同意高玲玲2020.2.28河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀09民终347号上诉人（原审被告）：沧州临港九易市政工程有限公司，住所地沧州渤海新区中捷产业园区城区。法定代表人：孙玉林，公司董事长。委托诉讼代理人：胡玉璞，河北沧海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马永滨，男，1979年8月9日出生，汉族，住河北省邯郸市。被上诉人（原审被告）：**，男，1968年5月11日出生，回族，住河北省沧州市新华区。原审第三人：王树学，男，1975年4月14日出生，汉族，住河北省沧州市新华区。上诉人沧州临港九易市政工程有限公司（以下简称九易公司）因与被上诉人马永滨、**、原审第三人王树学买卖合同纠纷一案，不服河北省黄骅市人民法院（2019）冀0983民初1372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人沧州临港九易市政工程有限公司上诉请求：1、一审判决认定事实错误，裁定依法撤销黄骅市人民法院（2019）冀0983民初1372号民事判决书，发回原审人民法院重审或判决驳回其对上诉人的诉讼请求。2、二被上诉人承担一审二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决对于项目部章效力的认定严重错误。假设**在项目部存在期间有权使用项目部章，但是项目部章的适用范围仅仅在项目部存在期间，而工程于2017年就已经完工，项目部已经不存在，项目部的工作人员也已经不存在，项目部章已经失去了效力。2018年底对账，加盖项目部章，无法律效力。开庭时，九易公司申请法院调取了（2018）冀0983民初5112、5113号案件庭审笔录。通过该证据可知，九易公司已经指出被告**无权使用项目部章，而且**也不是九易公司的工作人员，只是转包人，其应当知道无权使用项目部章。法院开庭笔录还可以证明，时间是2018年3月份，而且法院审理及判决书证明已经公开审理，已有向社会公示的效力，被上诉人马永滨也应当知道，所以项目部章的使用属于**和马永滨都明知的无权使用。对账单不得作为判决九易公司承担责任的依据。一审判决书属于认定事实错误。二、上诉人新的证据可以证明，九易公司于2016年8月就通知九易公司泰恒项目部，以后项目部名义所签发的所有文件、资料、合同是侵犯我公司利益的，非法行为，均无法律效力。所以**自称项目部经理属于违法，在工程已经完工之后，仍然以项目部经理的名义对账，属于违法，其行为无效。三、一审判决认定九易公司称“原告（马永滨）与**恶意串通的辩论意见，九易公司未提供充分的证据予以证实，原告以及**均予以否认”属于错误认定事实。1、作为一个常识性知识，项目部的存在期间是工程施工完工，涉案工程2017年就完工，完工后项目部就不存在了，2018年年底仍然以项目部经理的名义对账并出具欠条属于无效行为。2、上诉状第一个要点中已经说明，项目部章的使用属于无效，双方仍然使用属于恶意串通。3、**为了转移债务，故意以项目经理名义，使用项目部章对账，并且将时间写成施工期间，就是恶意串通。4、就本案来讲，马永滨自认供应大量红砖，前期款项都是**个人给付，属于**个人行为，却与**串通出具虚假欠条，都以泰恒特钢项目部名义出具欠条，且时间虚假，是**与马永滨恶意串通损害九易公司。**承包工程总造价3000万元，却为30多人出具欠条，加上前期付款及诉讼款项，4300万，明显超过工程造价，属于虚假诉讼，上诉人已提起刑事控告。综上，通过一审可知，**是分包人，不是项目部经理，而且经过诉讼向社会公开，马永滨应当知道这一事实，在工程早已完工的情况下，仍然以项目经理名义使用项目部章进行对账。属于双方恶意串通，涉嫌虚假诉讼。为此请二审法院依法查明事实，发回重审，或驳回对上诉人的诉讼请求。被上诉人马永滨答辩称，一、上诉人九易市政公司与被上诉人马永滨之间形成买卖合同关系。1、项目部印章对上诉人具有约束力，具有缔结合同和结算的效力。上诉人对**使用的项目部印章是明知和认可的，认可该项目部章在该项目中代表上诉，且在其他案件中也持有加盖项目部章的证据主张权利，显然加盖项目部章的证据对上诉人具有约束力。2、**的其他行为特征足以使外部第三人相信其项目经理的身份。**持有项目负责人的有关证件、建设项目部并主持项目部工作，并以项目负责人身份处理与发包方、监理方等工程业务，对外采购建筑材料等，被上诉人在供应货物时，是针对上诉人发生的业务，而非与**个人。3、上诉人主张项目部章已失去效力是错误的。上诉人以在其他案件中的自身陈述中否认项目章的效力，而认为其具有向社会公示的效力，这种理论是极其荒谬的，这种庭审笔录不具备任何公示效力，其无非是基于自身利益作出的对自身有利的辩解。4、上诉人并未采取收回项目部章等措施。**持有并使用该项目部章为被上诉人出具债权凭证，足以说明上诉人对其行为的认可，上诉人并未将项目部章自**处收回，拒绝其使用。至于工程是否完工不是判断**能否继续使用项目部章的标准，况且该工程实际是处于停工状态。故而，通过上述事实和证据足以说明，被上诉人作为善意的外部第三人，有充分的理由可以相信**所从事的行为是上诉人的职务行为，已构成对上诉人的表见代理，上诉人与被上诉人之间形成买卖合同关系，其行为产生的法律后果应由上诉人承担。二、上诉人主张被上诉人马永滨与**恶意串通不能成立。1、上诉人就所主张的恶意串通问题未能提供任何证据予以支持，仅靠主观的片面推测。2、被上诉人马永滨无从得知涉案工程存在的挂靠、违法分包的事实，主观上并不存有恶意。3、上诉人基于自身管理问题，导致债务风险的出现，完全是自身因素所致，不能将此风险转嫁至善意的债权人，上诉人享有向被上诉人**的追偿权，上诉人的权利保障可以根据追偿权来实现。综上所述，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，故而二审法院应依法判决驳回上诉，维持原判。被上诉人**答辩称，其不是恶意串通，不存在上诉状所说的事实。原审第三人王树学述称，我不认识原审原告这些人，因为2013年底进入工地开始进行施工，当时是我由借用九易的资质，通过张宝金介绍转包给**，当时没有签订转包协议只是口头协议，以2100万元的总造价，管理费和税金具体施工由**进行施工，当时九易公司派遣田海峰进行和甲方施工单位进行沟通并认定他为项目经理，在2014年年底所有生活区的工程完工，当时蓄水池只是打完筏板、绑钢筋、纸膜板，没有打混凝土。2015年3、4月份因为甲方资金不到位彻底停工，在2016年7月份重新复工，关于项目章是为了方便**施工方面，因为**经常出厂进厂所以把该章给他了，中间市政公司重新下了个文件不让再使用该章，我找过**要过章但是**不给。马永滨向一审法院起诉请求：一、判令九易公司、**共同清偿其材料款95000元；二、诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2013年至2014年期间，九易公司与案外人河北泰恒特钢有限公司先后签订《河北泰恒特钢有限公司年产40万吨铬铁合金项目生活区建筑工程合同》、《生活区建筑工程合同》、《1#、2#循环泵站安装合同》，合同约定九易公司承建河北泰恒特钢有限公司年产40万吨铬铁合金项目工地的职工宿舍楼两栋、值班宿舍楼一栋、食堂一栋、浴池一栋、一二车间循环水泵房、蓄水池及水泵房的循环泵站设备安装工程。根据**、九易公司及第三人王树学的当庭陈述及确认，上述合同系第三人王树学借用九易公司的资质与案外人河北泰恒特钢有限公司签订，王树学借用九易公司的资质承接了上述工程后，将上述合同内生活区1、2号职工宿舍楼、专家公寓、职工食堂、浴室、1号循环水泵房及蓄水池、1号水泵房的安装，生活区外管网以及零星施工转包给被告**，双方未签订书面的转包合同。王树学为了**施工便利，2014年5月交付**一枚“沧州临港九易市政公司泰恒特钢基础建设项目部”的印章供**使用。2016年6月12日，河北省沧州市中级人民法院做出（2016）冀09民终2012号民事判决书，该民事判决认定九易公司曾提交盖有“沧州临港九易市政公司泰恒特钢基础建设项目部”印章作为证据主张权利使用，九易公司认可该项目章代表其公司。根据第三人王树学和**的当庭陈述，由王树学为**制作了《二级建造师注册证书》、《建筑企业项目负责人安全生产考核合格证书》，聘任单位（企业名称）均为九易公司，**日常施工过程中佩戴有“九易公司务实责任信誉”的工牌。**在施工过程中，在河北泰恒特钢有限公司施工工地建设了沧州九易市政泰恒特钢项目部，并以九易公司项目负责人的身份与发包方、监理方进行沟通。2014年至2015年3月，马永滨到**建设的位于河北泰恒特钢有限公司九易市政泰恒特钢项目部找到**，询问能否给九易公司供应水泥，**同意。施工期间，马永滨陆续向工地供应水泥，**陆续向马永滨支付了部分货款。2015年11月5日，**曾以九易公司项目经理的名义为马永滨出具过《欠条》一张，当时欠款金额为11万余元。根据马永滨及**的陈述，因时间及保管原因，该《欠条》已严重毁损。2018年冬，马永滨找到被告**，**将原《欠条》收回，在马永滨同意折让部分水泥款后，**重新为马永滨出具了《欠条》一张，内容为：“经对账协商，今欠马永滨水泥款玖万伍仟元整95000元。欠款单位：九易市政泰恒特钢项目部项目经理**2015.11.5．”。该《欠条》在正文处及落款签字处加盖了王树学提供给**使用的“沧州临港九易市政公司泰恒特钢基础建设项目部”印章。《欠条》出具后至今未向马永滨付款。另查明，第三人王树学与**于2019年1月10日补签了《协议书》，对王树学转包给**的工程的事实进行了确认，该《协议书》约定“结算依据甲方和泰恒特钢签订的大合同，工程量按泰恒特钢验收实际工程量为准。税金按实际工程量交纳”。上述事实有《欠条》、《证书》、《河北泰恒特钢有限公司年产40万吨铬铁合金项目生活区建筑工程合同》、《生活区建筑工程合同》、《1#、2#循环泵站安装合同》、《协议书》、现场照片、《民事判决书》及当事人的陈述在案佐证。一审法院认为，九易公司将企业施工资质出借给与九易公司无产权关系、财务管理关系、人事聘任管理关系、无建设工程施工资质的第三人王树学用于招投标并签订合同，王树学借用九易公司资质承揽建设工程后，将建设工程违法转包给**，又向**交付了九易公司的项目部印章、资质证书和工牌，九易公司对王树学将项目印章交给**使用的行为也予以了认可，**在转包工程后在项目工地建设成立了九易公司泰恒特钢基础建设项目部，并以九易公司项目负责人的名义组织施工，采购材料，并与王树学约定向九易公司交纳管理费。九易公司与第三人王树学形成出借资质的挂靠关系，第三人王树学与**形成建设工程转包合同关系是不争的事实。本案的争执焦点为：**以九易公司的名义对外签订的买卖合同是否构成对九易公司的表见代理。《河北省高级人民法院建设工程施工合同案件审理指南》第49条规定：“……非法转包人、违法分包人未经施工企业授权，以施工企业项目部名义对外签订买卖、租赁等合同，施工企业是否承担民事责任适用《合同法》第四十九条的规定。有证据证实合同标的用于工程或施工合同履行过程中施工企业对项目部的行为进行过认可的，可以认定债权人有理由相信非法转包人、违法分包人有代理权……。”第51条规定：“施工企业认可的项目部印章对外订立合同的，该印章具有缔约或结算的效力，施工企业应对加盖该项目部印章的合同承担责任……。”《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。本案中，**作为转包人未经九易公司授权，以九易公司项目部的名义对外签订买卖合同并结算价款的行为属于无权代理。但**作为转包人，持有九易公司认可的项目印章、项目负责人证书、佩戴工牌、建设了项目部并主持项目部工作、为马永滨出具的债权凭证也加盖了九易公司认可的项目部印章，其外部特征足以使合同相对人相信**对外签订合同并结算价款的行为是具有代理权的职务行为。因此，被告**的行为构成对九易公司的表见代理，马永滨与九易公司之间形成的买卖合同关系合法有效，本院予以确认。九易公司应依照合同约定向马永滨支付货款95000元。**作为无权代理人，对马永滨诉请其承担还款责任的诉求予以认可，视为对民事权利的自愿处分，本院亦不持异议，应与九易公司承担共同还款责任。关于九易公司称马永滨与**恶意串通的辩论意见，九易公司未提供充足的证据予以证实，马永滨及**均予以否认。九易公司在将企业资质出借后，未对挂靠人、转包人的经营行为及账目进行严格管理，而是放任挂靠人、转包人自行管理核算，出现债务风险后主观推测转包人与债权人恶意串通理据不足，本院不予采纳。就**、九易公司、王树学之间的内部关系而言，**在未获得九易公司授权的情况下以九易公司的名义对外订立买卖合同所拖欠的债务实际为被告**因违法转包工程而产生的个人债务，九易公司如履行了合同义务，可依据无权代理的相关规定向被告**进行追偿。一审法院判决：沧州临港九易市政工程有限公司、**于本判决生效之日起五日内共同支付马永滨货款95000元。本院二审期间，上诉人九易公司向本院提交了欠条一份以及任金生出具的情况说明一份欲证实被上诉人**存在恶意出具欠条，该情况说明中记载：2014年12月1日，褚荣岗曾向任金生出具了欠条一张，金额为118879元，2018年付款1万元，2019年1月17日找**，**说九易公司已经起诉项目部章，**重新出具了新欠条，日期写成了2017年7月8日，金额为108000元。被上诉人马永滨质证意见：与本案没有关联性。被上诉人**的质证意见：欠条的字是我签的，他们都来找我，时间到了，该换条了，这样我给改的。庭后，上诉人九易公司多次向本院提交沧州市公安局渤海新区分局的受案登记表以及立案决定书，其中受案登记表报案内容记载：2020年1月16日14时许，胡玉璞报警称：2014年至2019年期间，**利用沧州临港九易市政工程有限公司泰恒特钢基础建设项目部印章给多人打欠条，骗取其公司欠款1000余万元。立案决定书决定对李仲达、**涉嫌诈骗案立案侦查。另，在二审审理过程中，上诉人九易公司称2019年3月27日在黄骅法庭审理时，其公司申请保全了涉案的项目部章。其余事实与一审查明事实一致。本院认为，上诉人九易公司将企业施工资质出借给原审第三人王树学用于招投标并签订合同，王树学借用九易公司资质承揽建设工程后，将建设工程转包给没有施工资质的被上诉人**，同时向**交付了九易公司涉案的项目部印章、资质证书和工牌，上诉人九易公司对王树学将项目部印章交给**使用的行为未持异议。被上诉人**在项目工地建立了项目部，并以九易公司项目部负责人的名义组织施工，采购材料，并与王树学约定向九易公司交纳管理费。上诉人九易公司在二审审理中自述于2019年3月27日方对涉案的项目章进行了保全。综合以上事实，在2019年3月27日之前，加盖涉案项目部印章的合同、债权凭证等文书对上诉人九易公司具有约束力，上诉人九易公司应对被上诉人马永滨持有的加盖涉案项目章欠条中的债务承担责任。二审中上诉人九易公司提交的任金生的情况说明，虽然存在日期倒签的情况，但是该债务是真实存在的，该份证据不能充分证明上诉人九易公司关于被上诉人马永滨、**对其进行诈骗的主张。上诉人九易公司虽然提交了沧州市公安局渤海新区分局的受案登记表以及立案决定书，但是立案决定书指向的是**与李仲达涉嫌诈骗，而非本案的被上诉人马永滨。综上所述，沧州临港九易市政工程有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,176.0元，由上诉人沧州临港九易市政工程有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  冷树青审判员  程晓明审判员  高玲玲二〇二〇年二月二十七日书记员  丁 娜