云南省曲靖市麒麟区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0302刑初33号公诉机关云南省曲靖市麒麟区人民检察院。被告人赵小永，男，1991年12月1日出生，曲靖市麒麟区人，汉族，小学文化，无业，住麒麟区。曾因犯盗窃罪于2012年1月5日被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑一年零一个月，2012年10月16日刑满释放；2014年5月9日因犯非法拘禁罪，被曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑九个月，2014年7月14日刑满释放。因吸毒成瘾，2019年5月10日被曲靖市公安局麒麟分局决定对其强制隔离戒毒二年，自2019年5月20日起至2021年5月19日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月26日被曲靖市公安局麒麟分局刑事拘留，同年7月29日被逮捕，现羁押于曲靖市麒麟区看守所。指定辩护人杨芳，云南平航律师事务所律师，系麒麟区法律援助中心指定。被告人赵红兵，男，1996年12月6日出生，曲靖市麒麟区人，汉族，小学文化，无业，住麒麟区。因吸毒成瘾，2019年5月10日被曲靖市公安局麒麟分局决定对其强制隔离戒毒二年，自2019年5月20日起至2021年5月19日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月26日被曲靖市公安局麒麟分局刑事拘留，同年7月29日被逮捕，现羁押于曲靖市麒麟区看守所。指定辩护人华艳梅，云南谦泰律师事务所律师，系麒麟区法律援助中心指定。云南省曲靖市麒麟区人民检察院以麒检刑诉(2020)5号起诉书指控被告人赵小永、赵红兵犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪,于二0二0年一月六日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。曲靖市麒麟区人民检察院指派检察员王斌出庭支持公诉，被告人赵小永、赵红兵及其指定辩护人杨芳、华艳梅到庭参加诉讼。现已审理终结。曲靖市麒麟区人民检察院指控，1、2019年05月09日14时许，吸毒人员莫某通过手机微信转账方式向被告人赵小永支付100元用于购买毒品海洛因零包一个，被告人赵红兵携带毒品海洛因零包与莫某在麒麟区农贸市场见面交易毒品，正在交易时被曲靖市公安局麒麟分局建宁派出所民警抓获，民警当场从赵红兵手中查获毒品海洛因零包一个（净重0.18克），后又在麒麟区赵小永与赵红兵租住的房屋内抓获被告人赵小永和吸毒人员杨某、谭某、吴某、马某，同时查获毒品海洛因零包五个（净重0.68克）。经称量查获的6个毒品海洛因净重0.86克。经曲靖市公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品为海洛因。2、2019年05月07日、2019年05月08日，被告人赵小永、赵红兵容留杨某在两人所租住的曲靖市麒麟区出租房内共同吸食毒品海洛因。2019年05月09日08时，赵小永、赵红兵容留杨某、谭某、吴某、马某（后三人均为未成年人）在两人所租住曲靖市麒麟区出租房内吸食毒品海洛因。3、2019年4月15日、4月16日、4月20日、5月2日，吸毒人员莫某先后四次通过手机微信，每次转账给被告人赵小永100元，合计400元，后由赵小永先后四次在三禄娱乐城旁菜市场、维多利亚酒店旁等地向其每次贩卖毒品海洛因零包一个净重约0.1克，共计约0.4克。公诉机关当庭列举了物证、书证、证人证言、鉴定意见、检查、提取、扣押、称量笔录、照片及二被告人的供述与辩解等证据证实其指控。公诉机关认为，被告人赵小永、赵红兵贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人赵小永、赵红兵，容留他人多次吸毒和容留未成年人吸毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，应以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。同时，两被告人还具有《中华人民共和国刑法》第二十五条、第六十九条规定之情形，系共同犯罪，且罪责相当，应数罪并罚。被告人赵小永具有《中华人民共和国刑法》第六十五条规定之情节，系累犯。被告人赵红兵协助公安机关抓获同案人，具有《中华人民共和国刑法》第六十八条规定之情节，属立功。公诉机关建议对被告人赵红兵犯贩卖毒品罪，在有期徒刑九个月以下量刑，并处罚金；对其犯容留他人吸毒罪，在一年以下有期徒刑判处，并处罚金。对被告人赵小永犯贩卖毒品罪，判处三年以内有期徒刑，并处罚金；对其犯容留他人吸毒罪，在一年以下有期徒刑判处，并处罚金。被告人赵小永对公诉机关指控的事实及罪名无异议，辩称其不知道容留吸毒的人是未成年人。被告人赵红兵对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实及定性无异议，辩称其没有容留他人吸毒，其行为不构成容留他人吸毒罪。被告人赵小永的辩护人提出指控被告人赵某贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的罪名没有异议，但对认定被告人赵小永贩卖海洛因毒品数量1.26克有异议，从出租屋查获的五个零包海洛因，仅能认定为被告人非法持有海洛因毒品0.68克，应按照治安管理处罚法处罚。被告人赵小永贩卖毒品虽然是多次贩卖，但均是贩卖给莫某一个人，贩卖的毒品数量较少，没有造成一个严重的社会后果。被告人四次容留他人吸毒，从未收取被容留人毒品费用或提供场地的一个费用，情节是比较轻微的。被告人赵小永是在不知道他们还是未成年的情况下，才容留的，主观恶性小。被告人赵小永到案后如实供述主要犯罪事实系坦白，又系口头传唤，自动到案，应认定为自首。被告人赵小永贩卖毒品的数量较少，没有造成严重的社会后果，社会危害性也不大，情节轻微，自愿认罪认罚，请求法庭对其从轻减轻处罚。被告人赵红兵的辩护人提出，对公诉机关指控赵红兵犯贩卖毒品罪没有意见，但是贩卖毒品的数量只应当是0.18克，对于在其租房内茶几上查获的0.68克不能计算在贩卖毒品犯罪当中，两被告人均如实的陈述说从上家购买来的目的就是为了吸食，那么在主观上并没有一个贩卖的故意。现有证据不能指控被告人赵红兵犯容留他人吸毒罪，赵红兵没有跟去租房，租金是赵小永支付的，赵红兵也不认识容留的人员，吸毒的人员是因为认识赵小永才来出租房吸毒。赵红兵具有立功情节，没有犯罪前科，属于初犯，存在以贩养吸的情节，恳请法庭给其一个罪刑相适应的判决。经审理查明，（一）贩卖毒品犯罪事实1、被告人赵小永和赵红兵一起租住在麒麟区出租房。2019年05月09日14时许，吸毒人员莫某通过手机微信向被告人赵小永购买毒品海洛因零包一个，并通过微信转账方式支付给赵小永100元毒资。随后，被告人赵红兵携带毒品海洛因零包与莫某在麒麟区农贸市场交易时，被曲靖市公安局麒麟分局建宁派出所民警当场抓获，民警从赵红兵手中查获毒品海洛因可疑物零包一个，经称量净重0.18克。后被告人赵红兵带着公安民警到其与赵小永租住的房屋内将被告人赵小永和在该房内的吸毒人员杨某、谭某、吴某、马某抓获，同时在该出租房内查获毒品海洛因可疑物零包五个，经称量净重0.68克。经曲靖市公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品为海洛因。2、2019年4月15日、4月16日、4月20日、5月2日，吸毒人员莫某先后四次通过手机微信向被告人赵小永联系购买毒品海洛因后，被告人赵小永先后在三禄娱乐城旁菜市场、维多利亚酒店旁等地向其贩卖毒品海洛因零包，每次一个，共计4个，共通过手机微信转账的方式收取毒资400元。（二）容留他人吸毒犯罪事实2019年5月7日和8日，被告人赵小永、赵红兵容留吸毒人员杨某在两人所租住的益宁街道水××社区××楼出租房内共同吸食毒品海洛因。2019年5月9日8时许，被告人赵小永、赵红兵容留杨某、谭某、吴某、马某（后三人均为未成年人）在两人所租住的出租房内吸食毒品海洛因。随后被告人赵红兵在麒麟区农贸市场与吸毒人员莫某交易毒品时被公安机关抓获，赵红兵带着公安民警到出租房内将被告人赵小永和杨某、谭某、吴某、马某抓获。上述事实有公诉机关当庭提举的，并经法庭质证，认证的下列的证据予以证实:1、受案登记表和立案决定书，证实2019年5月9日17时许，麒麟公安分局建宁派出所民警在曲靖市麒麟区农贸市场将正在进行毒品交易的被告人赵红兵和吸毒人员莫某当场抓获，当场从被告人赵红兵手中查获一个毒品海洛因可疑物零包。麒麟公安分局于当日立案侦查。2、吸毒人员莫某的陈述和辨认笔录及照片，证实2019年05月09日14时许，其通过手机微信转账方式向赵小永支付100元用于购买毒品海洛因零包一个，后赵红兵携带毒品海洛因零包与其在麒麟区农贸市场见面交易时被曲靖市公安局麒麟分局建宁派出所民警抓获的事实经过。并证实2019年4月15日、4月16日、4月20日、5月2日，其先后四次通过手机微信转账向赵小永购买毒品海洛因零包四个，每个净重约0.1克，共计约0.4克的事实经过。经莫某辨认，被告人赵红兵是2019年5月9日在菜市场送海洛因给其的人，被告人赵小永绰号“葫芦包”，就是其联系向他微信转账支付100元购买毒品海洛因的人。3、证人杨某、谭某、马某、吴某的证言，证实2019年05月07日至08日，赵小永、赵红兵容留杨某在两人所租住的曲靖市麒麟区出租房内共同吸食毒品海洛因。2019年05月09日08时，赵小永、赵红兵容留杨某、谭某、吴某、马某在两人所租住的曲靖市麒麟区出租房内吸食毒品海洛因的事实。4、证人何某的证言，证实其是曲靖市麒麟区益宁街道水寨社区七组99号的房主，2019年5月6日被告人赵小永和赵红兵一起来其家向其租住了5楼503房的事实经过。5、检查笔录检查笔录及指认照片、扣押清单、扣押决定书，证实2019年5月9日17时09分，公安民警在曲靖市麒麟区对被告人赵红兵租住处进行检查，发现该房间茶几上摆放有五个用红色塑料包裹的毒品海洛因可疑物零包。并对赵红兵手中持有的一个用红色塑料包裹的毒品海洛因可疑物零包和室内查获的五个用红色塑料包裹的毒品海洛因可疑物零包予以扣押。6、提取笔录及照片、微信提取笔录及提取照片，证实麒麟公安分局民警对莫某、赵小永的手机中的微信转账记录内容进行了拍照提取。7、称量、取样笔录及照片，证实经称量，从赵红兵手中查获的一个毒品海洛因可疑物零包毛重0.24克，净重0.18克。从赵红兵租房内查获的五个毒品海洛因可疑物零包毛重0.99克，净重0.68克。8、被告人赵小永的供述，证实其与赵红兵一起租住在麒麟区出租房，2019年05月09日14时许，吸毒人员莫某通过手机微信转账方式向其支付100元购买毒品海洛因零包一个，后赵红兵携带毒品海洛因零包在麒麟区农贸市场与莫某交易毒品时被民警当场抓获，随后民警又在租房内查获了其和吸毒人员杨某、谭某、吴某、马某，同时查获毒品海洛因零包五个的事实经过。2019年4月15日、4月16日、4月20日、5月2日，其先后四次向吸毒人员莫某贩卖海洛因零包约0.4克，莫某每次均是通过手机微信转账给其，共转账400元的事实。2019年05月07日、2019年05月08日，其和赵红兵容留杨某在两人所租住的出租房内共同吸食毒品海洛因。2019年05月09日08时，容留杨某、谭某、吴某、马某在出租房内吸食毒品海洛因的事实。9、被告人赵红兵的供述，证实其与赵小永一起租住在麒麟区出租房，2019年05月09日14时许，吸毒人员莫某通过手机微信转账方式向赵小永支付100元购买毒品海洛因零包一个，后其携带毒品海洛因零包在麒麟区农贸市场与莫某交易毒品时被民警当场抓获。随后，民警又在其租房内查获了赵小永和吸毒人员杨某、谭某、吴某、马某，同时查获毒品海洛因零包五个的事实经过。2019年05月07日、2019年05月08日，其和赵小永容留杨某在两人所租住的出租房内共同吸食毒品海洛因。2019年05月09日08时，容留杨某、谭某、吴某、马某在出租房内吸食毒品海洛因的事实。10、曲靖市公安司法鉴定中心理化检验报告及鉴定意见通知书，证实从赵红兵手上和租房处查获的毒品海洛因可疑物中均检出海洛因。11、刑事判决书、刑满释放证明书、曲靖市公安局麒麟分局行政处罚决定书、曲靖市公安局麒麟分局强制隔离戒毒决定书，证实被告人赵小永的前科情况以及被告人赵小永、赵红兵被公安机关决定强制隔离戒毒的情况。12、人口基本信息、户口证明，证实被告人赵小永、赵红兵的身份情况，二人系完全刑事责任能力人，二被告人容留吸食毒品的吴某（15岁）、马某（17岁）、谭某（16岁）均系未成年人。13、抓获经过，证实曲靖市公安局麒麟分局建宁派出所禁毒大队民警于2019年5月9日17时许，在晏某庙农贸市场将正在进行毒品交易的赵红兵、莫某抓获。经当场盘问，赵红兵带公安民警到其位于水寨社区七组99号5楼的出租房内将被告人赵小永及在出租房内吸食毒品的杨某、马某、谭某、吴某抓获。以上证据经庭审质证，证据间能够相互吻合、印证，并能形成证据锁链，足以认定本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人赵小永、赵红兵无视国家法律，违反国家对毒品的管制，贩卖毒品海洛因0.86克，同时还容留他人多次吸食毒品和容留未成年人吸食毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，其中，被告人赵小永多次贩卖毒品，属于情节严重。公诉机关指控的事实及罪名成立、量刑建议适当，本院予以支持。在共同犯罪中，二被告人罪责相当。二被告人犯有数罪，应对其数罪并罚。被告人赵小永系累犯，依法应对其从重处罚。被告人赵红兵协助公安机关抓获同案人，具有一般立功情节，依法可对其从轻处罚。针对被告人及其辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：1、关于被告人赵红兵提出其行为不构成容留他人吸毒罪的辩解意见及其辩护人提出赵红兵没有跟去租房，租金是赵小永支付的，赵红兵也不认识容留的人员，吸毒的人员是因为认识赵小永才来出租房吸毒，现有证据不能指控被告人赵红兵犯容留他人吸毒罪的辩护意见，本院认为，首先本案审理查明的事实能够认定水寨社区七组99号5楼出租房系被告人赵小永和赵红兵二人共同租住，二人在租住期间共同实施了以贩养吸的行为，而二人容留吸毒人员之一杨某与二被告人系同村，均相互认识。依据法律规定，容留他人吸毒罪是指为他人吸食、注射毒品提供场所的行为，本案中被告人赵红兵主观上明知容留他人吸食毒品的行为是危害社会的行为，客观方面与被告人赵小永实施了容留并提供毒品海洛因给杨某等人在其居住的出租房内多次吸食的行为，且最后一次容留他人吸食毒品时还有三个未成年人，其行为符合容留他人吸毒罪的法定构成要件，应以犯罪论处。故被告人赵红兵及其辩护人的上述意见不能成立，本院不予采纳。2、关于被告人赵小永、赵红兵的辩护人提出从出租屋查获的重0.68克的五个零包海洛因不能认定为贩卖的意见，本院认为，法律规定对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量。本案证据足以证实二被告人属于以贩养吸的情况，在其出租房内查获的零包海洛因0.68克应当认定为其犯罪的数量，但在量刑时可考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。故对辩护人提出的上述意见本院不予采纳。3、关于被告人赵小永的辩护人提出赵小永到案后如实供述主要犯罪事实系坦白，又系口头传唤，自动到案，应认定为自首的意见，本院认为，本案经审理查明，被告人赵小永是在其犯罪事实已被公安机关掌握的情况下，公安机关在其的出租房内将其抓获，其行为不符合法律规定的自首应当具备的条件，辩护人的该意见不能成立，本院不予采纳。4、关于被告人赵小永的辩护人提出的赵小永贩卖毒品的数量较少，没有造成严重的社会后果，社会危害性不大，情节轻微的意见，和被告人赵红兵的辩护人提出的赵红兵属于初犯的意见，与本案审理查明的事实及法律规定不符，对上述意见本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十九条第一款、第三款，第六十八条，第六十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赵小永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币4000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2023年4月25日止，罚金限判决生效后三个月内缴纳。刑罚执行完毕后继续对其执行强制隔离戒毒。）二、被告人赵红兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零七个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月26日起至2021年1月25日止，罚金限判决生效后三个月内缴纳。刑罚执行完毕后继续对其执行强制隔离戒毒。）三、本案查获的毒品海洛因0.86克依法由扣押机关予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 向 晖人民陪审员 何 蕾人民陪审员 许国云二０二〇年二月七日书 记 员 李 晶