三次汇至广东电力中原分公司的中信银行未来路支行73×××58账户，取得项目工程的分包建设权利。该账户为广东电力公司设立的基本账户是不争的事实。安徽泰业公司与广东电力中原分公司签订合同过程中没有过错，且依约履行了支付保证金的合同义务。广东电力公司凭借广东电力中原分公司与安徽泰业公司签订的合同及在银行开设的账户，收取了安徽泰业公司的履约保证金，也就产生了全面履行其公司与安徽泰业公司签订的合同所约定的其他各项义务。3.安徽泰业公司分包的商丘城乡一体化示范区生态环保静脉产业园项目工程建设过程中受到广东电力公司的监督和管理。施工过程中，广东电力公司副局长丁小明带领公司有关人员来到施工现场视察，与业主方协商项目工程项目中的相关事项，并与刘阳阳在施工现场拍照留影，这表明广东电力公司不仅对广东电力中原分公司承包该项目工程完全知情，而且一直关注该项目工程建设的进展。因此，安徽泰业公司无论在主观上还是在客观上都是善意且无过错的。二、一审判决适用法律正确。根据以上事实，刘阳阳等人的行为已构成代表广东电力公司的表见代理。招投标代理公司、业主单位、安徽泰业公司对该点均深信不疑。其无论是否使用伪造的公章都不能否定招投标和与安徽泰业公司签订的《建设工程施工合同》的效力，且安徽泰业公司在合同签订及履约过程中均是善意无过错的，为该工程投入了大量的人力、物力和财力，合法权益理应受到法律保护。综上，请求驳回上诉，维持原判。河南同源公司辩称，其公司未与安徽泰业公司签订任何合同，其公司无需承担本案责任。河南同源公司经过招投标，广东电力公司是中标人，该招投标在商丘招标办有备案，因为广东电力公司签订总承包合同后分包或转包延误了几年时间，给项目方造成重大损失，但河南同源公司与安徽泰业公司无直接利害关系。安徽泰业公司向一审法院提出诉讼请求：1.解除安徽泰业公司与广东电力中原分公司签订的《建设工程施工合同》；2.判令广东电力公司、河南同源公司共同支付工程款7135178.72元和逾期工程款利息(按2分月息支付，自2016年2月20日至实际付清工程款之日)，安徽泰业公司就建造的建设工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；3.判令广东电力公司、河南同源公司赔偿安徽泰业公司因停工产生的各项经济损失5006216.5元；4.本案的诉讼、评估鉴定等费用均由广东电力公司、河南同源公司负担。一审法院认定事实：2015年4月30日，河南同源公司与商丘经济开发区管理委员会签订项目投资协议书，投资建设固体废弃物综合处理工程，该工程以商丘(城乡一体化示范区)生态环保静脉产业园建设项目对外招标。2015年10月16日，广东电力公司委托人员携带资料投标报名。2015年11月5日，中国采购与招标网公布了招标代理机构河南卓越工程管理有限公司招投标的商丘(城乡一体化示范区)生态环保静脉产业园建设项目中标人为广东电力公司。2015年11月12日，河南同源公司作为招标人向广东电力公司发出中标通知书，要求广东电力公司30日内签订施工承包合同。2015年11月，广东电力公司下属的广东电力中原分公司(原名中国能源建设集团广东省电力第一工程局中原分公司)与河南同源公司签订了一份《建设工程施工合同》，约定由广东电力中原分公司承包建设商丘城乡一体化示范区生态环保静脉产业园项目，工程地点为：木兰大道与105国道交叉口南路西500米，工程内容为施工图纸内包括的所有内容。在广东电力公司投标期间，广东电力中原分公司于2015年10月、2015年11月8日先后与安徽泰业公司签订《商丘城乡一体化示范区生态环保静脉产业园工程施工框架协议》及《建没工程施工合同》各一份，约定广东电力中原分公司将其承包建设的《商丘城乡一体化示范区生态环保静脉产业园项目》工程施工图纸内包括的附属设施和管网、硬化、厂区道路、下水道、室内外装修、土建等部分工程转由安徽泰业公司分包，签约合同价为贰亿肆仟万元(￥240000000)，合同价格形式为总承包(包工包料按实、具时结算)，资金来源安徽泰业公司自筹。双方约定承包人需提供履约担保。通用合同条款和专用合同条款约定了工程建设的全部内容。签约期间，安徽泰业公司按《商丘城乡一体化示范区生态环保静脉产业园工程施工框架协议》、《建设工程施工合同》约定，先后三次汇履约保证金850万元至广东电力中原分公司开设的中信银行郑州未来路支行73×××58账户。安徽泰业公司于2015年11月20日进场施工，先行建设临建工程，此后先后建造了商丘生态环保静脉产业园实验楼、院士工作站、检测中心。施工期间，安徽泰业公司根据工程进度多次申请支付工程款及退还履约保证金，并书面函告广东电力中原分公司，广东电力公司及其中原分公司没有向安徽泰业公司支付工程进度款及按进度应返还的保证金。2016年3月3日，安徽泰业公司以文件的形式致函广东电力中原分公司，函告工程进度并催要款项，均无回应。后该项目工程停工。2016年12月9日，安徽泰业公司项目经理朱立云与河南同源公司就安徽泰业公司已完成的工程量及剩余材料机械进行了核对，并向广东电力中原分公司提交了根据按实结算的原则制定的《建筑工程预算书》。此后，安徽泰业公司多次要求支付工程价款无果。诉讼过程中，安徽泰业公司申请对已建工程造价及停建损失评估，该院于2018年3月12日依法委托河南开元工程技术咨询有限公司鉴定，该公司于2019年3月22日出具开元价鉴(2018)025号商丘城乡一体化示范区生态环保静脉产业园工程造价鉴定意见书，结论为：已建检测中心评估价值472353.79元，已建实验楼工程评估价值1864128.14元，已建院士工作站工程评估价值1223011.19元，勘查现场2台塔吊和钢筋加工设备停滞费评估价值379119.44元，1台江苏扬州350搅拌机停滞费评估价值24424.72元。涉案工程合计评估价值为3963037.28元。移交资料中原施工队已完成的工程量及剩余材料机械评估价值126978.18元。安徽泰业公司支付评估鉴定费70000元。同时查明，2015年4月30日，商丘城乡一体化示范区管理委员会就静脉产业园固体废弃物综合处理工程作为特许经营授权方，河南同源公司作为特许经营方签订特许经营协议书。2015年11月5日，商丘经济开发区管理委员会出具了关于加快推进河南同源公司静脉产业园项目的实施意见，明确为该项目边建设、边完善相关手续。2016年5月11日，河南同源公司与商丘国土资源局签订国有建设用地使用权出让合同。2016年5月31日，河南同源公司取得了建设用地使用权。2017年3月8日，河南同源公司取得建设用地规划许可证。河南同源公司未向安徽泰业公司和广东电力公司支付工程款。另查明，广东电力中原分公司系广东电力公司设立的全民所有制分支机构（非法人），2015年8月3日将名称变更为“中国能源建设集团广东电力工程局有限公司中原分公司”。安徽泰业公司于2017年6月5日诉至该院要求解除《建设工程施工合同》，由广东电力公司及其分公司（中国能源建设集团广东电力工程局有限公司中原分公司）返还履约保证金850万元。该院作出（2017）豫1402民初4916号民事判决书，判令广东电力公司返还安徽泰业公司工程保证金850万元。广东电力公司对该判决不服提出上诉，本院作出（2017）豫14民终4373号民事判决，驳回上诉，维持原判。广东电力公司中原分公司是2014年8月成立的，公司成立后由刘阳阳实际控制并经营管理，其在经营管理期间伪造了“广东电力中原分公司”和变更名称后的“中国能源建设集团广东省电力工程局有限公司中原分公司”印章、以及广东电力中原分公司的财务专用章和合同专用章。上述建筑施工合同加盖的印章系刘阳阳实际控制并经营管理广东电力中原分公司期间与备案印章不一致的广东电力中原分公司印章。刘阳阳等人因涉嫌伪造公司印章罪、挪用资金罪于2018年1月25日被检察机关提起公诉。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。河南同源公司投资建设商丘(城乡一体化示范区)生态环保静脉产业园建设项目，通过招标，广东电力公司报名投标并中标，其下属的广东电力中原分公司与河南同源公司签订《建设工程施工合同》，该合同的签订是双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，为有效合同。广东电力中原分公司与河南同源环保公司签订《建设工程施工合同》后将工程分包给安徽泰业公司，安徽泰业公司向广东电力中原分公司账号73×××58转账支付850万元履约保证金。广东电力公司在招投标和签订建设工程施工合同以及分包合同过程中虽使用了与广东电力中原分公司在公安机关备案不一致的相关印章签订工程合同，但刘阳阳实际控制并经营管理广东电力中原分公司，商丘(城乡一体化示范区)生态环保静脉产业园建设项目招投标的过程客观真实，账号73×××58是广东电力中原分公司所有客观真实，商丘(城乡一体化示范区)生态环保静脉产业园建设项目由安徽泰业公司进行了施工建设客观真实。所以，本案中涉及的印章是否涉及刑事犯罪及刑事案件处理结果如何，均不影响经过招投标及签订《建设工程施工合同》的效力，合同签订人的行为属于代表公司履行职务的表见代理行为，安徽泰业公司与其签订的《建设工程施工合同》亦属双方当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，为有效合同。工程建设没有按照合同约定给付工程款，造成实际停建长达三年之久，安徽泰业公司以合同目的不能实现要求解除《建设工程施工合同》理由正当，符合法律规定，该院予以支持。安徽泰业公司建造的商丘生态环保静脉产业园实验楼、院士工作站、检测中心经河南开元工程技术咨询有限公司鉴定，工程合计评估价值为3559493.12元及设备停滞损失403544.16元、移交资料中原施工队已完成的工程量及剩余材料机械评估价值126978.18元，该院予以确认。安徽泰业公司要求广东电力公司给付工程款并赔偿损失的诉讼请求，因广东电力公司设立的广东电力中原分公司不具有法人资格，广东电力中原分公司应承担的民事责任依法应由广东电力公司承担，安徽泰业公司该项诉请理由正当，于法有据，该院予以支持。河南同源公司作为投资建设单位，应依法在欠付工程款的范围内承担责任。安徽泰业公司主张逾期给付工程款按照月利率2分计算虽有催要工程款的函件，但签收人高晓安身份不明，结合本案实际可以按照资金占用期间年利率6%计算逾期给付工程款损失。诉讼过程中，安徽泰业公司提出临建工程没有评估鉴定，履约保证金850万元占用期间损失应当赔偿等，因安徽泰业公司起诉时没有列举，本案不予评判。安徽泰业公司要求对其承建的工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿，符合法律规定，予以支持。安徽泰业公司其他诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。判决：一、解除安徽泰业公司与广东电力中原分公司之间的建设工程施工合同；二、广东电力公司于判决生效之日起十日内给付安徽泰业公司工程款3559493.12元及利息（利息计算：自2016年2月20日起至实际付清之日止）；河南同源公司在欠付建设工程款范围内承担给付责任。安徽泰业公司对其承建的工程部分折价或者拍卖价款享有优先受偿权；三、广东电力公司于判决生效之日起十日内赔偿安徽泰业公司损失530522.34元；四、驳回安徽泰业公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费94648元，由广东电力公司负担39520元，安徽泰业公司负担55128元。评估鉴定费70000元由广东电力公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据材料。本院经审理查明，虽然刘阳阳等人因涉嫌伪造公司印章罪、挪用资金罪于2018年1月25日被安徽省无为县人民检察院提起公诉，但现无生效刑事判决。对于一审认定的“刘阳阳在经营管理期间伪造了“广东电力中原分公司”和变更名称后的“中国能源建设集团广东省电力工程局有限公司中原分公司”印章、以及广东电力中原分公司的财务专用章和合同专用章。上述建筑施工合同加盖的印章系刘阳阳实际控制并经营管理广东电力中原分公司期间与备案印章不一致的广东电力中原分公司印章”事实部分，本院不予确认。其余事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，第一，首先，安徽省无为县人民检察院无检刑诉（2018）48号起诉书认定：广东电力中原分公司成立后，刘阳阳实际控制了该公司的经营管理。从案涉工程前期招投标情况看，招投标时提交有广东电力中原分公司营业执照正本、副本以及广东电力公司营业执照、税务登记证、组织机构代码证、安全生产许可证、质量管理体系认证证书、职业健康安全体系认证证书和法定代表人身份证明等资料，并继而投标成功，且中标通知书显示中标单位为广东电力公司。其次，安徽泰业公司根据与广东电力中原分公司签订建设工程施工合同约定，将履约保证金850万元分三次汇至广东电力中原分公司的中信银行未来路支行73×××58账户，取得项目工程的分包建设权利。而该账户为广东电力公司设立的基本账户是不争的事实。再者，在安徽泰业公司另行提起的返还履约保证金的诉讼中，本院2018年1月29日作出的（2017）豫14民终4373号生效民事判决，已认定广东电力公司中标商丘城乡一体化示范区生态环保静脉产业园项目的事实。至于刘阳阳等人是否私刻公章属于广东电力公司及广东电力中原分公司的内部管理事宜，不能据此否定广东电力公司与安徽泰业公司存在建设工程施工合同关系的事实。广东电力公司虽举证证明广东电力中原分公司的印章已缴销，但广东电力中原分公司的基本账户并未注销，说明广东电力公司内部管理存在混乱。因此，广东电力公司否认自己中标以及与安徽泰业公司存在建设工程施工合同关系的事实，显然缺乏事实和法律依据。第二，争议工程系通过招标代理机构河南卓越工程管理有限公司进行招标，所有材料均经过了招标代理机构专业人员的谨慎审查，并在中国招标和采购网中公示了中标项目和中标人的评标结果。安徽泰业公司有理由信任广东电力公司的身份，不存在审查责任的问题。现有证据不能证明安徽泰业公司与广东电力中原分公司签订合同过程中存在过错，而且安徽泰业公司依约履行了支付保证金的合同义务并将保证金按约定汇至了广东电力中原分公司的银行账户。因此，广东电力公司关于应由河南同源公司与安徽泰业公司分担施工损失的理由不能成立。综上所述，中国能源建设集团广东电力工程局有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实虽有瑕疵，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费94648元，由上诉人中国能源建设集团广东电力工程局有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  代恭伟审判员  闫文超审判员  曹燚森二〇二〇年二月二十一日            本件与原件核对无异      书记员  李登攀