河北省辛集市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0181民初3219号 原告：辛集市海通钢材经销处，住所地辛集市安新线与307国道交叉口北行200米路西。 统一社会信用代码：92130181MA08JYA12Y。 经营者：魏胜强，男，汉族，1974年6月5日出生，住河北省辛集市。 委托诉讼代理人：路懋乐，河北三和时代（辛集）律师事务所律师。 被告：辛集市第二建筑有限责任公司，住所地辛集市建设街东段65号。 统一社会信用代码：91130181107770259H。 法定代表人：焦贵永，该公司董事长。 委托诉讼代理人：牛春见，河北沧澜律师事务所律师。 第三人：李恒谦，男，汉族，1962年9月28日出生，住辛集市。 原告辛集市海通钢材经销处（以下称“海通钢材”）与被告辛集市第二建筑有限责任公司（以下称“二建公司”）、第三人李恒谦买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告海通钢材的委托代理人路懋乐、被告二建公司的委托代理人牛春见及第三人李恒谦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告钢材货款3212157.54元及钢材加价款3245799.57元，暂计6457957.11元（钢材加价款自钢材提货之日起按每日每吨加3元计算至2018年1月31日止，请求判令被告向原告给付钢材加价款按每日每吨加3元，自钢材提货之日起计算至实际给付之日止）。2、本案诉讼费、保全费由被告负担。 事实和理由：原告辛集市海通钢材经销处（以下称“海通经销处”）与被告辛集市第二建筑有限责任公司（以下称“二建公司”）分别于2014年7月31日、2014年10月7日、2014年11月28日签订了三笔《钢材合同》，均约定由海通经销处向二建公司供给建筑钢材，并约定了钢材质量要求、计量方式、供货地点、合理损耗、质量异议、结算方式、加价款的计算方式及结算依据等事项。李恒谦作为被告二建公司的代理人（项目经理）在合同上签字。截止到2018年1月31日止，被告二建公司拖欠原告海通经销处钢材货款及钢材加价款共计6457957.11元，李恒谦于2018年3月5日为原告海通经销处出具了欠条一份。原告海通经销处多次通过被告代理人李恒谦向被告二建公司主张货款及钢材加价款，但被告未予给付。 被告二建公司辩称：1、原告所诉被告二建公司主体不适格，原告诉称不实，被告二建公司与原告之间不存在货物买卖关系，虽然李恒谦系二建公司职工，但并非原告所述系项目部经理，京州幸福城第七施工处的项目经理是田赞，这个在建设局以及相关单位有据可查，另外被告也能提供二建公司与京州幸福城开发商签订买卖合同时所定的项目经理就是田赞。2、本案第三人李恒谦向原告所书写的签字的欠条既不是职务行为，也不构成表见代理，李恒谦在原告打印的欠条上签字的行为系其个人行为，其相应的法律后果应当由第三人自己承担。从原告与第三人李恒谦交易记录可以体现，所有货款均是李恒谦转入原告的实际负责人朱朝华的账户内。3、从原被告签订的三份钢材合同的内容来看，二建公司京州项目部第七施工处的经理田赞并没有在钢材合同上签字，签字人是李恒谦，二建公司作为担保方在钢材合同上签字，并且三方约定钢材金额累计担保金额不超过470万元，如果认定二建公司应承担担保责任的话，早已不足原告所起诉的数额。4、从李恒谦在欠条上签字的内容来看以及双方签订的钢材合同内容看，钢材每日每吨加价3元的性质应当属于双方的约定违约金，而这个违约金明显超过了原告的实际损失，依据我国合同法司法解释二27.28.29条的规定，这种约定的违约金明显的超过原告实际损失的30%，请求法院依法予以调整。 第三人李恒谦称：我和原告之间达成的这个协议是由二建公司和朱朝华、李恒谦签的协议，二建公司只担保签的协议，不担保别的。我欠原告经销处的钱，我和朱朝华签协议，我也一直与朱朝华联系，我不使用钢筋以后，朱朝华就找我对账，我有的给了他钱，有的没有给他钱，我也不知道这账怎么结的，600多万元的欠条是我打的，是我签的字，朱朝华说让我先签了，我也不知道怎么着，给了他一套房。庭前对账只是对的钢筋的账，货款是251.2万元。对账以后签字，就光说让我先签，说以后再说，我就签了。 本院经审理认定事实如下：海通经销处与二建公司、李恒谦分别于2014年7月31日、2014年10月7日、2014年11月28日签订了三份《钢材合同》，三份合同均对钢材质量要求、供应钢材的计量方式、供应钢材的厂家范围、提供地点方式、合理损耗范围、质量异议、结算方式及期限、加价款的计算方式、结算依据、合同效力等进行了约定。三份买卖合同均载明供方为海通经销处，需方为打印体“辛集市第二建筑有限责任公司第七施工处京州项目部”，担保方为打印体“辛集市第二建筑有限责任公司”。签章时，海通经销处及其代理人朱朝华在供方处盖章签字，二建公司及其代理人王月辉在担保方单位处盖章签字，李恒谦在需方代理人处签字并按手印。 2018年3月15日，李恒谦为海通经销处出具欠条一份。欠条上半部记载了钢筋款及利息的计算方式，欠条下半部载明截止到2018年1月31号欠辛集海通钢材经销处钢筋款6457957.11元，合计钢筋1100.869吨；从2018年2月1号起每天利息1100.869吨×3元=3302.61元。 二建公司第七施工处及京州项目部不具有法人主体资格，是二建公司的内设机构。李恒谦就职于二建公司第七施工处，负责京州项目的实际施工。 原告证据：1、全国建筑市场监管公共服务平台调取的被告二建公司二级注册建筑师名单；2、《钢材合同》三份；3、欠条一份；4、欠条计算方法表及付款内容简表一份。 被告证据：钢筋付款明细11份。 本院认为：1、关于本案被告主体是否适格，二建公司是担保方还是买受人；李恒谦在欠条上签字的行为是职务行为还是个人行为。 保证具有附从性，是以合同主债务的成立为前提。本案中二建公司在提供保证担保时应当知晓买卖合同成立时的双方当事人，即卖方海通经销处与“买方”二建公司第七施工处京州项目部。李恒谦是二建公司第七施工处的职工，其作为“买方、法定代理人”在二建公司第七施工处京州项目部处签字时，买卖合同即成立。买卖合同成立后，作为“保证人”的二建公司及其代理人未提出异议并且在合同上盖章签字的行为，足以认定二建公司对李恒谦作为二建公司第七施工处的职工自海通经销处购买钢材的权限是明知且认可的。二建公司第七施工处及其京州项目部属于二建公司的内设机构，均不具有法人主体资格，不能依法独立实施民事法律行为。二建公司应当对其第七施工处以及其京州项目部所实施的民事法律行为承担相应的法律责任。故二建公司第七施工处及其京州项目部均不是本案中的买受人。 二建公司对其第七施工处京州项目部及李恒谦的授权范围虽无授权书，但其第七施工处京州项目部是基于二建公司承建京州幸福城而组建，二建公司第七施工处京州项目部承建的京州幸福城项目由其自己的职工李恒谦实施。原、被告庭前对账过程中，二建公司派出李恒谦与海通经销处对双方资金货物往来及欠条数额进行对账的行为，能够佐证李恒谦在本案买卖合同履行过程中向海通经销处代理人朱朝华付款并出具欠条的行为是职务行为。基于李恒谦的履职行为，二建公司是本案买卖合同中的实际买受人，二建公司则不属于担保方的第三人，其无法为自身债务提供保证担保，更不能以保证的形式减免自身债务。本案中关于二建公司的保证条款不能成立。 2、关于加价款的约定是属于违约金还是钢材货款利息，该约定是否过高的问题。 本案中原告提交的欠条中显示利息，并无加价款字样内容。欠条的利息计算方法与合同中的加价款计算方法“自需方提货日起对所提货物每天每吨加叁元”一致，加价款的计算方式因海通经销处充当了垫资人的角色，将加价款每天每吨加叁元基本上是按月利率3%进行计算，故该加价款应属于垫资收入，本院依法认定为逾期付款利息。 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果；本案中，二建公司主张加价款是违约金且违约金过高，但没有提交相应证据予以证明，故被告此项主张本院不予支持。鉴于本案中原告海通经销处在履行合同过程中充当了垫资人的角色，若钢材货款能及时回款将有助于海通经销处以回笼资金增加业务量进而增加收入，但双方合同约定的加价款即逾期付款利息已达月利率3%，约定相对过高，本院综合考虑违约方违反诚实信用给守约方造成的实际损失，包括可得利益损失后，酌定将逾期付款利息参照民间借贷的标准，以拖欠货款为基数，调整为按月利率2%计算至货款实际给付之日止。 3、关于钢材款、加价款（利息）的数额。 本案原被告之间发生多笔买卖合同，根据双方2018年3月5日出具欠条，显示双方于2018年3月5日前已经履行的供货及付款义务属于双方真实意思表示且不违反法律、法规的强制性规定，本院依法予以确认。双方欠条上记载的未履行的货款及利息，本院参照民间借贷按照月利率2%的标准，认定如下： 二建公司自2015年2月17日起拖欠海通经销处984.549吨钢材款2901614.64元，截至2018年1月31日，对应的逾期利息为1079天×（2901614.64×24%÷365）=2058635.96元；自2015年12月17日起拖欠海通经销处116.32吨钢材款310542.87元，截至2018年1月31日，对应的逾期利息为776天×（310542.87×24%÷365）=158453.44元。 二建公司分别于2017年3月20日、2017年11月16日向海通经销处支付11978.47元及200000元，合计211978.47元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”故该211978.47元应当优先充抵利息。 综上，截至2018年1月31日止，二建公司共计拖欠原告984.549吨+116.32吨=1100.869吨钢材货款2901614.64元+310542.87元=3212157.51元，逾期利息2058635.96元+158453.44元-211978.47元=2005110.93元。 综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国担保法》第五条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告辛集市第二建筑有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告辛集市海通钢材经销处钢材货款3212157.51元及逾期付款利息（逾期付款利息截止到2018年1月31日为2005110.93元；自2018年2月1日起的逾期付款利息以货款3212157.51元为基数，按月利率2%计算至货款实际给付之日止）； 二、驳回原告辛集市海通钢材经销处的其它诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费28503元，诉讼财产保全费5000元，由被告辛集市第二建筑有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。提起上诉的应当在提交上诉状时一并交纳上诉费（就本判决结果整体不服的，交纳上诉案件受理费57006元，就本判决结果部分不服的，就不服部分的上诉请求数额按照普通程序交纳相应的案件受理费），上诉费可向我院交纳，亦可向石家庄市中级人民法院直接交纳。上诉期满之日起七日内未交纳上诉案件受理费也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  田炯 二〇二〇年二月二十四日 书记员  张俏 ——