杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0106民初8275号 原告：钟仁权。 委托诉讼代理人：柳小峰，浙江慈益律师事务所律师。 被告：李章友。 被告：浙江宝华控股集团有限公司。 法定代表人：张忠华，董事长。 委托诉讼代理人：徐卫跃，浙江斯玛特律师事务所律师。 原告钟仁权与被告李章友、浙江宝华控股集团有限公司（以下简称宝华公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月7日立案受理后，依法适用简易程序审理。审理期间，原告向本院申请鉴定，本院委托浙江大学司法鉴定中心进行了鉴定，该中心分别于2019年7月16日、8月12日出具法医精神和法医临床两份司法鉴定意见书。2019年9月9日因需要向李章友公告送达诉讼材料，本案转为普通程序，本院依法组成合议庭，于2020年1月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人柳小峰，被告宝华公司的委托诉讼代理人徐卫跃到庭参加诉讼。被告李章友经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告李章友赔偿原告人身损失暂计2470元，被告宝华公司承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求为：1.被告李章友赔偿原告人身损失155193.08元（详见赔偿明细，其中医疗费5384.35元、误工费32760元、护理费10920元、交通费1000元、住院伙食补助费2750元、营养费1800元、残疾赔偿金133377元、精神损害抚慰金6000元，合计193991.35元的80%），被告宝华公司承担连带赔偿责任；2.诉讼费、公告费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告受李章友雇佣，在西溪山庄二期Ｊ区从事消防安装工作。2017年11月3日下午4时40分许，原告在工作中从脚手架上跌落，当即被送往杭州市余杭区第二人民医院救治，经诊断为蛛网膜下腔出血，颞骨骨折，颈7、胸1右侧横突骨折，右侧锁骨骨折，右侧多发肋骨骨折，两肺挫伤，神经性耳聋等，共住院49天。现伤情基本稳定，但就赔偿事宜双方未能谈妥。原告认为，其在履行职务过程中遭受事故伤害，李章友作为雇主理应承担赔偿责任，宝华公司作为施工单位将消防安装工作发包给李章友完成，应当与李章友承担连带赔偿责任。 被告宝华公司辩称，本案与宝华公司没有关系。因原告申请仲裁时仲裁委已经确认由于原告没有证据证明与宝华公司发生劳动关系，故驳回原告的仲裁申请，即不确认与宝华公司发生劳动关系。原告也没有提供任何证据证明宝华公司与李章友有连带责任关系，其诉称宝华公司将工程发包给李章友，没有证据证明该事实，如果该工程是李章友做的，但宝华公司没有发包给李章友。原告提起的本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，该案由适用的是侵权责任法第三十五条，该条款是对雇佣关系而不是劳动纠纷权利义务的处理。且劳务者自己有过错，应承担相应的责任，本案中原告自认了20%的责任，这是原告和李章友之间的事情。侵权责任法中界定了七种连带关系，原告起诉宝华公司没有包含在该七种关系中，原告认定宝华公司要承担连带责任既没有事实证据，也没有法律依据。原告提出的赔偿标准，本案发生在2018年，当年向仲裁委提起仲裁，故应按2018年标准赔偿。赔偿明细中交通费1000元没有票据；住院伙食补助费50元/天没有依据；误工费182元/天没有依据，因为原告与李章友之间没有合同；营养费1800元没有提供依据；60天护理的依据没有提供；伤残赔偿金标准不对。综上，要求驳回原告对宝华公司的诉讼请求。 被告李章友未作答辩。 原告为证明其主张的事实，举证如下： 1、仲裁裁决书。证明原告在宝华公司承建的西溪山庄二期Ｊ区从事消防安装工作，在工作中受伤；原告受李章友雇佣进入该工地。 2、病案资料14页。证明原告伤情及治疗经过。 3、邻水县太和乡丁字桥村民委员会及邻水县太和乡人民政府出具的证明。证明原告自2001年起一直在外地从事建筑工作，赔偿应按城镇标准计算。 4、诊疗证明书、出院证。证明原告进行二次手术（拆除内固定术）。 5、出院结算清单3页、医疗票据7张。证明原告二次手术产生医疗费5384.35元。 6、鉴定报告2份。证明原告被鉴定为伤残及三期。 7、项目公示施工许可信息打印件2份。证明宝华公司是案涉工地的总施工单位。 被告宝华公司、李章友未提供证据。 被告李章友经本院合法传唤未到庭，视为放弃要求对上述证据进行质证的权利。经质证，到庭被告宝华公司对原告提供的证据发表质证意见如下：证据1，真实性、合法性无异议，关联性、证明目的有异议。该仲裁裁决书已经裁决驳回原告确认其与宝华公司具有劳动关系的请求，原告没有证据证明与宝华公司具有劳动关系，仲裁时没有提供有劳动关系的证据，本案中也没有提供。裁决书载明在宝华公司工地施工受伤，该陈述用于证明是为宝华公司干活受伤的，裁决书中该段话是申请人述称，不是符合事实的说法。证据2，真实性、合法性无异议，关联性有异议。花费的费用是否与李章友有关不做评论，不能证明宝华公司需要承担医疗费用。证据3，开证明的真实性没有异议，求证的事实有异议。在十多年内，村里不能证明原告就在建筑工地打工，与本案的关联性有异议，最多证明外出打工，不能证明替宝华公司打工。证据4、5，真实性、合法性无异议，关联性有异议，与宝华公司无关。证据6，真实性、合法性无异议，证明目的有异议，与李章友是否有关不做评论，与宝华公司无关。证据7，对其中一份施工许可公示的真实性、合法性无异议，另一份横版的公示信息来源不清楚，不予认定。施工单位的真实性、合法性无异议，证明目的有异议。工地是宝华公司施工无异议，不能证明原告与宝华公司发生劳动关系，仅能证明工地是宝华公司的，不能证明原告在宝华公司工地为宝华公司提供劳务而受伤。 本院认定案件事实如下：原告在西溪山庄二期J区从事消防安装工作。2017年11月3日下午，原告在工作中从脚手架上跌落，当即被送往杭州市余杭区第二人民医院救治，入院记录记载的工作单位为余杭区闲林镇桃源小镇工地，主诉为高处坠落致头部及多处疼痛出血2小时余，经诊断为蛛网膜下腔出血，颞骨骨折，颈7、胸1右侧横突骨折，右侧锁骨骨折，右侧多发肋骨骨折，两肺挫伤，神经性耳聋等，入院后行右锁骨骨折切复内固定术，于2017年12月22日出院共住院49天，出院医嘱加强营养。2017年12月19日，原告还在浙江大学医学院附属第二医院支出诊疗费、检查费、药费等合计378.88元。2018年9月17日至9月23日期间，原告在邻水县人民医院住院行右锁骨骨折术后内固定拆除术，为此原告支出医疗费5005.47元。 本案审理期间，浙江大学司法鉴定中心出具浙大司鉴中心[2019]临鉴字第663号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：经治疗后原告目前遗留右肩关节活动功能障碍，构成十级伤残；因本次损失所需的误工期限以180日左右为宜，护理期限、营养期限均以60日左右为宜。该中心还出具浙大司鉴中心[2019]精鉴字第1054号法医精神鉴定意见书，鉴定意见为：原告符合“脑外伤后综合征”的诊断，构成人体损伤十级伤残，与颅脑外伤系直接因果关系。原告为此分别支出鉴定费1900元和2400元。 2018年，原告向杭州市劳动人事争议仲裁委员会申请确认与宝华公司存在劳动关系，2018年5月21日该委以缺乏证据为由驳回了原告的仲裁请求。仲裁时原告自述其系包工头李章友招用，接受李章友的考勤管理，工资也由李章友发放。 另查明，2018年7月2日邻水县太和乡丁字桥村民委员会及邻水县太和乡人民政府出具证明一份，载明：兹有邻水县太和乡丁字桥村4组村民原告自2001年起至2017年一直外出在建筑工地干活。 庭审中，宝华公司称该工地由其施工，项目负责人是鞠明堂，不知道、不认识李章友。原告则称此前医疗费是李章友和姓鞠的支付的，合计64017.61元，经了解姓鞠的承包的就是该消防工作。庭审后，宝华公司出具答复函，经核实明确案涉工程的消防设备安装由宝华公司派员完成施工。 以上事实有原告提供的仲裁裁决书、病案资料14页、证明、诊疗证明书、出院证、出院结算清单3页、医疗票据7张、鉴定报告2份、项目公示施工许可信息1份结合当事人庭审陈述及庭后答复在卷佐证。 本院认为，原告在施工过程中跌落受伤，依法应由责任人承担责任。原告虽称其系李章友招用，接受李章友的考勤管理，工资也由李章友发放。但没有任何证据显示李章友以雇主之名要求原告为其提供劳务，庭审中宝华公司也否认知道并认识李章友，故原告主张李章友是其雇主缺乏有效证据，本院不予采信。根据宝华公司的自认，案涉消防工程由其施工，也就是说其系该工程的承包人。宝华公司虽辩称现有证据不能证明原告在宝华公司工地为宝华公司提供劳务而受伤，但根据入院记录所记载的原告工作单位、主诉内容以及仲裁委根据证人证言等庭审内容作出的事实认定来看，能够确认原告是为宝华公司承包的该工程提供劳务，故宝华公司应当视为是其雇主，理应承担雇主的赔偿责任。但是，原告在提供劳务过程中，未尽到应有的注意义务，未采取必要的劳动保护措施仍进行作业，导致从某摔下受伤，对损害的发生也有过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，可以减轻侵权人的责任。本院对原告主张的自行承担20%的责任份额予以准许。 原告所受损失赔偿项目及数额可按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》加以确定：1、医疗费。原告本人支付的医疗费5384.35元，本院予以确认。2、误工费。原告未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故可以参照2018年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资66432元结合评定的误工期计算，为32760元。3、护理费。以一个护理人员计算，原告主张每日182元未超过相关规定标准，结合评定的护理期计算，为10920元。4、交通费。虽无票据，但结合原告就医的地点、时间、次数，酌定交通费为200元。5、住院伙食补助费。原告要求按照每天50元标准计算55天，符合当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，予以支持。6、营养费。根据鉴定意见结合原告伤情，本院确定为1800元。7、残疾赔偿金。原告虽为农业户口，但其主要生活来源和消费地在城镇，故根据其两项十级伤残确定赔偿指数为12%，按照2018年浙江省城镇居民人均可支配收入55574元计算为133377元。8、精神损害抚慰金。此次事故使原告身体受到伤害并留下残疾，精神受到损害。本院根据原告的损害后果，侵权人的过错和经济能力，结合本地平均生活水平，对原告主张的精神损害抚慰金6000元予以支持。9、鉴定费。原告因该次事故所支出的鉴定费4300元，系原告为寻求权利保护而产生的必要费用，应作为原告的损失。上述损失共计197491.35元。综上，本院确定宝华公司对原告的损害后果承担80%的责任，应赔偿原告损失共计157993.08元。李章友经本院依法传唤未到庭，不影响本案审理。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、浙江宝华控股集团有限公司赔偿钟仁权医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计157993.08元，该款于本判决生效之日起十日内付清。 二、驳回钟仁权的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3404元，由钟仁权负担14元，浙江宝华控股集团有限公司负担3390元。公告费260元，由李章友负担，于本判决生效之日起七日内径直支付给钟仁权。 钟仁权于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；浙江宝华控股集团有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  吴 凯 人民陪审员  姜克宁 人民陪审员  王景莉 二〇二〇年二月二十六日 书 记 员  赖 芳