山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁03民终4289号 上诉人（原审被告）：山东汉鼎建筑工程有限公司，住所地：山东省淄博市临淄区晏婴路81号。 法定代表人：王昭宽，总经理。 委托诉讼代理人：石爱军，女，山东汉鼎建筑工程有限公司副经理。 被上诉人（原审原告）：刁文涛，男，1985年9月1日出生，汉族，住山东省青州市。 原审被告：张学义，男，1975年11月11日出生，汉族，住山东省淄博市临淄区。 原审被告：淄博天泉化工有限公司，住所地：山东省淄博市临淄区齐鲁化学工业园纬六路南首。 法定代表人：刘峰，董事长。 上诉人山东汉鼎建筑工程有限公司（以下简称汉鼎公司）因与被上诉人刁文涛，原审被告张学义、淄博天泉化工有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市临淄区人民法院（2018）鲁0305民初5602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 汉鼎公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人不承担责任；2.被上诉人应返还上诉人所有的款项；3.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人2017年4月15号受伤，司法鉴定误工期限240天，误工期限都在2017年度内，应按照2017年度赔偿标准计算误工时间，伤残赔偿金也应按照2017年度的赔偿标准计算；二、被上诉人的父亲刁久才2017年4月7日骑车摔断腿，4月15日不可能给被上诉人护理，被上诉人实际上是一人护理；三、一审判决认定的汉鼎公司在施工过程中发生刁文涛受伤事故，系汉鼎公司管理不善，未确保施工人员安全没有事实依据；四、精神损害抚慰金为6000.00元缺乏法律依据；五、上诉人对被上诉人住院期间及对其父母的支费明细有详细记载，一审认定不当。被上诉人刁文涛的住院费用由上诉人及罗海田预支105000.00元（实际第一次住院费用88296.24元剩余的16703.76元刁久才拿着），有发票为证已经提交；2017年4月7号刁希华转交支付被上诉人10000.00元；2017年4月7号刁玉福转交支付被上诉人2000.00元；2017年4月17号刁希华转交支付被上诉人母亲10000.00元；2017年10月30号刁希华转交支付被上诉人母亲6000.00元；2017年4月15号支付被上诉人检查费8000.00元；2017年5月3号给被上诉人医通卡充值5151.00元；2017年5月3号给被上诉人母亲5OO.00元；2017年7月3号给被上诉人医通卡充值1000.00元；被上诉人腰椎护戴2600.00元；被上诉人修车费550.00元；六、即使汉鼎公司承担责任，一审判决应将被上诉人第一次的医疗费用加上本次认定金额，才能得出被上诉人的经济损失总额，然后经济损失总额乘以公司应承担的责任比例，再减去上诉人及罗海田已经支付的lO5000.00元，才是被上诉人应得赔偿金额；七、刁文涛为达到诬陷讹钱的目的，不惜用没有去工地工作的人员刁成贵做虚假证人证言，应追究刁文涛、刁成贵的法律责任。 刁文涛向一审法院起诉请求：1.判令汉鼎公司、张学义赔偿刁文涛医疗费、一次性伤残补助金等200524.00元；2.要求天泉公司对刁文涛的经济损失承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由被告公司承担。 一审法院认定事实：2017年3月1日，张学义代表汉鼎公司与天泉公司签订承揽合同一份，约定由汉鼎公司对天泉公司雨水收集池及化粪池新建的土建工程承建，工程施工期限自2017年3月1日至2017年9月1日，合同签订后，张学义组织施工，由刁文涛之父刁久才担任施工队长，刁久才于2017年4月初发生交通事故，刁文涛在家照看，施工队长由刁希华接任，施工人员系刁希华同村人员，坐车从其村里出发，坐满即走驶往施工现场。2017年4月15日，刁文涛在施工现场从地面坠入坑底受伤，刁希华送刁文涛至潍坊市益都中心医院住院治疗，经诊断为椎体爆裂性骨折并脱位、椎管狭窄、不完全性脊髓圆锥损伤、双下肢不全瘫、左侧跟骨开放性粉碎性骨折、左侧跗骨多发骨折、左侧跖骨多发骨折、左侧距舟关节半脱位、坠积性××、僵硬性高弓足。住院19天，花费住院费88296.24元，上述费用系张学义与罗海田共同支付。2018年6月18日，刁文涛二次到潍坊市益都中心医院住院11天，花费住院费9772.71元。2018年5月21日，刁文涛申请工伤认定，临淄区人力资源和社会保障局于2018年6月3日作出临人社工认不受字[2018]1号工伤认定申请不予受理决定书，对刁文涛的工伤认定申请不予受理。刁文涛不服申请行政复议，临淄区人民政府于2018年9月25日作出临政复[2018]41号行政复议决定书，决定维持临人社工认不受字[2018]1号工伤认定申请不予受理决定书的具体行政行为。诉讼过程中刁文涛申请对其伤残等级、误工时间、住院期间及出院后护理期限及人数进行司法鉴定，一审委托山东齐都司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2018年12月30日作出鲁齐都司法鉴定所[2018]临鉴字第223号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.伤残等级：评定为玖级、拾级、拾级伤残；2.误工时间：240日；3.住院期间及出院后护理期限及人数：住院期间2人护理，出院后60日1人护理，花费鉴定费2860.00元。当事人对以下事实和证据存在争议：1.刁文涛事发当日是否从事刁希华安排的工作。张学义提供其与刁希华的通话录音，经刁文涛质证对通话人员的真实性无异议，该通话录音能够体现，事发当日刁希华并未安排刁文涛到施工现场工作，是刁文涛因需要拿面包车车牌搭乘运送施工人员的车辆进入施工工地，并非从事刁希华安排的工作。2.刁文涛坠入坑底的原因。根据刁文涛的陈述，事发当日是张学义雇佣的吊车司机罗海田操作吊车吊灰时将其打入坑底，并提供刁成贵、刁玉福出具的证人证言予以证实；张学义申请罗海田出庭作证，对刁文涛的陈述不予认可，称施工现场有东西两个池子，吊车的位置在池子的南边，距池子有3米半左右的距离，罗海田的驾驶台距刁文涛2米左右，刁文涛在东边池子边上面朝西北蹲着，其开着吊车从东往西吊灰并说“灰过去了”、又说“注意点”，刁文涛站起身晃了晃掉了下去，平时施工人员要灰或要砖均有人指挥，事发当日并无人指挥。汉鼎公司对刁文涛提供的证人证言不认可，认为刁成贵与汉鼎公司无关，不是其职工，刁玉福也不是汉鼎公司职工，证言内容汉鼎公司也不知情。张学义对刁文涛提供的证人证言两份不予认可，辩称刁成贵是很长时间没有去上班了，刁玉福是在五米下的池子内工作，是看不见上面刁文涛是如何掉下去的。因刁成贵、刁玉福未到庭出庭作证，对其出具的证人证言，不予采信。根据张学义与刁希华的通话录音及其答辩意见，能够显示张学义对罗海田驾驶吊车致刁文涛坠入坑底是认可的，刁文涛受伤后，罗海田支付部分住院费，也印证其对刁文涛的受伤负有责任，故对罗海田证人证言中其驾驶的吊车未碰到刁文涛、是刁文涛自己坠入坑底的部分，不予采信。3.刁文涛第一次住院期间花费的医疗费数额问题。刁文涛主张其住院期间张学义预缴住院费80000.00元、罗海田预缴住院费12000.00元，剩余预缴住院费是刁文涛缴纳，住院花费88296.24元，出院后购买腰椎护带2600.00元，治疗药物2202.00元，共计花费93096.24元，刁文涛自行出款1096.24元，出院后复查花费医疗费1000.00元，于2017年秋天与张学义协商期间将上述单据原件交付张学义持有。张学义主张刁文涛第一次住院期间的住院预缴费用105000.00元，除罗海田支付12000.00元外均为其支付，出院后复查费用1000.00元也由其支付，并提供了刁文涛第一次住院费用单据一份，刁文涛质证后无异议。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。刁文涛主张第一次住院自己花费1096.24元、出院时购买腰椎护带花费2600.00元，治疗药物花费2202.00元，但未提供证据证实，对此不予采信。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据庭审查明的事实及刁文涛的陈述，能够认定罗海田在驾驶吊车时未能尽到谨慎操作、确保安全，致使其操作的吊车造成刁文涛坠坑受伤，其对事故的发生存在重大过错，应当承担主要责任；刁文涛作为成年人，事发当日并未从事刁希华安排的工作，且其在施工现场工作过，对现场情况应当熟悉，因其观察情况不够，未能确保安全，自身也存在过错，也应承担一定责任。综合本案实际，酌定减轻罗海田20%的赔偿责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。张学义系汉鼎公司的项目经理，其雇佣罗海田从事吊车吊装工作，系履行职务行为，罗海田受其雇佣在从事吊装工作中致刁文涛受伤，应当由汉鼎公司承担侵权责任。刁文涛因罗海田的侵权行为造成的损失：1.第二次住院医疗费9772.71元，经对方质证无异议，予以确认；2.残疾赔偿金应当按照一审法庭辩论终结时上一年度即山东省2018年度农村居民人均可支配收入16297.00元计算20年乘以伤残系数24%计算，数额为78225.60元，经张学义质证无异议，予以确认，对汉鼎公司辩称刁文涛系2017年受伤按照2018年赔偿标准不合理，不予采信；3.住院伙食补助费，刁文涛两次实际住院30天，其主张28天、每天30.00元共计840.00元，对方质证无异议，不超出法律规定，予以确认；4.误工费，刁文涛主张每天130.00元，自2017年4月15日计算至定残之前一日；汉鼎公司异议认为应按司法鉴定意见书确定的误工时间240天、每天130.00元无证据证实；张学义异议认为应按司法鉴定意见书确定的误工时间240天、计算标准按照山东省农村居民人均支配收入计算。根据庭审查明的事实，刁文涛事故发生之日并非从事刁希华安排的工作中受伤，且其并未提供事故发生前一直在施工现场工作的证据，对其主张按照受伤之前工作期间的标准每天130.00元计算误工费，不予采信，刁文涛申请对其误工时间进行了司法鉴定，其对该司法鉴定意见书的真实性无异议，该司法鉴定意见书明确了其误工期限为240天，对其主张误工时间自2017年4月15日至定残之前一日，不予采信。刁文涛的误工费应按山东省2018年度农村居民人均可支配收入16297.00元计算240天，数额为10715.84元，对其主张的过高部分，不予支持；5.护理费，刁文涛两次住院出院后一人护理60日，共计120天，其主张由其母亲护理按每天90.00元计算数额为10800.00元，经张学义质证无异议，本院予以确认；刁文涛住院期间需二人护理，刁文涛主张由其父母共同护理，护理费的计算标准是父亲每天200.00元、母亲每天90.00元，张学义对刁文涛住院期间其母亲护理无异议，对其父亲护理有异议，认为刁久才当时受伤期间，无法护理。因刁久才在刁文涛发生事故时自身尚处于受伤恢复期间，客观上参与了护理刁文涛，但刁文涛主张刁久才护理标准每天200.00元，无事实依据，不予支持，酌情参照刁文涛母亲的护理标准计算护理费，数额为5400.00元，对其主张的过高部分，不予支持；6.刁文涛主张的交通费560.00元，无证据证实，结合刁文涛住院的实际，酌情支持300.00元；7.鉴定费2860.00元，经质证无异议，予以确认；8.罗海田的侵权行为对刁文涛的身体造成较大的痛苦，且达到九级伤残、十级伤残、十级伤残，造成其严重精神损害，汉鼎公司应当对其精神损害赔偿。根据刁文涛的伤残等级及双方发生事故的实际情况，刁文涛主张的精神损害抚慰金6000.00元，不超出法律规定，予以支持。张学义辩称其与刁久才结算时,刁久才尚欠张学义12170.00元，如判决张学义承担责任，应扣除上述款项，因张学义与刁久才结算的是双方之间的工资，与本案并非同一法律关系，本案不做处理，其可另行主张权利。汉鼎公司承揽天泉公司的涉案工程，汉鼎公司在施工过程中发生刁文涛受伤事故，系汉鼎公司管理不善，未确保施工人员安全，刁文涛的受伤系罗海田的侵权行为所致，天泉公司与刁文涛的受伤无因果关系，不应承担责任，对刁文涛要求天泉公司承担连带清偿责任，无事实及法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条规定，判决：一、山东汉鼎建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿刁文涛医疗费9772.71元、残疾赔偿金78225.60元、住院伙食补助费840.00元、误工费10715.84元、护理费16200.00元、交通费300.00元、鉴定费2860.00元，以上共计118914.15元的80%计款95131.32元。二、山东汉鼎建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿刁文涛精神损害抚慰金6000.00元。三、驳回刁文涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150.00元，由刁文涛负担989.00元，山东汉鼎建筑工程有限公司负担1161.00元。 二审查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。关于上诉人汉鼎公司是否应当承担赔偿责任的问题，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，应由用人单位承担侵权责任。既然汉鼎公司承揽天泉公司的涉案工程，应当尽其管理之则，确保施工人员安全，汉鼎公司在施工过程中发生刁文涛受伤事故，因刁文涛的受伤系罗海田的侵权行为所致，张学义系汉鼎公司的项目经理，其雇佣罗海田从事吊车吊装工作，系履行职务行为，罗海田受其雇佣在从事吊装工作中致刁文涛受伤，自然应当由汉鼎公司承担侵权责任，一审判决据此认定并无不当，本院予以确认。上诉人主张的其不应承担赔偿责任的理由，证据不足，本院不予采信。 关于上诉人汉鼎公司主张残疾赔偿金及误工费计算标准的问题，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准认定，而误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。一审法院按照一审法庭辩论终结时上一年度即山东省2018年度农村居民人均可支配收入计算残疾赔偿金并无不当，上诉人的该项上诉请求本院不予支持；关于护理费，刁久才在刁文涛发生事故时虽自身尚处于受伤恢复期间，但客观上确实参与了对刁文涛的护理，因此一审法院对护理费的计算正确，上诉人的此项上诉请求不予支持；关于精神抚慰金是否应当予以支持的问题，侵权行为对刁文涛的身体造成较大痛苦，并伴随有严重的精神损害，一审判决精神抚慰金并无不当，上诉人主张的不应当支付精神抚慰金的理由，于法无据，本院不予采信；关于上诉人主张即使其承担赔偿责任亦应扣除由上诉人及罗海田预支105000.00元的上诉主张，本院认为，实际第一次住院费用88296.24元剩余的16703.76元刁久才持有，因张学义与刁久才结算的是双方之间的工资，剩余款项是否刁久才工资，与本案并非同一法律关系，其可另行主张权利，故上诉人汉鼎公司的该项上诉请求，本院不予支持。 综上所述，汉鼎公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2323.00元，由上诉人山东汉鼎建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭东辉 审判员  胡晓梅 审判员  马士军 二〇二〇年二月二十五日 书记员  张秀丽