湖南省攸县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0223刑初22号 公诉机关攸县人民检察院。 被告人游香华，男，1984年1月19日出生，汉族，湖南省攸县人，初中文化，无业，住湖南省攸县，因犯诈骗罪，于2019年8月20日被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌诈骗罪，于2019年11月12日被广州市公安局公共交通分局天河客运站派出所民警抓获，同日被攸县公安局刑事拘留，2019年12月2日被攸县公安局执行逮捕。现羁押于攸县看守所。 攸县人民检察院以攸检刑诉[2019]381号起诉书指控被告人游香华犯诈骗罪，于2020年1月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院指派检察员孙洪斌、检察官助理赵幸福出庭支持公诉，被告人游香华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 攸县人民检察院指控,2018年3月5日，被告人游香华为骗取同学张某的财物，将自己“ｗｘｉｄ-196ｅｓｖ4ｔｕｚｒｂ12”微信头像、名字改成同学彭某的头像、名字。2018年3月8日至3月12日间，被告人游香华假冒彭某，利用电信网络，骗取张某共计22500元。其中： 1、3月8日，游香华发微信给张某谎称徒弟没钱买车票，要张某帮助购买车票，并用自己的“ｌｉｕｈｕｉ89186949”微信加张某为好友，谎称是彭某的徒弟向张某借款购买车票，张某通过微信向其转账1000元。随后，游香华在微信内谎称打牌输钱，不敢让老婆知道，向张某借款，张某通过微信向其转账共计11200元。 2、3月9日，游香华发给张某一张伪造的转账截图，谎称其姐姐已经转账15000元给张某。游香华谎称要归还朋友“汤剑”2500元的欠款，并将自己的另一微信收款二维码发给张某，张某通过微信扫码向其支付了2500元。当天，游香华另向张某借款7笔，张某通过微信红包向其转账1300元。 3、3月12日，游香华谎称要到银行贷款30000元用于归还张某的欠款，但是需向银行先支付3年利息6500元，再向张某借款6500元，张某通过微信向其转账共计6500元。 2019年11月12日，在广州东站游香华被民警抓获归案，游香华到案后如实供述上述事实。 2019年12月5日，游香华父亲代某赔偿被害人张某损失22500元，取得了被害人的谅解。 公诉机关认为，被告人游香华以非法占有为目的，利用电信网络，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人游香华曾因犯罪被判处刑罚，在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应当数罪并罚；游香华到案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚，游香华自愿认罪认罚，可以从宽处理，建议对其判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。提请法院依法判处。 被告人游香华对起诉书指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭过程中亦无异议。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 另查明，2019年8月20日，游香华因犯诈骗罪被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金三千元，其在宣告缓刑前被羁押140日。 上述事实有被告人游香华的供述与辩解、被害人张某的陈述、证人彭某的证言、接报案登记表、立案决定书、接受证据清单、微信聊天记录及转账截图、张某的银行账户历史明细清单、游香华的微信注册信息及微信交易流水、个人客户信息查询清单、收条、谅解书、抓获经过、临时寄押审批表、广东省广州市番禺区人民法院（2019）粤0113刑初1322号刑事判决书及释放证明书、认罪认罚具结书、户籍资料等证据证明，经庭审举证、质证，被告人游香华均无异议，本院予以确认。 本院认为，被告人游香华以非法占有为目的，利用电信网络虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人游香华犯诈骗罪的罪名成立。被告人游香华到案后如实供述自己的犯罪事实，且自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。鉴于被告人游香华已退赔被害人的全部损失，且取得被害人的谅解，亦可酌情从轻处罚。被告人游香华曾因犯罪被判处有期徒刑并宣告缓刑，现在缓刑考验期内发现漏罪，应依法撤销缓刑，对漏罪定罪处罚并与已判处罪行进行数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第七十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、撤销广东省广州市番禺区人民法院（2019）粤0113刑初1322号刑事判决中对被告人游香华宣告缓刑的执行部分； 二、被告人游香华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，与前罪判处的有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，合并决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。前罪羁押的140日应折抵刑期，即被告人游香华的刑期自2019年11月12日起至2020年12月22日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  文亚苗 审 判 员  陈雪干 人民陪审员  罗坤林 二〇二〇年二月二十日 法官助理** 书记员吴云 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的 (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。