宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终4421号 上诉人（一审被告）：宁夏建工集团有限公司四分公司。 负责人：杨某。 委托诉讼代理人：马某，宁夏永川律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：宁夏振辰砼业有限公司。 法定代表人：赵某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：庞某，宁夏天盛律师事务所律师。 一审被告：宁夏建工集团有限公司。 法定代表人：安某。 委托诉讼代理人：马某，宁夏永川律师事务所律师。 一审被告：吴某，住宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市，住宁夏回族自治区宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：马某，宁夏永川律师事务所律师。 上诉人宁夏建工集团有限公司第四分公司因与被上诉人宁夏振辰砼业有限公司、一审被告宁夏建工集团有限公司、吴某买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2019）宁0122民初4380号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人及其委托代理人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 宁夏建工集团有限公司第四分公司上诉请求：1、一审法院认定事实不清,适用法律错误,请求二审法院依法驳回被上诉人诉讼请求;2、本案诉讼费用由被上诉人承担。 事实与理由：一审法院事实认定不清。被上诉人经人介绍向上诉人宁夏建工集团有限公司第四分公司供应商品混凝土,合同签订前双方就协商:货款支付方式为部分现金、部分房屋抵顶,同时因付款方式中包含房屋抵顶,每吨商混的价格加价20元。供货完毕后,上诉人宁夏建工集团有限公司第四分公司按照合同约定已将现金支付部分支付完毕,后上诉人宁夏建工集团有限公司第四分公司按照合同约定向被上诉人抵顶房屋,但被上诉人对于抵顶房屋不满意,未达成抵顶,过错并不在于上诉人宁夏建工集团有限公司第四分公司,一审法院合同中约定的抵顶事项未成就,判令上诉人宁夏建工集团有限公司第四分公司承担付款责任,对于没有过错方显失公平,故,一审法院判决上诉人付款错误,上诉人认为应继续按照合同履行,由上诉人已抵顶房屋方式向被上诉人支付剩余工程款退一步讲,如按现金方式支付,应将因约定抵顶房屋而加价的每吨20元加价款减去,即应减少货款6万元。 宁夏振辰砼业有限公司答辩称，被上诉人与上诉人成立买卖合同关系，被上诉人履行义务后，上诉人应当及时结付货款，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。 宁夏建工集团有限公司、吴某同意上诉人的上诉意见。 宁夏振辰砼业有限公司一审诉讼请求：1.依法判令三被告立即向原告支付货款本金392962.5元，利息98906.25元，合计491868.75元；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，宁夏振辰砼业有限公司将诉请中的利息变更为违约金。 一审法院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实。 2018年4月，原告（乙方）与被告宁夏建工四公司（甲方）签订《商品混凝土买卖合同》，并由被告宁夏建工四公司的项目负责人吴某签字。该合同约定：一、工程名称为宁夏医科大学医教协同教学基地项目解剖实验楼，工程所在地（即合同履行地）为宁夏医科大学，计划用混凝土方量3300立方米，预算总货款为110万元（按实际供货单结算），计划供应时间2018年4月1日至浇筑完成；二、货款按月支付，每月按已结方量40%顶房60%现金，现金部分按80%支付，剩余款项于主体结构全部完成后两个月付清；三、如甲方逾期未支付乙方混凝土货款，乙方有权停止供应混凝土，待欠款结清后再继续履行合同。甲乙双方有一方未按照合同约定履行的，应由违约方支付守约方总货款10%的违约金。合同签订后，原告向被告提供了混凝土，双方于2018年8月13日进行了结算，结算金额为989062.5元。后经原告催要，被告宁夏建工四公司支付货款60万元，下剩货款389062.5元双方按照约定以抵顶房屋的形式进行支付，协商过程中，未达成一致意见。现原告诉至法院，望判如所请。另，被告吴某系被告宁夏建工四公司就涉案项目的负责人，被告宁夏建工四公司系被告宁夏建工的分支机构。 二、双方当事人有争议的事实。 1.结算金额是否应当将原告提供的混凝土送货单所涉3900元计算在内。原告认为，该3900元应当计算在内；被告认为，结算单中并未包含该二张方量及金额，不应计算在内；一审法院认为，该金额是否计算在内是本案的争议焦点。 2.被告是否应当按照合同约定以总货款的10%计算违约金。原告认为，应当以该约定计算违约金；被告认为合同约定的付款方式为40%顶房，60%现金，现金部分已支付，被告已向原告提供3处抵顶房产，但抵顶未达成。被告已经履行了抵顶房产的要求，不应承担违约责任，退一步讲，原告所要求按总用量的10%承担违约责任，违约责任过高；是否应当按照合同约定支付违约金是本案的争议焦点。 一审法院认为，原告与被告宁夏建工四公司之间成立买卖合同关系，原告履行义务后，被告宁夏建工四公司应当及时按照结算金额支付货款。本案中，双方签字确认的结算金额系989062.5元，原告庭审提供的送货单金额因施工单位、施工名称永祥泰酒店与结算单及合同载明的工程名称及地点（宁夏医科大学医教协同实践教学基地项目解剖实验楼工程）不一致，一审法院对原告主张的货单所载金额与本案的关联性不予认可，认定双方就涉案工程的结算金额为989062.5元，被告宁夏四分公司支付60万后，在双方抵顶房屋协商未果的情况下，原告据此索要下剩货款，一审法院根据查明的已付60万元，支持下剩货款389062.5元，超出部分不予支持。 对于原告主张的违约金，合同虽对违约金进行了约定，但结合有关货款“40%顶房，60%现金”的约定内容，本案中，供货总金额为989062.5元，现金支付金额应为593438元（989062.5×60%≈593438元），被告已付金额已超过约定的现金部分，剩余货款按照约定应当以抵顶房屋的形式支付。庭审中双方均认可已对抵顶房屋进行了协商，该行为符合合同有关抵顶支付的约定，后因协商过程中未成功抵顶才导致本案诉讼，因此，一审法院并不认为被告就该40%货款在支付时间上构成违约，原告以此主张违约金，于法无据，不予支持。 对于被告宁夏建工、吴某是否应当承担付款责任的诉讼请求，因宁夏建工四公司系宁夏建工的分支机构，对外不具有独立的法人资格，故，被告宁夏建工对上述债务理应承担连带清偿责任。另，涉案合同系原告与被告宁夏建工四公司洽谈，被告吴某系被告宁夏建工四公司的项目负责人，其行为系履行职务的行为，不承担付款责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、被告宁夏建工集团有限公司四分公司支付原告宁夏振辰砼业有限公司下剩货款389062.5元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、被告宁夏建工集团有限公司对被告宁夏建工集团有限公司四分公司上述给付义务承担连带清偿责任；三、驳回原告宁夏振辰砼业有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4339元（已减半收取），由原告宁夏振辰砼业有限公司负担907元，由被告宁夏建工四公司负担3432元。 二审期间，双方均未提交新证据。二审查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，宁夏建工集团有限公司第四分公司对与宁夏振辰砼业有限公司存在买卖合同关系不持异议，双方应按合同约定履行各自义务。对宁夏建工集团有限公司第四分公司所提上诉理由，经查，一审法院依据审理查明的案件事实，认为双方已对货款金额进行了结算，并就抵顶房屋进行了协商，因协商未达成一致，判令宁夏建工集团有限公司第四分公司向宁夏振辰砼业有限公司支付欠付货款并无不当。宁夏建工集团有限公司第四分公司所提上诉理由缺乏事实依据，不能成立，本院不予支持。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7136元，由上诉人宁夏建工集团有限公司第四分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  马少骏 审判员  王 刚 审判员  **程 二〇二〇年二月三日 书记员  尉欣妍 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： 原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。