河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初12417号原告：禹州市市政工程有限公司，住所地禹州市画圣路，统一社会信用代码91411081716702593F。法定代表人：康占锋，该公司经理。委托诉讼代理人：陈焕，河南郑韩大有律师事务所律师。被告：郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司，住所地新郑市龙湖镇湖滨路与祥和路西北角，统一社会信用代码91410184590838021K。法定代表人：柳朋明，该公司总经理。委托诉讼代理人：代璐，河南言明律师事务所律师。原告禹州市市政工程有限公司与被告郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告禹州市市政工程有限公司的委托诉讼代理人陈焕，被告郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司的委托诉讼代理人代璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。禹州市市政工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告未实施部分工程对应的招标代理费损失49301.82元;2、依法判决被告支付原告未实施部分工程对应的工程交易费损失6236元;3、依法判决被告支付原告未实施部分工程对应的履约保证金同期利息损失49023.55元;4、依法判决被告支付原告未实施部分工程对应的农民工工资保证金同期利息损失10038.88元;5、依法判决被告支付原告未实施部分工程的合理利润142268.24元；6、依法判决被告支付原告因提前解除用工合同(33人)而支付的补偿金损失124500元;7、依法判决被告支付原告待工时房屋、仓库租金损失122400元;8、依法判决被告支付原告违约金865208.14元；(以上合计1368976.63元)9、本案诉讼费等费用由被告承担。事实和理由:2016年被告针对郑州市南四环至郑州××城郊铁路新郑境市政接驳工程进行公开招标。2016年11月10日，原告以13874408.85元的价格中标。之后原告与被告以中标价签订了工程施工合同，约定总工期50天。原告于2016年11月18日开工至2017年1月4日完成了具备施工条件的全部工作；2018年1月11日被告要求合同约定的“华南城西主变电所排污水接驳工程、华南城东站的排污水市政接驳工程、孟庄车辆段(给水、排污水、排雨水)市政接驳工程”甩项，不再实施，不再实施部分工程占比为该工程总价的62.36%;在此期间，原告一直处于待工状态。2018年1月18日原告已完成的工程经验收合格，原告已完成工程价款(审计结果)4705378.25元，已完成工程占比为该工程总价款的33.92%，被告已支付工程进度款4526257.36元。原告因被告方原因产生未实施部分工程的招标代理费、工程交易费、履约保证金和农民工工资保证金、合理利润、提前解除用工合同而支付的补偿金损、待工时房屋、仓库租金，被告拒绝赔偿原告上述损失。基于以上事实并结合法律规定，原告特提起诉讼，请求依法判决。郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司辩称，原告请求被告支付招标代理费损失、工程交易费损失、履约保证金同期利息损失、农民工工资保证金同期利息损失、提前解除劳动合同补偿金损失、待工时房屋仓库租金损失没有合同约定及法律依据。原告请求被告支付招标代理损失属于原告在生产经营的必要成本投入，不属于涉案合同解除造成的损失，不应当由被告承担。因解除合同而主张赔偿损失的范围应限于因解除合同而造成的损失，招标代理费、交易费损失是因招标过程而产生的费用，在招标过程中，中标、未中标的投标人都要支出该费用。因此，该两项费用属于原告生产经营的必要成本投入，而不属于因涉案合同部分取消造成的损失。履约保证金的资金占用利息损失、农民工工资保证金利息损失的计算起止时间、利息计算标准，双方在合同中对此损失计算方法并无约定。该两项费用是为了保证合同履行而缴纳的费用。合同在履行过程中，由于客观原因，导致暂停施工。根据合同7.8.1发包人原因引起的暂停施工：“因发包人原因引起的暂停施工，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。”因此，暂停施工，由此产生的该项损失，不应由被告承担。被告向原告发出部分工程不再实施的通知，并不能因此认定被告违约，不应当由被告承担不利后果和违约责任。原告提前解除劳动合同补偿损失，没有合同依据和法律依据。补偿协议的真实性无法核实，且无其他证据相互印证，不能证明原告解除劳动合同向第三方实际支付了损失赔偿款。原告所举示的证据，不能证明系原告为履行未完成部分工程而签订的劳动合同。待工房屋、仓库租金损失不应当由被告承担，原告于2016年11月10日中标，次日与被告签订建设施工合同，原告与第三方于2016年11月9日签订的房屋租赁合同不能证明系原告为履行涉案合同而签订。且被告对原告所举证据的关联性、真实性、证明目的均有异议，对租金损失数额有异议。原告在前一项诉请的前提下，根据合同的约定，应当减少该租金损失，及时解除与第三方的租赁合同，产生的损失并非是全部租期的租金，不应将全部租金计算入损失。原告在前一项诉求中已表明在2017年1月23日解除了劳动合同，原告对暂时停工是明知的。根据合同第7.8.8约定：“暂停施工的措施暂停施工期间，发包人和承包人均应采取必要的措施确保工程质量及安全，防止因暂停施工扩大损失。”原告在知晓暂停施工，应按合同约定，采取适当措施防止损失的扩大，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。原告于2017年1月后产生的损失不应当由被告承担。原告请求被告支付未实施部分工程的合理利润142268.24元没有计算依据、承担违约金865208元没有事实依据。关于原告主张的合理利润142268.24元，系合同履行后可以获得的利益，预期取得的利益主观上是可能产生的，但从客观上看是不确定的。原告要求被告承担违约金865208元没有合同依据。根据合同16.1.1“发包人违约的情形”的约定，被告通知原告部分工程不再实施，不属于被告违约的情形，被告不构成违约不应当承担违约责任。且合同16.1.2发包人违约责任的约定：“发包人应承担引起违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。”系合同对发包人违约后的处理方式，并未有支付违约金的约定。因此，即便是被告违约，对违约责任的承担不应是违约金的形式。原告在前一诉请已要求对其合理利润的赔偿，另行要求违约金赔偿系重复计算。双方签订的《建设工程施工合同》第三部分专用合同条款16.1.2条内容中，对发包人取消的工作没有约定违约责任承担的具体方式，即双方对违约责任没有进行具体约定，没有具体约定违约金条款，被告不应承担违约金损失。同时在《建设工程施工合同》第二部分通用条款部分16.1.3条内容中，发包人违约致解除合同中约定，因发包人违约，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。未履行部分的合理利润在双方的《建设工程施工合同》中没有进行具体的约定，合理利润应根据建设工程项目的一般规则做出判断，具体的金额应当第三方专业评审机构实行估算，原告请求支付142268.24元没有准确的计算来源和依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月11日，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司（发包人）与禹州市市政工程有限公司（承包人）双方就郑州市南四环至郑州××城郊铁路新郑境市政接驳工程第二标段工程施工及有关事项协商一致，签订《建设工程施工合同》一份，该合同约定：第一部分合同协议书工程内容及工程承包范围:郑州市南四环至郑州××城郊铁路新郑境祥云路站、双湖大道站、鸿鹄路站、华南城西站、华南城站、华南城东站、孟庄路站、孟庄车辆段、华南城西主变电站给水、污水及自来水市政管网接驳工程图纸及工程量清单内的全部内容；开工日期：由双方协商确定，具体时间以监理人发出的开工通知为准；工期总日历天数50天；签约合同价为13874408.85元；本协议书与下列文件一起构成合同文件：中标通知书；投标函及其附录(如果有)；专用合同条款及其附件；通用合同条款；技术标准和要求;图纸;已标价工程量清单或预算书;其他合同文件。在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分。上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改,属于同一类内容的文件,应以最新签署的为准。第二部分通用条款7.5.1因发包人原因导致工期延误在合同履行过程中，因下列情况导致工期延误和（或）费用增加的，由发包人承担由此延误的工期和（或）增加的费用，且发包人应支付承包人合理的利润:(1)发包人未能按合同约定提供图纸或所提供图纸不符合合同约定的；(2)发包人未能按合同约定提供施工现场、施工条件、基础资料、许可、批准等开工条件的;(3)发包人提供的测量基准点、基准线和水准点及其书面资料存在错误或疏漏的；(4)发包人未能在计划开工日期之日起7天内同意下达开工通知的;(5)发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的；(6)监理人未按合同约定发出指示、批准等文件的；(7)专用合同条款中约定的其他情形。因发包人原因未按计划开工日期开工的,发包人应按实际开工日期顺延竣工日期,确保实际工期不低于合同约定的工期总日历天数。7.8.1发包人原因引起的暂停施工因发包人原因引起暂停施工的,监理人经发包人同意后,应及时下达暂停施工指示。情况紧急且监理人未及时下达暂停施工指示的,按照第7.8.4项(紧急情况下的暂停施工)执行。因发包人原因引起的暂停施工,发包人应承担由此增加的费用和(或)延误的工期,并支付承包人合理的利润。16.1.1发包人违约的情形在合同履行过程中发生的下列情形,属于发包人违约：(5)因发包人违反合同约定造成暂停施工的；（7)发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的。16.1.2发包人违约的责任发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和(或)延误的工期,并支付承包人合理的利润。此外,合同当事人可在专用合同条款中另行约定发包人违约责任的承担方式和计算方法。16.1.3因发包人违约解除合同除专用合同条款另有约定外,承包人按第16.1.1项(发包人违约的情形)约定暂停施工满28天后,发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的,或出现第16.1.1项(发包人违约的情形)第(7)目约定的违约情况,承包人有权解除合同,发包人应承担由此增加的费用,并支付承包人合理的利润。16.1.4因发包人违约解除合同后的付款承包人按照本款约定解除合同的,发包人应在解除合同后28天内支付下列款项,并解除履约担保：(3)承包人撒离施工现场以及遭散承包人人员的款项；(4)按照合同约定在合同解除前应支付的违约金;(5)按照合同约定应当支付给承包人的其他款项；(7)因解除合同给承包人造成的损失。第三部分专用合同条款3.7履约担保承包人提供履约担保的形式、金额及期限：提供中标金额的10%作为履约保证金，工程完工验收合格后履行手续无息退还。涉案工程投标文件中已标价工程量清单中，华南城东站《单位工程投标报价汇总表》显示：污水（排水接驳）工程投标利润为2362.08元；华南城西主变电所《单位工程投标报价汇总表》显示：给水工程投标金额为137302.63元，污水（排水接驳）工程投标金额210017.8元，投标利润为9436.49元；孟庄车辆段《单位工程投标报价汇总表》给水、排污水、排雨水接驳工程投标利润为132796.51元。2017年1月23日，郑州南四环至郑州××城郊铁路新郑境市政接驳工程部分工程未在约定期限内正常施工，禹州市市政工程有限公司遣散靳海峰等33名施工人员，禹州市市政工程有限公司向遣散人员发放解除补偿金共计124500元。2018年1月11日，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司向禹州市市政工程有限公司、新郑市建设工程监理公司发出《通知单》，主要内容为：“由于“郑州南四环至郑州××城郊铁路新郑境市政接驳工程”部分铁路站不具备施工条件,接驳工程至今仍不能实施;我单位根据本工程情况与郑州市轨道交通有限公司(业主单位)沟通,就本工程合同范围内未实施部分市政接驳工程意见如下:1.因受制于周边无市政配套管网和跨越京广铁路协调难度大等问题,华南城西主变电所排水接驳工程、华南城东站排水接驳工程、孟庄车辆段给水、排污水、排雨水接驳工程甩项,不再实施；2、对本工程已完成站点的接驳工程尽快办理竣工结算手续。”另查明，1、《工程质量竣工验收记录表》及《竣工验收证书》显示，涉案工程开工日期为2016年11月18日，竣工日期为2017年1月4日，竣工验收日期为2018年1月18日。2、2016年12月12日，河南永和工程造价咨询有限公司向禹州市市政工程有限公司出具的河南增值税专用发票显示，禹州市市政工程有限公司向河南永和工程造价咨询有限公司交纳招标代理费79060元；3、2016年12月16日，禹州市市政工程有限公司向郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司交纳郑州南四环至郑州××城郊铁路新郑境市政接驳工程履约保证金1387440.89元；2017年1月22日，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司退回禹州市市政工程有限公司工程履约保证金600000元；2018年2月5日，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司退回禹州市市政工程有限公司履约保证金787440.89元。4、2018年5月17日，新郑市财政局财政专户退禹州市市政工程有限公司农民工保证金104058元。5、郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司庭审中陈述2017年1月通知禹州市市政工程有限公司暂时停工，正式通知时间为2018年1月11号。禹州市市政工程有限公司对郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司陈述的2017年1月通知暂时停工不认可，其陈述双方一直在协调开工时间，直到2018年1月11号接到通知。6、禹州市市政工程有限公司在庭审中陈述其租赁的房屋用途系其项目部办公及项目部办公人员宿舍。上述事实，有当事人陈述，《建设工程施工合同》，中标通知书，投标文件《单位工程投标报价汇总表》，《通知单》，河南增值税专用发票，收据，中国建设银行客户专用回单，《工程质量竣工验收记录表》及《竣工验收证书》，劳动合同，解除劳动关系补偿协议书，解除劳动关系补偿金发放表，本案庭审笔录等证据材料在案佐证。本院认为，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司与禹州市市政工程有限公司于2016年11月11日签订的《建设工程施工合同》，系双方的真实意思表示，且不违反法律规定，属有效合同。双方均应按照合同的约定履行各自的义务。涉案合同所涉及部分工程因不具备施工条件不能按合同约定实施，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司将未施工部分工程甩项，对禹州市市政工程有限公司已构成违约，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司应合同约定承担因其违约给禹州市市政工程有限公司增加的费用和（或）延误的工期，并支付禹州市市政工程有限公司合理的利润。涉案工程未施工部分为华南城西主变电所排水接驳工程、华南城东站排水接驳工程、孟庄车辆段给水、排污水、排雨水接驳工程，根据《建设工程施工合同》投标文件中已标价工程量清单，华南城西主变电所排水接驳工程投标利润为5706.06元{210017.8÷（137302.63+210017.8）×9436.49}元，华南城东站排水接驳工程投标利润为2362.08元，孟庄车辆段工程给水、排污水、排雨水接驳工程投标利润为132796.51元，以上涉案工程未施工部分投标利润共计为140864.65元，结合本案查明事实，本院认定上述利润系未施工部分工程的合理利润，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司违约，应按合同约定将该利润支付给禹州市市政工程有限公司。因涉案工程中华南城西主变电所排水接驳工程等部分工程未在约定期限内正常施工，导致禹州市市政工程有限公司遣散靳海峰等33名施工人员，并因此向遣散人员支出解除补偿金共计124500元，该费用系禹州市市政工程有限公司因郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司违约增加的费用，按照双方合同约定，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司应将该费用支付禹州市市政工程有限公司。《建设工程施工合同》签订后，合同所涉华南城西主变电所排水接驳工程、华南城东站排水接驳工程、孟庄车辆段给水、排污水、排雨水接驳工程一直未能按合同约定开始施工，直至2018年1月11日郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司通知上述工程甩项，期间上述工程一直处于不确定状态，随时可能开始施工，禹州市市政工程有限公司之前为上述工程施工准备的施工器械及材料等施工必备物资在待工期间需就近存放，势必增加其仓库租金支出，该部分增加费用按合同约定应由郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司承担。综合考虑涉案工程待工时间、当地同地段仓库租金等情况及公平合理的法律原则，本院酌定郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司支付禹州市市政工程有限公司租金损失80000元。禹州市市政工程有限公司主张郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司支付未实施部分工程对应的招标代理费损失49301.82元，该费用为禹州市市政工程有限公司向案外人支付的委托代理招标事项的相关费用，并非郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司违约行为造成的必然损失，其主张郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司支付该费用没有合同依据和法律根据，本院不予支持。禹州市市政工程有限公司主张郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司支付未实施部分工程对应的工程交易费损失6236元，但禹州市市政工程有限公司提供的证据不足以证明其支付该交易费，亦不足以证明该支出与郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司有关，本院对原告该主张不予支持。禹州市市政工程有限公司主张郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司支付未实施部分工程对应的履约保证金同期利息损失49023.55元，根据双方施工合同约定，履约保证金工程完工验收合格后履行手续无息退还，涉案竣工验收日期为2018年1月18日，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司于2018年2月5日向禹州市市政工程有限公司退回未实施部分工程履约保证金并无不当，因此，本院对禹州市市政工程有限公司该请求不予支持。禹州市市政工程有限公司主张郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司支付未实施部分工程对应的农民工工资保证金同期利息损失10038.88元，农民工工资保证金系建设单位依法向劳动保障行政部门指定的银行专户预存的工资专项资金，该保证金并非禹州市市政工程有限公司向郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司支付，禹州市市政工程有限公司提交的证据不足以证明农民工工资保证金同期利息损失由郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司违约导致，且该主张没有合同依据和法律根据，本院不予支持。禹州市市政工程有限公司主张郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司支付待工时房屋租金损失，该房屋用途为禹州市市政工程有限公司的工程项目办公及其管理人员宿舍，根据涉案工程投标文件，投标金额包含企业管理费，郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司无需另行支付禹州市市政工程有限公司工程办公支出。涉案未施工部分工程暂停施工后，禹州市市政工程有限公司即及时采取合理安排其项目人员、解除租赁合同等减少租金损失措施，禹州市市政工程有限公司向郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司主张支付待工期间房屋租金损失依据不足，本院不予支持。禹州市市政工程有限公司主张郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司支付违约金865208.14元，双方签订的建设工程施工合同对发包人的违约责任有明确约定，禹州市市政工程有限公司主张该违约金依据不足，对该请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司应于本判决生效后十日内支付原告禹州市市政工程有限公司合理利润140864.65元、遣散施工人员补偿金损失124500元、租金损失80000元；二、驳回原告禹州市市政工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17120元，减半收取8560元，由原告禹州市市政工程有限公司负担6400元，由被告郑州宜居教育城龙腾建设发展有限公司负担2160元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证递交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 员  张俊娟二〇二〇年二月二十四日代理书记员  刘梦莹