贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0402民初6399号原告：陈波，男，1983年9月9日生，汉族，四川省营山县人，建筑工人，住四川省***，公民身份号码：***。原告：郑夕超，男，1968年12月8日生，汉族，四川省***人，建筑工人，住四川省***，公民身份号码：***。二原告共同委托诉讼代理人：唐俊忠，四川伦典律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：四川垒盛建筑劳务有限公司，住所地：泸县***,统一社会信用代码：***。法定代表人：向前英，公民身份号码：***.委托诉讼代理人：黄庆渝，男，1968年10月12日生，汉族，重庆市**人，系该公司员工，住重庆市*88，公民身份号码：***，代理权限：特别授权。原告陈波、郑夕超诉被告四川垒盛建筑劳务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案受理，后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈波、郑夕超的委托诉讼代理人唐俊忠、被告四川垒盛建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人黄庆渝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈波、郑夕超向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法确认原告与被告于2018年3月9日签订的《合作施工协议》无效。2、请求人民法院依法判决被告返还原告项目合作金100万元并自2018年5月3日起以100万元为本金按中国人民银行同期同类贷款利率计息至本息付清时止。3、本案诉讼费、保全费等由被告全部负担。事实和理由：2018年3月9日二原告与被告四川垒盛建筑劳务有限公司(以下简称垒盛公司)在安顺市西秀区签订了《合作施工协议》一份。该协议由垒盛公司盖章和公司代理人黄庆渝签字。合同约定:被告垒盛公司将其承包的安顺开发区娄湖生态湿地公园项目的管网、道路、人行道、路沿、土石方等工程发包给原告施工(包工包料),约定工期为24个月,开工进场日期为2018年6月1日,《合作施工协议》还约定协议发生纠纷时由协议签订地法院管辖。原告于2O18年3月7日向被告转账2O万元,于2O18年5月3日向被告转账8O万元,被告向原告出具了交款单位为吴涛和陈波的收据二份共100万元。后原告没能按期进场开工,经原告多次向被告追问、催告何时能进场开工时,被告及其代理人黄庆渝均以各种籍口推迟开工日期或同意退还项目合作金,后经原告多次索要合作金100万元未果。综上所述,原告认为,原、被告签订的《合作施工协议》违背合同法第五十二条第(五)项的规定,依法应认定无效,被告依据无效合同取得原告的资金,依法应返还原告。请求依照相关法律之规定,依法支持原告的诉讼请求。被告四川垒盛建筑劳务有限公司答辩，1、工程原告是进场施工的。2、项目合作金是合作的基础，工程现在处于结算阶段，工程结算完毕后在甲方付款的情况下，我们算清楚账后该怎么退就怎么退。3、付款条件都不具备，故不存在支付利息。4、邓吉洪与我方签订合作协议的事实明确约定双方的权利义务，我方提交的内部承包协议与原告提交的合作施工协议应属于一个工程的合同。原告陈波、郑夕超围绕其诉讼请求依法向本院提交了二原告身份证复印件、被告企业信用信息公示打印件、合作施工协议书、陈波中国建设银行个人活期账户交易明细、收据等证据在卷佐证，并经庭审质证认证，本院予以确认。对被告提交的内部合作协议、销售合同复印件，因被告提供的内部合作协议的签订主体及施工内容与原告提交的合作施工协议书均不一致，故不能认定该两份合同为同一合同或同一项目，故对被告提交的该组证据本院不予采信。根据原、被告的陈述及本院审查确认的证据，本院认定事实如下：二原告作为乙方与被告垒盛公司（甲方）在2018年3月9日签订了《合作施工协议书》，该协议书约定：甲乙双方就甲方与“中铁十八局集团有限公司”共同签署的“建筑劳务分包合同”的建设内容共同合作完成。工程名称为安顺开发区娄湖生态湿地公园项目，工程地点：安顺市娄湖，工程范围：图纸所示范围,园区内发包方指定的管网、道路、人行道、路沿、土石方等工作。总造价:大写贰亿元;小写￥200000000元。工作内容:施工场内管网、道路、人行道、路沿、土石方等工作。工期要求部分：工程总工期为24个月，开工日期：2018年6月1日竣工日期2020年6月1日，若在施工过程中发生不可预见或不可抗拒因素，导致乙方无法正常施工，工期顺延，具体进场日期以进场施工通知书为准。工程质量部分约定：2、乙方承包的工程项目，必须自始至终依照设计施工要求，严格按照国家现行施工及验收规范进行施工，确保本项目达到合格标准。双方还就工程价款的计算方式、单价、工程价款的结算、双方的权利义务进行了约定。还约定了因履行本协议发生的一切争议向签订协议所在地人民法院起诉。协议书第十一条约定1、项目乙方向甲方共交项目合作金人民币贰佰万元整，乙方机械设备进场的同时，一次性向甲方交纳项目合作金。本合同以项目合作金到账齐全，本合同生效，否则合同无效。乙方进场时，甲方同时向乙方交桩、交点、交图纸和施工现场。2、项目合作金从乙方交齐之日起，六个月内一次性返还。被告垒盛公司在甲方处加盖公章，黄庆渝在甲方委托代理人处签字。二原告在乙方处签字并书写身份证号码，并写了陈波的银行卡号。原告陈波在2018年3月7日就向被告转款支付了合同履约保证金20万元，被告出具收据给原告的朋友吴涛收执，收据载明收到吴涛交来安顺娄湖生态湿地公园项目合作金20万元。2018年5月3日，原告陈波又转账支付被告垒盛公司项目合作金80万元，被告向原告陈波出具收条，载明收到陈波上述项目合作金80万元。后因为被告一直未将该工程交给二原告施工，也未向二原告退还100万元的项目合作金。二原告遂诉至本院，并提出上述请求。同时查明，被告作为甲方，与乙方邓吉洪、郑夕超在2018年5月12日签订了《安顺市娄湖湿地公园供水施工工程内部合作协议》，工程地点为安顺市娄家坡；工程名称：安顺市经济技术开发区娄湖公园纬一路、开四路供水工程；工程量：总工程量11447.5m，总造价约2300万元,最终决算按实际施工的工程量计算。一、项目概况：根据施工图实际情况施工。二、合作方式：包工包料,本协议施工签订后,任何一方不能将本协议(单方行为)转让或分包给第三方。三、计价标准:按《2016贵州省安顺市政安装定额》,主材按贵州省建设厅及当时市场信息价计算，总价下浮22%。四、付款方式:按当月完成工程量每月25日报所完成的工程量,次月10日付款,经中铁十八局四公司工程部审核为准每月工程量支付70%,工程完工后,经甲方有关部门验收合格、资料交齐后,一个月内支付到97%,余款3%作为保修金,保修金按国家相关规定不计利息支付,工程结束后一年内退还保修金给乙方。……八、乙方负责对整个项目的资金投入（如:人工、机械、材料等),甲方保证整个项目的造价在2300万元以上,双方约定利润分成按甲方40%,乙方60%,如工程量下浮后,甲方保证总产值不低于1700万元,若低于1700万元,则从甲方的利润中下浮10%(甲方30%,乙方7O%)来进行分配。该协议还约定了双方的其他权利义务。该合同的甲乙双方在合同上签字并盖章。本院认为：《中华人民共和国合同法》第七条规定“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”二原告与被告垒盛公司签订的《合作施工协议书》，该合同虽是双方的真实意思表示，该份合同虽名为合作协议，但是其内容实质是被告将其与“中铁十八局集团有限公司”共同签署的“建筑劳务分包合同”的建设内容交给原告完成，该合同约定了乙方即二原告的责任义务，也约定了工程的工期、范围、工程价款的结算、工程质量标准，及从工期要求部分“若在施工过程中发生不可预见或不可抗拒因素，导致乙方无法正常施工，工期顺延，具体进场日期以进场施工通知书为准”及工程质量部分约定：“2、乙方承担的工程项目，必须自始至终依照设计施工要求，严格按照国家现行施工及验收规范进行施工，确保本项目达到合格标准。”等内容看，双方实质是工程分包关系。二原告作为实际施工人，无建设工程施工资质，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定承包人未取得建筑施工企业资质的应当根据合同法第五十二条第（五）的规定认定无效，故原、被告双方签订的《合作施工协议书》无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”故被告应将原告交纳的项目合作金100万元返还原告，原告诉求被告返还项目合作金100万元的诉讼请求本院予以支持。原告要求被告支付从2018年5月3日起以100万元为本金并按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，因为导致该合同无效双方均有过错，该合作协议书也未实际履行，故本院酌情从原告起诉之日起以100万元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至该款付清之日止的利息。被告辩称该《合作施工协议书》实际已经履行，就是其提供的《安顺市娄湖湿地公园供水施工工程内部合作协议》，因为该两份合同从施工内容及合同主体、工程价款支付等均不一致，且被告未提交进场施工通知书证实该《合作施工协议书》已经实际履行，故被告的该辩称本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，判决如下：一、原告陈波、郑夕超与被告四川垒盛建筑劳务有限公司于2018年3月9日签订的《合作施工协议书》无效。二、由被告四川垒盛建筑劳务有限公司在本判决生效后十五日内退还原告陈波、郑夕超项目合作金人民币1000000元及逾期付款利息(以人民币1000000元为基数，从2019年11月18日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至该款付清之日止)。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币13850元，减半收取人民币6925元，由被告四川垒盛建筑劳务有限公司承担（该款原告已预交，由被告在本判决生效后十五日内直接支付给原告，原告不再向本院申请退取）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力，原告可在履行期届满二年内，向本院申请强制执行。审判员  杨芳二〇二〇年二月二十八日法官助理张彦书记员张宇