湖南省娄底市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘13民终24号 上诉人（原审被告）:太平财产保险有限公司长沙市分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一大道618号湖南银华大酒店商务楼第21层。 负责人：周勇迪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张小霞，该公司员工。 委托诉讼代理人：王策，湖南越一律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:谢立帆，男，1972年8月14日出生，汉族，住湖南省冷水江市。 被上诉人（原审被告）:王铁球，男，1980年6月22日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区。 被上诉人（原审被告）:谢银初，男，1962年8月7日出生，汉族，住湖南省冷水江市。 上诉人太平财产保险有限公司长沙市分公司﹙以下简称太平保险﹚与被上诉人谢立帆、王铁球、谢银初机动车交通事故责任纠纷一案,湖南省冷水江市人民法院于2019年1月31日作出（2018）湘1381民初769号民事判决，太平保险不服向本院提起上诉，本院裁定将该案发回重审。一审法院另行组成合议庭对该案进行了审理，并作出（2019）湘1381民初1612号民事判决，太平保险不服，向本院提起上诉,本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平保险上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人在一审中提出对原告所有的医疗费用，按照当地国家基本医疗保险规定的标准及药品目录进行核定，根据上诉人与被上诉人王铁球保险合同约定，应当由鉴定机构鉴定或按非医保审核的最低标准扣减20%，而一审未予核减，损害了上诉人的合法权益。被上诉人谢立帆存在挂床和过度医疗的嫌疑，一审认定被上诉人谢立帆住院天数依据不足。 被上诉人谢立帆答辩称，被上诉人王铁球在上诉人处购买了商业险及不计免赔，上诉人提出的核减非医保用药的条款系格式合同，该条款加重了投保人的责任，免除自己的责任，间接损害了事故中受害者获得赔偿的权利，该条款应为无效条款。上诉人主张被上诉人谢立帆存在挂床及过度医疗问题，可以去相关医疗机构调查，且上诉人在以前多次庭审中并未就此提出异议，也未申请鉴定。上诉人存在滥用上诉权拖延判决执行的情形。 被上诉人王铁球与被上诉人谢银初未作答辩。 谢立帆向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿各项经济损失共计111064.67元；2、由保险公司在保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由被告谢银初、王铁球连带赔偿。 一审法院认定事实：2018年2月19日，王铁球驾驶湘Ａ×××××小型普通客车从涟源市方向驶往冷水江市市区方向，行驶至冷水江市往涟源市方向100Ｍ处地段，越中心实线掉头时，遇谢银初驾驶湘Ｋ×××××普通二轮摩托车搭乘谢立帆从相对方向驶来。由于王铁球驾车安全意识不强，观察不周，在有禁止标线的路段掉头；谢银初无证驾车、驾车安全意识不强、观察不周，致使湘Ａ×××××小型普通客车与湘Ｋ×××××普通二轮摩托车相撞，造成两车受损，谢立帆、谢银初受伤的交通事故。2018年3月2日，冷水江市公安局交通警察大队做出冷公交认字［2018］第1110号交通事故认定书，认定王铁球应负此次事故的主要责任，谢银初应负此次事故的次要责任，谢立帆在此次事故中不负责任。事故发生后，谢立帆被送往涟源市人民医院救治，住院35天﹙于2018年3月27日办理出院手续﹚，花费医疗费14639.25元；于2018年3月26日转院至冷水江市中医医院住院治疗，住院67天﹙于2018年6月1日办理出院手续﹚，花费医疗费17996.42元。综上，谢立帆共计住院102天，花费医疗费32635.67元。太平保险预付了5000元，王铁球垫付了21000元，谢银初支付了1000元。2018年6月8日，谢立帆向该院申请司法鉴定。该院依法委托娄底市湘中司法鉴定中心对谢立帆进行伤残程度、后续医疗费、误工陪护时间及营养期限进行鉴定。2018年8月24日，娄底市湘中司法鉴定中心出具了娄湘中司鉴中心［2018］临鉴字第484号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人谢立帆损伤程度不构成伤残等级；2.建议误工期从伤后起共计四个月；3.建议2018年8月24日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2018年8月25日始继续治疗与检查费用限9000元（含适当面部抗疤痕治疗费用）；4.建议门诊及住院期间陪护一人；5.建议营养期限二个月。另查明：1、王铁球系湘Ａ×××××车车主，为该车在太平保险购买了交强险及限额为100万元，且不计免赔的商业第三者责任险，保险期间均为2017年9月9日至2018年9月8日。2、本次交通事故另一受害人谢银初的经济损失经该院判决确认为：交强险医疗费用项下45847.24元（医疗费28507.24元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费2640元、营养费2700元），交强险伤残赔偿项下91070.17元（护理费20040元、误工费37244.17元、交通费600元、精神抚慰金5000元、伤残赔偿金28186元）。 一审法院认为，公民的身体健康权利应当受到法律的保护。交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害应承担赔偿责任。在本案中，冷水江市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书程序和内容均符合法律的规定，可以作为本案定案的依据，王铁球负主要责任，谢银初负次要责任，谢立帆不负责任。该院根据本案实际情况，确定由王铁球承担70%的责任，由谢银初承担30%的责任。对谢立帆因本次交通事故所主张的各项损失，该院根据相关法律规定，确认如下：1、医疗费32635.67元，有正式发票及相关病历资料为证，该院予以确认；后续治疗费9000元，有司法鉴定意见为证，该院亦予确认；2、护理费。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理时间及护理人数依鉴定意见确定为住院期间壹人护理，谢立帆请求支付护理费10200元未超出行业标准及法律规定，该院予以支持；3、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。在本案中，谢立帆系冷水江市铎山镇镇政府工作人员，其受伤后工资照发，固定收入并没有实际减少，故对谢立帆请求支付误工费的主张，该院不予支持。谢立帆庭审陈述因长期误工单位取消其年休假，应补偿部分工资收入，但其未提交单位取消其年休假的相关证据，且年休假的取消与受伤误工在法律上没有直接关联性，故该院不予采纳；4、营养费为1800元﹙60天×30元∕天﹚；5、住院伙食补助费为6120元﹙102天×60元／天﹚。谢立帆诉求2人住院伙食补助费20400元，于法无据，该院不予支持；6、交通费。应当以正式票据为凭，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。谢立帆未提交相应的票据，但其先后经涟源市人民医院及冷水江市中医医院住院治疗102天是实，故该院酌情认定交通费为1020元；7、鉴定费。谢立帆向该院申请司法鉴定后，又自行委托鉴定机构做了鉴定，其自行委托所做鉴定的鉴定费1200元应自行承担，故该院确认鉴定费为1200元，对其超出部分的诉求不予支持；8、精神抚慰金。因谢立帆的损伤程度不构成伤残等级，故对其诉请支付精神损失费5000元的主张，该院依法不予支持；9、复印费。对谢立帆提供的复印费收据，其真实性无法核实，鉴于存在需要复印相关资料的客观情况，该院酌情认定400元，因其系人身损害赔偿中的间接损失，由侵权人承担，不列入保险理赔范围内。综上，该院确认谢立帆的各项经济损失共计62375.67元（医疗费32635.67元、后续治疗费9000元、营养费1800元、住院伙食补助费6120元、护理费10200元、交通费1020元、鉴定费1200元、复印费400元）。谢立帆因本次交通事故所造成的损失，应当先由太平保险在交强险责任限额范围内予以赔偿，余下部分再由王铁球与谢银初按责任比例分摊，王铁球所应承担的责任由太平保险在第三者责任保险责任限额内承担。同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。本次交通事故二位受害人在交强险伤残赔偿项下的各项损失之和，未超出11万元交强险伤残赔偿责任限额，故太平保险应当赔偿二位受害人在交强险伤残赔偿项下的全部损失。本次交通事故二位受害人在交强险医疗费用赔偿项下的各项损失，已超出1万元交强险医疗费用赔偿责任限额，应按损失比例分摊，但二位受害人在交强险医疗费用项下的损失数额相近，且二位受害人已均摊此项赔偿费用，各得5000元，故该院对此予以确认。另关于扣除非医保用药费用的问题，保险公司未举证证明对受害人治疗的非必要性与不合理性，故对太平保险关于扣除非医保用药的抗辩意见，该院不予采纳。综上，太平保险在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿谢立帆5000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿11220元（含护理费、交通费），剩余的医疗费、继续治疗费、住院伙食补助费、营养费由太平保险在商业三者险的责任限额内按70%的责任赔偿31188.97元［（62375.67元－5000元－11220元－鉴定费1200元-复印费400元）×70%）］，以上合计47408.97元，核减已经支付的5000元后，欠付42408.97元。王铁球应当赔偿1120元［（鉴定费1200元＋复印费400元）×70%］，已支付21000元，谢立帆应当退还19880元（21000元-1120元）；谢银初应当赔偿13846.7元［（62375.67元－5000元－11220元）×30%）］，已支付1000元，欠付12846.7元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告太平财产保险有限公司长沙市分公司于本判决生效之日起十日内在所承保的保险责任限额内赔偿原告谢立帆损失42408.97元；二、限被告谢银初于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢立帆损失12846.7元；上述款项限于本判决生效之日起十日内支付至冷水江市人民法院﹙开户行：中国建设银行股份有限公司冷水江布溪支行，账号：43×××99-000002﹚；三、由原告谢立帆返还被告王铁球19880元；四、驳回原告谢立帆的其余诉讼请求。本案案件受理费1800元，财产保全费720元，合计2520元，由被告王铁球负担1764元，由被告谢银初负担756元。该款已由原告谢立帆预交，故由被告王铁球、谢银初直接支付给原告谢立帆。 二审中，被上诉人谢立帆提交“请假条”一张，拟证明其因此次事故没有休年假，丧失了休年假的权利。上诉人质证认为，对该证据的“三性”均有异议，无法确定签字证明人的真实性，且该请假条不能证明谢立帆被取消了年休假、年休假的取消亦与受伤误工在法律上没有直接关联性。本院经质证审查后认为，谢立帆提交的证据不属于二审中的新证据，谢立帆没有提起上诉，该证明的待证目的与本案二审争议内容不具有关联性。 经审理，本院对一审查明的相关事实予以确认。 本院认为，本案上诉争议的焦点是赔偿金额中应否扣除治疗中的非医保用药部分费用；被上诉人谢立帆在治疗中是否存在挂床和过度医疗的问题，对所用医疗费用是否应予核减。上诉人太平保险主张应核减20%的非医保用药问题，经查，上诉人未提交与王铁球签订的相关保险合同，对相关核减20%非医保用药的条款是否已履行提示说明义务，无相关证据证明，该条款应为无效；上诉人在一审中亦未申请对相关非医保用药进行排除性鉴定，故对上诉人主张核减20%非医保用药的诉求，本院不予支持。对于上诉人主张被上诉人谢立帆存在挂床和过度医疗的问题。经查，被上诉人谢立帆受伤后，先后在涟源市人民医院、冷水江市中医医院住院治疗，其提交了相关医疗机构的入院记录、出院记录、诊断证明书、治疗清单及医疗发票，一审据此予以认定并无不当；上诉人此主张，仅为质疑，而无证据证明，故本院不予支持。 综上所述，太平财产保险有限公司长沙市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审在相关判决主文中直接判令原告返还被告超额垫付款之内容表达方式欠妥，但未影响本案的实体处理；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费860元，由上诉人太平财产保险有限公司长沙市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  谢建军 审 判 员  胡春贤 审 判 员  李 琛 二〇二〇年二月二十日 法官助理曾艳国 代理书记员  刘敏盈 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。