湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘09民终2590号上诉人（原审原告）：益阳市集美包装材料有限公司，住所地益阳市。法定代表人：王萼，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：刘军，男，1967年8月1日出生，汉族，住益阳市。委托诉讼代理人：吴命生，湖南天声律师事务所律师。上诉人益阳市集美包装材料有限公司（以下简称集美公司）因与被上诉人刘军劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初3258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月23日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人等方式，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。集美公司上诉请求：撤销一审判决，改判集美公司不支付刘军经济补偿3000元、二倍工资差额21000元、休息日加班工资13248元，刘军赔偿集美公司各项经济损失32170元。事实和理由：一、集美公司与刘军之间为非全日制用工关系，且刘军没有加班。刘军提出辞职，庭审中集美公司还要求刘军继续上班，集美公司不应支付违法解除劳动合同赔偿金。刘军在工作期间极不负责任，有过错，给集美公司造成巨大的经济损失，应当依法赔偿集美公司的各项经济损失32170元。二、一审适用法律错误，应适用《劳动合同法》第六十九条的规定，集美公司与刘军无需签订书面劳动合同。刘军辩称，集美公司所诉的非全日制用工不成立，双方之间的劳动关系是全日制用工，没有签订劳动合同的事实存在，应当支付未签订劳动合同的双倍工资，周六、周日存在安排劳动者加班的事实，一审提供了部分微信记录，集美公司安排刘军去送货，支付法定的加班工资应当支持。集美公司存在系列的违法行为，支付经济补偿金是合理的。集美公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。集美公司向一审法院起诉请求：1.判令集美公司不应支付刘军未签订劳动合同的双倍工资21000元；2.判令集美公司不应支付刘军违法解除劳动合同的赔偿金6000元；3.判令集美公司不应支付刘军加班费13248元；4.判令刘军赔偿集美公司各项经济损失32170元。一审法院认定事实：2018年10月18日，刘军入职集美公司处担任货车司机，2019年6月4日，刘军向集美公司提出辞职。刘军在集美公司处工作期间，集美公司未为刘军缴纳社会保险，且刘军双休日存在加班的情形，集美公司未支付刘军双休日加班工资，刘军离职前的月平均工资为3000元。刘军因与集美公司的劳动争议，向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.裁决集美公司支付刘军未签订劳动合同的双倍工资21000元；2.裁决集美公司支付刘军违法解除劳动合同的赔偿金6000元；3.裁决集美公司支付刘军加班工资13248元。2019年7月12日，益阳市赫山区劳动人事争议仲裁委员会作出益赫人仲字〔2019〕第67号仲裁裁决书，裁决：1.集美公司支付刘军未签订劳动合同的双倍工资21000元；2.集美公司支付刘军违法解除劳动合同的赔偿金6000元；3集美公司支付刘军加班工资13248元。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定:“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”。集美公司主张其与刘军之间是非全日制用工关系，但集美公司未提交证据证明，刘军的工作性质、刘军提交的微信记录截图以及证人李豹、周翔的证言能够证实刘军在集美公司处工作时长远远超过非全日制用工的每周工作时间累计不超过二十四小时，且双休日还存在加班的情况，故集美公司、刘军之间应当认定为全日制用工关系。刘军于2018年10月19日入职集美公司处工作，于2019年6月4日向集美公司提出辞职，故集美公司、刘军之间的劳动关系始于2018年10月19日，止于2019年6月4日。刘军要求解除与集美公司的劳动关系，且集美公司未为刘军缴纳社会保险，集美公司应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定支付刘军经济补偿3000元。集美公司未与刘军签订书面劳动合同，应当承担不订立书面劳动合同的法律责任，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，集美公司应当每月向刘军支付二倍的工资，因集美公司已按月支付刘军工资，故集美公司应当支付二倍工资差额21000元。刘军提交的微信记录截图以及证人李豹的证言能证实刘军休息日存在加班的事实，集美公司未就刘军休息日加班的具体情况举示证据，故集美公司应承担举证不能的不利后果，经核算，集美公司应当支付刘军休息日加班工资18207元，故一审法院对刘军要求集美公司支付休息日加班工资13248元予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款，第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项之规定，判决:一、集美公司与刘军之间的劳动关系于2019年6月4日解除；二、集美公司支付刘军经济补偿3000元；三、集美公司支付刘军未签订书面劳动合同的二倍工资差额21000元；四、集美公司支付刘军休息日加班工资13248元。上述第二、三、四项款项共计37248元，限集美公司于判决生效之日起十日内付清。案件受理费10元，减半收取5元，由集美公司承担4元，刘军承担1元。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审经审理查明，集美公司因其工作性质和生产特点未实行标准的工时制度，刘军在星期六或星期日存在上班的情形。除此之外，二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案系劳动争议纠纷。当事人二审争议的焦点问题是：一、集美公司是否应支付刘军经济补偿金3000元；二、集美公司是否应支付刘军未签订书面劳动合同的二倍工资差额21000元；三、集美公司是否应支付刘军休息日加班工资13248元；四、刘军是否应赔偿集美公司各项经济损失32170元。一、关于集美公司是否应支付刘军经济补偿金3000元的问题刘军要求解除与集美公司的劳动关系，且集美公司未为刘军缴纳社会保险费，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的情形，故一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项的规定判决集美公司支付刘军经济补偿金3000元，并无不当，本院予以维持。集美公司提出其不应支付刘军经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。二、关于集美公司是否应支付刘军未签订书面劳动合同的二倍工资差额21000元的问题《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”本案中，集美公司与刘军约定的工资报酬为3000元/月，不是以小时计算工资报酬，其用工形式亦不符合非全日制用工的其他特征，故一审法院认定集美公司与刘军之间系全日制用工，并无不当，本院予以维持。集美公司上诉主张刘军系非全日用工，无需签订书面劳动合同的上诉理由没有事实依据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”因集美公司未与刘军订立书面的劳动合同，集美公司已按平时正常工资支付其工资，故一审法院判决集美公司支付刘军二倍工资差额21000元，并无不当，本院予以维持。三、关于集美公司是否应支付刘军休息日加班工资13248元的问题刘军入职集美公司处担任货车司机，综合集美公司、刘军的陈述，证人李豹、周翔的证言及本案查明的情况，集美公司因其工作性质和生产特点未实行标准的工时制度，刘军的工作时间具有随机性，除送货以外的其他时间，其可自行安排。因此，本案中，刘军需提供充分有效的证据证实其工作日上班的工作时间加上休息日上班的工作时间已超过法律规定的劳动者每周最长的工作时间，用人单位应支付其加班费。但刘军未提供充分有效的证据证明上述事实，故一审法院认定刘军双休日加班工资为13248元不当，本院予以纠正。集美公司提出其不应支付刘军加班工资的上诉请求成立，本院予以支持。四、关于刘军是否应赔偿集美公司各项经济损失32170元的问题集美公司未提供充分有效的证据证明刘军给其造成了各项经济损失32170元，一审法院未予支持集美公司上述诉讼请求，并无不当，本院予以维持。综上所述，益阳市集美包装材料有限公司的上诉请求部分成立；本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初3258号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初3258号民事判决第四项；三、驳回益阳市集美包装材料有限公司的其他诉讼请求。上述第一项款项共计24000元，限益阳市集美包装材料有限公司于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由益阳市集美包装材料有限公司承担4元，刘军承担1元；二审案件受理费10元，由益阳市集美包装材料有限公司承担8元，刘军承担2元。本判决为终审判决。审 判 长  付 星审 判 员  昌 丹审 判 员  陆康彪二〇二〇年二月二十五日法官助理  吴丽亚书 记 员  郑思聪