贵州省安顺市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）黔04民终380号上诉人（原审原告）重庆建安建设（集团）有限公司。住所：重庆市万州区周家坝福建大街。法定代表人唐亚莉，该公司执行董事。被上诉人（原审被告）唐山方圆房地产开发有限公司。住所：路北区张大里金色家园综合楼。法定代表人周翠花。被上诉人（原审被告）潘建仁，男，1965年7月30日出生，瑶族，贵州省都匀市人，住贵州省都匀市菜市，现住都匀市。上诉人重庆建安建设（集团）有限公司（以下简称重庆建设公司）因与被上诉人唐山方圆房地产开发有限公司（以下简称唐山公司）、潘建仁合同纠纷一案，不服安顺市西秀区人民法院（2019）黔0402民初4258号民事裁定，向本院提起上诉。本案现已审理终结。重庆建设公司诉称：2012年9月原告与被告方圆公司资产联合体与安顺市保障性住房建设中心签订《ＢＴ模式投融资建设合同》，由联合体对安顺市便民服务暨会展中心工程建设施工。后因双方纠纷，至贵阳市仲裁并达成资产调解，对所得工程款分配进行明确等。截止2017年5月12日，业主方总计拨付工程款45715万元，被告实际多得工程款项12408151.25元。原告认为，生效的仲裁调解书均对双方具有约束力，被告应得工程款须按照调解内容严格执行，现被告利用自身优势地位已获取多余工程款严重损害了原告利益，请求判决被告返回工程款12408151.25元，支付资金占用费暂计1311386.46元（以12408151.25元为基数，按同期贷款利率暂从2017年5月12日计算至2019年7月22日止，应计算至实际付清时止）；诉讼费由被告承担。唐山方圆公司辩称：建安公司诉请方圆公司所分款项中将建安税予以扣除无所涉法律依据，调解书并未明确税款由方圆公司承担；建安公司认为工程产值2.5亿元以上部分方圆公司应分款项的基础是457157100元错误；潘建仁代方圆公司收取款项且应从方圆公司应收款中扣除无事实依据；双方关于款项分配问题已经调解书确认，不应由法院另行立案以诉讼程序解决等。一审认为：原告与被告签订的《ＢＴ模式投融资建设合同》真实有效，双方在履行工程中发生分歧，于2014年7月18日经贵阳市组织协调达成协议并作出（2014）贵仲调字第135号调解书，该调解书对双方之间产值划分、管理费等事项进行了明确。原、被告双方均不持异议，该调解书划分有效。根据《中华人民共和国仲裁法》第51条“调解书与裁决书具有同等法律效力”和第62条“当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行”和《中华人民共和国民事诉讼法》第237条“对依法设立的仲裁机构的裁决，依法当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行”及《中华人民共和国仲裁法》第9条“仲裁实行一裁终局制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或人民法院起诉的，仲裁委员会或人民法院不予受理。裁决被人民法院裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉”的规定，在该仲裁调解书被依法撤销或裁定不予执行前，当事人不得再行申请仲裁或提起诉讼。依照《中华人民共和国仲裁法》第九条、第五十一条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款、第二百三十七条规定，裁定：驳回原告起诉。重庆建设公司上诉称：（2014）贵仲调字第135号调解书的调解内容主要是对工程款如何分配的确认，是典型的确认仲裁。而本案的提起是因为被上诉人多拿了工程款，请求返还，与仲裁调解书载明的确认、给付内容是不同的法律关系。故请求撤销原裁定，对本案进行审理。二被上诉人未答辩。本院认为，本案争议焦点主要是：上诉人的诉请是否已经仲裁调解书予以裁决。（2014）贵仲调字第135号调解书系上诉人作为申请人于2014年7月向贵阳市提起，其提起仲裁的请求事项为：1、裁决被申请人完成“安顺市便民服务暨会展中心2014年1月31日前已完工程”的结算手续，在《安顺市便民服务暨会展中心2014年1月31日前已完工程结算书》盖章，并履行向业主单位的报批、报验、资金申领等手续；2、裁决被申请人向申请人支付“安顺市便民服务暨会展中心项目”2014年1月31日前已完工部分未付工程款62916184.1元，以及延迟付款违约金11450745.49元（按照日千分之一自2013年10月1日起，暂计至2014年4月1日，至付清时止）；3、裁决被申请人未履行《补偿协议（二）》所约定的共同管理义务、申请人按照现有工程施工管理模式延续施工期间，被申请人应履行向业务单位的共同报批、报建、现场签证、工程结算等手续；4、裁决被申请人未履行《补偿协议（二）》所约定的共同管理义务、申请人按照现有工程施工管理模式延续施工期间，被申请人应履行向业主方的工程进度款、结算款、质保金解付等的共同申报和领取手续；工程进度款、结算款、质保金解付款进入共管账户后，被申请人应立即支付至申请人；5、裁决本案申请人律师费（暂记为14511692.96元，延续施工期间所涉及律师费按照实际发生据实支付）等实现权利的费用由被申请人承担；6、仲裁费由被申请人承担。仲裁调解达成共十条内容：第一条产值划分：双方同意，双方作为联合体共同中标的安顺市便民服务暨会展中心项目，按照2.5亿产值划分（最终以业主方审核批准的为准），确定各方自不同阶段的职能、责任、权益和收益。第二条管理费提取：工程产值2.5亿元之内±0以下部分，被申请人作为投资主体，负责向业主提起回购申请，并按照回购总额的8%收取投资收益及联合体管理费；工程产值2.5亿元之内±0以上部分：被申请人作为联合体主导单位，负责现场工程签字确认、工程进度款申报，并按照总额的0.5%收取联合体管理费；被申请人按照当期进度款到账金额的0.5%收取当期联合体管理费；所涉及质保金，由申请人全部承担，被申请人不承担；工程产值2.5亿元以上的部分：被申请人作为联合体主导单位，负责现场工程签字确认、工程进度款申报，并按照总额的10%收取联合体管理费；被申请人按照当期进度款到账金额的10%收取当期联合体管理费；所涉及质保金，由申请人全部承担，被申请人不承担。第三条回购款：如果业主方分歧支付回购款的，被申请人按照当期到账金额的8%收取当期投资收益及联合体管理费，并在最后一期回购款到位后，收回全部投资本金约1985万元（以实际发生为准，其中的310万元用于被申请人指定混凝土采购）。所涉及质保金由申请人全部承担，被申请人不承担。在被申请人配合申请人完成工程报批手续等下述第四条、第七条义务的情况下，申请人同意业主方向联合体支付的投资利息、财务成本归被申请人所有；若被申请人履行配合义务方面出现违约情况，前述业主方支付的投资利息、财务成本，按照被申请人、申请人双方7:3的比例分享。第四条双方配合义务：被申请人作为联合体的主导方，主要负责协调外部资源，事实上退出项目的施工现场管理。被申请人对申请人提交的必须由联合体签字盖章的施工现场文件、工程进度资金申报文件、工程验收及结算文件，必须在七个工作日内签字盖章，每延迟一日，被申请人需向申请人支付一万元违约金。被申请人要求申请人共同配合以联合体名义对业主方报批文件的，申请人必须在七个工作日内配合签字盖章或办理相关手续，每延迟一日，被申请人需向申请人支付一万元违约金。第五条保证金：被申请人向业主方所缴纳的1000万元保证金，在本协议签署后业主方第一次工程进度款拨款后，被申请人提取300万元；第二次工程进度款拨款后提取300万元；第三次工程进度款拨款后提取400万元.该1000万元保证金，由申请人在被申请人应提取的最后1000万元管理费中予以扣减。第六条应急资金：被申请人在业主方提供的应急资金中提取的600万元，被申请人已向申请人提供了约600万元的钢材，本协议签署后七个工作日内，双方进行现场盘点、确认、补齐，被申请人独立负责上述钢材款的支付，确保申请人不被第三方追索，否则，申请人可在被申请人应收款中扣减相应索赔款。第七条共管账户：所有业主方支付的与工程有关的费用，必须进入以被申请人名义开设、申请人共管的联合体账户。被申请人作为联合体主导方，在收到相关款项后，必须在三个工作日内向申请人全额支付扣除本补充协议所约定的申请人费用之外的全部资金。每延迟一日，被申请人需向申请人支付一万元违约金，造成联合体对第三方违约的，违约责任由被申请人自行承担，与申请人无关。第八条相关费用承担：双方未本次纠纷所发生的律师费，由双方各自承担。第九条联系人制度：为顺利推进项目，双方一致同意建立项目联系人制度，双方应在本协议签署后三日内向对方提交书面授权书确定本项目联系人；若三日内未能提供，则双方确认被申请人联系人为李旭东，申请人联系人为夏云毕。第十条最终协议效力：被协议是双方就本案安顺市便民服务暨会展中心ＢＴ主体合同及相关协议项下达成的最终协议，双方就本案无其他纠纷。本案仲裁费411340.00元（申请人已预交），由申请人承担。上诉人与被上诉人之间作为联合体之间无书面合同，对权利、义务、责任合同内容不能确定，故上诉人在与被上诉人作为联合体共同履行与安顺市保障性住房建设中心签订的《BT模式投融资建设合同》期间所产生的纠纷已以仲裁程序得以解决，双方同意达成的仲裁调解书已全面解决了联合体双方权利、义务、责任的合同问题，各方应按照仲裁调解书履行各自义务、获得各自收益，仲裁调解书与裁决书具有同等法律效力，如果一方不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。故上诉人主张被上诉人应返还多得到的费用，应当向有管辖权的人民法院申请执行，而不具有再诉的诉讼权利，上诉理由应予驳回；一审裁定适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 杨 虹审判员 宋 颂审判员 黄光美二〇二〇年二月十七日法官助理孙南书记员陈秋君