河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0122民初8218号原告：王帅，男，1982年1月12日出生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：王响庆，河南舒展律师事务所律师。委托诉讼代理人：习正乔，河南舒展律师事务所律师。被告：**，男，1992年4月15日出生，回族，住河南省郑州市金水区。被告：段会超，男，1995年10月6日出生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：段桦，男，1999年10月28日出生，汉族，住河南省中牟县，系被告段会超之弟。原告王帅与被告**、段会超合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王帅及其委托诉讼代理人习正乔、被告段会超委托诉讼代理人段桦到庭参加诉讼，被告**经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告双方于2018年10月14日签订的《入股协议书》；2、判令被告返还原告投资款10万元；3、判令被告赔偿原告损失16627.5元。事实与理由：2018年10月14日，原、被告签订一份《入股协议书》，协议约定由原告出资10万元，原告自2018年10月1日起成为中牟县丰华街远古泥炉烤肉店的股东，享有与被告纯利润25%的分红，原、被告认真做好本职工作，积极协助店内落实各项措施，全力保障店内正常运营。协议签订后，在店内的经营过程中，原告发现被告几乎不到店，对店铺不管不问，店内大小事务均由原告一人打理，各种开支均由原告一人承担，原告多次要求被告到店与原告一同经营店铺，共同承担店内开支，保障店内正常运营，被告都置之不理，导致店铺已无法继续经营。综上所述，《入股协议书》是一份圈套原告钱款的协议，是一份不能实现原告出资目的的协议，是一份继续履行将损害原告合法权益的协议，故原告诉至法院，请依法判决支持原告的诉讼请求。被告**辩称：第一、《入股协议书》真实有效，原告王帅属于中牟县丰华街远古泥炉烤肉店的合伙人。原告王帅与被告**于2018年10月14日签订的《入股协议书》是双方真实意思表示，该入股协议书本质上就是个人合伙协议，协议签订后，各方应当完全按照协议约定履行。《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。该《入股协议书》是双方之间真实意思表示，双方应当依法全面履行协议。协议签订后，店面的日常运营也一直主要由原告王帅在负责。第二、原告王帅要求解除《入股协议书》不符合《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条解除的法定事由。该法第四十五条规定，合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。而本案未发生任何法定意义上的退伙事由，所以原告退伙无法定的事实和理由，更没有充分的证据加以证明被告违约。第三、原告王帅要求被告**返还10万元合伙企业投资款以及利息无法律依据，根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十二条的规定，合伙人退伙应当按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额，现在合伙企业没有钱。根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十二条，退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。原告王帅属于中牟县丰华街远古泥炉烤肉店的合伙人，其要求退伙，首先应当了结合伙企业事务，然后进行结算，按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额，原告作为合伙人的具体负责人，现在合伙企业有多少钱原告非常清楚，现在合伙企业没有任何钱。第四、即使合伙人退伙，应根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条的规定，应当先对合伙企业进行结算，对于未了结合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还合伙人的财产份额。退伙人对合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。被告**在合伙企业刚成立时，店面转让费外加装修费花了将近70万元，成立至今半年的房租并未支付，原告王帅应当依法先进行结算，然后把各自应当分担的房租支付了，待合伙事务了结后，然后再退伙，现在双方并未结算，也并未了结合伙事务，退伙无法律依据，也不符合退伙的法定程序。综上所述，原告王帅与被告**之间签订有《入股协议书》，原告王帅已经属于中牟县丰华街远古泥炉烤肉店的合伙人；现在合伙人之间并未发生任何合伙人可以退伙的约定退伙、协商退伙、法定退伙的事由，原告王帅不得退伙；即使合伙人退伙，也应当根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条、第五十二条的规定，合伙人之间应当先了结合伙事务，然后进行结算，结算后按照退伙时的企业财务状况进行结算，退还退伙人的财产份额，而本案合伙人之间并未有任何了结合伙事务，也未结算，目前合伙企业并未有任何钱，而合伙企业恰恰有房租以及违约金等相关费用并未支付，故此，应当依法驳回原告王帅的诉讼请求。被告段会超辩称：一、被告段会超不是合伙人。合伙企业成立后，被告**曾经许诺被告段会超入伙，但是并未与被告段会超签订任何形式的入伙协议，被告段会超并未完成任何形式的入伙手续，其不是合伙人。二、《入股协议书》是原告王帅与被告**签字确认的协议，原告王帅属于“中牟县远古泥炉烤肉店”的合伙人。2018年10月14日，被告**和原告王帅签订的《入股协议书》，签字真实有效，属于双方真实意思表示，依法对其具有约束力，该《入股协议书》就是个人合伙协议，协议签订后，各方应完全按照协议约定履行。根据《合同法》第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告王帅与被告**应当依法全面履行协议。协议签订后，原告王帅也一直在负责店面的运营。三、原告王帅要求解除《入股协议书》不符合《合伙企业法》45条解除的法定事由。根据《合伙企业法》第四十五条，合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：(一)合伙协议约定的退伙事由出现；(二)经全体合伙人一致同意；(三)发生合伙人难以继续参加合伙的事由；(四)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。而本案并未发生任何法定意义上的退伙事由，所以原告退伙无法定的事实和理由，只是因为投资不挣钱了，原告王帅就要求其合伙人被告**赔偿，原告王帅的要求既不符合法律规定也不符合人之常情。四、《合伙企业法》第52条规定，合伙人退伙应当按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算。根据《合伙企业法》第五十二条，退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币也可以退还实物。原告王帅属于“中牟县远古泥炉烤肉店”合伙人，其要求退伙，根据法律规定，王帅退伙应当有合伙协议约定或者全体合伙人决定，退伙应当先行结算，按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。五、合伙人退伙应当先对合伙企业进行结算，对于未了结合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。根据《合伙企业法》第51条规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。合伙企业现在还欠付租金，应当把租金支付后进行结算，完成退伙手续。综上所述，被告段会超不是合伙企业的合伙人，原告王帅与被告**之间的纠纷与被告段会超无关，其次，原告王帅与被告**签订的《入股协议书》原告王帅属于“中牟县远古泥炉烤肉店”合伙人；现在合伙人之间并未发生任何合伙人可以退伙的约定退伙、协商退伙、法定退伙的事由，原告王帅不得退伙；合伙人退伙，根据《合伙企业法》五十一条、五十二条的规定，合伙人应当先了结合伙企业的事务，然后进行结算，他们之间并未了结合伙企业事务，也并未进行结算，应当依法驳回原告王帅的诉讼请求。本院经审理认定的事实如下：2018年10月14日，被告**（甲方）与原告王帅（乙方）签订《入股协议书》，协议约定：甲方于2018年7月1日与段会超，身份证：合伙投资于中牟县丰华街一家烤肉店，营业面积约900平方米，店名远古泥炉烤肉，由于甲方发展需要并应乙方诚恳请求，经双方同意，甲方授权乙方入股本店。入股方式：1、甲方资产占有权、转让权始终归甲方所有，乙方和甲方共同享有经营权和决策权。2、乙方ー次性投资交纳投资股股金10万元给甲方，甲方授权乙方自2018年10月1日起始，为甲方投资股股东，乙方在任股东期间可享受与甲方每月纯利润25％分红，享受相应权益、承担相应义务、同时承担股东责任。3、入股协议期间股东相应权益：可享有每月纯利润分红；甲乙双方共同享有对店内的管理权、执行权和日常工作处理权，遇重大决策时双方友好协商后做出决定。4、入股协议期间股东的相应义务：认真做好本职工作；积极协助店内落实各项措施；全力保障店内正常运营；每月账务由甲方保管、监管。每月核单后签字分红。5、红利分配：每月1日为红利分配日；每月总营业额扣除所有相应费用(不含房租)，是当月纯利润。被告段会超在该协议书其身份证号处按指印。2018年9月30日，原告向被告段会超转账45000元，被告段会超、**向原告王帅出具收条一份，内容为：今日收到王帅远古泥炉烤肉股份费45000元，股东：段会超，法人：**。2018年10月14日、15日，原告王帅通过转账的方式向被告段会超转账5万元、5000元。后在店铺经营过程当中，均系原告王帅一人在店铺经营，被告段会超有时带客人到店消费，被告**未到店铺参与经营。2018年11月20日，被告**向原告王帅微信转账9887元，用于店铺经营。后被告**撤股，且因店铺生意不好，2018年12月27日，原告王帅找到被告段会超商量其退伙事宜，被告段会超表示其不是合伙人，也未与原告签订合伙协议，原告不应当找其商量退伙事宜，原告应当找被告**商量，并明确表示其不应当向原告退还投资款。2018年12月31日，原告电话告知被告**其不想继续经营店铺，要求关门退股，被告**电话当中称原告股金10万元，其拿走3万元，被告段会超落7万元，并同意关门，让原告给被告段会超说说，如果原告与被告段会超说好退股，其就于1个月内退还原告股金3万元，同时也明确表示其与被告段会超未曾签订过合伙协议，双方均是口头约定分红事宜。此后店铺停业。后原告要求被告退还投资款未果，诉至本院。诉讼过程中，被告**称原告王帅把股金10万元转给被告段会超，被告段会超又把钱转给被告**，被告**将该股金用于店铺经营，其中7万元付房租给案外人段自立，3万元交烟道费还有其他费用了。被告段会超称被告**所述属实，被告**口头说要给被告段会超干股，但事后也没有兑现，被告段会超也没有出资，当时被告段会超在合同上按了指印，因为当时被告段会超一直在跑这个事，还在房租上给被告**进行优惠，只用管分红就好，不用管亏损，后来也没有分过红。原、被告双方均称未对店铺经营期间的财产进行清算，经本院释明，原告也不申请对双方店铺经营期间的财产进行清算。本院认为：本案争议焦点有二：一、原告主张解除《入股协议书》能否支持？二、原告要求二被告返还投资款并赔偿损失能否得到支持？一、原告主张解除《入股协议书》能否支持的问题。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条规定，当事人一方依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方；合同自通知到达对方时解除；对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，涉案《入股协议书》由原告王帅、被告**、段会超签名或按指印，该协议书应为原、被告三方合伙协议，协议签订后，店铺均由原告王帅一人经营，二被告未参与店铺经营，且后被告**撤股，致使不能实现合伙目的，故原告要求解除《入股协议书》的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。二、原告要求二被告返还投资款并赔偿损失能否得到支持的问题。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙协议终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按照出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，但要保护其他合伙人的利益。本案中，原告与被告签订《入股协议书》，经营远古泥炉烤肉店，三方系个人合伙关系，现原告要求被告返还投资款并赔偿损失，双方应当对店铺经营期间的财产进行清算，而双方并未对店铺经营期间财产进行清算，且经本院释明，原告也不申请对店铺经营期间财产进行清算，故原告要求被告退还投资款并赔偿其损失的诉讼请求，无事实根据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、解除原告王帅与被告**、段会超于2018年10月14日签订的《入股协议书》；二、驳回原告王帅的其他诉讼请求。案件受理费2632.55元，由原告王帅负担2532.55元，被告**、段会超共同负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，同时将交费凭证交至本院查验。审 判 长  赵海涛人民陪审员  周小银人民陪审员  贾海运二〇二〇年二月十八日书 记 员  蔡贝贝