山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终6581号上诉人（原审被告）：张洁，女，1962年7月10日出生，汉族，住金乡县。委托诉讼代理人：王新刚，金乡北城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：**程，男，1996年5月17日出生，汉族，住济南市章丘区。委托诉讼代理人：张怀国，山东国鲁律师事务所律师。上诉人张洁因与被上诉人**程不当得利纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2019）鲁0828民初698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张洁上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费均有被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、从双方所签订的风电培训推荐就业安置协议书上看，甲方代表是上诉人，乙方是被上诉人，但一审时上诉人提交的证据四：济南嘉况承才人力资源服务有限公司与山东中久教育信息咨询有限公司签订的合作协议；证据五：以上二公司签订的补充协议，证据六：嘉况承才公司给中久公司的授权书。证据七：中久公司的(2018)1号文件任命书，任命上诉人为该公司山东省济宁市总经理职务，任期一年，从2018年6月1日到2019年6月1日；以上证据足以证实上诉人接受中久公司的特别授权代理与被上诉人签订的就业推荐合同。上诉人的行为是一种代理行为，也属于职务行为。根据法律规定，代理人的行为被委托人追认的，由委托人承担民事责任。且一审时上诉人提交的证据十一转账凭证以及证据十二嘉况承才公司收到上诉人转款证明，也证实上诉人接受被上诉人的居间费，扣除被上诉人的培训费、食宿费以及业务提成，全部转交给了嘉况承才公司。而一审法院认定，涉案钱款都被上诉人据为己有，缺乏事实根据，因此一审法院判令上诉人返还涉案居间费，没有事实依据和法律依据。2、被上诉人参加了嘉况承才公司组织的培训，也通过了招工单位的面试，没被用人单位录取的原因是被上诉人在面试后第一次参加培训考试成绩没及格、没过关。第二次参加培训却中途无故退出，才导致被上诉人没被用人单位所录取，一审时上诉人提交的证据九培训现场照片、面试照片、证据十：被上诉人第一次培训后的考试成绩单、证据十三：负责培训单位嘉况承才公司出具的证明，证实被上诉人在第2次培训过程中无故中途退出的事实。所以一审法院认定被上诉人没有通过有关单位的面试存在错误。3、被上诉人未被用人单位录用后，双方并未协商。被上诉人曾向上诉人要过“居间费”是事实，但上诉人从来没承诺过除扣除“5000”培训费外剩余的部分返还被上诉人。一审时被上诉人提交的**程与上诉人的聊天微信内容也不能证明一审法院认定的事实。上诉人只是提出“按合同办事”，要退款得与接受居间费的嘉况承才公司协商。根据双方所签订的合同第四条第一项的约定：如乙方不按时培训并讨论的，不退还费用。上诉人所说的按合同办事，就是要求被上诉人按合同的约定，不同意退费的事实。而一审法院仅凭被上诉人提交的不客观的微信资料作为判决的依据，存在错误。**程辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。**程向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告退还原告35,000元及损失；2.涉案费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月23日，**程作为乙方，张洁作为甲方，共同签订了风电培训推荐就业安置协议书，协议主要内容为：为确保推荐就业工作顺利进行，凡签署就业推荐协议且符合用人单位条件及用人单位意向的学员，必须经甲方专业培训技能，均可参加面试。为规范就业管理及明确双方的权利义务，甲乙双方遵守平等，自愿，诚实信用的原则，经友好协商，签订如下协议：一、就业推荐内容乙方如完成所在专业的学习，并达到甲方推荐的相应就业培训招聘面试。乙方选择推荐就业方向为：全国风电变电所值班员，机组维护人员。二、双方权利、义务（一）甲方权利1.甲方根据乙方咨询求职意向，所学专业，学习成绩，在校综合表现及用人单位的要求，负责组织推荐乙方参加相应用人单位的面试：2.甲方负责与用人单位联系，确定具体面试日期及地点，并通知乙方；3.如乙方与用人单位经双方选择达成聘用或实习意见的，根据用人单位的要求，甲方协助用人单位做好乙方的资料准备工作。（二）乙方职责1.乙方必须向甲方提供真实、有效的学习材料。乙方应如实填写本人的一切信息资料（包括姓名，个人简历及以往奖状情况等），如违反前述约定，造成的一切后果由乙方自行承担；2.乙方在本协议有效期间必须配合甲方进行面试前培训及推荐就业面试安排。认真参加培训技能，遵守法律法规及用人单位的一切规章制度；三：咨询费及培训技能费规定1.自甲乙双方签订推荐就业协议书之日起，乙方应付给甲方信息咨询费及面试前培训费大写：叁万伍元整，小写：35,000元。2.甲方承诺在30个工作日内推荐乙方参加面试上岗，否则将全部培训费用退还给乙方。3.乙方面试通过后，由用人单位指定的合作单位统一安排。4.甲方帮助乙方通过面试后，本次推荐，视为推荐成功。四：如乙方有下列情况之一者，甲方推迟面试或不予面试推荐，并不退还费用。1.不按时培训并讨论费用的；2.除本协议另有约定的；3.由于乙方健康原因，无法通过体检的；4.用人单位录取后，乙方无正当理由不就业的；5.未经甲方同意，乙方累计两次不参加甲方安排推荐就业面试的；6.乙方在培训期间涉及违法犯罪的。五：……七：甲方收取的考证费和培训是产生的食宿费，如若学员培训期间两次考证不合格产生的培训费和食宿费（总计费用五千元）不予退还。从乙方面试通过之日起，服务终止本协议作废。协议签订后，原告参加了被告方组织的培训，但未通过有关单位的面试。**程向张洁提出退还费用，在张洁与**程的微信聊天记录中，张洁提出“按合同办事”、“扣除5000元”。一审法院认为，原告向被告交纳了35,000元信息咨询及面试前培训费，但原告未能通过用人单位面试，根据双方签订的合同及双方事后协商，被告应在扣除5000元费用后，将剩余的30,000元退还原告。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决：一、被告张洁于本判决生效之日起七日内返还原告**程30,000元；二、驳回原告**程的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费338元，由被告张洁负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认为，张洁提交中久公司(2018)1号文件任命书，主张自己是该公司山东省济宁市总经理职务，并主张与**程签订推荐就业安置协议书及收取费用系职务行为。但案涉就业安置协议书中仅有张洁个人签名，没有中久公司的公章，也没有该公司负责人签名，案涉款项系张洁个人收取，张洁未提供证据证明其收取**程35,000元后将该笔款项转给了中久公司。同时，张洁提供的转账凭证以及嘉况承才公司出具的转款证明具体内容不明确，无法确认张洁转给嘉况承才公司的费用明细及与本案案涉款项的关系，因此无法认定嘉况承才公司委托其收取**程35,000元。张洁与**程签订的就业安置协议书对推荐成功的约定为“甲方帮助乙方通过面试后，本次推荐，视为推荐成功”，并对费用退还事项进行了如下约定：“甲方收取的考证费和培训时产生的食宿费，如若学员培训期间两次考证不合格产生的培训费和食宿费（总计费用五千元）不予退还”。现**程未能通过用人单位面试，根据双方签订的合同，应视为推荐不成功，张洁应在扣除5000元费用后，将剩余的30,000元退还**程。综上所述，张洁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人张洁负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇二〇年二月二十一日书记员  宋 颖