河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3949号上诉人（原审被告）周天有，男，1948年9月18日出生，汉族．住河南省舞阳县。被上诉人（原审原告）王梅连，女，1959年12月11日出生，汉族，住平顶山市湛河区。委托诉讼代理人：李尚鹉（王梅连女儿），女，1985年5月25日出生，汉族，住平顶山市新城区。上诉人周天有因与被上诉人王梅连提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省平顶山市湛河区人民法院（2019）豫0411民初854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人周天有，被上诉人王梅连的委托诉讼代理人李尚鹉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周天有上诉请求：撤销一审判决，驳回王梅连一审请求。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，遗漏应当参加诉讼的当事人。王梅连不是在护理养老院管理的老人时受伤，王梅连诉称因为护理一位约100公斤的老人受伤，而这个老人非养老院负责，其为养老院所租房屋房东的姐姐李荷兰（音译）。因为李荷兰有病，生活不能自理，房东让她在自己家里居住，并雇佣专门的护工照顾，养老院不照顾她，她也不向养老院支付护理费，护工的工资由李荷兰的女儿支付。王梅连私自护理养老院以外的老人，受到伤害要求赔偿，与养老院无关。王梅连帮助养老院以外的人，是一种无偿的帮助行为，是值得提倡的行为，王梅连的帮助行为与周天有无任何关系。退一步说，如果有责任，应该由护工承担责任，本案应当追加李荷兰和她的护工范迷参加诉讼。二、一审判决超出王梅连的诉讼请求，而周天有支付鉴定费未予以支持，应予以纠正。关于残疾赔偿金王梅连仅主张59116元，而一审判决赔偿59915.72元，超出诉讼请求。关于鉴定费，周天有在重新鉴定中支出的鉴定费2700元，一审未予认定。三、一审适用法律错误，作出错误判决。王梅连未提供交通费票据，一审以确有实际支出为由做出了判决。王梅连居住在平顶山市××××谢庄村，属于农村户口，王梅连虽然在平顶山市夕阳红老年公寓打工，但没有形成经常居住地。一审依据平顶山市城市规划红头文件，认定王梅连为城镇户口属于认定错误。王梅连辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。如果改判，应当完全免除王梅连自行承担责任部分，应由周天有承担全部责任。王梅连向一审法院起诉请求：判令周天有赔偿医疗费3312.47元、营养费120元、住院伙食补助费300元、误工费12000元、陪护费6000元、交通费300元、伤残赔偿金59116元、鉴定费700元，总计81848.47元，并承担诉讼费。一审法院认定事实：周天有在湛河区苗后村租用李国强的房子和院子开办养老院，该院落中间拉有一栅栏分为二个院子，两个院子各自有大门进出。栅栏上有一小门连通两个院子，小门有锁不定时开启。周天有占用其中一个院子做养老院。另外一个院子由房东李国强的姐姐李荷兰居住，李荷兰瘫痪在床，其专门聘一护工护理，周天有只负责为李荷兰及其护工提供日常饮食。因李荷兰体型较胖，平时的起卧需要周天有这边的护工过去帮助搀扶。另外，周天有这边房子不够住时，××人到李荷兰那边居住，王梅连上班那几天，××人被周天有安排在李荷兰那边居住，王梅连曾经过去帮其洗漱穿衣。王梅连经人介绍到周天有开办的养老院从事护理工作，每月工资2000元。上班的第三天即2018年9月22日早晨，李荷兰的护工喊周天有这边的护工过去帮忙搀扶李荷兰起床，王梅连听到这边喊人，就从小门过去与李荷兰的护工一道搀扶李荷兰，在搀扶李荷兰的过程中，王梅连突然感到腰部不适，疼痛难忍。王梅连家属接到通知后，将王梅连送往平顶山市第五人民医院诊治，当时周天有交给王梅连500元看病。到医院经初步检查，王梅连自我感觉尚可无大碍，就由家属送回家休息了，××剩下的400元还给了周天有。王梅连在家休息十几天后，疼痛不见好转。于2018年10月5日，再次由家人送至第五人民医院治疗，通过拍摄X光片和CT片，最终被确诊为L1脊椎压缩性骨折，住院6天，支出医疗费3312.47元，住院期间一人护理。出院医嘱为：1、绝对卧床6-8周；2、建议必要时手术处理，不适随诊。出院后，王梅连自行委托鉴定机构对其伤情进行了评定，评定意见为十级伤残，为此，王梅连支付鉴定费700元。庭审中，周天有提出对王梅连的伤情重新进行伤残评定并对王梅连的伤情形成原因进行鉴定。经本院委托，许昌红卫法医临床司法鉴定所出具许红司（2019）临鉴字第160号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人王梅连1、L1椎体压缩骨折与此次外伤存在因果关系。2、其损伤程度重新鉴定为十级。另查明，王梅连户籍所在地平顶山市××北××办事处谢庄村，在此之前，其本人在平顶山市××老年公寓××一年以上。河南省2017年城镇居民人均可支配收入为29557.86元／年。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定应当根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，王梅连作为相对专业的护理人员，应当充分了解自己的护理范围和护理对象，虽然出自好心，但因为自己对工作范围了解缺失，导致其自身遭受损伤，故，其应当承担25％的责任；周天有辩称王梅连受伤当时服侍的人员李荷兰不是养老院接受的正式被服务人员，现有证据不足以证明李荷兰确实不是养老院接受的正式被服务人员，也没有充分证据可以证明周天有将此情况明确告知了王梅连，故对此辩称理由，一审法院不予采信，王梅连在从事雇佣活动期间受伤，周天有作为雇佣者依法应当承担损害赔偿责任，周天有应承担75％的责任。关于护理费，王梅连未提供护理人员最近三年的平均工资收入状况，其要求按每月2000元即每天66.6元的标准计算护理费，不超过法律规定的标准，一审法院予以支持，护理期间根据住院时间及医嘱，应为62天；关于误工费，王梅连每天的报酬为66.6元，误工期间计算至出院后90日，共计96天。交通费虽未提供票据，但确有实际支出，一审法院根据其住院天数和路程，酌定为120元。因王梅连现居住、生活、工作地点以纳入城市规划区域内，故其赔偿标准应按城镇标准计算。王梅连请求不合理部分，一审法院不予支持。根据王梅连的诉讼请求和一审法院查明的事实，依照有关法律规定对其各项损失核定如下：1、医疗费3312.47元；2、营养费120元（20元／天×6天）；3、住院伙食补助费300元（50元／天×6天）；4、护理费4129.2元（2000元／月÷30天×62天×1人）；5、误工费6393.6元（2000元／月÷30天×96天）；6、交通费120元；7、残疾赔偿金59915.72元（29557.86元／年×20年×10％）；8、鉴定费700元，以上共计70990.99元。王梅连承担损失的25％计款17747.7元，周天有承担损失的75％计款53243.24元。判决如下：一、周天有于本判决生效之日起五日内赔偿王梅连各项损失共计53243.24元；二、驳回王梅连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2070元，由王梅连负担515元；周天有负担1555元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，本案当事人二审争议的焦点为：王梅连是否在为周天有提供劳务过程中受伤，周天有是否应当对王梅连因受伤造成的损失承担赔偿责任，如承担，应承担何种赔偿责任；一审是否存在程序违法之处。本案中，周天有经营养老院，王梅连为周天有提供劳务，双方形成劳务关系。事发当天，王梅连在护理李荷兰时受伤，周天有称李荷兰并非为养老院正式接受护理的人员，其仅负责李荷兰的日常饮食，周天有对其无护理义务，关于其主张，周天有提供的证据不足以证明其曾明确告知王梅连李荷兰非养老院正式被护理人员及当天曾阻止王梅连为李荷兰提供护理，且周天有为李荷兰提供日常饮食，周天有养老院的另外一名护工也经常为李荷兰的护工提供帮助，加之王梅连到周天有养老院时间较短，使王梅连误认为李荷兰为养老院被护理的人员，因此，可以认定王梅连系在为周天有提供劳务过程中受伤，周天有应当承担赔偿责任。但因王梅连年龄较大，在提供劳务过程中自身未尽到注意义务，且其对工作范围并未充分了解，其自身存在一定的过错，一审认定王梅连自身承担25%的责任处理不当，综合本案的事实和证据，本院酌定王梅连自身应承担50%的责任，下余50%的责任由周天有承担。关于伤残赔偿金的适用标准，一审适用城镇标准并无不当，伤残赔偿金的具体数额为59915.72元（29557.86元／年×20年×10％），但王梅连仅主张59116元，应当以其主张的59116元为准。关于王梅连因受到损害造成的其他损失，一审确定的赔偿数额并无不当。王梅连因受到损害造成损失总额为74191.27元，周天有应支付王梅连的赔偿款为37095.64元（74191.27元×50％）。关于一审是否存在程序违法问题，经本院审查，一审并未存在程序违法之处。综上所述，周天有的上诉请求部分成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省平顶山市湛河区人民法院（2019）豫0411民初854号民事判决；二、周天有于本判决生效之日起五日内赔偿王梅连各项损失共计37095.64元；三、驳回王梅连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2070元，由周天有负担1035元，王梅连负担1035元；二审案件受理费1132元，由周天有负担566元，王梅连负担566元。本判决为终审判决。审判长  盛华平审判员  石天旭审判员  朱海波二〇二〇年二月二十八日书记员  崔 瑶附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。