湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初8170号原告：浏阳市大吉烟花集团有限公司，住所地湖南省浏阳市金刚镇余湾村。法定代表人：施小平，总经理。委托诉讼代理人：刘伟，湖南湘卓律师事务所律师。委托诉讼代理人：左雪飞，湖南湘卓律师事务所律师。被告：抚州市临川区万紫千红烟花爆竹销售有限公司，住所地江西省抚州市临川区太阳镇湖溪村邹家组鸡公岭。法定代表人：王广文。被告：金溪县烟花爆竹经营有限责任公司，住所地江西省抚州市金溪县秀谷镇象山北路1号。法定代表人：张新清。被告：吴鹏涛，男，1993年1月24日出生，汉族，住江西省抚州市金溪县。被告：吴秋成，男，1967年8月4日出生，汉族，住江西省抚州市金溪县。原告浏阳市大吉烟花集团有限公司（以下简称“大吉烟花公司”）与被告抚州市临川区万紫千红烟花爆竹销售有限公司（以下简称“临川区万紫千红公司”）、金溪县烟花爆竹经营有限责任公司（以下简称“金溪县烟花爆竹公司”）、吴鹏涛、吴秋成买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告大吉烟花公司的委托诉讼代理人刘伟、左雪飞到庭参加诉讼。被告临川区万紫千红公司、金溪县烟花爆竹公司、吴鹏涛、吴秋成经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告大吉烟花公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告临川区万紫千红公司、金溪县烟花爆竹公司、吴鹏涛共同向原告支付货款137000元及逾期付款违约金（以欠付货款为基数，按日万分之五自2018年4月1日起计算至实际清偿之日）；2.判令被告临川区万紫千红公司、金溪县烟花爆竹公司、吴鹏涛向原告支付律师费10000元；3.判令被告吴秋成对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由四被告承担。被告临川区万紫千红公司、金溪县烟花爆竹公司、吴鹏涛、吴秋成均未作答辩。本院经审理认定事实如下：原告大吉烟花公司系烟花类、爆竹类产品生产企业（原名为浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司），被告临川区万紫千红公司系烟花爆竹类产品批发企业，被告金溪县烟花爆竹公司系烟花爆竹类产品销售企业。2017年5月15日、7月8日，被告临川区万紫千红公司向原告大吉烟花公司订购烟花爆竹产品，原告大吉烟花公司根据所订产品的名称、规格、数量等制作了《订货单》，被告吴鹏涛在该《订货单》的订货人处签名并加盖被告临川区万紫千红公司合同专用章。同日，被告临川区万紫千红公司（甲方）与原告大吉烟花公司（乙方）签订《烟花爆竹买卖合同》。合同约定：第一条甲方在合同期内订购乙方品牌烟花爆竹计划总金额为万元，根据需求，分次向乙方下达发货计划单，具体所购产品名称、规格、数量、单价、金额以双方确认的订货单、发货清单为准，此价款为不开发票价。第二条合同期限自2017年7月8日起至2018年2月28日止。合同期届满后，以双方的订货单、发货清单视为双方同意按照本合同履行。……第四条1.乙方接受甲方的订货计划单后，根据生产进度通知甲方负责到公安机关办理烟花爆竹道路运输证，在收到甲方的运输证后，按订货计划单的先后顺序组织发货。……3.乙方负责委托相应运输资质的车辆将产品运送到甲方指定仓库，运输费用和运输途中的安全风险由乙方承担，甲方负责卸货并承担卸货费用，从产品抵达甲方仓库起，一切安全责任和损失由甲方承担。……第五条1.（1）结算方式及期限：每批到货付总货款的60%，当年农历12月20日前付至总货款的80%，总铺底资金不超过人民币／元整，超过部分付现款。余款及铺底资金在公历次年3月31日前付清；如甲方未按以上付款时间支付货款，甲方须按照欠款金额的万分之五比例每天向乙方支付延期付款违约金。（2）优惠政策：①甲方作为合同期内唯一抚州地区总经销（抚州十县一区）；②甲方合同期内销售额达叁佰零壹万以上，并且在2018年3月31日前全部结清乙方货款的条件下，乙方给予甲方4%的优惠返点。（3）以上优惠政策不与乙方的促销政策及其他优惠政策重复使用。2.甲方货款汇入乙方施祖桂名下账户。……第七条6.甲乙双方在履行合同的过程中发生争议，应当协商解决，如协商不成，双方均可向乙方所在地人民法院提起诉讼，因此（包括货款追偿诉讼）所产生的差旅费、诉讼费、取证费、律师费等均由违约方承担。该合同还对其他事项进行了约定。合同尾部，甲方处加盖了被告临川区万紫千红公司合同专用章，委托代理人处有被告吴鹏涛签名；乙方处则加盖了浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司合同专用章。2017年7月13日，被告金溪县烟花爆竹公司向原告大吉烟花公司出示了《聘任书》，内容为：“聘任书因公司业务发展需要，特聘任吴鹏涛（身份证号：3625281993××××××××）为本公司业务经理，负责本公司烟花爆竹采购业务，同时商品结算也是由吴鹏涛个人负责。特此聘任!金溪县烟花爆竹经营有限责任公司2017年7月13日”。上述合同签订后，被告金溪县烟花爆竹公司分别于2017年7月14日、2017年10月31日、2018年1月31日向江西省抚州市金溪县公安局申请办理了被告金溪县烟花爆竹公司商务部为购买单位、原告大吉烟花公司为销售单位、浏阳市鼎顺物流集团有限公司为承运单位的三份烟花爆竹道路运输证。原告大吉烟花公司则依约将所订购的烟花爆竹产品运送至被告金溪县烟花爆竹公司，被告吴鹏涛亦向原告大吉烟花公司支付了部分货款。2018年3月13日，原告大吉烟花公司委托其业务员袁春香与被告吴鹏涛进行对账，并形成《对账函》一份，内容为：“对账函致：金溪县烟花爆竹经营有限责任公司商务部抚州市临川区万紫千红烟花爆竹销售有限公司……截止2018年2月28日，我公司（应收账款）账面反映贵公司尚欠我公司货款（大写）壹拾肆万伍仟贰佰元整，请予以核对。支付货款时请汇至施祖桂个人账户上，不得由他人代收。2018年3月13日”，被告吴鹏涛及原告大吉烟花公司业务员袁春香均在《对账函》上双方代表签字盖章处签名确认。2019年7月22日，原告大吉烟花公司因未获清偿，其业务员袁春香再次进行催问，被告吴秋成则在上述《对账函》上添注：“扣除产品质量赔偿款捌仟贰佰元整（￥8200元），实尚欠浏阳市大吉烟花公司货款壹拾叁万柒仟元整。（￥137000元）”，并作为经手人及担保人签名、捺印。此后，原告大吉烟花公司经多次催问未果，遂于2019年8月22日诉至本院。诉讼中，原告大吉烟花公司陈述，被告临川区万紫千红公司系抚州地区烟花爆竹总经销，被告金溪县烟花爆竹公司则系抚州十县一区中的一县。因被告临川区万紫千红公司此次所购货物要发往被告金溪县烟花爆竹公司，故被告吴鹏涛作为被告金溪县烟花爆竹公司的业务经理亦在《订货单》及《烟花爆竹买卖合同》中签字。基于被告吴鹏涛系职务行为，原告大吉烟花公司在庭审中表示不要求其承担涉案货款的支付责任。另查明，原告大吉烟花公司作为委托方（甲方）与湖南湘卓律师事务所作为受托方（乙方）于2019年8月30日签订《委托合同书》，约定甲方委托乙方代理涉案货款的诉讼清收工作。原告大吉烟花公司已经按照合同约定支付了本案的律师代理费10000元。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。虽“浏阳市大吉烟花爆竹制造有限公司”更名为浏阳市大吉烟花集团有限公司，但并非是新设立的公司，主体并未变更，且双方亦无特别约定，故变更后的公司对变更前的公司债权、债务应予以承继。关于诉争买卖合同关系中买受人的认定及责任承担问题。本院认为，在合同履行过程中发生纠纷，应结合当事人经济往来的全过程，并考量形成合同关系之时的真实意思表示。本案中，2017年7月8日，被告临川区万紫千红公司作为购买方与原告大吉烟花公司作为出卖方签订了《烟花爆竹买卖合同》，并确认了《订货单》，该合同系双方当事人真实意思表示，未违反国家法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，当事人均应依约全面履行合同义务。根据被告金溪县烟花爆竹公司向原告大吉烟花公司出示的《聘任书》，被告吴鹏涛系被告金溪县烟花爆竹公司的业务经理，而在订立案涉《烟花爆竹买卖合同》及确认《订货单》的过程中，被告吴鹏涛又作为被告临川区万紫千红公司的委托代理人及订货人在《烟花爆竹买卖合同》、《订货单》中签字，故被告吴鹏涛在订货时具有双重身份，其既可代表被告临川区万紫千红公司，也可代表被告金溪县烟花爆竹公司。故结合被告吴鹏涛的双重身份及其参与合同履行的行为，足以让原告大吉烟花公司相信其有进行结算的权力。根据合同相对性原则，在无特别规定的情形下，在合同书上签字或盖章的应当认定为合同当事人，承受合同权利和义务。在被告临川区万紫千红公司未提交适格反驳证据的情况下，其作为案涉《烟花爆竹买卖合同》的签约主体，应承担该合同项下的付款义务。故原告大吉烟花公司要求被告临川区万紫千红公司支付货款137000元的诉讼请求，本院予以支持。被告金溪县烟花爆竹公司虽不是案涉《烟花爆竹买卖合同》的签约主体，但在该合同的履行期间，被告金溪县烟花爆竹公司作为购买单位向公安机关申领了烟花爆竹道路运输证，原告大吉烟花公司按所确认的订货单陆续交付了标的物，被告吴鹏涛亦分次支付了部分款项，故根据烟花爆竹行业管理要求以及基于被告临川区万紫千红公司、金溪县烟花爆竹公司之间特殊关系分析，并从有利于保护合法债权利益、维护市场交易秩序等方面综合考量，应当认定本案买卖合同系被告金溪县烟花爆竹公司与被告临川区万紫千红公司的共同行为形成，被告金溪县烟花爆竹公司亦应承担给付合同货款的责任。诉讼中，原告大吉烟花公司认为被告吴鹏涛在案涉《烟花爆竹买卖合同》及《对账单》上签字的行为属于职务行为，故不要求其承担诉争货款的给付责任，对此，本院予以准许。关于违约金数额及律师费的认定问题。关于违约金的计算标准。被告临川区万紫千红公司、金溪县烟花爆竹公司收货后未按约支付货款，显属违约，理应承担相应的违约责任。案涉《烟花爆竹买卖合同》中约定的按日利率万分之五计算违约金，因原告大吉烟花公司在供应烟花爆竹产品的过程中已包含了其可得的利润，故按约定的日利率万分之五计算违约金明显高于原告大吉烟花公司的实际损失，故本院根据公平原则和诚实信用原则，并综合考虑合同的履行情况、原告大吉烟花公司的预期利益，酌情将违约金的计算标准调整为月利率1%，起算点确定为2018年4月1日起。关于律师费。根据案涉《烟花爆竹买卖合同》的约定，原告大吉烟花公司为了实现债权而支出的律师费应当由违约方负担，但本案系普通的买卖合同纠纷案件，而非案情复杂或影响重大的案件，故本院酌定律师费为6000元，超出部分的律师费由原告大吉烟花公司自行负担。关于被告吴秋成的责任承担问题。被告吴秋成于2019年7月22日在《对账函》上签署“担保人：吴秋成”，此属书面形式，且该保证条款在形式上与《对账函》融为一体，符合保证合同的形式要件及合同主体要件，故本院认定保证合同关系成立。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，原告大吉烟花公司与被告吴秋成未约定保证方式，故被告吴天成为连带责任保证人。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。现原告大吉烟花公司于2019年8月22日向本院提起诉讼，其主张权利尚在保证期间内，故被告吴秋成应当就被告临川区万紫千红公司、金溪县烟花爆竹公司在本案中应负的债务承担连带偿还责任。被告吴秋成承担保证责任后有权向被告临川区万紫千红公司、金溪县烟花爆竹公司追偿。审理中，被告临川区万紫千红公司、金溪县烟花爆竹公司、吴鹏涛、吴秋成经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃庭审质证、辩驳等诉讼权利，对此产生的法律后果应由其承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、抚州市临川区万紫千红烟花爆竹销售有限公司、金溪县烟花爆竹经营有限责任公司于本判决生效之日起十日内共同向浏阳市大吉烟花集团有限公司支付货款137000元及违约金（违约金计算方式：以137000元为基数，自2018年4月1日起按月利率1%计算至实际履行之日止）；二、抚州市临川区万紫千红烟花爆竹销售有限公司、金溪县烟花爆竹经营有限责任公司于本判决生效之日起十日内共同支付浏阳市大吉烟花集团有限公司为诉讼而支出的律师费6000元；三、吴秋成对上述判决所确定的抚州市临川区万紫千红烟花爆竹销售有限公司、金溪县烟花爆竹经营有限责任公司之付款义务承担连带清偿责任；四、驳回浏阳市大吉烟花集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3260元，公告费560元，合计3820元，由浏阳市大吉烟花集团有限公司负担320元，抚州市临川区万紫千红烟花爆竹销售有限公司、金溪县烟花爆竹经营有限责任公司、吴秋成共同负担3500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判长  罗尹曈审判员  吴银辉审判员  罗玉泉二〇二〇年二月二十五日书记员  汤雅丽附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2.《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。5.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。