广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初11396号原告廖思勇，男，1982年8月5日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。委托诉讼代理人：陈逸武，系广东金桥百信律师事务所律师。被告：谢柱权，男，1993年5月28日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。委托诉讼代理人：朱慧嘉，系广东惠法律师事务所律师。原告廖思勇诉被告谢柱权合伙协议纠纷一案，本院于2019年9月4日立案受理后，依法由审判员陈晓建、人民陪审员卢佩玲、黎伟昌三人组成合议庭，适用普通程序于2019年12月10日公开开庭进行了审理。原告廖思勇的委托诉讼代理人陈逸武，被告谢柱权的委托诉讼代理人朱慧嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廖思勇向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付广州市番禺区剑挥汽车美容服务部(下称剑挥服务部)的租金、电费、水费、污水处理费等债务共计84842.75元及其同期中国人民银行贷款利率的利息（从2018年3月21日开始计算，截止到全部债务还清）；2.本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原告与被告于2016年3月19日双方签订《委托出资合同书》，该合同书约定：1、甲方（被告）与乙方（原告）共同出资并由乙方出面受让的个人独资企业剑挥服务部，与企业原出资人何柱明签订了《出资转让协议》并办理了工商登记变更手续。2、该企业出资总额为40万元，其中甲方出资20万，占企业出资总额的50%，乙方出资20万，占企业出资总额的50%。3、综上所述，现甲方委托乙方作为该企业的投资人，乙方接受甲方的委托并代位行使该相关投资人权利、义务。该合同书第五条约定，甲方基于其对企业的实际出资，对企业享有实际的出资权利并有权获得分红所得及其他收益。甲方按照其50%的出资比例获得分红所得及其他收益，乙方按照其50%的出资比例获得分红所得及其他收益。第六条约定，甲方作为实际出资人，以其个人财产与乙方一起对企业债务承担无限连带责任。第十条约定，如因本合同发生争议，由双方协商解决；协商不成时任何一方均可向广州市番禺区人民法院提起诉讼。自签订协议后，双方按照合同约定进行出资，为了顺利开业，廖思勇于2016年3月26日跟张小玲签订《租赁合同》，租用张小玲位于广州市番禺区桥南街汇景大道301、303、305、307号铺作为剑挥服务部经营场所，2019年3月29日廖思勇完成对企业营业执照变更投资人手续，该企业正式开始营运。2016年9月份开始，由于剑挥服务部经营不善，对铺面租金及电费、水费、污水处理费等相关费用出现逾期缴纳情形，企业入不敷出，出现亏损。从2017年3月份开始，剑挥服务部已经无力支付铺面租金及相关费用、也无力支付员工工资等其他费用。2017年7月14日，原告廖思勇与被告谢柱权协商解决企业的债务问题，考虑对剑挥服务部进行转让，防止进一步扩大亏损。但被告谢柱权对此不认同，双方无法达成一致协议。7月15日之后，原告多次催被告支付企业债务，结清对外欠债，维持企业继续运营或对企业进行结业清算，但是被告多次不予理会，也不上班，打电话也不接听，采取不处理、放任不管的应对态度。之后原告靠自己借钱维持企业运营，本想打算把企业转让出去，卖个好价钱，以便还债，但是最终还是无法把企业转让出去，企业出现严重亏损。于2017年10月21日原告把铺面钥匙交还房东张小玲，企业彻底停止运营。由于剑挥服务部欠房东张小玲铺租及相关费用，廖思勇作为被告于2018年2月2日被张小玲起诉到番禺人民法院要求还租金及相关费用，2018年3月21日番禺区人民法院判决廖思勇向张小玲支付租金、电费、水费、污水处理费等合共169685.5元（案号：2018粤0113民初1504号），该判决目前已经生效。剑挥服务部是原告和被告共同出资合伙成立的企业，按照双方签订的《委托出资合同书》约定及最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第47条规定，全体合伙人对合伙经营的亏损应当按照出资比例承担责任，所以被告对上述已经判决生效的债务169685.5元应当承担50%，即84842.75元。根据《民事诉讼法》第三十条的规定，为了维护原告合法权益，特诉至贵院，望判如诉求！另：1.截止2017年10月21日，剑挥服务部即合伙体爱车会实际停止运营前原告与被告签署的委托出资合同书一直有效，且双方未达成退伙书面协议。被告应对合伙体爱车会在实际停止运营前承担合伙体的共同债务。2.原告与被告曾在2017年7月18日尝试对2017年6月30日之前的合伙体爱车会的债务进行分割协商，及协商转让爱车会的事宜，但最终双方未达成一致，对爱车会的债务、清算、退货、转让店铺等都没有达成一致。3.原告个人为爱车会代付员工工资、铺租92403.8元，该款项为原告为合伙体增加投资或清偿债务，被告2017年7月28日支付50050元也是为合伙体增加投资或清偿债务。由于合伙体一直处于亏损经营，现因合伙体的经营亏损债务理应由双方按照合伙协议各承担50%。被告谢柱权辩称：一、被告已与原告达成合意被告于2017年6月30日退伙，对于2017年7月1日至2017年10月22日期间的租金、电费、水费、污水处理费等费用，被告无需承担清偿责任，由原告个人承担。2017年4月，因为剑挥服务部账目不明，被告要求原告公开账目明细，但原告拒不提供，损害被告作为合伙人的正当权利，被告产生了退伙的念头。2017年5月份，房东张小玲来到剑挥服务部催交房租时，被告才得知已经欠交几个月租金。当月10日，被告向原告要求退伙，原告要求被告交接好手上的工作。29日，原告发送《项目资产清单表》要求被告填写进行退伙前清算。31日，被告发送《项目资产清单表》文件给原告进行退伙前清算。同年6月1日，被告发送《库存》文件给原告进行退伙前清算，库存物品价值33126元。当月30日，在原告要求下，被告离开剑挥服务部，不再参与经营。2017年7月13日，原告以微信的方式对被告说“7月1日是我个人负责铺头的盈亏，7月1日之前的属于我和你共同的，你有人要买铺可以买”。被告回复【OK】表情表示同意。综上，根据《中华人民共和国合同法》第十一条、《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第52条之规定、涉案《委托出资合同书》第七条约定“甲方（被告）如欲转让出资或退出，需经过乙方（原告）书面同意方可进行”。2017年7月13日，原告已经以书面形式同意被告退伙，退伙时间点在2017年6月30日退伙。所以，对于原告要求被告支付2017年7月1日至2017年10月22日期间的租金、电费、水费、污水处理费等债务合计85487.84元是没有事实依据的，被告无需承担清偿责任。二、对于2017年7月1日之前剑挥服务部欠交的房屋租金、电费、水费、污水处理费等暂计为84197.66元，合伙财产足以清偿，原告无权先行要求被告承担责任；且原告尚未履行（2018）粤0113民初1504号案件的款项，就迳行向被告主张权利是没有法律依据。1、2019年5月30日，根据被告与原告对账的《项目资产清单表》显示资产合计387464元价值，《库存》显示存货有33126元，合伙财产至少合计420590元。根据《最高人民法院关于审理合伙型联营体和个人合伙对外债务纠纷案件应否一并确定合伙内部各方的债务份额的复函》之规定“合伙型联营体和个人合伙的财产能够清偿联营或合伙债务的，应当以合伙型联营体或个人合伙的财产清偿。”所以，合伙财产能够清偿合伙债务的，应当先以合伙财产清偿。2、被告于2019年12月9日在“中国执行信息公开网”查询得知原告有能力履行却拒不履行（2018）粤0113民初1504号民事判决书确定的债务，在贵院的执行案号为（2018）粤0113执4299号，原告被列入失信被执行人、被限制高消费，并于2018年12月4日终结本次执行。根据《民法通则》第三十五条之规定“偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。”所以，原告既没有清偿自己50%的债务，也没有清偿原告的50%的债务，原告无权向被告追偿。三、退一步说，即便不进行合伙财产的清算，对于2017年7月1日之前欠交的房屋租金、电费、水费、污水处理费等暂计为84197.66元，被告已经在退伙后支付了59550元，无需再次承担支付义务。（2018）粤0113民初1504号民事判决书第五页法院认定的事实：“截止至2017年10月21日，尚欠2017年3月部分租金13600元、欠2017年4月至9月租金130800元、欠2017年10月1日至20日租金14064.5元（按月租金21800元/31天*20天计得14064.5元）、欠2016年10月10日至2016年12月6日的电费1309元、欠2016年12月6日至2017年2月8日的电费4850.33元（张小玲自愿按4850元计算），欠张小玲垫付的2017年4月21日至10月21日的水费、污水处理费及其违约金2655.15元（张小玲自愿按2655元计算），以上合计169685.5元”。经过被告核实，2017年7月1日之前欠交的租金、电费、水费、污水处理费等合计84197.66元，分别是2016年10月10日-2016年10月6日电费1309元，2016年12月6日-2017年2月8日电费2407元，2017年4月21日-2017年7月1日污水处理费约为1481.66元[应以（2018）粤0113民初1504号案件的证据为准]，2017年3月租金13600元，2017年4月-6月租金65400元。按照被告与原告签订的《委托出资合同书》，倘若被告应承担50%即42098.83元，被告也已经于2017年7月28日全部承担完毕。理由是：被告当天交付了9500元现金给原告，且通过微信转账了50050元给原告，一共合计59550元，均是交给原告用于支付租金、电费、水费、污水处理费等。综上所述，原告的诉讼请求无事实根据与法律依据，请贵院公正审理，维护被告的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：原告廖思勇（乙方）与被告谢柱权（甲方）于2016年3月19日签订一份《委托出资合同书》，其中约定：甲方与乙方共同出资并由乙方出面受让的个人独资企业剑挥服务部，与企业原出资人何柱明签订了《出资转让协议》并办理了工商登记变更手续。该企业出资总额为40万元，其中甲方出资20万，占企业出资总额的50%，乙方出资20万，占企业出资总额的50%。综上所述，现甲方委托乙方作为该企业的投资人，乙方接受甲方的委托并代位行使该相关投资人权利、义务。甲方基于其对企业的实际出资，对企业享有实际的出资权利并有权获得分红所得及其他收益。甲方按照其50%的出资比例获得分红所得及其他收益，乙方按照其50%的出资比例获得分红所得及其他收益。甲方作为实际出资人，以其个人财产与乙方一起对企业债务承担无限连带责任。如因本合同发生争议，由双方协商解决；协商不成时任何一方均可向广州市番禺区人民法院提起诉讼。同日，原告与剑挥服务部投资人何柱明签订一份《出资转让协议书》，约定何柱明以23万元的价格转让其在剑挥服务部的全部出资给廖思勇。2016年3月26，廖思勇与张小玲签订《租赁合同》，租赁张小玲位于广州市番禺区桥南街汇景大道301、303、305、307号铺作为剑挥服务部的经营场地。2016年3月29日，剑挥服务部的投资人变更登记为廖思勇。原告与被告合伙经营剑挥服务部。后因合伙经营不善，原、被告双方出现分歧，被告于2017年5月10日通过微信告知原告：我想退了。被告自2017年7月起未再到合伙企业参与经营管理。2017年7月，原、被告双方通过微信协商合伙的后续事宜。2017年7月13日，被告问原告：分割你是继续做下去，还是把我这份顶了。原告回复称：我无打算顶你那份。7月1日是我个人负责铺头的盈亏，7月1日之前的属于我和你共同的，你有人要买铺可以买。2017年7月14日，原告微信告知被告需缴交的欠款，要求被告将其应分担的部分结清，并称：“不如你话我知你想点啦？叫朋友收股份的又系你，问我放几钱的又系你，话即刻落闸清数你又唔愿意，话清少少租金挨多个月等外人高价收购你又唔愿意…有人出28万收购而你话出3万，甘样系等于你系严重阻碍股东的利益。”2017年7月18日，原告微信催促被告履行“股东义务”，并称“我为了能用较好的价钱转让爱车会已经自己出资坚守7月份，至于如果你仍然用一堆不知名的值口去推卸责任则我无话可说”。2017年7月28日，被告微信转账50050元给原告。2017年7月31日，原告微信称被告仍未付6月30日前的债务欠款。本案诉讼中，原告称其收到被告的50050元后，支付了货款11000元，剩余39050元用于偿还剑挥服务部拖欠原告的债务92403.8元。2017年10月21日，原告结束剑挥服务部的营业，交回场地给张小玲。本案诉讼中，原告称当时未搬走场地内的机器设备，也未用于抵偿租金。因剑挥服务部拖欠张小玲租金未付，张小玲以廖思勇为被告，于2018年2月2日诉至本院，请求解决。本院经审理，认定：廖思勇于2017年10月21日自行结束营业和租赁，廖思勇拖欠2017年3月至2017年10月20日的部分租金及2016年10月后的部分电费、2017年4月21日至10月21日的水费、污水处理费及违约金。本院于2018年3月21日作出（2018）粤0113民初1504号民事判决，判令廖思勇向张小玲支付租金、水电费、污水处理费等合共169685.5元给张小玲；廖思勇已支付的50000元保证金作为违约金，张小玲不予返还。现该民事判决已发生法律效力，原告并未履行判决确定的义务。本案庭审中，本院询问原告：是否需要对合伙作最终结算？原告称：不需要，原告诉请被告承担的债务属于共同债务，双方合伙出资也相同。合伙自2017年2月起一直处于亏损状态。如有盈余，被告可另行起诉主张。被告在称：合伙盈亏属于原告的举证责任。本院认为：根据上述查明事实，原、被告对剑挥服务部的合伙经营已结束，双方自应对合伙进行清算，明确合伙盈亏，再依双方约定的比例分配盈亏。只有在清算完毕、确定已无合伙财产的情形，就合伙的亏损，已对外承担超过其应承担份额的合伙人，才有权向其他合伙人追偿。现原告在双方未自行清算，也未请求法院对合伙进行清算的情况，仅就涉及合伙、但原告并无实际对外清偿的其中一项债务，诉至法院，要求被告向原告支付其中50%的款项，于法不符，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告廖思勇的诉讼请求。本案受理费1922元，由原告廖思勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈晓建人民陪审员  卢佩玲人民陪审员  黎伟昌二〇二〇年二月二十七日书 记 员  陈淑如