河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终25770号上诉人（原审原告）：闵晓溦，女，1989年10月19日出生，汉族。委托诉讼代理人：王洋洋，河南威鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：李圆静，河南威鼎律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：北京棋森建设集团股份有限公司，住所地北京市朝阳区东三环中路39号院15号楼2层1526。法定代表人：王永军，该公司经理。委托诉讼代理人：陈啸林，该公司工作人员。上诉人闵晓溦与上诉人北京棋森建设集团股份有限公司(以下简称棋森公司)劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初25944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人闵晓溦的委托诉讼代理人王洋洋、李圆静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闵晓溦上诉请求：改判棋森公司向闵晓溦支付未休年休假工资43973元。事实和理由：一审认定事实部分错误、判决结果部分错误。1.闵晓溦在一审中提交证据证明其自2014年8月14日至2019年6月30日一直在棋森公司工作，一审也对该事实予以认定，该事实足以证明闵晓溦已连续在棋森公司工作满一年以上，具有享受年休假的资格。2.根据相关法律规定，应由棋森公司举证证明其已为闵晓溦安排休年休假或虽未安排休年休假，但确已征得劳动者同意，且已补发未休年休假工资。若棋森公司不能举证证明，则其应承担向闵晓溦支付未休年休假工资的法律责任。棋森公司庭后辩称，棋森公司一审提交的证据证明公司每年春节向员工放假16天，除去国家规定的法定节假日7天，棋森公司已经每年为员工安排了8天的年假，其中有1天是浮动的，所以一审事实认定正确。闵晓溦向一审法院起诉请求：1.确认闵晓溦、棋森公司之间的劳动关系解除；2.棋森公司向闵晓溦支付解除劳动合同的经济补偿金97027元；3.棋森公司向闵晓溦支付违法解除劳动合同的经济赔偿金166332元；4.棋森公司支付闵晓溦2019年6月份工资13120元；5.棋森公司向闵晓溦支付加班费35568元；6.棋森公司向闵晓溦支付婚假工资11195元；7.棋森公司支付闵晓溦未休年假工资43973元；8.棋森公司为闵晓溦补缴2016年5月至2019年6月未足额缴纳的社会保险费73369元或补偿闵晓溦73369元；9.棋森公司在竞业限制2年内按月支付闵晓溦履行竞业限制义务应得的经济补偿金2772元；10.棋森公司将闵晓溦担任监事公司的工商信息于2019年7月31日前变更完毕，闵晓溦不再担任棋森公司及其关联公司的监事（常州美尔巢装饰工程有限公司、上海东莹棋投资管理有限公司、上海棋森投资控股股份有限公司）；11.棋森公司对其侵犯闵晓溦个人隐私、人格尊严的行为向闵晓溦公开赔礼道歉并赔偿闵晓溦精神损失20000元。一审法院认定事实：闵晓溦于2014年8月14日开始入职于棋森公司，棋森公司曾用名包括北京棋森建设股份有限公司、中创美巢互联网科技有限公司、河南美巢互联网科技股份有限公司，闵晓溦于2019年7月10日棋森公司变更公司名称之前系棋森公司及其关联公司的监事和财务经理。2019年6月1日闵晓溦向棋森公司交接工作，离职前闵晓溦工作地点在郑州。闵晓溦申请2018年11月、12月因加班支出的费用共5009.81元已经过棋森公司审批。2018年7月至2019年6月，闵晓溦离职前12个月月均工资收入约为13861元。2019年6月29日，棋森公司发布通知解除与闵晓溦的劳动合同。另查明，闵晓溦与棋森公司于2018年1月15日签订劳动合同书、保守商业秘密及竞业限制协议书，约定劳动合同期限自2018年1月15日至2021年1月16日，试用期自2018年1月15日至2018年4月14日，工作地点在郑州；闵晓溦应当于离职时或棋森公司提出离职请求时，全部返还属于棋森公司所有并管理的记录着棋森公司秘密信息的文件资料、记录、报表、信函、传真、磁盘（U盘）以及其他任何形式的载体，不得将载体据为己有，无论这些秘密信息有无商业上的价值，如果记录着秘密信息的载体是由闵晓溦方自备的，则视为闵晓溦方同意将该载体所有权转让给棋森公司方，在闵晓溦返还这些载体时，棋森公司给予闵晓溦相当于载体本身价值的经济补偿，如果秘密信息可以从载体上消除或复制出来时，可以由棋森公司方将秘密信息复制到闵晓溦所有的其他载体上并把原载体上的信息消除，此时闵晓溦方无须将载体返还。该劳动合同书、保守商业秘密及竞业限制协议书只有闵晓溦方签名，但庭审中棋森公司对此表示认可。法院受理该案后经调解未果。一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位及劳动者应当履行劳动合同约定的义务。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。闵晓溦于2014年8月14日开始在棋森公司任职，至2019年6月29日棋森公司发布通知解除与闵晓溦的劳动合同，双方劳动合同关系已经解除。棋森公司称系因闵晓溦不能服从工作安排从而解除与闵晓溦的劳动合同，但并无充分证据予以证明，故棋森公司单方通知解除与闵晓溦的劳动合同违反劳动合同法的相关规定，应承担相应的法律责任。闵晓溦主张由棋森公司向其支付经济补偿金和经济赔偿金，闵晓溦在棋森公司处工作时长共计4年零10个月，闵晓溦离职前12个月月均工资收入约为13861元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，棋森公司应向闵晓溦支付经济赔偿金138610元（13861元/月×5月×2=138610元）。关于闵晓溦主张棋森公司支付其2019年6月份工资13120元，庭审中棋森公司提交的证据亦显示其未向闵晓溦发放6月份工资，故对于闵晓溦的该项诉求，予以支持。闵晓溦主张加班费35568元，根据闵晓溦提供证据，闵晓溦申请2018年11月、12月因加班10天支出的费用共5009.81元已经过棋森公司审批，可以证明闵晓溦在上述期间内加班共计10天，但不足以证明闵晓溦主张的3个月加班时间，每天加班时间按闵晓溦主张的4小时及时薪76元计算，棋森公司应向闵晓溦支付的加班费为4560元（76元/时×4时/天×10天×1.5=4560元），棋森公司称已支付闵晓溦加班费2000元，但并无充分证据予以证明，不予采信。闵晓溦主张未休年假23天，棋森公司应向其支付未休年假工资43973元，但闵晓溦提供证据不足以证明其主张成立，故不予支持。闵晓溦主张婚假工资11195元，婚假是劳动法赋予劳动者的法定假期，劳动者未休婚假的用人单位应当给予相应的补偿，且棋森公司员工守则载明公司员工最多可享受7天婚假，故棋森公司应当向闵晓溦支付婚假工资3732元（13861元/月÷26天×7天=3732元）。闵晓溦主张棋森公司为其补缴未足额缴纳的社会保险费73369元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，棋森公司已经为闵晓溦办理社会保险，闵晓溦仅以棋森公司未足额为其缴纳社会保险费用，不属于劳动争议受案范围，故对于闵晓溦的该项诉求不予支持，闵晓溦可先行向有权处理的部门、机构申请处理，在此予以释明。闵晓溦主张棋森公司在竞业限制期2年内按月支付闵晓溦履行竞业限制义务的经济补偿金2772元，根据闵晓溦、棋森公司双方签订保守商业秘密及竞业限制协议书约定关于竞业限制补偿，棋森公司每月支付离职员工的竞业限制补偿金额为该员工离职前十二个月的月工资平均额的百分之二十，棋森公司称已通知闵晓溦解除竞业限制的约定，但棋森公司并无证据证明，且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条第二款，在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持，故棋森公司应向支付竞业限制补偿金8317元（13861元/月×20%×3月=8317元）。闵晓溦主张棋森公司将闵晓溦担任监事公司的工商信息于2019年7月31日前变更完毕，庭审中棋森公司同意随时为闵晓溦辞去公司监事职务办理工商变更手续。闵晓溦主张棋森公司对其侵犯个人隐私、人格尊严的行为向其公开赔礼道歉并赔偿闵晓溦精神损失20000元，不属于劳动争议案件审理范畴，故对闵晓溦的该项诉求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条第二款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，判决：一、确认闵晓溦与北京棋森建设集团股份有限公司解除劳动合同，北京棋森建设集团股份有限公司于判决生效之日起十日内协助闵晓溦办理公司监事职务的工商变更手续。二、北京棋森建设集团股份有限公司于判决生效之日起十日内向闵晓溦支付经济赔偿金138610元、工资13861元、加班费4560元、婚假工资3732元、竞业限制补偿金8317元，共计169080元。三、驳回闵晓溦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由北京棋森建设集团股份有限公司负担。本院二审期间，当事人提交了证据。本院组织当事人进行了质证。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，1.上诉人棋森公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院按棋森公司自动撤回上诉处理，不再另行制作民事裁定书。2.关于闵晓溦上诉主张的未休假工资。闵晓溦有享受年休假的权利，但棋森公司已经举证证明公司春节放假时间多于法定时间的证据。依据优势证据规则，综合全案情况，闵晓溦未休年假工资43973元的主张不成立，不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。闵晓溦预交的二审案件受理费10元，由闵晓溦负担。北京棋森建设集团股份有限公司预交的二审案件受理费10元，减半收取计5元，由北京棋森建设集团股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑志军审判员  马 莉审判员  杨彦浩二〇二〇年二月二十七日书记员  王晓真