云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云04刑终20号原公诉机关云南省华宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）高刚，男，1986年4月14日出生于云南省华宁县，汉族，初中文化，农民，家住云南省华宁县。因本案于2019年6月12日被华宁县公安局刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕。原审被告人杨昆，男，1988年1月28日出生于云南省华宁县，彝族，初中文化，农民，家住云南省华宁县。因本案于2019年6月6日被华宁县公安局刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕。云南省华宁县人民法院审理云南省华宁县人民检察院指控原审被告人高刚、杨昆犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月25日作出（2019）云0424刑初167号刑事判决。宣判后，原审被告人高刚提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2018年至2019年6月期间，被告人高刚为获取非法利益，在华宁县多次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称小麻）给吸毒人员马某2、周某、张某1、白某、蔡某、马某1、杨某1、王某、普某、业斌、张某2、张某2祥。具体分述如下：1、2018年5月至2019年3月期间，贩卖100颗约重9.1967克毒品甲基苯丙胺片剂给马某2。2、2019年1月至6月期间，贩卖215颗约重19.7728克毒品甲基苯丙胺片剂给周某。3、2019年2月至6月期间，贩卖226颗约重20.7845克毒品甲基苯丙胺片剂给张某1。4、2019年3月至6月期间，贩卖106颗约重9.7485克毒品甲基苯丙胺片剂给白某。5、2019年4月至6月期间，贩卖54颗约重4.9662克毒品甲基苯丙胺片剂给蔡某。6、2019年5月，贩卖12颗约重1.1036克毒品甲基苯丙胺片剂给马某1。7、2019年6月4日，贩卖6颗约重0.5518克毒品甲基苯丙胺片剂给杨某1、白某、王某。8、2019年6月，贩卖3颗约重0.2759克毒品甲基苯丙胺片剂给普某。二、2019年5月至6月期间，被告人杨昆为获取非法利益，多次帮助被告人高刚运送40颗约重3.6787克毒品甲基苯丙胺片剂给张某1等多名吸毒人员。2019年6月6日，被告人高刚安排被告人杨昆贩卖6颗净重0.5518克毒品甲基苯丙胺片剂给吸毒人员张某1时，被民警当场查获。2019年6月11日，被告人高刚在开远市“云某”酒店被民警抓获，当场查获毒品甲基苯丙胺片剂22.45克。原判认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、户口证明，证实被告人高刚、杨昆的身份信息情况，二被告人犯罪时已达刑事责任年龄，在户籍辖区内无违法犯罪记录。2、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及公安机关立案侦查的情况。3、抓获经过，证实公安机关在华宁县团山路将正在进行毒品交易的被告人杨昆抓获到案；在开远市“云之尚”酒店8407房间将被告人高刚抓获到案及从房间床头柜下的一个烟盒内查获两包红色冰毒片剂可疑物的情况。4、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押笔录，扣押清单、随案移送清单，证实公安机关对被告人高刚在开远市“云之尚”酒店8407房间内查获的麻壶一个、小米手机一部、“大重九”烟盒装有的用白色卫生纸包裹的毒品可疑物一份、用塑料袋包裹的毒品可疑物一份及用易封袋包装的毒品可疑物一份、金色苹果手机一部、在房间内查获的吸管、锡纸、喷枪进行扣押；对被告人杨昆持有的一部深蓝色OPPO牌A5型手机及在交易中查获张某1持有的6颗毒品可疑物进行证据保全后，依法扣押并随案移送的情况。5、物证照片，证实公安机关从被告人高刚处查获的三份毒品可疑物、吸管、锡纸、喷枪、麻壶及二部手机；从被告人杨昆处查获的一部手机；从张某1处查获的毒品可疑物的外观特征。6、称量笔录及照片、提取笔录、取样封存照片，证实公安机关对从被告人高刚处扣押的毒品可疑物进行称量，总净重为22.45克；对被告人杨昆交易时被查获的毒品可疑物进行称量，净重0.5518克，进行分别取样送检的情况。7、毒品移交清单，证实公安机关将被告人杨昆交易时查获的0.5518克冰毒片剂及从被告人高刚处查获的22.45克冰毒片剂移交玉溪市公安局禁毒支队的情况。8、调取证据通知书、通话清单，证实被告人高刚持号码为151××××5851手机于2019年3月至6月期间与被告人杨昆及吸毒人员马某1、马某2、张某1、蔡某、杨某1、张某2、张某2祥、柯某、朱某、普某、周某、张某3、马某3通话记录情况。9、收缴物品清单，证实公安机关对张某1持有的6颗毒品可疑物进行收缴的情况。10、行政处罚决定书，证实公安机关对张某1、蔡某、杨某1、白某、王某、张某2、柯某、朱某、普某、周某、杨某2因吸毒分别给予行政处罚的情况。11、现场检测报告书、检测照片，证实被告人高刚的检测样本经现场检测，吗啡结果呈阴性、甲基安非他明结果呈阳性；被告人杨昆的检测样本经现场检测，吗啡结果呈阴性、甲基安非他明结果呈阴性；张某1、蔡某、杨某1、白某、王某、张某2、柯某、朱某、普某、周某的检测样本经现场检测，甲基安非他明结果均呈阳性。12、提取笔录及照片，证实公安机关依法对马某1（微信号×××）转账给高刚（“峰”）购买毒品小麻的微信转账记录进行提取；对马某2（微信号×××）转账给高刚（“峰”）购买毒品小麻的微信转账记录进行提取；对杨某1微信联系“峰”转账购买毒品小麻的聊天记录及小视频进行提取；对白某微信联系“薛某”（峰）转账购买毒品小麻的聊天记录、转账记录进行提取；对张某1及高刚的微信个人信息情况、转账记录进行提取；对蔡某多次给“峰”微信转账记录照片进行提取；对周某给“峰”微信转账记录照片进行提取的情况。13、鉴定意见、鉴定意见通知书，（玉）公（司）检（化）字[2019]406号、408号检验报告，证实送检的用塑料管包装的红色毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分；送检的1-2-3号红色毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已告知被告人高刚、杨昆。14、视听资料、电子数据，证实（1）公安机关对被告人高刚持有的银色iphone6手机通过检查，在短信中发现158××××9524发给主机涉及要货的内容，在微信聊天视频中，发现“峰”（×××）与高超（对酒当歌/wo1680gao）等人聊天中，有多段摆放东西位置的视频，在“峰”（×××）与“老富”（莫后夕阳/wxidbrxccydd6pz922）的微信聊天图片中，有一张位置和钱的图片，在微信聊天记录中发现“峰”（×××）与“天若有情”（ss9740）等人聊天中涉及交易和拿货的内容，提取电子数据和文件存放在“iPhone6手机html”文件夹内固定；对被告人杨昆持有的蓝色OPPOPBAMOO手机通过检查，在“微信聊天视频”中，发现“莫后夕阳”（wxidbrxccydd6pz922）与“峰”×××0）等人的聊天中，涉及交易的内容，在微信聊天记录中，“峰”×××0）与“二鸭”（ma344605015）等人的聊天记录中，涉及到交易的内容，提取电子数据和文件存放在“OPPOPBAMOO手机html”文件夹内固定。（2）公安机关讯问被告人高刚、杨昆时同步录音录像及微信转账记录、辨认记录的情况。15、办案说明，证实公安机关对案件办理过程中的相关情况进行说明。16、证人马某1（绰号二鸭）的证言、辨认笔录及照片，证实2019年春节前至5月底，其向“小刚”在微信上转账购买了100多颗小麻，价格50元一颗，后得知马某3、“肥头”购买才45元一颗，其就叫马某3、“肥头”帮其购买，因次数较多，转账记录有2019年5月16日转账185元、230元分别购买4颗、5颗小麻，5月26日转账150元购买3颗小麻的情况。经马某1辨认，贩卖毒品小麻给其的“小刚”是高刚。17、证人马某2（绰号铁锅）的证言、辨认笔录及照片，证实2018年5月至2019年3月，其一直在向高刚购买小麻，次数太多了，所有交易记录都在其的手机上，应该有100多颗，其每次购买小麻数量不定，多时10多颗，少时2颗，其微信转账给高刚（“峰”）后，高刚把小麻拿给其的情况。经马某2辨认，贩卖毒品小麻给其的男子是高刚。18、证人业斌的证言、辨认笔录及照片，证实2019年4月底至5月初，其微信转账300元向高刚购买6颗小麻；5月23日，转账500元购买一条小麻，5月底，转账700元购买14颗小麻。其听人讲过，有一个小娃娃帮高刚代送小麻等情况。经业斌辨认，贩卖毒品小麻给其的男子是高刚。19、证人张某1的证言、辨认笔录及照片，证实2019年2月份，其开始吸食后就一直向“小刚”购买小麻，购买过好多次，每次都是其在微信上联系好后把钱转给“小刚”（微信号×××），后就有人送小麻到其家门口花盆里面，其没见过送小麻的人。其微信上有向“小刚”购买小麻的记录，2019年2月至6月期间，其向“小刚”购买毒品小麻19次226颗，每颗50元，转账支付11300元。2019年6月6日，其和“小刚”安排送小麻的男子在交易小麻时，被民警查获的情况。经张某1辨认，贩卖毒品小麻给其的“小刚”是高刚；送毒品小麻的男子是杨昆。20、证人蔡某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年2月至6月期间，其向“薛某”购买毒品小麻，一次3、4颗，多时6颗，每颗45元。其微信转账向“薛某”购买小麻12次54颗。2019年4月中旬的一天，其向“薛某”购买4颗小麻和杨某1一起吸食。大概从5月10日左右，“薛某”开始叫一个男子帮他送小麻的情况。经蔡某辨认，贩卖毒品小麻给其的“薛某”是高刚。21、证人杨某1（绰号泡高）的证言，证实2019年6月4日晚，其和王某、白某在其家里玩时，王某用其的手机联系“薛某”购买6颗小麻，每颗45元，其在微信上转账给“薛某”270元，“薛某”把放小麻的位置发在其微信上，王某就骑车去把小麻拿来在其家中吸食时，被民警查获的情况。22、证人白某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年3月22日晚，其第一次向“薛某”购买小麻，在微信上转账给“薛某”250元，购买5颗小麻，每颗50元，之后其就经常向“薛某”购买小麻，除了购买小麻的钱，其也会和“薛某”打游戏发零钱，但其分得出来购买小麻的钱。2019年3月至6月期间，其微信转账向“薛某”购买小麻22次106颗，每颗50元或45元。2019年6月4日晚，其和王某、杨某1三人一起向“薛某”购买6颗小麻吸食时，被民警查获的情况。经白某辨认，贩卖毒品小麻给其的“薛某”是高刚。23、证人王某（绰号超人）的证言、辨认笔录及照片，证实2018年11月，其向“薛某”购买小麻，当时听说“薛某”是帮人卖。2019年5月，就有一个小伙子专门帮“薛某”送小麻。2019年6月4日晚，其和白某、杨某1三人一起向“薛某”购买6颗小麻吸食时，被民警查获的情况。经王某辨认，贩卖毒品小麻给其的“薛某”是高刚。24、证人张某2的证言、辨认笔录及照片，证实第一次在2019年3月的一天，其微信转账给“徐刚”600元购买了10颗小麻；第二次在2019年5月的一天，其微信转账给“徐刚”450元购买了10颗小麻的情况。经张某2辨认，贩卖毒品小麻给其的“徐刚”是高刚。25、证人张某2祥的证言、辨认笔录及照片，证实2019年，其向“小刚”购买过毒品小麻4、5次25颗左右，每颗50元，是付现金。2019年6月4日晚，其微信转账给“小刚”270元购买了5颗小麻的情况。经张某2祥辨认，贩卖毒品小麻给其的“小刚”是高刚。26、证人柯某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年2月，其开始向“小刚”购买毒品小麻。6月4日，其微信转账给“小刚”225元购买5颗小麻，每颗45元；6月5日，微信转账给“小刚”270元购买6颗小麻，每颗45元的情况。经柯某辨认，贩卖毒品小麻给其的“小刚”是高刚。27、证人朱某的证言、辨认笔录及照片，证实2019年2月至6月，其向“薛某”购买过4次14颗毒品小麻的情况。经朱某辨认，贩卖毒品小麻给其的“薛某”是高刚。28、证人普某（绰号老秋）的证言、辨认笔录及照片，证实2019年6月5日22时许，其微信联系“夕阳”购买4颗小麻，每颗50元，在盘溪××公路附近交易，付了200元钱的情况。经普某辨认，多次贩卖毒品小麻给其的男子是杨昆。29、证人周某（绰号土逼）的证言、辨认笔录及照片，证实其向“薛某”购买小麻，每颗50元，用微信支付，总共购买过二三十次，在手机里面有微信转账记录，除了四五次还钱外，其余都是向“薛某”购买小麻支付的转账记录。2019年1月至6月期间，其向“薛某”购买小麻34次215颗，微信转账支付10750元的情况。经周某辨认，贩卖毒品小麻给其的“薛某”是高刚。30、证人杨某2的证言，证实2019年6月11日16时许，其在开远市“云之尚”精品酒店407号房间吸食了一颗毒品小麻，25元一颗，是找一个叫“小蒋”的建水人买小麻的情况。31、被告人杨昆的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2019年5月26日至6月6日，其在帮高刚送小麻，高刚按约定每颗小麻给其5元的跑腿费，用微信把钱发给其。其送小麻的地方大多数是藏在狮子山、华盘公路边等处，高刚先联系好买家叫人放好小麻，然后拍了视频发来给其，其到放小麻的位置拿到小麻就拍视频发给高刚，后按高刚指定位置放完小麻再拍视频发给高刚，一般见不到买家。其帮高刚送小麻获利在300元左右，送了60颗左右。2019年6月初的一天晚上，高刚发微信叫其送东西，一个华溪人要小麻，其把小麻放在九甸村至大远仓对面的新公路边抓土盖住，拍了视频发给高刚就走了。2019年6月6日，其收到高刚的视频到小河桥一个水沟边的墙角处拿小麻，后送到医院后边第三排房子把6颗小麻拿给一个三十岁左右的男子时，就被警察抓了的事实。经杨昆辨认，让其贩卖小麻的男子是高刚；其送小麻给的男子是张某1。32、被告人高刚的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实其从2019年3月开始吸食小麻，之前只卖不吸，2018年年底至2019年初，其帮“多跌”贩卖小麻，每颗有5元的好处，一共拿了200多颗来贩卖。2019年2月至3月期间，其找拉里黑的“建雄”拿毒品小麻，先后拿了4次500多颗来贩卖，后其又找个旧的“小超”先后拿了700多颗小麻来盘溪贩卖，先是自己贩卖，到了6月初就叫杨昆帮其送小麻，总共拿了200多颗，贩卖了100多颗，还剩着几十颗，其转给杨昆的报酬应该有200元左右。2019年6月初的一天，其在开远就叫“小超”拿给其200颗小麻，其和女友在酒店吸食小麻时被查获，当场搜出剩余的100多颗小麻。其总共贩卖了500多颗小麻给吸毒人员，获利大概有1万余元的事实。经高刚辨认，绰号叫“二鸭”、“超人”、“二泡”的男子分别是马某1、王某、郭某及像“多跌”的孙云云、业斌、像“艳梅”的马某4，未能辨认出其他购买毒品的人员。原判认为，被告人高刚、杨昆违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而多次向多人贩卖，被告人高刚贩卖毒品甲基苯丙胺88.85克；被告人杨昆贩卖毒品甲基苯丙胺3.6787克，情节严重，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人高刚起主要作用，系主犯，被告人杨昆起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人高刚、杨昆到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人杨昆当庭认罪认罚，可以依法从宽处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第七款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人高刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元。二、被告人杨昆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。（罚金限判决生效后三个月内缴纳）三、扣押在案的手机3部，予以没收；毒品甲基苯丙胺片剂23.0018克、吸管52根、锡纸1卷、喷枪1个、麻壶1个，予以没收销毁。上诉人高刚提出：1、2018年5月至2019年3月期间，其没有卖过毒品给马某2，直到2019年2月至3月之间，其才陆续卖过40多颗小麻给他；2、其只卖过130多颗小麻给周某，不能仅按照周某的证言认定为215颗；3、2019年1月至6月期间，其一共仅卖给张某1120颗左右的小麻，张某1转账支付给其的11300元中有5000多元系所还借款；4、在酒店当场查获的毒品22.45克系其和女朋友吸食的，不应认定为贩卖，而是非法持有；5、其到案后如实供述、认罪、悔罪、系初犯，应当从宽处理。原审被告人杨昆对一审判决无异议。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人高刚和原审被告人杨昆违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而多次向多人贩卖，高刚贩卖毒品甲基苯丙胺88.85克，杨昆帮高刚多次贩卖毒品属“情节严重”，二人的行为已构成贩卖毒品罪。对高刚应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产；对杨昆应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，高刚起主要作用，系主犯；杨昆起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。二人到案后如实供述自己的主要犯罪事实，可以从轻处罚。杨昆在一审时当庭认罪认罚，可以酌情从轻处罚。上诉人高刚对其贩卖毒品数量所提异议与吸毒人员的证人证言、微信转账记录等相关证据证实的事实不符，不予采纳。其所提在酒店当场查获的毒品22.45克不应当计算为贩卖毒品数量的上诉理由，根据在案证据证实的情况和相关法律规定，原判认定为贩卖毒品的数量并无不当，故对该上诉理由不予采纳。原判根据本案事实、性质和社会危害程度，结合二人各自具有的量刑情节，所作判处符合法律规定、量刑适当。综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  倪海燕审判员  崔智鹏审判员  马艳归二〇二〇年二月十八日书记员  梁 娇