湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终14001号上诉人（一审原告）：湖南顺天建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉北路顺天北国风光小区20栋201。法定代表人：谢佳林，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈智峰，湖南天地人律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘俊亮，湖南天地人律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：奉先柳，男，1972年10月4日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：龚治国，湖南海川律师事务所律师。委托诉讼代理人：马忠鹏，湖南海川律师事务所律师。上诉人湖南顺天建设集团有限公司（以下简称顺天公司）因与被上诉人奉先柳劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2019）湘0105民初9767号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年12月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。顺天公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、判决顺天公司无需向奉先柳支付各项保险待遇及费用共计107788元；3、判决一、二审受理费由奉先柳承担。事实与理由：奉先柳超过工伤认定申请期限提起工伤认定，长沙市人力资源与社会保障局予以受理并作出《认定工伤决定书》的行为系行政法上的“重大而明显违法行为”。一审判决基于该《认定工伤决定书》认定奉先柳系在顺天公司工地受伤的事实，系认定事实错误。一、作出《认定工伤决定书》系重大而明显违法的行政行为，一审不应采纳该证据作为定案依据。1、奉先柳于2017年8月17日受伤，住院治疗9天，但其直到2019年1月12日后才提起工伤认定申请，其申请的时间超过《工伤认定办法》第五条规定的一年的时限。又根据《长沙市工伤保险办法》第十七条的规定，长沙市人力资源与社会保障局不应受理奉先柳提出的申请。且已有生效判决认为，在无法定耽误申请时间的情形之下，不应受理明显超过法定期限的工伤认定申请。2、长沙市人力资源与社会保障局受理超期限的申请，继而作出的《认定工伤决定书》属无效，一审不应以无效的行政行为作为认定案件事实的依据。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十九条第一款第二项规定，减损权利或者增加义务的行政行为没有法律规范依据，属于重大且明显违法。而本案《工伤认定决定书》显著加重了顺天公司承担工伤保险责任的义务，属于重大且明显违法的行政行为，该《工伤认定决定书》应属无效。又根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定，违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据，因此一审不应以《工伤认定决定书》来认定奉先柳系在顺天公司工地工作时受伤。二、一审中，顺天公司提交的证据不是为了证明奉先柳系在顺天公司工地工作时受伤，而是为了证明工伤认定存在严重程序性违法应无效，以及顺天公司符合向人民法院提起诉讼的条件。而奉先柳提交的证据只能证明奉先柳受伤，不能证明奉先柳是在顺天公司工地工作时受伤。一审对案件基本事实尚未查清。综上所述，一审对奉先柳是否在顺天公司工地工作时受伤的事实尚未查清，系典型的事实认定错误。故请求二审准确查明本案基本事实，正确适用法律，依法改判，支持顺天公司的上诉请求，驳回奉先柳的诉讼请求。奉先柳辩称：顺天公司所称不属实。奉先柳在顺天公司做工时受伤，顺天公司应当依据法律规定，按照工伤保险赔付标准向奉先柳支付相应赔偿金。顺天公司是否提起行政诉讼与本案并无直接关联。仲裁裁决认定事实清楚，依据的标准正确，请求法院依法驳回顺天公司的诉请，按照仲裁裁决依法判决。顺天公司向一审法院起诉请求：1、判令顺天公司无需向奉先柳支付各项工伤保险待遇及费用共计107788元；2、奉先柳承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年6月，奉先柳进入顺天公司承建的芙蓉区芙蓉路小学建设项目从事木工工作，该项目并未参加工伤保险。2017年8月17日，奉先柳在工地做工时不慎摔伤，后奉先柳送往湖南省第二人民医院治疗，住院治疗9天。奉先柳出院诊断为：1、左侧第5-7前肋骨骨折；2、右侧第3、6前肋骨陈旧性骨折；3、多处软组织挫伤。2019年3月12日，长沙市人力资源和社会保障局出具（2019）长人社工伤认字03118号《认定工伤决定书》，认定奉先柳所受伤害构成工伤。2019年6月5日，长沙市劳动能力鉴定委员会出具长劳鉴201906014号《劳动能力鉴定结论书》，确定奉先柳所受伤残构成拾级。奉先柳为上述鉴定垫付鉴定费1000元。奉先柳住院治疗期间，顺天公司并未派人护理。因认为顺天公司应当按照工伤保险待遇标准向奉先柳支付赔偿金，奉先柳遂向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提出了劳动仲裁申请。在仲裁庭审过程中，奉先柳当庭提出与顺天公司解除劳动关系。2019年8月15日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2019）第754号《裁决书》，裁决顺天公司应当向奉先柳支付一次性伤残补助金35091元、一次性工伤医疗补助金30078元、一次性伤残就业补助金30078元、停工留薪期工资10026元、住院护理费900元、住院伙食补助费315元、交通费300元、鉴定费1000元。顺天公司对该仲裁裁决不服，遂诉至法院，请求判如所请。一审法院认为：经查明，奉先柳在顺天公司承建的工地做工时受伤，根据《工伤保险条例》及《湖南省实施办法》之规定，奉先柳应当享受工伤待遇。又查明，顺天公司将工地劳务发包给他人，且未为该工地依法参加工伤保险，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）之规定，故顺天公司单位应当承担用工主体责任，依据《工伤保险条例》及《湖南省实施办法》规定的工伤保险待遇项目和标准向顺天公司支付补偿金。对于顺天公司提出的顺天公司、奉先柳双方不构成劳动关系，因此顺天公司公司无需向奉先柳支付工伤补偿金的主张缺乏法律依据，不予支持。对于工伤待遇的赔付标准的问题，因顺天公司并未为事故工地依法参加工伤保险，因此无法查明奉先柳缴费工资基数的过错在顺天公司一方，为充分保证受伤员工的合法权益，并参照《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，故确认奉先柳的工伤补助标准按照奉先柳受伤前上一年度统筹地区在岗职工月平均工资5013元计算为宜。根据2019年3月12日，长沙市人力资源和社会保障局出具（2019）长人社工伤认字03118号《认定工伤决定书》确认，奉先柳2017年8月17日所受伤害构成工伤；又2019年6月5日，长沙市劳动能力鉴定委员会出具长劳鉴201906014号《劳动能力鉴定结论书》，确定奉先柳所受伤残构成拾级，现奉先柳亦在仲裁程序中向顺天公司辞职，因此参照《工伤保险条例》及《湖南省实施办法》之规定，故确认顺天公司应当向奉先柳支付支付一次性伤残补助金35091元（5013元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金30078元（5013元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金30078元（5013元/月×6个月）。对于停工留薪期工资问题，结合奉先柳受伤的实际情况，原仲裁裁决中酌定奉先柳停工留薪期为2个月并无不当，按照确认的奉先柳工资标准，故顺天公司应当向奉先柳支付停工留薪期工资10026元（5013元/月×2个月）。对于住院护理费的支付问题，经查明，奉先柳住院治疗期间，顺天公司并未派人护理，结合奉先柳实际住院时间，故原仲裁裁决中裁决顺天公司向奉先柳支付住院护理费900元并无不当，予以确认。对于住院伙食补助费的支付问题，经查明，奉先柳共计住院9天，且奉先柳并非长沙市户籍，可以按照外地就医35元/天的标准计算住院伙食补助费，故原仲裁裁决中裁决顺天公司向奉先柳支付住院伙食补助费315元并无不当，予以确认。对于交通费的支付问题，经查明，奉先柳并非长沙市户籍，结合奉先柳受伤程度等情况，故原仲裁裁决中裁决顺天公司向奉先柳支付交通费300元并无不当，予以确认。对于鉴定费的支付问题，经查明，奉先柳为工伤鉴定共计花费鉴定费1000元，该费用有票据在卷佐证，故原仲裁裁决中裁决顺天公司向奉先柳支付鉴定费1000元并无不当，予以确认。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十二条、第二十六条、第二十七条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、湖南顺天建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内向奉先柳支付一次性伤残补助金35091元、一次性工伤医疗补助金30078元、一次性伤残就业补助金30078元；二、湖南顺天建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内向奉先柳支付停工留薪期工资10026元；三、湖南顺天建设集团有限公司于本判决生效之日起七日内向奉先柳支付住院护理费900元、住院伙食补助费315元、交通费300元、鉴定费1000元；四、驳回湖南顺天建设集团有限公司的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理10元，因适用简易程序减半收取5元，由湖南顺天建设集团有限公司承担。二审中，顺天公司、奉先柳均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，顺天公司主张长沙市人力资源和社会保障局作出的（2019）长人社工伤认字03118号《认定工伤决定书》系重大而明显违法的行政行为，该《认定工伤决定书》不应作为认定案件事实的依据。经审查，顺天公司在收到（2019）长人社工伤认字03118号《认定工伤决定书》后，未在法律规定的时间内申请行政复议或提起行政诉讼，故一审以该《认定工伤决定书》作为定案依据符合法律规定，顺天公司的上诉理由没有事实及法律依据，本院不予采纳。根据该《认定工伤决定书》及《工伤保险条例》、《湖南省实施办法》的相关规定，奉先柳在顺天公司承建的项目工地做工时受伤，应当享受工伤待遇。综上，顺天公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南顺天建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曾海滢审判员  龙付送审判员  陈 瑶二〇二〇年二月二十四日书记员  龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。