河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3742号上诉人（一审被告）：张艳霞，女，1979年2月9日出生，汉族，住许昌市魏都区。上诉人（一审被告）：张培歌，男，1984年1月17日出生，汉族，住许昌市魏都区。二上诉人共同委托诉讼代理人：苏向伟，许昌市魏都区君达法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）：刘宁，女，1979年4月10日出生，汉族，住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：张根亭，河南天苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫二伟，河南天苑律师事务所实习律师。上诉人张艳霞、张培歌因与被上诉人刘宁民间借贷纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初4874号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人张艳霞、张培歌的委托代理人苏向伟，被上诉人刘宁的委托代理人张根亭、闫二伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张艳霞、张培歌的上诉请求：一、依法撤销原判决，将此案发回重审，或改判撤销对张培歌担保责任的认定。同时认定已还的71000元为本金应予扣减。二、判决被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：一、原判决认定事实错误。1、对于2018年4月15日《还款协议》认定为有效明显违法，上诉人已举证证明，该协议系在被限制人身自由期间，由被上诉人逼迫下写的，并非真实意思表示，但原判决未予认定。2、该《协议》约定的内容中是先还本金，对于利息的归还并未约定。这是双方当事人意思自治的体现，并不违法。而原判决将直接归还给被上诉人的2万元认定为利息，明显错误。3、原审中上诉人已举证一许昌市中级人民法院的判决书，证明已还的91000元(含上述的2万元)与本案有直接的关联性。在该判决书中却故意将证据省略掉了，造成了71000元未被认定。4、如果认定2018年4月15日的协议有效，那就应依法认定为新的协议，在无明确约定利息的情况下，应认定上诉人的付款均为归还的本金。而判决却从2016年3月24日到实际:还清款项之日止按月利率2%计算。该判决违反意思自治原则。二、对于上诉人张培歌的担保责任的判决违反事实和法律规定。1、在上述《还款协议》中的约定应理解为仅协助被上诉人向上诉人张艳霞追责的义务，这与上诉人提供的手机短信截图及录音内容完全一致，但未被原审充分认定。2、认定“担保期间应为自借款到期五年”明显错误。《担保法》第26条及《司法解释》第32条对此有明确规定。综上述，原审判决事实不清、判决错误，为此请求二审法院判如所诉。被上诉人刘宁辩称，1、张艳霞应对58万元欠款及利息承担偿还责任，张培歌应对上述欠款及利息承担连带偿还责任。2、张艳霞于2018年9月23日归还的2万元应先抵扣欠款的利息。本案未预定还款的先后顺序，且二上诉人未按照约定履行还款义务，张艳霞归还的2万元明显不足以偿还全部债务，因此一审作出2016年2月1日至2016年3月23日之间的利息于法有据。3、上诉人诉称的71000元与被上诉人与本案没有关联。4、双方签订的还款协议已明确预定了本金及利息，该约定并未超出利息规定的上限，一审法院判令二上诉人自2016年3月24日按照月息2分计算至实际还款之日于法有据。请求驳回上诉，维持原判，一、二审诉讼费应有上诉人承担。5、上诉人称软禁上诉人的行为，若软禁行为属实，应有公安机关进行侦查按照刑事案件处理，协议是在双方自愿协商一致的基础上签订的，属有效的。6、利息应按照协议约定履行。张培歌在还款协议书中以保证人名义签字，虽未约定保证责任形式，应承担连带责任保证。被上诉人（原审原告）刘宁向一审法院起诉请求：1.判令被告张艳霞偿还借款590000元及利息（利息自2016年2月1日起，以590000元为基数，按月利率2%计算至实际还清之日止）；2.被告张培歌对上述还款承担连带清偿责任；3.诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：被告张艳霞在2015年期间分多次向原告刘宁借款，原告刘宁以现金及银行转账方式向被告张艳霞履行了支付义务。2018年4月8日，经原告刘宁与被告张艳霞核算后，由被告张艳霞向原告出具借条一份，内容为：“借条借刘宁现金壹拾伍万元整（￥150000）借款日期2015年5月5日；现金伍拾柒万元整（￥570000）借款日期2015年2月2日、借款时间2015年6月23日、借款日期2015年6月9日。现金壹拾玖万元整（￥190000）合计金额：玖拾壹万元整（￥910000）。注：2016年春节还款贰万伍仟元整（￥25000）；2016年11月18日还款壹拾万元整（￥100000）；2016年11月18日还款伍万元整（￥50000）；2017年春节还款肆万元整（￥40000）；2018年4月7日还款壹万元整（￥10000）。合计还款金额贰拾贰万伍仟整（225000），下欠借款余额为陆拾捌万伍仟元整（￥685000）。注：陆拾捌万伍仟元从2016年2月至今未付利息。字据起草日为2018年4月8日借款人：张艳霞2018年4月8日。身份证号：411002197902091020”。2018年4年15日，被告张艳霞在该借条中又注明：2018年4月8日至4月14日还款壹拾万零伍仟元整。同日，原告刘宁作为甲方（债权人）与被告张艳霞作为乙方（债务人）及被告张培歌作为丙方（担保人）签订还款协议书一份，协议约定，乙方从2015年2月2日到2015年6月23日向甲方借款玖拾壹万元，利息为月息贰分。借款后，截止2018年4月15日已还借款本金叁拾贰万元（￥：320000），乙方还有伍拾玖万元（￥：590000）本金仍未归还。双方约定自2018年5月1日起至2021年4月1日共分36期归还上述借款。如乙方未按照约定时间归还任何一笔款项，则甲方有权就所有未偿还的借款向人民法院提起诉讼。丙方对乙方的上述债务向甲方承担连带保证责任，保证期间为五年。三方同时备注，乙方保证甲方随时能联系到乙方或丙方，丙方对乙方上述债务承担维护甲方利益并协助甲方向乙方追责的义务；如果乙方没能按期打款到甲方账户，甲方随时可起诉乙、丙双方至人民法院。原告与二被告在该协议上签字捺印。2018年9月23日，被告张艳霞通过银行转账方式向原告刘宁转款共计20000元。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案借款合同依法成立后，双方当事人应当按照约定履行义务。被告张艳霞未在合同约定期间内还款付息，应当承担相应的违约责任。关于本案应还借款本金的认定。2018年4月8日，双方出具的借条实为借款结算凭证，根据该借条记载内容及被告张艳霞于2018年4月15日在该借条中的备注，能够确认截至2018年4月15日，被告张艳霞仍下欠原告刘宁借款本金580000元未付。同时，被告张艳霞还应按照借款及还款协议约定的月利率2%向原告支付利息，利息应自2016年2月1日起计算，被告张艳霞在2018年9月23日归还原告刘宁的20000元应冲抵利息，经计算，利息冲抵至2016年3月23日。故被告张艳霞应自2016年3月24日起至实际还清款项之日止按月利率2%计算的利息。关于被告张培歌是否应应当承担保证责任认定。被告张培歌在还款协议书中以保证人名义签字，虽未约定保证责任形式，但依照《中华人民共和国担保法》相关规定，应承担连带保证。保证期间应为自借款到期后五年。故被告张培歌应当按照约定对上述借款本息承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告张艳霞于本判决生效后十日内向原告刘宁归还借款本金580000元并支付自2016年3月24日起至实际还清借款之日止以月利率2%为标准计算的利息；二、被告张培歌对上述借款本息承担连带还款责任；三、驳回原告刘宁的其他诉讼请求。二审期间当事人均未提供新证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人张艳霞借被上诉人刘宁涉案款项的事实，有上诉人张艳霞出具的借条和还款协议在卷为证，上诉人张艳霞未在约定期间内还款付息，应当承担相应的责任。因双方对涉案款项约定利率为月利率2%，现上诉人张艳霞的还款不足以清偿全部债务，故原审按照相关规定先冲抵利息并无不当。关于原审判决张培歌对涉案款项承担连带还款责任是否正确的问题，因上诉人张培歌在涉案还款协议书以担保人身份签字，虽未约定保证责任形式，但依照《中华人民共和国担保法》的相关规定，原审判决其对涉案债务承担连带保证责任并无不当。上诉人张艳霞、张培歌的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人张艳霞、张培歌的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费12336元由上诉人张艳霞、张培歌负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年二月七日书记员  王沛文执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口