贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0303民初7381号原告:卢廷全，男，汉族，1978年4月25日出生，住贵州省遵义市汇川区。原告：倪山桥，男，汉族，1970年12月8日出生，住贵州省遵义市播州区。原告：倪山均，男，汉族，1977年9月8日出生，住贵州省遵义市播州区。委托诉讼代理人：肖文军，贵阳市乌当区新添法律服务所法律工作者。被告：蔡远朋，男，汉族，1967年7月13日出生，住贵州省遵义市汇川区。被告：谭怀容，女，汉族，1964年10月23日出生，住贵州省遵义市汇川区。被告：谭怀桥，男，汉族，1975年9月1日出生，住贵州省遵义市汇川区。被告：尤正军，男，汉族，1987年12月6日出生，住贵州省遵义市汇川区。三被告共同委托诉讼代理人：左亚莉，汇川区山盆法律服务所法律工作者。被告：遵义市民德建筑劳务有限责任公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区解放路27号23栋1单元602室，统一社会信用代码：915203007553708519。法定代表人：王余娟，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张明华，男，该公司工作人员。原告卢廷全、倪山桥与被告遵义市民德建筑劳务有限责任公司（以下简称民德公司）、蔡远朋、谭怀容、谭怀桥、尤正军建设工程分包合同纠纷一案，本院立案受理后，依法追加倪山均为本案原告参加诉讼，原告卢廷全、倪山桥、原告倪山均委托诉讼代理人肖文军，被告谭怀容、谭怀桥、尤正军及其共同委托诉讼代理人左亚莉，被告蔡远朋，被告民德公司法定代表人王余娟及其委托诉讼代理人张明华均到庭参加诉讼，原告倪山均经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢廷全、倪山桥、倪山均向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告工程款802700.33元；2.本案诉讼费、财产保险费由被告承担。事实和理由：2013年7月18日，原被告签订织金县龙城小区商住楼建筑木工做工合同，工程完工经结算，工程款为2705400元，加基础和点工的106000元，共计28114000元，已付2068700元，还应退保证金60000元，共计应支付802700元。被告谭怀容、谭怀桥、尤正军辩称，我们已付清原告工程款，基础和点工的工程款也没拖欠，保证金也交给蔡远朋，由其退还给原告了，请驳回原告的诉讼请求。被告蔡远朋辩称，同意上述三被告意见。被告民德公司辩称，该工程是谭怀容四人挂靠我公司承包，由其自负盈亏，故以其意见为准。本院经审理认定事实如下：蔡远朋、谭怀容、谭怀桥、尤正军四人合伙为承建工程而挂靠民德公司，于2013年7月31日以民德公司名义与海南军海建设有限公司（下称军海公司）签订《金玉龙城小区商住楼建筑施工劳务大清包合同》，约定：民德公司承包金玉龙城小区商住楼共11栋设计施工图范围内（地下室地梁板以下）全部钢筋混凝土结构，砌体结构，装饰抹灰，外墙面砖及相关所有的机械设备、周转料及架子搭设等施工用工。三、承包范围：（一）基础土方工程施工阶段增加工程部位：1、提供基础开挖、清理基坑等合同范围外的人工配合工作（费用协商后按实签证增加）……（四）模板工程……在合同中民德公司处有蔡远朋签字。2013年7月18日，甲方为遵义明德建筑劳务有限责任公司项目负责人的《模板工程承包协议》约定：一、工程名称：金玉小区商住楼4-15号（共计11栋），五、承包方式及内容：负责该工程设计施工图范围内（±0.000米以上）全部的模板工程。承包单价：建筑面积每平方米135元。税收及保险：自行完成任务工人工资发放的工资表册。……该合同甲方处有蔡远朋签名，加盖了“遵义市民德建筑劳务有限责任公司金玉龙城小区项目部资料专用章”，乙方处卢廷全、倪山桥、倪山均签名。在施工过程中，海南军海建设有限公司曾直接向卢廷全、倪山桥、倪山均支付劳务报酬。后原、被告双方的合同因民德公司与发包人军海公司的纠纷而终止履行。诉讼中，经各方当事人确认：原告完成工作总量20040.17平方米，合同单价135元/平方米，劳务费总计2705422.95元，无异议已付款2099509.21元。另原告不认可被告主张从应付款中应扣出的支出：1、2014年6月24日工人工资169661元；2、支付本芳律师事务所费用185691.5元；3、支付何思远律师费32000元；4、支付税款218561.24元。本院对双方争议的事实查明如下：2014年6月24日，蔡远朋以民德公司名义向军海公司出具收到军海公司支付部分工人工资600000元的收条，军海公司在收条上签署同意支付意见。同日，卢廷全向蔡远朋出具收到工资款600000元的收条。2014年7月17日，卢廷全又在蔡远朋出具的收条上签署“收款人卢廷全”。被告提供“代军海公司付工人工资清单”，载有工人领取工资签名捺印，卢廷全于2014年6月24日在总计金额169661元处签名。卢廷全认为此169661元包含于600000元。2014年7月12日，甲方蔡远朋与乙方倪山均、宋万军签订《关于遵义市民德建筑劳务有限责任公司在织金县修建金玉龙城小区商住楼应得利润分配协议》，约定：甲乙双方共同投资挂靠遵义市民德建筑劳务有限责任公司从海南军海建设有限公司项下实际承建了贵州省织金县金锦房地产开发有限责任公司开发的“金玉龙城小区”楼盘。……现甲方承诺如下：1、遵义市民德建筑劳务有限责任公司与海南军海建设有限公司和贵州省织金县金锦房地产开发有限责任公司的债权债务纠纷，甲方作为遵义市民德建筑劳务有限责任公司的法人代表，负责配合提供诉讼所需要的必备材料，以方便进入法院的诉讼程序。2、法院判决执行回来的费用（金钱）甲方只收取民工工资3600234.84元（该部分款项应为甲方的利润和做工班组工人的费用）、保证金、增加层高费用。如果胜诉了获得间接损失赔偿的，法院执行回来后，甲方只有权获得间接损失赔偿的10%，其余的部分归乙方所有和支配。该案件的诉讼费、律师代理费及处理案件中产生的费用，甲方不先垫付，法院判决执行后，该分摊的费用从法院执行来的违约费用中分摊。2014年7月11日，甲方民德公司、蔡远朋、倪山均、宋万军与乙方贵州本芳律师事务所签订《委托代理合同》，约定：甲方将其与贵州省织金县金锦房地产开发有限公司、海南军海建设有限公司保证金退还及劳务工程欠款、合同违约纠纷委托乙方代理。甲方于本合同签订之日起五日内先行支付乙方律师代理费、差旅费拾万元；若乙方介入后甲方获得保证金及劳务款项后二日内，按收回款项金额的百分之十的比例支付乙方费用，前述先行支付的费用拾万元予以扣除；若乙方介入后甲方未获得保证金及劳务款项，先行支付的拾万元不予退还。诉讼费用由甲方自行承担。但该合同甲方处无民德公司盖章或法定代表人签名，仅有上述三人签名。2015年9月8日，贵州本芳律师事务所向法院起诉要求民德公司支付垫付的诉讼费105692元及代理费并支付利息损失。民德公司委托贵州舸林律师事务所进行诉讼代理，经法院审理，2016年3月2日双方经调解达成协议，民德公司支付贵州本芳律师事务所垫付的诉讼费及代理费180000元（不含已支付的代理费80000元），民德公司承担诉讼费及保全费共计5691.50元。2014年8月8日，卢廷全出具承诺书：关于织金县金玉龙城商住小区项目收回工人劳务工资起诉一事特地承诺如下：1、木工班组向蔡远朋承诺，起诉执行完毕后的劳务款所要交纳的国家税收由木工班组承包人卢廷全、倪山均承担。……民德公司提供2016年5月19日的完税证明，交纳工程服务增值税187880.37元、其他未列名非金属矿原矿资源税19351.68元，县城、镇（增值税附征）城市维护建设税9394.02元、建筑安装工程承包合同印花税1935.17元，共计218561.24元。诉讼中，三原告提供施工中临时用工（点工）费用单共计15份，其中有蔡远朋签名一份，5700元；刘永竞签名一份，600元；舒某某签名一份，150元；其余为三原告施工人员李飞签名，共计11752.5元。原告提供一张图片，图片中为“合同以外基础部位工程完成任务结帐单”，该结帐单内容有：一、钢筋工程，二、模板工程，82428元，三、混凝土工程，以上三项合计393235.38元，请贵公司审核。加盖了“遵义市民德建筑劳务有限责任公司金玉龙城小区项目部资料专用章”，时间为2014年1月5日。被告对此不予认可。另查，2014年9月25日，毕节市中级人民法院受理民德公司与军海公司及第三人织金县金锦房地产开发有限责任公司劳务分包合同纠纷一案，2015年5月20日作出（2014）黔毕中民初字第44号民事判决书，认定：2014年6月17日，民德公司与军海公司确认民德公司完成任务的总面积为20040.17平方米，次日结算确认工程价款6450559.42元，军海公司支付民德公司的工程款（部分款项表现为第三人织金县金锦房地产开发有限责任公司代军海公司向民德公司支付的工人工资）为3196836.76元。判决：1、解除民德公司与军海公司签订的《金玉龙城小区商住楼建筑施工劳务大清包合同》；2、军海公司及第三人织金县金锦房地产开发有限公司连带支付民德公司工程款3253722.66元及利息；3、驳回民德公司的其他诉讼请求。……而该案证据中，军海公司加盖公章的《劳务工资结算单》中“分部分项工程”有：合同外增加基础工程，266983.82元；零星点工及焊接接头签证，124024元；等等，合计6450559.42元。第三人织金金锦房地产开发有限责任公司向法庭提交的代军海公司支付的工人工资的证据中无2014年6月24日卢廷全签字的169661元的工人工资清单。本院认为：蔡远朋等四合伙人以挂靠方式借用有资质的民德公司名义分包工程后将其中模板劳务转包给卢廷全等三人，蔡远朋等四人应对卢廷全三人承担责任。因合同约定劳务已终止履行，故对卢廷全等三人承揽的劳务按照合同约定给予报酬。双方当事人对劳务总量应付价款2705422.95元，已付款2099509.21元无异议，本院予以采纳。对各方当事人争议的四笔款项，本院认为，2014年6月24日蔡远朋以民德公司名义向军海公司出具收到军海公司支付部分工人工资600000元（卢廷全签名）中是否包含“代军海公司付工人工资清单”的169661元？首先“代军海公司付工人工资清单”名称表明民德公司未直接向卢廷全等三人付此款，结合毕节市中级人民法院认定军海公司支付民德公司的工程款中部分款项表现为第三人织金县金锦房地产开发有限责任公司代军海公司向民德公司支付的工人工资，可以认定“代军海公司付工人工资清单”的169661元，是织金县金锦房地产开发有限责任公司代军海公司向民德公司支付的部分工人工资，而该案中织金县金锦房地产开发有限责任公司向法庭提交的代军海公司支付的工人工资的证据中无2014年6月24日卢廷全签字的169661元的工人工资清单，意味着金锦公司并未主张有代付工资169661元，即军海公司对民德公司的付款中未单独计算此笔款项，且军海公司亦未向民德公司主张，故可以认定在民德公司或蔡远朋等四人未直接付出此款，且也未在发包方军海公司的应付工程款中抵销的情形下，不能采纳蔡远朋等四人与民德公司主张的应作为支付给原告的款项，故在应付原告价款中不应扣减169661元。被告主张交纳税费218561.24元应由卢廷全三人承担，因2014年8月8日，卢廷全出具承诺书认可承担劳务款的应纳税款。虽然卢廷全三人抗辩系索要劳务费而被逼出具该承诺，但卢廷全等三人未举证证明系受胁迫作出的承诺，其抗辩不予支持。因该承诺对应纳税收入约定不明，而被告所提供的已缴纳税款系以全部所得工程报酬为应纳税收入，而不仅是卢廷全等人分包部分价款，如由卢廷全等人承担全部税款的明显不公，故结合毕节市中级人民法院判决认定的民德公司所应得工程款总额6450559.42元，参照本案中各方当事人确认的卢廷全三人应得劳务费2705422.95元所占比例，酌情确定卢廷全等三人应承担89610元。被告主张委托本芳律师事务所向军海公司、金锦公司提起诉讼产生的律师费用，应由卢廷全三人承担，虽然《关于遵义市民德建筑劳务有限责任公司在织金县修建金玉龙城小区商住楼应得利润分配协议》合同乙方为倪山均与宋万军，宋万军非劳务共同承揽劳务人，但倪山均为分包工程的共同承揽人，其与蔡远朋共同以民德公司名义委托律师事务所进行诉讼追索劳务报酬，也属为共同承揽人利益，故产生的费用原告三人应承担，但该协议中对诉讼费用如何分担约定不明，故由协议双方分担，因被告支付了185691.50元，酌情由原告分担92845.75元，则从被告应付款项中扣除。原告与宋万军之间的关系依法另行主张。被告主张为与本芳律师事务所委托合同纠纷一案，委托何思远律师代理产生的费用30000元，在本案诉讼中，未举证证明，不予支持。三原告主张超出合同约定的基础工程劳务费82428元，仅提供了一张图片，而非双方确认的凭证，该图片不能证明卢廷全等三人向被告承揽了基础外工程，亦不能证明民德公司或蔡远朋四人获得了基础外工程劳务费中包括其所做工程劳务费，故对其该项请求不予支持。提供的临时用工（点工）签证有蔡远朋签名的，被告认可，本院予以支持。被告蔡远朋四人认可李飞系其施工员，作为工程中的现场管理人员，其对卢廷全等人临时被安排用工予以签字确认，卢廷全三人有理由相信其代表被告，故对李飞签名的费用予以支持。另外刘永竞与舒某某签名的费用，因被告不予认可其身份，原告未举证证明其身份，故不予支持，对该项劳务费支持11002.5元。蔡远朋等四人以民德公司名义承包工程后，又分包给原告，原告系实际施工人，蔡远朋等四人应支付劳务报酬，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”之规定，原告与被告蔡远朋等四人发生劳务合同关系时是以蔡远朋个人的名义进行，但该合同行为从属于蔡远朋等四人的挂靠经营活动，民德公司的资质和营业执照在挂靠活动中已被蔡远朋借用，民德公司作为公开的被挂靠人，依法应当与挂靠人蔡远朋一同对外承担民事责任。民德公司与蔡远朋等四人之间的关系依法另行解决。综上，被告应支付原告2705422.95元-2099509.21元-89610元（税款）-92845.75元+11002.5元=434460.49元。为此，判决如下：一、被告蔡远朋、谭怀容、谭怀桥、尤正军、遵义市民德建筑劳务有限责任公司于本判决书生效后十日内共同支付原告卢廷全、倪山桥、倪山均434460.49元；二、驳回原告卢廷全、倪山桥、倪山均的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费月5910元（已依法减半收取），财产保全费870元，共计6780元，由蔡远朋、谭怀容、谭怀桥、尤正军、遵义市民德建筑劳务有限责任公司负担3700，原告卢廷全、倪山桥、倪山均负担3080元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决书则发生法律效力。本判决发生法律效力后，当事人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审判员  刘侠二〇二〇年二月二十日法官助理张波书记员黄颂娟