贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0502民初15706号 原告（并案被告）：周志，男，1984年6月21日出生汉族，住址：贵州省织金县。 被告（并案原告）：贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司（统一社会信用代码：91520502099679622F），住所:贵州省毕节市七星关区麻园路五龙公寓裙楼9号。 负责人：刘青华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周大举，该公司执行董事。 周志与贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司（以下简称苏兰公司）劳动争议纠纷一案，毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月5日作出七劳人仲案字（2019）第336号仲裁裁决书，当事人均不服，周志于2019年11月26日向本院提起诉讼，苏兰公司于2019年12月2日向本院提起诉讼[案号：（2019）黔0502民初15840号]。本院受理后，裁定将（2019）黔0502民初15840号案并入本案，并依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告周志、被告苏兰公司的委托代理人周大举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周志向本院提出诉讼请求：1．判决被告苏兰公司支付原告未签订书面合同的双倍工资差额39875元（按月平均工资3625元计算)；2.判决被告苏兰公司支付原告工作满一年的经济补偿金5437元；3.判决被告苏兰公司支付原告58网络端口推广费1800元；4.判决被告苏兰公司支付原告周志加班工资48207元；5．判决被告苏兰公司支付原告上述损失共计95319元；6.判决被告承担本案的诉讼费。事实和理由：原告于2018年3月18日至2019年3月25日一直在被告处工作，主要从事二手房销售工作，双方已形成事实劳动关系，被告未与原告签订书面的劳动合同。2018年3月18日至2019年5月18日平均工资为每月3625元。原告认为，根据《劳动合同法》的相关规定，原告周志实际上班时间为每天十小时十分钟，周六周日不休息，法定节假日也不休息，被告应向原告支付加班工资共计48207元，支付未与劳动者签订书面劳动合同的二倍工资差额39875元，支付1.5个月的经济补偿金、端口费等共计95319元。 被告苏兰公司向本院提出诉讼请求及对原告的诉请辩称，请求判决苏兰公司不为周志补缴社保，如需补缴，则费用周志承担；判决苏兰公司不支付周志双倍工资差额18125元及经济补偿金3625元，本案的诉讼费由周志承担。事实及理由：一、原仲裁委裁决被告苏兰公司为原告周志补缴2018年3月18日至2019年3月25日期间的社会保险费错误。被告苏兰公司在发放工资时已将社会保险费单独列出发放给原告周志，应视为被告苏兰公司已经履行了缴纳社会保险费的义务。二、仲裁委裁决被告苏兰公司支付原告18125元的双倍差额错误。周志于2018年3月18日进入苏兰公司工作，2019年3月25日离职，已超过一年，应视为已签订无固定期限劳动合同，不适用双倍工资规定。三、仲裁委裁决被告苏兰公司支付原告3625元经济补偿金错误。原告周志离职后未满六个月即到与被告苏兰公司有竞争关系的置华地产工作，违反双方签订的保密协议，原告周志无权要求支付经济补偿。四、原告周志2019年3月离职，2019年9月2日才申请劳动仲裁超过仲裁时效，其各项请求均不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告周志提交的工资明细清单及被告提交的薪金和提成制度能够反映本案真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，可以作为认定本案事实的根据，本院予以确认。原告提交的考勤制度、考勤记录不能证明其诉请的加班的事实，不予采信；原告提交的事实反映材料系由当事人自行制作，不具有证据的三性，不予采信；原告提交的和解协议与本案不具有关联性，不予采信；被告提交的保密协议、企业查询记录与本案不具有关联性，不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月18日，原告周志进入被告苏兰公司工作，工作内容为从事二手房销售，工资计算方式为1800元底薪+提成（业绩低于2000元不计提成，业绩超过2000元按业绩的30%提成）。新入职人员底薪制只有两个月，入职两个月后转为无底薪提成累加制。因被告苏兰公司常拖欠工资，原告周志于2019年3月25日申请离职。原告周志在被告苏兰公司工作期间，被告苏兰公司未与原告周志签订书面劳动合同，周志每月平均工资为3625元。 另查明，2019年9月2日，原告周志向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年11月5日作出七劳人仲案字（2019）第336号仲裁裁决，原告周志与被告苏兰公司不服，均向本院提起诉讼。 本院认为，本案争议的焦点为被告苏兰公司是否应当支付原告周志二倍工资差额、经济补偿金、加班工资及58网络端口费。关于被告苏兰公司是否应当支付原告周志二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”用人单位自用工之日起一个月内应当与劳动者订立书面劳动合同，否则应当向劳动者支付二倍工资。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳务合同的，视为与劳动者已订立无固定期限劳动合同，而未与劳动者订立书面劳动合同的违法行为则持续至用工期满一年。因此，未签订书面劳务合同的二倍工资的仲裁时效期间应自用工期满一年起计算。本案中，用工期满一年的时间为2019年3月，原告周志2019年9月申请劳动仲裁未超过一年的仲裁时效期间，因此，原告周志请求被告苏兰公司支付二倍工资差额的诉请，本院予以支持。根据原告的月平均工资3625元计算为3625元/月×11月=39875元； 关于被告苏兰公司是否应当支付原告周志经济补偿的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并可依据劳动合同法第四十六条的规定，要求用人单位支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因被告苏兰公司时常拖欠原告周志工资，故原告周志可以解除劳动合同并可要求被告苏兰公司支付经济补偿。原告周志自2018年3月18起至2019年3月25日止在被告苏兰公司工作一年零七天，经济补偿具体计算为3625元/月×1.5月=5437.5元。原告周志在向毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁仅要求被告支付3625元，本次诉讼中增加诉讼请求为5437元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求申请的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，因该项诉讼请求与双方诉争的劳动争议具有不可分性，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 关于原告诉请的加班工资的问题。首先，原告周志工资的计算方式为按销售额进行提成，上班时长不是计算工资的依据。其次，从原告周志提交的考勤记录表来看，原告周志上午8点30分左右上班打卡，下午19点左右下班打卡，共10余个小时。除去中午休息时间，上班时间约8小时左右，因此考勤记录表不足以证明原告周志加班的事实。综合以上两点，原告周志请求被告苏兰公司支付加班费的诉请，本院不予支持。 关于被告苏兰公司是否应当支付原告周志58网络端口推广费的问题。因原告并未提供充分证据证明其支付了该项费用，应承担举证不力的诉讼风险后果。对原告周志的该项诉讼请求，本院不予支持。 原告周志在仲裁时虽请求被告苏兰公司补缴社会保险费的，但在本案中并未对社会保险费提出请求，且该项诉讼请求不属于人民法院受理民事案件的范围，故本院不予处理。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司（并案原告）于本判决生效之日起十日内支付原告周志（并案被告）未签订书面劳务合同的二倍工资差额39875元及经济补偿5437元，共计45312元； 二、驳回原告周志（并案被告）的其他诉讼请求； 三、驳回被告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司（并案原告）的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告贵州苏兰时代房地产经纪有限公司毕节分公司（并案原告）负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  张春辉 二〇二〇年二月二十四日 书记员  张 欢